Concursal
Concursal
Concursal
Tal como lo dispone el Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal, corresponde a
los acreedores la decisin sobre la viabilidad del deudor en el mercado, los cuales asumen la
responsabilidad y consecuencias de la decisin tomada. En tal sentido, la actuacin de los
acreedores que dentro de un procedimiento concursal acuerdan someter al deudor a un proceso de
disolucin y liquidacin constituye un ejercicio regular del derecho, puesto que no desvirta los
fines econmicos y sociales para los cuales el ordenamiento concursal les reconoci el derecho a
decidir el mecanismo de recuperacin de crditos ms conveniente a sus intereses; con lo cual
quedara desvirtuado uno de los requisitos establecidos como imprescindibles por la Sala
Concursal del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual (mediante
Resolucin N 104-96-TDC1) para la determinacin de la existencia de un supuesto de abuso de
derecho.
Res. N 0020-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 1257-2002/CCO-ODI-ESN
SUMILLA
Tal como lo dispone el Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal, corresponde a
los acreedores la decisin sobre la viabilidad del deudor en el mercado, los cuales asumen la
responsabilidad y consecuencias de la decisin tomada. En tal sentido, la actuacin de los
acreedores que dentro de un procedimiento concursal acuerdan someter al deudor a un proceso de
disolucin y liquidacin constituye un ejercicio regular del derecho, puesto que no desvirta los
fines econmicos y sociales para los cuales el ordenamiento concursal les reconoci el derecho a
decidir el mecanismo de recuperacin de crditos ms conveniente a sus intereses; con lo cual
quedara desvirtuado uno de los requisitos establecidos como imprescindibles por la Sala
Concursal del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual (mediante
Resolucin N 104-96-TDC1) para la determinacin de la existencia de un supuesto de abuso de
derecho.
Lima, 23 de enero de 2004
I. ANTECEDENTES
(i) La Comisin incumpli los plazos legales establecidos para el reconocimiento de crditos,
dado que notific las resoluciones de reconocimiento de crditos de diversos acreedores el mismo
da programado para la primera convocatoria de la Junta, e inform un da antes de la segunda
convocatoria respecto de la renuncia voluntaria de crditos efectuada por el acreedor mayoritario,
impidiendo de esta manera que se conociera oportunamente el volumen de los crditos
reconocidos, lo que imposibilit la preparacin antelada del proyecto de reestructuracin.
El 17 de octubre de 2003 la sociedad conyugal Espantoso Salom solicit que se suspenda los
efectos del acuerdo de disolucin y liquidacin de su patrimonio, as como de la Resolucin N
2143-2003/CCO-ODI-ESN hasta que la Sala resuelva la apelacin interpuesta.
(ii) Determinar si corresponde que esta Sala se pronuncie respecto del pedido de suspensin
de los efectos de la Resolucin N 2143-2003/CCO-ODI-ESN y del acuerdo de disolucin y
liquidacin del patrimonio de la sociedad conyugal Espantoso Salom.
3. En el presente caso, a efectos de evaluar la satisfaccin del cuarto de los elementos, toda
vez que a criterio de la Sala los tres primeros se cumplen, es pertinente determinar si los
acreedores, al ejercer su facultad de decidir el destino del patrimonio del deudor, contravinieron los
fines para los cuales la norma les otorg dicho derecho.
6. Por ello, conforme lo dispone el artculo 52.3 de la Ley General del Sistema Concursal3, la
entrega de la documentacin en cuestin constituye una obligacin exclusiva a cargo del deudor
cuyo incumplimiento o cumplimiento total, parcial o defectuoso no impide a la Junta sesionar
vlidamente y adoptar los acuerdos pertinentes.
9. Por ello, la Ley General del Sistema Concursal dispone que la decisin sobre la viabilidad
del deudor en el mercado es definida por los acreedores involucrados en los respectivos
procedimientos concursales, quienes asumen la responsabilidad y consecuencias de la decisin
adoptada. En ese sentido, dicha norma ha transferido a los acreedores la facultad de adoptar las
decisiones tendientes a maximizar el valor del negocio, as como la responsabilidad de tomar las
decisiones que afectan al patrimonio y la carga del impulso de los procesos.
10. Con dicha finalidad, la legislacin ha establecido que el deudor debe presentar una
propuesta sobre el destino de su patrimonio, la cual constituye un elemento de juicio adicional
puesto a disposicin de los acreedores para que, de acuerdo a su propio criterio, decidan la
reestructuracin o liquidacin del patrimonio concursado. En ese sentido, la Ley General del
Sistema Concursal, al reconocer el derecho del deudor de asistir a las sesiones de Junta para
efectuar propuestas por la reestructuracin o liquidacin de su patrimonio, otorga a los acreedores
un mecanismo para conocer, con inmediatez, la posicin del deudor respecto del procedimiento, la
cual puede ser o no acogida por los acreedores, dado que sus decisiones responden a criterios
subjetivos acordes a sus particulares intereses, en vista de la autonoma privada que rige su
accionar.
13. Como puede apreciarse, en dicha oportunidad la sociedad conyugal justific su pedido de
postergacin de la Junta en el mismo hecho que fuere alegado posteriormente en su impugnacin
tramitada contra el acuerdo de disolucin y liquidacin de su patrimonio, no obstante que la Junta
s accedi a su pedido de suspensin de la reunin y que el referido acuerdo fue adoptado luego
de transcurrido el plazo otorgado por la Junta para que la sociedad conyugal concluyera la
elaboracin de su propuesta de reestructuracin incorporando la informacin sobre los crditos
reconocidos por la Comisin, conforme se detalla a continuacin.
15. En ese sentido, el representante de la sociedad conyugal detall los proyectos inmobiliarios
que estara desarrollando en el lapso de diecisiete meses, las lneas de financiamiento que
obtendra como capital de trabajo, los ingresos mensuales que se obtendra de la realizacin de los
referidos proyectos y los gastos necesarios. Segn seal, todo ello podra realizarse con un plazo
de gracia de veinticuatro meses, lo que permitira que, a partir del mes veinticinco, se estara
empezando a amortizar la deuda concursal6.
19. Por ello, la Sala coincide con la Comisin en que la actuacin de los acreedores en el
presente procedimiento constituye un ejercicio regular del derecho, puesto que no se han
desvirtuado los fines econmicos y sociales para los cuales el ordenamiento concursal les
reconoci la facultad de adoptar los acuerdos que procuren la efectiva proteccin de sus crditos,
como es la decisin de someter el patrimonio de la sociedad conyugal a un proceso de disolucin y
liquidacin.
IV. RESOLUCIN
Segundo: Declarar que carece de objeto que la Sala se pronuncie respecto del pedido formulado
por la sociedad conyugal Alberto Espantoso Prez - Silvia Mara Salom Prado de Espantoso para
que se suspenda los efectos de la Resolucin N 2143-2003/CCO-ODI-ESN, as como del acuerdo
adoptado en Junta de Acreedores del 31 de julio de 2003, reanudada el 5 de agosto del mismo
ao, relativo a la aprobacin de la disolucin y liquidacin de su patrimonio.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTAS
1 Dicha resolucin fue emitida en el proceso de declaracin de insolvencia seguido por
Eurobanco Bank Limited contra el Grupo Pantel S.A.
3 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 52.- Derecho de informacin de los
acreedores en Junta
()
52.3 La entrega de la referida documentacin constituye una obligacin exclusiva a
cargo del deudor. El incumplimiento o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de esta
obligacin no impide a la Junta sesionar vlidamente y adoptar acuerdos.
PRESIDENTE: () Entonces quedara solamente la propuesta del Banco Wiese para que
la Junta se suspenda por cinco das. () Entonces, teniendo claro esto, se somete a votacin la
propuesta del Banco Wiese Sudameris () de suspender la Junta por cinco das calendarios de
acuerdo al artculo 131 de la Ley General del Sociedades. Votos en contra? abstenciones? Se
aprueba con el 100% de los crditos asistentes y la Junta continuara el martes 5 de agosto a las 3
de la tarde aca en la Comisin.
Resolucin 217-97-TDC
Expediente 169-97-TDC/QUEJA
RESOLUCION N : 217-97-TDC
EXPEDIENTE N : 169-97-TDC/QUEJA
QUEJOSA : COLDEX S.A. (COLDEX)
QUEJADA : COMISION DE REESTRUCTURACION EMPRESARIAL DE LA CAMARA
DE COMERCIO, AGRICULTURA E INDUSTRIAS DE LAMBAYEQUE (LA COMISION)
"El Acuerdo Global de Refinanciacin aprobado por la junta puede ser impugnado por acreedores
que representen cuando menos el 10% del monto total de los mismos, dentro de los diez das
hbiles siguientes a la fecha en que dicho acuerdo fue adoptado. En consecuencia, debe
entenderse que el Acuerdo Global de Refinanciacin puede ser impugnado por aquellos
acreedores cuyos crditos hayan sido reconocidos por la Comisin."
El permitir que la junta de acreedores de un deudor sometido a concurso preventivo se rena a fin
de modificar el Acuerdo Global de Refinanciacin aprobado, adems de respetar la autonoma
privada de la que gozan las partes involucradas en el proceso, resultaba acorde con los objetivos
que la legislacin concursal persigue y con los roles asignados a las partes involucradas en el
procedimiento.
RESOLUCIN N 0838-2003/SCO-INDECOPI
SALA CONCURSAL
EXPEDIENTE N 007-2001/CRP-ODI-CCPL/CP
JUNTA DE ACREEDORES
SUMILLA: La Ley de Reestructuracin Patrimonial no contena estipulacin alguna que
sealara que el procedimiento de Concurso Preventivo conclua con la aprobacin del Acuerdo
Global de Refinanciamiento o que impidiera a la Junta de Acreedores reunirse a efectos de
modificar el acuerdo aprobado.
La falta de norma expresa que reconociera a los acreedores la posibilidad de reunirse a fin
de modificar el acuerdo global de refinanciamiento no poda ser entendida por s misma como una
prohibicin de celebrar juntas posteriores y, en ese sentido, que el procedimiento conclua.
I. ANTECEDENTES
(ii) Ante el referido vaco normativo, deba aplicarse en forma supletoria las
disposiciones sobre procesos de reestructuracin, conforme lo estableca el artculo 113 de la Ley
de Reestructuracin Patrimonial
(iii) TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL,
Ttulo IX, Concurso Preventivo.- Artculo 113.- Presentacin de informacin falsa y regulacin
supletoria.- () En todo lo no previsto en el presente Ttulo sern de aplicacin las disposiciones
contenidas en los Ttulos II, III y IV de la presente ley en lo que resultaren pertinentes.
(iii), segn las cuales el procedimiento conclua cuando el representante de la empresa o el
administrador acreditaba ante la Comisin el pago de los crditos reconocidos.
(iv) Entender que los acreedores de Siderper no pueden reunirse para introducir
modificaciones al Acuerdo Global de Refinanciamiento no solo implica recortarles la facultad de
otorgar facilidades crediticias a una empresa que ellos consideran viable, sino, lo que es ms
grave, podra conducir a la insolvencia de Siderper.
El 23 de setiembre de 2003 se llev a cabo la audiencia de informe oral solicitada por BNP
Paribas, con la asistencia de su representante as como el de Siderper.
El concurso preventivo
4. El Concurso Preventivo tena como finalidad reducir los costos propios de toda
negociacin entre deudores y acreedores para la refinanciacin de las obligaciones de los primeros
mediante un proceso que facilitaba y promova negociaciones ordenadas en aquellos casos que los
deudores enfrenten o prevean dificultades para el pago de sus obligaciones, y busquen una
reestructuracin patrimonial.
6. A diferencia de lo que ocurre con la vigente Ley General del Sistema Concursal
(v) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL.- Artculo 106.- Efectos de la
aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin
()
106.5 De aprobarse el Acuerdo Global de Refinanciacin, y siempre que este no hubiese
quedado resuelto, la junta tendr la facultad de volver a reunirse exclusivamente para tratar
aspectos concernientes a la reprogramacin del pago de las obligaciones, respetando las
formalidades de la Ley.
(v), la Ley de Reestructuracin Patrimonial no contena disposicin alguna que reconociera a los
acreedores la facultad de volver a reunirse una vez aprobado el acuerdo global de refinanciamiento
propuesto por el deudor.
8. Otra interpretacin posible de la norma era que, atendiendo al carcter privado del
Concurso Preventivo y a su finalidad, los acreedores podan reunirse en junta a fin de introducir las
modificaciones que consideraran convenientes al acuerdo global de refinanciacin aprobado, por lo
que el procedimiento continuaba vigente mientras no se cumplieran los trminos del acuerdo global
de refinanciamiento.
11. Esta discusin adquiere mayor relevancia a raz de la entrada en vigencia de la Ley
General del Sistema Concursal, pues dicha norma ha acogido una opcin que no genera duda
respecto a la discusin referida anteriormente, toda vez que bajo el marco normativo vigente se ha
reconocido expresamente el derecho de los acreedores a reunirse en junta luego de aprobado el
acuerdo global de refinanciamiento para establecer modificaciones al mismo.
12. La Ley de Reestructuracin Patrimonial, al igual que la Ley General del Sistema
Concursal, mantienen como principio rector la privatizacin de las decisiones empresariales,
transfiriendo a la colectividad de acreedores la facultad de adoptar (en mayor o menor medida, en
funcin del proceso seguido) las decisiones tendientes a maximizar el valor del negocio, as como
la responsabilidad de las decisiones que afectan al patrimonio y la carga del impulso de los
procesos. Los principios incorporados en la nueva Ley General del Sistema Concursal recogen
esta orientacin.
13. Con este objeto, se busca propiciar la creacin de un ambiente idneo para la
negociacin entre los acreedores y su deudor, bajo reducidos costos de transaccin, dentro del
cual participen la totalidad de acreedores con el fin de tomar los acuerdos necesarios que les
permitan la reestructuracin del patrimonio afectado o, en su defecto, la salida ordenada de la
empresa, propugnando, adems, la responsabilidad de los acreedores de impulsar los
procedimientos concursales.
14. De esta forma, lo que persigue nuestro rgimen concursal es que aquellos que han
resultado ms afectados por la situacin de crisis del deudor y, en consecuencia, se encuentran
realmente interesados en el destino de su patrimonio o en la refinanciacin de sus obligaciones,
estn en aptitud de tomar, sin dilacin y sin interferencia de ninguna autoridad, las decisiones que
resulten ms adecuadas para la tutela efectiva de sus crditos.
17. En resumen, nuestro marco legal tiene como finalidad proporcionar mecanismos de
solucin colectiva de conflictos originados en la crisis financiera de un determinado patrimonio con
un claro privilegio a la autonoma en la decisin de las partes involucradas. La magnitud de la
afectacin del patrimonio, as como las condiciones necesarias para la superacin de tal
circunstancia, son una decisin que corresponde a los acreedores involucrados, pues son ellos
quienes por efecto de la crisis tienen el mayor inters en recuperar sus crditos comprometidos.
18. Bajo ese orden de ideas, si la autonoma de las partes involucradas en el proceso
(vii) La autonoma privada es precisamente la libertad concedida a las personas para que, de
comn acuerdo, puedan crear, regular, modificar o extinguir entre s relaciones jurdicas
patrimoniales o, en otras palabras, el poder reconocido a estas para regular, dentro del
ordenamiento jurdico, sus propios intereses y crear libremente relaciones jurdicas entre s. DE LA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del Libro
VII del Cdigo Civil. Palestra Editores. Tomo 1. Lima, 2001. Pg. 199.
(vii) se traduce en la libertad de celebrar el acuerdo de refinanciamiento que consideren ms
conveniente a sus intereses, no debe existir impedimento alguno para restringir el derecho de las
partes a modificar el mencionado acuerdo, ms an considerando que no existe en la legislacin
concursal atribucin alguna conferida a la autoridad que la habilite para ello.
23. Por el contrario, ante el referido vaco normativo, era vlido entender que los
acreedores podan reunirse mientras no concluyera la ejecucin del acuerdo global de
refinanciacin celebrado, pues en tanto ello no ocurriera, el procedimiento no habra cumplido con
su finalidad de prevenir una situacin de insolvencia que ponga en riesgo la capacidad de pago del
deudor y, a su vez, la situacin financiera de los acreedores y de la economa en general que se
perjudican por la rotura de la cadena de pagos.
25. Por tanto, a la luz de la opcin legislativa tomada decididamente por la nueva Ley
General del Sistema Concursal, cuyos principios orientan e informan la naturaleza de los
procedimientos contenidos en el rgimen concursal peruano, as como de un anlisis integral del
Concurso Preventivo y, en general, de los fines y objetivos de los procedimientos de tipo preventivo
previstos en nuestra legislacin, esta Sala considera que es necesario concluir que bajo el marco
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, el Concurso Preventivo no conclua con la celebracin
de la junta en la cual se aprobaba el acuerdo global de refinanciamiento.
26. Debe tenerse en cuenta que la justificacin de la dacin de la nueva Ley General
del Sistema Concursal fue perfeccionar el marco concursal peruano luego de su aplicacin por ms
de una dcada. Luego de un diagnstico integral de los procedimientos concursales y de la
efectividad de los mismos como instrumentos destinados a proteger el crdito, se han creado
nuevas instituciones y se han mejorado las ya existentes. En el caso especfico del Concurso
Preventivo, se ha buscado dar mayores facultades a los acreedores para que este procedimiento
cumpla cabalmente con su finalidad, lo cual incluye reconocerles la natural potestad de reunirse
con posterioridad a la aprobacin del acuerdo global de refinanciamiento.
28. Por consiguiente, este colegiado considera que no exista impedimento alguno
para que la Junta de Acreedores de un deudor sometido a Concurso Preventivo bajo las reglas de
la Ley de Reestructuracin Patrimonial se rena luego de la aprobacin del Acuerdo Global de
Refinanciamiento con la finalidad de modificar la reprogramacin de pagos acordada inicialmente,
toda vez que el procedimiento no conclua con la aprobacin del referido instrumento, y porque
dentro del esquema propio del Concurso Preventivo era posible que acreedores y deudores se
renan a fin de pronunciarse nuevamente sobre tal refinanciacin.
29. Ahora bien, esta nueva interpretacin no abre la posibilidad para el reconocimiento
de crditos presentados a reconocimiento en forma tarda, pues la Ley de Reestructuracin
Patrimonial
(ix) TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL,
Artculo 107.- Acreedores hbiles para participar.- Solo tendrn derecho a participar en la Junta
convocada conforme al artculo anterior, los acreedores que hasta el decimoquinto da hbil
posterior a la fecha en que se publique el inicio del Concurso Preventivo conforme al artculo 8 de
la presente ley, presenten ante la Comisin los ttulos que acrediten la existencia, origen, titularidad
y cuanta de los crditos devengados, se encuentren o no vencidos, debiendo identificar los
crditos invocados por concepto de capital, intereses y gastos y sealar el orden de preferencia
correspondiente. Asimismo, los acreedores debern informar bajo declaracin jurada que no
mantienen ningn tipo de vinculacin con el deudor o, caso contrario, informar de la existencia de
vinculacin con el deudor, en cualquiera de los casos que se indican en el artculo 5 de la presente
ley.
(ix), al igual que la vigente Ley General del Sistema Concursal
(x) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 105.- Acreedores hbiles para
participar en Junta
105.1 Solo tendrn derecho a participar en la Junta del Procedimiento Concursal Preventivo los
acreedores que presenten sus solicitudes de reconocimiento de crditos en los trminos
establecidos en el artculo 34.1. No procede el reconocimiento de crditos que se presenten fuera
de dicho plazo. () (el subrayado es agregado).
(x), no admiten tal posibilidad. Ello con el fin de lograr que la Junta de Acreedores est conformada
a lo largo de todo el procedimiento nicamente por los acreedores que se presentaron a concurso
oportunamente, dotndose con ello de seguridad a los acuerdos adoptados por la junta y
reducindose los costos de transaccin en la negociacin, debido a que desde el inicio los
acreedores van a tener conocimiento de la conformacin de la junta y, por tanto, en quienes va a
recaer la decisin de aprobar el Acuerdo Global de Refinanciamiento y de, eventualmente,
modificarlo.
35. En ese sentido, debe tenerse en cuenta que el artculo 106 de la Ley General del
Sistema Concursal, al igual que la ley anterior, reconoce la posibilidad de que los acreedores
puedan reunirse una vez aprobado el acuerdo global de refinanciamiento, a fin de tratar aspectos
concernientes a la reprogramacin del pago de las obligaciones, siempre que el referido acuerdo
no haya sido resuelto.
IV. RESOLUCIN
Con el voto favorable de los seores vocales: Oswaldo Hundskopf Exebio, Francisco Javier
Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del seor vocal Juan
Luis Avendao Valdez.
Con el fin de lograr que el rgimen concursal sea accesible a todos los agentes
econmicos, la Ley de Reestructuracin Patrimonial, aplicable al caso de Siderper, regul
diferentes procedimientos que permitieran a los interesados acogerse al que, conforme a su libre
eleccin, resultare ms adecuado a su realidad. De esta forma, el Concurso Preventivo fue
incorporado al rgimen concursal como un procedimiento especial, cuya finalidad era conceder un
espacio temporal al deudor para proponer a sus acreedores un acuerdo global de refinanciamiento,
al encontrarse en la imposibilidad o dificultad para el pago oportuno de sus obligaciones. Dicho
procedimiento poda concebirse como un mecanismo de refinanciacin de obligaciones ante la
imposibilidad inmediata de pago o dificultad de honramiento futuro de deudas, anterior al estado de
insuficiencia patrimonial o cesacin de pagos definitiva, que eran situaciones que se buscaban
resolver a travs del procedimiento de insolvencia.
Uno de los mtodos a utilizar en casos como el que plantea esta temtica para contrastar
la interpretacin literal es el llamado mtodo teleolgico o finalista, segn el cual la interpretacin
debe ser realizada de manera tal que, en la medida de lo posible, se obtenga una finalidad
predeterminada de la aplicacin de la norma jurdica (...)
(xii) RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico, Introduccin al Derecho. Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Catlica, 1987. Pg. 239.
(xii). Ello supone que la interpretacin de la norma deba hacerse de manera concordante con la
funcin que la norma debe desarrollar segn la naturaleza de las instituciones involucradas. Al
mtodo anterior, puede sumarse tambin la aplicacin del mtodo de interpretacin histrico, que
implica que la interpretacin se hace recurriendo a los contenidos que brindan los antecedentes
jurdicos directamente vinculados a ella (la norma), y se fundamenta en que el legislador siempre
tiene una intencin determinada al dar la norma jurdica, llamada intencin del legislador, que debe
contribuir decisivamente a interpretar su sentido
(xiii) RUBIO CORREA, Marcial. Op. cit. Pg. 272.
(xiii).
Realizada esta tarea en relacin con el caso, se concluye que el Concurso Preventivo de
Siderper iniciado el 15 de agosto de 2001 termin con la celebracin de la nica junta prevista
para la discusin de dicha propuesta y, luego de ello, la Junta de Acreedores se extingui,
quedando de este modo descartada la celebracin de una segunda junta.
Dentro de esta lgica del diseo legal del Concurso Preventivo, el artculo 107 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial
(xv) TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL.-
Artculo 106.- Admisin de la solicitud.- Verificado el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad
previstos en el artculo anterior, la Comisin admitir a trmite la solicitud y dispondr la publicacin
del aviso de convocatoria a Junta de Acreedores sealando el lugar, da y hora en que se llevar a
cabo tanto la primera como la segunda convocatoria. Entre la publicacin del aviso y la realizacin
de la junta deber mediar un plazo no mayor de veinte (20) das hbiles.
Artculo 107.- Acreedores hbiles para participar.- Solo tendrn derecho a participar en la
junta convocada conforme al artculo anterior, los acreedores que hasta el decimoquinto da hbil
posterior a la fecha en que se publique el inicio del Concurso Preventivo conforme al artculo 8 de
la presente ley, presenten ante la Comisin los ttulos que acrediten la existencia, origen, titularidad
y cuanta de los crditos devengados, se encuentren o no vencidos, debiendo identificar los
crditos invocados por concepto de capital, intereses y gastos y sealar el orden de preferencia
correspondiente. Asimismo, los acreedores debern informar bajo declaracin jurada que no
mantienen ningn tipo de vinculacin con el deudor o, caso contrario, informar de la existencia de
vinculacin con el deudor, en cualquiera de los casos que se indican en el artculo 5 de la presente
ley. (El subrayado es agregado).
(xv) estableci que los acreedores hbiles para participar en la Junta seran aquellos que hasta el
decimoquinto da hbil posterior a la fecha de publicacin del inicio del concurso preventivo,
hubieren presentado ante la Comisin los ttulos que acreditaren la existencia, origen, titularidad y
cuanta de los crditos devengados, no siendo procedente en el Concurso Preventivo el
reconocimiento de crditos tardos; criterio que se mantiene en la Ley General del Sistema
Concursal vigente. Esta consideracin del voto en minora es reconocida por el voto en mayora.
Dicho criterio no implica, ni pretende recortar la autonoma privada que se seala como
orientadora de los procesos concursales; menos an crear impedimentos para su ejercicio. Por el
contrario, teniendo en cuenta que el deudor, en ejercicio de dicha autonoma y libertad, opt entre
los distintos procedimientos contenidos en la ley, por acogerse al Concurso Preventivo asumiendo
las consecuencias de su decisin, enmarcada dentro de una normativa de orden pblico, ella no
puede ahora desconocerse. De haber estimado los acreedores que dicho procedimiento no era la
va ms idnea para solucionar los problemas financieros de su deudor, igualmente en libertad,
pudieron haber optado por otro procedimiento.
Los procesos concursales comprometen los intereses, tanto del deudor como de la
totalidad de sus acreedores
(xix) EXPOSICIN DE MOTIVOS DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL.-
Atendiendo a que el proceso concursal es de inters pblico por comprometer los intereses, tanto
del deudor como de la totalidad de sus acreedores, se precisa que las disposiciones sobre
competencia territorial son de carcter imperativo, por lo que no se admite la prrroga de la
competencia.
(xix), por lo que consideramos corresponde a la autoridad velar por el cumplimiento de dichas
reglas a fin de evitar su uso indebido, el respeto a la ley, privilegiando la seguridad jurdica; lo que
en ningn caso afecta el principio de legalidad, por el contrario abona a favor, si tenemos en cuenta
que un criterio extensivo de interpretacin podra ser implicante en cuanto a la competencia de la
Autoridad Administrativa.
Se entiende como actos no referidos al desarrollo de la actividad del insolvente aquellos que no se
encuentran definidos en el objeto social ni son recogidos en el estatuto y que no constituyen la
base de las operaciones comerciales y habituales de la empresa.
RESOLUCIN N 222-99-ORLC-TR
CONSIDERANDO:
Que, con fecha 8 de julio de 1996, Lavanderas Lava Cln S.A. celebr un contrato de
arrendamiento con la empresa Demetra S.A. siendo materia de ste el inmueble constituido por la
tienda ubicada con frente a la Avenida Vasco Nez de Balboa N 326, distrito de Miraflores, el
mismo que corre inscrito en el asiento 1-c) de la ficha N 1647106 del Registro de Propiedad
Inmueble de Lima y que contina en la partida electrnica N 49059812.
Que, verificado el ttulo archivado N 24240 del 11 de febrero de 1999, consta que por
Resolucin N 2483-1998/CSM-INDECOPI del 4 de diciembre de 1998 fue declarada la insolvencia
de Lavanderas Lava Cln S.A. [2] a solicitud de sus acreedores laborales la misma que fue inscrita
en la partida electrnica N 03019800 del Registro de Personas Jurdicas de Lima.
Que, la Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI (hoy Comisin de Reestructuracin
Patrimonial) es la entidad competente para declarar la insolvencia de una persona natural o jurdica
a solicitud de sus acreedores o del propio titular, en los casos preestablecidos por la Ley.
Que, al respecto el artculo 4 de la citada Ley establece que los acreedores impagos cuyos
crditos superen en total el equivalente a 50 Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha
de la solicitud, podrn solicitar la declaracin de insolvencia de una persona natural o jurdica ante
la Comisin.
Que, la apelante manifiesta en su escrito la necesidad de que Lavanderas Lava Cln S.A.
genere ingresos propios mensuales a fin de favorecer el surgimiento de la misma y evitar su
liquidacin, punto sobre el cual el artculo 42 de la Ley establece que cuando la Junta decide la
continuacin de las actividades de insolvente porque se presume la existencia de posibilidades
reales para su recuperacin econmica y financiera, ste entrar al denominado proceso de
reestructuracin patrimonial por un plazo no mayor a un ao, contado a partir de la fecha del
acuerdo de la Junta sobre el destino de la empresa.
Que, en este mismo orden de ideas, se advierte que es la Junta de Acreedores la facultada
para realizar todas las operaciones concernientes a las actividades de la empresa declarada
insolvente, estableciendo para tal efecto el artculo 19 que son nulos y carecen de efectos legales
los actos y contratos realizados y celebrados por el insolvente a partir de la presentacin de su
solicitud de declaracin de insolvencia o la fecha en que sta es puesta en su conocimiento, segn
corresponda, y hasta la fecha en que la Junta nombre o ratifique al Administrador o Liquidador
segn sea el caso, comprendiendo a los actos y contratos a ttulo oneroso, realizados o celebrados
por el insolvente que no se refieran al desarrollo normal de su actividad.
Que, en ese sentido, se puede colegir que la ampliacin del contrato de arrendamiento
celebrado entre Demetra S.A. y Lava Cln S.A. est sancionado con nulidad ipso iure, es decir
carece, de efectos legales;
Que, al referirse dicho artculo a actos celebrados por el insolvente a ttulo oneroso que no
estn referidos al desarrollo normal de su actividad, debe entenderse como tales a aquellos que
no se encuentran definidos en el objeto social ni recogidos en el estatuto y que no constituyen la
base de las operaciones comerciales y habituales de la empresa.
Que, los actos que estn referidos al desarrollo normal de la actividad de una empresa son
aquellos negocios u operaciones ilcitas cuya descripcin detallada constituye su objeto social,
entendindose incluidos dentro del objeto social los actos relacionados con el mismo que
coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto
social o en el estatuto, tal como se seala en el artculo 11 de la Ley General de Sociedades [3].
Que, de conformidad con el asiento 1 de fojas 163 del tomo 101 del Registro de Personas
Jurdicas de Lima que contiene el estatuto de la empresa subexmine, as como del ttulo
archivado N 91 del 28.03.49, se desprende que su objeto social est dirigido a dedicarse al
negocio de la lavandera, pudiendo realizar toda clase de actividades que directa o indirectamente
se relacionen con el objeto principal.
Que, a su vez el mismo texto define el trmino enajenacin como pasar o trasmitir a otro
el dominio de una cosa o algn derecho sobre ella, mientras que segn el Vocabulario Jurdico de
E.J.Couture, ediciones Depalma, 1983 la enajenacin es la accin y efecto de transferir a otro, a
ttulo legtimo (...) la propiedad de una cosa o la titularidad de un derecho.
Que, por el arrendamiento, figura regulada por el artculo 1666 y siguientes del Cdigo
Civil, el arrendador tiene la facultad de ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por
cierta renta convenida.
Que, en la medida que Lavanderas Lava Cln S.A. tiene como objeto social todo lo referido
al negocio de la lavandera debe entenderse que los actos y contratos que conforman su giro
empresarial son precisamente aquellos relacionados con dicho objeto, quedando claro que no est
comprendido directa ni indirectamente el acto jurdico subexmine.
SE RESUELVE
Cuando del exmen de la relacin entre el deudor consursado y sus acreedores se evidencia la
concurrencia de intereses entre los acreedores vinculados y el deudor, con el fin de manejar las
decisiones que se adopten en la Junta de Acreedores, pudiendo originar la adopcin de decisiones
ineficientes que no respondan al inters legtimo de la colectividad de acreedores no vinculados, la
Comisin estar facultada para ejercer su atribucin sancionadora, en virtud de las normas que
resulten pertinentes en atencin al caso especfico.
Res. N 1100-2003/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 010-2001/CP-CRP-ODI-UL
EXPEDIENTE N 000608-2002/TDC-NULIDAD
EXPEDIENTE N 000893-2002/TDC/INVESTIGACION
SUMILLA
Cuando del exmen de la relacin entre el deudor consursado y sus acreedores se evidencia la
concurrencia de intereses entre los acreedores vinculados y el deudor, con el fin de manejar las
decisiones que se adopten en la Junta de Acreedores, pudiendo originar la adopcin de decisiones
ineficientes que no respondan al inters legtimo de la colectividad de acreedores no vinculados, la
Comisin estar facultada para ejercer su atribucin sancionadora, en virtud de las normas que
resulten pertinentes en atencin al caso especfico.
obligaciones cuyas cuantas excedan a las realmente adeudadas, entre ellas la suya; (ii) en su
solicitud, la deudora declar falsamente que los seores Winter haban trabajado hasta el 31 de
julio de 2001, atribuyndoles remuneraciones hasta dicha fecha, cuando haban sido encarcelados
desde febrero de ese ao; iii) se haban elegido como representantes laborales a altos directivos
de la empresa; (iv) Procacao omiti declarar su vinculacin con Productos de Consumo Masivo y
Farmacutico S.A. (en adelante Procomfa), empresa que perteneca a su grupo econmico4.
Al correrle traslado del escrito presentado por Rinaldi S.A. el 26 de febrero de 2002, Procacao
argument lo siguiente: (i) si bien seal una deuda mayor a favor de Rinaldi S.A., ello se debi a
un error administrativo que iba a ser subsanado por una empresa auditora que contrat; (ii) el
hecho que los seores Winter se encontraran privados de su libertad no implicaba que el vnculo
laboral se extinguiera o se suspendiera; (iii) la Comisin no tena competencia para pronunciarse
sobre la eleccin del representante legal; (iv) no seal que mantena vinculacin con Procomfa,
debido a que la referida empresa se haba extinguido en mrito a un proceso de liquidacin.
Por Resolucin N 909-2002/CRP-ODI-UL del 7 de marzo de 2002, la Comisin declar que Rinaldi
S.A. no tena legitimidad para obrar en el procedimiento puesto que no fue reconocido como
acreedor. Sin embargo, dispuso de oficio el inicio de un proceso de investigacin para determinar si
Procacao haba cometido actos fraudulentos en perjuicio de sus acreedores. Ello, teniendo en
consideracin lo sealado por Rinaldi S.A. en su escrito del 11 de febrero de 2002.
Por escrito del 15 de marzo de 2002, complementado el 5 de abril de 2002, Rinaldi S.A. inform a
la Comisin que Procacao, Grupo Coril, Good Foods e Industrias Plsticas eran vinculados, toda
vez que tenan los mismos accionistas, directivos y apoderados. Asimismo, indic que el seor
Mendel Winter era accionista de NBK Bank por lo que dicha entidad tena vinculacin con la
deudora. En razn de ello, solicit que la Comisin los sancione por haber proporcionado
informacin falsa en el procedimiento.
El 10 de abril de 2002, Procacao present un escrito argumentando que no mantena ninguna
vinculacin con Good Foods, Industrias Plsticas y Grupo Coril; toda vez que no tenan accionistas
ni directivos comunes. De otro lado, manifest que Procomfa no era su acreedor, por lo que no fue
incluido en la lista de acreedores vinculados. Agreg, que los seores Winter tuvieron una
participacin accionaria en NBK Bank. Sin embargo, este hecho no era conocido por la
administracin de la empresa al someterse al procedimiento de Concurso Preventivo.
Por Resolucin N 1479-2002/CRP-ODI-UL del 30 de abril del 2002, la Comisin declar la
conclusin del proceso de investigacin, indicando lo siguiente:
(i) El hecho que Procacao haya declarado un monto mayor al que realmente adeudaba a
Rinaldi S.A., no constitua una simulacin de obligaciones dado que no exista ningn beneficio a
favor de la empresa deudora en perjuicio de los acreedores, sino un error administrativo, tal como
lo manifest la deudora. Adems, en el Acuerdo Global de Refinanciacin aprobado por la Junta de
Acreedores se incluy a Rinaldi S.A. con los crditos realmente adeudados.
(ii) El hecho que Procacao haya declarado determinada deuda a favor de los hermanos Winter
no constitua por s solo un acto fraudulento en perjuicio de los acreedores, ya que dicha deuda fue
materia de revisin en el respectivo procedimiento de reconocimiento de crditos, declarndose
infundadas las solicitudes.
(iii) La Comisin no tena competencia para pronunciarse sobre la eleccin del representante de los
trabajadores laborales.
(iv) Procomfa no haba presentado ninguna solicitud de reconocimiento de crditos, por lo que no
era acreedor de Procacao y, en este sentido, la empresa deudora no estaba en la obligacin de
declararla como acreedor vinculado.
(v) No se encontraron indicios de vinculacin entre NBK Bank y Procacao.
Sin perjuicio de lo anterior, la Comisin seal que Procacao declar que no tena vinculacin con
Grupo Coril5, Good Food e Industrias Plsticas6, cuando en realidad si eran vinculados, por lo que
proporcion informacin falsa. En el caso de las dos ltimas empresas, agreg que dicha omisin
trajo como consecuencia que las solicitudes de reconocimiento de crditos se evalen sin tener en
consideracin la existencia de la referida vinculacin, por lo que corresponda imponer a Procacao
una multa de 3 UIT7.
(iv) La Comisin debi haber declarado como vinculado al representante de los crditos laborales,
por ser un alto directivo de Procacao. Asimismo, Procacao estaba en la obligacin de declarar que
Procomfa era un acreedor vinculado, pese a que era una empresa extinta o a que no se haba
presentado para solicitar el reconocimiento de crditos.
(v) Existan indicios de vinculacin entre Procacao y NBK Bank, toda vez que la propia
deudora reconoci que los seores Winter, sus accionistas, tambin eran accionistas del referido
banco.
(vi) La Comisin debi pronunciarse sobre la vinculacin de Grupo Coril, Good Foods e Industrias
Plsticas antes de que se apruebe el Acuerdo Global de Refinanciacin, toda vez que de ser as se
hubiera tenido que votar por clases y no se hubiera adoptado tal decisin.
(vii) La Comisin omiti pronunciarse sobre los delitos cometidos por Procacao al haber presentado
informacin falsa a la administracin pblica y otros delitos como defraudacin tributaria y fraude
en la administracin de la Persona Jurdica.
Mediante Resolucin N 1858-2002/CRP-ODI-UL del 28 de mayo de 2002, la Comisin declar
improcedente el recurso de apelacin interpuesto por Rinaldi S.A. El 4 de junio de 2002, Rinaldi
S.A. formul reclamo en queja9 y por Resolucin N 0698-2002/TDC-INDECOPI del 2 de setiembre
de 2002, la Sala de Defensa de la Competencia10 declar que careca de objeto pronunciarse
sobre dicha queja.
I.3 Proceso de investigacin iniciado por la Sala.
Sin perjuicio de lo anterior, la citada Sala inici un proceso de investigacin de oficio para evaluar
las siguientes irregularidades denunciadas por Rinaldi S.A. en su apelacin de fecha 15 de mayo
de 2002:
(i) La presunta adquisicin y simulacin de deudas por Procacao, gravmenes constituidos en
perjuicio de los acreedores, transferencias de activos y operaciones comerciales ajenas al giro del
negocio de dicha empresa. Lo anterior, con la finalidad de establecer la responsabilidad
administrativa de esta ltima y de los acreedores y sus implicancias en la aprobacin del Acuerdo
Global de Refinanciacin.
(ii) La presunta vinculacin entre el representante de los crditos laborales, NBK Bank y
Procomfa con Procacao, a fin de determinar la responsabilidad administrativa del deudor y los
acreedores y sus implicancias en la aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin.
(iii) La declaracin efectuada por Procacao en su solicitud de acogimiento al proceso de Concurso
Preventivo, por la cual manifest que adeudaba remuneraciones a los seores Winters por el
perodo comprendido entre febrero y julio de 2001, a efectos de determinar si se contravino el
artculo 5 del Decreto Legislativo N 80711.
I.4 El sometimiento de Procacao al Procedimiento Concursal Ordinario.
En el curso del procedimiento de investigacin, esta Sala tom conocimiento que por Resolucin
N 0178-2003/CCO-ODI-UDP del 28 de enero de 2003, la Comisin Delegada de Procedimientos
Concursales en la Universidad de Piura con sede en Lima declar el inicio del Procedimiento
Concursal Ordinario de la deudora, as como su disolucin y liquidacin en aplicacin del artculo
24.2 de la Ley General del Sistema Concursal12, situacin que fue publicada en el diario oficial El
Peruano el 10 de febrero de 2003.
Asimismo, se tom conocimiento que en Junta de Acreedores del 15 de agosto de 2003 se design
a Ordem S.A.C. como entidad liquidadora de Procacao, aprobndose el respectivo convenio de
liquidacin13.
(iv) Determinar si Procacao infringi el artculo 5 del Decreto Legislativo N 807 al declarar en su
solicitud de acogimiento acreencias supuestamente mayores a los que realmente adeuda.
(v) Determinar si el hecho de que el representante de los crditos labores sea un acreedor
vinculado a Procacao constituye una infraccin a la normativa concursal.
8. De lo anterior se desprende que Goods Foods, Industrias Plsticas y Grupo Coril eran
empresas vinculadas al momento de acogerse Procacao al procedimiento, por tener directores,
accionistas y representantes legales comunes18. Sin embargo, no se advierte que entre tales
empresas y Procacao haya existido algn tipo de vinculacin por razones de propiedad o gestin a
la fecha de acogimiento.
9. No obstante lo anterior, de una revisin del expediente esta Sala ha identificado algunos
elementos de juicio que revelaran la existencia de vinculacin indirecta entre Goods Foods,
Industrias Plsticas y Grupo Coril con Procacao, que son detallados a continuacin.
Contrato de titulizacin de activos celebrado entre Grupo Coril, Procomfa y los seores Winter.
10. Un primer elemento de juicio se obtiene del contrato de fideicomiso de titulizacin celebrado
entre Grupo Coril, Procomfa empresa vinculada a Procacao-, y los seores Winter y la seora
Bella Tinman de Winter -accionistas de la empresa deudora.
11. En efecto, por Escritura Pblica de acto constitutivo de patrimonio fideicometido otorgada el 26
de diciembre de 2000, as como por Escritura Pblica de modificacin del acto constitutivo del
patrimonio fideicometido otorgada el 7 de agosto de 2001, Procomfa y los seores Winter y la
seora Bella Tinman de Winter, con el fin de obtener financiamiento para llevar a cabo la
importacin de juguetes, transfirieron a favor de Grupo Coril19 activos y derechos a efectos de que
constituya un patrimonio fideicometido20 con el objeto de respaldar la emisin de valores
mobiliarios de contenido crediticio por un valor de US$ 1 572 623,19.
12. De acuerdo al acto constitutivo del fideicomiso, los activos transferidos al patrimonio
fideicometido son los siguientes:
(i) Derechos de crdito contra Procacao derivados de prstamos de los seores Winter y la
seora Bella Tinman de Winter por la suma de US$ 4 363 907,6721.
(ii) Las acciones que Procomfa mantiene en la empresa Tai Loy S.A., cuyo valor es de US$
939 364,00
(iii) Racks valorizados en US$ 52 973,34.
(iv) Vehculos valorizados en US$ 52 973,34 y US$ 25 000,00.
(v) Juguetes valorizados en US$ 150 000,00.
13. Como lo destaca la doctrina, la titulizacin de activos no tiene otra finalidad que ser un
mecanismo alternativo de financiamiento que consiste en transformar activos ilquidos en valores o
ttulos mobiliarios (bonos, ttulos de participacin y otros documentos) que son colocados en el
mercado de capitales mediante ofertas pblicas o privadas, para as obtener dinero en efectivo y
adelantar ganancias futuras22.
14. Para tal efecto, en virtud de la titulizacin, el fideicomentente transfiere al fiduciario ciertos
bienes o derechos para la constitucin de un patrimonio fideicometido que tendr como propsito
exclusivo respaldar el pago de derechos conferidos a los titulares de valores emitidos con cargo a
dicho patrimonio23.
15. El fideicomitente es el propietario de los bienes o el titular de los derechos que sern
transferidos a favor del fiduciario. El fiduciario es la sociedad titulizadora que va a ejercer el
dominio fiduciario sobre los bienes transferidos y, adems, quien tendr a su cargo la emisin de
valores representativos de derechos. Los fideicomisarios son los titulares de dichos valores24.
16. Este tipo de fideicomiso genera una masa de bienes separada del patrimonio de la sociedad
titulizadora, del fideicomitente y del fideicomisario, obedeciendo a reglas distintas y formando una
universalidad diferente. Su finalidad radica precisamente en aislar determinados bienes o derechos
del patrimonio del fideicomitente para constituir con stos un patrimonio autnomo que no est a
disposicin de ninguna de las referidas partes ni de sus acreedores, sino que est destinado a
cumplir con la finalidad para la cual se constituy, que no podr ser otra que la servir de respaldo
de una emisin de valores mobiliarios25.
17. De lo anteriormente expuesto, se puede concluir que las sociedades titulizadoras como es el
caso de Grupo Coril -, no son propietarios de los activos ni titulares de los derechos de crditos que
conforman el patrimonio fideicometido. Tan slo asumen el ejercicio del dominio fiduciario sobre
tales bienes y derechos, teniendo las facultades de administracin, uso, disposicin, reivindicacin
y enajenacin de dichos bienes, las cuales debern ser ejercidas con arreglo a la finalidad para la
cual se constituy el fideicomiso, y con observancia de las limitaciones que se hubieren establecido
en el acto constitutivo del mismo26.
18. La titulizacin de activos no se encuentra tipificada de manera taxativa como caso especfico
de vinculacin. Sin embargo, ello no descarta la posibilidad de que dicho supuesto pueda constituir
un elemento que haga suponer la existencia de vinculacin susceptible de ser declarada como tal
por la autoridad concursal.
19. En determinadas situaciones, la titulizacin podra generar que sociedad titulizadora y
fideicomitente asuman intereses concurrentes y acten concertadamente en un procedimiento
concursal, actuacin que podra ser susceptible de distorsionar las decisiones que se adopten al
interior de la Junta de Acreedores.
20. Esto es lo que sucedera, por ejemplo, en el caso que la sociedad titulizadora ejerza el dominio
fiduciario sobre derechos de crditos cuya titularidad corresponda a accionistas de la empresa
deudora sometida a concurso, pues en este caso se cede a la sociedad titulizadora una cartera de
crditos que tiene un origen vinculado (crditos de accionistas frente a la empresa concursada),
asumiendo aquella los poderes necesarios que le permiten gozar de la mxima capacidad de
administracin y disposicin de dicha cartera.
