Contestacion de La Demanda

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Expediente : 1357-2016-TCE- S3

Especialista : Gamarra Santos Manuel


Cuaderno

: Principal

Escrito

: N 01

Sumilla

: Apersonamiento al Proceso,

Fijacin

del

Domicilio

Procesal,

Designacin de Abogado y Contestacin a


la Demanda.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CONTENCIOSO


ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado


(OSCE), debidamente representado por el doctor MARIO
CASTILLO SOTO, segn poder que obra por Escritura
Pblica de fecha 02 de enero del 2016 extendida por la
Notaria Acevedo Mendoza, con documento nacional de
identidad N 09276093, con domicilio real en Av. Brasil N
1890 Centro Cvico de Lima- Lima; y sealando Domicilio
Procesal en la Av. Venezuela N 4880, Cercado de Lima,
Lima; en los seguidos por las empresas EMPRESA
CONSTRUCTORA

&

INGENIEROS

S.A.C.,

EMPRESA CONSTRUCTORA INTERNACIONAL S.A.C. y


EMPRESA CONSTRUCTORA DE LAS CASAS S.A.C.;
Sobre proceso de accin contenciosa Administrativa, ante
usted atentamente digo:

CONTESTACION DE LA DEMANDA

I.

PETITORIO DE LA DEMANDA

Que dentro del plazo de Ley formulo

CONTESTACION DE DEMANDA,

NEGNDOLA Y CONTRADICINDOLA EN TODOS SUS EXTREMOS POR


SER IMPROCEDENTE O INFUNDADA, basando esta contestacin en
consideraciones de hecho y de derecho que a continuacin paso a exponer.

El demandante solicita que se declare la nulidad total de la resolucin N 15442015-TCE-S3 emitida el 03 de Julio del 2016, la misma que indican que fue
emitida indebida e ilegalmente por la Tercera Sala del Tribunal de
Contrataciones del Estado sobre el expediente N 3437-2015-TCE-S3; sobre
procedimiento administrativo sancionador la cual sanciona con inhabilitacin
para contratar con el estado.

II.

FUNDAMENTOS

DE

HECHO

DE

DERECHO

DE

LA

CONTESTACION DE LA DEMANDA

1. Empiezo manifestando que si bien es cierto que se impuso una


sancin a las siguientes empresas; EMPRESA CONSTRUCTORA
D & T INGENIEROS S.A.C., EMPRESA CONSTRUCTORA
INTERNACIONAL S.A.C. y EMPRESA CONSTRUCTORA DE
LAS CASAS S.A.C.; con Inhabilitacin

para contratar con el

estado por casi 3 aos, en la resolucin N 1323-2015-TCE-S3;


Por Presentar Documentacin Falsa para acceder al adelanto
directo durante la ejecucin del contrato carta fianza de adelanto
directo.

2. Para la configuracin del supuesto de hecho de la norma que


contiene la infraccin imputada, se requiere previamente acreditar
la falsedad del documento cuestionado; es decir, que ste no haya
sido expedido por el rgano emisor correspondiente o que siendo
vlidamente expedido, haya sido adulterado en su contenido; y en
el presente caso; se ha demostrado fehacientemente la falsedad
de dicho documento; con la comunicacin realizada por la Entidad
Bancaria, la Caja Municipal de Ahorro y Crdito Huancayo.

3. La imputacin contra las empresas estuvo referida a la


presentacin en el marco de la ejecucin del contrato de la citada
carta fianza N 05014255890515, del 23 de diciembre del 2015,
supuestamente emitida por la Caja Municipal de Ahorro y Crdito
Huancayo, para la obtencin del adelanto directo.
Al respecto la Caja Municipal de Ahorro y Crdito Huancayo
comunic que la carta fianza N 05014255890515; no es
autntica, debido a que no obra en su base de datos y no ha
sido emitida por ella; reservndose el derecho de iniciar las
acciones legales correspondientes frente a los integrantes del
CONSORCIO ALELUYA VILA.

4. Conforme puede apreciarse, el supuesto emisor de la carta fianza


N 05014255890515, neg su veracidad y/o autenticidad.

