Derechos Colectivos y Administracin de Justicia Indgena

Pluralidad jurdica: una realidad constitucionalmente reconocida

Nina Pacari* La vigencia de la pluralidad jurdica en Ecuador es una realidad constitucionalmente reconocida, un reto fundamental para la sociedad pluricultural ecuatoriana, pero su aplicacin an exige superar las cargas ideolgicas de dominacin que bajo el escudo de estereotipos suelen adjetivar a la administracin de justicia indgena como sinnimo de salvajismo. Contenido Un proyecto pluricultural Constitutivos de la justicia indgena El debido proceso en la administracin de justicia indgena Evitar el conflicto de competencias

Un proyecto pluricultural No obstante el reconocimiento constitucional sobre la facultad que tienen las autoridades de los pueblos indgenas, de administrar justicia aplicando sus normas y procedimientos propios, de acuerdo a sus costumbres o derecho consuetudinario, la aceptacin de su vigencia an provoca resistencias en un sector de la sociedad nacional que, por desconocimiento, no admite la existencia de mltiples y profundos avances sobre la pluralidad jurdica. En la medida en que la sociedad ecuatoriana es pluricultural, debemos comenzar por reconocer que la visin eurocntrica con la que se fundaron los Estados nacionales est siendo modificada. De un proyecto monotnico, de supremaca blanco mestiza, comienza a cobrar visibilizacin un proyecto incluyente basado en la diversidad. El reconocimiento del carcter del Estado ecuatoriano como pluricultural y pluritnico es la primera evidencia de estos cambios. Sin embargo, su materializacin en la prctica cotidiana, an sufre grandes escollos. Desde el punto de vista conceptual hay la pretensin de anclarlo nicamente en la nocin antropolgica, sin considerar que esas sociedades diversas conocidas como pueblos indgenas son entidades colectivas portadoras de un sistema de organizacin socio-poltica, de un ejercicio de la democracia participativa y de una forma de administracin de justicia practicada desde tiempos inmemoriales, que permite desarrollar una institucionalidad acorde a sus cdigos culturales.

Constitutivos de la justicia indgena Este lmite, de hecho, repercute en el pleno ejercicio del inciso cuarto del Art. 191 de la 1 puesto que en el Constitucin Poltica, momento de su aplicabilidad por parte de las autoridades indgenas, no han faltado voces provenientes de sectores blanco mestizos, invocando la unidad jurisdiccional para negar el ejercicio de dicho derecho, o en su defecto, calificndolo de linchamiento justicia por mano propia para deslegitimar una prctica ancestral constitucionalmente reconocida. El linchamiento segn el diccionario jurdico de Guillermo Cabanellas no es otra cosa que la forma popular de ejecutar justicia, aplicando la pena capital, sin esperar al pronunciamiento del fallo condenatorio por el tribunal competente, producida como reaccin excesiva ante la comisin de un crimen. Esto es, que sin conocimiento de una autoridad competente y sin un procedimiento previo en el que tenga lugar el derecho a la defensa, se aplica una sancin excesiva como la pena de muerte, frente a un cometimiento de un delito como el robo, por ejemplo. Este no es el caso de la administracin de justicia indgena puesto que existen normas, procedimientos sumarsimos de carcter pblico y colectivo expresado en las asambleas comunales as como autoridades competentes como los cabildos para resolver un conflicto. Dentro de la etapa procedimiental, las partes deben presentar las pruebas de cargo o de descargo, solicitar la comparecencia de testigos,

pueden realizarse careos, la autoridad puede decidir la conformacin de comisiones investigativas si el caso lo requiere, etc. a fin de establecer el grado de responsabilidad y luego dictaminar la sancin correspondiente. En el supuesto caso de que en el seno de una comunidad indgena, un miembro de esa comunidad sea sorprendido infraganti en el cometimiento de un delito, ni los afectados, ni quienes lo sorprendieron, ni an los comuneros pueden ejecutar sentencia. Su obligacin es dar a conocer a la autoridad competente que en este caso es el Cabildo Comunal, para que avoque conocimiento del caso y se inicie el proceso de juzgamiento tomando en cuenta normas y procedimientos que la costumbre establece hasta llegar a dictar la resolucin condenatoria o absolutoria. De ah que, de ninguna manera la administracin de justicia indgena puede ser concebida como un linchamiento. En igual sentido debemos sealar que la administracin de justicia indgena tampoco debe ser confundida con la justicia por mano propia, ya que sta ltima tiene que ver con la Ley del Talin, esto es, ojo por ojo, diente por diente. Segn el diccionario de Guillermo Cabanellas no es otra cosa que el nombre que califica el sistema punitivo ms espontneo y sencillo por castigar el delito con un acto igual contra el delincuente. Constituye la pena el propio dao o mal que se ha causado a la vctima. Siendo este el concepto de justicia por mano propia, es inadecuado identificar bajo esta denominacin a la administracin de justicia indgena ya que sta no se caracteriza por la espontaneidad, pues conforme hemos sealado anteriormente, existe un procedimiento previo y ni siquiera la pena puede ser igual al mal que se ha causado a la vctima. Al encontrarse establecido un sistema jurdico, en el caso de que en cualquier comunidad indgena un miembro cometa el delito de robo, ni la vctima, ni sus familiares, ni cualquier otro comunero estn facultados para ejecutar justicia y mucho menos para aplicar una pena aunque sta fuera del mismo dao o mal que ha sufrido la vctima. An ms, ni la autoridad competente puede aplicar como pena el propio dao que ha causado a la vctima, puesto que, en las normas comunalmente desarrolladas existen distintos sistemas punitivos o distintas formas de sancin como el de la indemnizacin de daos y perjuicios, la reparacin, la restitucin va trabajos agrcolas en el predio de la vctima, entrega de productos agrcolas equivalentes a la misma cuanta que se haya establecido por el dao, etc. etc. Sin embargo, algunos penalistas dirn, las sanciones son de carcter civil y no penal puesto que al acusado no se le ha privado de la libertad, por ejemplo.