21. A ello se debe agregar que en virtud del fideicomiso en titulizacin, la sociedad titulizadora
recibe del fideicomitente (es decir, del propietario de los bienes o el titular de los derechos) un
encargo para que le d al bien o derecho transferido el destino convenido, encargo que le da un
carcter personal a esta relacin contractual basado en la confianza existente entre las partes
contratantes27.
22. Estos dos elementos la cesin de una cartera de crditos vinculada y la relacin de confianza
que se genera entre la sociedad titulizadora y el fideicomitente como consecuencia del contrato de
fideicomiso -, lleva a esta Sala a concluir que entre Grupo Coril y los accionistas de Procacao
existe una aproximacin de intereses, lo cual es relevante en un escenario de concurso de la
empresa deudora, pues sobre la base de esa aproximacin Grupo Coril podra tomar decisiones
que respondan al inters de los accionistas y, por lo tanto, al inters de la empresa deudora, antes
que al inters de los acreedores.
23. En ese sentido, el hecho de que Grupo Coril ostente facultades de administracin, uso,
disposicin, reivindicacin y enajenacin de derechos de crdito que mantienen los seores Winter
y la seora Bella Tinman de Winter frente a Procacao por la suma de US$ 4 363 907,670,
constituye un elemento relevante que evidencia la existencia de vinculacin indirecta entre dicha
sociedad titulizadora y Procacao, en los trminos del ltimo inciso del artculo 5 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial que establece como supuesto de vinculacin el siguiente: por haber
existido o existir cualquier otro elemento que pudiera significar algn tipo de vinculacin directa o
indirecta.
La designacin de Goods Foods como representante ante el directorio de Procacao y de los
seores Marcos Enrique Falcn Alfandari y Eduardo Noriega como apoderados.
24. Otro elemento de juicio es el otorgamiento a Goods Foods del derecho de gestin y
administracin de Procacao previsto en el Acuerdo Global de Refinanciacin aprobado en Junta de
Acreedores del 12 de abril de 2002, as como su designacin como representante de la Junta ante
el directorio de la
empresa concursada28.
25. Asimismo, debe agregarse que por Escritura Pblica otorgada el 9 de agosto de 2002, la Junta
General de Accionistas de Procacao acord nombrar como apoderados, entre otras personas, a los
seores Marcos Enrique Falcn Alfandari y Eduardo Noriega Hoces, accionistas y directores de
Goods Foods, Industrias Plsticas y Grupo Coril.
26. Si bien estos hechos son posteriores a la conclusin del procedimiento de Concurso Preventivo
de Procacao, los mismos constituyen elementos que evidenciaran que entre Procacao, Goods
Foods y los seores Marcos Enrique Falcn Alfandari y Eduardo Noriega Hoces, accionistas y
directores de esta ltima empresa y de Industrias Plsticas y Grupo Coril, ya exista una relacin de
confianza previa.
El uso de un domicilio comn.
27. Finalmente, debe indicarse que en el expediente obran fotografas que revelan que tanto
Procomfa - empresa vinculada a Procacao -, como Goods Foods tenan como domicilio real: Av.
Maquinarias N 2360, Lima. Estas fotografas constituyen prueba documental29 que evidencian la
existencia de vinculacin indirecta entre Procacao, a travs de su empresa vinculada, con Goods
Foods, Industrias Plsticas y Grupo Coril.
Conclusin.
28. Una valoracin conjunta de los hechos sealados permite afirmar que existi vinculacin
indirecta entre Procacao, Goods Foods, Industrias Plsticas y Grupo Coril, por lo que deba
declararse a estas empresas como acreedores vinculados a Procacao. En ese sentido,
corresponde confirmar la Resolucin N 1479-2002/CRP-ODI-ULI en este extremo, reformndola
en sus fundamentos por las razones antes sealadas.
29. Sin embargo, no caba sancionar a Procacao en aplicacin del artculo 5 del Decreto Legislativo
N 807, toda vez que los hechos identificados no se encuentran previstos en ninguno de los
supuestos taxativamente sealados en el artculo 5 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, por
lo que la empresa deudora no se encontraba obligada a declarar que mantena vinculacin con
tales empresas sobre la base de alguno de dichos supuestos.
30. Por el contrario, la vinculacin detectada en el presente caso es consecuencia de la
interpretacin efectuada en uso de la clusula general de vinculacin, prevista en el ltimo inciso
de la citada norma. Esta clusula general abre la posibilidad de que la autoridad concursal pueda
contemplar supuestos de vinculacin no expresamente tipificados en dicha norma, es decir,
determinar supuestos de vinculacin adicionales a los establecidos. Lo anterior, obedece a que el
legislador no pudo haber contemplado todos aqullos supuestos de vinculacin que la realidad
demanda, motivo por el cual estableci una clusula general que permita a la autoridad dotar de
contenido a este supuesto de vinculacin.
31. Dado que no se ha evidenciado que la empresa deudora haya proporcionado a sabiendas
informacin falsa a la Comisin, corresponde revocar la Resolucin N 1479-2002/CRP-ODI-ULI,
en el extremo que la sancion con 3 UIT.
La vinculacin entre Procacao, NBK Bank y Procomfa.
32. La Sala inici un proceso de investigacin a fin de determinar la existencia de vinculacin entre
NBK Bank y Procomfa con Procacao, con el objeto de evaluar si tales acreedores y la empresa
deudora proporcionaron informacin falsa a la Comisin.
33. Al respecto, de la revisin del expediente se verifica que el seor Mendel Winter fue accionista
de NBK Bank desde el 9 de febrero de 2000 hasta el mes de noviembre de 2000 y que en la Junta
de Accionistas tuvo un participacin del 3.93%. Asimismo, se advierte que el seor Mendel Winter
es accionista de Procacao.
34. No obstante lo anterior, debe indicarse que en su solicitud de reconocimiento de crditos del 16
de octubre de 2001, NBK Bank en Rgimen Especial Transitorio inform que por Resolucin SBS
N 306-2001 del 24 de abril de 2001 se haba declarado el sometimiento de la citada institucin
bancaria al Rgimen Especial Transitorio. Asimismo, en su absolucin al requerimiento formulado
por la Secretara Tcnica de la Sala, la entidad liquidadora de NBK
Bank manifest que por Resolucin SBS N 554-2001 del 24 de julio de 2001 la Superintendencia
de Banca y Seguros dispuso que el capital social se reduzca a cero.
35. En ese sentido, al apersonarse al procedimiento NBK Bank en Rgimen Especial Transitorio no
estaba obligada a declarar que mantena vinculacin con Procacao, toda vez que a esa fecha la
entidad bancaria estaba intervenida, sin la posibilidad de que sus accionistas tuvieran alguna
participacin en la referida entidad bancaria al haberse reducido su capital social a cero. Es decir,
no exista concurrencia de intereses entre el Banco y Procacao que pudiera llevarlos a actuar de
manera concertada en la Junta de Acreedores.
36. De otro lado, de la revisin del expediente se constata que Procomfa es una empresa vinculada
a Procacao, toda vez que formaba parte del mismo grupo econmico. Si bien Procacao declar
tener obligaciones frente a Procomfa30 y, a pesar de ello, no inform que era un acreedor
vinculado, debe indicarse que esta omisin no era trascendente ni afect el inters del colectivo de
acreedores, toda vez que la citada empresa no se aperson al procedimiento para solicitar el
reconocimiento de sus crditos.
37. En ese sentido, en el presente caso no se ha acreditado que Procacao haya presentado
informacin falsa que afecte el inters publico, por lo que corresponde dar por concluido el proceso
de investigacin iniciado de oficio en este extremo.
Declaracin efectuada por Procacao respecto de las remuneraciones adeudadas a los seores
Winter.
38. La Sala inici un proceso de investigacin a fin de determinar si la declaracin efectuada por
Procacao en su solicitud de acogimiento al proceso de Concurso Preventivo, por la cual manifest
que adeudaba remuneraciones a los seores Winter por el periodo comprendido entre febrero y
julio de 2001, contravino el artculo 5 del Decreto Legislativo N 807.
60. Si bien se ha detectado que existe vinculacin indirecta entre dicho acreedor y Procacao, de la
revisin del expediente no se advierte que existan elementos que hagan suponer la simulacin de
las obligaciones reconocidas.
Asimismo, debe indicarse que dicho acreedor no particip en la Junta de Acreedores en la que se
aprob el Acuerdo Global de Refinanciacin.
(iii) Los crditos invocados por Goods Foods.
61. La Comisin reconoci a favor de Goods Foods crditos ascendentes a US$ 1 318 343,32 por
concepto capital, representados en dos pagars, uno de los cuales fue emitido por Procacao a la
orden de Grupo Coril Sociedad Agente de Bolsa y endosado por esta ltima a favor de Goods
Foods37, mientras que el otro pagar fue emitido por la empresa deudora a la orden de Goods
Foods38.
62. A requerimiento de la Secretara Tcnica de la Sala, Goods Foods seal que el pagar por
US$ 86 027,68 se origin en un prstamo que realiz a Procacao el 10 de setiembre de 2001 por la
suma de US$ 80 000,00 para cancelar las obligaciones que esta mantena frente a la empresa
Aarhus Oliefabrik, emitiendo un cheque a nombre de Edmont Borit Salinas, mandatario de dicha
empresa en el Per. Cabe sealar que dicha deuda se encuentra registrada en la contabilidad de la
empresa deudora, tal como se desprende de sus Estados Financieros auditados.
63. Adicionalmente, Grupo Coril Sociedad Titulizadora y Grupo Coril Sociedad Agente de Bolsa
sealaron que el pagar por US$ 1 309 995,26 fue girado a nombre de Grupo Coril S.A.B. a
efectos de negociarlo en una operacin burstil, al amparo de lo establecido por el artculo 194,
inciso a) de la Ley de Mercado de Valores. En virtud de la referida operacin extra burstil, recibi
una oferta de compra de la empresa Goods Foods, a quien endos el citado ttulo valor. Luego de
ello, se entreg a Procacao el dinero recibido de Goods Foods, reportndose la operacin a
CONASEV. Dicha operacin se encuentra sustentada en plizas de venta y compra de valores
emitidas por Grupo Coril Sociedad Agente de Bolsa.
64. A mayor abundamiento, debe indicarse que la Sala revis el expediente de reconocimiento de
crditos de Goods Foods tramitado con relacin al Procedimiento Concursal Ordinario de
Procacao, determinndose que dicho acreedor invoc el reconocimiento de los crditos derivados
del pagar por US$ 1 309 995,26. En dicho expediente obra el Informe Contable ETB-051/03/UP
emitido por el asesor contable de la Comisin el 10 de julio de 2003, el cual indica que dicho
pagar fue registrado en los libros diario y mayor de Procacao, los cuales estn debidamente
legalizados por Notario Pblico.
65. Si bien se ha detectado que existe vinculacin indirecta entre dicho acreedor y Procacao, de la
revisin del expediente no se advierte que existan elementos que hagan suponer la simulacin de
las obligaciones reconocidos. Asimismo, debe indicarse que dicho acreedor particip en la Junta de
Acreedores en la que se aprob el Acuerdo Global de Refinanciacin con el 3.18% de los crditos
reconocidos.
(iii) Los crditos invocados por Grupo Coril.
66. Grupo Coril, en calidad de fiduciario del patrimonio fideicometido constituido por Procomfa y
accionistas de Procacao, invoc el reconocimiento de los crditos correspondientes a la cartera de
crditos que estos ltimos mantenan frente a la deudora ascendente a US$ US$ 4 363 997,64 por
capital.
67. En el expediente de reconocimiento de crditos de Grupo Coril obra el Informe N 001-2002-
FHV del 8 de febrero de 2002, en el cual el perito contable de la Comisin concluy que la empresa
deudora registr contablemente los prstamos recibidos por sus accionistas en la cuenta contable
46 Cuentas por pagar diversas, subcuenta 46.03, Prstamos de Accionistas, cuyo saldo al 31 de
diciembre de 2000 era de US$ 4 363 997,64.
68. Si bien se ha detectado la existencia de vinculacin indirecta entre dicho acreedor y Procacao,
de la revisin del expediente no se advierte que existan elementos que hagan suponer la
simulacin de las obligaciones reconocidas.
Asimismo, debe indicarse que dicho acreedor particip en la Junta de Acreedores en la que se
aprob el Acuerdo Global de Refinanciacin con el 10.53% de los crditos reconocidos.
(iv) Conclusin.
69. No se advierte la existencia de indicios de simulacin de obligaciones y tampoco que en la
aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin de Procacao se haya infringido la norma que
establece la votacin por clases39, toda vez que los acreedores identificados como vinculados a la
empresa deudora no representaban ms del 66,6% del monto total de los crditos reconocidos. Por
lo tanto, corresponde dar por concluido el proceso de investigacin iniciado de oficio en este
extremo.
La supuesta comisin de actos fraudulentos en perjuicio de los acreedores de Procacao.
70. La Dcimo Primera Disposicin Complementaria de la derogada Ley de Reestructuracin
Patrimonial otorg a la autoridad concursal la facultad para sancionar con multas de hasta cien UIT
al deudor que, en un procedimiento de Concurso Preventivo, oculte bienes, simule, adquiera o
realice deudas, incurra en gastos o prdidas o realice actos de disposicin patrimonial o generador
de obligaciones, que no se refieran al desarrollo normal de su actividad. Asimismo, el referido
artculo seal que la autoridad concursal podr, de oficio o a pedido de parte, sancionar hasta con
100 UIT al acreedor o la persona que haya actuado en su nombre, si es que resulta beneficiado
con cualquiera de los actos citados40.
71. Como seal la Sala en anterior oportunidad41, es requisito para que la autoridad ejerza la
atribucin de sancionar a que se refiere la norma antes citada, que verifique si los actos
denunciados se realizaron en un procedimiento concursal y si tales actos se encuentran dentro de
aquellos tipificados por la norma como actos fraudulentos en perjuicio de los acreedores. Es decir,
la norma impone a la autoridad administrativa la obligacin de determinar la oportunidad en la cual
se cometieron los actos para luego juzgar si ellos pueden o no ser calificados como fraudulentos en
los trminos que establece la ley.
72. En el presente caso, la Sala inici un proceso de investigacin sobre las presuntas
irregularidades denunciadas por Rinaldi S.A. en su escrito de fecha 15 de mayo de 2002,
referentes a los siguientes hechos: a) asuncin de deudas en forma dolosa por Procacao; b)
otorgamiento de garantas a favor de diversas empresas vinculadas a pesar de que se encontraba
en imposibilidad de pago; c) operaciones ajenas al giro del negocio como la compra de dos fundos
y la ejecucin del proyecto bananos, mediante las cuales los hermanos Winters habran retirado
activos de la empresa; y d) la transferencia de diversos activos de la empresa deudora.
73. De la revisin de los escritos presentados por Rinaldi, se advierte que los actos denunciados
por ste se refieren a la celebracin de las siguientes operaciones:
(i) Contrato privado de fecha 22 de enero de 2001 por el cual Procacao otorg una prenda a favor
de los seores Winter a fin de garantizar prstamos otorgados por stos a la deudora.
(ii) Escritura Pblica de acto constitutivo de patrimonio fideicometido Activos Procomfa
Patrimonio Fideicometido Decreto Legislativo N 861, Ttulo XIII, otorgada el 26 de diciembre de
2000.
(iii) Escritura Pblica de acto constitutivo de patrimonio fideicometido Procacao Panetones,
otorgada el 22 de noviembre de 2000.
(iv) Diversas deudas contraidas por Procacao con proveedores entre febrero de 2001 y julio de
2001.
(v) Otorgamiento de avales y fianzas por Procacao a favor de instituciones bancarias a fin de
garantizar obligaciones contraidas por Procomfa en el ao 2000.
(vi) Inversiones realizadas por Procacao en el ao 2000 para la adquisicin de dos fundos.
74. De la revisin de la documentacin que obra en el expediente, se ha verificado que todos los
hechos antes mencionados se refieren a operaciones realizadas por Procacao con anterioridad a
su acogimiento al procedimiento de Concurso Preventivo.
75. En aplicacin de la norma antes citada, la autoridad concursal no es competente para
sancionar administrativamente la comisin de actos supuestamente fraudulentos realizados con
anterioridad al inicio del procedimiento de Concurso Preventivo de Procacao.
IV. RESOLUCIN
Primero: Confirmar la Resolucin N 1479-2002/CRP-ODI-ULI emitida por la Comisin de
Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Universidad de
Lima el 30 de abril de 2002, en el extremo que declar que Procacao S.A. mantena vinculacin
con Goods Foods S.A., Corporacin de Industrias Plsticas S.A. y Grupo Coril Sociedad
Titulizadora S.A., en los trminos del artculo 5 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
reformndola en sus fundamentos.
Segundo: Revocar la Resolucin N 1479-2002/CRP-ODI-UL, en el extremo que sancion a
Procacao S.A. con tres (3) Unidades Impositivas Tributarias.
Tercero: Dar por concluido el proceso de investigacin iniciado de oficio mediante Resolucin N
0698-2002/TDC-INDECOPI del 2 de setiembre de 2002, en el extremo relativo a la presunta
infraccin del artculo 5 del Decreto Legislativo N 807 en que habran incurrido NBK Bank,
Productos de Consumo Masivo y Farmacutico S.A. y Procacao S.A., por las consideraciones
expuestas en la parte considerativa de la presente resolucin.
Cuarto: Dar por concluido el proceso de investigacin iniciado de oficio mediante Resolucin N
0698-2002/TDC-INDECOPI, en el extremo relativo a la presunta infraccin del artculo 5 del
Decreto Legislativo N 807 en que habra incurrido Procacao S.A. al declarar que adeudaba
remuneraciones a favor de los seores Mendel y Samuel Winter Zuzunaga en el perodo
comprendido entre febrero y julio de 2001, por las consideraciones expuestas en la parte
considerativa de la presente resolucin.
Quinto: Dar por concluido el proceso de investigacin iniciado de oficio mediante Resolucin N
0698-2002/TDC-INDECOPI, en el extremo relativo a la presunta infraccin del artculo 5 del
Decreto Legislativo N 807 en que habra incurrido Procacao S.A. al declarar supuestamente
acreencias mayores a los que realmente adeudaba, por las consideraciones expuestas en la parte
considerativa de la presente resolucin.
Sexto: Dar por concluido el proceso de investigacin iniciado de oficio mediante Resolucin N
0698-2002/TDC-INDECOPI, en el extremo relativo a la supuesta designacin indebida de los
representantes de los crditos laborales ante la Junta de Acreedores de Procacao S.A., por las
consideraciones expuestas en la parte considerativa de la presente resolucin.
Stimo: Dar por concluido el proceso de investigacin iniciado de oficio mediante Resolucin N
0698-2002/TDC-INDECOPI, en el extremo relativo a la presunta simulacin de obligaciones por
Procacao S.A., por las consideraciones expuestas en la parte considerativa de la presente
resolucin.
Octavo: Declarar que la Sala no es competente para sancionar administrativamente la comisin de
actos supuestamente fraudulentos realizados por Procacao S.A. con anterioridad al inicio de su
procedimiento de Concurso Preventivo.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
Aplicacin del artculo 703 del Cdigo Procesal Civil: declaracin de insolvencia (*)
Tratndose de solicitudes de declaracin de insolvencia en aplicacin del artculo 703 del Cdigo
Procesal Civil, cuando el juez remita los actuados del proceso ejecutivo a la autoridad concursal
competente, deber entenderse que este hecho sustituye a la etapa procesal de verificacin de la
antigedad, exigibilidad y cuanta de los crditos impagos.
Resolucin 224-97-TDC-Indecopi
Resolucin 224-97-TDC/Indecopi
Exp. N : 113-97-CSA-Indecopi
Procedencia : Comisin de Salida del Mercado (La Comisin)
Acreedor : Savoy Brands Per S.A. (Savoy Brands)
Deudor : Arturo Chvez Pajuelo S.A., Agentes de Aduana (Chvez Pajuelo)
Materia : Declaracin de Insolvencia a Solicitud de Acreedores
Aplicacin del Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil
Precedente de Observancia Obligatoria
Actividad : Actividades de Otras Agencias de Transportes
Sumilla
Se declara la nulidad de la Resolucin N 001-97-CSA-INDECOPI/EXP. 113, por la cual la
Comisin de Salida del Mercado declar improcedente el pedido de declaracin de insolvencia de
Arturo Chvez Pajuelo S.A. Agentes de Aduana, formulado por Savoy Brands Per S.A.,
atendiendo a que, contrariamente a lo sealado por la Comisin, las solicitudes de declaracin de
insolvencia que recibe la autoridad concursal de conformidad con el artculo 703 del Cdigo
Procesal Civil no estn sujetas a la verificacin de antigedad, exigibilidad y cuanta a la que se
refiere el artculo 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
I. ANTECEDENTES
Posteriormente, proveyendo la solicitud presentada por Savoy Brands en este sentido, con fecha
12 de agosto de 1994 el Juzgado requiri a Chvez Pajuelo para que en un plazo de cinco das
seale bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de declararlo en quiebra.
Mediante resolucin de fecha 24 de enero de 1995, la Primera Sala Civil de la Corte Superior de
Lima, revoc la resolucin impugnada por el demandante y reformndola dispuso que sea el propio
juez quien haga efectivo el apercibimiento sealado en el artculo 703 del Cdigo Procesal Civil
(declarar la quiebra del ejecutado).
Posteriormente, con fecha 7 de abril de 1995, Chvez Pajuelo interpuso Recurso de Casacin
contra la resolucin mencionada en el prrafo anterior, el mismo que fue declarado inadmisible por
la Sala Civil de la Corte Suprema de la Repblica, por considerar que dicho recurso haba sido
interpuesto contra un auto en el cual no se da fin al proceso, sino que dispone de un pedido de
apercibimiento.
Con fecha 29 de febrero de 1996, mediante resolucin N 19, el Juzgado orden remitir los
actuados a la Comisin de Salida, por considerar que ".... la legislacin vigente (prev) un
procedimiento especial para la declaratoria de quiebra, es decir, que previamente al dictado del
auto de quiebra la empresa demandada debe ser declarada insolvente por la Comisin de
Simplificacin del Acceso y Salida del Mercado (hoy Comisin de Salida del Mercado), quien
adems efectuar el reconocimiento y graduacin de crditos, convocando con posterioridad a
Junta de Acreedores, otorgndoles al deudor la posibilidad de que sus acreedores en junta decidan
el destino de la empresa...".
Con fecha 21 de marzo de 1996, Savoy Brands dedujo la nulidad de la Resolucin N 19 emitida
por el Juzgado, la misma que fue declarada infundada por el propio juzgado mediante Resolucin
N 23 de fecha 8 de mayo de 1996.
El 22 de mayo de 1996, Savoy Brands apel de la Resolucin N 23, no obstante lo cual sta fue
confirmada por la Corte Superior mediante resolucin emitida el 16 de agosto de 1996, por
considerar que: (i) el artculo 703 del Cdigo Procesal Civil ha sido derogado tcticamente por el
Decreto Ley N 26116, en virtud de lo dispuesto por el inciso 4) de la Segunda Disposicin Final del
Decreto Ley N 26116; y (ii) "... que el citado Decreto Ley establece un mecanismo procesal para la
declaracin de quiebra totalmente diferente al que regulaba el numeral setecientos tres del Cdigo
Procesal Civil".
Con fecha 12 de marzo de 1997, el juzgado remiti los actuados a la Comisin. En ese sentido,
mediante su Resolucin N 001-97-CSA-INDECOPI/EXP.113 de fecha 13 de mayo de 1997, la
Comisin declar improcedente la solicitud de declaratoria de insolvencia de Chvez Pajuelo, toda
vez que los crditos invocados por Savoy Brands ascendan a US$ 23 406,97 por concepto de
capital e intereses, y S/. 125,80 por concepto de gastos, montos que en total no superaban las
cincuenta Unidades Impositivas Tributarias que exige el artculo 4 del Decreto Legislativo N 845,
Ley de Reestructuracin Patrimonial, para las solicitudes de declaracin de insolvencia a pedido de
los acreedores.
Con fecha 21 de mayo de 1997, Savoy Brands interpuso recurso de apelacin contra la resolucin
antes mencionada argumentando que en el presente caso habra sido "el propio rgano
jurisdiccional" quien mediante una resolucin hizo efectivo el apercibimiento previsto en el artculo
703 del Cdigo Procesal Civil ordenando la "remisin del expediente a la Comisin para la
declaracin de insolvencia del demandado. No tratndose pues del caso de una solicitud
presentada por los acreedores ante la Comisin, sino de la remisin por oficio judicial de un
(expediente), en cumplimiento de la ley, con el propsito especfico de que se declare la
insolvencia del deudor, sin que para ello se exija otro requisito".
Atendiendo al pedido formulado por Savoy Brands, el 20 de agosto de 1997 los representantes de
dicha empresa rindieron informe oral ante la Sala, luego de lo cual el expediente qued expedito
para ser resuelto.
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de esta Sala, en el presente
caso, la cuestin en discusin consiste en determinar cul es el tratamiento que debe dar la
autoridad concursal a las solicitudes remitidas por la autoridad judicial en aplicacin del artculo
703 del Cdigo Procesal Civil.
En virtud de ello, se activa un marco de proteccin legal del patrimonio que genera la suspensin
de la exigibilidad de las obligaciones que el insolvente mantiene frente a sus acreedores, as como
la suspensin de todos los procedimientos que tengan por objeto el cobro de crditos mediante la
ejecucin de sus bienes(1).
As, el estado de insolvencia se define como una situacin de hecho por la cual una persona no
puede afrontar el pago de sus obligaciones temporal o definitivamente, y conforme a la legislacin
se verifica, ya sea mediante la reduccin patrimonial cuando el procedimiento se inicia a solicitud
del propio deudor, o por haberse producido una cesacin de pagos cuando el procedimiento es
iniciado por acreedores.
En el segundo caso, en aplicacin de los artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, la legislacin concursal ha previsto que para que uno o varios acreedores puedan
pedir la declaracin de insolvencia de un deudor, debern acreditar que mantienen frente a ste,
crditos impagos, exigibles y vencidos por ms de treinta das, que en total superen las cincuenta
Unidades Impositivas Tributarias (UIT)(2).
Al establecer las cincuenta UIT como monto mnimo de los crditos que deben sustentar una
declaracin de insolvencia a pedido de acreedores, la legislacin ha buscado evitar que la
estabilidad del mercado se vea afectada por el uso del procedimiento de declaracin de insolvencia
como mecanismo para el cobro individual de crditos, cuya cuanta a criterio del legislador, no
justifica que se active la maquinaria concursal como medio de presin, situacin que podra
presentarse con mayor frecuencia a medida que menor sea el monto de los crditos exigido a los
acreedores para la presentacin de su solicitud(3).
Sin perjuicio de lo sealado en el punto anterior, el artculo 703 del Cdigo Procesal Civil,
conforme a la modificacin introducida por la primera disposicin final del Decreto Legislativo N
845, ha regulado una tercera forma de iniciar un procedimiento de declaracin de insolvencia,
cuando en los procesos ejecutivos el deudor no cumple con sealar bienes libres de gravmenes.
En este sentido, el artculo 703 del Cdigo Procesal Civil establece que, luego de expedida la
sentencia de primera instancia en un proceso de ejecucin, el demandante puede solicitar al juez
que requiera al deudor para que seale bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de solicitar que
se declare su insolvencia; si el deudor no atendiera a dicho requerimiento, se dar por concluido el
proceso de ejecucin y se remitirn los actuados a la Comisin o a la entidad delegada
competente, para que tramite el procedimiento de declaracin de insolvencia, segn lo establecido
en la ley de la materia(4).
En este sentido, la norma seala textualmente que, a pedido del acreedor, la autoridad judicial
debe requerir al deudor para que "...seale bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de
presentarse solicitud de su declaracin de insolvencia...". Complementando esta idea, el segundo
prrafo del mismo artculo precisa que ante el incumplimiento del deudor "...concluir el proceso de
ejecucin, y se remitirn los actuados a la Comisin de Salida del Mercado del Indecopi a la
entidad delegada que fuera competente, siguindose el proceso de declaracin de insolvencia
segn lo establecido en la ley de la materia".
Tal como se ha sealado, lo establecido en el artculo 703 del Cdigo Procesal Civil constituye una
tercera forma de iniciar el procedimiento de declaracin de insolvencia, no obstante lo cual en este
procedimiento se encuentra controvertido el alcance que tiene la disposicin contenida en el
segundo prrafo del artculo, es decir, la forma en que se hace efectivo el apercibimiento a que se
refiere el primer prrafo del mismo, para lo cual se deber tener presente la naturaleza y funcin
que tienen los apercibimientos en la regulacin procesal, as como la aplicacin del artculo
analizado, en concordancia con el esquema general de la legislacin concursal.
III.3 El apercibimiento.
Si bien de la lectura de la norma podra sostenerse que la remisin del expediente judicial por parte
de la autoridad a cargo del proceso de ejecucin tiene los mismos efectos que cualquier solicitud
de declaracin de insolvencia, ello hara que, en los casos de crditos cuyo monto es inferior a las
cincuenta UIT, la norma resulte totalmente inoperante y carente de efectos prcticos para el
acreedor.
En los mencionados casos, el incumplimiento por parte del deudor apercibido para que seale bien
libre de gravamen generara una sancin al acreedor y, por el contrario, la aplicacin de la norma
conforme al criterio de la Comisin constituira un incentivo para que el deudor oculte bienes que
pudiesen ser objeto de ejecucin, puesto que de no exhibirlos, el procedimiento judicial concluira y
el acreedor se vera desprovisto de amparo legal, toda vez que la cuanta de sus crditos sera
insuficiente para lograr la declaracin insolvencia del deudor.
En atencin a ello, el apercibimiento al que se refiere el primer prrafo del artculo 703 del Cdigo
Procesal Civil, no puede consistir en presentar una solicitud que tenga las mismas caractersticas
que cualquier otra formulada en forma directa por acreedores para la declaracin de la insolvencia
de su deudor, pues no habra identidad entre los fines del procedimiento de ejecucin, destinado a
lograr que el deudor cumpla con una prestacin a su cargo, y el resultado consistente en la
presentacin de una nueva solicitud en un segundo procedimiento, luego que el primero no ha
producido efecto favorable alguno al acreedor.
En este orden de ideas, debe entenderse que la solicitud derivada de la aplicacin del artculo 703
del Cdigo Procesal Civil es una solicitud privilegiada que no est sujeta a la verificacin de los
requisitos de antigedad, exigibilidad y cuanta establecidos en la Ley de Reestructuracin
Patrimonial. De lo contrario, como ya se seal, el apercibimiento ser ineficaz para los acreedores
de menos de cincuenta UIT, pero adems en estos casos el propio proceso ejecutivo se convertir
en una institucin inoperante.
As, en aplicacin del artculo 703 del Cdigo Procesal Civil, el trmite de las solicitudes
presentadas en estos casos no estar sujeto al cumplimiento de los requisitos establecidos por la
legislacin concursal y, en virtud de ello, debe entenderse que el acto por el cual el juez remite a la
autoridad concursal los actuados en un proceso ejecutivo sustituye a la etapa procesal de
verificacin de la antigedad, exigibilidad y cuanta de los crditos regulada por el artculo 4 de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial.
En consecuencia, admitidas a trmite las solicitudes presentadas en aplicacin del artculo materia
de anlisis, luego que la autoridad concursal verifique que stas se hayan adecuado al
procedimiento administrativo cumpliendo los requisitos formales sealados en el Texto nico de
Procedimientos Administrativos del Indecopi(6) para la presentacin de solicitudes de declaracin
de insolvencia a pedido de acreedores, el deudor solamente podr evitar que se declare su
insolvencia pagando al acreedor o acreditando su capacidad de pago conforme a los artculos 10
y 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial(7).
El criterio expuesto en el prrafo anterior coincide con lo expuesto en el punto III. 1 de esta
resolucin en tanto el proceso ejecutivo que origina el inicio del procedimiento cumple el mismo rol
de filtro que tienen los requisitos de los artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
para evitar la existencia o proliferacin de solicitudes de declaracin de insolvencia que puedan
afectar la estabilidad del mercado.
En el presente caso, Savoy Brands solicit al juez que requiera a Chvez Pajuelo para que seale
bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de presentar una solicitud para que se declare su
insolvencia.
Efectuado ello, Chvez Pajuelo no atendi al requerimiento formulado, por lo que la autoridad
judicial remiti el expediente a la Comisin de Salida del Mercado. Esta determin que los crditos
que mantiene Savoy Brands frente a Chvez Pajuelo ascienden a US$ 19 177,47 por concepto de
capital, US$ 4 299,00 por concepto de intereses y S/. 125,80 por concepto de gastos, los mismos
que en conjunto no superan las cincuenta UIT, por lo que declar improcedente la solicitud.
Atendiendo a lo expuesto en el punto anterior, la Sala considera que la Comisin, luego de verificar
el cumplimiento de los requisitos de forma por parte de Savoy Brands, debi requerir a Chvez
Pajuelo para que acreditara su capacidad de pago respecto de los crditos invocados la
mencionada acreedora, respecto de los cuales no corresponde efectuar el anlisis de antigedad,
exigibilidad y cuanta al que se refiere el artculo 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
En este sentido, habindose verificado que en el expediente no obra constancia de que Savoy
Brands haya cumplido con la totalidad de los requisitos de admisibilidad sealados en el TUPA del
Indecopi, corresponde que esta Sala declare la nulidad de la Resolucin N 001-97-CSA-
INDECOPI/EXP-113, disponindose que la Comisin d trmite al procedimiento conforme a su
estado, debiendo para ello requerir a Savoy Brands el cumplimiento de los requisitos antes
mencionados.
Finalmente, en aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y atendiendo a que la
presente resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
corresponde declarar que sta constituye un procedente de observancia obligatoria respecto de los
criterios expuestos para la aplicacin del artculo 703 del Cdigo Procesal Civil por parte de la
autoridad concursal . En atencin a ello, corresponde encargar a la Secretara Tcnica que remita
copia de la presente resolucin. As como de la resolucin de Primera Instancia al Directorio del
Indecopi para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, de conformidad con el artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
Tercero: Disponer que la Secretara Tcnica remita al Directorio del Indecopi copia de la presente
Resolucin, as como de la de Primera Instancia, para su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano de conformidad con el artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Jorge Vega Castro, Luis
Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos y Jos Antonio Payet Puccio.
Calidad de acreedor para efectos del procedimiento concursal: Reconocimiento del patrimonio
fideicometido como titular de un crdito.
Res. N 0275-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 1107-2001-014/CRP-ODI-CMARA
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
Agregaron los solicitantes que se apersonaban al procedimiento concursal a fin que se les
reconozca como titulares de crditos frente a Olimpus Trading, toda vez que ambas entidades
tenan derechos vinculados a los crditos cedidos, ya que, por su naturaleza, el fideicomiso no
supona una transferencia plena de la propiedad de los activos transferidos ni una cesin de
derechos propiamente dicha, sino una transferencia imperfecta.
De otro lado, las referidas entidades solicitaron que se otorgue a sus crditos el tercer orden de
preferencia, toda vez que los mismos se encontraban garantizados con una hipoteca y dos prendas
industriales recadas sobre bienes de propiedad del deudor concursado.
De otro lado, la Comisin seal que debido a la falta de presentacin del Contrato Marco de
Fideicomiso de Titulizacin celebrado entre Banco Wiese y Wiese Sociedad Titulizadora, no era
posible verificar que dichos crditos hayan sido efectivamente transferidos a la referida sociedad
titulizadora.
(ii) La cesin fiduciaria es una forma de cesin imperfecta, la misma que en modo alguno priva
al originador de su condicin de titular de los crditos que integran el patrimonio fideicometido.
De otro lado, la Comisin asign a los crditos reconocidos ascendentes a US$ 1 002 399,98 el
tercer orden de preferencia, en base a dos prendas industriales constituidas sobre bienes del
deudor. Adicionalmente, deneg la solicitud del Banco Wiese para que se otorgue el tercer orden
de preferencia al resto de crditos reconocidos, sobre la base de un bien del deudor afectado por
hipoteca, toda vez que no acredit que dicha garanta haya sido inscrita en Registros Pblicos.
(i) Banco Wiese no tiene capacidad ni se encuentra facultada para actuar en el proceso
concursal como titular de los crditos frente a Olimpus Trading. Si bien Banco Wiese es el
propietario de los derechos de crdito que integran el patrimonio fideicometido, la recuperacin de
los mismos corresponde a Wiese Sociedad Titulizadora, en su condicin de fiduciaria, de acuerdo a
lo establecido en el Contrato Marco de Fideicomiso de Titulizacin.
(ii) El proceso concursal tiene como finalidad esencial el cobro de los crditos frente al deudor
concursado. Por ello, considerando que Wiese Sociedad Titulizadora es el encargado de la
recuperacin o cobranza de tales crditos, deba concluirse que su titular, para efectos
concursales, es dicha sociedad titulizadora.
(iii) La Comisin reconoci como acreedor a Banco Wiese Sudameris, pese a que la solicitud
de reconocimiento de crditos fue presentada de manera conjunta por dicha entidad bancaria y
Wiese Sociedad Titulizadora.
(iv) La Comisin no se pronunci sobre el legtimo inters de Wiese Sociedad Titulizadora para
obtener el reconocimiento de crditos frente a Olimpus Trading.
(i) Determinar quin es el actual titular de los crditos de Banco Wiese frente a Olimpus
Trading, los mismos que fueron transferidos en fideicomiso a Wiese Sociedad Titulizadora a fin de
constituir con ellos un patrimonio autnomo fideicometido denominado Patrimonio en Fideicomiso
Banco Wiese Ltdo., 1999-01.
(ii) Determinar, de ser el caso, el orden de preferencia de los crditos de Banco Wiese frente a
Olimpus Trading.
El fideicomiso de titulizacin
1. La titulizacin es el proceso a travs del cual una empresa que busca conseguir
financiamiento en el mercado de capitales constituye un patrimonio autnomo3, mediante la
transferencia de un conjunto determinado de activos, cuyo propsito exclusivo es servir de
respaldo al pago de los derechos conferidos a los titulares de los valores adquiridos con cargo a
dicho patrimonio.
2. En otras palabras, la titulizacin acelera el ciclo del flujo de caja de distintos activos,
agrupndolos y creando con ellos un patrimonio autonmo que garantice a las fuentes de
financiamiento que se alcanzarn mediante el acceso al mercado de capitales4.
5. El fideicomiso de titulizacin es un negocio que recae sobre toda clase de activos que
puedan servir de respaldo a los valores a emitir, incluida la esperanza incierta a que se refiere el
artculo 1409 del Cdigo Civil, a excepcin de aquellos activos que estn embargados o estn
sujetos a litigio5.
7. La sociedad titulizadora ejerce dominio fiduciario sobre los activos que conforman el
patrimonio fideicometido, el mismo que le confiere plenas potestades, incluidas las de
administracin, uso, disposicin y reivindicacin, las mismas que son ejercidas con arreglo a la
finalidad para la que fue constituido el fideicomiso y con observancia de las limitaciones
establecidas en el acto constitutivo6.
11. La nica afectacin que puede recaer sobre los bienes o derechos que integran el
patrimonio fideicometido est referida a las obligaciones y responsabilidades que la sociedad
titulizadora contraiga en ejercicio del dominio fiduciario, derivadas de los actos que sta realice
para el cumplimiento de la finalidad para la que fue constituido el fideicomiso, as como respecto de
todas aquellas obligaciones y responsabilidades que hubiesen sido previstas en el documento
constitutivo9.
El Contrato Marco de Fideicomiso de Titulizacin celebrado entre Banco Wiese y Wiese Sociedad
Titulizadora
12. De la revisin del Contrato Marco de Fideicomiso de Titulizacin suscrito entre Banco
Wiese y Wiese Sociedad Titulizadora, elevado a Escritura Pblica el 23 de mayo de 2001 ante
Notario Pblico de Lima doctor Manuel Noya de la Piedra, se verifica lo siguiente:
b) El monto de la emisin de los valores sera igual al valor contable de los activos
transferidos, ms el monto que resulte de aplicar una tasa establecida en el referido contrato desde
el 1 de enero de 1999 hasta la fecha en que Wiese Sociedad Titulizadora adquiri el dominio
fiduciario de tales activos. Los valores emitidos seran un bono, un pagar avalado por el Estado
Peruano, certificados de participacin de las clases A y B. Dichos valores seran colocados
mediante oferta privada, a travs de un mecanismo de colocacin directo.
14. Ahora bien, debe aclararse que la materia a dilucidar en el presente caso es establecer
quin es el actual titular de los crditos frente a Olimpus Trading, y no la definicin de algn
derecho de propiedad.
16. Por ello, considerando que el patrimonio fideicometido no forma parte del patrimonio del
fideicomitente, del servidor y de la empresa fiduciaria y, por tanto, que los bienes y derechos que
integran el mismo no se encuentran a libre disposicin de stos, debe concluirse que ni Banco
Wiese (fideicomitente y servidor) ni Wiese Sociedad Titulizadora (fiduciaria) son los titulares de los
crditos frente a Olimpus Trading.
17. En efecto, Wiese Sociedad Titulizadora nicamente es la fiduciaria y las facultades que
pueda tener respecto de los crditos se encuentran limitadas a lo establecido en el Contrato Marco
de Fideicomiso de Titulizacin. El ejercicio de dichas facultades se encuentra condicionado a su
permanencia en el cargo de fiduciaria. En otras palabras, Wiese Sociedad Titulizadora es el
administrador de derechos ajenos y, por ello, no puede ser reconocido como titular de crditos que
no le corresponden.
18. Por otro lado, Banco Wiese, en virtud del Contrato de Fideicomiso de Titulizacin, ha
transferido sus crditos frente a Olimpus Trading para constituir con stos un patrimonio
fideicometido, independiente de su patrimonio y que, por tanto, no se encuentra a su disposicin.
Adicionalmente, las facultades que pueda tener en su condicin de servidor no lo convierten en
titular de los crditos objeto del fideicomiso, sino solamente en el encargado de su cobranza.
19. Sostener que Banco Wiese o Wiese Sociedad Titulizadora tienen la titularidad de los
crditos frente a Olimpus Trading ira en contra de la esencia del fideicomiso de titulizacin, pues
su finalidad radica precisamente en aislar determinados bienes o derechos del patrimonio del
fideicomitente, del fiduciario y del servidor para constituir con stos un patrimonio autnomo que no
est a disposicin de ninguna de las referidas partes ni de sus acreedores, sino que est destinado
a cumplir con la finalidad para la cual se constituy.
20. Por ello, contrariamente a lo sealado por la Comisin y las partes materia del presente
procedimiento, debe concluirse que el titular de los crditos frente a Olimpus Trading no es Banco
Wiese ni Wiese Sociedad Titulizadora, sino el propio patrimonio fideicometido.
21. El ordenamiento legal peruano admite la posibilidad de que el patrimonio fideicometido sea
titular de derechos. En tal sentido, segn la Ley General del Sistema Concursal, el patrimonio
fideicometido y, en general, todo patrimonio autnomo, tiene legitimidad para ser reconocido como
titular de un crdito frente al deudor concursado. As, el artculo 1 de la Ley General del Sistema
Concursal define como acreedor a la persona natural o jurdica, sociedades conyugales,
sucesiones indivisas y otros patrimonios autnomos que sean titulares de un crdito. (el
subrayado es agregado).
22. El hecho que la Ley General del Sistema Concursal haya reconocido al patrimonio
autnomo como un potencial acreedor constituye un reconocimiento de su independencia respecto
del patrimonio del constituyente o de su administrador.
23. Por otro lado, en sede judicial, el patrimonio fideicometido en tanto patrimonio autnomo
goza de capacidad para ser parte material en un proceso, ya sea como demandante o demandado,
a cuyo efecto se regula la forma en que ser representado. De ah que no sea lo mismo iniciar un
proceso judicial contra el patrimonio fideicometido que contra el fideicomitente o contra el fiduciario.
De la misma forma, el patrimonio fideicometido puede demandar a ttulo individual. En tal sentido,
los artculos 57 y 65 del Cdigo Procesal Civil sealan lo siguiente:
Toda persona natural o jurdica, los rganos constitucionales autnomos y la sociedad conyugal, la
sucesin indivisa y otras formas de patrimonio autnomo, pueden ser parte material en un
proceso.
Existe patrimonio autnomo cuando dos o ms personas tienen un derecho o inters
comn respecto de un bien, sin constituir una persona jurdica.
La sociedad conyugal y otros patrimonios autnomos son representados por cualquiera de sus
partcipes, si son demandantes. Si son demandados, la representacin recae en la totalidad de los
que la conforman, siendo de aplicacin, en este caso, el artculo 93 () .
24. A mayor abundamiento, debe sealarse que la Ley del Impuesto General a la Ventas e
Impuesto Selectivo al Consumo reconoce como contribuyente y, por tanto, como sujeto pasivo de
una relacin jurdica tributaria a los patrimonios fideicometidos de sociedades titulizadoras. En tal
sentido, el artculo 9.1. de la referida norma seala lo siguiente:
25. En atencin a lo expuesto, debe concluirse que el titular de los crditos frente a Olimpus
Trading es el patrimonio fideicometido denominado Patrimonio en Fideicomiso Banco Wiese
Ltdo., 1999-01, y no Banco Wiese ni Wiese Sociedad Titulizadora.
27. En consecuencia, debe declararse improcedente la solicitud presentada por Banco Wiese y
Wiese Sociedad Titulizadora para el reconocimiento de crditos frente a Olimpus Trading, debiendo
dejarse a salvo el derecho de ambas entidades de solicitar por cuenta del patrimonio fideicometido
denominado Patrimonio en Fideicomiso Banco Wiese Ltdo., 1999-01 el reconocimiento de tales
crditos.
28. Finalmente, debe indicarse que carece de objeto que esta Sala se pronuncie sobre la
apelacin formulada por Banco Wiese contra la Resolucin N 0492-2003/CCO-ODI-ESN en el
extremo que deneg su solicitud para que se le otorgue el tercer orden de preferencia a sus
crditos en base a una hipoteca constituida sobre un bien de la empresa concursada, toda vez que
dicha resolucin ha sido revocada y, en tal sentido, se ha declarado improcedente su solicitud de
reconocimiento de crditos.