5. Por otro lado, es esencial indicar que la informacin contraria a la


veracidad, tal como est demostrada que es la mencionada carta

fianza N 05014255890515; tal como lo indic la Caja Municipal


de Ahorro y Crdito Huancayo; la misma que fue presentada por el
CONSORCIO ALELUYA VILA; supone la presentacin de un
documento cuyo contenido no es concordante o congruente con la
realidad, lo que en efecto constituye una forma de falseamiento, el
mismo que se refleja a travs del quebrantamiento de los
Principios de Moralidad1 y de Presuncin de Veracidad 2, de
conformidad con lo establecido en el inciso b) del artculo 4 de la
Ley de Contrataciones con el Estado; en concordancia con lo
dispuesto en el numeral 1.7 del Artculo IV del Ttulo Preliminar, y
el numeral 42.1 del artculo 42 de la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General.

6. Sobre el tema, el numeral 42.1 del artculo 42 de la Ley del


Procedimiento Administrativo General, establece que todas las
declaraciones juradas, los documentos sucedneos presentados y
la informacin incluida en los escritos y formularios que presenten
los

administrados

para

la

realizacin

de

procedimientos

administrativos, se presumen verificados por quien hace uso


1 Ley de Contrataciones del Estado; Artculo 4.- Principios que rigen las
contrataciones Los procesos de contratacin regulados por esta norma y su
Reglamento se rigen por los siguientes principios, sin perjuicio de la aplicacin de
otros principios generales del derecho pblico:
()
b) Principio de Moralidad: Todos los actos referidos a los procesos de
contratacin de las Entidades estarn sujetos a las reglas de honradez, veracidad,
intangibilidad, justicia y probidad.
()

2 Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General; . - Artculo


42.- Presuncin de veracidad. 42.1 Todas las declaraciones juradas, los
documentos sucedneos presentados y la informacin incluida en los escritos y
formularios que presenten los administrados para la realizacin de procedimientos
administrativos, se presumen verificados por quien hace uso de ellos, as como de
contenido veraz para fines administrativos, salvo prueba en contrario. ()

de ellos, as como de contenido veraz para fines del


procedimiento administrativo. Sin embargo, esta presuncin es de
ndole iuris tantum, pues admite prueba en contrario, en la medida
que es atribucin de la Administracin Pblica verificar la
documentacin presentada, cuando existan indicios suficientes de
que la informacin consignada no se ajusta a la verdad.

En tal sentido y de manera concordante con lo manifestado, el


inciso 4) del Artculo 563 del mismo cuerpo legal, estipula como
uno de los deberes generales de los administrados, la
comprobacin de la autenticidad, previamente a su presentacin
ante la Entidad, de la documentacin sucednea y de cualquier
otra informacin que se ampare en la Presuncin de Veracidad.
Actuar que recae en la responsabilidad de los demandantes y que
no es posible indicar que fue de modo distinto.
7. Los demandantes mencionan que la infraccin debe de ser
individualizada ya que las cuatro empresas en atencin a lo
prescrito en el Artculo 239 del Reglamento, y en aplicacin del
acuerdo sobre responsabilidad de consorciados en contrato de
consorcio, documento de fecha cierta, suscrita entre los
3 Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General;
Artculo 56. - Deberes generales de los administrados en el
procedimiento. Los administrados respecto del procedimiento
administrativo, as como quienes participen en l, tienen los siguientes
deberes generales: 1. Abstenerse de formular pretensiones o articulaciones
ilegales, de declarar hechos, contrarios a la verdad o no confirmados como si
fueran fehacientes, de solicitar actuaciones meramente dilatorias, o de
cualquier otro modo afectar el principio de conducta procedimental. 2.
Prestar su colaboracin para el pertinente esclarecimiento de los hechos. 3.
Proporcionar a la autoridad cualquier informacin dirigida a identificar a
otros administrados no comparecientes con inters legtimo en el
procedimiento. 4. Comprobar previamente a su presentacin ante la entidad,
la autenticidad de la documentacin sucednea y de cualquier otra
informacin que se ampare en la presuncin de veracidad.

integrantes del CONSORCIO ALELUYA VILA, el 5 de diciembre de


2015, en donde definieron las responsabilidades de cada uno,
siendo

que,

en

dicho

documento,

se

estableci

que

correspondera a la empresa CONSORCIO HUAYTAPALLANA


E.I.R.L. obtener las cartas fianzas de adelanto directo y
presentarlas ante la entidad.

8. Al respecto, se precis que la comisin de la infraccin se di por la


presentacin de la carta fianza ingresada a la entidad el 26 de
diciembre de 2015, vale decir con posterioridad a la suscripcin
del contrato (ocurrida el 14 de diciembre de 2015), es decir, la
presentacin del documento en cuestin se dio en el marco de la
ejecucin del contrato.