Ms vale reiterar en el sentido de que, la clasificacin que ha desarrollado la sociedad no indgena en su ordenamiento jurdico (las materias civiles, penales, administrativas, financieras, tributarias, de trnsito, laborales, inquilinato, etc.) responde a la forma de organizacin de su sociedad y de acuerdo a sus propios cdigos culturales. Para reflejar esa lgica podemos citar lo que deca el filsofo Hegel si quieres conocer la nuez, rmpela, (divdela). En cambio, en la sociedad indgena funciona otra lgica que al partir de una filosofa interrelacionada entre hombre-naturalezasociedad, son indivisibles y forman parte de un todo. En los cdigos culturales referentes a la administracin de justicia indgena no existe ese tipo de clasificacin o divisin por materias, por lo que, la autoridad competente, con el procedimiento establecido, resuelve todo tipo de conflictos que se produzcan al interior de la sociedad indgena generalmente conocida como comunidades indgenas en referencia a los pueblos Kichua asentados a lo largo del callejn interandino. No obstante lo sealado, es necesario acentuar en que, en el anlisis, no se trata de resaltar supremacas de uno u otro ordenamiento jurdico, sino sealar que son distintos pero pueden convivir con armona en una sociedad incluyente y en un Estado que se ha declarado como pluritnico y pluricultural. El debido proceso en la administracin de justicia indgena Una de las interrogantes que ha surgido es en la administracin de justicia indgena est garantizado el debido proceso que constituye una de las garantas constitucionales? La sociedad indgena en su sistema sumarsimo ha desarrollado su procedimiento que tiene que ser cumplido conforme se seal anteriormente al precisar que no se trata ni de linchamiento ni de justicia por mano propia. Y en la medida en que el inciso cuarto del Artculo 191 de la constitucin expresamente seala que las autoridades de los pueblos indgenas estn facultados para administrar justicia aplicando sus normas y procedimientos de acuerdo a sus costumbres o derecho consuetudinario, est reconociendo: 1) que existe un procedimiento jurdico distinto al establecido en la justicia ordinaria. 2) obliga a la autoridad indgena para que aplique el procedimiento de acuerdo a las costumbres o derecho consuetudinario de su pueblo. 3) reconoce el derecho del acusado para que

ste exija el cumplimiento del procedimiento que ancestralmente vienen practicando. Entonces, la garanta del debido proceso que seala la constitucin poltica, en relacin a la administracin de justicia indgena, debe ser asumida en el marco del procedimiento normativo y procesal propio de los pueblos indgenas, puesto que el debido proceso s est garantizado en ese contexto. As como tratndose del juzgamiento de un comunero indgena ante un juzgado comn, de hecho se deber exigir la garanta del debido proceso que se encuentra establecido en la constitucin poltica as como en la legislacin nacional. Pero adems, puede darse el caso de que el comunero reclame el ser juzgado por sus autoridades al sentir que su debido proceso estar ms garantizado con la administracin de justicia consuetudinaria. Puede ocurrir tambin que la autoridad indgena competente es la que solicita juzgar al comunero a fin de garantizar un debido proceso acorde al derecho consuetudinario de su pueblo. Si bien esta situacin an no se ha dado en virtud de que la nueva constitucin poltica est vigente a partir del 10 de Agosto de 1998, no cabe duda que estamos ante un caso de definicin de competencias. Al respecto, todava no existe una legislacin secundaria que regule los conflictos de competencia. Pero no por falta de ley se deben menoscabar o desconocer los derechos segn lo establece la misma constitucin poltica en su Art. 18, inciso 2 tercero. De ah que, al existir una norma constitucional que faculta a las autoridades de los pueblos indgenas administrar justicia, a pesar de no existir ley expresa sobre compatibilidad de competencias, la autoridad indgena incluso puede requerir la competencia para juzgar a su comunero. Evitar el conflicto de competencias De hecho esta situacin puede generar un conflicto de competencias, por lo que debemos contar con una legislacin secundaria en el que se establezca una distribucin de funciones a ser ejercidas en el mbito de su competencia. De ah que, para que la definicin de competencias pueda surtir un efecto de complementariedad y convivencia, corresponde superar prejuicios. No es admisible que la administracin de justicia indgena sea analizada desde nociones y cdigos de una cultura dominante que cree que todo lo que no se encuentra bajo su formato y concepcin carece de valor o simplemente no existe. O en el caso de aceptarlo a regaadientes se crea que se les est quitando un espacio de poder.