IV. RESOLUCIN
Segundo: Declarar improcedente la solicitud presentada por Banco Wiese Sudameris y Wiese
Sociedad Titulizadora S.A.A. para el reconocimiento de crditos frente a Olimpus Trading Co. S.A.
Tercero: Dejar a salvo el derecho de Banco Wiese Sudameris y Wiese Sociedad Titulizadora S.A.A.
de solicitar por cuenta del patrimonio fideicometido denominado Patrimonio en Fideicomiso
Banco Wiese Ltdo., 1999-01 el reconocimiento de tales crditos.
Cuarto: Declarar que carece de objeto que la Sala se pronuncie sobre el recurso de apelacin
interpuesto por Banco Wiese Sudameris contra la Resolucin N 0492-2003/CCO-ODI-ESN emitida
el 25 de marzo de 2003 en el extremo que deneg su solicitud para que se otorgue a sus crditos
el tercer orden de preferencia respecto de un bien de la empresa concursada afectado por
hipoteca.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTAS
5 Artculo 295 de la Ley de Mercado de Valores y artculo 9 del Reglamento de los Procesos
de Titulizacin de Activos, aprobado por Resolucin N 001-97-EF-94-10.
10 En tal sentido, en la clusula tercera del referido contrato se seala lo siguiente: () Por el
presente contrato, El Originador transfiere en fideicomiso los activos y los activos complementarios
en favor de El Fiduciario, con la finalidad de que ste constituya el patrimonio fideicometido y
realice la emisin de los valores con el respaldo de dicho patrimonio.
De otro lado, el anexo de dicho contrato contiene la siguiente informacin respecto de los
crditos transferidos en fideicomiso:
Cartera a transferir
al 31 de mayo de 1999
Cifras expresadas en miles de dlares americanos
Res. N 0446-2004-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 011-2003-CP-152/CCO-ODI-ESN
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
Por escrito presentado el 28 de octubre de 2003, complementado el 29 de octubre del mismo ao,
OSIPTEL solicit el reconocimiento de crditos frente a Textil San Cristbal1 ascendentes a US$ 1
373 056,36 por capital y US$ 28 188,09 por intereses, los mismos que se derivaban de diez letras
de cambio aceptadas por la deudora a favor de Banco Repblica en Liquidacin (en adelante,
Banco Repblica).
En su solicitud, OSIPTEL aleg que las referidas cambiales le haban sido endosadas en propiedad
por Banco Repblica en mrito a un contrato celebrado entre las partes mediante el cual, entre
otros acuerdos, la referida entidad financiera cedi los derechos de crdito que mantena respecto
de diez letras de cambio aceptadas por Textil San Cristbal, as como las garantas prendarias que
garantizaban los referidos crditos.
(i) Los crditos por capital se derivan de un proceso de reestructuracin patrimonial iniciado
en el ao 1991 por Fbrica de Tejidos San Cristbal S.A. y Consorcio Peruano de Confecciones
S.A. (actualmente Tejidos San Cristbal), en el que se establecieron las condiciones en las que se
pagaran las obligaciones asumidas por la referida empresa. En representacin de dicha deuda,
Textil San Cristbal acept letras de cambio cuyo importe inclua el capital y los intereses
respectivos devengados a las fechas de vencimiento, por lo que dichos intereses deban ser
devengados al 15 de setiembre de 2003.
(ii) La tasa de inters aplicable a los intereses asciende al 6% de acuerdo a lo pactado por las
partes, los mismos que deben calcularse nicamente hasta el 15 de setiembre de 2003, fecha de
difusin del presente procedimiento.
El 9 de febrero de 2004, Textil San Cristbal interpuso recurso de apelacin contra la referida
resolucin, reiterando los fundamentos de su oposicin y sealando que, no obstante el principio
de literalidad aplicado por la Comisin, en vista que en el presente caso la propia solicitante
present documentos relativos a la relacin causal que dio origen a las cambiales en cuestin,
deba tenerse en cuenta dichos documentos a fin de emitir la resolucin de reconocimiento de
crditos. En ese sentido, seal que la intencin del Banco Repblica fue transferir a OSIPTEL los
derechos de crdito representados en las letras de cambio presentadas en el procedimiento va
una cesin de derechos.
El 31 de marzo de 2004 OSIPTEL absolvi el traslado de la apelacin sealando que las letras de
cambio que sustentan el reconocimiento de sus crditos contienen valores exactos que tienen que
ser pagados por el deudor a su vencimiento independientemente de la relacin causal que les dio
origen, por lo que solicit que se confirme la resolucin apelada.
(ii) Determinar, de ser el caso, si en el expediente ha quedado acreditado que las letras de
cambio presentadas por OSIPTEL para el reconocimiento de crditos frente a Textil San Cristbal
incorporan crditos por capital e intereses.
3. Este mecanismo de transferencia permite al legtimo tenedor de un ttulo valor, y por tanto
titular del derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin contenida en l, transferir el ttulo a
favor de una nueva persona que recibe un derecho nuevo, distinto al de su transferente, y con ello
la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin contenida en el ttulo independientemente
de la relacin causal.
6. Para tal efecto, en virtud del referido contrato de cancelacin de obligacin, Banco
Repblica cedi a OSIPTEL los derechos de crdito representados en diez (10) letras de cambio
aceptadas por Textil San Cristbal a la orden de Bandesco (hoy, Banco Repblica). As, en la
clusula segunda del contrato en cuestin se seala lo siguiente:
() EN TAL VIRTUD, Y MEDIANTE EL PRESENTE INSTRUMENTO EL BANCO CEDE SUS
DERECHOS DE CRDITO REPRESENTADOS POR 10 (DIEZ) LETRAS DE CAMBIO, GIRADAS
A CARGO DE TEXTIL SAN CRISTBAL S,A, Y A LA ORDEN DE BANDESCO (HOY BANCO
REPBLICA EN LIQUIDACIN) Y ACEPTADAS POR TEXTIL SAN CRISTBAL S.A. () (El
subrayado es agregado).
7. La resolucin apelada seal que del tenor de las diez letras de cambio presentadas se
desprenda que stas fueron transmitidas va endoso en propiedad y no a travs de una cesin de
crditos. Sin embargo, de la lectura del contrato referido precedentemente, se aprecia que la
voluntad de las partes fue ceder los derechos de crdito incorporados en dichas cambiales cuya
titularidad corresponda a Banco Repblica, en favor de OSIPTEL quien se constituy como nuevo
titular de los mismos.
8. Ello se desprende a su vez de la clusula tercera del contrato bajo anlisis que seala lo
siguiente:
9. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 1206 del Cdigo Civil4, por la cesin el cedente
transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor. Asimismo, de
acuerdo con lo dispuesto por el artculo 27.2 de la Ley de Ttulos Valores5, el cedente o
transferente tiene la obligacin de entregar el ttulo al cesionario o adquirente.
10. En ese sentido, el hecho que Banco Repblica haya efectuado un endoso en propiedad a
favor de OSIPTEL en los ttulos valores en cuestin con la finalidad de formalizar la entrega de los
mismos, no desnaturaliza el contrato de cesin celebrado por las partes y que consta de manera
indubitable en el contrato a que se ha hecho referencia en prrafos precedentes.
11. Atendiendo a ello, Textil San Cristbal puede oponer a OSIPTEL las excepciones
personales que hubiese opuesto frente a Banco Repblica antes de la transmisin de los derechos
representados en los ttulos valores cedidos, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 27.1
de la Ley de Ttulos Valores, citado en el acpite precedente, por lo que corresponde evaluar los
cuestionamientos de fondo planteados por la referida empresa.
13. Es en este ltimo contexto en que Textil San Cristbal acept trece letras de cambio
representativas de las obligaciones adeudadas a favor de Banco Repblica, por el importe total
ascendente a US$ 1 689 537,00, diez de las cuales fueron cedidas a favor de OSIPTEL, tal como
se expuso en el acpite precedente. El detalle de las letras de cambio transferidas es el siguiente:
Letra de Fecha de Fecha de Importe
NCambio Emisin Vencimiento US$ 100000430/07/200215/10/2002101
665,366200000510/03/199531/12/2002149 830,00300000610/03/199531/12/2003149
830,00400000710/03/199531/12/2004149 830,00500000810/03/199531/12/2005149
830,00600000910/03/199531/12/2006149 830,00700001010/03/199531/12/2007149
830,00800001110/03/199531/12/2008149 830,00900001210/03/199531/12/2009149 830,00
10 000013 10/03/1995 31/12/2010 72 751,00
Total 1 373 056,36
14. En su apelacin, Textil San Cristbal ha sealado que en vista que los crditos
representados en las letras de cambio que sustentan el pedido de OSIPTEL se derivan del referido
programa de reestructuracin al que se someti con la finalidad de refinanciar sus obligaciones,
dichas cambiales incluyen los intereses futuros calculados a la fecha de vencimiento de cada una
de ellas.
15. Sin embargo, de la lectura de los convenios que obran en el expediente no se desprende
que las letras de cambio en cuestin incorporen crditos por capital e intereses dado que en dichos
documentos las partes se refieren de manera general a las obligaciones adeudadas a cada
acreedor, entre ellos al Banco Repblica, tal como se aprecia del siguiente texto extrado del
Convenio de Pagos Complementario que en obra a fojas sesenta y cuatro (64) del expediente:
() 4.4 Con las excepciones indicadas ms adelante, las acreencias de Textil San
Cristbal S.A. tendrn los vencimientos que corresponden de acuerdo al Anexo II. Los acreedores
que no opten por capitalizar sus acreencias debern canjear sus documentos de cobranza por
pagars o letras de cambio que emitir/aceptar Textil San Cristbal S.A. de acuerdo a este
Convenio Complementario de Pagos. ()
16. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil7, aplicable
supletoriamente al presente procedimiento, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos
o a quien los contradice alegando hechos nuevos.
17. Atendiendo a ello, y teniendo en consideracin que Textil San Cristbal no ha probado que
los crditos incorporados en las letras de cambio presentadas por OSIPTEL para sustentar su
pedido, incluan tanto el capital como los intereses devengados, corresponda proceder al
reconocimiento de los mismos tal como lo efectu la Comisin en la resolucin apelada.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ
Presidente
NOTA
1 Por Resolucin N 1970-2003/CCO-ODI-ESN del 9 de diciembre de 2003 se admiti a
trmite la solicitud de acogimiento al procedimiento de Concurso Preventivo formulada por Textil
San Cristbal, habindose dado a conocer dicha situacin mediante aviso publicado en el diario
oficial El Peruano el 15 de setiembre de 2003.
2 LEY DE TTULOS VALORES, Artculo 37.- Clases de endosos El endoso puede hacerse
en propiedad, en fideicomiso, en procuracin o en garanta.
3 LEY DE TTULOS VALORES, Artculo 27.- Transmisin por medio distinto al endoso
27.1 El ttulo valor a la orden transmitido por cesin u otro medio distinto al endoso,
transfiere al cesionario o adquirente todos los derechos que represente; pero lo sujeta a todas las
excepciones personales y medios de defensa que el obligado habra podido oponer al cedente o
transfiriente antes de la transmisin.
5 LEY DE TTULOS VALORES, Artculo 27.- Transmisin por medio distinto al endoso
()
27.2 El cedente o transfiriente tiene la obligacin de entregar el ttulo al cesionario o
adquirente.
6 El importe original de esta Letra de Cambio era de US$ 105 550,28. Sin embargo,
OSIPTEL invocnicamente crditos ascendentes a US$ 101 665,36 en vista que Textil San
Cristbal efectu pagos a cuenta respecto de dicho ttulo valor.
7 CDIGO PROCESAL CIVIL, Artculo 196.- Carga de la prueba.- Salvo disposicin legal
diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a
quien los contradice alegando nuevos hechos.
Resolucin 120-97-TDC
Expediente 059-94-CRE-CAL
RESOLUCION N : 120-97-TDC
EXPEDIENTE N : 059-94-CRE-CAL
INSOLVENTE : LABORATORIOS OPTICOS SALDAA CORNEALENT S.A. (SACOSA)
IMPUGNANTE : REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN LABORAL ANTE
JUNTA DE ACREEDORES DESIGNADO POR EL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION
SOCIAL (EL REPRESENTANTE)
"Una junta nicamente podr pronunciarse sobre la prrroga, despus de la fecha sealada para el
fin del proceso de reestructuracin, cuando no se hubiese reunido oportunamente por causas no
imputables a ella misma o a sus autoridades, y siempre que la voluntad de prrroga, es decir la
intencin de reunir a la junta para pronunciarse sobre tal posibilidad, se desprenda de la actuacin
de los interesados."
Concurso preventivo: Mecanismo de refinanciacin de deudas
RESOLUCIN N 0801-2001-TDC-INDECOPI
RESOLUCIN N 0801-2001/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 007-2001/CRP-ODI-CCPL
I. ANTECEDENTES
Por escrito del 4 de septiembre de 2001, BNP ampli sus argumentos, sealando que se
encontraba legitimada para interponer recurso de reconsideracin, debido a que con la publicacin
de la admisin a trmite de la solicitud del Concurso Preventivo de Siderper, se haba iniciado la
etapa concursal.
(ii) Era absurdo prohibir a los acreedores impugnar las resoluciones que admiten a
trmite el Concurso Preventivo, cuando la autoridad concursal no ha cumplido con su deber de
verificacin de los requisitos sealados en la ley, tales como el acuerdo de la Junta de Accionistas
de acogerse al procedimiento de Concurso Preventivo.
Si bien estos terceros interesados pueden verse afectados por los efectos o actos
derivados de la admisin a trmite del Concurso Preventivo, estn impedidos de impugnar la
admisin misma y nicamente podrn controvertir los actos administrativos emitidos dentro de la
etapa concursal, cuando hayan sido reconocidos como acreedores por la autoridad concursal. El
reconocimiento del deudor de determinadas deudas, no basta para considerar a un tercero como
acreedor debido a que podran existir crditos simulados.
BNP es un tercero ajeno a la etapa preconcursal; por lo tanto, careca de legitimidad para
reconsiderar la resolucin que admiti a trmite la solicitud de acogimiento al Concurso Preventivo
de Siderper.
Crdito sindicado a 7 aos con un ao de gracia entre US$20 y US$25 millones (sic);
estructurado sobre flujos futuros de las cobranzas de ventas a Moly Cop Adesur, para cancelar
pasivos de corto plazo con los bancos participantes.
Asimismo, el seor Araujo seal que el Citibank haba remitido una propuesta integral, la
cual haba sido inmediatamente puesta a consideracin del directorio, que el Banco Standard
Chartered haba manifestado inters en presentar una propuesta alternativa siguiendo los
lineamientos preliminares; y que finalmente Interbank vena estructurando una propuesta,
nicamente sobre el prstamo sindicado a 7 aos.
Intervino el seor Torres Caldern para dar cuenta de eventos alternativos a los detallados
por el seor Araujo, que si bien eran remotos, podran forzar a la empresa a ingresar, en ltima
instancia a cualquiera de los procedimientos concursales o programas de fortalecimiento
patrimonial, ante las instancias correspondientes, en salvaguarda de su continuidad.
Luego de un amplio debate sobre las bondades y limitaciones de todas las alternativas de
reestructuracin financiera presentadas, la Junta por unanimidad, acord aprobar las diversas y
antes indicadas alternativas financieras y autorizar al seor Luis E. Len o al seor Abraham
Chahun Abedrrabo para que uno cualquiera (sic) de ellos con el seor Jean Francois Patarin
Jamin, en representacin de la sociedad, elijan y formalicen la alternativa ms adecuada; para la
misma, con todas las facultades que ello requiera.
De otro lado, dichos acuerdos fueron adoptados con el qurum y mayoras establecidos en
la Ley General de Sociedades, y no han sido impugnados por ningn accionista, lo cual refleja la
voluntad de los mismos de acogerse a un procedimiento concursal. Asimismo, el acogimiento al
presente Concurso Preventivo no ha sido cuestionado por alguno de los accionistas de Siderper.
En este orden de ideas, la Sala considera que la Junta de Accionistas de Siderper, acord
vlidamente acogerse a un procedimiento de Concurso Preventivo.
Por todo lo expuesto, corresponde denegar el pedido de BNP a fin de que se declare de
oficio la nulidad de la Resolucin N 2600-2001/CRP-ODI-CCPL del 15 de agosto de 2001.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Sergio Len
Martnez, Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo y Liliana Ruiz de Alonso.
Res. N 0342-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 004-2003/CCO-SANCIONADOR
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
El 25 de marzo de 2003 se realiz la visita inspectiva en las oficinas de Planinsa, ocasin en la que
ASFINSA, en su calidad de entidad liquidadora de dicha empresa, proporcion a los
representantes de la Secretara Tcnica de la Comisin copia de la documentacin requerida, la
misma que obra de fojas trece (13) a cuatrocientos trece (413) del expediente.
(i) El pago de servicios legales de otra empresa concursada con fondos de Planinsa.
(ii) La venta de activos de Planinsa por debajo del valor de tasacin sin la aprobacin de la
Junta de Acreedores.
(iii) Declaracin de montos distintos por concepto de honorarios cobrados al 31 de diciembre
de 2002.
En tal sentido, la Secretara Tcnica de la Comisin otorg a ASFINSA un plazo de cinco (5) das
hbiles para que presente sus descargos respecto de los hechos antes sealados, indicando que
poda presentar los medios probatorios correspondientes.
El 15 de abril de 2003, ASFINSA formul sus descargos respecto de los hechos imputados
sealando lo siguiente:
(i) Cuestion la validez del procedimiento de investigacin realizado por la Secretara Tcnica
de la Comisin, sealando lo siguiente:
(ii) Respecto de la, atendiendo determinados bienes, ASFINSA procedi a venta de activos de
Planinsa por debajo del valor de tasacin sin la autorizacin de la Junta de Acreedores, ASFINSA
seal que, ante la poca demanda de los activos ofertados, opt por realizar una poltica de
subastas privadas, habindose llegado a realizar hasta ocho de ellas, las cuales, debido a los altos
precios y la crisis econmica del mercado, finalmente fueron declaradas desiertas. Frente a
ellorealizar los activos a travs de venta directa, cumpliendo con informar de las polticas de ventas
adoptadas en la sesin de Junta de Acreedores del 7 de diciembre de 2001, ocasin en la que
dicho rgano deliberativo aprob los actos realizados durante el procedimiento de liquidacin,
incluyendo la disposicin de activos.
(ii) El MAGU slo es aplicable a las labores de auditora realizadas a entidades del Estado,
quedando excluidas por tanto de dicho mbito las entidades administradoras y liquidadoras toda
vez que stas no forman parte de la administracin pblica. Sin perjuicio de ello, la norma especial
que regula el procedimiento sancionador es el artculo 126 de la Ley General del Sistema
Concursal, la misma que ha sido observada en el presente caso.
(iv) No exista responsabilidad de ASFINSA respecto del supuesto pago de honorarios por
servicios legales de otra empresa concursada con fondos de Planinsa y la supuesta diferencia en
los montos declarados por concepto de honorarios como entidad liquidadora de dicha empresa.
(v) ASFINSA vendi activos de Planinsa por debajo de su valor de tasacin sin la aprobacin
de la Junta de Acreedores, la mayora de los cuales fueron vendidos durante el ao 2002, esto es,
con posterioridad al 7 de diciembre de 2001, fecha en la que ASFINSA habra informado de tales
transacciones a la Junta de Acreedores. En tal sentido, la referida entidad liquidadora proporcion
a sabiendas informacin inexacta a la Comisin sobre sus actividades como entidad liquidadora de
Planinsa, verificndose asimismo el incumplimiento de su obligacin de no vender activos de la
insolvente por debajo de su valor de tasacin, conforme a lo establecido en el Convenio de
Liquidacin2.
El 7 de julio de 2003, ASFINSA apel la referida resolucin reiterando los argumentos expuestos en
su escrito de descargos, alegando adems los siguientes argumentos:
(ii) Los hechos que dieron origen al procedimiento sancionador provinieron de informacin
requerida fuera de los alcances de la Ley General del Sistema Concursal, antes del inicio de un
procedimiento sancionador y en virtud de un procedimiento de investigacin de la gestin de
ASFINSA que no era de su competencia. De otro lado, resulta contradictorio que la Comisin
seale que se encuentre facultada a requerir informacin a las entidades administradoras y
liquidadoras, siendo que lo sancionable slo sea la veracidad de dicha informacin y no la gestin
de la empresa que se desprenda de la misma.
(iii) Si bien las disposiciones contenidas en el MAGU son de aplicacin a las auditoras
realizadas a entidades del Estado, corresponde aplicarlas al presente caso en razn a que, ante la
ausencia de un procedimiento que regule las auditoras efectuadas por entidades estatales a
terceros privados y, ms an, considerando que las mismas pueden devenir en sanciones, stas
deben realizarse conforme a las prcticas generalmente aceptadas en materia de auditoras, como
las reguladas en el MAGU. Por otra parte, la auditora fue realizada antes del inicio del
procedimiento sancionador, por lo que no corresponda aplicar el artculo 126 de la Ley General
del Sistema Concursal.
El 26 de agosto de 2003 se realiz el informe oral, con la participacin del representante legal de
ASFINSA.
(iii) Determinar si la venta de activos de Planinsa por debajo de su valor de tasacin constituye
el incumplimiento de una obligacin a cargo de ASFINSA como entidad liquidadora y si, como
consecuencia de ello, corresponda sancionarla por tal hecho.
2. El numeral 1 del artculo 122 de la Ley General del Sistema Concursal establece que la
capacidad tcnica de las entidades administradoras y liquidadoras registradas ante la Comisin
corresponde a los acreedores. El fundamento de dicha norma, de acuerdo a la Exposicin de
Motivos del Proyecto de Ley del referido dispositivo legal, es el siguiente: La Ley parte de la
premisa que corresponde a los acreedores evaluar la capacidad de las entidades que se
encuentran facultadas para constituirse como administradores de empresas en procedimientos de
reestructuracin, o como liquidadores de empresas en procedimientos de disolucin y liquidacin.
Dentro de este contexto, y con el objeto de que los acreedores cuenten con informacin
relevante sobre las administradoras y liquidadoras a efectos de que puedan tomar decisiones
informadas, se autoriza a que la Comisin divulgue la informacin que obre en sus registros sobre
dichas empresas, incluyendo aquella relativa a las quejas planteadas por los usuarios, duracin y
prrroga de los procedimientos a su cargo, honorarios y comisiones percibidas, gastos incurridos
en los procedimientos a su cargo, entre otra.
4. Sin embargo, el ejercicio de tal facultad por parte de los acreedores no impide que la
autoridad concursal, en el ejercicio de las atribuciones conferidas por los artculos 1 y 2 del
Decreto Legislativo N 8073, desarrolle investigaciones preliminares dentro del mbito de su
competencia con el objeto de fiscalizar la actuacin de las entidades administradoras y liquidadoras
en los procedimientos concursales a su cargo y, de ser el caso, disponga el inicio de un
procedimiento sancionador a efectos de determinar si tales entidades incurrieron en alguna de las
infracciones taxativamente establecidas por ley.
7. Las citadas normas no efectan distincin alguna respecto de los administrados pasibles
de ser sancionados por la realizacin de la referida infraccin, por lo que la potestad sancionadora
de la Comisin en este caso tambin puede ser ejercida sobre las entidades administradoras y
liquidadoras registradas ante ella, dada su calidad de partes intervinientes en el procedimiento
concursal.
9. Con relacin a las presuntas infracciones al MAGU cometidas por la Secretara Tcnica de
la Comisin durante la visita inspectiva realizada a las oficinas de ASFINSA y que, segn lo
manifestado por esta empresa, constituyen vicios que afectaron su derecho de defensa, debe
indicarse que dicha diligencia fue realizada en el marco de investigaciones preliminares dispuestas
por el referido rgano al amparo de los artculos 1 y 2 del Decreto Legislativo N 807, destinadas
precisamente a evaluar la posibilidad de iniciar un procedimiento sancionador contra la
mencionada entidad liquidadora.
10. En efecto, conforme a lo dispuesto por la norma antes citada y por el inciso 2 del artculo
235 de la Ley del Procedimiento Administrativo General6, dicha investigacin tiene el carcter de
indagacin preliminar, por lo que no forma parte del procedimiento, sino que constituye una
actuacin de la autoridad administrativa orientada a recabar elementos de juicio suficientes que
justifiquen el inicio del procedimiento sancionador7.
11. Por tal motivo, el derecho de defensa del investigado no resulta afectado por deficiencias u
omisiones en que pudiera incurrir la autoridad durante las diligencias realizadas en dicha etapa
previa de instruccin, toda vez que, al momento de ser notificado con el inicio del procedimiento
sancionador en su contra, el administrado tiene la oportunidad de cuestionar los resultados de
dicha investigacin mediante la formulacin de sus descargos respecto de la infraccin que se le
imputa.
12. En el presente caso, ASFINSA seal que, durante la visita inspectiva realizada a sus
oficinas en el marco de la investigacin preliminar antes indicada, los representantes de la
Secretara Tcnica de la Comisin le exigieron la entrega de documentacin no solicitada mediante
el requerimiento previamente notificado, ni tomaron en consideracin las explicaciones ofrecidas
por los representantes de ASFINSA al realizarse dicha visita.
13. Sin embargo, tales hechos no constituyen vicios que impliquen una transgresin al debido
procedimiento, toda vez que dicha entidad liquidadora tuvo la oportunidad de ejercer su derecho de
defensa al momento de formular sus descargos frente a las infracciones imputadas en el acto de
apertura del procedimiento sancionador, mediante el cuestionamiento de las pruebas obtenidas
como resultado de la referida investigacin y la absolucin de las observaciones efectuadas
durante la realizacin de la visita inspectiva.
Venta de activos de Planinsa por debajo de su valor de tasacin sin autorizacin de la Junta de
Acreedores
16. En dicho instrumento concursal, cuya copia obra de fojas 156 a 165 del expediente, se
acord lo siguiente:
18. Conforme se aprecia del acta de la referida sesin, cuya copia obra de fojas 367 a 369 del
expediente, ASFINSA present a la Junta de Acreedores de Planinsa un documento denominado
Informe de Gestin, el mismo que contena un resumen de la gestin de dicha entidad liquidadora
desde su designacin hasta el 31 de octubre de 2001.
19. En el referido informe, cuya copia obra de fojas 396 a 403 del expediente, ASFINSA indic
lo siguiente:
Para establecer condiciones que permitieran una realizacin ventajosa de estos bienes, se
valoriz tomando en consideracin un criterio de agrupacin por lnea de produccin; sin embargo,
como no prosper la venta bajo esta modalidad, se tuvo que ofertar la maquinaria de acuerdo a los
requerimientos de los interesados. ()
Tomando en cuenta el inventario de los activos fijos y la venta de los mismos efectuadas
durante el perodo informado, el saldo por realizar asciende al importe de US$ 175,226.23,
considerando su valor residual despus de los castigos derivados de las cuatro subastas
realizadas a la fecha (Anexo Nro. 02). ()
Durante el perodo reportado (30 de marzo del 2000 al 31 de octubre del 2001), se han
generado ingresos por ventas de activos, por cobranzas a clientes y otros conceptos, por el importe
de US$ 353,945.76 (Anexo Nro. 03).
20. ASFINSA seal que la Junta de Acreedores aprob tanto la nueva tasacin realizada
sobre los activos de Planinsa como el mecanismo de subastas privadas de los mismos. Sin
embargo, el informe citado en los prrafos precedentes slo fue puesto en conocimiento de dicho
rgano deliberativo, no siendo sometido a votacin alguna para su aprobacin.
23. Para considerar que la Junta de Acreedores aprob el mecanismo implementado por
ASFINSA para la venta de los activos de Planinsa, no resultaba suficiente que la liquidadora
pusiera en conocimiento de los acreedores dicho mecanismo, sino que requera una expresa
manifestacin de voluntad por parte del referido rgano deliberativo canalizada a travs de un
acuerdo de modificacin del Convenio de Liquidacin en el extremo relativo a la realizacin de los
bienes, decisin que, adems, deba ser adoptada con el voto de la mayora calificada establecida
por el artculo 36 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial8, norma vigente a la fecha en que
ASFINSA inform a la Junta de Acreedores de las ventas realizadas. No obstante, ello no ocurri
en el presente caso.
25. En la sesin del 7 de diciembre de 2001 la Junta de Acreedores slo acord ratificar los
actos realizados por ASFINSA en su calidad de entidad liquidadora desde su designacin hasta la
fecha antes indicada. Es decir, de las ventas detalladas en el cuadro precedente, dicho rgano
deliberativo nicamente pudo haber aprobado la venta de uno de los bienes de Planinsa realizada
el 30 de marzo de 2001, esto es, con anterioridad a la fecha de adopcin del acuerdo de
ratificacin, mientras que las seis transferencias restantes no fueron objeto de tal aprobacin al
haber sido efectuadas con posterioridad al referido acuerdo.
26. Adicionalmente, debe precisarse que, si bien ASFINSA adjunt a su escrito de descargos
copia de un informe de valorizacin efectuado el 14 de diciembre de 2001 por el Ingeniero Civil
Carlos Daz Villacorta respecto de cinco de los siete bienes detallados en el considerando 22, no
corresponde tener en consideracin dicho informe para los efectos del presente pronunciamiento
toda vez que, al haber sido emitido con posterioridad a la fecha en que la Junta de Acreedores
ratific los actos realizados por ASFINSA hasta el 7 de diciembre de 2001, el mismo no fue
aprobado por dicho rgano deliberativo.
28. En la resolucin impugnada, la Comisin sancion a ASFINSA con una multa ascendente a
una (1) UIT toda vez que, a criterio de dicha autoridad, la referida empresa le proporcion
informacin inexacta respecto de sus actividades como entidad liquidadora de Planinsa al
pretender inducirla a la creencia de que las ventas detalladas en el acpite precedente haban sido
autorizadas por la Junta de Acreedores, por lo que se habra verificado la infraccin prevista en el
artculo 5 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin del
INDECOPI.
29. En primer trmino, debe precisarse que la presentacin de informacin inexacta no es una
conducta que se encuentre tipificada como infraccin en la norma antes citada. La infraccin
prevista legalmente consiste en la presentacin de informacin falsa a la autoridad, por lo que debe
entenderse que la Comisin sancion a ASFINSA por cometer dicha infraccin.
30. Por otra parte, debe sealarse que, de la revisin de los actuados en el expediente, se
verifica que la Comisin sancion a ASFINSA por la presunta informacin falsa que habra
presentado dicha liquidadora al momento de formular sus descargos respecto de las imputaciones
efectuadas por la Secretara Tcnica mediante Requerimiento N 133-2003/CCO-INDECOPI. Sin
embargo, esta autoridad no comunic previamente a ASFINSA la imputacin de tal infraccin a fin
de permitirle formular sus descargos sobre la misma.
31. El artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General
recoge el principio del debido procedimiento administrativo, segn el cual los administrados gozan
de todos los derechos esenciales y garantas inherentes al debido procedimiento administrativo11,
que comprende el derecho de defensa, como efectiva posibilidad de participacin en el
procedimiento administrativo y que, a su vez, comprende los derechos a ser odo, ofrecer y
producir pruebas, obtener una decisin fundamentada, e impugnar la decisin.
33. Por tanto, la Comisin limit el ejercicio del derecho de defensa de ASFINSA al sancionarla
por la presunta presentacin de informacin falsa, toda vez que, al omitir poner en conocimiento de
dicho administrado la infraccin imputada, le impidi formular sus descargos respecto de tal
imputacin y, de esta forma, aportar pruebas para desvirtuar la misma. Sin embargo, en su recurso
ASFINSA impugn la imposicin de la mencionada sancin cuestionando los fundamentos
expuestos en la resolucin apelada y, de esta manera, ejerci su derecho de defensa respecto de
la misma, por lo que corresponde emitir pronunciamiento de fondo sobre la referida infraccin.
35. De la cita antes expuesta, se observa que ASFINSA inform a la Comisin que puso en
conocimiento de la Junta de Acreedores de Planinsa las ventas de activos realizadas hasta el 7 de
diciembre de 2001 y que tales actos haban sido ratificados por dicho rgano deliberativo, como en
efecto ocurri conforme se aprecia del acta de la Junta de Acreedores realizada en la fecha antes
indicada. En cambio, del tenor literal de las afirmaciones vertidas por ASFINSA no se advierte que
esta empresa haya pretendido inducir a la Comisin a la creencia de que las transferencias
efectuadas con posterioridad a la referida fecha fueron aprobadas por el mencionado rgano, sino
nicamente que inform a este ltimo sobre el mecanismo implementado para la venta de los
bienes de la insolvente.
36. Aun considerando que las afirmaciones vertidas por ASFINSA en su escrito de descargos
hubiesen estado orientadas a demostrar que el 7 de diciembre de 2001 la Junta de Acreedores de
Planinsa aprob las transferencias de activos efectuadas con posterioridad a dicha fecha, ello
tampoco configura un supuesto de presentacin de informacin falsa, sino que constituye una
interpretacin efectuada por dicha entidad liquidadora respecto de los alcances de los acuerdos
adoptados por el referido rgano deliberativo a fin de plantear sus descargos frente a la imputacin
formulada en su contra por la Secretara Tcnica de la Comisin.
39. Por tanto, al no haberse verificado que ASFINSA proporcion informacin falsa a la
Comisin respecto de la aprobacin de transferencias de activos de Planinsa por parte de la Junta
de Acreedores, no corresponda sancionarla por la referida infraccin, por lo que corresponde
revocar la resolucin apelada en dicho extremo.
Graduacin de la sancin
41. Conforme puede apreciarse, la Comisin impuso a ASFINSA la multa mnima prevista
legalmente para cada infraccin11. Sin embargo, dado que en el presente acto administrativo se ha
determinado que ASFINSA no proporcion informacin falsa a la Comisin, corresponde modificar
la cuanta de la multa impuesta por dicho rgano funcional, fijndola en una (1) UIT.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 Mediante Resolucin N 003-95-CSA-INDECOPI/EXP-152 del 6 de octubre de 1995, la
Comisin declar la insolvencia de Planinsa. El 4 de diciembre de 1995, la Junta de Acreedores
acord aprobar el Plan de Reestructuracin propuesto por la deudora y el 15 de noviembre de
1999 design a ASFINSA como la entidad administradora de la empresa.
El 30 de marzo de 2000, la Junta de Acreedores acord cambiar el destino de Planinsa a
liquidacin, designando a ASFINSA como entidad liquidadora y el 7 de diciembre de 2001 suscribi
el Convenio de Liquidacin respectivo.
Artculo 2.- Sin que la presente enumeracin tenga carcter taxativo cada Comisin u
Oficina del Indecopi tiene las siguientes facultades:
7 Al respecto, Juan Carlos Morn Urbina seala lo siguiente: () Con la finalidad nica de
determinar, con carcter preliminar, la existencia de circunstancias justificativas del inicio formal del
procedimiento administrativo sancionador, las autoridades con competencia para investigar los
presuntos actos indebidos, estn facultadas para la apertura de una actuacin previa a la incoacin
formal del procedimiento.
Estas actuaciones de instruccin estarn orientados a actuar la evidencia necesaria a
efectos de precisar con mayor exactitud los hechos susceptibles de motivar el procedimiento, la
identificacin de los presuntos involucrados, las circunstancias relevantes del caso, y la evidencia
que ser necesario actuar dentro del procedimiento sancionador en s.
No se trata de una instruccin completa del caso y de sus responsables, sino slo una
indagacin con efecto de delimitar mejor los contornos del caso y que la sustanciacin del
procedimiento en s, sean ms breves. () En: Morn Urbina, Juan Carlos: Comentarios a la
Nueva Ley del Procedimiento Administrativo General. Gaceta Jurdica, Primera edicin, Lima,
2001, p. 529.
Sobre la multa mnima prevista por la presentacin de informacin falsa, ver nota a pie de
pgina N 4.
Resolucin 279-97-TDC
Expediente 085-96-CSA
RESOLUCION N : 279-97-TDC
EXPEDIENTE N : 085-96-CSA
IMPUGNADA : JUNTA DE ACREEDORES DE KF MOTORS S.A. (JUNTA DE
ACRREDORES)
IMPUGNANTE : KF MOTORS S.A. (KF MOTORS)
En la liquidacin del saldo de una cuenta corriente deber tomarse en cuenta la informacin
mnima que permita determinar la forma en que los crditos fueron calculados, puesto que se trata
de una cuenta sujeta a diversas operaciones de abono o de dbito, lo cual determina la constante
variacin de su saldo. As, tratndose de crditos por intereses, tal informacin deber detallar,
cuando menos, la fecha en que se gener el saldo deudor, el tipo de inters generado, sea
compensatorio o moratorio, y la tasa aplicable para su clculo.
Res N 1126-2003/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N018-2002(03-09)/CRP-ODI-UL
SUMILLA
En la liquidacin del saldo de una cuenta corriente deber tomarse en cuenta la informacin
mnima que permita determinar la forma en que los crditos fueron calculados, puesto que se trata
de una cuenta sujeta a diversas operaciones de abono o de dbito, lo cual determina la constante
variacin de su saldo. As, tratndose de crditos por intereses, tal informacin deber detallar,
cuando menos, la fecha en que se gener el saldo deudor, el tipo de inters generado, sea
compensatorio o moratorio, y la tasa aplicable para su clculo.
7. Por tanto, el saldo deudor que debe considerarse para efectos de reconocer los crditos
invocados por capital derivados del saldo deudor de la Cuenta Corriente N 250046474 no es slo
el generado hasta la fecha de acogimiento de dicha empresa al Procedimiento Transitorio, sino
aqul devengado hasta la fecha de publicacin de su declaracin de insolvencia, de conformidad
con lo establecido por el artculo 38 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial8.
8. El Banco Financiero present una liquidacin del saldo deudor de la referida cuenta
corriente calculada hasta la fecha de publicacin de la declaracin de insolvencia de
Negociaciones Mego, la cual obra a fojas 18 y 19 del expediente, en la cual se indic como capital
adeudado el monto de S/. 744 433,85, por lo que corresponda que la Comisin reconozca dichos
crditos en atencin al mrito ejecutivo del referido documento, de acuerdo a lo dispuesto por el
artculo 132 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros9. En consecuencia, debe confirmarse la
resolucin impugnada en el extremo antes mencionado.
Crditos por intereses
9. Negociaciones Mego seal que los crditos por intereses derivados del saldo deudor de la
Cuenta Corriente N 250046474 ascendan a S/. 354 727,22, aplicando la tasa de 2,5% efectiva
mensual. Para tal efecto, present copia de la Carta N G.AG.039-00 del 3 de abril de 2000, por la
que NBK Bank comunic a la insolvente la aprobacin de dicha tasa de inters, de acuerdo al
siguiente detalle:
() Por medio de la presente, tenemos el agrado de comunicarles que con fecha 23-03-00
nuestro Comit Ejecutivo de Crditos le aprob las siguientes facilidades crediticias:
1. Lnea de Sobregiro en Cuenta Corriente M.N. Monto: : S/. 500,000.00
Tasa : 2.5% T.E.M. Vto. : 09-09-00 ()
10. Las liquidaciones del saldo deudor de cuentas corrientes tienen mrito ejecutivo, elemento a
ser tomado en cuenta para reconocer los crditos invocados. No obstante, dado que, segn su
naturaleza, la cuenta corriente se encuentra sujeta a diversas operaciones de abono o de dbito,
circunstancias que implican la constante variacin de su saldo, su liquidacin debe contener
informacin mnima que permita determinar la forma en que los crditos fueron calculados. En el
caso de los crditos por intereses, tal informacin deber detallar, cuando menos, la fecha en que
se gener el saldo deudor, el tipo de inters (compensatorio o moratorio) y la tasa aplicable para su
clculo.
11. En la liquidacin del saldo deudor de la Cuenta Corriente N 250046474 no se detall el
perodo de devengue de intereses ni la tasa aplicable para el clculo de los mismos. Por tanto, de
la informacin contenida en el referido documento no resulta posible determinar si dicha entidad
financiera calcul los intereses invocados aplicando la tasa fijada por NBK Bank, ni la fecha a partir
de la cual aplic la misma, por lo que en el presente caso la liquidacin presentada por el Banco
Financiero no es suficiente para reconocer los crditos en la cuanta invocada por el mencionado
acreedor.
12. En consecuencia, debe declararse nula la resolucin impugnada en el extremo que reconoci a
favor del Banco Financiero crditos ascendentes a S/. 402 473,85 por intereses, toda vez que, a
efectos de evaluar la existencia de los mismos, la Comisin no observ el procedimiento requerido
para ello, de conformidad con lo dispuesto por el inciso 3 del artculo 10 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General10. En tal sentido, debe disponerse que la citada autoridad
requiera al acreedor una nueva liquidacin efectuada en base a la informacin detallada en los
prrafos anteriores, a fin de proceder a su reconocimiento.
El recurso de apelacin interpuesto por el Banco Financiero
NOTAS
1 En atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal, dispositivo legal publicado en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto del 2002 y
vigente desde el 7 de octubre del mismo ao, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la
Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Universidad de Lima modific su denominacin a
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad de Lima.
2 Mediante Resolucin N 831-2002/CRP-ODI-UL del 5 de marzo de 2002, confirmada por
Resolucin N 0430-2002/TDC-INDECOPI, se declar la insolvencia de Negociaciones Mego y el
15 de julio de 2002 se hizo pblica dicha situacin, notificndose a sus acreedores para que
soliciten el reconocimiento de sus crditos.
3 En su solicitud, el Banco Financiero seal que los crditos derivados del saldo deudor de
la Cuenta Corriente N 250046474, as como aqullos derivados del Pagar N 1769, provenan de
la adquisicin de un bloque patrimonial de NBK Bank, efectuada mediante Escritura Pblica del 5
de marzo de 2002 otorgada ante Notario Pblico de Lima, seor Ramn Espinosa Garreta,
documento que obra de fojas 49 a 177 del expediente.
6 El 21 de abril de 2003 Negociaciones Mego present copia del Contrato Privado suscrito el
4 de enero de 2002 por dicha empresa y M&M Negocios Generales E.I.R.L., por el cual esta ltima
se subrogara en la posicin de acreedor del Banco Financiero por el pago de los crditos de esta
entidad bancaria, entre los cuales se encontraban aqullos derivados del saldo deudor de la
Cuenta Corriente N 280011485.
7 DECRETO DE URGENCIA N 064-99.- Artculo 14.- La aprobacin del Convenio de
Saneamiento dentro del Procedimiento Transitorio deber efectuarse dentro del plazo de seis (6)
meses contados desde la primera publicacin de la convocatoria a la sesin de instalacin de la
Junta de Acreedores. Este plazo podr ser prorrogado por seis (6) meses adicionales, por acuerdo
de la Junta de Acreedores. Dentro del plazo prorrogable recin referido las atribuciones de la Junta
de Acreedores sern las que corresponden a ese rgano conforme al Ttulo IV del TUO.
() Una vez aprobado el Convenio de Saneamiento, concluir el Procedimiento Transitorio.
Cualquier discrepancia que surja posteriormente ser sometida a la Comisin de Reestructuracin.
Si el referido Convenio no es aprobado y transcurre el plazo referido en el primer prrafo, el
Fedatario trasladar los actuados a la Comisin de Reestructuracin, la que proceder de oficio a
declarar la insolvencia de la respectiva empresa deudora, siguiendo al efecto el procedimiento
establecido en el TUO. ()
11 CDIGO CIVIL, Artculo 1257.- Quien deba capital, gastos e intereses, no puede, sin el
asentimiento del acreedor, aplicar el pago al capital antes que a los gastos, ni a stos antes que a
los intereses.
Artculo 1258.- Cuando el deudor no ha indicado a cul de las deudas debe imputarse el pago,
pero hubiese aceptado recibo del acreedor aplicndolo a alguna de ellas, no puede reclamar contra
esta imputacin, a menos que exista causa que impida practicarla.
12 CDIGO CIVIL, Artculo 1232.- El recibo de pago del capital otorgado sin reserva de
intereses, hace presumir el pago de stos, salvo prueba en contrario.
13 En la clusula primera del referido contrato se estableci que, en garanta de todas las
deudas directas o indirectas, existentes y futuras que mantuviera Negociaciones Mego frente al
Banco Financiero, se constitua primera y preferente prenda global y flotante a plazo indeterminado
sobre activos del deudor hasta por el monto de US$ 1 118 715,00.
Res. N 0184-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 138-2001-01-65/CRP-ODI-CCPL
SUMILLA
Asimismo, el seor Feliu seal que a la suma depositada en la empresa se le descont la deuda
que mantena ste frente a Industrial Altimira por compra de activos fijos en dlares. Sin embargo,
al realizar una nueva tasacin de los activos fijos adquiridos, se lleg a la conclusin que el valor
de facturacin que se aplic fue excesivo, por lo que se efectu el ajuste de tal valor, emitindose
como consecuencia de ello una Nota de Crdito a su favor por un monto ascendente a US$ 62
523,48.
El 2 de abril de 2003 el seor Feliu interpuso recurso de apelacin contra la Resolucin N 0409-
2003/CCO-ODI-CCPL reiterando los argumentos expuestos en su recurso de reconsideracin,
orientados a sustentar el carcter laboral de los crditos invocados.
El 2 de marzo de 2004 se llev a cabo la diligencia de informe oral, con la participacin del
representante del seor Feliu.
Determinar si el reintegro del pago en exceso efectuado por el seor Feliu a favor de Altimira tiene
la naturaleza de crdito laboral y, de ser el caso, si corresponde efectuar su reconocimiento como
tal.
La naturaleza de los crditos invocados a favor de los sucesores del seor Feliu
1. El apelante seal que los crditos ascendentes a US$ 54 456,22 por capital y US$ 1
596,93 por intereses se originaron en el incumplimiento en el pago de la CTS devengada del 1 de
mayo de 1995 al 31 de noviembre de 2000. En ese sentido, precis lo siguiente:
(i) Que los montos que originalmente le adeudaba Altimira al seor Feliu por dicho
concepto ascendan a US$ 78 583,48 por capital y US$ 9 881,03 por intereses, los mismos que se
encontraban depositados en la referida empresa, en vista del Convenio Individual sobre Depsito
de CTS celebrado por las partes.
(ii) Posteriormente a ello, con fecha 23 de enero de 2001 el seor Feliu adquiri
activos fijos de la empresa insolvente por un monto ascendente a US$ 96 531,08 para lo cual se
efectu una imputacin contable de dicho monto sobre su CTS depositada, resultando un saldo a
favor de Altimira ascendente a US$ 8 066,57.