9. En relacin con ello, corresponda tener en cuenta que segn el


segundo prrafo del acotado Artculo, el 239 4 del Reglamento, las
infracciones cometidas por un consorcio durante la ejecucin del
contrato, se imputan a todos los integrantes del mismo,
aplicndose a cada uno de ellos la excepcin que le corresponda
sin excepcin alguna.
Es importante mencionar que lo dispuesto por el Artculo 239 del
Reglamento, dispone la responsabilidad por las infracciones
cometidas por los postores que presentaron promesa de consorcio
4 Reglamento de la ley de Contrataciones del Estado; Artculo 239.Sanciones a ConsorciosLas infracciones cometidas por los postores que
presentaron promesa de consorcio durante su participacin en el proceso de
seleccin se imputarn exclusivamente a la parte que las haya cometido,
aplicndose slo a sta la sancin a que hubiera lugar, siempre que pueda
individualizarse al infractor.
Las infracciones cometidas por un consorcio durante la ejecucin del
contrato, se imputarn a todos los integrantes del mismo, aplicndose a
cada uno de ellos la sancin que le corresponda.

durante su participacin en el proceso de seleccin, es solidaria y


que, siempre que de la promesa formal de consorcio pueda
individualizarse al infractor, dicha responsabilidad se imputar
exclusivamente a la parte que la haya cometido, aplicndose slo
a sta la sancin a que hubiera lugar; de lo contrario, la sancin
recaer en cada uno de los integrantes del Consorcio. Asimismo,
se establece que las infracciones cometidas por un consorcio
durante la ejecucin del contrato, se imputarn a todos los
integrantes del mismo, aplicndose a cada uno de ellos la sancin
que le corresponda.
Por esta razn, y dada la literalidad de lo dispuesto en el extremo
citado del Artculo 239 del Reglamento; no corresponde
individualizar la responsabilidad administrativa en algn integrante
del

CONSORCIO

HUAYTAPALLANA

E.I.R.L.

debiendo

sancionarse a todos ellos.

10. En relacin al contrato privado suscrito por los integrantes del


CONSORCIO

HUAYTAPALLANA

E.I.R.L.,

el

denominado

Acuerdo sobre responsabilidad de consorciados en contratos de


consorcio la cual No Puede Ser Recurrida por que puesto que
no puede ser considerado para efectos de individualizar la
responsabilidad de estos.
11. En concordancia con el principio de causalidad aplicable al
procedimiento contencioso administrativo, establece que la
responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva
o activa constitutiva de infraccin, aplicndole a cada uno de ellas
la sancin que le corresponde, sin excepcin alguna.

12. Conforme al Artculo 63 literal b) 5 de la Ley de Contrataciones con


el Estado, El Tribunal de Contrataciones del Estado es un rgano
resolutivo que forma parte de la estructura administrativa del
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE.
Cuenta con plena autonoma e independencia en el ejercicio de
sus funciones es decir Aplicar las sanciones de Inhabilitacin
Temporal y Definitiva, a los proveedores, participantes, postores,
contratistas,

entidades

expertos

independientes,

segn

corresponda para cada caso.

13. Finalmente, es pertinente indicar que la declaracin falsa realizada


por el CONSORCIO ALELUYA VILA constituye un ilcito penal, el
mismo que se halla previsto y sancionado en el artculo 411 6 del
Cdigo Penal, el cual tutela como bien jurdico la Fe Pblica y la
Funcionalidad del Documento en el trfico jurdico y trata de evitar
perjuicios que afecten la confiabilidad especialmente en las
adquisiciones que realiza el Estado; y a pesar de que, la Caja
Municipal de Ahorro y Crdito Huancayo se reservase el derecho
de iniciar las acciones legales correspondientes frente a los
5 Ley de Contrataciones del Estado; Artculo 63.- Tribunal de
Contrataciones del Estado; El Tribunal de Contrataciones del Estado es un rgano
resolutivo que forma parte de la estructura administrativa del Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado OSCE. Cuenta con plena autonoma e
independencia en el ejercicio de sus funciones.Tiene las siguientes funciones:
()
b) Aplicar las sanciones de inhabilitacin temporal y definitiva a los
proveedores, participantes, postores, contratistas, entidades y expertos
independientes, segn corresponda para cada caso; y,
()

6 Cdigo Penal, Decreto Legislativo N 635; Falsa declaracin en


procedimiento administrativo Artculo 411.- El que, en un procedimiento
administrativo, hace una falsa declaracin en relacin a hechos o circunstancias que
le corresponde probar, violando la presuncin de veracidad establecida por ley, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

integrantes del CONSORCIO ALELUYA VILA, y conforme a lo


establecido en el artculo 247 7 del Reglamento debe ponerse en
conocimiento del Ministerio Pblico los hechos expuestos para
que proceda conforme a sus atribuciones.