Hay que despojarse de los rezagos coloniales que an les hace creer que el reconocimiento de un derecho es una mera concesin y como tal, en el mbito jurdico, slo debe admitirse la cesin de competencias nicamente para los casos de menor cuanta. En este tema tan profundo y tan amplio, el espritu que debe primar es el del mutuo reconocimiento de sus valores y capacidades para comprender la realidad mltiple del Ecuador y canalizar la discusin en torno a la distribucin de competencias en materia de administracin de justicia como parte de un proceso de democratizacin ciudadana y de ejercicio pleno de la pluriculturalidad. Ser necesario, entonces, abordar algunas razones previas como las territoriales e identitatarias. Si la administracin de justicia indgena la ejercen las autoridades de esos pueblos, significa que existe una jurisdiccin territorial dentro del cual dicha autoridad es competente para juzgar. En el caso de que un conflicto o un delito se haya cometido en esa circunscripcin territorial indgena, la autoridad de ese mbito territorial sera la competente para conocer y resolver el caso. Pero qu autoridad indgena lo juzgara si el acusado es miembro de otra comunidad indgena que comete una infraccin fuera de su territorio comunal? Los mltiples casos que se han presentado en los pueblos indgenas dan cuenta de que las autoridades (cabildos) de las dos comunidades indgenas han asumido la competencia y han resuelto el caso llevando a cabo el procedimiento pblico y sumario antes sealado. Pero en quin radica la competencia en el caso de que un delito abigeato se comete en territorio indgena y el infractor sea un no indgena? De hecho, podra establecerse que en virtud del carcter identitario podra solicitar el ser juzgado por la justicia ordinaria. Igual situacin podra darse en el caso de un comunero indgena que comete una infraccin en la ciudad, esto es fuera de su mbito territorial. En virtud de su identidad indgena, podra solicitar ser juzgado por sus autoridades tradicionales. La situacin parecera simple, pero no es as en la medida en que involucra a la eficacia del sistema ordinario para llegar a hacer justicia. En estos casos relacionados con la definicin o cesin de competencias, la legislacin secundaria tendr que desarrollar sobre los mecanismos que permitan articular las resoluciones que hayan adoptado las autoridades antes de ceder la competencia y que stas puedan repercutir no solo en el proceso y la sancin sino en la eficacia misma de los sistemas. En suma, la vigencia de la pluralidad jurdica en el Ecuador es una realidad constitucionalmente

reconocida, establecindose como reto fundamental para toda la sociedad pluricultural ecuatoriana, pero sobre todo para los abogados, jueces, magistrados, comunicadores sociales, el superar las cargas ideolgicas de dominacin que bajo el escudo de estereotipos suelen adjetivar a la administracin de justicia indgena como sinnimo de salvajismo. Se constituye, entonces, en una tarea conjunta y urgente

adentrarse an ms en la investigacin y conocimiento de una forma de administracin de justicia indgena que no es ni superior ni inferior a la administracin de justicia ordinaria sino simple y nicamente distinta pero que pueden coexistir y desarrollarse en el marco del mutuo respeto, reconocimiento y valoracin. Cuenca, 2002.

NOTAS
1. Art. 191, inciso cuarto de la Constitucin Poltica: Las autoridades de los pueblos indgenas ejercern funciones de justicia, aplicando normas y procedimientos propios para la solucin de conflictos internos de conformidad con sus costumbres o derecho consuetudinario, siempre que no sean contrarios a la Constitucin y las leyes. La ley har compatibles aquellas funciones con las del sistema judicial nacional. Art. 18, inciso tercero de la Constitucin Poltica: No podr alegarse falta de ley para justificar la violacin o desconocimiento de los derechos establecidos en la constitucin, para desechar la accin por esos hechos, o para negar el reconocimiento de tales derechos.

2.

* Nina Pacari. Doctora en Jurisprudencia. Asesora jurdica de la Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador, CONAIE, Secretaria Nacional Ejecutiva del Consejo Nacional de Planificacin y Desarrollo de los Pueblos Indgenas y Negros del Ecuador, COMPLADEIN, representante a la Asamblea Nacional Constituyente (1997-98), Segunda Vicepresidenta del H. Congreso Nacional. Actualmente es diputada nacional de la Repblica. Ponencia presentada en el Coloquio sobre Administracin de Justicia Indgena, Universidad Andina Simn Bolvar, Cuenca, marzo de 2002