(iii) Sin embargo, con fecha 2 de abril de 2001 se efectu una nueva tasacin de los
bienes que adquiri, concluyndose que el valor de facturacin con el que fueron transferidos fue
excesivo, por lo que se procedi a hacer un ajuste de tal valor, el mismo que finalmente ascendi a
US$ 33 299,60. Es por ello que con fecha 25 de abril de 2001 se emiti la Nota de Crdito N 1089
del 25 de abril de 2001 por el monto ascendente a US$ 54 456,22.
2. Por su parte, la resolucin apelada seal que del anlisis sucesivo de los (referidos)
hechos, los cuales se hayan sustentados con la documentacin presentada, se determina la
existencia de una obligacin de naturaleza comercial entre las partes y no laboral, por lo que
declar infundada la solicitud presentada por el seor Feliu en este extremo.
4. El Decreto Legislativo N 650, que aprob la Ley de CTS, establece que dicho beneficio
tiene una finalidad de previsin de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de
promocin del propio trabajador y su familia, por lo que, por mucho tiempo, su determinacin y
pago estuvieron condicionados al cese en el puesto de trabajo3.
5. El referido texto legal estableci que la CTS deba ser depositada semestralmente en la
institucin elegida por el trabajador (bancaria, financiera, etc.) o, en caso el trabajador lo solicitase
y slo por convenio individual, se poda sustituir dicho depsito por uno que quedara a cargo del
empleador4. Asimismo, el artculo 38 de la norma bajo anlisis dispuso que, en cualquiera de los
dos casos, los depsitos tenan la calidad de intangibles e inembargables, salvo por alimentos y
hasta el 50% del monto depositado, y su abono proceda nicamente al cese del trabajador, salvo
las excepciones previstas en los artculos 42 y 46 de la norma bajo anlisis, resultando nulo de
pleno derecho todo pacto en contrario.
6. Conforme a lo sealado por la referida norma, el acuerdo por el cual el seor Feliu adquiri
determinados bienes de propiedad de Altimira deba ser ejecutado al momento del cese del referido
ex trabajador, dado que nicamente en dicho momento proceda el abono del importe depositado
en la referida empresa correspondiente a su CTS, importe con el cual se oblig a pagar el valor de
los bienes adquiridos. Cabe precisar que el seor Feliu ces el 1 de marzo de 2001, es decir, con
posterioridad a la fecha de adquisicin de los bienes en cuestin.
7. Atendiendo a ello, el monto que el seor Feliu deba pagar a Altimira por el referido
concepto, deba ser registrado contablemente a fin de que, una vez producido el cese del
trabajador y en el momento del pago de sus beneficios sociales, se efectuasen las imputaciones
que correspondiesen, de acuerdo a lo pactado por las partes.
8. Sin embargo, antes de que Altimira efecte el pago de los beneficios sociales que le
correspondan al seor Feliu, las partes efectuaron una nueva tasacin de los bienes adquiridos
por el referido ex trabajador, concluyndose que el importe que deba imputarse a aqul depositado
en la referida empresa por concepto de CTS, era menor al inicialmente determinado. Atendiendo a
ello, se emiti una Nota de Crdito a favor del seor Feliu en vista que, efectuadas las
imputaciones correspondientes, result un saldo a su favor.
9. En ese sentido, el importe incorporado en la referida nota de crdito se refiere al saldo del
depsito de la CTS adeudada por Altimira a favor del seor Feliu (en la actualidad, a favor de los
sucesores), luego de deducir el valor que finalmente las partes acordaron darle a los bienes
adquiridos por el referido ex trabajador. Al respecto, no obstante que empleador y trabajador hayan
decidido incorporar una obligacin de origen laboral en un documento usualmente utilizado en
transacciones comerciales, dicha obligacin conserva su naturaleza laboral, no existiendo sustento
alguno, ni legal ni fctico, para desconocer que sta se origin en un contrato de trabajo.
10. Del mismo modo, el hecho que las partes hayan previsto, con anterioridad al pago de la
CTS adeudada al trabajador, que sta sera destinada a operaciones de tipo comercial, ello no
implica en modo alguno la variacin de la naturaleza laboral del referido beneficio social, ni
desvirta los fines para los que el mismo fue establecido, uno de los cuales es el de promocin del
trabajador y su familia, dado el carcter intangible e inembargable de su depsito. Por ello es que
la referida norma, as como la legislacin dictada con posterioridad a sta5, otorga a los
trabajadores el derecho de disponer de manera libre y voluntaria de hasta el 50% del monto
depositado por CTS e, inclusive, del 100% de los depsitos devengados a partir del 1 de enero de
2001.
11. Dilucidado el origen de los crditos invocados a favor de los sucesores del seor Feliu,
corresponde determinar si ha quedado acreditada su existencia y cuanta, atendiendo a los medios
probatorios presentados en el procedimiento.
13. Asimismo, en el expediente obra copia de tres facturas emitidas por Altimira con fecha 23
de enero de 2001, en las que consta la adquisicin de diversos bienes por parte del seor Feliu,
valorizados en US$ 95 823,09, as como la tasacin efectuada con fecha 23 de abril de 2001 por el
ingeniero Luis Pedraza Merino respecto de los referidos bienes, y copia de una Nota de Crdito
emitida por Alrimira el 25 de abril de 2001 a favor del seor Feliu, por concepto de ajuste de precio
segn tasacin pericial, por un monto ascendente a US$ 62 523,48.
14. Sin embargo, dichos documentos no acreditan las siguientes afirmaciones realizadas en el
presente procedimiento:
(i) Que los montos que originalmente le adeudaba Altimira al seor Feliu por concepto
de CTS depositada en la referida empresa ascendan a US$ 78 583,48 por capital y US$ 9 881,03
por intereses, dado que en ninguno de los documentos que obran en el expediente consta dicha
informacin.
(ii) Que las partes hayan pactado que el valor de los bienes adquiridos por el seor
Feliu se iba a cargar a los depsitos de CTS que mantena en la empresa deudora;
(iii) Que se haya efectuado la imputacin contable del valor de los bienes adquiridos
por el referido ex trabajador.
16. Sin embargo, atendiendo a que las transacciones efectuadas respecto de los depsitos
correspondientes a su CTS se realizaron dentro del perodo de sospecha, lo que crea duda
respecto de la existencia y cuanta de los referidos crditos, y teniendo en consideracin, adems,
que el seor Feliu se desempe como Gerente General en la empresa insolvente, corresponde
aplicar a su solicitud de reconocimiento de crditos el procedimiento regulado en el Precedente II
aprobado por la citada Resolucin N 088-97-TDC, mediante el cual se precis que la Comisin
debe evaluar e investigar con mayor cuidado y en forma detallada aquellas solicitudes en las
cuales existen elementos de juicio o indicios que creen duda respecto de la existencia de los
crditos invocados, en cuyo caso, el simple reconocimiento del crdito por parte de la empresa
insolvente no es suficiente para que la Comisin proceda a reconocer el crdito invocado7.
19. Sin embargo, en el expediente no consta que la Comisin haya requerido dicha
documentacin a efectos de pronunciarse respecto de los crditos invocados, pese a que lo
alegado por el seor Feliu haca necesaria la revisin de la misma. En consecuencia, dicha
autoridad administrativa no cumpli con investigar por todos los medios a su alcance la existencia,
legitimidad y cuanta de los crditos invocados en el presente procedimiento, contraviniendo de
esta manera lo dispuesto por la Resolucin N 088-97-TDC.
20. Cabe precisar que la investigacin sealada cobra especial relevancia en el presente caso,
teniendo en cuenta las alegaciones que reiteradamente efectu la entidad liquidadora de Altimira
sobre la participacin de la referida empresa en actos destinados a simular obligaciones a favor del
seor Feliu.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 En atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto del 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada
del INDECOPI en la Pontificia Universidad Catlica del Per modific su denominacin a Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Las obligaciones en general tienen como objeto a la prestacin, la misma que puede consistir en
un dar, un hacer, o un no hacer. Sobre esta base, los crditos susceptibles de reconocimiento en
sede concursal son aqullos provenientes de la obligacin del deudor de realizar determinada
conducta a favor del acreedor, o de entregar una suma de dinero o un bien distinto al dinero en
favor de ste. En tal sentido, afirmar que solamente pueden ser reconocidos como acreedores
concursales aquellos que tienen a su favor crditos provenientes de obligaciones dinerarias
asumidas por el deudor, resulta discriminatorio y contrario a la normatividad concursal, as como a
los principios que rigen la misma, entre lo cuales cabe mencionar el de colectividad, segn el cual,
los procedimientos concursales buscan la participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores
involucrados en la crisis del deudor.
Res. N 0189-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 029-2003-03-06/CCO-ODI-UDP
SUMILLA
Las obligaciones en general tienen como objeto a la prestacin, la misma que puede consistir en
un dar, un hacer, o un no hacer. Sobre esta base, los crditos susceptibles de reconocimiento en
sede concursal son aqullos provenientes de la obligacin del deudor de realizar determinada
conducta a favor del acreedor, o de entregar una suma de dinero o un bien distinto al dinero en
favor de ste. En tal sentido, afirmar que solamente pueden ser reconocidos como acreedores
concursales aquellos que tienen a su favor crditos provenientes de obligaciones dinerarias
asumidas por el deudor, resulta discriminatorio y contrario a la normatividad concursal, as como a
los principios que rigen la misma, entre lo cuales cabe mencionar el de colectividad, segn el cual,
los procedimientos concursales buscan la participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores
involucrados en la crisis del deudor.
I. ANTECEDENTES
El 16 de junio de 2003, Banco Wiese solicit el reconocimiento de crditos frente a Sider Corp1,
ascendentes a US$ 34 757 642,51 por capital y US$ 2 210 156,01 por intereses2.
(i) Segn el artculo 1 de la Ley General del Sistema Concursal son susceptibles de
reconocimiento no slo los crditos provenientes de obligaciones dinerarias del deudor
concursado, sino de obligaciones distintas al dinero, como puede ser la entrega de acciones
representativas del capital social de una empresa.
(iii) La Comisin interpret errneamente que como la escritura pblica de emisin de los
Bonos Sider Corp estipulaba que los referidos bonos se convertiran en acciones de Sider Corp
ante un supuesto de incumplimiento, lo nico que poda exigir a la empresa concursada era la
emisin de tales acciones. Sin embargo, la Comisin no tom en cuenta que este derecho del
Banco Wiese de exigir a Sider Corp la entrega de acciones representativas de su capital social, era
susceptible de ser reconocido por la autoridad concursal.
(i) Los argumentos formulados por Banco Wiese en su apelacin en el sentido de ser
acreedor de un nmero de acciones representativas del capital social de Sider Corp constitua una
modificacin de su posicin de acreedor exclusivamente dinerario establecida en su solicitud de
reconocimiento de crditos y, adems, contradeca su conducta anterior de oponerse a la entrega
de las acciones. Por tal motivo, de acuerdo a la doctrina de los actos propios o el deber jurdico de
no contrariar conductas anteriores, no poda la impugnante alegar, ahora, la falta de entrega de las
acciones como argumento para obtener el reconocimiento de crditos.
(ii) En su apelacin, Banco Wiese se refera a resoluciones expedidas por el Tribunal en las
que se reconoci, como crditos concursales, prestaciones de dar cuantificables en dinero. Sin
embargo, en estos casos se trataba de obligaciones que figuraban en los pasivos de la empresa
concursada y que no fueron canceladas, situacin distinta al presente caso, en que las
obligaciones han sido, en lo sustancial, pagadas con su conversin en acciones y terminarn de
serlo con la capitalizacin correspondiente.
Determinar si Sider Corp mantiene frente a Banco Wiese una obligacin susceptible de ser
reconocida por la autoridad concursal.
1. Los mercados financieros facilitan que aquellas personas o empresas que requieran capital
lo tomen de aquellas otras que lo tienen disponible. Es decir, permiten canalizar el ahorro interno y
externo hacia las empresas. El ejemplo ms comn son los bancos, que prestan a sus clientes el
dinero que reciben de sus depositantes.
5. En ese sentido, el artculo 315 de Ley General de Sociedades permite a la sociedad emitir
obligaciones convertibles en acciones, de conformidad con la escritura pblica de emisin, la
misma que debe contemplar los plazos y dems condiciones de la conversin. Asimismo, el
artculo 95 de la Ley de Mercados Valores regula la posibilidad de que la sociedad pueda emitir,
para su colocacin por oferta pblica o privada, bonos convertibles en acciones.
6. Los bonos convertibles en acciones son ttulos de deuda que confieren a su titular la opcin
de convertirlos en ttulos representativos del capital social de la empresa emisora. Por
consiguiente, el bonista que inicialmente era un acreedor de la empresa emisora puede devenir en
accionista de la misma.
7. Existen varias frmulas para la emisin de estos instrumentos. As, atendiendo a las
condiciones de la conversin, pueden emitirse: bonos de convertibilidad obligatoria para la
empresa emisora y para los suscriptores; bonos de convertibilidad facultativa para cualquiera de
ambas partes; bonos de convertibilidad obligatoria para la sociedad y facultativa para los
suscriptores; y bonos de convertibilidad potestativa para la empresa emisora y obligatoria para sus
suscriptores4.
10. Asimismo, se aprecia que el valor de los referidos bonos deba ser cancelado el 31 de julio
de 2001, fecha que fue prorrogada hasta el 15 de diciembre de 2001, mediante acuerdo de Junta
de Accionistas de Sider Corp del 11 de diciembre de 2001, el mismo que cont con el
consentimiento de Banco Wiese.
11. Ante un supuesto de incumplimiento en el pago de los referidos bonos, se estipul que
stos seran convertidos automticamente en acciones, tal como se aprecia de la clusula segunda
de la escritura pblica materia de anlisis:
La obligacin de Sider Corp frente al titular de los Bonos deber ser considerada como una
obligacin indivisible. En tal sentido, al vencimiento de los bonos estos debern ser redimidos en
su integridad a favor del titular y/o de los titulares de los mismos o, de lo contrario, sern
convertidos automticamente en acciones representativas del capital social de Sider Corp ().
13. Ahora bien, segn se advierte de los actuados que obran en el expediente, existe
coincidencia entre Sider Corp y Banco Wiese en que la primera empresa incumpli con pagar el
valor de los Bonos Sider Corp en el plazo estipulado. Por ello, de conformidad con los trminos
pactados entre ambas partes, debe concluirse que los referidos bonos se convirtieron
automticamente en acciones representativas del capital social de Sider Corp.
14. Banco Wiese alega que la obligacin de Sider Corp no puede entenderse cumplida, en
tanto las acciones no sean inscritas en el Libro de Matrcula de Acciones de dicha empresa.
15. El artculo 91 de la Ley General de Sociedades seala que la sociedad slo considera
propietario a quien aparezca en la matrcula de acciones. Asimismo, el artculo 121 de la referida
norma seala que slo pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos los titulares de
acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de acciones ().
16. Como quiera que la inscripcin de las acciones en la Matrcula de Acciones es un requisito
fundamental para que Banco Wiese pueda ejercer sus derechos como accionista, es claro que
existe una obligacin de Sider Corp de inscribir las acciones en el referido registro, el mismo que
puede tener un soporte fsico o electrnico, segn el artculo 92 de la Ley General de
Sociedades5.
17. Cabe destacar que esta anotacin requerir de ciertos actos previos como la inscripcin en
Registros Pblicos del acuerdo de Junta de Accionistas de Sider Corp referido al aumento de
capital social de dicha empresa.
18. El artculo 1229 del Cdigo Civil6 traslada la carga de la prueba del pago en quien
pretenda haberlo efectuado. En ese sentido, corresponda a Sider Corp probar que cumpli con la
prestacin que tena a su cargo, consistente en la inscripcin de las acciones en la Matrcula de
Acciones.
19. Sin embargo, Sider Corp no ha acreditado, a lo largo del presente procedimiento, que haya
cumplido con inscribir las acciones en la Matrcula de Acciones.
20. Por el contrario, en su escrito presentado el 25 de febrero de 2004 a la Sala, Sider Corp ha
reconocido que incumpli con entregar tales acciones y que se encuentra pendiente de
formalizacin la conversin de las obligaciones en acciones, tal como se aprecia de la parte
pertinente de dicho escrito que a continuacin se transcribe:
4. Es relevante sealar que el derecho del Banco Wiese Sudameris a recibir acciones
representativas del capital social de Sider Corp S.A., luego del trmite sealado en el punto 3
precedente, no figurar en el pasivo de la recurrente sino en el rubro patrimonio de sus estados
financieros ().
21. Por lo expuesto, debe concluirse que Sider Corp mantiene frente al Banco Wiese a la fecha
una obligacin consistente en la inscripcin de las acciones de dicha entidad bancaria en la
Matrcula de Acciones de la empresa concursada. Sin embargo, queda por definir si esta obligacin
puede ser reconocida como crdito en sede concursal.
22. El artculo 1 de la Ley General del Sistema Concursal define al acreedor y al crdito del
siguiente modo:
Artculo 1- Glosario
Para efectos de aplicacin de las normas de la Ley, se tendrn en cuenta las siguientes
definiciones:
()
23. De lo anterior, se desprende que acreedor es aquella persona titular del derecho a obtener
una prestacin asumida por su deudor. Por ello, a fin de comprender la nocin de acreedor
contenida en la referida ley, resulta importante definir el concepto de prestacin.
25. En tal sentido, la prestacin consiste en un hecho positivo o negativo que el deudor debe
realizar en provecho del acreedor, el mismo que consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
27. Interpretar que slo pueden ser reconocidos como acreedores concursales aquellos que
tienen obligaciones dinerarias frente al deudor concursado es discriminatorio y contrario a la
normatividad concursal, as como a los principios que orientan a la misma.
28. Como ha sido sealado en anterior oportunidad por esta Sala8, la normatividad concursal
ha sido estructurada con el objetivo de propiciar un ambiente idneo para la negociacin entre los
acreedores y su deudor, bajo reducidos costos de transaccin, dentro del cual participen la
totalidad de acreedores con el fin de tomar los acuerdos necesarios que les permita obtener un
retorno adecuado de sus crditos.
29. Los principios recogidos en el Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal
recogen esta orientacin. En tal sentido, el Artculo V del Ttulo Preliminar reconoce, sobre la base
del principio de colectividad, que los procedimientos concursales buscan la participacin y
beneficio de la totalidad de los acreedores involucrados en la crisis del deudor.
30. Por ello, es discriminatorio que slo una parte de los acreedores, esto es, aquellos que
tienen crditos dinerarios frente al deudor concursado, puedan participar en el concurso y adoptar
las decisiones que le confiere el ordenamiento con relacin a la forma de pago de la totalidad de
las obligaciones del deudor (es decir, tanto sobre las obligaciones dinerarias como las no dinerarias
del mismo).
31. El referido criterio de entender que pueden ser reconocidos como crditos concursales
obligaciones no dinerarias ha sido recogido por la Sala en la Resolucin N 0902-2003/SCO-
INDECOPI emitida el 14 de octubre de 2003, por la cual se reconoci a favor del seor Tefilo
Cubillas Arizaga frente a Compaa Peruana de Radiodifusin S.A. crditos derivados de la
obligacin de dicha empresa de transferirle en propiedad un vehculo con un valor comercial no
mayor de US$ 25 000,00. En dicha resolucin se seal lo siguiente:
Por otro lado, de conformidad con el artculo 1 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, por
crdito debe entenderse toda relacin jurdica de la que se desprenden obligaciones de pago de
una cantidad determinada o determinable por parte del deudor, o la obligacin de entregar en
propiedad un bien o de prestar un servicio.
Para efectos de determinar la cuanta de los crditos que el seor Cubillas mantiene frente a la
empresa insolvente, debe tomarse como referencia el propio monto reconocido por dicha empresa
en el estado de cuenta al 30 de marzo de 2000 que entregara al seor Cubillas, documento que
obra a fojas 47 del expediente, sin que ello implique un cambio en la naturaleza de la prestacin a
la que se encuentra obligada (esto es, la transferencia en propiedad de un vehculo con las
caractersticas antes anotadas).
Debe destacarse que el mrito de dicho documento no ha sido materia de observacin alguna de
(sic) parte de Compaa Peruana de Radiodifusin.
Por lo expuesto, debe revocarse la resolucin apelada en dicho extremo, debiendo reconocerse al
seor Cubillas crditos ascendentes a US$ 25 000,00 por capital.
32. A mayor abundamiento, debe sealarse que la problemtica que aborda la presente
resolucin ha sido regulada por otras legislaciones, las que tambin han admitido la posibilidad de
reconocer obligaciones no dinerarias. Por ejemplo, la Ley de Concursos y Quiebras de la Repblica
Federal de Argentina, Ley 24.522, seala lo siguiente:
Artculo 19- () Deudas no dinerarias.- Las deudas no dinerarias son convertidas, a todos los
fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al da de la presentacin o al del
vencimiento, si fuere anterior, a opcin del acreedor. Las deudas en moneda extranjera se calculan
en moneda de curso legal ().
Los crditos que Banco Wiese mantiene frente a Sider Corp por la falta de inscripcin de las
acciones
33. De conformidad con el artculo 41 de la Ley General del Sistema Concursal, la autoridad
se encuentra obligada a identificar el monto de los crditos, para efectos de determinar el
porcentaje con el cual su titular participar en la Junta de Acreedores9.
En ciertos casos la determinacin del valor de las deudas no dinerarias se establece por s sola: v.
gr. si se trata de la obligacin de escriturar un inmueble, es claro que debe estimarse en un valor
igual al precio de la compraventa (o de la promesa si es el caso). En otros no quedar ms
solucin que acudir al dictamen de peritos, aplicando las reglas generales del procedimiento civil.
()10.
36. Por ello, a fin de determinar la cuanta de los crditos que Banco Wiese mantiene frente a
Sider Corp por la falta de inscripcin de sus acciones en la Matrcula de Acciones de dicha
empresa, debe tomarse en cuenta el valor de los Bonos Sider Corp convertidos, actualmente, en
acciones de la empresa concursada.
37. Debe resaltarse que la cuantificacin de los crditos de Banco Wiese tiene como nico
objeto posibilitar la participacin del referido banco en la Junta de Acreedores y en modo alguno
implica un cambio en la naturaleza de la prestacin a la que an se encuentra obligada Sider Corp,
esto es, la inscripcin de las acciones de Banco Wiese en la Matrcula de Acciones.
38. Con relacin al argumento de Sider Corp que Banco Wiese no poda alegar la falta de
entrega de las acciones para obtener el reconocimiento de crditos, puesto que ello contradeca su
conducta anterior de negarse a recibir las acciones y ser un acreedor exclusivamente dinerario,
debe indicarse que ello en modo alguno altera el sentido del presente pronunciamiento, toda vez
que tal alegacin no niega la existencia de una obligacin frente a Banco Wiese, sino que
evidenciara una supuesta contradiccin en la defensa de dicha entidad bancaria.
40. En ese orden de ideas, como lo ha sealado esta Sala en anterior oportunidad11, la
existencia de los crditos puede ser acreditada por cualquier medio idneo, para lo cual es posible
invocar indistintamente la relacin causal, cambiaria o contractual (sea sta voluntaria o legal), as
como presentar cualquier prueba que coadyuve a generar la conviccin necesaria en la autoridad
acerca de la realidad de las obligaciones.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 Por Resolucin N 3496-2003/CDCO-ODI-UDP del 25 de marzo de 2003, se admiti a
trmite la solicitud de Sider Corp para acogerse al procedimiento concursal preventivo. El 5 de
mayo de 2003, se hizo la publicacin de ley, notificndose a sus acreedores a efectos de que
soliciten el reconocimiento de sus crditos.
6 CODIGO CIVIL, Artculo 1229.- La prueba del pago incumbe a quien pretende haberlo
efectuado.
7 Boffi Boggero, Luis Mara. Tratado de las Obligaciones; Editorial Astrea, Buenos Aires,
1979, Tomo I; pp. 89 y 90.
9 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 41- Contenido de las resoluciones
de reconocimiento de crditos
Las resoluciones de reconocimiento de crditos emitidas por la Secretara Tcnica y la
Comisin debern contener lo siguiente:
()
b) El monto de los crditos por concepto de capital, intereses y gastos ()
10 Parra Garca, Germn. Procesos Concursales; Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogot,
1992, Tomo I; p. 132.
Crditos nacidos por decisin unilateral del acreedor: Validez previa aceptacin del deudor.
Res. N 0274-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 021-2002-03-110/CRP-ODI-CCPL
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
El 27 de febrero de 2003, MPC apel la citada resolucin sealando que la factura emitida el 11 de
julio de 2000 no poda sustentar el reconocimiento de los intereses y penalidad invocados por
Bricq, por tratarse de un documento unilateral que no incorpora acuerdo alguno entre las partes
sobre los trminos y condiciones de pago de un crdito al carecer de seales o indicios de haber
sido aceptado por la deudora, teniendo nicamente efectos tributarios. Por tanto, manifest que las
clusulas incorporadas en el referido documento no la vinculaban al no haber aceptado
expresamente las mismas.
Determinar si corresponde reconocer los crditos por intereses y penalidad invocados por Bricq
frente a MPC en base a las clusulas incorporadas al reverso de la factura emitida el 11 de julio de
2000.
1. MPC ha sealado en su apelacin que la Comisin no debi reconocer los crditos por
intereses y penalidad invocados por Bricq, debido a que las clusulas incorporadas al reverso de la
factura emitida el 11 de julio de 2000 que establecieron el pago de dichos crditos no la vinculaban
al no haberlas aceptado expresamente.
3. Ahora bien, al margen del valor probatorio que la ley otorga a las facturas respecto de la
transferencia de bienes o la prestacin de servicios4, no existe impedimento alguno para que
dichos documentos contengan estipulaciones relativas a diversos aspectos de la relacin
contractual, tales como el pacto de intereses o penalidades en caso de incumplimiento, siempre
que las partes hayan prestado su consentimiento para tal efecto.
4. De la copia de la factura presentada por Bricq como sustento de los crditos invocados,
cuya copia obra a fojas 6 del expediente, se desprende que la misma fue recibida por MPC el 11 de
julio de 2000, conforme se aprecia del sello de recepcin de la referida empresa. Si bien en
situaciones normales la sola recepcin del documento en mencin no constituye una aceptacin de
los trminos contractuales en l contenidos, debe entenderse que en el presente caso dicho acto
importa, en concurrencia con otras circunstancias, la aceptacin de tales trminos.
5. Ello, toda vez que, segn la prctica comercial comnmente seguida en este tipo de
operaciones, la recepcin de facturas por parte del deudor sin que formule cuestionamiento alguno
a los trminos contenidos en dichos documentos implica una aceptacin de los mismos.
6. En efecto, no obstante que la factura presentada como sustento de los crditos invocados
fue entregada a MPC el 11 de julio de 2000, esto es, ms de dos (2) aos antes de que Bricq
presentara su solicitud de reconocimiento de crditos5, la insolvente no formul en su oportunidad
cuestionamiento alguno a las clusulas relativas al pago de los intereses y la penalidad
incorporadas en el citado documento. Por tanto, debe concluirse que, en atencin a la prctica
comercial antes sealada, la recurrente acept las estipulaciones contenidas en la referida factura.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 Por Resolucin N 1039-2002/CRP-ODI-CCL del 30 de mayo de 2002 se declar la
insolvencia de MPC. El 10 de junio de 2002 se hizo pblica dicha situacin, notificndose a sus
acreedores a efectos de que soliciten el reconocimiento de sus crditos. El 5 de diciembre de 2002,
la Junta de Acreedores acord someter a MPC a un proceso de reestructuracin patrimonial y el 24
de marzo de 2003 aprob el Plan de Reestructuracin.
Nota
Resolucin 021-97-TDC
Expediente 006-95-05-CRE-CCAIL
RESOLUCION N : 021-97-TDC
EXPEDIENTE N : 006-95-05CRE-CCAIL
DEUDOR : GRANJA LAS MERCEDES EIRL (LAS MERCEDES)
ACREEDOR : REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN TRIBUTARIO
(REPRESENTANTE TRIBUTARIO)
Exp. N 059-94/CRE-CAL
CONSIDERANDO:
RESUELVE:
RESOLUClON N 120-97-TDC
EXPEDIENTE N 059-94/CRE-CAL
Asimismo, se declara que constituyen precedente de observancia obligatoria los criterios aplicados
en la resolucin para evaluar los casos en los cuales una junta de acreedores puede pronunciarse
sobre la prrroga del proceso de reestructuracin econmica y financiera de su deudor insolvente,
luego de la fecha sealada para el fin de dicho proceso, en atencin a la voluntad de prrroga y a
la diligencia manifestados por sta y sus autoridades.
I. ANTECEDENTES
El 24 de febrero de 1995, por Resolucin N 002-95/CRE-CAL/EXP. 054-94, la Comisin declar la
insolvencia de Sacosa y, en consecuencia, convoc a sus acreedores para decidir el destino de la
empresa. El 6 de octubre de 1995, la Junta de Acreedores de Sacosa acord la continuacin de
actividades de dicha empresa, ingresando a un proceso de reestructuracin empresarial por el
plazo de un ao, el mismo que venca el 5 de octubre de 1996.
Ante el pedido formulado por la Secretara Tcnica de esta sala, el Secretario Tcnico de la
Comisin present un informe referido a los hechos materia de controversia, en el cual manifiesta
que su imposibilidad de asistir a la Junta de Acreedores de Sacosa respondi a que en la misma
fecha y hora deba asistir a la Junta de Acreedores convocada en otro procedimiento a su cargo.
Sobre el particular, agreg que la convocatoria a la Junta de Acreedores de Sacosa no fue
coordinada con su despacho y que recin tom conocimiento mediante los avisos publicados para
tal efecto, lo que impidi que la Comisin tuviese posibilidad de delegar su representacin en otro
funcionario de la Secretara Tcnica.
De los antecedentes expuestos y del anlisis efcctuado, a criterio de esta Sala, en el presente
caso, la cuestin en discusin consiste en determinar si procede que se rena la Junta de
Acreedores de Sacosa para decidir el destino de la empresa deudora, no obstante que el 3 de
febrero de 1997 venci el plazo del proceso de reestructurscin de dicha empresa y, en
consecuencia, habra concluido el proceso concursal.
As, el esquema general del procedimiento concursal consiste en que ante una situacin de crisis
econmica o financiera, verificada por el rgano administrativo competente, se rene en un solo
procedimiento al universo de acreedores del insolvente y a la totalidad de su patrimonio, para que
los primeros, es decir los acreedores, busquen una frmula integral que permita pagar todas las
obligaciones de su deudor o, en caso contrario, distribuir en forma equitativa las prdidas
generadas por la crisis, dependiendo tal solucin del estado patrimonial o de la viabilidad de la
actividad a la cual dicho patrimonio est destinado.
Si bien en situaciones normales de mercado podria resultar inaceptable que, por ejemplo,
los titulares de una empresa se vean privados de la posibilidad de decidir el destino de su
patrimonio, el supuesto a partir del cual se elabora el rgimen concursal es excepcional y, por ello,
requiere soluciones excepcionales. En efecto el estado de insolvencia puede ser explicado en
forma concreta como una situacin en la cual un monto determinado de obligaciones se enfrenta a
un patrimonio que podra resultar insuficiente para cubrirlas.
Lo que sucede es que ante esta situacin, los acreedores tienen mayores intereses comprometidos
en la crisis que los titulares del patrimonio afectado y por ello su riesgo es mayor. Mientras que el
riesgo de los primeros equivale al monto de sus crditos, el de los titulares es equivalente al valor
de su patrimonio que, dada la crisis, no es suficiente para pagar por completo a todos los
acreedores. Ello explica por qu la legislacin concursal transfiere a los acreedores la
responsabilidad de las decisiones que afectan al patrimonio y la carga del impulso de los
procedimientos.
Sin embargo, el mayor derecho que tienen no significa que el Estado deba privilegiarlos dndoles
un tratamiento especial o protegindolos de cualquier contingencia que pueda surgir en los
procedimientos. Por el contrario, dada esta situacin de especial inters en los resultados, los
acreedores tienen la obligacin y la responsabilidad, consigo mismos, de actuar y conducir los
procedimientos en forma eficiente; de lo contrario sern ellos quienes asumirn las consecuencias
del fracaso.
Es en esta etapa del procedimiento concursal donde se aplican los principios analizados en los
puntos anteriores, y se otorgan a los acreedores facultades suficientes para tomar aquellas
decisiones que consideren ms eficientes para la recuperacin de sus crditos. As, la Junta de
Acreedores asume el control total de la empresa; decide su rgimen de administracin, pudiendo
incluso nombrar representantes en el directorio y cuenta con atribuciones suficientes como para
controlar y supervisar cada etapa en la marcha del negocio.
El poder de la junta en esta etapa es tal, que sus acuerdos deben ser acatados y cumplidos por
aquellos de sus integrantes que votaron en contra, por los acreedores que por cualquier motivo no
se pronunciaron en determinada oportunidad e, incluso, por los terceros que tengan cualquier
vnculo con la empresa.
En el caso de la reestructuracin, uno de esos supuestos est referido a la duracin del proceso
que, conforme se ha visto, es de un ao, prorrogable por acuerdo de la junta. As para efectos de
un proceso de reestructuracin, el simple transcurso del tiempo, es decir el vencimiento del plazo
de un ao, genera la caducidad de las atribuciones de la junta de acreedores referidas al control de
la empresa, las mismas que sern reasumidas por la Junta de Accionistas, los asociados, o por el
titular, tal como establecen los Artculos 14 de la Ley y 25 del Reglamento(38).
Siempre bajo la lgica de que los acreedores son los ms interesados en la correcta marcha del
proceso, la legislacin permite a la junta de prorrogarlo por perodos anuales sucesivos, para evitar
que caduque su facultad de controlar la empresa. En trminos generales, resulta obvio que dicha
facultad de prrroga prescribe al mismo tiempo que caducan las dems atribuciones de la junta.
Por ello,debe ser ejercida en forma oportuna; es decir, antes del vencimiento del plazo de duracin
del proceso de reestructuracin.
Sin embargo, para declarar la prescripcin de tal facultad, es necesario tener en consideracin
algunos supuestos ajenos a la diligencia o negligencia de la junta, que pueden habilitar a sta para
que acuerde la prrroga del proceso despus de vencido el plazo para la reestructuracin. En este
sentido se ha pronunciado el Tribunal mediante en la Resolucin N 673-96-INDECOPI/TRI, del 29
de abril de 1996, por la cual habilit a la Junta de Acreedores de Textil Mosha S.R.L. para que se
pronuncie sobre la prrroga del proceso despus de vencido el plazo de su duracin, atendiendo a
que sta no se pudo reunir anteriormente por causas ajenas a su voluntad y atribuibles
exclusivamente a la programacin de las actividades del rgano administrativo encargado de la
tramitacin del procedimiento.
Al mismo tiempo como se ha sealado reiteradas veces en esta resolucin, el impulso del proceso,
as como su xito o fracaso, dependen nica y exclusivamente de los acreedores y de la diligencia
e inters que demuestren a lo largo del mismo. En caso contrario, de producirse un estado de
abandono o ante la imposibilidnd de lograr acuerdos a travs de la junta, la autoridad administrativa
deber intervenir para declarar el fin del procedimiento administrativo, por haberse verificado que,
en ese caso en particular y ante un determinado deudor, el rgimen concursal no es un adecuado
marco de negociacin para reducir los costos de transaccin entre el insolvente y sus acreedores.
Para estos efectos, se puede considerar que una Junta de Acreedores o sus autoridades han
manifestado en forma diligente su voluntad de prrroga cuando, con anticipacin no menor a
quince das calendario a la fecha en que concluira el proceso de reestructuracin empresarial,
hayan llevado a cabo las coordinaciones necesarias con la Comisincompetente a fin de convocar
a la junta y tratar en ella la posibilidad de aprobar una prrroga del proceso, y siempre que la
convocatoria no se hubiera realizado antes del vencimiento del proceso, como consecuencia de la
imposibilidaddel representante de la Comisin de asistir a la junta antes de dicha fecha. En todos
los supuestos, el representante de la Comisin deber justificar su imposibilidad de asistir en razn
a circunstancias propias del ejercicio de sus funciones.
En este caso, la Junta de Acreedores debe ser convocada para pronunciarse sobre la posibilidad
de la prrroga, en un plazo que no exceder de los quince das hbiles siguientes a la fecha del fin
del proceso.
Como se expone en la parte de antecedentes de esta resolucin, el 1 de febrero de 1997, dos das
antes del fin del proceso, se public en el Diario Oficial El Peruano y en el diario La Repblica una
nueva convocatoria a la Junta de Acreedores de Sacosa para el 5 de febrero de 1997, es decir
despus del vencimiento del plazo anteriormente acordado, para lograr un nuevo pronunciamiento
sobre la prrroga del proceso.
La presidenta de la junta sostiene que el fin del proceso de reestructuracin de Sacosa obedece a
una mala actuacin del Secretario Tcnico de la Comisin, a quien atribuye tal responsabilidad por
no haber atendido a su convocatoria para el 5 de febrero. Sin embargo, no se ha pronunciado
sobre las razones por las cuales, entre esa fecha y el 24 de febrero de 1997 en que se emiti la
Resolucin N 022-97/CRE-CAL/EXP. 059-94, no manifest ningn inters por volver a convocar a
la junta.
En este orden de ideas, en el presente caso hay tres hechos que resultan fundamentales para
evaluar la diligencia o negligencia de la junta y determinar si existi una real voluntad de prrroga
por parte de los acreedores. En primer lugar, estando a seis das del fin del proceso, el 28 de enero
de 1997, en la junta no se pudo lograr la mayora necesaria para aprobar una nueva prrroga; la
ltima convocatoria se hizo recin cuatro das despus de la junta antes mencionada, se omiti
coordinar la asistencia del representante de la Comisin a la reunin; y, finalmente, entre el 5 y el
26 de febrero de 1997, fecha en la cual la presidenta de la junta impugn la Resolucin N 022-
97/CRE-CAL/EXP.059-94, no se produjo acto alguno que permita percibir una voluntad de prrroga
por parte de la junta.
Por ello, esta Sala considera que en este caso se han producido los dos supuestos analizados
anteriormente, la falta de acuerdo por parte de la junta, que no se pronunci a favor de la prrroga
estando cercano al fin del proceso, y la falta de diligencia por parte de la junta y sus autoridades en
los cuales la Comisin debe intervenir para declarar el fin del procedimiento administrativo.
En aplicacin del Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y atendiendo a que la presente
resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
corresponde declarar que sta constituye un precedente de observancia obligatoria en la aplicacin
del principio que se enuncia en la parte resolutiva. Adicionalmente corresponde oficiar al Directorio
del Indecopi para que ste ordene la publicacin de la misma en el Diario Oficial El Peruano.
Para estos efectos, se puede considerar que una junta de acreedores o sus autoridades han
manifestado en forma diligente su voluntad de prrroga cuando, con anticipacin no menor a
quince das calendario a la fecha en que concluira el proceso de reestructuracin empresarial de
su deudor insolvente, hayan llevado a cabo las coordinaciones necesarias con la Comisin
competente, para convocar a la junta y tratar en ella la posibilidad de aprobar una prrroga del
proceso, y siempre que la convocatoria no se hubiera realizado antes del vencimiento del proceso,
como consecuencia de la imposibilidad del representante de la Comisin de asistir a la junta antes
de dicha fecha. En todos los supuestos, el representante de la Comisin deber justificar su
imposibilidad de asistir en razn a circunstancias propias del ejercicio de sus funciones.
En este caso, la Junta de Acreedores debe ser convocada para pronunciarse sobre la posibilidad
de la prrroga, en un plazo que no exceder de los quince das hbiles siguientes a la fecha del fin
del proceso.
Tercero.- Disponer que la Secretara Tcnica remita copias de la presente Resolucin, as como de
la resolucin de Primera Instancia, al Directorio del INDECOPI para su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano, de acuerdo a los trminos establecidos en el segundo prrafo del Artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez, Hugo Eyzaguirre del Sante,
Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos y Jorge Vega Castro.
Cuanta de los crditos invocados: Investigacin rigurosa en caso de duda sobre la cuanta de los
crditos invocados.
Res. N 0408-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 002-2001/CRP-ODI-CCPLL-001-031
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
(ii) No hizo uso del descanso vacacional que le corresponda, debido a la carencia de los
fondos necesarios para contratar al personal que deba suplirlo en sus labores, resultando
imposible que se desvincule de su puesto de representante legal en los diversos procesos
judiciales.
El 5 de junio de 2003 el seor Cceres formul recurso de apelacin contra la Resolucin N 1928-
2003/CCO-ODI-TRU, sealando que para la evaluacin respectiva, la Comisin no tuvo en
consideracin que ya no tena vnculo laboral con la empresa deudora desde su renuncia
producida el 30 de diciembre de 1999, por lo que no puede imputrsele responsabilidad alguna
respecto del incumplimiento en la obligacin de efectuar registros contables, no obrando en su
poder ningn tipo de documento correspondiente a Santo Domingo. En ese sentido, seal el
apelante, debi aplicarse a su solicitud la presuncin legal de certeza dado que el cargo de
confianza que desempe en la deudora haba cesado.
5. Sin embargo, debe precisarse que la aplicacin del precedente II antes mencionado
supone la existencia de elementos de juicio que generen duda en la autoridad concursal respecto
de la existencia, legitimidad y cuanta de los crditos invocados. Por ello, dichos indicios o
elementos de juicio deben ser analizados cuidadosamente por la Comisin a fin de no perjudicar
los derechos del trabajador que solicita el reconocimiento de sus crditos.
7. En el expediente obra las copias de las boletas de pago del seor Cceres,
correspondientes a los meses de setiembre de 1994 a mayo de 1999, en las que consta que el
referido ex trabajador se desempe como Gerente Administrativo en la empresa deudora.
Asimismo, obra copia de la Ficha Registral N 00000135 emitida por el Registro de Personas
Jurdicas Sociedades Mercantiles de la Oficina Registral de Chavn, en el que consta que el seor
Cceres es socio fundador de Pesquera Santo Domingo, habiendo sido designado vicepresidente
del Directorio y Gerente Administrativo, cargos que desempe hasta su renuncia, que fue
aprobada por la Junta General de Accionistas de Santo Domingo el 3 de enero de 2000.
10. En efecto, tal como lo ha sealado la entidad liquidadora de Pesquera Santo Domingo, la
anterior administracin de la referida empresa no ha cumplido con entregar la documentacin
correspondiente a los registros contables, entre otra, lo que hubiese permitido determinar la
existencia de los crditos invocados. Ello dado que, como lo ha sealado la autoridad concursal en
anterior oportunidad4, dicha documentacin se encuentra sujeta a diversos controles por parte de
la administracin tributaria, lo que produce conviccin respecto de la veracidad de los asientos
consignados en la misma.
11. Al respecto, el seor Cceres aleg que no tena responsabilidad alguna en los actos de la
empresa deudora desde la fecha de su renuncia, esto es el 30 de diciembre de 1999, por lo que no
pudo efectuar las gestiones necesarias para el cobro de sus beneficios sociales. Sin embargo, los
perodos invocados por dicho ex trabajador son justamente aqullos en los que prest servicios
para la empresa deudora en calidad de Gerente Administrativo, adems de haberse desempeado
como Presidente del Directorio y tener la calidad de accionista.
12. En ese sentido, dicho solicitante pretende que se reconozca la existencia de crditos a su
favor derivados de la falta de cumplimiento de las obligaciones laborales por parte de la empresa
deudora de las que l era directamente responsable por la funcin que desempeaba en dicha
empresa, pese a que en el transcurso del procedimiento no ha aportado elementos de juicio que
permitan verificar el cumplimiento de aqullas obligaciones formales exigidas por la legislacin
laboral.
13. Si bien en trminos generales no es posible trasladar al trabajador las consecuencias del
incumplimiento del empleador en efectuar los trmites relativos a las obligaciones laborales
atribuidas por Ley, en este caso la calidad de trabajador y empleador se concentraban en una sola
persona, dado que el seor Cceres, adems de ser trabajador de la empresa deudora, tambin se
desempe como su representante y, por ello, era el responsable directo de cuidar que sta
cumpla con tales obligaciones.
14. As, el seor Cceres aleg que la empresa deudora incumpli con el pago de su CTS
debido a su falta de liquidez en los ltimos aos. Sin embargo, los crditos invocados por dicho
ex trabajador se devengaron desde su fecha de ingreso, esto es, el 6 de setiembre de 1994, siendo
que la empresa deudora inici sus actividades econmicas el 12 de agosto de 1994.
15. En ese sentido, de la declaracin del seor Cceres se desprende que Santo Domingo
nicamente habra incumplido con el pago de sus obligaciones laborales en los ltimos aos antes
de su ingreso al procedimiento concursal, lo que sucedi en el ao 2000. En vista de ello, al inicio
de la prestacin de servicios del referido ex trabajador, dicha empresa se habra encontrado en
posicin de cumplir con tales obligaciones.
16. Sin embargo, en el expediente no consta documento alguno que acredite que el seor
Cceres comunic a su empleadora respecto de la entidad financiera elegida para el depsito de
su CTS, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 23 de la Ley de Compensacin por Tiempo de
Servicios, lo que hubiera aportado elementos de juicio para determinar la realidad de los crditos
invocados en este extremo.
18. Por ltimo, el seor Cceres tambin invoc el reconocimiento de crditos por vacaciones
no gozadas devengadas durante todo el perodo laborado, as como las indemnizaciones
vacacionales respectivas, sealando que la empresa careca de los fondos necesarios para
contratar personal suplente, por lo que le fue imposible desvincularse de su puesto de
representante legal en los diversos procesos judiciales que enfrentaba la empresa.
19. En la ficha registral relativa a la inscripcin de Santo Domingo, que en copia obra en el
expediente, se estableci que la sociedad se encontrara representada por tres autoridades: a) el
gerente de la sociedad, quien era ejecutor de las resoluciones del directorio y se encontraba
investido de representacin judicial y administrativa; b) el gerente administrativo, que se encargaba
de los aspectos financieros de la empresa; y c) el gerente de operaciones, que se encargaba de los
aspectos de administracin de la planta que la empresa tena en Chimbote.
23. En ese sentido, debe evaluarse en cada caso concreto si el trabajador que invoca el
reconocimiento de la indemnizacin por descanso vacacional no gozado, estuvo en capacidad de
decidir la oportunidad de su descanso vacacional a fin de determinar si le alcanza la limitacin
establecida en el artculo 24 del Decreto Supremo N 12-92-TR.