III.

FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA CONTESTACIN DE LA


DEMANDA

Amparo la presente contestacin de la Demanda, en los siguientes artculos;


Artculo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado, Artculo 42 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Artculo 56 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General; Artculo 239 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones con el Estado, segn DECRETO SUPREMO N 184-2008-EF y
en el Artculo 63 literal b) de la Ley de Contrataciones con el Estado, el literal j)
del Artculo 51.18 de la Ley N1017 (Ley de Contrataciones con el Estado),
Articulo 28 y siguientes del Texto nico Ordenado de la Ley de Procedimiento
Contencioso Administrativo; Decreto Supremo N 013-2008-JUS, Artculo 442 y
7 Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado; Artculo 247.Notificacin y vigencia de las sanciones.- Las resoluciones que determinan la
imposicin de sanciones se notifican al infractor y a la Entidad que estuviera
involucrada, y se publicarn en la portal institucional del OSCE. Asimismo, podrn
publicarse en el Diario Oficial El Peruano, siempre que as lo disponga el Tribunal.La
sancin ser efectiva desde el sexto da hbil siguiente de la notificacin al infractor.
En caso que no se conozca domicilio cierto del infractor, la sancin ser efectiva
desde el sexto da hbil siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.

8 Ley de Contrataciones del Estado; Artculo 51.- Infracciones y sanciones


administrativas.51.1 Infracciones.- Se impondr sancin administrativa a los
proveedores, participantes, postores y/o contratistas que:
()
j) Interpongan recursos impugnativos contra los actos inimpugnables
establecidos en el Reglamento;
()

ss. Del Cdigo Procesal Civil vigente y aplicables supletoriamente a este


proceso judicial y dems normas pertinentes afines al caso materia de
controversia.
IV.

MEDIOS

PROBATORIOS

DE

LA

CONTESTACIN

DE

LA

DEMANDA
De conformidad con lo dispuesto por los Artculos 30, 31, 32 y 33 de la Ley
de Procedimiento Contencioso Administrativo; Decreto Supremo N 013-2008JUS,

acreditamos

nuestros

fundamentos

en

mrito

los

siguientes

documentos:

PRIMERO.- La Resolucin N 1544-2015-TCE-S3 de fecha 03 de Julio


del 2015, emitida por la Tercera Sala del Tribunal de Contrataciones del
Estado en el expediente N 3437-2015-TC.

SEGUNDO.- La Resolucin N 1323-2015-TCE-S3, de fecha 02 de


Junio de 2015, emitida en primera instancia por la sala.

V.

ANEXOS
A la presente demanda Adjunto los siguientes anexos:
1. Escritura Pblica de fecha 02 de enero del 2016 extendida por la
Notaria Acevedo Mendoza,

a nombre del doctor MARIO

CASTILLO SOTO.
2. Constancia de habilitacin del Abogado, doctor MARIO CASTILLO
SOTO.

POR LO EXPUESTO:
Solicitamos a usted seor Juez que por lo argumentos esgrimidos, tenga por
contestada la demanda, declarndola en su oportunidad IMPROCEDENTE O
EN SU CASO INFUNDADA LA DEMANDA DEL PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO.

Primer Otro Si Digo: Que al amparo del Artculo 80 de Cdigo Procesal


Civil, delegamos las facultades generales sealadas en el aludido Cdigo
Adjetivo a nuestro abogado, el Doctor. Mario Quintanilla Galvn, para lo
cual declaramos estar instruidos de la delegacin que otorgamos.

Segundo Otro Si Digo: Que en cumplimiento con lo sealado en del


Artculo 29 del Decreto Supremo N 013-2008-JUS, cumplimos con
sealar casilla electrnica, la misma que es; Casilla Electrnica N
56896.

Tercer Otro Si Digo: Que participamos a su despacho el solicitar a los


demandantes, el sealar domicilio procesal en la ciudad de Lima y/o
cumplir con sealar casilla electrnica a fin de no dilatar el proceso en las
notificaciones por currier; ya que el domicilio sealado se halla ubicado
en la ciudad de Huancayo.

Lima, 26 de setiembre de 2016.

MARIO CASTILLO SOTO


ABOGADO
CAL N 93824

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