24. En el presente caso, en vista de las funciones que desempe el seor Cceres en la
empresa deudora, puede concluirse que tena la posibilidad de decidir la oportunidad del descanso
vacacional que por Ley le corresponda y, en consecuencia, le resultaba aplicable la limitacin
establecida en el artculo 24 del Decreto Supremo N 12-92-TR citado precedentemente.
25. Sin embargo, pese al requerimiento formulado por la Secretara Tcnica de la Comisin, el
seor Cceres no ha presentado documentacin que acredite que la falta de uso de su descanso
en los perodos invocados no se debi a una decisin propia sino de su empleador.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 Mediante Resolucin N 0038-2001/CRP-ODI-CCPLL del 12 de enero de 2001, la
Comisin declar la insolvencia de Santo Domingo, en atencin a lo dispuesto por el artculo 14
del Decreto de Urgencia N 064-99, habindose efectuado la publicacin de ley el 3 de setiembre
de 2001, notificndose a sus acreedores a efectos de que soliciten el reconocimiento de sus
crditos.
Establecen criterios aplicables para la verificacin de crditos en los casos en que se cuente con
indicios sobre una posible vinculacin entre el acreedor solicitante y la empresa insolvente o sobre
posibles irregularidades en el crdito.
VISTA:
La solicitud de declaratoria de insolvencia presentada con fecha 26 de agosto de 1996 por el seor
Felipe Osterling Letts, en representacin de la empresa COMPAIA INDUSTRIAL OLEAGINOSA
S.A. solicitando se declare la insolvencia de sta en virtud a que su patrimonio ha quedado
reducido en una cantidad inferior a la tercera parte como consecuencia de las prdidas arrojadas
en los ltimos ejercicios fiscales y la solicitud de declaratoria de insolvencia presentada con fecha 2
de setiembre de 1996 por TRANSUR S.A., contra la empresa COMPAIA INDUSTRIAL
OLEAGINOSA S.A., por ser titular de una obligacin cuyo monto es superior a 50 Unidades
Impositivas Tributarias;
CONSIDERANDO:
Que citada la empresa, sta se ratifica en la solicitud formulada, por lo que se da por absuelto el
trmite; que con la informacin documentaria, financiera y legal presentada por la empresa
solicitante, la misma que tiene carcter de declaracin jurada, no se acredita su situacin de
insolvencia determinada por la prdida de ms de las dos terceras partes de su patrimonio,
conforme se desprende del informe preparado por el asesor econmico-financiero de esta
Comisin; que en consecuencia no procede declarar la situacin de insolvencia a pedido de la
propia empresa deudora; que TRANSUR S.A. ha acreditado que la empresa COMPAIA
INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. le debe una cantidad superior a 50 Unidades Impositivas
Tributarias, derivada de una letra de cambio, girada por TRANSUR S.A. el 16 de mayo de 1996,
por el monto de S/.146,000.00 aceptada por Diego Picaza Riques y avalada por COMPAIA
INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. con fecha de vencimiento 16 de Julio de 1996, protestada el 19
de julio de 1996; que en el expediente obra copia simple de la letra de cambio a fojas 127;
figurando como tomador TRANSUR S.A., observndose que la letra no ha sido endosada; que con
fecha 4 de setiembre de 1996 en un mismo acto, el seor Felipe Osterling Letts, Director Gerente
de COMPAIA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. se ratific en la solicitud presentada manifestando
haber tomado conocimiento de la Resolucin N 002-96/CCE-CCPL/EXP. 035-96 que resolvi
admitir la solicitud de declaratoria de insolvencia presentada por TRANSUR S.A. contra
COMPAIA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. (CINOLSA) citando al representante legal de la
empresa deudora a fin que acredite su capacidad de pago de acuerdo a lo dispuesto en el Artculo
4 del Reglamento de la Ley de Reestructuracin Empresarial respecto de la acreencia acreditada
la cual asciende a S/. 146,000.00, sobre el particular el representante de COMPAIA INDUSTRIAL
OLEAGINOSA S.A. (CINOLSA) indic que el 26 de agosto de 1996 ante esta misma Comisin
haba presentado una solicitud de insolvencia de dicha firma en razn de encontrarse en la
incapacidad de poder atender regularmente sus obligaciones y al haber sufrido sera prdida
patrimomal como consecuencia de la crisis que vena atravesando esta empresa, encontrndose
en la imposibilidad de pagar la suma que como avalista le tiene pendiente a TRANSUR S.A.,
careciendo de bienes libres para incluso garantizar el crdito vencido pendiente; que el Artculo 5_8
del reglamento de la Ley de Reestructuracin Empresarial, D.S. N 044-93-EF seala que en caso
de que el deudor no pueda cumplir con acreditar su capacidad de pago mediante alguna de las
modalidades previstas en el Artculo Cuarto se proceder a la declaracin de insolvenvia, estando
al informe de Secretara Tcnica, en uso de las atribuciones conferidas por el Convenio de
Delegacin de Funciones celebrado el 16 de julio de 1993 entre el Colegio de Contadores Pblicos
de Lima y la Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI, renovado el 12 de julio de 1996
mediante Resolucin N 025-96-CSA-P-INDECOPI y de conformidad con los Artculos 2 y 3 de la
Ley de Reestructuracin Empresarial y Artculos 2, 4 y 5 de su Reglamento, D.S. N 044-93-EF;
RESUELVE:
RESOLUCION N 079-97-TDC
EXPEDIENTE N 035-96-CCE-CCPL
I. ANTECEDENTES
El 8 de octubre de 1996 la Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI (en adelante,
simplemente la Comisin de Salida del Mercado) present a la Sala el Informe N 092-CSA-96,
referido a la tramitacin del procedimiento iniciado por Transur para que se declare la insolvencia
de Cinolsa, en su condicin de avalista de una letra de cambio aceptada por el seor Diego Picaza
Riques (en adelante simplemente el seor Picaza).
De otro lado, el 13 de octubre de 1996 la empresa Servitrayler S.A. present un recurso de queja
contra la actuacin de la Comisin de Calificacin Empresarial, por haberle denegado el recurso de
apelacin que interpuso contra la Resolucin N 003-96-CCE-CCPL/EXP. 035-96. Asimismo,
present otro escrito por el cual solicit que se declare la nulidad de la misma Resolucin N 003-
96-CCE-CCPL/EXP. 035-96, toda vez que en la tramitacin del procedimiento se habra incurrido
en defectos que la vician de nulidad.
Ante el pedido formulado por Cinolsa, la Sala cit a Informe Oral para el 4 de diciembre de 1996, el
mismo que se llev a cabo con la asistencia del abogado patrocinante de Cinolsa y el abogado
patrocinante de Servitrayler S.A. habiendo sido esta ltima empresa citada, conforme al Artculo
33 del Reglamento de la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI, aprobado por Decreto
Supremo N 025-93-ITINCI (en adelante, el Reglamento del INDECOPI y la Ley del INDECOPI,
respectivamente), para efectos de contar con mayor informacin al momento de emitir
pronunciamiento en este procedimiento, as como en los dos procedimientos iniciados en atencin
a los recursos presentados por la mencionada Servitrayler S.A.
En atencin a lo expuesto en los puntos anteriores y en cumplimiento del Artculo IV del Ttulo
Preliminar de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, modificado por la
Ley N 26654 (en adelante la Ley de Procedimientos Administrativos) el 26 de diciembre de 1996 la
Sala emiti la Resolucin N 106-96-TDC por la cual dispuso que se incie un proceso
investigatorio, a cargo de la Secretara Tcnica de la Sala (en adelante la Secretara Tcnica), para
determinar la existencia o inexistencia de vicios que pudieran afectar la legalidad de la declaracin
de insolvencia de Cinolsa y, en su caso, adoptar las medidas necesarias para sanear el
procedimiento, ejerciendo para tal fin las atribuciones que le confieren el Artculo 33 del
Reglamento del INDECOPI, y el Ttulo I del Decreto Legislativo N 807.
Los resultados de la investigacin ordenada deban aportar a la Sala nuevos elementos de juicio
que le permitieran pronunciarse sobre: (i) la existencia o inexistencia de vinculacin econmica
entre Transur y Cinolsa, que haba sido negada en forma categrica por esta ltima en su escrito
del 14 de noviembre de 1996; y (ii) la existencia o inexistencia de los crditos invocados por
Transur en la solicitud presentada para que se declare la insolvencia de Cinolsa.(2)
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de la Sala, en el presente caso
se debe determinar lo siguiente:
b) la existencia o inexistencia de los crditos invocados por Transur frente a Cinolsa y con ello, su
legitimidad para efectos concursales, de conformidad con los Artculos 2 y 4 de la Ley de
Reestructuracin Empresarial y 2, 7 y 8 de su Reglamento;
c) si, la actuacin de Cinolsa y Transur en el procedimiento se encuentra arreglada a ley;
d) si, atendiendo a las caractersticas del caso, resulta suficiente la investigacin desarrollada por
la Comisin de Calificacin Empresarial o si, por el contrario, deben sealarse criterios de
investigacin aplicables a los procedimientos concursales en los cuales se detecte que existe
vinculacin entre la empresa deudora y un determinado acreedor, para efectos de la verificacin
dispuesta por el Artculo 4 de la Ley de Reestructuracin Empresarial y 8 de su Reglamento.
e) si la Sala tiene facultades suficientes para llevar a cabo el proceso investigatorio dispuesto por
Resolucin N 106-96-TDC, de conformidad con lo establecido en la Ley de Procedimientos
Administrativos, la Ley del INDECOPI y su Reglamento, el Decreto Legislativo N 807 y la Ley de
Reestructuracin Empresarial y su Reglamento, as como en las dems normas que regulan los
procedimientos administrativos a su cargo;
En cuanto a las partes en el procedimiento de insolvencia, Cinolsa present copia del Libro de
Actas de Junta General de Accionistas, del Libro de Actas de sesiones de Directorio y diversa
documentacin contable requerida por la Secretara Tcnica, mientras que Transur nicamente
present copia de su Libro de Actas de Junta General Extraordinaria de Accionistas.
La Secretara Tcnica tom declaraciones a los seores, Felipe Osterling Letts, Ivn Besich Ponze,
Patricia Carrascal Antnez de Mayolo, Jos Cceres Montanchez, Oscar Hidalgo Lpez, Antonio
Abad Sotomayor, Diego Alfredo Picaza Riques, Vctor Ortiz Llanos, Jaime Enrique Valdez
Churrango y Fernando Alvarado Cerro; y realiz dos visitas, los das 21 de enero y 4 de febrero de
1997, a las Oficinas de Cinolsa.
Finalmente, se recogi informacin del Expediente N 713-96 correspondiente al procedimiento
seguido por Banco del Progreso con Cinolsa, ante el Vigsimo Noveno Juzgado Especializado en
lo Civil de Lima, sobre ejecucin de garantas.
De la revisin que hizo del Expediente N 035-96-CRE-CCAIL, la Secretara Tcnica determin que
el procedimiento seguido para la declaracin de la insolvencia de Cinolsa se tramit de la siguiente
manera:
(i) el 26 de agosto de 1996, Cinolsa present una solicitud para que se declare su insolvencia,
sosteniendo haber sufrido prdidas superiores a las dos terceras partes de su patrimonio;
(iii) el 2 de setiembre, es decir cuatro das hbiles despus, Transur present otra solicitud para
que se declare la insolvencia de Cinolsa, por mantener frente a ella crditos, exigibles y vencidos
por ms de treinta das, ascendentes a S/. 146,000.00, incorporados en una letra de cambio
emitida el 17 de mayo de 1996, con vencimiento el 16 de julio de 1996, en la que Cinolsa interviene
como avalista del aceptante, seor Diego Picaza Riques;
(ix) en la misma fecha, Cinolsa present otro escrito solicitando que se emitan las rdenes de
publicacin de los avisos de convocatoria a su junta de acreedores;
Queda entonces claro que existieron dos solicitudes de insolvencia. La primera, presentada por la
propia Cinolsa, fue declarada infundada por no existir prdidas que reduzcan su patrimonio en el
porcentaje establecido en la Ley. La segunda, presentada por Transur, fue declarada fundada por
existir un crdito impago por ms de 30 das superior a 50 UIT's.
III.3. La vinculacin econmica entre Cinolsa y Transur.
TRANSUR S.A.
Asimismo, aun cuando se ha comprobado que Molinera del Pacfico formaba parte del mismo
grupo de empresas, existiendo indicios en el sentido que a la fecha ya no mantiene vinculacin con
ellas, solamente se le est considerando para efectos referenciales.
Como se desprende de la informacin obtenida de las entidades pblicas antes mencionadas, hay
una constante repeticin de nombres en los distintos cargos en las empresas comprendidas en el
procedimiento, con una constante presencia de las empresas panameas como accionistas de las
personas jurdicas nacionales, tal como se detalla en el Anexo B de esta Resolucin, en el que
tambin se presenta la relacin de las personas comprendidas en la investigacin, su participacin
en las empresas y, en su caso, su vnculo laboral con alguna de ellas.
No obstante ello, tanto Cinolsa (en su escrito presentado el 14 de noviembre de 1996 citado en la
pgina 2 de esta Resolucin) como el seor Felipe Osterling Letts, han negado la existencia de
vnculo alguno entre su representada Cinolsa y Transur S.A. Segn este ltimo, el vnculo con
Transur acab en diciembre de 1995.
Sin embargo las declaraciones recogidas por la Secretara Tcnica difieren de esta versin. Por
ejemplo, el seor Antonio Abad, accionista y ex presidente del directorio de Transur S.A. y gerente
de Fbrica de Cholates El Tigre S.A., afirma enfticamente lo contrario.
Aun cuando los seores Osterling no aparecen como accionistas de Cinolsa salvo el seor Andrs
Osterling, que en una poca figura como propietario de una accin- los seores Picaza, Abad y
Besich sostienen que los verdaderos propietarios de dicha empresa eran los seores Felipe y
Andrs Osterling, tal como se puede comprobar analizando el accionariado de Cinolsa, en
concordancia con las declaraciones tomadas.
Respecto de Corporacin Agua Blanca S.A., estuvo representada por el seor Ivn Besich hasta el
5 de diciembre de 1995 y posteriormente por el seor Diego Picaza hasta la actualidad. El
accionista principal de Corporacin Agua Blanca S.A. ha sido Wakemore Investments Inc.
Segn declaraciones del seor Picaza, su actuacin como representante de Corporacin Agua
Blanca S.A. estaba regida por las instrucciones que reciba de los seores Osterling. Asimismo,
manifiesta por ejemplo que cuando deba hacer algn trmite notarial por cuenta de su
representada, los gastos eran cubiertos con recursos de Cinolsa, incluso despus de que
Corporacin Agua Blanca S.A. dejara de ser accionista de la empresa. Ello queda confirmado con
las copias de algunas facturas recabadas por personal de la Secretara Tcnica el 4 de febrero, en
cuyo reverso aparece la firma del seor Picaza, dejando constancia de un dinero recibido para
trmites notariales. Ms an, el propio seor Picaza ha declarado que l no asista a las juntas de
accionistas de Cinolsa en representacin de Corporacin Agua Blanca S.A., sino que simplemente
suscriba el acta que los seores Osterling le entregaban(3).
En cuanto a Wakemore Investments Inc., inicialmente figura como accionista de Cinolsa hasta
setiembre de 1995 y en el libro de actas correspondiente vuelve a aparecer como accionista en la
junta general de accionistas realizada el 7 de enero de 1997. Wakemore Investments Inc. es una
empresa, con acciones al portador. Si bien no se puede comprobar la titularidad de tales acciones,
el seor Besich afirma que sus propietarios son los seores Osterling(4), lo que es confirmado por
las declaraciones de la seora Patricia Carrascal quien manifiesta que su representada (Wakemore
Investments Inc.) es una empresa de los seores Osterling (5) .
Actualmente, Wakemore Investments Inc. es titular de un gran nmero de signos distintivos, parte
de los cuales adquiri de Transur S.A., lo que, cuando menos, revela una significativa relacin
entre ambas compaas. Absolutamente todos los signos distintivos de propiedad de Wakemore
Investments Inc. han sido adquiridos de Transur S.A. y de Fbrica de Chocolates El Tigre S.A. Aun
cuando actualmente no figure con una participacin directa en Fbrica de Chocolates El Tigre S.A.,
la vinculacin del seor Felipe Osterling Letts con sta ha sido pblica durante el procedimiento de
declaracin de insolvencia seguido ante la Comisin de Salida del Mercado y a sido expresamente
reconocida por l.
En este punto debe sealarse que con fecha 7 de Febrero de 1997 Wakemore Investments Inc. ha
celebrado un contrato con otra empresa, Amay Commercial Inc., por el cual le transfiere los signos
distintivos registrados a su nombre. Amay Commercial Inc. no cuenta con ningn ttulo inscrito en
los registros pblicos, pero en los procedimientos administrativos seguidos para la transferencia de
los signos, est representada por el seor Jaime Valdez Churango(6), segn poder otorgado en
Panam, sealando domicilio legal en Av. Argentina, 4650, Callao, es decir, el domicilio de Cinolsa.
Orion Overseas Inc. ha sido accionista de Cinolsa durante todo el ao 1996. Tambin es una
empresa domiciliada en Panam y con acciones al portador. Sobre esta empresa los seores Abad
y Besich afirman que los verdaderos propietarios son los seores Osterling(7) . Orion Overseas Inc.
ha sido, tambin, accionista de Fbrica de Chocolates El Tigre S.A., tal como se desprende de la
copia del Testimonio de la Escritura Pblica de Aclaracin de Otorgamiento de Poderes extendida
el 1 de agosto de 1995 por el Notario Pblico de Lima, doctor Abraham Velarde Alvarez,
presentado por dicha empresa en el procedimiento seguido para la declaracin de su insolvencia.
Sobre Productos de Consumo Masivo S.A., que ha sido accionista de Cinolsa durante casi todo el
ao 1996, el seor Besich, gerente general y director de Cinolsa hasta diciembre de 1995, ha
manifestado que era la anterior titular de los activos de Cinolsa(8), lo que tambin consta en los
acuerdos adoptados por las juntas de accionistas de ambas empresas. Dicha empresa era del
Grupo de Ferrari y fue adquirida por los seores Osterling en la poca en que el seor Besich se
desempeaba como gerente.
En cuanto a B & G Financial, que figura como accionista de Cinolsa desde enero de 1997, ha sido
tambin accionista de Transur S.A. durante la epoca de emisin de la letra de cambio materia de
este procedimiento. Segn la seora Patricia Carrascal que fue su representante, la empresa
pertenece a los seores Osterling(9). El seor Antonio Abad es del mismo parecer(10).
Como ya se seal, B. & G. Financial Inc. es actualmente accionista de Cinolsa y figura desde el 5
de marzo de 1995 como accionista de Transur S.A. A partir de la junta realizada el 12 de agosto de
1996, sus acciones aparecen a nombre de la seorita Gabriela Alccer. Es representada por la
seora Patricia Carrascal en las juntas de Transur S.A. Sobre su representada, la seora Carrascal
manifiesta que considera que era una empresa de propiedad de los seores Osterling.
La seora Patricia Carrascal es propietaria de una accin en Transur en la misma poca que su
representada B. & G. Financial Inc. Ella afirma que el verdadero propietario de la accin que
apareca a su nombre era el seor Felipe Osterling Letts(11).
El seor Antonio Abad es titular de una accin. Se desempe como gerente general de Fbrica de
Chocolates El Tigre S.A., hasta inicios de este ao. El seor Abad, que tambin es Presidente del
Directorio de Transur, ha manifestado, incluso, que las sesiones de Directorio eran rea]izadas en la
sede social de Fbrica de Chocolates El Tigre S.A., empresa en la que los seores Osterling
figuran como directores(12).
Gabriela Alccer aparece como accionista mayoritaria de Transur desde el 12 de agosto de 1996.
Ella es propietaria de 54 de las 56 acciones emitidas. Su relacin con Cinolsa, no obstante, es
evidente. Segn los seores Osterling(13), Hidalgo y Cceres(14) ella se desempea como
asistente del rea legal de Cinolsa. Esto ltimo se confirma con dos documentos que obran en el
expediente: (i) una solicitud presentada por la seorita Gabriela Alccer a la Oficina Registral de
Lima y Callao el 9 de diciembre de 1996, para la inscripcin de acuerdos de junta general de
accionistas de Cinolsa; y (ii) el acta de la junta general de accionistas de Cinolsa, realizada el 7 de
enero de 1997, en la cual se le autoriza para suscribir documentacin vinculada a un acuerdo
adoptado en esa oportunidad.
Es innegable que existe una relacin entre la actual accionista principal de Transur S.A. y Cinolsa.
As, siendo la seorita Alccer accionista mayoritaria de Transur S.A., se acord -en una junta
general de accionistas que ella presida la presentacin de la solicitud de declaracin de
insolvencia de la empresa para la cual trabaja como practicante.
Miguel Augusto Hartmann figura como propietario de una accin al momento en que se acord la
presentacin de la solicitud de insolvencia de Cinolsa. Sin embargo, l tambin es, asistente del
Departamento de Planeamiento de Cinolsa, tal como consta en la documentacin que la empresa
adjunt a su solicitud de declaracin de insolvencia. Su calidad de trabajador de Cinolsa es
reconocida, asimismo, por los seores Cceres(15) y Felipe Osterling Letts(16) .
Por su parte, el seor Abad reconoce que hay vinculacin entre Cinolsa y Transur S.A. y presume
que, tanto stas como Orion Overseas y B & G Financial Inc. son de propiedad de los seores
Osterling. En el mismo sentido se pronuncia el seor Besich cuando se refiere a Cinolsa como una
empresa de los seores Osterling, cuya propiedad tienen a travs de Wakemore Investments Inc.
que, junto con Corporacin Agua Blanca S.A., tambin reconoce como empresas de los seores
Osterling.
El seor Picaza manifest que, cuando trabaj en Molinera del Pacfico S.A. saba que sta era de
propiedad de los seores Osterling, del mismo modo que saba que ellos haban comprado Fbrica
de Chocolates El Tigre S.A.(17) En cuanto a su participacin como accionista de Corporacin Agua
Blanca S.A., declar que l nunca asisti a las juntas de accionistas y que se limitaba a suscribir
las actas que le presentaban los seores Osterling, quienes le pagaban, por cuenta de Cinolsa,
tanto las sumas que reciba por aparecer como accionista de Corporacin Agua Blanca S.A., como
los gastos por los trmites que realizaba para esta empresa.
De otro lado, de la informacin obtenida tanto de los registros pblicos, como de los libros de actas
y testimonios que en copia obran en el expediente (la misma que es confirmada por algunas
declaraciones brindadas a la Secretara Tcnica), se ha verificado un permanente trfico de bienes
entre las empresas involucradas, que se detalla en el Anexo C de esta Resolucin, el mismo que
adems de ser una prueba adicional sobre la vinculacin, proporciona alguna idea de los fines para
los cuales han sido creadas algunas de las empresas involucradas en la investigacin.
Debe tenerse presente que, de las tres personas que, como accionistas de Transur S.A. figuran,
acordaron pedir la declaracin de insolvencia de Cinolsa, el seor Abad era en esa fecha gerente
general de Fbrica de Chocolates El Tigre S.A., mientras que el seor Hartmann y la seorita
Alccer trabajaban para la propia Cinolsa.
Asimismo, la seora Carrascal y el seor Llanos, que en esa poca eran Directores de Transur
S.A., tambin trabajaban en Fbrica de Chocolates El Tigre.
Por su parte, el seor Hidalgo, que representa a Transur S.A. en este procedimiento, es asesor
contable de Cinolsa, tal como lo han manifestado el seor Cceres (gerente comercial de Cinolsa),
los analistas contables de dicha empresa, seores Valdez y Ortiz y el seor Abad.
Orion Overseas Investments, B & G Financial Inc. Wakemore Investments Inc., Corporacin Agua
Blanca S.A. y Productos de Consumo Masivo S.A., empresas que son o han sido accionistas de
Cinolsa y Transur S.A. tambin estn vinculadas a los seores Osterling. Aun cuando respecto de
las empresas extranjeras no puede determinarse la titularidad de sus acciones, por tratarse de
acciones al portador, la vinculacin ha sido declarada por varias de las personas entrevistadas por
la Secretara Tcnica, tal como consta en el propio expediente.
Queda entonces claro que la titular de 54 de las 56 acciones representativas del capital Social de
Transur, que solicita la insolvencia de Cinolsa, trabaja como asistente legal en la propia Cinolsa.
Adems los otros dos accionistas trabajaban en Fbrica de Chocolates El Tigre S.A., perteneciente
al mismo grupo, y en la propia Cinolsa, respectivamente.
Si bien la existencia de vinculacin econmica y de gestin entre Transur y Cinolsa no impide "per
se" que la primera solicite la insolvencia de la segunda, s constituye un elemento a ser tomado en
cuenta al momento de evaluar la existencia del crdito en base al cual se solicita la insolvencia o
cuyo reconocimiento se reclama, imponiendo en la autoridad a cargo del procedimiento concursal
la responsabilidad de investigar con mayor cuidado y detalle.
El procedimiento concursal es uno en el cual los intereses en juego trascienden los del solicitante y
su deudor. El procedimiento concursal no est diseado para frustrar los crditos de los dems
acreedores, sino por el contrario para proceder a su cobro ordenado evitando la canibalizacin
innecesaria de la empresa. Para ello el procedimiento concursal permite, entre otras medidas, la
suspensin de la exigibilidad de las obligaciones pendientes de la insolvente. Es una medida
excepcional, que slo puede proceder en los casos taxativamente contemplados en la ley, y que
reflejan una situacin de crisis econmica.
Las razones expuestas justifican el especial celo que debe poner la autoridad administrativa en
estos casos, en especial si existen indicios o pruebas de la existencia de una vinculacin
econmica o de gestin entre el solicitante y el deudor.
La Sala considera que, dadas las pruebas existentes sobre la vinculacin entre las empresas y que
han sido enumeradas lneas arriba, se justificaba profundizar las investigaciones para determinar si
existe realmente el crdito en base al cual se obtuvo la declaratoria de insolvencia de Cinolsa y as
preservar los derechos de los dems acreedores de dicha empresa.
III.4. La letra de cambio presentada por Transur S.A. en el procedimiento y la verificacin del
crdito invocado.
Transur, solicit la declaracin de insolvencia de Cinolsa por mantener frente a ella crditos
exigibles y vencidos ascendentes a S/.146,000.00, incorporados en una letra de cambio aceptada
por el seor Picaza, en la cual Cinolsa intervino avalando al mencionado aceptante.
En la copia del libro de actas de juntas generales de accionistas presentada por Cinolsa, obra una
del 9 de mayo de 1996, en la cual consta un acuerdo para avalar al seor Picaza por S/.
146,000,00 con la finalidad de adquirir aceite crudo de pescado. Segn se seala en el acta, la
razn para otorgar el aval es que "el seor Diego Alfredo Picaza Riques, proveedor de insumos de
nuestra fbrica, viene gestionando ante la empresa TRANSUR S.A., un prstamo por la suma de
CIENTO CUARENTISEIS MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES. (S/. 146,000.00) a efectos de utilizar
dichos fondos para la compra de aceite crudo de pescado, el cual una vez adquirido ser
entregado a COMPAIA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. (CINOLSA), debido al pedido que le
hiciramos y a la falta temporal de liquidez que lo afecta."
Las declaraciones de los seores Osterling, Picaza, Abad e Hidalgo coincidieron con los acuerdos
citados. Sin embargo, precisaron que la letra de cambio sera endosada en favor de un tercero,
para que ste provea de los recursos necesarios para la compra de los insumos que Cinolsa
requera(18). No se trataba, entonces, de una deuda directa del seor Picaza o de Cinolsa frente a
Transur S.A. sino que esta empresa slo servira como intermediaria en una operacin crediticia
que Cinolsa no poda llevar a cabo por s misma, dada la mala situacin econmica por la que
pasaba en esa poca.
Consultados sobre la razones para utilizar ese mecanismo de financiamiento, las explicaciones de
los declarantes conducen a una situacin evidentemente contradictoria: a) se opt por el descuento
de la letra girada por Transur S.A. porque Cinolsa no era sujeto de crdito; b) por el contrario,
Transur S.A., que no operaba desde inicios de 1995 segn declaraciones de la seora Carrascal
(ltima gerente de la empresa)(19) y del seor Abad (ltimo presidente del directorio)(20) , tendra
una mejor posicin crediticia; y c) a decir del seor Abad(21) y tal como lo manifiesta el propio
seor Picaza(22), ste no era sujeto de crdito y por ello se tuvo que recurrir al aval de Cinolsa.
Como se ve, el argumento es contradictorio pues, para salvar la situacin de Cinolsa, que no poda
obtener crditos directos, se recurri a otra persona que tampoco poda acceder a ellos y, para dar
una mejor posicin crediticia al supuesto deudor, se us el aval de la empresa que tuvo que utilizar
este mecanismo de financiamiento por no ser sujeto de crdito. Esto conduce a considerar que el
sustento de la existencia de la supuesta operacin de crdito a ser otorgado por Transur S.A. al
seor Picaza con el aval de Cinolsa es, en el mejor de los casos, incoherente y contradictorio.
Segn el seor Picaza la letra fue girada -y aceptada por l- en julio de 1996,(23) versin similar a
la del seor Abad, quien ha manifestado que el ttulo valor se emiti entre junio y julio de 1996(24).
Ello significa que la letra no se emiti realmente el 16 de mayo de 1996, como figura en el ttulo,
sino posteriormente, en una fecha ms cercana al 19 de julio de 1996, da establecido para su
vencimiento.
De otro lado el aval recin fue registrado en la contabilidad de Cinolsa el 11 de diciembre de 1996,
es decir luego del inicio de la investigacin dispuesta por esta Sala. Ello puede comprobarse
fcilmente, ya que en la documentacin contable presentada por Cinolsa con su solicitud de
declaracin de insolvencia, no figura registrado el aval, que s consta en la informacin contable
presentada por de Cinolsa, ya que sta no registra operaciones anteriores con Transur S.A. ni con
el seor Picaza, como se puede apreciar de la documentacin contable presentada por Cinolsa y
de las declaraciones del seor Picaza.
Asimismo, en la visita realizada a las oficinas de Cinolsa se pudo comprobar que, adems del acta
antes mencionada, no existe ningn documento referido al crdito materia de este procedimiento,
ni correspondencia alguna entre Cinolsa y Transur S.A. sobre esta operacin.
Por su parte, pese a los reiterados requerimientos, Transur S.A. no ha presentado documentacin
alguna referida a la operacin o al crdito, ni la informacin contable solicitada por la Sala.
Solamente consta la declaracin verbal del seor Abad referida a su participacin en la negociacin
de la letra de cambio y el acta de junta general de accionistas en que se acord iniciar el
procedimiento de declaracin de insolvencia.
Asimismo, mientras los seores Osterling y Picaza manifestaron que el total de la comisin pactada
era el equivalente al 10% del monto de la letra, de los cuales 5% seran para Transur S.A. y 5%
para el seor Picaza, el seor Abad sostuvo que el total de la comisin pactada era slo el 5% y
que no conoca del pacto entre el seor Picaza y el seor Felipe Osterling Letts.
De la misma forma, los mismos tres declarantes han reconocido que Transur S.A. nunca
desembols en favor del seor Picaza o de Cinolsa los S/. 146,000.00 invocados en su solicitud.
Resulta claro que el nico crdito que poda mantener Transur S.A. frente a Cinolsa ascenda, en el
mejor de los casos y dependiendo de la naturaleza de la comisin supuestamente pactada, al 5%
del monto consignado en la letra de cambio presentada en el procedimiento, es decir a S/.7,300.
Dicho monto es realmente diminuto si se tiene en cuenta que se requiere un mnimo de 50 UIT's
para poder solicitar la insolvencia de una empresa. As, en la hiptesis de que hubiera
efectivamente existido un crdito en favor de Transur, ste hubiera sido substancialmente menor al
invocado en la solicitud de insolvencia.
Habiendo tenido que reconocer la inexistencia del crdito por S/. 146,000, tanto el seor Felipe
Osterling Letts como el seor Abad se ampararon en el principio de literalidad de los ttulos valores
para alegar la legalidad de sus actos sosteniendo, como por ejemplo lo hizo el seor Felipe
Osterling Letts, que l consideraba que Cinolsa estaba obligada por el total de la letra avalada.
Este tema ser analizado ms adelante.
Cinolsa en esta instancia. Este hecho es tambin confirmado por el analista contable de Cinolsa,
seor Vctor Ortiz, quien declar que el aval se registr entre diciembre de 1996 y enero de 1997 y
que antes de esa oportunidad no tuvo conocimiento de la operacin.(28)
Las partes en el procedimiento no han podido brindar una explicacin coherente o razonable de por
qu una operacin de aval llevada a cabo en mayo de 1996, no aparece registrada contablemente
a la fecha de la solicitud de insolvencia originalmente planteada por Cinolsa, indicando los
elementos probatorios existentes de que dicho registro recin se produce luego de iniciada la
investigacin dirigida a determinar la existencia o no del crdito invocado.
Cabe resaltar que ni la operacin ni los trminos en que sta se desarrollara se explican de las
actividades anteriores de Cinolsa, ya que sta no registra operaciones anteriores con Transur S.A.
ni con el seor Picaza, como se puede apreciar de la documentacin contable presentada por
Cinolsa y de las declaraciones del seor Picaza.
Asimismo, en la visita realizada a las oficinas de Cinolsa se pudo comprobar que, adems del acta
antes mencionada, no existe ningn documento referido al crdito materia de este procedimiento,
ni correspondencia alguna entre Cinolsa y Transur S.A. sobre esta operacin.
Por su parte, pese a los reiterados requerimientos, Transur S.A. no ha presentado documentacin
alguna referida a la operacin o al crdito, ni la informacin contable solicitada por la Sala.
Solamente consta la declaracin verbal del seor Abad referida a su participacin en la negociacin
de la letra de cambio y el acta de junta general de accionistas en que se acord iniciar el
procedimiento de declaracin de insolvencia.
Sin embargo, segn el seor Felipe Osterling Letts, este monto se pact por concepto de
honorarios de xito, no obstante lo cual, el seor Abad dijo que Transur S.A. deba recibir el 5%
pactado, aun cuando la operacin fracasa.
Asimismo, mientras los seores Osterling y Picaza manifestaron que el total de la comisin pactada
era el equivalente al 10% del monto de la letra, de los cuales 5% sera para Transur S.A. y 5% para
el seor Picaza, el seor Abad sostuvo que el total de la comisin pactada era slo el 5% y que no
conoca del pacto entre el seor Picaza y el seor Felipe Osterling Letts.
De la misma forma, los mismos tres declarantes han reconocido que Transur S.A. nunca
desembols en favor del seor Picaza o de Cinolsa los S/.146,000.00 invocados en su solicitud.
Resulta claro que el nico crdito que poda mantener Transur S.A. frente a Cinolsa ascenda, en el
mejor de los casos y dependiendo de la naturaleza de la comisin supuestamente pactada, al 5%
del monto consignado en la letra de cambio presentada en el procedimiento, es decir a S/. 7,300.
Dicho monto es realmente diminuto si se tiene en cuenta que se requiere un mnimo de 50 UITs
para poder solicitar la insolvencia de una empresa. As, en la hiptesis de que hubiera
efectivamente existido un crdito en favor de Transur, ste hubiera sido substancialmente menor al
invocado en la solicitud de insolvencia.
Habiendo tenido que reconocer la inexistencia del crdito por S/. 146,000, tanto el seor Felipe
Osterling Letts como el seor Abad se ampararon en el principio de literalidad de los ttulos valores
para alegar la legalidad de sus actos sostenidos, como por ejemplo lo hizo el seor Osterling Letts,
que l consideraba que Cinolsa estaba obligada por el total de la letra avalada. Este tema ser
analizado ms adelante.
Posteriormente, la versin es variada al punto que, mediante escrito presentado el 11 de febrero de
1997 el seor Felipe Osterling Letts afirm que, "mi representada se allana a la solicitud de
insolvencia presentada por Transur S.A. respecto de nuestra empresa, dicha decisin tuvo la nica
intencin de proteger por igual a todos nuestros acreedores con el patrimonio d la empresa, ya que
en aquella poca mantenamos un litigio muy importante para nuestros intereses con el Banco del
Progreso (...) Tal hecho pona en enminente (sic) peligro la continuidad de nuestra fbrica,
implicando ello la desproteccin de todos los dems acreedores".
El seor Felipe Osterling Letts ya haba declarado que ellos, refirindose a Cinolsa, "haban
defendido una insolvencia", porque el Banco del Progreso quera rematar la planta principal de la
empresa. De estas declaraciones y del escrito antes mencionado, se desprende claramente que
Cinolsa no se allan a la solicitud de Transur por carecer de capacidad de pago, sino por evitar la
ejecucin pretendida por el Banco del Progreso, lo cual evidentemente apuntara en el sentido de
que el referido crdito no existi, y que por el contrario fue utilizado slo para conseguir la
suspensin de la exigibilidad de las obligaciones de los verdaderos acreedores de Cinolsa, sin que
la empresa se encontrase realmente en la situacin tipificada en la ley para su declaratoria de
insolvencia. As se estaba haciendo uso de un procedimiento excepcional para fines distintos a
aquellos perseguidos por el procedimiento concursal.
Si bien no se dio trmite a dicho desistimiento por cuanto la Sala no tena competencia para
pronunciarse sobre el procedimiento originario, sino slo respecto de los vicios de nulidad cuya,
solvencia y quien se encarg de pagar existencia hasta ese momento se presuma, al solicitar
informacin sobre el pago de la deuda, la Secretara recibi, nuevamente, versiones contradictorias
que slo confirmaron la simulacin investigada.
Por ello, sin perjuicio de las otras consecuencias que este hecho pueda tener, respecto de los
temas de competencia de esta Sala, ha quedado demostrado que al momento de pedir la
declaracin de insolvencia de Cinolsa, Transur S.A. no era titular de un crdito exigible y vencido
por ms de treinta das, superior a cincuenta UIT's, abrindose as el camino a perjudicar y
defraudar los legtimos derechos de otros acreedores de la empresa.
"(...)
ANTONIO ABAD: Perdn, la puesta de esto en Indecopi, es a solicitud del seor Osterling, que
quede claro.
INDECOPI: Usted present la Letra al Colegio de Contadores a solicitud del seor Osterling?
ANTONIO ABAD: Le explico para que quede claro, a solicitud de l, del seor Osterling, en vista de
que tena problemas con un acreedor bancario, lo tena presionado y en virtud de cautelar los
intereses de los dems acreedores me solicit de que presentara esta Letra a Indecopi.
INDECOPI: Usted me est diciendo que el seor Osterling le pidi a Usted que presente la Letra a
Indecopi para evitar el remate a Probank?
Tal como consta en la solicitud que present a la Comisin de Calificacin Empresarial, Transur
S.A. seal como domicilio procesal, Av. Nicols Dueas N 475 Cercado.
Como tambin se desprende del trmite seguido en primera instancia, la Comisin de Calificacin
Empresarial no tuvo problema alguno al momento de notificar a Transur S.A., ya que no obra en el
expediente documento alguno que d cuenta de este hecho y, por el contrario toda actuacin
producida en esa entidad delegada aparece debidamente notificada, contando los cargos de
notificacin, inclusive, con sellos en los que aparece la denominacin social de dicha empresa.
Sin embargo, iniciada la tramitacin del procedimiento de nulidad en esta Sala, se detect que en
el domicilio antes sealado no funcionan las oficinas de Transur S.A. sino que, por el contrario, se
trata de un inmueble en estado de abandono, tal como se acredita con los reportes del servicio de
notificaciones del Indecopi y con la constancia emitida el 6 de enero de 1997, por el Notario Pblico
de Lima, Fidel D'Jalma Torres-Zeballos.
Ello ha sido confirmado, adems, con la declaracin de la seora Carrascal quien inform que el
inmueble ubicado en Av. Nicols Dueas N 475, Cercado, fue transferido a fines de 1995 al Banco
Wiese Ltdo.(33) y por el seor Abad, quien reconoci que en esa direccin ya no funciona la
empresa(34)
Para mantener la celeridad y eficacia del procedimiento, en la reunin que sostuvieran en las
oficinas de Cinolsa el 21 de enero de 1997, el Secretario Tcnico de la Sala solicit al seor Felipe
Osterling Letts, que contacte con los representantes de Transur S.A. y les informe de su pedido
para que sealen un nuevo domicilio procesal.
El da siguiente de esa reunin, el 22 de enero de 1997 Transur S.A. seal como nuevo domicilio
procesal Jr. Natalio Snchez N 244, Oficina 201, Jesus Mara; el mismo que corresponde al
estudio jurdico del seor Fernando Alvarado Cerro, abogado patrocinante de Cinolsa en el
procedimiento.
El 24 de enero de 1997, Cinolsa present un escrito al cual adjunto tres anexos. En el reverso de
uno de stos, fotocopia de una copia literal del acta de junta general de accionistas de Cinolsa
realizada el 12 de julio de 1996, aparece el borrador de un escrito similar al que, con algunas
modificaciones y correcciones, present el seor Hidalgo, el 22 de enero de 1997 sealando nuevo
domicilio.
Consultado sobre este hecho, el seor Felipe Osterling Letts declar lo siguiente: "Puede ser un
proyecto en el cual Transur puede haber acudido a la empresa y bueno ahora cmo respondo, qu
es lo que debo hacer y la empresa le puede haber sugerido respuesta para poder encaminar
procedimiento en la mejor forma, pero eso no quiere decir en primer lugar que la empresa acte en
nombre de Transur, ni segundo, que la empresa haga las comunicaciones ni se apersone en
nombre de Transur."
Por su parte, el seor Alvarado, alegando haberlo hecho para satisfacer el pedido del Secretario
Tcnico, reconoci que proporcion su domicilio a sugerencia del seor Osterling.
Adems de ratificar la vinculacin demostrada entre Cinolsa y Transur S.A. los hechos expuestos
confirman que la participacin en el procedimiento de esta ltima empresa, que no tena actividad
comercial alguna, fue dirigida por el seor Felipe Osterling Letts.
Sin embargo, debe tenerse presente, adems del anlisis que se har posteriormente sobre las
facultades de la Sala, que la declaracin de nulidad de un acto administrativo, se tramita en un
procedimiento especial en el cual debe desvirtuarse la presuncin de legitimidad propia de los
actos administrativos, lo que requiere de un especial nivel probatorio, toda vez que lo que se est
cuestionando es la actuacin de la propia administracin pblica.
Por ese motivo el rgano encargado de pronunciarse sobre la presunta nulidad del acto
administrativo, lo que supone desvirtuar la presuncin legal de su legitimidad, tiene que actuar las
pruebas que resulten necesarias para determinar la validez o invalidez del acto administrativo, lo
que incluye la necesidad de llevar a cabo las investigaciones que considere pertinentes, tal como
sostienen Dromi y Diez en las citas que se presentan a continuacin:
"...En cambio en el campo del derecho pblico, aun cuando el acto adolezca de un vicio de nulidad
manifiesta, su nulidad no puede ser declarada de oficio (...) en el sentido de que la presuncin de
legitimidad que tienen todos los actos administrativos obliga a realizar una investigacin del hecho
para determinar su nulidad."(35)
"La nulidad administrativa, por la presuncin de legitimidad propia de los actos administrativos, no
puede declararse sin una investigacin previa de hecho, excepto para los actos inexistentes."(36)
III.8 Las atribuciones de la segunda instancia para actuar pruebas e investigar hechos en los
procedimientos seguidos para declarar la nulidad de actos administrativos.
Por ello, recibida la solicitud formulada por la Comisin de Salida del Mercado y atendiendo
tambin a lo manifestado por Servitrayler S.A. esta Sala tena la obligacin de efectuar las
investigaciones necesarias y actuar las pruebas que resultasen pertinentes para determinar si
existan vicios que pudiesen afectar de nulidad la Resolucin N 003-96-CCE-CCPL/EXP.035-96
por la que se declar la insolvencia de Cinolsa, desvirtuando la presuncin de legitimidad y, en su
caso, adoptar las medidas necesarias para sanear el procedimiento.
Con este fin, en ejercicio de las atribuciones que le confieren el Artculo 33 del Reglamento
aprobado por Decreto Supremo N 025-93-ITINCI y el Ttulo I del Decreto Legislativo N 807, se
requiri la presentacin de documentacin a las partes y se dispuso que se cite a los
representantes de Cinolsa y Transur S.A. as como a las personas vinculadas con la letra de
cambio materia de investigacin, para que presten sus declaraciones.
Adicionalmente, y sin perjuicio de las facultades contenidas en el Decreto Legislativo N 807,
aplicables al Tribunal, las facultades de investigacin, que Cinolsa alega que corresponden
nicamente a la primera instancia, han sido expresamente otorgadas al tribunal en el mencionado
Artculo 33 del Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 025-93-ITINCI, en virtud del cual
"... el Tribunal podr solicitar a las Comisiones, Oficinas y otros organismos pblicos y privados, los
informes y dictmenes a que se refiere el Artculo 77 de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos y en general todos aquellos elementos de juicio para la mejor
resolucin del caso.
La sola lectura de la norma citada permite concluir fcilmente que esta Sala est legalmente
facultada para llevar a cabo procesos investigatorios, tal como el realizado por la Secretara
Tcnica en ejercicio de la delegacin recibida mediante Resolucin N 106-96-TDC.
Sin perjuicio de ello, tal como se mencion anteriormente, debe tenerse presente que en los
procesos destinados a declarar la nulidad de los actos administrativos, en los cuales la Sala debe
pronunciarse respecto de la actuacin de los rganos de primera instancia, sta debe contar con
las atribuciones suficientes para verificar la legalidad de todo lo actuado por el rgano cuyo acto se
encuentra cuestionado. Cualquier lmite a dicha posibilidad de investigacin, generara un peligroso
margen de inseguridad en los mecanismos de control de los rganos administrativos.
Por ello es que, como se desprende de las anteriores citas de Dromi y Diez, para la tramitacin de
los procedimientos destinados a declarar la nulidad de un acto administrativo, los rganos
encargados de su tramitacin cuentan con las mismas facultades investigatorias que los rganos
de primera instancia tienen para tramitar los procedimientos ordinarios. De esta forma, el rgano
superior cumple el rol de primera instancia en la revisin y control de los actos administrativos
respecto de los cuales se hubiese invocado alguna causal de nulidad.
(i) la falta de poderes del representante de Cinolsa seor Felipe Osterling Letts;
(ii) la acumulacin de procedimientos de naturaleza distinta (el procedimiento iniciado por Cinolsa
para la declaracin de su estado de insolvencia con el procedimiento seguido con el mismo fin a
solicitud de Transur); y,
(iii) la existencia de vinculacin econmica entre Cinolsa y Transur, lo que ameritara una nueva
investigacin para determinar la existencia o inexistencia de los crditos invocados en el
procedimiento por la segunda de las mencionadas empresas.
De los tres temas planteados por la Comisin de Salida del Mercado, los dos primeros estn
referidos a cuestiones de puro derecho, por lo que nicamente proceda investigar si la Comisin
de Calificacin Empresarial cumpli su obligacin de verificar por todos los medios la titularidad, la
legitimidad, el origen y la cuanta de los crditos que sustentaron la solicitud presentada por
Transur para la declaracin de la insolvencia de Cinolsa.
III.10. La acumulacin de procedimientos y la supuesta falta de poderes del seor Felipe Osterling
Letts como causales de nulidad de la Resolucin N 003-96-CCE-CCPL/ EXP. 035-96.
Tampoco debe considerarse la presunta falta de poderes de representacin del seor Felipe
Osterling Letts para efectos del procedimiento iniciado a solicitud de Transur, ya que Cinolsa le
haba otorgado un poder con el mismo fin, es decir representar a la empresa en un procedimiento
tramitado para la declaracin de su insolvencia. Adicionalmente, en caso que se hubiese
considerado que los poderes eran insuficientes para el procedimiento iniciado por Transur, al
haberse acumulado ambas solicitudes, el seor Osterling poda ejercer vlidamente la
representacin de Cinolsa en el procedimiento nico.
As, sin dejar de reconocer que cada acreedor tiene el legtimo derecho de procurar el pago de sus
crditos, se busca maximizar los beneficios patrimoniales y reducir costos de transaccin,
reuniendo en un nico procedimiento todos los bienes del deudor y al universo de sus acreedores,
de tal manera que ya sea a travs de la reestructuracin, o por la va de la liquidacin ordenada,
cada acreedor pueda ver satisfecho su crdito en la mejor manera posible y, en todo caso, los
perjuicios de la crisis puedan ser distribuidos segn las prioridades establecidas en la norma sin
que las acciones individuales "canibalicen" el patrimonio de la insolvente.
Para lograr estos objetivos, la Ley de Reestructuracin Empresarial establece: (i) la inexigibilidad
de las obligaciones a cargo del deudor; (ii) la suspensin de las acciones destinadas a ejecutar o
afectar el patrimonio del insolvente; y (iii) la conformacin de la junta de acreedores, a cuyos
acuerdos quedan sometidos todos los acreedores del insolvente, aun cuando se hubiesen opuesto
a tales acuerdos o no se hubiesen manifestado sobre el particular.
Atendiendo a que el rgimen concursal surte efectos respecto de los derechos de los acreedores
que se ven temporalmente impedidos de ejercer las acciones que la legislacin les provee para el
cobro de sus crditos, en su aplicacin se debe evitar que el esquema sea utilizado indebidamente
por deudores interesados en evadir o diferir el pago de obligaciones.
Para ello, la Ley de Reestructuracin Empresarial ha establecido reglas que permiten determinar
en forma clara la existencia de situaciones que requieren de la aplicacin de los mecanismos de
proteccin patrimonial. Por un lado, para que el propio deudor pueda someterse a los beneficios de
las normas concursales, debe acreditar haber sufrido prdidas que superan las dos terceras partes
de su patrimonio. Igualmente, si es un acreedor quien quiere iniciar el procedimiento concursal,
debe acreditar que mantiene frente a su deudor un crdito exigible y no pagado, superior a
cincuenta UIT's, lo que para efectos de este procedimiento equivale a S/. 110,000.00 (Ciento diez
mil nuevos soles), y ante ello debe verificarse que el deudor se encuentre en incapacidad de pagar
o garantizar el cumplimiento de su obligacin, lo que supone una verificacin de la real existencia
de los supuestos mencionados.
Sin embargo, se ha demostrado que Cinolsa y Transur S.A. han actuado en forma dolosa,
simulando un crdito por S/. 146,000 en favor de la segunda de las nombradas para permitir que la
primera de stas, es decir Cinolsa sea declarada insolvente y pueda acogerse al marco de
proteccin legal del patrimonio establecido en la Ley de Reestructuracin Empresarial y su
Reglamento.
Con ello, no slo se impedira la ejecucin de bienes por parte de Probank, como sostiene el seor
Felipe Osterling Letts, sino que el marco de proteccin afectara a todos y cada uno de los
acreedores de Cinolsa, quienes se veran impedidos injustificadamente de ejercer su legtimo
derecho a exigir el cumplimiento de las obligaciones asumidas por Cinolsa en el desarrollo de su
actividad.
El proceder de Cinolsa y Transur S.A. es a todas luces contrario al inters pblico, en especial
contrario al inters de aquellos que, presumiendo una buena prctica empresarial por parte de
Cinolsa, confiaron en esta empresa y mantuvieron o mantienen vnculos comerciales con ella.
Afecta adems la credibilidad de los procedimientos concursales, los que deben ser considerados
como medidas extremas para situaciones realizadas con la simulada operacin crediticia, crisis
econmica de una empresa segn lo tipificado en la ley, y no como una forma de evadir las
obligaciones pendientes con los acreedores.
Desvirtuando los fines y objetivos de las normas concursales, Cinolsa ha pretendido utilizarlas para
burlar a sus acreedores y evadir el pago de sus deudas. Prcticas como sta impiden el desarrollo
de la economa y generan inseguridad jurdica en la contratacin, convirtiendo a los procedimientos
concursales en un sistema de debilitamiento del crdito, y no, como debera ser, en un
procedimiento que lo refuerce y consolide.
Si el rgimen concursal se convierte en una herramienta de uso generalizado para dejar de pagar,
o postergar pagos sin justificacin vlida alguna, se generar un incremento en el costo del crdito,
cuyo clculo deber incorporar el riesgo a que los deudores eviten el pago a travs de la
declaracin de insolvencia, y con ello una contraccin de la economa como consecuencia de las
menores posibilidades que tendrn los agentes del mercado para acceder a los sistemas de
crdito.
Por ello, dejar de investigar y, en su caso, dejar de sancionar cuando la autoridad competente
considere que existen razones justificadas para ello sera crear un incentivo para que algunos
agentes del mercado hagan uso indebido del rgimen concursal con el fin de evadir el pago de sus
obligaciones, lo que tendra los efectos antes mencionados.
Ello genera en esta Sala, como mxima instancia administrativa encargada de velar por el
cumplimiento y respeto de las normas concursales, la obligacin de verificar la existencia de los
supuestos previstos en la Ley de Reestructuracin Empresarial y su Reglamento para la
Declaracin de insolvencia de una empresa.
Por ello, las normas han provisto a los rganos administrativos encargados de la tramitacin de
dichos procedimientos de facultades suficientes para hacer las investigaciones que resulten
necesarias para verificar la real existencia del estado de insolvencia de una empresa, as como los
crditos invocados frente a ella. En estos casos, la Comisin no slo acta en atencin a los
legtimos intereses del solicitante (ya sea ste la empresa deudora o un acreedor), sino de todos
los dems posibles acreedores de la empresa, que podran verse perjudicados por la simulacin de
un estado de insolvencia.
Por eso, los rganos administrativos deben verificar que se cumplan los supuestos legales para la
declaracin de insolvencia de una empresa y para el reconocimiento de los crditos invocados
frente a ella, ejerciendo en la etapa investigatoria de los procedimientos, las atribuciones y
facultades que, se confieren la Ley y el Reglamento, as como el Ttulo I del Decreto Legislativo N
807, a los que ya se ha hecho referencia. Tratndose de solicitudes que, como la del presente
caso, han sido presentadas por un acreedor, se deber verificar por todos los medios el
cumplimiento de los requisitos a que se refieren los Artculos 2 de la Ley y 2 del Reglamento, es
decir la existencia de crditos superiores a cincuenta UIT's, exigibles y vencidos por ms de treinta
das calendario, verificando su origen, cuanta y legitimidad, tal como lo establecen los Artculos 4
de la Ley y, 7 y 8 del Reglamento(40).
Para efectos de la verificacin mencionada, los acreedores podrn presentar la documentacin que
sustente los crditos invocados que consideren pertienente. Sin embargo, cuando a criterio de la
autoridad administrativa la documentacin presentada no resulte suficiente o cuando existan
elementos que le hagan presumir una posible simulacin de obligaciones, o por seguridad jurdica
del procedimiento, cuando se detecte la posible existencia de vinculacin entre la deudora y el
acreedor, se debe verificar, necesiariamente, el origen del crdito investigando su existencia, como
exige el Artculo 8 del Reglamento, por todos los medios.
En un caso como el presente, en el cual el crdito invocado est incorporado en una letra de
cambio, normalmente resulta apropiado reconocer el crdito en mrito a la literalidad del ttulo
valor, en aplicacin de los principios de simplicidad, celeridad y economa de los procedimientos
administrativos.
Sin embargo, tal como ya se manifest, si la autoridad administrativa presume la posible existencia
de una vinculacin entre las partes o tiene elementos de juicio que le haga suponer una simulacin,
debe necesariamente investigar la relacin causal, es decir, el origen del crdito para determinar su
legitimidad. (41)
Tampoco resulta vlido oponer la literalidad del ttulo al deber de investigacin que tiene la
autoridad administrativa, ya que los procedimientos concursales no son procedimientos de
ejecucin en los que el objetivo es cobrar un crdito en forma directa. Los procedimientos
concursales tienen como objeto el tratamiento global del patrimonio y actividad de una empresa a
partir de su situacin econmica y financiera y por ello puede resultar imprescindible dejar de
atender al mrito de un ttulo valor para verificar la real situacin de los pasivos de la insolvente, tal
como lo seala Maffia en la siguiente cita:
"No basta, pues, con un cambial en forma para ingresar en la nmina de acreedores concurrentes:
aun en ese caso el acreedor debe indicar la causa de su crdito. Dijimos que en el contexto de un
concurso y a la hora de insinuarse al pasivo, la "causa" del crdito se identifica con los pocos y
familiares negocios que estadsticamente recurren, como su ministro de mercaderas, mutuo
dinerario, alquileres, impuestos y muy pocos mas. El tomado - endosatario- del papel habr de
explicara qu ttulo lo adquiri, sea del concursado, sea de su tradens si el documento circul; eso
interesa al requisito de la causa que exige el art. 33, L. C., y tambin al componente de buena fe
que hace a la legitimacin del acreedor en un juicio tan particular como es el concurso, esto es una
presuncin relativa al favor creditoria en los procesos individuales, deja su lugar al genrico deber
de explicara qu ttulo legtimo el interesado en incorporarse al pasivo concursal invoca su
derecho. Es decir, la posicin del acreedor frente al concurso de ninguna manera es la misma que
ante su deudor; en el juicio individual, el tenedor legitimado de una cambial disfruta de todas las
ventajas que, traducidas en definitiva en limitacin de las defensas oponibles, configuran el favor
creditoris, Esas ventajas no rigen en caso de concurso; como veremos en VII, II, "a", no se trata de
un juicio del acreedor contra el deudor, sino de un pedido para incorporarse, por la va procesal
especifica establecida, al pasivo del concurso."(42)
Debe precisarse, sin embargo, que ello no supone que se exija a un acreedor endosatario que
acredite un vnculo inexistente con la insolvente, lo que debe verificarse en este caso es que la
operacin que origin el ttulo valor existi realmente y que el solicitante del reconocimiento recibi
por endoso el ttulo en forma legtima. Lo contrario sera permitir que, mediante la simulacin de
endosos, se evite la investigacin sobre el origen del pasivo que este ttulo representa.
En aplicacin del Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807, la presente Resolucin constituye
precedente de observancia obligatoria en cuanto establece los criterios aplicables a la verificacin
de crditos en los casos en que la autoridad administrativa cuente con indicios sobre la posible
vinculacin entre el acreedor solicitante y la empresa insolvente, la existencia de irregularidades en
el origen del crdito o la simulacin del mismo.
Cuando el crdito invocado est incorporado en una letra de cambio o cualquier otro ttulo valor,
resulta apropiado reconocer el crdito en mrito a la literalidad del ttulo, en aplicacin de los
principios de simplicidad, celeridad y economa de los procedimientos administrativos.
Pero, al igual que el criterio general, si la autoridad administrativa presume la posible existencia de
una vinculacin entre las partes o tiene elementos de juicio que le haga suponer una simulacin del
crdito, debe necesariamente investigar la relacin causal, es decir, el origen del crdito, para
determinar su legitimidad.
Cuarto.- Disponer que la Secretara Tcnica remita copia certificada del Cuaderno de Nulidad y de
la Resolucin N 003-96-CCE-CCPL/EXP.035-96, tramitado en esta Sala, al Ministerio Pblico para
que ste evale la posible existencia de responsabilidad penal en los actos mencionados en la
presente resolucin.
Alfredo Bullard Gonzlez, Hugo Eyzaquirre del Sante, Jorge Vega Castro y Jos Antonio Payet
Puccio.
Resolucin 001-97-CSA-INDECOPI/EXP-113
EXPEDIENTE N 113-97-CSA
A SOLICITUD DE ACREEDORES
VISTO: el Oficio de fecha 23 de diciembre de 1996 por el cual la Juez del Octavo Juzgado
Transitorio Corporativo Civil de Lima remite, en atencin a lo dispuesto por el Artculo 703 del
Cdigo Procesal Civil, el Expediente N 31769-96 relativo al proceso ejecutivo seguido por SAVOY
BRANDS PERU S.A. con ARTURO CHAVEZ PAJUELO S.A. -AGENTES DE ADUANA a fin de
iniciar el proceso de declaracin de insolvencia de la empresa deudora por mantener obligaciones
vencidas y exigibles por ms de treinta das calendario ascendentes a US$ 19 177,47 por concepto
de capital, ms intereses legales y gastos; y CONSIDERANDO: que, de conformidad con lo
establecido en el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Segunda Disposicin
Final de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, si el deudor en un proceso ejecutivo no sealara la
existencia de bienes libres de gravamen dentro del plazo concedido por la autoridad jurisdiccional,
concluir el referido proceso y se remitirn los actuados a la Comisin de Salida del Mercado o a la
entidad delegada competente a fin de hacer efectivo el apercibimiento contemplado en el primer
prrafo del citado texto legal y seguir el proceso de declaracin de insolvencia del deudor segn lo
establecido en la ley de la materia; que el estado de insolvencia de una persona natural o jurdica
debe ser declarado por la autoridad administrativa de acuerdo con los requisitos que, para dicho
efecto, contemplan los dispositivos legales respectivos; que la titularidad del impulso procesal en
los procedimientos de declaracin de insolvencia iniciados en aplicacin de lo dispuesto por el
Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil recae en el acreedor, toda vez que los actos derivados del
apercibimiento decretado por el rgano jurisdiccional obedecen a la solicitud presentada, en ese
sentido, por el ejecutante; que, en atencin a lo indicado en el considerando anterior, corresponde
exigir al acreedor solicitante el cumplimiento de las exigencias previstas normativamente para la
procedencia de la solicitud de declaracin de insolvencia del deudor; que, segn lo preceptuado en
los Artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, el pedido presentado por uno o
varios acreedores para la declaracin de insolvencia de su deudor, solamente resulta procedente
cuando los crditos exigibles y vencidos por ms de treinta das calendario que mantienen
superan, en total, el equivalente a cincuenta Unidades Impositivas Tributarias vigentes en la fecha
de la solicitud; que, conforme se desprende del Expediente N 31769-96 remitido a esta Comisin
con fecha 13 de marzo de 1997, Savoy Brands Per S.A. mantiene crditos vencidos y exigibles
por ms de treinta das calendario frente a Arturo Chvez Pajuelo S.A. - Agentes de Aduana
ascendentes a US$ 19 177,47 por concepto de capital incorporados en nueve letras de cambio
aceptadas por la empresa deudora en favor de Productos Chipy S.A., sociedad incorporada por
absorcin en Savoy Brands Per S.A. conforme se acredita con la Escritura Pblica extendida con
fecha 31 de diciembre de 1995 ante Notario Pblico de Lima doctor Gustavo Correa Miller que en
copia certificada obra en el expediente; que el mandato de pago de las cambiales mencionadas
anteriormente ha sido ordenado mediante sentencia emitida con fecha 7 de junio de 1994 por el
Vigsimo Sptimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, la misma que con su correspondiente
constancia de haber quedado consentida obra en el expediente; que, a partir de la liquidacin
practicada por la Secretara Tcnica aplicando la tasa legal ordenada por la autoridad
jurisdiccional, ha quedado acreditada la existencia de crditos ascendentes a US$ 4 229,50 por
concepto de intereses derivados de los ttulos valores mencionados precedentemente; que tambin
ha quedado acreditada la existencia de crditos ascendentes a S/. 125,80 por concepto de gastos
originados en la cancelacin de tasas judiciales, segn se acredita con los recibos de pago que en
original obran en el expediente; que los crditos vencidos y exigibles por ms de treinta das
calendario que mantiene Savoy Brands Per S.A. frente a Arturo Chvez Pajuelo S.A. - Agentes de
Aduana asciende a US$ 23 406,97 y S/. 125,80 por lo que, al no exceder dichos importes las
cincuenta Unidades Impositivas Tributarias establecidas en el Artculo 4 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, corresponde declarar improcedente la solicitud de declaracin de
insolvencia de la empresa deudora; en uso de sus atribuciones y de conformidad con lo establecido
en los Artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial y los Artculos 427 y 703 del
Cdigo Procesal Civil; RESUELVE: declarar improcedente la solicitud de declaracin de insolvencia
de ARTURO CHAVEZ PAJUELO S.A. - AGENTES DE ADUANA a pedido de SAVOY BRANDS
PERU S.A. y, en consecuencia, disponer el archivamiento del expediente.
RESOLUCION N 224-97-TDC
EXPEDIENTE N: 113-97-CSA
I. ANTECEDENTES
Posteriormente, proveyendo la solicitud presentada por Savoy Brands en ese sentido, con fecha 12
de agosto de 1994 el Juzgado requiri a Chvez Pajuelo para que en un plazo de cinco das seale
bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de declararlo en quiebra.
Mediante resolucin de fecha 24 de enero de 1995, la Primera Sala Civil de la Corte Superior de
Lima, revoc la resolucin impugnada por el demandante y reformndola dispuso que sea el propio
juez quien haga efectivo el apercibimiento sealado en el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil
(declarar la quiebra del ejecutado).
Posteriormente, con fecha 7 de abril de 1995, Chvez Pajuelo interpuso Recurso de Casacin
contra la resolucin mencionada en el prrafo anterior, el mismo que fue declarado inadmisible por
la Sala Civil de la Corte Suprema de la Repblica, por considerar que dicho recurso haba sido
interpuesto contra un auto en el cual no se da fin al proceso, sino que dispone el trmite de un
pedido de apercibimiento
Con fecha 29 de febrero de 1996, mediante Resolucin N 19, el Juzgado orden remitir los
Actuados a la Comisin de Salida, por considerar que "...la legislacin vigente (prev) un
procedimiento especial para la declaratoria de quiebra, es decir, que previamente al dictado del
auto de quiebra la empresa demandada debe ser declarada insolvente por la Comisin de
Simplificacin del Acceso y Salida del Mercado (hoy Comisin de Salida del Mercado) quien
adems efectuar el reconocimiento y graduacin de crditos, convocando con posterioridad a
Junta de Acreedores, otorgndole al deudor la posibilidad de que sus acreedores en junta decidan
el destino de la empresa.....".
Con fecha 21 de marzo de 1996, Savoy Brands dedujo la nulidad de la Resolucin N 19 emitida
por el Juzgado la misma que fue declarada infundada por el propio juzgado mediante Resolucin
N 23 de fecha 8 de mayo de 1996.
El 22 de mayo de 1996, Savoy Brands apel de la Resolucin N 23, no obstante lo cual sta fue
confirmada por la Corte Superior mediante resolucin emitida el 16 de agosto de 1996, por
considerar que: (i) el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil ha sido derogado tcitamente por el
Decreto Ley N 26116, en virtud de lo dispuesto por el inciso 4) de la Segunda Disposicin Final del
Decreto Ley N 26116; y (ii) ". .. que el citado Decreto Ley establece un mecanismo procesal para
la declaracin de quiebra totalmente diferente al que regulaba el numeral setecientos tres del
Cdigo Procesal Civil".
Con fecha 12 de marzo de 1997, el juzgado remiti los actuados a la Comisin. En ese sentido,
mediante su Resolucin N 001-97-CSA-INDECOPI/EXP-113 de fecha 13 de mayo de 1997, la
Comisin declar improcedente la solicitud de declaratoria de insolvencia de Chvez Pajuelo, toda
vez que los crditos invocados por Savoy Brands ascendan a US$ 23 406,97 por concepto de
capital e intereses, y S/.125,80 por concepto de gastos, montos que en total no superaban las
cincuenta Unidades Impositivas Tributarias que exige el Artculo 4 del Decreto Legislativo N 845,
Ley de Reestructuracin Patrimonial, para las solicitudes de declaracin de insolvencia a pedido de
los acreedores.
Con fecha 21 de mayo de 1997, Savoy Brands interpuso recurso de apelacin contra la resolucin
antes mencionada argumentando que en el presente caso habra sido "el propio rgano
jurisdiccional" quien mediante una resolucin hizo efectivo el apercibimiento previsto en el Artculo
703 del Cdigo Procesal Civil ordenando la "remisin del expediente a la Comisin para la
declaracin de insolvencia del demandado. No tratndose pues del caso de una solicitud
presentada por los acreedores ante la Comisin, sino de la remisin por oficio judicial de un
(expediente), en cumplimiento de la ley, con el propsito especfico de que se declare la
insolvencia del deudor sin que para ello se exija otro requisito".
Atendiendo al pedido formulado por Savoy Brands, el 20 de agosto de 1997 los representantes de
dicha empresa rindieron informe oral ante la Sala, luego de lo cual el expediente qued expedito
para ser resuelto.
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de esta Sala, en el presente
caso, la cuestin en discusin consiste en determinar cul es el tratamiento que debe dar la
autoridad concursal a las solicitudes remitidas por la autoridad judicial en aplicacin del Artculo
703 del Cdigo Procesal Civil.
Al establecerse las cincuenta UIT como monto mnimo de los crditos que deben sustentar una
declaracin de insolvencia a pedido de acreedores, la legislacin ha buscado evitar que la
estabilidad del mercado se vea afectada por el uso del procedimiento de declaracin de insolvencia
como mecanismo para el cobro individual de crditos, cuya cuanta, a criterio del legislador, no
justifica que se active la maquinaria concursal como medio de presin, situacin que podra
presentarse con mayor frecuencia a medida que menor sea el monto de los crditos exigido a los
acreedores para la presentacin de su solicitud(3).
Sin perjuicio de lo sealado en el punto anterior, el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil,
conforme a la modificacin introducida por la primera disposicin final del Decreto Legislativo N
845, ha regulado una tercera forma de iniciar un procedimiento de declaracin de insolvencia,
cuando en los procesos ejecutivos el deudor no cumple con sealar bienes libres de gravmenes.
En este sentido, el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil establece que, luego de expedida la
sentencia de primera instancia en un proceso de ejecucin, el demandante puede solicitar al juez
que requiera al deudor para que seale bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de solicitar que
se declare su insolvencia; si el deudor no atendiera a dicho requerimiento, se dar por concluido el
proceso de ejecucin y se remitirn los actuados a la Comisin o a la entidad delegada
competente, para que trmite el procedimiento de declaracin de insolvencia, segn lo establecido
en la ley de la materia(4).
En este sentido, la norma seala textualmente que, a pedido del acreedor, la autoridad judicial
debe requerir al deudor para que "... seale bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de
presentarse solicitud de su declaracin de insolvencia..."Complementando esta idea, el segundo
prrafo del mismo artculo precisa que ante el incumplimiento del deudor ".. . concluir el proceso
de ejecucin, y se remitirn los actuados a la Comisin de Salida del Mercado del Indecopi o a la
entidad delegada que fuera competente siguindose el proceso de declaracin de insolvencia
segn lo establecido en la ley de la materia."
Tal como se ha sealado lo establecido en el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil constituye una
tercera forma de iniciar el procedimiento de declaracin de insolvencia, no obstante lo cual en este
procedimiento se encuentra controvertido el alcance que tiene la disposicin contenida en el
segundo prrafo del artculo, es decir, Informa en que se hace efectivo el Apercibimiento a que se
refiere el primer prrafo del mismo, para lo cual se deber tener presente la naturaleza y funcin
que tiene los apercibimientos en la regulacin procesal, as como la aplicacin del artculo
analizado, en concordancia con el esquema general de la legislacin concursal.
III.3 El apercibimiento
En consecuencia, los alcances del artculo 703 bajo anlisis deben responder a la naturaleza y
caractersticas mencionadas en el prrafo anterior, es decir, el apercibimiento debe actuar como
una advertencia sobre las sanciones a ser impuestas si el deudor no seala bien libre de
gravamen.
Si bien de la lectura de la norma podra sostenerse que la remisin del expediente judicial por parte
de la autoridad a cargo del proceso de ejecucin tiene los mismos efectos que cualquier solicitud
de declaracin de insolvencia, ello hara que, en los casos de crditos cuyo monto es inferior a las
cincuenta UIT, la norma resulte totalmente inoperante y carente de efectos prcticos para el
acreedor.
En los mencionados casos, el incumplimiento por parte del deudor apercibido para que seale bien
libre de gravamen generara una sancin al acreedor y, por el contrario, la aplicacin de la norma
conforme al criterio de la Comisin constituira un incentivo para que el deudor oculte bienes que
pudiesen ser objeto de ejecucin, puesto que de no exhibirlos, el procedimiento judicial concluira y
el acreedor se vera desprovisto de amparo legal, toda vez que la cuanta de sus crditos sera
insuficiente para lograr la declaracin de insolvencia del deudor.
En atencin a ello, el apercibimiento al que se refiere el primer prrafo del Artculo 703 del Cdigo
Procesal Civil, no puede consistir en presentar una solicitud que tenga las mismas caractersticas
que cualquier otra formulada en forma directa por acreedores para la declaracin de la insolvencia
de su deudor, pues no habra identidad entre los fines del procedimiento de ejecucin, destinado a
lograr que el deudor cumpla con una prestacin a su cargo, y el resultado consistente en la
presentacin de una nueva solicitud en un segundo procedimiento, luego que el primero no ha
producido efecto favorable alguno al acreedor.
En este orden de ideas, debe entenderse que la solicitud derivada de la aplicacin del Artculo 703
del Cdigo Procesal Civil es una solicitud privilegiada que no est sujeta a la verificacin de los
requisitos de antigedad, exigibilidad y cuanta establecidos en la Ley de Reestructuracin
Patrimonial. De lo contrario, como ya se seal, el apercibimiento ser ineficaz para los acreedores
de menos de cincuenta UIT, pero adems en estos casos el propio proceso ejecutivo se convertir
en una institucin inoperante.
En consecuencia, admitidas a trmite las solicitudes presentadas en aplicacin del artculo materia
de anlisis, luego que la autoridad concursal verifique que stas se hayan adecuado al
procedimiento administrativo cumpliendo los requisitos formales sealados en el Texto Unico de
Procedimientos Administrativos del Indecopi(6) para la presentacin de solicitudes de declaracin
de insolvencia a pedido de acreedores, el deudor solamente podr evitar que se declare su
insolvencia pagando al acreedor o acreditando su capacidad de pago conforme a los Artculos 10
y 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.(7)
El criterio expuesto en el prrafo anterior coincide con lo expuesto en el punto III.1 de esta
resolucin en tanto el proceso ejecutivo que origina el inicio del procedimiento cumple el mismo rol
de filtro que tienen los requisitos de los Artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
para evitar la existencia o proliferacin de solicitudes de declaracin de insolvencia que puedan
afectar la estabilidad del mercado.
En el presente caso, Savoy Brands solicit al juez que requiera a Chvez Pajuelo para que seale
bien libre de gravamen, bajo apercibimiento de presentar una solicitud para que se declare su
insolvencia.
Efectuado ello, Chvez Pajuelo no atendi al requerimiento formulado, por lo que la autoridad
judicial remiti el expediente a la Comisin de Salida del Mercado. Esta determin que los crditos
que mantiene Savoy Brands frente a Chvez Pajuelo ascienden a US$ 19 177 47 por concepto de
capital, US$ 4 299,00 por concepto de intereses y S/. 126,80 por concepto de gastos, los mismos
que en conjunto no superan las cincuenta UIT, por lo que declar improcedente la solicitud.
Atendiendo a lo expuesto en el punto anterior, la Sala considera que la Comisin luego de verificar
el cumplimiento de los requisitos de forma por parte de Savoy Brands, debi requerir a Chvez
Pajuelo para que acreditara su capacidad de pago respecto de los crditos invocados la
mencionada acreedora, respecto de los cuales no corresponde efectuar el anlisis de antigedad,
exigibilidad y cuanta al que se refiere el Artculo 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
En este sentido, habindose verificado que en el expediente no obra constancia de que Savoy
Brands haya cumplido con la totalidad de los requisitos de admisibilidad sealados en el TUPA del
Indecopi corresponde que esta Sala declare la nulidad de la Resolucin N 001-97-CSA-
INDECOPI/EXP-113, disponindose que la Comisin de trmite al procedimiento conforme a su
estado debiendo para ello requerir a Savoy Brands el cumplimiento de los requisitos antes
mencionados.
Finalmente, en aplicacin del Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y atendiendo a que la
presente resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
corresponde declarar que sta constituye un precedente de observancia obligatoria respecto de los
criterios expuestos para la aplicacin del Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil por parte de la
autoridad concursal. En atencin a ello corresponde encargar a la Secretara Tcnica que remita
copia de la presente resolucin, as como de la resolucin de Primera Instancia al Directorio del
Indecopi para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, de conformidad con el Artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
IV. RESOLUCION DE LA SALARESOLUCION DE LA SALA
Tercero.- Disponer que la Secretara Tcnica remita al Directorio del Indecopi copia de la presente
Resolucin as como de la de Primera Instancia, para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano
de conformidad con el Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Jorge Vega Castro, Luis
Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos y Jos Antonio Payet Puccio.
La suspensin de la exigibilidad de las obligaciones del obligado principal de una letra de cambio,
por encontrarse sujeto a un proceso concursal, no exime al tenedor de protestar el ttulo valor a su
vencimiento. La obligacin que nace del ttulo valor perjudicado por negligencia del acreedor es
inexigible hasta que se produzca su reconocimiento judicial, con lo cual, si bien es pasiva de ser
reconocida como crdito concursal, no devenga intereses moratorios.
RESOLUCIN N 0566-2000/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 014-1999-03-03/CSM-ODI-CCPL
RESOLUCIN N 0566-2000/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 014-1999-03-03/CSM-ODI-CCPL
PROCEDENCIA: COMISIN DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL DE LA OFICINA
DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI EN EL COLEGIO DE
CONTADORES PBLICOS DE LIMA (LA COMISIN)
ACREEDOR : MAMMOET OVERSEAS INC. (MAMMOET)
DEUDOR : DANIEL SOTO GASTAETA (SEOR SOTO)
MATERIA : DERECHO CONCURSAL
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
CRDITOS INCORPORADOS EN TTULOS VALORES
PERJUICIOS DE TTULOS VALORES
EXIGIBILIDAD DE LOS CRDITOS PRECEDENTE DE OBSERVANCIA
OBLIGATORIA
ACTIVIDAD : PERSONA NATURAL
Esta Sala considera que el protesto es un acto necesario para conservar las acciones
cambiarias derivadas de las letras de cambio y que su omisin perjudica dichos ttulos valores
impidiendo el reconocimiento de los crditos por concepto de intereses derivados de los mismos.
En el caso de una de las letras de cambio presentadas, su vencimiento oper con posterioridad a
la fecha sealada para la determinacin de la masa concursal. Por lo que no corresponda el
reconocimiento de los intereses moratorios derivados de ella.
I. ANTECEDENTES
Mediante Resolucin N 0621-1999/CSM-ODI-CCPL del 28 de abril de 1999 se declar la
insolvencia del seor Soto y, en consecuencia, el 13 de diciembre de 1999 se realiz la publicacin
de ley, notificndose a sus acreedores a efectos de que soliciten el reconocimiento de sus crditos.
De otro lado, los nicos intereses que fueron reconocidos por la Comisin corresponden a
los devengados de la letra de cambio N 109/94, la misma que s fue protestada oportunamente, y
procedi a efectuar una nueva liquidacin de dichos intereses nicamente hasta el 13 de diciembre
de 1999.
Al sustentar su recurso, Mammoet aleg que la obligada principal del pago de las letras de
cambio, Pesca, Conservas y Derivados S.A. PECODESA, en adelante Pecodesa, se encontraba
sujeta a un proceso de reestructuracin empresarial al amparo del Decreto Ley N 26116, por lo
que de conformidad con lo establecido en el Artculo 12 de dicha norma, las obligaciones de
Pecodesa eran inexigibles con lo cual dichos ttulos valores no podan ser protestados, toda vez
que el vencimiento contemplado en las cambiales haba sido suspendido como consecuencia del
concurso.
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado en el presente caso, las cuestiones
en discusin consisten en determinar lo siguiente:
(i) si la suspensin de la exigibilidad de las obligaciones contenidas en las letras de cambio
Ns. 102/94, 104/94, 106/94 y 108/94, como consecuencia de que el obligado principal se
encuentra sujeto a un proceso de reestructuracin al amparo del Decreto Ley N 26116, impide el
protesto de dichos ttulos valores:
(ii) si los ttulos valores que se encuentran perjudicados devengan intereses moratorios a
su vencimiento;
III.1. El protesto de las letras de cambio nmeros 102/94, 104/94, 106/94 y 108/94
Mediante Resolucin N 002-94/CSA-INDECOPI del 2 de diciembre de 1994 se declar la
insolvencia de Pecodesa. En la junta de acreedores del 20 de setiembre de 1995 se acord su
reestructuracin econmica y financiera de conformidad con lo dispuesto en el Artculo 8 de la Ley
de Reestructuracin Empresarial. El plan de reestructuracin se aprob el 18 de junio de 1996.
Posteriormente, mediante juntas de acreedores del 21 de octubre de 1996, 20 de octubre de 1997,
23 de abril de 1998, 16 de abril de 1999 y 6 de junio de 1999 se acord prorrogar sucesivamente el
plazo del proceso de reestructuracin.
En el presente caso, las letras de cambio Ns. 102/94, 104/ 94, 106/94 y 108/94, aceptadas
por Pecodesa y endosadas a la recurrente, cuyo reconocimiento es objeto de cuestionamiento,
tienen consignadas fechas de vencimiento posteriores a la fecha en que se acord la
reestructuracin econmica y financiera de Pecodesa, lo que ha dado lugar a que el acreedor
considere que no estaba obligado al protesto de las mismas.
La norma reseada recoge una posicin mayoritaria en la doctrina, la misma que destaca
la importancia de la institucin del protesto en materia cambiaria, otorgndole a dicha diligencia
una funcin probatoria y otra conservativa. Probatoria, en cuanto acredita que el obligado o los
obligados no cumplieron con las obligaciones que haban asumido, es decir, acredita la renuencia
al pago del obligado, haciendo posible que el tenedor del ttulo ejerza las acciones destinadas a
lograr el cobro efectivo de los crditos incorporados en el ttulo valor; y conservativa en cuanto sin
ese acto el tenedor pierde las acciones cambiarias propias de los ttulos valores.7
En el caso especfico de la letra de cambio, slo mediante el protesto puede hacerse valer
la accin de regreso, la que se perdera definitivamente en caso de que dicha diligencia no se
efecte en el plazo establecido. As, ni el reconocimiento judicial convalida o restituye la posibilidad
de accionar por la va de regreso cuando el ttulo no ha sido protestado.8
El carcter inexcusable del protesto, como condicin para mantener la eficacia de las
acciones tpicas que emergen de la letra de cambio, determina que la ley aplicable no admita que
tal diligencia se dispense por ninguna circunstancia. Ni la incapacidad, ni la muerte de la persona a
quien el ttulo debe ser presentado, dispensa de la obligacin del protesto.9
Uno de los efectos principales del protesto es el de conservar a favor del tenedor las
acciones cambiarias, al punto que no existe dispensa para la realizacin de dicha diligencia. La
Sala considera que la restriccin a la posibilidad de eximirse del protesto alcanza de manera
natural a aquellos supuestos excepcionales en los cuales, en virtud de la legislacin concursal, se
encuentra suspendida la exigibilidad de las obligaciones del obligado principal.
En efecto, en el caso bajo anlisis, el obligado principal no puede ser forzado a pagar, pero
ello no exime al tenedor de protestar la letra de cambio con la finalidad de: i) acreditar que el ttulo
valor no ha sido pagado; ii) acreditar el estado de la letra de cambio al momento del protesto e
identificar a las personas obligadas; y iii) conservar y, en su oportunidad ejercitar, las acciones
cambiarias, directa o de regreso.10
A mayor abundamiento, debe tenerse en consideracin que respecto de los ttulos valores
regidos por la Ley N 16587 no existe disposicin legal expresa que exima o dispense de efectuare
el protesto cuando el aceptante o el girador se encuentran sometidos al rgimen concursal o ante
un supuesto de inexigibilidad de sus obligaciones.
Asimismo, no existe en nuestro ordenamiento jurdico norma alguna que permita sustituir el
protesto con algn instrumento emitido por la autoridad concursal, como podra ser la copia
certificada del acuerdo adoptado en junta de acreedores o la resolucin de declaracin de
insolvencia, con lo cual, si el tenedor no protesta oportunamente la letra de cambio a su
vencimiento y con posterioridad a ello se levanta el estado de insolvencia, el tenedor se vera
imposibilitado de ejercer las acciones cambiarias, toda vez que el ttulo valor estara perjudicado.
De otro lado, debe tenerse presente que la Ley N 27287, Ley de Ttulos Valores vigente
desde el 17 de octubre de 2000, contiene una disposicin expresa que ratifica lo dicho al sealar
que en los ttulos valores sujetos a protesto, la insolvencia decretada no dispensa de la obligacin
de formalizar el protesto, salvo que se haya liberado de ello mediante el pacto de no protesto11.
Esta Sala considera que el criterio antes expuesto en el sentido de entender que la
suspensin de la exigibilidad de las obligaciones del obligado principal de una letra de cambio,
como consecuencia de encontrarse sujeto a un proceso concursal, no exime al tenedor de
protestar dicho ttulo, toda vez que ello determina la conservacin de las acciones cambiarias que
podrn ser ejercidas una vez que termine la inexigibilidad de las obligaciones del obligado principal,
debe adquirir la condicin de procedente de observancia obligatoria.
En el presente caso, las letras de cambio Ns. 102/94, 104/94, 106/94 y 108/94 no fueron
protestadas en el plazo previsto en el artculo 4913 de la Ley N 16587, por lo que dichos ttulos
valores se encuentran perjudicados. En los acpites siguientes se analizarn las consecuencias de
tal situacin.
Al respecto, la comisin encargada del estudio y revisin del Cdigo Civil15, respecto de
los efectos del ttulo valor perjudicado por culpa del acreedor, seal lo siguiente:
"(...) Se produce novacin en cambio cuando los documentos se perjudican por culpa del
acreedor. Empero, en este caso la novacin no opera entre la obligacin primitiva _aqulla cuya
accin qued entretanto en suspenso_ y la nueva obligacin _aqulla que se cre al entregarse los
efectos de cambio_ pues la novacin supone la extincin de una obligacin para dar nacimiento a
otra nueva. En este caso coexisten dos obligaciones: la primitiva, aquella cuya accin qued entre
tanto en suspenso, y la nueva, la derivada de los ttulos valores, cuya accin debe ejercitarse. Esta
segunda obligacin naci sin que operase la extincin de la primitiva: luego, no es novacin.
La novacin s opera entre la obligacin primitiva y la obligacin cambiaria que originan los
documentos antes de perjudicarse, por una parte, y la nueva obligacin que nace de los
documentos perjudicados, por la otra. Es decir que esta nueva obligacin que surge de los ttulos
valores perjudicados, extingue simultneamente dos obligaciones: la primitiva, la que naci
originalmente, y la nueva, la que surgi con la entrega de los documentos de cambio.
Como puede apreciarse, la sancin para el acreedor negligente es severa cuando los
ttulos valores perjudicados los acepta, gira o suscribe el deudor sin intervencin de terceras
personas, o sea cuando la relacin cambiaria se circunscribe al deudor y al acreedor. Sin embargo,
la sancin es ms severa cuando se trata de documentos al portador o a la orden, aceptados,
girados o suscritos por terceras personas y transferidos por el deudor al acreedor. En este ltimo
caso, se entender efectuado el pago de la obligacin primitiva, pero el acreedor, adicionalmente,
habr perdido la accin por derecho de cambio, tanto en la va directa, contra el aceptante y los
avalistas, como en la va de regreso contra el librador y los endosantes; y como el deudor sera
endosante de los documentos y, por tanto, slo obligado por derecho de cambio, quedara
totalmente liberado, por lo que el acreedor nicamente podr ejercitar accin por derecho comn
contra el tercero, quien acept, gir o suscribi los documentos perjudicados.17
Sin embargo, el acreedor tenedor de un ttulo valor perjudicado no se encuentra totalmente
desamparado por la ley, pues puede ejercitar la accin documental al amparo de lo previsto en el
Artculo 59 de la Ley N 1658718, contra el obligado principal y su avalista, si lo hubiere, para el
pago de los ttulos perjudicados, pero no podr hacer efectivas las garantas que se constituyeron
originalmente para asegurar la obligacin extinguida. Sin embargo, la obligacin derivada del ttulo
valor perjudicado resulta inexigible hasta que se produzca su reconocimiento judicial, con lo cual, si
bien es pasible de dar mrito a un reconocimiento en sede concursal, no devenga intereses
moratorios.
La Sala considera que el criterio antes expuesto, de entender que al perjudicarse un ttulo
valor por culpa del acreedor opera una novacin entre la obligacin primitiva y la correlativa
obligacin cambiaria que origina el documento antes de perjudicarse, por una parte, y la nueva
obligacin que nace del documento perjudicado, por la otra, implica adems que esta ltima es
inexigible hasta que se produzca su reconocimiento judicial, con lo cual, si bien es pasible de ser
reconocida en sede concursal, no devenga intereses moratorios hasta que se produzca su
reconocimiento judicial, debe adquirir la condicin de precedente de observancia obligatoria.
III.3. Los intereses de las letras de cambio Ns. 102/94, 104/94, y 106/94
El hecho sealado determina que Mammoet no sea responsable del perjuicio por falta de
protesto que los ttulos sufrieron, no pudiendo aplicrsele directamente lo establecido en el Artculo
1233 del Cdigo Civil y s lo dispuesto en el Artculo 44 de la Ley N 1658719, que establece que
el endoso realizado despus del plazo para diligenciar el protesto, produce los efectos de una
cesin de crditos, es decir, Mammoet es adquiriente de los crditos a ttulo de cesionario y no
como endosatario.
En atencin a ello, corresponde confirmar el extremo de la resolucin apelada que dej sin
efecto el reconocimiento de los crditos por concepto de intereses derivados de la letra de cambio
N 110/94.
No obstante ello, atendiendo a que su liquidacin arroj la suma de US$ 13 423,45 y que el
solicitante nicamente haba invocado crditos por US$ 12 535,33, la Comisin reconoci el
ntegro de los crditos invocados en aplicacin de lo establecido en el Artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil21 .
Atendiendo a lo sealado, esta Sala coincide con el criterio aplicado por la Comisin, en el
sentido de que la autoridad concursal no puede resolver ms all del petitorio, por lo que,
considerando que una liquidacin correctamente efectuada igualmente arrojara una suma mayor a
la invocada por el solicitante, corresponde confirmar este extremo de la resolucin apelada.
Segundo.- cuando se perjudica un ttulo valor por culpa del acreedor, opera una
novacin entre la obligacin primitiva y la correlativa obligacin cambiaria que origina el documento
antes de perjudicarse, por una parte, y la nueva obligacin que nace del documento perjudicado,
por la otra, lo que implica adems, que esta ltima es inexigible hasta que se produzca su
reconocimiento judicial, con lo cual, si bien es pasible de ser reconocida como crdito en sede
concursal, no devenga intereses moratorios hasta que se produzca el referido reconocimiento
judicial.
Tercero.- disponer que la Secretara Tcnica remita la Directorio del INDECOPI copia de la
presente resolucin para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano de conformidad con el
Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard Gonzlez,
Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo y Liliana Ruiz de Alonso.
Resolucin 055-97-TDC
Expediente 070-95-CRE-CAL
RESOLUCIN N : 055-97-TDC
EXPEDIENTE N : 070-95-CRE-CAL
DEUDOR : DISTRIBUIDORA EL OCEANO SRL. (OCEANO)
IMPUGNANTE : DISTRIBUIDORA EL OCEANO SRL (OCEANO)
"Tal como sucede en los sistemas tradicionales con la declaracin judicial de quiebra, bajo el
rgimen de nuestra Ley la declaracin de la insolvencia produce un estado indivisible entre la
insolvente y todos sus acreedores, que comprende todos los bienes de la deudora, as como las
obligaciones que sean incorporadas al procedimiento concursal.
De esta forma, a partir del inicio del concurso y por el solo mrito de las obligaciones que la
insolvente mantiene frente a ellos, todos los titulares de crditos pasan a formar parte de la masa
de acreedores."
Resolucin 032-97-TDC
Expediente 010-96-CRE-CCAIL
RESOLUCION N : 032-97-TDC
EXPEDIENTE N : 010-96-CRE-CCAIL -Cuaderno de Queja
QUEJADO : COMISION DE REESTRUCTURACION EMPRESARIAL DE LA CAMARA
DE COMERCIO, AGRICULTURA E INDUSTRIA DE LAMBAYEQUE (LA COMISION)
QUEJOSO : BANCO CONTINENTAL (EL BANCO)
"La aplicacin de la Ley de Reestructuracin (...) enfrenta el riesgo de que se desvirten los fines
de sus normas utilizando los mecanismos de proteccin del patrimonio indebidamente, para evadir
el pago de obligaciones. Por ello, las normas concursales encargan a los rganos administrativos
que tramitan dichos procedimientos, hacer las investigaciones que resulten necesarias para
verificar la real existencia del estado de insolvencia de una empresa , as como los crditos
invocados frente a ella. En estos casos, la Comisin no slo acta en atencin a los legtimos
intereses del solicitante (ya sea ste la empresa deudora o un acreedor), sino de todos los dems
posibles acreedores de ste, que podran verse perjudicados por la simulacin de un estado de
insolvencia."
Resolucin 208-97-TDC
Expediente 027-96-CCE/CCPL
RESOLUCION N : 208-97-TDC
EXPEDIENTE N : 027-96-CCE/CCPL
DEUDOR : VICTOR SANCHEZ PALACIO S.R.Ltda. (SANCHEZ PALACIO S.R.Ltda.)
QUEJOSO : VIDRIOS Y CRISTALES S.A. (VICRISA)
Resolucin 079-97-TDC
Expediente 035-96-CCE-CCPL
RESOLUCION N : 079-97-TDC
EXPEDIENTE N : 035-96-CCE-CCPL
DEUDOR : CIA INDUSTRIAL OELAGINOSA S.A. (CINOLSA)
ACREEDOR : TRANSUR S.A. (TRANSUR)
"El procedimiento concursal es uno en el cual los intereses en juego trascienden los del solicitante
y su deudor. El procedimiento concursal no est diseado para frustrar los crditos de los dems
acreedores, sino por el contrario para proceder a su cobro ordenado evitando la canibalizacin
innecesaria de la empresa. Para ello el procedimiento concursal permite, entre otras medidas, la
suspensin de la exigibilidad de las obligaciones pendientes de la insolvente. Es una medida
excepcional, que slo puede proceder en los casos taxativamente contemplados en la ley, y que
reflejan una situacin de crisis econmica.
Resolucin 149-97-TDC
Expediente 041-96/CCE-CCPL/J
RESOLUCION N : 149-97-TDC
EXPEDIENTE N : 041-96/CCE-CCPL/J
INSOLVENTE : COOPERATIVA DE TRABAJO Y FOMENTO DEL EMPLEO "FUERZA
UNIDA DEL PERU LTDA". (LA COOPERATIVA)
"En el caso de que se presente al procedimiento un solo acreedor, ste no evitar que se configure
el supuesto de la inexistencia de concurso. Ello obedece al origen mismo de los procedimientos
concursales, cuya propia denominacin responde a la concurrencia, en un solo procedimiento, de
una pluralidad de acreedores del insolvente, que buscan lograr de la forma ms ordenada el cobro
de sus acreencias, situacin que en este caso no se produce."
Resolucin 144-97-TDC
Expediente 097-97-CSA
RESOLUCION N : 144-97-TDC
EXPEDIENTE N : 097-97-CSA
DEUDOR : TIENDAS 2000 S.A. (TIENDAS 2000)
ACREEDOR : PHILIPS PERUANA S.A. (PHILIPS PERUANA)
"Cuando ante la existencia de varias posibilidades, haya que determinar cul es la sede principal
de un deudor, el anlisis deber tener en consideracin la proporcin de los activos ubicados en
cada sede, as como la proporcin de los pasivos originados y el volumen de las operaciones
realizadas en cada una de ellas, en base a la informacin que sobre el particular presente el
deudor. Asimismo, atendiendo a que la competencia territorial en materia concursal es de orden
pblico y por lo tanto improrrogable, apersonado el deudor, ya sea como solicitante o en atencin al
emplazamiento efectuado, los rganos administrativos encargados de tramitar las solicitudes de
declaracin de insolvencia, debern verificar su competencia conforme a los criterios establecidos
en la presente Resolucin, puesto que en caso contrario el procedimiento estara viciado de
nulidad conforme al inciso a) del artculo 43 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos."
Resolucin 061-97-TDC
Expediente 005-96-CSA
RESOLUCION N : 061-97-TDC
EXPEDIENTE N : 005-96-CSA
DEUDOR : EMPRESA PESQUERA GAMMA S.A. (PESQUERA GAMMA)
ACREEDOR : ALFA LAVAL S.A. (ALFA LAVAL)
"Las reglas para determinar la competencia territorial en materia concursal deben otorgar a los
agentes del mercado seguridad jurdica respecto del lugar en el cual se deberan tramitar los
procedimientos concursales de los otros agentes con los cuales mantiene relaciones jurdico
patrimoniales, en el caso que stos ingresen en estado de insolvencia.
En ese sentido, se debe descartar que la legislacin haya querido otorgar al solicitante de la
declaracin de insolvencia, se trate de un acreedor o del propio deudor, diversas alternativas entre
las cuales optar al momento de presentar su solicitud, toda vez que tal facultad podra ser utilizada
en forma dolosa con el fin de obstruir la accin de los acreedores, ocultndoles el estado de
insolvencia de la empresa y la realizacin del procedimiento concursal."
... el acreedor que cuenta con garantas en su favor puede optar entre recurrir a la autoridad judicial
para proceder a la ejecucin de dichas garantas y solicitar que se declare la insolvencia de su
deudor... no existe norma alguna que obligue al acreedor a exigir garantas que cubran el ntegro
de la obligacin o que obliguen a ste a solicitar la ejecucin judicial de las garantas, previamente
al inicio de un procedimiento de declaracin de insolvencia.
... el hecho de que se haya demandado en primer lugar al obligado principal no quiere decir que el
banco se vea impedido de ejercitar sus derechos frente a los dems obligados, toda vez que
siempre mantiene la posibilidad de accionar o no frente a ellos.
RESOLUCIN N 0140-1999/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 224-1998/CSM-ODI-CCPL
ANTECEDENTES
(iv) El Banco ha demandado slo a Sitex por ejecucin de garantas en la va judicial y no as a los
avalistas de dicha empresa. De otro lado, el Banco no cumpli con presentar la informacin a que
se refiere el artculo 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dentro del trmino que le fue
concedido por el Requerimiento N 258-CSM-001-CCPL de la Comisin.
(v) El Banco tampoco habra cumplido con lo indicado en el artculo 115 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial(2).
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de la Sala, en el presente caso
las cuestiones en discusin consisten en determinar lo siguiente:
(ii) si resulta vlida la solicitud de declaracin de insolvencia dirigida contra la seora Abusada a
ttulo personal, toda vez que, segn lo indicado en el recurso de apelacin, a quien debi
emplazarse para tal efecto era a la sociedad conyugal conformada por la seora Abusada y su
esposo, quienes intervinieron como avalistas en el pagar emitido por la empresa Sitex en favor del
Banco;
(iii) si la seora Abusada, en su calidad de avalista en el pagar antes mencionado, puede oponer
al Banco las condiciones del Plan de Reestructuracin que fue aprobado en el procedimiento de
declaracin de insolvencia de la empresa Sitex, y
(iv) si el hecho de que el Banco cuente con garantas reales en respaldo del crdito materia del
procedimiento y el hecho de haber interpuesto acciones de ejecucin contra el obligado principal le
impiden acudir al procedimiento concursal.
La seora Abusada seal en su escrito de fecha 13 de abril de 1999 que la Sala deba
pronunciarse previamente respecto de su solicitud para que se declare el abandono del
procedimiento de declaracin de insolvencia, toda vez que el Banco no haba cumplido con
presentar a la Comisin cierta informacin que le fue requerida.
De lo expuesto se concluye que el requerimiento efectuado por la Comisin fue absuelto por el
Banco en su oportunidad, motivo por el cual debe desestimarse el pedido efectuado por la seora
Abusada para que se declare el abandono del presente procedimiento.
En el marco del rgimen regulado por la Ley de Reestructuracin Patrimonial se ha previsto que,
para que uno o varios acreedores puedan pedir la declaracin de insolvencia de un deudor,
debern acreditar que mantienen frente a ste, crditos impagos, exigibles y vencidos por ms de
treinta das, que en total superen las cincuenta UIT(3). Por otro lado, la referida ley proporciona al
deudor tres vas por las cuales podr impedir que se declare su insolvencia: (i) oposicin a los
crditos(4), (ii) ofrecimiento de pago(5) y (iii) sealamiento de bienes susceptibles de embargo(6).
Estas tres vas constituyen garantas en favor del deudor, a quien no se le podr requerir que
acredite su solvencia en forma distinta de las antes mencionadas.
La Sala considera que cuando el deudor no ejerce su derecho a utilizar cualquiera de las tres vas
antes mencionadas, es consciente de los efectos de su inaccin y asume las consecuencias de su
decisin. De ello se desprende que los medios previstos para evitar una declaracin de insolvencia
constituyen cargas procesales impuestas al deudor, quien ser el nico afectado en el caso de no
oponer tales medios en forma adecuada.
La Sala considera, sin embargo, que en el presente caso el Banco contaba con la posibilidad de
solicitar indistintamente la declaracin de insolvencia de la seora Abusada o la de la sociedad
conyugal. As, en el pagar cuya falta de pago dio origen al presente procedimiento se aprecia las
firmas de la seora Abusada y de su cnyuge en forma conjunta. Dicha forma de intervencin slo
se explica en la intencin de prestar el aval tanto a ttulo personal como a ttulo de la sociedad
conyugal, siendo adems que los cnyuges no hicieron estipulacin alguna precisando los
alcances de las obligaciones de garante que asuma cada uno.
Por esta razn, resulta aplicable al presente caso el primer prrafo del artculo 10 de la Ley de
Ttulos Valores, el cual establece lo siguiente: Tratndose de las letras de cambio, pagars, vales
a la orden y cheques los que giren, acepten, endosen o avalen estos documentos quedan
obligados solidariamente frente al tenedor. ste puede accionar contra dichas personas individual o
conjuntamente, sin tener que observar el orden en que se hubieren obligado (el subrayado es
nuestro).
Los avalistas, segn seala el mencionado artculo, responden por el obligado principal, ya sea de
manera conjunta o individualmente, a eleccin del tenedor del ttulo valor. En tal sentido, en el caso
concreto, el Banco tena la posibilidad de iniciar las acciones correspondientes ya sea contra la
seora Abusada y su cnyuge en forma separada o contra la sociedad conyugal, indistintamente.
En este orden de ideas, debe concluirse que el Banco ha solicitado vlidamente la declaracin de
insolvencia de la seora Abusada, a ttulo personal, en calidad de avalista de la empresa Sitex en
el pagar N 1130763-970846. La Sala, en consecuencia, considera que debe desestimarse el
pedido de la apelante para que se declare la improcedencia de la solicitud de declaracin de
insolvencia presentada por el Banco.
El avalista queda obligado de igual modo que aquel por quien prest el aval; y su
responsabilidad subsiste aunque la obligacin garantizada fuese nula por cualquier causa que no
sea un vicio de forma. El avalista no puede oponer al portador de la letra de cambio las
excepciones personales de su avalado (el subrayado es nuestro).
De las normas citadas previamente, se desprende que el avalista responde frente al tenedor del
ttulo valor de igual forma que el obligado principal, en los trminos que se encuentran contenidos
en el documento cambiario. As, la existencia de un avalista permite al Banco ejercitar las acciones
pertinentes para el cobro de la deuda contenida en el ttulo valor tanto frente al obligado principal
como frente al avalista.
Una de estas acciones es la solicitud de declaracin de insolvencia. De modo que el Banco podra
presentar solicitudes de declaracin de insolvencia frente a los distintos obligados, en forma
paralela, en mrito al mismo ttulo valor y bajo las condiciones contempladas en el mismo. Dicha
situacin, a su vez, no se vera modificada por el hecho de que en uno de los procedimientos
concursales se llegara a aprobar un plan de reestructuracin.
En vinculacin con este tema, la exposicin de motivos del Decreto Legislativo N 845, Ley de
Reestructuracin Patrimonial, estableci lo siguiente sobre la facultad que tiene el acreedor de
dirigirse en forma independiente contra el patrimonio de los garantes:
El pasaje antes transcrito establece claramente que el acreedor puede dirigirse contra el patrimonio
de un tercero garante, incluso cuando el obligado principal se hallara sometido a un proceso de
reestructuracin patrimonial. En este orden de ideas, la Exposicin de Motivos del Decreto
Legislativo N 845 seal tambin que adoptar una regla que impidiera esta posibilidad afectara la
funcin social y econmica de las garantas constituidas sobre el patrimonio de terceros y
encarecera el acceso al crdito. El esquema de dicha norma, entonces, ha querido independizar el
trmite del procedimiento concursal de la posibilidad que tiene el acreedor de hacerse cobro de la
deuda a travs de las garantas personales o reales que pact prudentemente al momento de
generarse el crdito.
Es en este sentido que debe interpretarse lo dispuesto en el tercer prrafo del artculo 48 de la Ley
de Reestructuracin Patrimonial(8) respecto de los efectos del plan de reestructuracin frente a los
terceros garantes o fiadores. En efecto, ya que la oponibilidad del plan de reestructuracin se
encuentra circunscrita a las partes que intervienen en el procedimiento concursal. Por tal motivo,
debe entenderse que tanto la suspensin de la exigibilidad de las obligaciones que se deriva de la
declaracin de insolvencia, como las nuevas condiciones establecidas en el plan de
reestructuracin, resultan oponibles nicamente a las partes que intervienen en el procedimiento
concursal y no limita ni modifica la facultad que tiene el acreedor de dirigirse contra el patrimonio
de los terceros garantes, en las condiciones contempladas en el ttulo valor.
Interpretar lo contrario significara debilitar el sistema de garantas que ha previsto la ley para
prevenir el incumplimiento de las obligaciones, con el consecuente riesgo que ello ocasionara al
sistema de crdito. El referido artculo 48 de la ley, sin embargo, ha querido brindar la posibilidad a
aquellos terceros que lo hubieran previsto oportunamente de desvincularse de sus obligaciones
como garante en caso que se pactaran condiciones distintas a las asumidas en el momento en que
se gener el crdito, por ejemplo, si el plazo de las obligaciones se ampliara como consecuencia
de la aprobacin del plan de reestructuracin.
As, un garante podra haberse obligado por un plazo de dos aos y, sin embargo, como
consecuencia de un procedimiento de reestructuracin, el pago de dicho crdito podra hacerse
renegociado a cinco aos o ms. En un caso como ste, el garante que as lo hubiera previsto al
momento de pactarse la obligacin, podra invocar que no se le oponga la ampliacin de plazos
establecida en el plan, toda vez que las obligaciones que asumi como garante se restringan a
una deuda cuyo plazo era de dos aos.
De otro lado, debe sealarse que si el acreedor planteara solicitudes paralelas de declaracin de
insolvencia y alguno de los avalistas pagara el ttulo, este ltimo tendra derecho a incorporarse
como acreedor del deudor avalado en el respectivo procedimiento concursal. As, el artculo 88 de
la Ley de Ttulos Valores aclara que El avalista que paga la letra adquiere los derechos
resultantes de ella contra el avalado y los obligados en favor de ste en virtud de la letra de
cambio, y se subroga en las garantas que pueda tener dicho ttulo.
En tal sentido, tanto la seora Abusada como la empresa Sitex resultan responsables frente al
Banco en los trminos establecidos en el ttulo valor. Dicha situacin no se altera por el hecho de
que hubiese ocurrido una reprogramacin de la deuda del obligado principal en virtud de un plan de
reestructuracin, toda vez que dicho pacto no se encuentra incorporado en el documento cambiario
y, por otro lado, el avalista resulta ser un tercero ajeno al procedimiento concursal seguido contra el
obligado principal. Ello quiere decir que el crdito del Banco en este caso sigue siendo exigible
frente al avalista tal como consta en el pagar respectivo.
Debe precisarse, en todo caso, que si la seora Abusada pagara el crdito invocado por el Banco,
tendra derecho a incorporarse a la junta de acreedores de la empresa Sitex como acreedora por la
cantidad que hubiese pagado. Por otro lado, en virtud del carcter accesorio del aval, cada vez que
Sitex cumpliera con extinguir parcialmente el crdito conforme a lo previsto en su Plan de
Reestructuracin, debera reducirse en la misma medida el monto del crdito exigible frente a sus
avalistas, a fin de evitar que se produzca un doble pago.
III.4. La posibilidad de que el Banco procediera a ejecutar los bienes gravados en su favor y a
demandar al obligado principal en la va judicial.
Sin perjuicio de lo expuesto, la Sala considera pertinente pronunciarse respecto del argumento
planteado por la seora Abusada, en el sentido que el crdito invocado en el presente
procedimiento se encuentra suficientemente garantizado con la constitucin de una prenda
industrial en favor del Banco hasta por la cantidad de US$ 401 961,06 y una hipoteca sobre el
inmueble inscrito en la ficha N 1660965 del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima hasta por
US$ 1 584 500,00.
Sobre este tema, debe sealarse que el acreedor que cuenta con garantas en su favor puede
optar entre recurrir a la autoridad judicial para proceder a la ejecucin de dichas garantas y
solicitar que se declare la insolvencia de su deudor. Debe tenerse en cuenta que en algunos casos
la garanta podra resultar insuficiente para cubrir la totalidad del crdito(9), siendo adems que no
existe norma alguna que obligue al acreedor a exigir garantas que cubran el ntegro de la
obligacin o que obliguen a ste a solicitar la ejecucin judicial de las garantas, previamente al
inicio de un procedimiento de declaracin de insolvencia.
Asimismo, la seora Abusada indic que el Banco haba demandado por ejecucin de garantas,
en la va judicial, slo a Sitex y no as a los avalistas de dicha empresa. Sobre este punto, debe
atenderse a lo sealado en el tercer prrafo del artculo 10 de la Ley de Ttulos Valores, el cual
dispone lo siguiente: La accin promovida contra uno de los obligados no impide accionar contra
los otros, aun cuando sean posteriores al demandado en primer lugar.
De la referida norma se desprende que el hecho de que se haya demandado en primer lugar al
obligado principal no quiere decir que el Banco se vea impedido de ejercitar sus derechos frente a
los dems obligados, toda vez que siempre mantiene la posibilidad de accionar o no frente a ellos.
En consecuencia, debe desestimarse el argumento de la seora Abusada en el sentido de que el
Banco ya haba procedido a demandar al obligado principal
-la empresa Sitex- ante el Poder Judicial, con la finalidad de proceder a la ejecucin de las
garantas existentes.
Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto confirmar la Resolucin N 002-1998/CSM-
ODI-CCPL de fecha 25 de noviembre de 1998, mediante la cual se declar la insolvencia de la
seora Giovanna Abusada Jarufe de Saba.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez, Hugo Eyzaguirre del Sante,
Luis Hernndez Berenguel, Mario Pasco Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
Declaracin de oficio de la liquidacin: Podr ser dejada sin efecto cuando la junta de acreedores
lo crea conveniente para la satisfaccin de sus crditos.
Res. N 0021-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 010-99/CSMLL
SUMILLA
La Comisin declarar de oficio la liquidacin cuando se verifique el incumplimiento del plan de
reestructuracin. Esta medida tiene como fin el de proteger a los acreedores de los perjuicios que
se deriven de la falta de pago de sus crditos. Sin embargo, tal decisin podr ser modificada por
acuerdo de la junta de acreedores, cuando estos consideren, en base a un anlisis de costo-
beneficio, que la continuacin de las actividades del deudor como empresa es la mejor opcin para
una eficiente recuperacin de sus crditos.
2. El artculo 67.4 de la Ley General del Sistema Concursal establece que el incumplimiento
de los trminos establecidos en el Plan de Reestructuracin determina la declaracin de liquidacin
del deudor por parte de la Comisin, siempre que tal declaracin haya sido solicitada por un
acreedor1.
4. Por tal razn, la ley ha optado por conferir a la autoridad concursal las atribuciones
necesarias para constatar la situacin de incumplimiento del Plan de Reestructuracin y, en virtud
de ello, declarar la liquidacin del deudor.
6. Por tanto, corresponde desestimar los argumentos planteados por Italmar contra la
resolucin impugnada.
El recurso de apelacin interpuesto por el Banco de Comercio
7. En su recurso, el Banco de Comercio seal que los acreedores laborales debieron, antes
de solicitar a la Comisin la declaracin de liquidacin de Italmar, intimar en mora a esta empresa
de conformidad con lo dispuesto por el artculo 1333 del Cdigo Civil2, norma que resultara
aplicable al procedimiento concursal en forma supletoria.
8. El dispositivo antes citado regula el supuesto que debe verificarse para que el acreedor
pueda exigir al deudor la indemnizacin generada por el retraso en el pago de la obligacin. Por
tanto, la intimacin en mora no es, como lo sostiene el recurrente, un requisito necesario para que
se configure el incumplimiento a que hace referencia el artculo 67.4 de la Ley General del
Sistema Concursal, el mismo que se entender producido ante la sola constatacin de la falta de
pago de los crditos, de verificarse el supuesto acordado a tal efecto por la Junta en el Plan de
Reestructuracin.
9. De otro lado, el Banco de Comercio seal que Italmar se vio imposibilitada de pagar los
crditos en los trminos pactados en el Plan de Reestructuracin debido a la venta de los
principales activos de dicha empresa que, en contravencin a lo establecido en el Convenio de
Liquidacin, realiz Orbal Consultores, entidad que ejerci la administracin de la insolvente hasta
la fecha en que la Junta de Acreedores acord su cambio de destino.
10. En primer trmino, debe precisarse que la propia insolvente reconoci en su escrito de
apelacin haber incumplido con pagar los crditos antes mencionados. Por tanto, siendo el referido
incumplimiento un hecho no discutido en el procedimiento, corresponde analizar a continuacin si
los hechos alegados por el Banco de Comercio constituyen una causa no imputable al deudor que
le imposibilit cumplir con sus obligaciones.
12. De acuerdo a lo actuado en el expediente, Italmar no ha acreditado que la venta de sus activos
por la anterior entidad liquidadora constituya un hecho determinante que le haya imposibilitado el
pago de los crditos previstos en el Plan de Reestructuracin.
13. Segn lo manifestado por el Banco de Comercio, el liquidador habra transferido los activos de
la insolvente el 27 de diciembre de 2001, es decir, ms de nueve (9) meses antes de la fecha de
vencimiento de la primera cuota de pago de los crditos laborales fijada en el Plan de
Reestructuracin de Italmar4. De este hecho se desprende que no se presenta el requisito de
inevitabilidad que caracteriza el hecho determinante de tercero, toda vez que la empresa deudora
dispuso de un plazo prudencial para efectuar todos aquellos actos tendientes a conservar la masa
concursal a fin de poder pagar oportunamente a sus acreedores, siendo que, por el contrario, la
demanda de ineficacia de acto jurdico recin fue interpuesta el 2 de setiembre de 2002, fecha
prxima al vencimiento de la cuota antes sealada.
14. El Banco de Comercio indic que la venta de los activos de Italmar motiv que esta empresa se
viera imposibilitada de llevar a cabo la reestructuracin econmico financiera propuesta. Sin
embargo, la propia insolvente manifest, tanto al demandar judicialmente la declaracin de
ineficacia de la referida transferencia, como al momento de absolver el pedido de declaracin de
liquidacin formulado por los acreedores laborales5, que los bienes vendidos no llegaron a ser
entregados a su adquirente, lo cual significa que, al haber permanecido dichos bienes en su poder,
tuvo la posibilidad de continuar desarrollando sus actividades y, en consecuencia, de seguir
operando en el mercado y poder generar los ingresos requeridos para pagar los crditos
reprogramados en el Plan de Reestructuracin.
17. El destino de la empresa insolvente es una decisin cuya adopcin corresponde a los
acreedores, por ser los principales afectados con la crisis patrimonial del deudor y, por tanto, son
ellos quienes cuentan con mayores incentivos para elegir el mecanismo ms eficiente de
recuperacin de sus crditos.
18. Por tal motivo, los acreedores se encuentran facultados para, reunidos en Junta, acordar el
cambio de destino patrimonial del deudor cuando consideren que, en el ejercicio de la autonoma
privada que rige su accionar, tal opcin es ms ventajosa para cautelar su derecho de cobro dentro
del procedimiento concursal, conforme lo establece el artculo 91.1 de la Ley General del Sistema
Concursal6.
19. Sin embargo, dicho dispositivo legal tambin ha previsto supuestos en los cuales se hace
necesaria la intervencin de la autoridad administrativa para poner fin a la indefinicin patrimonial
del deudor generada por el desinters de los acreedores en decidir el destino de la empresa o ante
la imposibilidad de poder llegar a tal acuerdo en el seno de la Junta. En estas situaciones, la ley ha
dispuesto que la Comisin declare de oficio la liquidacin del insolvente y asuma la conduccin del
proceso, no pudiendo ser revertido dicho estado por la Junta de Acreedores, segn lo sealado
expresamente por el artculo 96 de la Ley General del Sistema Concursal7.
20. La referida irreversibilidad tiene por objeto evitar que la inaccin de los acreedores afecte la
marcha del procedimiento concursal, propiciando que el deudor pueda salir del mercado en
condiciones que permitan un pago ordenado de los crditos sometidos a concurso. Asimismo, el
efecto irreversible de la liquidacin declarada por la causal citada en el prrafo anterior conlleva
una restriccin de los derechos de los acreedores en la medida que les impide de forma definitiva
variar el destino del insolvente.
22. El artculo 67.4 de la Ley General del Sistema Concursal dispone que la Comisin deber
declarar la liquidacin del deudor cuando se verifique el incumplimiento de los trminos acordados
en el Plan de Reestructuracin. Sin embargo, dicha norma no otorga a la liquidacin un carcter
irreversible, por lo que, de conformidad con lo sealado en los prrafos precedentes, no existe
impedimento alguno para que la Junta de Acreedores decida, en funcin de sus intereses, cambiar
el destino de la insolvente a uno de reestructuracin.
23. Ello, toda vez que, contrariamente a lo que sucede en el caso de la liquidacin motivada por la
inaccin de los acreedores, la liquidacin declarada por el incumplimiento del Plan de
Reestructuracin tiene por finalidad proteger a los acreedores de los perjuicios derivados de la falta
de pago de sus crditos, pero tal situacin no impide que dichos agentes, ponderando los costos y
beneficios que implica su decisin, consideren la continuacin de las actividades del deudor como
el escenario ms propicio para una ptima recuperacin de sus crditos9.
24. Por tanto, corresponde modificar los fundamentos de la resolucin impugnada, precisando que
la liquidacin de Italmar declarada conforme al artculo 67.4 de la Ley General del Sistema
Concursal puede ser revertida por acuerdo de la Junta de Acreedores.
IV. RESOLUCIN
Confirmar la Resolucin N 1773-2003/CCO-ODI-TRU emitida el 28 de marzo de 2003 por la
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de La
Libertad, que declar la liquidacin de Italo Martima S.A., modificando sus fundamentos en el
extremo referido a los efectos de dicha liquidacin, precisando que la misma es reversible por
acuerdo de la Junta de Acreedores.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 67.- Efectos de la aprobacin y del
incumplimiento del Plan de Reestructuracin
()
67.4 El incumplimiento de los trminos o condiciones establecidos en el Plan determina la
declaracin de disolucin y liquidacin del deudor por parte de la Comisin, siempre que tal
declaracin haya sido solicitada por un acreedor a la autoridad concursal. ()
2 CDIGO CIVIL, Artculo 1333.- Incurre en mora el obligado desde que el acreedor le exija,
judicial o extrajudicialmente, el cumplimiento de su obligacin. ()
3 En la medida de que el hecho determinante de tercero es una vis maior para el presunto
causante, ese hecho tiene que revestir caractersticas similares a las que hemos mencionado con
relacin al caso fortuito: ese hecho debe imponerse sobre el presunto causante con una fuerza que
aniquile su propia capacidad de accin. () El carcter extraordinario del hecho est constituido
por tratarse de una causa extraa al sujeto que pretende liberarse con esta defensa. () Por otra
parte, ese hecho de tercero, para que tenga un efecto exoneratorio, tiene que revestir tambin las
caractersticas de imprevisibilidad e irresistibilidad. () En: De Trazegnies Granda, Fernando. La
responsabilidad extracontractual. Tomo I. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial,
1995, pp. 359-360.
4 De acuerdo al cronograma de pago de los crditos laborales previsto en el Plan de
Reestructuracin, el mismo que obra de fojas 246 a 248 del expediente, la primera cuota deba
pagarse el tercer trimestre del ao 2002.
5 En la demanda de ineficacia de acto jurdico, cuya copia obra de fojas 372 a 411 del
expediente, Italmar seal lo siguiente:
() Que, debo precisar adems, que la declaracin de ineficacia del acto jurdico en mencin,
con relacin a los efectos inter-partes, se tiene que al no haberse cumplido con la supuesta
prestacin de entrega del bien, puesto que los bienes materia de la compraventa se encuentran en
poder de mi representada, conforme se aprecia del Acta de Constatacin de Hechos en la toma de
posesin de local de fecha 21.02.2002; () (el subrayado es nuestro)
Asimismo, al manifestar su posicin respecto del pedido de liquidacin formulado por los
acreedores laborales, el 12 de marzo de 2003 Italmar manifest lo siguiente:
() Los inventarios de los bienes de activo fijo son de amplio conocimiento de los acreedores y
obran en el expediente. En cuanto a su estado de conservacin, debemos decir que en el mes de
mayo ltimo se efectuaron trabajos de mantenimiento quedando la planta en situacin de poder
operar, no habindose realizado desde esa fecha ms trabajos de mantenimiento. () (el
subrayado es nuestro)
6 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 91.- Transicin de la Liquidacin a
la Reestructuracin
91.1 Cuando el liquidador constate la existencia de factores, nuevos o no previstos al momento de
la adopcin de la decisin sobre el destino del deudor, y siempre que considere que resulta viable
la reestructuracin del mismo, informar de este hecho al Presidente de la Junta para que ste, si
lo considera necesario, la convoque a efectos de que sta adopte la decisin que considere
conveniente. ()
7 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 96.- Disolucin y liquidacin
iniciada por la Comisin
96.1 Si luego de la convocatoria a instalacin de Junta, sta no se instalase, o instalndose, sta
no tomase acuerdo sobre el destino del deudor, no se aprobara el Plan de Reestructuracin, no se
suscribiera el Convenio de Liquidacin o no se designara un reemplazo del liquidador renunciante
en los plazos previstos en la Ley, la Comisin, mediante resolucin, deber disponer la disolucin y
liquidacin del deudor. ()
8 CDIGO CIVIL, Ttulo Preliminar. Artculo IV.- La ley que establece excepciones o restringe
derechos no se aplica por analoga.
9 Sobre el particular, resulta ilustrativo hacer referencia a la regulacin que sobre la materia
contiene la Directiva N 002-2003/CCO-INDECOPI, emitida el 28 de mayo de 2003 y publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 24 de julio del 2003, la misma que establece los lineamientos sobre
la disolucin y liquidacin ante el incumplimiento del Plan de Reestructuracin:
() Adems, debe tenerse presente que la disolucin y liquidacin contemplada en el artculo 67.4
de la Ley General del Sistema Concursal ha sido ideada como un medio de defensa de los
acreedores y no como uno para impulsar el procedimiento administrativo, como sucede en el caso
del supuesto liquidatorio previsto en el artculo 96.1 del citado cuerpo normativo, por lo que siendo
distintas las causas que motivan la salida del mercado del concursado en cada uno de tales
supuestos, es razonable que existan diferencias en cuanto a los efectos derivados de dichas
soluciones legales. ()
Res. N 0308-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 1247-2002/CCO-ODI-ESN
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
En sustento de su pedido, Banco de Crdito present copia de los Pagars nmeros D000-305455
y D000-390547 emitidos por US$ 1 332 696,63 y US$ 951 556,77, respectivamente, los cuales,
segn lo manifestado por el citado acreedor, incorporaran los crditos para capital de trabajo
otorgados a COFACO2.
El 13 de noviembre de 2002 COFACO inform que haba solicitado ante el Poder Judicial una
medida cautelar fuera de proceso frente a Banco de Crdito, Banco Wiese Sudameris (en adelante,
Banco Wiese), Banco Sudamericano y Citibank N.A. Sucursal de Lima (en adelante, Citibank), la
misma que fue concedida por el Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil del Cono Norte de Lima
mediante Resolucin N 1 del 28 de octubre de 2002, por la que se declar la inexigibilidad de la
obligacin de COFACO de pagar los crditos para capital de trabajo otorgados por dichas
entidades financieras, ordenando adems a estas ltimas abstenerse de realizar cualquier accin
judicial, extrajudicial o administrativa dirigida a exigir el cobro de dichos crditos.
(ii) Resolucin N 3 emitida el 31 de diciembre de 2002 por el referido juzgado, que admiti a
trmite la demanda sealada en el numeral anterior y dispuso correr traslado de la misma a los
demandados.
A su vez, el 12 de junio de 2003 Banco de Crdito present copia del escrito de contestacin de la
demanda indicada en los prrafos precedentes.
(i) En el proceso judicial iniciado por COFACO contra Banco de Crdito, Banco Wiese, Banco
Sudamericano y Citibank se discute cul de las dos partes incumpli primero con las obligaciones
establecidas en el Convenio de Saneamiento, para lo cual el juzgador deber verificar el destino
dado a los nuevos crditos otorgados por los bancos demandados, as como al responsable de
destinar dichos crditos. En tal sentido, la autoridad concursal se encontraba impedida de
determinar si, como consecuencia del incumplimiento de COFACO en pagar los crditos invocados
por Banco de Crdito, corresponda declarar la liquidacin de aquella empresa, toda vez que el
incumplimiento de las obligaciones derivadas del Convenio de Saneamiento estaba siendo
discutido en sede judicial y, por tanto, se trataba de una cuestin contenciosa que precisaba del
pronunciamiento previo del rgano jurisdiccional a efectos de poder evaluar el pedido de
declaracin de liquidacin de la deudora formulado por Banco de Crdito, lo cual configuraba el
segundo supuesto previsto por el artculo 65 del Decreto Legislativo N 807 para declarar la
suspensin del procedimiento administrativo.
(ii) La discusin judicial sobre el incumplimiento de las obligaciones derivadas del Convenio de
Saneamiento implicaba tambin que la denuncia planteada por COFACO sobre un presunto
carrusel cometido por Banco de Crdito fuese una materia controvertida ante el Poder Judicial,
por lo que no corresponda evaluar an la referida denuncia. Del mismo modo, tampoco
corresponda iniciar un procedimiento sancionador a la citada entidad financiera por una supuesta
presentacin de informacin falsa mientras el procedimiento se encuentre suspendido, al no
haberse emitido pronunciamiento de fondo sobre el pedido formulado por la mencionada entidad.
(i) Contrariamente a lo sealado por la Comisin, en el proceso judicial iniciado por COFACO
no est en discusin el destino que se dio a los nuevos crditos otorgados por Banco de Crdito ni
la determinacin de los responsables del carrusel alegado por la deudora, toda vez que es la
autoridad administrativa y no el Poder Judicial el rgano competente para resolver tal controversia.
(ii) La discusin judicial sobre el incumplimiento de las obligaciones derivadas del Convenio de
Saneamiento tampoco impide que la Comisin pueda declarar la liquidacin de COFACO conforme
a lo dispuesto por el artculo 15 del Decreto de Urgencia N 064-99. Ello, debido a que la facultad
del acreedor de solicitar la liquidacin del deudor no guarda relacin con la exigibilidad del crdito
impago, puesto que a travs de dicho pedido aqul no pretende satisfacer sus pretensiones de
cobro, sino que la autoridad verifique el estado objetivo de insolvencia de la deudora reflejado en la
falta de pago de crditos corrientes, lo cual evidencia que aqulla ya no es viable y que la crisis por
la cual atraviesa slo puede resolverse mediante su salida ordenada del mercado.
Asimismo, Banco de Crdito solicit que, una vez elevados los actuados a la Sala, se otorgue el
uso de la palabra a sus representantes.
El 3 de octubre de 2003 COFACO solicit a la Sala que conceda a sus representantes el uso de la
palabra.
Rgimen legal de los crditos para capital de trabajo otorgados durante el Procedimiento
Transitorio
1. El artculo 15 del Decreto de Urgencia N 064-99 estableci que, en caso que la empresa
sometida al Procedimiento Transitorio incumpliera con el pago de los nuevos crditos para capital
de trabajo otorgados con posterioridad a la fecha de su acogimiento a dicho procedimiento y que
hubieran sido previamente aprobados por la Junta de Acreedores o el Comit de Crditos6, el
acreedor afectado con dicho incumplimiento poda solicitar a la Comisin la declaracin de oficio de
la liquidacin de la deudora, solicitando adems que se conceda a los referidos crditos el primer
orden de preferencia luego de los crditos de origen laboral7.
2. El fundamento de dicha norma radica en que, siendo el otorgamiento de crditos para
capital de trabajo un mecanismo que permite a la empresa contar con los recursos necesarios para
poder financiar sus actividades econmicas, el incumplimiento del pago de los mismos pone en
evidencia la situacin de crisis econmica del deudor que le impide afrontar oportunamente el pago
de sus deudas, no obstante haberse sometido a un procedimiento concursal en el cual acord con
sus acreedores la reprogramacin de todos sus pasivos.
3. En ese sentido, el dispositivo legal antes citado contena un mecanismo de tutela del
inters de los acreedores que decidan apoyar a la empresa a travs de la entrega de nuevas
lneas de crdito, pues en un escenario de eventual incumplimiento de pago de dichos crditos, se
estableci que la empresa poda ser sometida a concurso a pedido del acreedor afectado, quien
tendra la posibilidad de recuperar sus crditos en el respectivo proceso de liquidacin de manera
preferente a los dems acreedores, con excepcin de los trabajadores.
5. Ello, toda vez que, adems de constituir un procedimiento privilegiado de cobro para
aquellos acreedores que asumieron el riesgo de otorgar nuevas lneas de crdito, la liquidacin de
la empresa fue concebida por el legislador fundamentalmente como una solucin legal en los casos
en que la cesacin de pagos incurrida por el deudor pudiera poner en serio riesgo el cobro de los
crditos de todos los dems acreedores. En ese sentido, los requisitos exigidos por la norma para
que la Comisin declare la liquidacin del deudor tienen precisamente como funcin garantizar que
dicha declaracin responda efectivamente a la constatacin de la incapacidad del deudor para
atender el pago de todas sus obligaciones, situacin que por expreso mandato de la ley se halla
traducida en el incumplimiento del pago de crditos corrientes.
7. Uno de los requisitos antes sealados consiste en que los crditos hayan sido otorgados
para capital de trabajo, es decir, que los mismos tengan como destino financiar las actividades
propias del giro del negocio de la empresa. Sin embargo, el texto normativo no precisa si, para
efectos de conferir a dichos crditos la calidad de nuevos crditos para capital de trabajo, el
acreedor slo necesita acreditar el desembolso de los mismos ante el pedido del deudor o si,
adems de ello, debe demostrar que tales lneas de crdito fueron efectivamente destinadas a
financiar la actividad productiva de la empresa, labor interpretativa que corresponde efectuar a la
autoridad concursal al momento de evaluar la solicitud de declaracin de liquidacin.
11. Adicionalmente, sostener que la Comisin puede declarar la liquidacin sobre la base de
crditos inexigibles implicara, adems de perjudicar al deudor que puede encontrarse an en
situacin de cumplir con el pago de sus obligaciones, privar injustificadamente a la colectividad de
acreedores del mecanismo que, reunidos en Junta, consideraron ms eficiente para la
recuperacin de sus crditos.
12. Por las razones expuestas, la autoridad concursal se encuentra obligada a efectuar una
verificacin rigurosa de los requisitos establecidos por ley para declarar la liquidacin del deudor,
para lo cual la ley le ha conferido amplias facultades para determinar, entre otros aspectos, si los
crditos invocados fueron otorgados para capital de trabajo y si el deudor incumpli el pago de los
mismos.
14. En tal sentido, la Comisin seal que, a efectos de determinar cul de las partes
incumpli primero la obligacin a su cargo, el rgano jurisdiccional deber verificar el destino dado
a los nuevos crditos otorgados a COFACO, as como identificar a los responsables de destinar
tales crditos para capital de trabajo o a una finalidad distinta, lo cual constitua una cuestin
contenciosa que deba ser dilucidada previamente por el Poder Judicial para que la autoridad
administrativa pudiera pronunciarse sobre el pedido de declaracin de liquidacin de COFACO, por
lo que corresponda suspender la tramitacin del procedimiento en aplicacin del segundo
supuesto previsto en el artculo 65 del Decreto Legislativo N 807.
b.1) Primera pretensin accesoria: Declarar que las obligaciones sealadas en el literal
anterior han devenido en inexigibles.
b.2) Segunda pretensin accesoria: Declarar que tambin han devenido en inexigibles
todas las garantas otorgadas por COFACO y los seores Adib Mitre Werdan, Fahed Mitre Werdan
y Kamel Mitre Hadaly a favor de Banco de Crdito, Banco Wiese, Banco Sudamericano y Citibank.
18. La Sala considera que el mandato contenido en la resolucin judicial que concedi la
medida cautelar solicitada por COFACO impide a la autoridad concursal emitir pronunciamiento
respecto de la solicitud de declaracin de liquidacin de dicha empresa presentada por Banco de
Crdito.
20. Respecto del primer punto, la declaracin de inexigibilidad de los crditos mantenidos por
Banco de Crdito frente a COFACO tambin alcanza a los crditos incorporados en los Pagars
nmeros D000-305455 y D000-390547 que sustentan el pedido de liquidacin formulado por el
referido acreedor, toda vez que, segn se desprende del propio tenor de la resolucin judicial antes
citada, resultan inexigibles incluso aquellas obligaciones generadas con posterioridad al
acogimiento de COFACO al Procedimiento Transitorio, ya se trate de obligaciones causales o de
aqullas incorporadas en ttulos valores.
21. La declaracin de inexigibilidad de dichos crditos no es definitiva en atencin a los
trminos del mandato judicial y al carcter provisional propio de toda medida cautelar, por lo que,
mientras sta mantenga su vigencia, la Comisin se encuentra impedida de verificar si los crditos
invocados por Banco de Crdito son exigibles o no y, por tanto, si los mismos se encuentran
impagos en los trminos del artculo 15 del Decreto de Urgencia N 064-99, lo que constituye un
hecho que impide a la referida autoridad concursal pronunciarse sobre el pedido de liquidacin de
COFACO formulado por el mencionado acreedor, conforme se ha sealado en los considerandos 8
a 11 de la presente resolucin.
22. Con relacin al segundo extremo de la medida cautelar, el pronunciamiento judicial ordena
expresamente al Banco de Crdito y a los dems bancos demandados abstenerse de iniciar toda
accin judicial, extrajudicial o administrativa destinada a cobrar los crditos mantenidos frente a
COFACO. Teniendo en consideracin que el procedimiento administrativo de liquidacin que
pudiera derivarse del pedido formulado por Banco de Crdito tendra por objeto la venta de los
bienes de la deudora a fin de pagar los crditos sometidos a dicho procedimiento, la Comisin no
puede continuar con la tramitacin del presente procedimiento mientras se mantenga vigente la
medida cautelar antes sealada.
23. Considerando los trminos de la medida cautelar concedida por el rgano jurisdiccional a
favor de COFACO, la autoridad administrativa se encuentra impedida de emitir pronunciamiento
alguno sobre el pedido de declaracin de liquidacin de dicha empresa formulada por Banco de
Crdito, por lo que carece de objeto determinar si la discusin judicial sobre la excepcin de
incumplimiento contractual deducida por COFACO constituye o no una cuestin contenciosa en los
trminos del artculo 65 del Decreto Legislativo N 807.
24. Por lo expuesto, corresponde confirmar la resolucin impugnada en el extremo que dispuso
suspender la tramitacin del procedimiento de declaracin de liquidacin de COFACO,
modificndola en sus fundamentos, toda vez que tal suspensin resulta procedente por la
existencia de la medida cautelar dictada por el Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil del Cono
Norte de Lima, en aplicacin del artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial10.
26. El diseo del procedimiento sancionador previsto en la Ley General del Sistema Concursal
distingue la labor de instruccin de la Secretara Tcnica de la labor resolutiva de la Comisin.
27. As, el artculo 126 del referido dispositivo legal establece que es la Secretara Tcnica el
rgano encargado de disponer de oficio el inicio del procedimiento sancionador, acto que debe ser
comunicado al administrado con la indicacin expresa de las presuntas infracciones imputadas a
fin de que ste tenga la posibilidad de ejercer su derecho de defensa mediante la formulacin de
sus descargos respecto de tales imputaciones. Una vez finalizada la etapa probatoria por la
actuacin de las pruebas propuestas o por la declaracin de que no se abrir etapa probatoria en
el procedimiento, la Secretara Tcnica formular su informe final. Si es acusatorio, lo remitir a la
Comisin para que sta se pronuncie; y, si es absolutorio, declarar la conclusin del
procedimiento y archivar el expediente11.
28. De lo expuesto se desprende que la Comisin nicamente se encontrara habilitada para
determinar si corresponde o no sancionar al denunciado si previamente se ha realizado la etapa
instructiva del procedimiento a cargo de la Secretara Tcnica.
29. Ello, toda vez que las disposiciones que reglamentan la potestad sancionadora de la
autoridad administrativa se encuentran orientadas a tutelar y garantizar el derecho de defensa y del
debido procedimiento de quienes se encuentren incursos en un procedimiento sancionador, por lo
que es necesario que se siga ese procedimiento pre establecido.
31. En atencin a ello, debe declararse nula la resolucin impugnada en este extremo, toda
vez que la Comisin emiti su pronunciamiento sin observar el procedimiento regular establecido
para su generacin, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 2 del artculo 10 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General12.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 El 26 de enero de 2000, COFACO solicit su acogimiento al Procedimiento Transitorio ante
el Notario Pblico Doctor Ricardo Fernandini Barreda y el 29 de enero de 2000 se difundi dicho
procedimiento mediante publicacin en el diario oficial El Peruano. El 22 de agosto de 2000, la
Junta de Acreedores acord aprobar el Convenio de Saneamiento propuesto por la deudora.
7 DECRETO DE URGENCIA N 064-99.- Artculo 15.- () Los nuevos crditos que reciba la
empresa a partir de la primera publicacin del aviso de convocatoria a la Junta de Acreedores de
que trata el Artculo 8 anterior, debidamente calificados por el Comit de Crditos, transitorio o
definitivo, gozarn del siguiente rgimen:
a) Si el Convenio de Saneamiento Empresarial es aprobado dentro del plazo referido
en el Artculo 14 anterior, el pago de los referidos crditos se efectuar en las condiciones
pactadas entre las partes al momento en que se concertaron;
b) Si el Convenio de Saneamiento no es aprobado dentro del referido plazo y, luego
de la declaratoria de insolvencia mencionada en el referido Artculo 14, la Junta de Acreedores
aprueba la reestructuracin patrimonial de la empresa en los trminos previstos en el TUO, el pago
de esos crditos se efectuar tambin en las condiciones pactadas entre las partes al momento de
su concertacin.
Si en le presente caso y en el caso referido en el literal a) la empresa deudora incumple
con los pagos correspondientes, el acreedor perjudicado podr solicitar a la Comisin de
Reestructuracin que declare de oficio la liquidacin de la empresa concedindole la prelacin de
pago equivalente a los crditos del primer orden, luego de las remuneraciones y beneficios sociales
adeudados a los trabajadores. ()
10 LEY ORGNICA DEL PODER JUDICIAL, Artculo 4.- Toda persona y autoridad est
obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones judiciales o de ndole administrativa
emanadas de autoridad judicial competente, en sus propios trminos, sin poder calificar su
contenido o sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances, bajo la
responsabilidad civil, penal o administrativa que la ley seala.
Resolucin 173-97-TDC
Expediente 010-96-CSA-01
RESOLUCION N : 173-97-TDC
EXPEDIENTE N : 010-96-CSA-01
DEUDOR : BORDADOS MODERNOS S.A. (BORDADOS MODERNOS)
ACREEDOR : TRABAJADORES DE BORDADOS MODERNOS S.A. (LOS
TRABAJADORES)/ROSA CECILIA ROMERO FELIX (LA SEORA ROMERO)
Resolucin 288-97-TDC
Expediente 057-96-CSA
RESOLUCION N : 288-97-TDC
EXPEDIENTE N : 057-96-CSA
DEUDOR : MANFIN S.A. (MANFIN)
ACREEDOR : ELIAS STECK FAINGOLA (EL SEOR STECK)
"La autoridad administrativa no puede otorgar a la junta plazos adicionales a los sealados en la
ley, cuando el vencimiento de stos obedece a su falta de diligencia o a su imposibilidad para
adoptar los acuerdos necesarios para la continuacin del procedimiento.
La situacin descrita en el prrafo anterior podra presentarse reiteradas veces, con lo cual el
procedimiento de declaracin de insolvencia de un deudor podra prolongarse ilimitadamente a
causa de la inaccin de sus acreedores. Ello, pondra en riesgo e incertidumbre la situacin del
insolvente y de su patrimonio.
En este sentido, (...) la Comisin (est facultada) para solicitar la declaracin judicial de quiebra del
insolvente si luego de tres convocatorias la junta de acreedores no se llega a instalar".
Establece el artculo 80.1 de la Ley General del Sistema Concursal, que el deudor, bajo
apercibimiento de multa, tiene la obligacin de entregar al liquidador designado por la Junta de
Acreedores todos los libros, documentos y bienes de su propiedad, a fin de garantizar que el
liquidador asuma la completa administracin del patrimonio en crisis. Esta obligacin surge en
virtud del convenio de liquidacin suscrito, cuyo principal efecto es el apartamiento del deudor de la
administracin y control del negocio en concurso, denominado en doctrina como el
desapoderamiento concursal; el cual se justifica a partir del riesgo creado en el comportamiento del
deudor, quien, sabiendo que el total de su patrimonio va a ser realizado para pagar sus deudas,
pierde por lo tanto incentivos para administrarlo eficientemente, causando el detrimento de las
expectativas de cobro de sus acreedores; los cuales no estn en condiciones de observar
directamente dicho comportamiento, debido a los altos costos de monitoreo y vigilancia que esto
implica.
RES. N 0373-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 000303-2004/SCO/Queja
MATERIA : QUEJA
DEMORA
DENUNCIA
DESAPODERAMIENTO CONCURSAL
SUMILLA
Establece el artculo 80.1 de la Ley General del Sistema Concursal, que el deudor, bajo
apercibimiento de multa, tiene la obligacin de entregar al liquidador designado por la Junta de
Acreedores todos los libros, documentos y bienes de su propiedad, a fin de garantizar que el
liquidador asuma la completa administracin del patrimonio en crisis. Esta obligacin surge en
virtud del convenio de liquidacin suscrito, cuyo principal efecto es el apartamiento del deudor de la
administracin y control del negocio en concurso, denominado en doctrina como el
desapoderamiento concursal; el cual se justifica a partir del riesgo creado en el comportamiento del
deudor, quien, sabiendo que el total de su patrimonio va a ser realizado para pagar sus deudas,
pierde por lo tanto incentivos para administrarlo eficientemente, causando el detrimento de las
expectativas de cobro de sus acreedores; los cuales no estn en condiciones de observar
directamente dicho comportamiento, debido a los altos costos de monitoreo y vigilancia que esto
implica.
I. ANTECEDENTES
El 27 de mayo de 2004, el seor Yraita, acreedor laboral de Denimcorp, formul queja contra la
Comisin argumentando que hasta esa fecha los ex representantes y administradores de dicha
empresa no haban cumplido con entregar los bienes y el acervo documentario de la misma, y no
obstante la denuncia planteada por Corporacin Consultora, la Comisin no haba impuesto
sancin alguna.
Por tanto, la Secretara Tcnica de la Comisin concluy que ante una denuncia como la
presentada por Corporacin Consultora, deba requerirse a los ex representantes y
administradores de la empresa bajo apercibimiento de multa, trmite que haba sido efectuado el
27 de mayo de 2004 a travs del Requerimiento N 0512-2004/CDCO-ODI-UDP, por lo que no
exista defecto de tramitacin que pueda ser subsanado.
Consideracin previa
1. El artculo 158 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, dispone que la queja
puede presentarse contra los defectos de tramitacin y en especial los que supongan la
paralizacin o infraccin de los plazos establecidos legalmente u omisin de trmites2. Por su
parte, conforme lo seala el artculo 1.1 de la Directiva N 003-2001/TRI-INDECOPI, la queja
constituye un remedio por el cual el administrado que sufre perjuicios derivados de un defecto en la
tramitacin del procedimiento acude al superior jerrquico de la autoridad o funcionario quejado
para que conozca de la inactividad procedimental injustificada, con el objeto de que se proceda a
su subsanacin.
4. Por ello, dado que el seor Yraita se encuentra legitimado para formular la presente queja,
corresponde efectuar el anlisis de fondo correspondiente.
7. El artculo 80.1 de la Ley General del Sistema Concursal4 establece que el deudor, bajo
apercibimiento de multa, tiene la obligacin de entregar al liquidador designado por la Junta de
Acreedores todos los libros, documentos y bienes de su propiedad, a fin de garantizar que el
liquidador asuma la completa administracin del patrimonio en crisis.
9. Por tanto, conforme a nuestra legislacin, la obligacin de hacer entrega de los bienes y
del acervo documentario de la empresa en concurso nace a partir del acto de suscripcin del
Convenio de Liquidacin, por lo que es desde ese momento en que resulta exigible a los ex
representantes y administradores el cumplimiento de dicha obligacin. Tratndose de norma
imperativa fundada en el inters pblico que rodea el concurso, su obligatorio cumplimiento no
exige requerimiento previo por parte de la autoridad o de la propia entidad liquidadora.
()
4. En su apelacin, el seor Tomanguillo seal que en ningn momento se opuso a
la entrega de los bienes y acervo documentario, toda vez que no fue notificado en forma personal
del requerimiento efectuado por Corporacin Consultora. En todo caso, indic que Corporacin
Consultora fue negligente, toda vez que no recab el acervo documentario y los bienes que se
encontraban en la ciudad de Moyobamba.
11. Por tanto, la Sala discrepa con lo argumentado por el rgano quejado en sus descargos,
pues conforme al anlisis antes desarrollado, la verificacin de la infraccin regulada en el artculo
en el 80.1 de la Ley General del Sistema Concursal no exige de un requerimiento previo para que
los ex administradores del deudor hagan entrega al liquidador de los bienes y del acervo
documentario de la empresa.
13. Debe tomarse en cuenta que, si bien la legislacin vigente sanciona como infraccin
administrativa la falta de entrega al liquidador de los bienes y del acervo documentario de una
empresa en concurso, tambin la norma concursal prohibe otras conductas asociadas a ella, y las
considera como graves infracciones al Sistema Concursal, por lo que deben ser investigadas por la
autoridad en cada caso concreto para disuadir y sancionar comportamientos abiertamente
contrarios a los fines del concurso.
14. En ese sentido, en el Ttulo VII de la Ley General del Sistema Concursal, referido al
rgimen de infracciones y sanciones, se contempla el ocultamiento de bienes as como la
simulacin, adquisicin o realizacin de deudas y la disposicin indebida del patrimonio concursal
como actos fraudulentos en perjuicio de los acreedores, para los cuales se ha previsto la
imposicin de multas de hasta cien (100) UIT5. Dado que el rgimen concursal es instituido en
beneficio del colectivo de acreedores, y que a la autoridad administrativa se le ha encargado velar
por el inters pblico involucrado en los procesos concursales, dicha autoridad no puede ser ajena
a la investigacin y sancin de conductas que vulneran los fines del rgimen concursal.
15. En el presente caso, pese a que Corporacin Consultora formul su denuncia contra los ex
representantes y administradores de Denimcorp el 18 de noviembre de 2002, hasta la fecha de
presentacin del reclamo en queja del seor Yraita, ocurrido el 27 de mayo de 2004, el rgano
quejado no ha realizado accin alguna conducente a determinar la responsabilidad de los
denunciados por la falta de entrega de los bienes y del acervo documentario de la empresa
deudora.
17. En materia concursal, el artculo 126 de la Ley General del Sistema Concursal dispone
que el procedimiento sancionador se inicia siempre de oficio por decisin de la Secretara Tcnica,
siendo que la decisin adoptada puede obedecer a la ponderacin favorable respecto de la
denuncia presentada por cualquier ciudadano, la orden del superior jerrquico, o la decisin
discrecional del rgano en ejercicio de su atribucin destinada a tutelar el cumplimiento de las
normas de la Ley.
18. Atendiendo a ello, una correcta tramitacin de la denuncia planteada por Corporacin
Consultora exiga la realizacin oportuna de actuaciones investigatorias para determinar la
existencia de una infraccin administrativa y la presunta responsabilidad de los ex representantes y
administradores de Denimcorp en la comisin de la misma.
19. Siendo la Comisin el superior jerrquico de su Secretara Tcnica, a quien compete iniciar
e instruir el procedimiento sancionador, corresponda a dicho rgano funcional disponer la
realizacin de diligencias preliminares para determinar la verosimilitud de la denuncia planteada
por Corporacin Consultora7 o, de ser el caso, el inicio del respectivo procedimiento sancionador si
existan los elementos necesarios para ello. Recin a partir de tales investigaciones es que poda
determinarse la existencia o no de la infraccin denunciada y, por tanto, la procedencia de una
sancin administrativa, sin perjuicio de lo cual no hubiese existido impedimento alguno para que la
autoridad ordenase la entrega inmediata de los bienes y del acervo documentario de Denimcorp,
bajo sancin de multa por incumplimiento de requerimiento.
20. En atencin a lo expuesto, la Sala considera que el rgano quejado incurri en defectos en
la tramitacin de la denuncia presentada por Corporacin Consultora contra los ex representantes
y administradores de Denimcorp, motivo por el cual debe declararse fundada la queja planteada
por el seor Yraita. Como consecuencia de ello, corresponde disponer que la Comisin tramite la
referida denuncia conforme a lo expuesto en la parte considerativa de la presente resolucin dentro
de un plazo no mayor de quince das (15) hbiles de producida su notificacin.
IV. RESOLUCIN
Primero: Declarar fundada la queja formulada por el seor Ronald Yraita Ozco contra la Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad de Piura con sede Lima.
Segundo: Disponer que la citada Comisin tramite la denuncia presentada por Corporacin
Consultora S.A. el 18 de noviembre de 2002 contra los ex representantes y administradores de
Corporacin Internacional del Denim S.A.C. en un plazo no mayor de quince (15) das hbiles de
notificada la presente resolucin, conforme a los criterios expuestos en la parte considerativa de
este acto administrativo.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 Por Resolucin N 0124-2001/CRP-ODI-CCPL del 17 de enero de 2001, confirmada por
Resolucin N 419-2001/TDCINDECOPI del 2 de julio de 2001, se declar la insolvencia de
Denimcorp. El 25 de enero de 2002 la Junta de Acreedores acord la disolucin y liquidacin de
dicha empresa y el 31 de julio de 2002 design como entidad liquidadora a Corporacin Consultora
S.A. (en adelante, Corporacin Consultora), suscribindose el respectivo Convenio de Liquidacin
el 1 de octubre de 2002.
4 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 80.- Entrega de Bienes y acervo
documentario
80.1 El deudor, bajo apercibimiento de multa contra sus directivos, administradores y
representantes legales, y sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pudiera caber, deber
entregar al Liquidador los libros, documentos y bienes de su propiedad. ()
Res. N 0393-1999/TDC-INDECOPI
RESOLUCIN N 0393-1999/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 105-1997-CSA
IMPUGNACIN DE ACUERDOS
CONVENIO DE LIQUIDACIN
EXTRAJUDICIAL
LEGITIMIDAD PARA OBRAR
I. ANTECEDENTES
Luego de varias reuniones en las que se trat como tema de agenda el destino de la
empresa (1), en la reunin del 23 de abril de 1999 la Junta de Acreedores acord la disolucin y
liquidacin de dicha empresa. Asimismo, la Junta design a Ordem S.A. en adelante Ordem
como entidad liquidadora y suscribi el convenio de liquidacin extrajudicial correspondiente.
La comisin indic que habiendo sido tema de agenda el destino de la empresa, as como
la designacin de la entidad liquidadora y la aprobacin y suscripcin del convenio de liquidacin,
estaban adecuadamente publicitados, por lo que deba entenderse que los representantes de
Argentum haban sido informados acerca de la decisin que se sometera a debate. En tal sentido,
la comisin agreg que la asistencia del representante de la insolvente a dicha junta dependa
exclusivamente de su voluntad e inters respecto de la marcha del proceso.
Para la resolucin del presente caso deben tenerse en consideracin las formalidades que
han sido previstas en la Ley de Reestructuracin Patrimonial como requisitos de validez para la
suscripcin del Convenio de Liquidacin.
El artculo 36 del mencionado cuerpo legal establece como requisitos para la adopcin del
Convenio de Liquidacin que, en primera convocatoria, se alcance el voto favorable de ms del
66.6% del total de los crditos reconocidos por la comisin, mientras que en segunda o tercera
convocatoria se requiere el voto de ms del 66.6% del total de los crditos asistentes a esa reunin
(6).
El artculo 61 de la mencionada ley, por su parte, establece que el convenio debe ser
firmado por el presidente de la Junta de Acreedores en representacin de todos ellos, por el
representante de la comisin y por el representante de la entidad liquidadora, siendo entonces el
convenio oponible incluso a aquellos que no estuvieron de acuerdo con su suscripcin o a los que
no estuvieron en dicho acto (8).
El plazo de veinte das hbiles previsto para la suscripcin del convenio est orientado a
otorgar seguridad a las decisiones de la Junta, debiendo entenderse que se trata de una norma
destinada a asegurar el desarrollo del trmite de liquidacin de la insolvente, de tal forma que la
decisin de liquidacin adoptada por la Junta de Acreedores sea implementada lo antes posible
mediante la suscripcin del correspondiente Convenio de Liquidacin.
Tal plazo no constituye un requisito de validez toda vez que, como se explic en los
prrafos precedentes, el nico requisito para la validez de la suscripcin del Convenio de
Liquidacin extrajudicial es que sea aprobado con la participacin de ms del 66.6% de los crditos
y que haya sido tema de agenda. Por ello debe interpretarse que el incumplimiento del plazo de
veinte das hbiles establecido para la suscripcin del Convenio de Liquidacin, no constituye en
realidad un hecho que pueda afectar la validez del convenio que finalmente se suscribe con la
aprobacin del porcentaje de acreedores requerido para ello por la Ley (9).
La Sala tambin coincide con la comisin en que los puntos impugnados en el presente
procedimiento fueron debidamente publicitados en el aviso de convocatoria a Junta, y que la
insolvente estaba adecuadamente informada de las decisiones que se discutiran en la sesin de
Junta de Acreedores del 23 de abril de 1999. Por ello, debe considerarse que los representantes de
Argentum fueron debidamente citados al igual que el resto de acreedores, pues de acuerdo al
mencionado artculo 60 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, no existe formalidad especfica
alguna que determine que la citacin al insolvente, para efectos de aprobar y suscribir el Convenio
de Liquidacin, deba ser efectuada por un medio distinto del de la propia convocatoria.
Finalmente, debe entenderse que, dado que los representantes de Argentum fueron
adecuadamente citados a la Junta de Acreedores del 23 de abril de 1999 y no asistieron a ella, el
Convenio de Liquidacin suscrito en la mencionada reunin le es oponible, en virtud de lo
establecido en el citado artculo 61 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, toda vez que la
ausencia del representante de la insolvente no determina la imposibilidad de suscribir el referido
convenio, ni mucho menos invalida la efectiva suscripcin del mismo.
En virtud de los argumentos expuestos esta Sala considera que los acuerdos adoptados en
la Junta de Acreedores de fecha 23 de abril de 1999, no se ven afectados en modo alguno por el
hecho de que la Junta haya realizado en un solo acto la designacin de la entidad liquidadora y la
celebracin del respectivo Convenio de Liquidacin, sin contar con la presencia de la insolvente en
dicha reunin.
Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto revocar la Resolucin N 2458-
1999/CRP-Indecopi emitida por Comisin de Reestructuracin Patrimonial del Indecopi el 6 de
agosto de 1999, que declar infundada la impugnacin presentada por el seor Fernando Garca
Moreno contra los acuerdos adoptados en la Junta de Acreedores celebrada el 23 de abril de 1999,
declarando improcedente la mencionada impugnacin.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzales, Hugo Eyzaguirre del
Sante, Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Cevallos Madueo, Mario Pasco Cosmpolis y
Liliana Ruiz de Alonso.
De modo que, si as se pacta, una vez designado el nuevo administrador, ste sustituye de
pleno derecho en sus facultades legales y estatutarias, sin reserva ni limitacin alguna, a los
directores, representantes legales y apoderados de la empresa, pudiendo celebrar toda clase de
actos y contratos que fueran necesarios para lograr la recuperacin econmica y financiera de
sta, segn lo establecido por el acuerdo de la Junta. Ello implica entonces quitarles el poder a los
representantes de la empresa: el poder de disposicin del patrimonio deudor y de la adopcin de
las decisiones respecto a la marcha del negocio o a los aspectos que influan en ella.
Por otro lado, si se opta por un rgimen mixto, la Junta designar a la o las personas que
ocuparn los cargos administrativos y directivos, quedando as definidas sus facultades (11). Al
respecto, puede suceder que: a) la insolvencia de la empresa se deba principalmente a factores
externos, ajenos a la administracin, situacin que por voluntad de la Junta no amerite un cambio
de rgimen sino uno mixto o incluso la continuacin del mismo; que, b) por una maximizacin en
los resultados, sea beneficioso mantener parte de la anterior administracin, pues es sta quien
conoce el manejo del negocio y cuenta con un valioso know how que acompaado de un eficiente
grupo humano pueda otorgar resultados alentadores y; entre otros; que, c) los costos se
incrementen considerablemente con la contratacin de una nueva administracin, los cuales la
Junta no est dispuesta a asumir; sin embargo apostar por la reestructuracin en un primer
momento puede resultar ms conveniente (quiz esperanzador) que la liquidacin, razn por la
cual se opta por mantener el mismo rgimen, pero con la intervencin de veedores (algunos
acreedores).
Retornando al tema materia de anlisis, el Proyecto de Ley General del Sistema Concursal,
en adelante el Proyecto, cumple con precisar que los representantes designados por la Junta en el
procedimiento de reestructuracin, gozan de las facultades generales y especiales de
representacin establecidas en el Cdigo Procesal Civil desde el momento de su designacin,
salvo acuerdo en contrario (12). Aunque cabe la antelacin en el goce de dichas facultades a favor
de una nueva administracin nombrada en sede judicial, en virtud del artculo 35 del Proyecto (13),
iniciativa que consideramos pertinente por estar debidamente justificada (los hechos nos lo indican:
la disposicin del patrimonio por parte del insolvente dentro del procedimiento concursal), no
obstante discrepar con la denominacin de medida autosatisfactiva, con lo complejo que pueden
llegar a ser los requisitos de admisibilidad y con el rgano que lo dicta (el cual hasta ahora se
muestra reacio a esta clase de medidas cautelares), pues a nuestro criterio, si para bien o para
mal, el sistema concursal peruano es administrativizado, entonces es la autoridad concursal la
competente para ejecutarla (14), adems de ser el rbitro del sistema y la que mejor lo conoce y
maneja, evitando que se pierda el control del mismo y que se expanda cada vez ms hasta caer en
inmanejable (15).
Una de las crticas que recibe el procedimiento orientado al concurso constituye la demora
de su tramitacin, elevando los costos en que incurren los sujetos intervinientes. Quiz si existiera
mayor celeridad habra mayor aceptacin del sistema.
El caso contenido en la resolucin bajo anlisis hace alusin a un acuerdo de Junta que
resulta nulo a criterio del insolvente al haberse designado a la entidad liquidadora, y aprobado y
suscrito el Convenio de Liquidacin en una misma sesin debidamente publicitada, cul sera la
norma transgredida? Ninguna. Cul sera el perjuicio ocasionado? Ninguno.
Si bien el art. 60 de la LRP seala veinte das hbiles posteriores al acuerdo de disolucin
y liquidacin para que la Junta se rena con la finalidad de aprobar y suscribir el Convenio de
Liquidacin, ello no es bice para sealar que en caso contrario, es decir: a) si se acuerda liquidar,
se designa al liquidador y se aprueba y se suscribe el Convenio de Liquidacin; o si b) posterior al
acuerdo de liquidar se designa al liquidador y se aprueba y suscribe el Convenio de Liquidacin;
aquellos acuerdos incurriran en causual de nulidad. Pues dicho artculo tiene su sustento en la
celeridad procedimental, regulndose un plazo preclusivo de veinte das hbiles sin el cual se
alargara ilimitadamente la suscripcin del Convenio de Liquidacin. De manera que, adoptados
dichos acuerdos, simultneamente se cumple con la finalidad de la norma.
- La nulidad de oficio constituye un excelente filtro para depurar las impurezas que
hayan traspasado la primera calificacin de la autoridad concursal o que pretendan hacerlo a
travs de un acuerdo de Junta, en la que si bien impera la mayora, sta no debe transgredir
inescrupulosamente las normas de orden pblico, de naturaleza concursal. Es por ello que
cualquier sujeto con legtimo inters en la buena marcha del procedimiento puede denunciar la
existencia de vicios ante la autoridad concursal, quien previa verificacin de su configuracin y
anlisis concienzudo-valorativo declarar la nulidad de parte o de oficio del acuerdo de Junta de
Acreedores, segn el caso.
Res. N 0853-2003/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 083-2001/CRP-PIURA-03-13
SUMILLA
El pronunciamiento emitido va procedimiento de insolvencia constituye cosa decidida. De lo cual
resulta que, en un proceso de reconocimiento de crditos, la Comisin no puede analizar
nuevamente la existencia, origen, legitimidad y cuanta de crditos que fueron determinados en el
procedimiento de insolvencia del deudor.
Lima, 26 de setiembre de 2003
I. ANTECEDENTES
El 26 de noviembre de 2002, Colfonavi solicit el reconocimiento de sus crditos frente a
Emfapatumbes2 ascendentes a S/. 76 218 187,72, derivados de los siguientes conceptos:
(i) Convenio de Financiamiento N 007-94-04 ascendente a S/. 1 002 659,57 por capital e
intereses3.
(ii) Veintiocho convenios suscritos con Emfapatumbes durante los aos 1992 y 1994 para la
ejecucin de obras de saneamiento, ascendentes en conjunto a S/. 75 175 001,69 por capital e
intereses.
(iii) Crdito por concepto de cobranza trasladada en forma tarda y cobranza pendiente de transferir
al Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI) ascendentes a S/. 40 526,464.
Asimismo, por escrito del 10 de diciembre de 2002, Colfonavi solicit el reconocimiento de los
crditos a favor del Ministerio de Economa y Finanzas (en adelante, MEF)5 frente a
Emfapatumbes ascendentes a S/. 43 341 208,96 por capital e intereses, derivados de
contribuciones reembolsables por concepto de obras de saneamiento ejecutadas con recursos del
FONAVI6.
Por Resolucin N 113-2003/CCO-PIURA del 11 de febrero de 2003, la Comisin reconoci los
crditos invocados por Colfonavi ascendentes a S/. 1 043 186,03, derivados del Convenio de
Financiamiento N 007-94-04 y por concepto de cobranza trasladada en forma tarda y pendiente
de transferir, as como los crditos invocados por Colfonavi a favor del MEF ascendentes a S/. 43
341 208,96, declarando improcedente la solicitud en el extremo referido a los 28 convenios para la
ejecucin de obras de saneamiento restantes, toda vez que los mismos se encontraban
controvertidos judicialmente.
El 28 de febrero de 2003, Emfapatumbes interpuso recurso de reconsideracin contra la
Resolucin N 113-2003/CCO-PIURA, sealando lo siguiente:
(i) El Convenio de Financiamiento N 007-94-04 no existe como convenio independiente, sino
que forma parte integrante de otro Convenio N 007-94, el cual se encuentra impugnado en sede
judicial conjuntamente con los otros ocho convenios. En ese sentido, la Comisin no debi
reconocer los crditos sustentados en este ltimo convenio.
(ii) Si bien por Resolucin N 0693-2002/TDC-INDECOPI, la Sala confirm el pronunciamiento
de la Comisin que declar su estado de insolvencia sobre la base del Convenio de Financiamiento
N 007-94-04, los crditos reconocidos en esa oportunidad ascendan a S/. 916 643,05 y no a S/. 1
002 659,57.
(iii) La Comisin no motiv su pronunciamiento en el extremo que reconoci crditos
ascendentes a S/. 40 526,46 por concepto de cobranza trasladada en forma tarda y cobranza
pendiente de transferir, toda vez que no determin la cantidad que corresponda reconocer por
capital e intereses, lo cual le impeda ejercer adecuadamente su derecho de defensa.
(iv) El reconocimiento de crditos por contribuciones reembolsables derivadas de obras de
saneamiento se sustent en la Ley N 27045, la misma que es inconstitucional, toda vez que
modific la forma de pago de las contribuciones reembolsables establecidas contractualmente en
quince contratos de financiamiento celebrados entre los diversos comits con FONAVI, haciendo
de cargo de Emfapatumbes el pago de las mismas.
(v) No exista contrato alguno que genere obligacin de reembolso a cargo de Emfapatumbes,
debido a que ste se oblig a ser un gestor de cobranza de las cuotas de los pobladores
beneficiarios del servicio de agua potable y alcantarillado. Siendo ello as, no estaba obligado al
pago de tales contribuciones.
(vi) Exista vinculacin entre Emfapatumbes y Colfonavi, toda vez que la empresa deudora es
una empresa municipal con una Junta de Accionistas integrada por todos los alcaldes del
departamento de Tumbes, mientras que Colfonavi es una empresa del Estado que forma parte del
Poder Ejecutivo7.
(iii) Determinar si corresponda que la Comisin reconozca los crditos ascendentes a S/. 43
341 208,96 derivados de las contribuciones reembolsables; (iv) Determinar si existe vinculacin
entre Emfapatumbes y Colfonavi;
(v) Determinar si corresponde que esta Sala se pronuncie sobre el pedido de suspensin de
los efectos de la resolucin apelada formulado por Emfapatumbes.
III. ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
Crditos derivados del Convenio de Financiamiento N 007-94-04.
1. Emfapatumbes impugn el pronunciamiento de la Comisin en el extremo que reconoci
crditos ascendentes a S/. 1 043 186,038, derivados del Convenio de Financiamiento N 007-94-
04, sealando que los mismos se encontraban controvertidos judicialmente.
2. De la revisin del expediente se desprende que por Resolucin N 222-2002/CRP-PIURA
del 26 de marzo de 2002, confirmada por Resolucin N 0693-2002/TDC-INDECOPI del 28 de
agosto de 2002, la autoridad concursal declar la insolvencia de Emfapatumbes sobre la base de
los crditos ascendentes a S/. 558 953,94 por concepto de capital y S/. 357 689,11 por concepto de
intereses9, derivados del Convenio de Financiamiento N 007-94-04 celebrado el 16 de febrero de
1994 entre Colfonavi y la deudora10.
3. De acuerdo a lo que estableci la derogada Ley de Reestructuracin Patrimonial11, cuando
uno o varios acreedores solicitaban la declaracin de insolvencia de su deudor, previamente al
emplazamiento de este ltimo a efectos de requerir la acreditacin de capacidad de pago, la
Comisin deba realizar un anlisis de toda la informacin contenida en la solicitud que haya
presentado dicho acreedor y, as, determinar la existencia, origen, cuanta y legitimidad de los
crditos impagos.
Infraestructura de Agua Potable y Alcantarillado Ejecutados con recursos del FONAVI (en adelante
el Convenio Marco), celebrado entre Emfapatumbes y el FONAVI del 7 de agosto de 1996. Dicho
convenio estableci que, de conformidad con el artculo 2 del Decreto Supremo N 01-94-PRES,
las empresas de agua potable asumiran la recuperacin de las inversiones efectuadas por el
FONAVI en obras de agua potable y alcantarillo. Para tal efecto, Emfapatumbes asuma el encargo
de incluir en los recibos de consumo del servicio de agua y desage, la cuota de amortizacin de
los crditos de FONAVI otorgados a la poblacin, as como la obligacin de liquidar la cobranza
cada treinta das y reportar el producto recaudado dentro de los diez das calendario siguientes13.
10. La resolucin apelada consider que, conforme a la clusula sexta del Convenio Marco,
Colfonavi acredit los crditos ascendentes a S/. 40 526,46. Sin embargo, conforme se desprende
de las clusulas del citado convenio, para efectos de que el solicitante pudiese cobrar las cuotas a
cargo de los pobladores que se beneficiaron con las inversiones efectuadas por el FONAVI en
obras de saneamiento, Emfapatumbes deba contar con la documentacin respecto a los
beneficiarios de las inversiones efectuadas por el FONAVI, el monto de los prstamos individuales
realizados a tales beneficiarios, y de toda la informacin necesaria para la gestin de cobranza.
Luego de ello, la Emfapatumbes deba remitir al FONAVI las liquidaciones de cobranza respectivas,
con indicacin de los conceptos de capital, intereses y gastos.
13. En ese sentido, corresponde declarar la nulidad de la resolucin apelada en este extremo,
en aplicacin de lo establecido en el numeral 2) del artculo 10 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General15 y disponer que la Comisin emita un nuevo pronunciamiento.
Crditos reconocidos por contribuciones reembolsables.
14. La resolucin apelada reconoci los crditos ascendentes a S/. 43 341 208,96 por
concepto de contribuciones reembolsables derivadas de obras de saneamiento ejecutadas con
recursos del FONAVI, de acuerdo al siguiente detalle:
Obra Fecha de recepcin Contribucin
reembolsable al 14
de octubre de 2002
A.H. El Tablazo de Corrales 27 de enero de 1995 2 833 575,75
Distrito de Pampas de Hospital 9 de mayo de 1995 2 553 554,68
A.H. Los Jardines, Salamanca, 8 de diciembre de 5 107 442,97
Ficus, 7 de junio, 24 de junio 1994
Pampas de San Isidro, San Isidro y 7 de julio de 19951 587 890,22
La Jota
AA.HH. San Martn, Nueva 31 de octubre de 1 204 215,41
Esperanza y Cabeza de Vaca 1995
Consejo Distrital de La Cruz 23 de marzo de 1996 6 150 961,10
P.J. Pampa Grande 3 de febrero de 1995 1 415 730,57
Localidad de San Jacinto 30 de octubre de 2 003 9337,89
1996
Distrito de San Juan de la Virgen de 18 de diciembre de 1 489 605,79
las Mercedes 1996
A.H. Los ngeles 30 de mayo de 1996 175 331,43
A.H. 28 de julio y La Curva 7 de agosto de 1997 4 955 280,30
C.P. Malvales, Cristales, San 30 de mayo de 1997 3 468 513,66
Francisco
PJ. Santa Rosa 13 de junio de 1996 1 304 105,86
Cancas Punta Sal 13 de enero de 5 183 060,89
1997/15 de diciembre
de 1997
Ua de Gato 21 de diciembre de 311 872,09
1995
Monto total S/. 39 754 074,6016
15. El inciso f) del artculo 23 de la Ley N 2633817, Ley General de Servicios de Saneamiento,
publicada en el diario oficial El Peruano el 24 de julio de 1994, estableci como derecho de las
entidades prestadoras de servicios de saneamiento (agua potable y alcantarillado) a percibir
contribuciones con carcter reembolsable, para el financiamiento de la ampliacin de la capacidad
instalada de la infraestructura existente o para la extensin del servicio hasta la localizacin del
interesado, dentro de su mbito de responsabilidad.
16. Asimismo, el artculo 2518 estableci que corresponde a los usuarios de los servicios de
saneamiento, ejecutar obras e instalaciones de servicio de saneamiento, de conformidad con el
proyecto previamente aprobado y bajo la supervisin de la entidad prestadora que opera en esa
localidad, la que recibir dicha infraestructura con carcter de contribucin reembolsable por
extensin.
17. Sin embargo, la segunda disposicin complementaria, transitoria y final de la Ley N 2633819
estableci que las obras de saneamiento recibidas y administradas por las entidades prestadoras
en actual operacin, constituyen bienes de propiedad de dichas entidades, salvo la existencia de
obligaciones pendientes de reembolso por obras financiadas por usuarios, en cuyo caso debe
cumplirse previamente con dicho reembolso.
18. De las normas anteriormente citadas se desprende que, cuando los usuarios ejecutaban
directamente sus obras de saneamiento con financiamiento de FONAVI, stos eran entregados a
su conclusin a la entidad prestadora para su administracin y operacin, a cambio de lo cual sta
deba reconocer a los usuarios la inversin ejecutada a travs de una contribucin reembolsable.
19. En el presente caso, a fojas 674 al 725 del expediente, obran copias de quince actas
celebradas entre FONAVI y Emfapatumbes, por las cuales aqul hizo entrega al insolvente igual
nmero de obras de saneamiento efectuadas en diversas localidades de Tumbes con recursos del
FONAVI, para su operacin, control y mantenimiento. En dichas actas se dej constancia de las
inversiones realizadas en redes de agua potable y redes de alcantarillado, de las especificaciones
tcnicas para su funcionamiento, de las verificaciones fsicas realizadas por Emfapatumbes, as
como de la conformidad de esta ltima en la recepcin de las obras.
20. Por otro lado, mediante Ley N 27045 publicada en el diario oficial El Peruano el 27 de agosto
de 1998, se dispuso la extincin de los saldos deudores de las personas naturales beneficiarias
con los prstamos otorgados por e FONAVI, para la ejecucin de obras de servicio de
27. De lo anteriormente expuesto se desprende que los crditos invocados por concepto de
contribuciones reembolsables tienen su origen en la recepcin por parte de Emfapatumbes de las
obras de saneamiento ejecutadas por los usuarios de las poblaciones antes sealadas,
obligndose la insolvente a reconocer y devolver tales contribuciones a los usuarios. Asimismo, se
advierte que por mandato de la ley, el derecho al cobro de la contribucin reembolsable fue
transferido a favor del Estado, por lo que ste es el titular de dichos crditos25.
28. No obstante lo anterior, Colfonavi manifest en su solicitud que actualiz hasta el 14 de octubre
de 2002, los valores determinados por la Comisin Tcnica por concepto de las contribuciones
reembolsables antes sealadas, fijando dicha actualizacin en la suma de S/. 3 596 134,35. Sin
embargo, no consta en el expediente cules fueron los criterios adoptados por Colfonavi para
actualizar dichos valores, siendo que el nico rgano facultado para determinar las obligaciones
por tal concepto es la Comisin Tcnica y no Colfonavi.
29. En atencin a lo anterior, nicamente corresponde reconocer los crditos derivados de las
quince obras de saneamiento antes sealadas, ascendentes a S/. 39 745 074,60 por concepto de
capital.
30. En su apelacin, Emfapatumbes manifest que las normas en que se sustenta el derecho de
cobro de las contribuciones reembolsables eran inconstitucionales, por cuanto modificaban la
forma de pago de tales contribuciones establecidas contractualmente en quince contratos de
financiamiento celebrados entre los diversos comits con FONAVI, convirtiendo a Emfapatumbes
como obligado al pago de las mismas cuando solamente era un gestor de cobranza.
31. En el expediente obra nicamente copia de la sentencia expedida por el Tribunal Constitucional
en el Expediente N 01-2001-AI-TC, publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de julio de 2002,
la cual declar fundada la accin de inconstitucionalidad interpuesta contra el artculo 3 del Decreto
de Urgencia N 075-2000. Entre sus motivaciones, el Tribunal Constitucional seal lo siguiente:
7.2. Las disposiciones del Artculo 3 del Decreto de Urgencia N 075-2000 contravienen el artculo
62 de la Constitucin, porque permiten que la comisin tcnica desconozca los trminos
contractuales referidos a lo siguiente:
labor, el fuero natural elegido por nuestra propia Constitucin Poltica del Per es el que
corresponde al Tribunal Constitucional por la va del denominado control concentrado de
constitucionalidad. Dicho mecanismo ordinario ha sido complementado - excepcionalmente - por la
facultad atribuida expresa y exclusivamente a los jueces para ejercer el denominado control difuso
y preferir la Constitucin a cualquier otra norma que la vulnere27.
36. En ese sentido, no existe una norma que habilite expresamente a esta autoridad administrativa
para inaplicar una norma que considere inconstitucional, por lo que corresponde desestimar las
alegaciones de la empresa insolvente. Ello, sin perjuicio de que los posibles afectados empleen las
vas que el ordenamiento les franquea.
37. Por tanto, corresponde confirmar la resolucin apelada en este extremo, reformndola en
cuanto al monto reconocido ascendente S/. 43 341 208,96, debindose reconocer nicamente los
crditos ascendentes a S/. 39 745 074,60 por capital.
Vinculacin entre Emfapatumbes y Colfonavi.
38. Como ha sealado la autoridad concursal en anterior pronunciamiento28, las municipalidades
tienen autonoma poltica, econmica y administrativa, siendo elegidas sus autoridades ms
importantes el Alcalde y los Regidores mediante sufragio directo por los vecinos de la
respectiva jurisdiccin29, quienes representan los intereses del vecindario. En ningn momento,
los funcionarios del Gobierno Central tienen injerencia en las decisiones que puedan tomar las
municipalidades respecto de los intereses de su circunscripcin y los funcionarios municipales
tampoco tienen injerencia alguna en las decisiones del Gobierno Central.
39. Los funcionarios ms importantes del Gobierno Central y Local son elegidos por sufragio
directo, debiendo responder y velar por los intereses, en un caso, de la Nacin, y, en el otro, por los
de su circunscripcin. El Gobierno Central no puede imponer una determinada decisin a los
Gobiernos Locales y, viceversa, stos tampoco pueden obligar al Poder Ejecutivo a
tomar una determinada decisin. Cada uno de ellos es autnomo en la adopcin de sus
decisiones, sin que ninguno de dichos gobiernos pueda interferir en el otro.
40. La actividad realizada por Emfapatumbes es considerada como un servicio pblico esencial
para una adecuada convivencia social cuya finalidad es proteger la salud de la poblacin y el
ambiente, motivo por el cual el Gobierno Central tiene un inters especial en que dicha actividad se
preste de manera eficiente, continua, regular, entre otras caractersticas que deben cumplir todas
aquellas actividades consideradas como servicios pblicos.
41. Sin embargo, el inters que demuestre el Gobierno Central en la prestacin adecuada y
razonable de una actividad calificada como servicio pblico, no puede significar que se lo declare
como vinculado de la empresa prestadora de dicha actividad, por cuanto no basta tener inters en
el servicio que presta la deudora, sino que adems, es necesario que el acreedor tenga injerencia
en los rganos de control, direccin o gestin de la insolvente para ser declarado como vinculado.
42. Emfapatumbes y Colfonavi no se encuentran vinculadas dado que el Gobierno Central no tiene
influencia en las decisiones que puedan tomar los municipios accionistas de la empresa insolvente
y stos funcionarios tampoco tienen injerencia en las decisiones que tomaran el Gobierno Central
respecto de dicha empresa.
43. Por tanto, corresponde confirmar la resolucin apelada en el extremo que declar como no
vinculados a Emfapatumbes y a Colfonavi.
III.6 Suspensin de la Resolucin N 113-2003/CCO-PIU.
44. En su apelacin, Emfapatumbes solicit se suspenda la ejecucin de la resolucin apelada. La
materia controvertida en este procedimiento ha sido resuelta mediante la presente resolucin, por
lo que carece de objeto pronunciarse sobre dicha solicitud.
IV. RESOLUCIN
Primero: Confirmar la Resolucin N 113-2003/CCO-PIU emitida por la Comisin Delegada de
Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de Piura el 11 de febrero de
2003, en el extremo que reconoci a favor de la Comisin Liquidadora del Fonavi frente a la
Empresa Municipal Fronteriza de Agua Potable y Alcantarilaldo de Tumbes crditos derivados del
Convenio de Financiamiento N 007-94-04, reformndola en cuanto al monto reconocido
ascendente a S/. 1 002 659,57, debindose reconocer nicamente los crditos ascendentes a S/.
558 953,94 por capital y S/. 357 689,11 por intereses.
NOTAS
1 En atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto del 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada
del INDECOPI en la Cmara de Comercio y Produccin de Piura modific su denominacin a
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de
Piura.
2 Por Resolucin N 222-2002/CRP-PIURA del 26 de marzo de 2002, la Comisin declar la
insolvencia de Emfapatumbes, situacin que fue publicada en el diario oficial El Peruano el 14 de
octubre de 2002.
3 Los crditos sustentados en el Convenio 007-94-04 dieron lugar a la declaracin de
insolvencia de Emfapatumbes.
4 De acuerdo a Colfonavi, con recursos del FONAVI se otorgaron crditos a pobladores de
asentamientos humanos, pueblos jvenes y otros para que ejecuten sus obras de agua potable y/o
alcantarillado. Asimismo, por Decreto Supremo N 01-94-PRES se dispuso que las empresas de
agua potable y alcantarillado asuman la recuperacin de las inversiones en obras de agua potable,
ejecutadas o que se ejecuten con financiamiento total o parcial del FONAVI, con cargo a derivar los
recursos obtenidos a esta ltima entidad.
5 Mediante Resolucin Ministerial N 127-2001-EF/1 se design como representante de las
acreencias del Estado por concepto de contribuciones reembolsables en obras de saneamiento a
que se refiere la Ley N 27045 a Colfonavi.
6 Las contribuciones reembolsables invocadas por Emfapatumbes comprenden los
siguientes conceptos:
(i) Trece obras con valorizacin por contribuciones reembolsables ascendentes a S/. 34 250
141,62. (ii) Dos obras con valorizacin de activos ascendentes a S/. 5 494 932,98.
(iii) Actualizacin de valores al 14 de octubre de 2002, ascendentes a S/. 3 596 134,35.
7 Asimismo, Emfapatumbes solicit que se suspenda la ejecucin de la resolucin apelada.
8 Se reconoci crditos ascendentes a S/. 609 580,95 por capital y 393,078,62 por intereses.
9 La insolvencia se declar a solicitud de Colfonavi.
10 De conformidad con los trminos del referido contrato, Colfonavi otorg S/. 499 628,44 en
calidad de prstamo a Emfapatumbes a fin de que sean destinados a la ejecucin del proyecto
denominado Requipamiento Cmara de Bombeo de Desage Tumbes 2, suma que deba ser
devuelta a partir del 1 de abril de 1997 mediante el pago de sesenta cuotas mensuales emitidas
por un monto total de S/. 570 510,98. De acuerdo a lo informado por la solicitante en el
procedimiento de declaracin de insolvencia, Emfapatumbes slo pag la suma de S/. 11 557,04,
por lo que adeudaba por capital el monto de S/. 558 953,94.
11 TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL.-
Artculo 10.- Citacin al deudor.- Recibida la solicitud y verificada la existencia de los crditos
invocados la Comisin proceder a citar al emplazado, bajo cargo que recabar la Secretara
Tcnica, para que dentro de los diez (10) das hbiles siguientes, acredite su capacidad de pago.
() (el subrayado es nuestro).
12 TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL.-
Artculo 14.- Declaracin de Insolvencia.- La Comisin declarar el estado de insolvencia en los
siguientes casos: 1. En los procesos de insolvencia iniciados a solicitud de uno o ms acreedores
si el emplazado no tiene capacidad para cumplir con el pago de sus crditos exigibles y vencidos,
conforme a lo establecido en el artculo 11 de la presente ley, o ste no se hubiese apersonado al
proceso.
13 Las clusulas tercera, cuarta, quinta y sexta del Convenio establecieron lo siguiente:
TERCERA: PROPOSITO DEL CONVENIO
3.1. Conforme a lo establecido por el Decreto Supremo N 01-94 PRES, de fecha 24 de enero de
1994, corresponde a LA EMPRESA asumir a su cargo la recuperacin de las inversiones
efectuadas en obras de Agua Potable y Alcantarillado, ejecutadas o que se ejecuten con el
financiamiento total del FONAVI.
3.2. En virtud de lo sealado en el numeral 3.1. (), es propsito del presente Convenio establecer
los trminos y condiciones especficas que () regirn para la cobranza de las correspondientes
cuotas, a cargo de los pobladores beneficiarios del servicios de agua potable y alcantarillado, de
acuerdo al calendario de pagos de amortizacin del prstamo individual que, en cada caso, haya
sido amortizado dentro de los Programas de ejecucin de las obras de saneamiento financiadas
con recursos del FONAVI.
()
CUARTA: INFORMACIN PARA LA GESTION DE COBRANZA
4.1. Por cada Proyecto recepcionado y en etapa de recuperacin de las inversiones efectuadas, la
UTE FONAVI alcanzar a LA EMPRESA la documentacin pertinente de inicio y prosecucin de
cobranza () ()
QUINTA: GESTION DE COBRANZA
5.1. Iniciada la etapa de recuperacin de las inversiones efectuadas por cada Programa y de
acuerdo a la informacin o instrucciones que la UTE FONAVI le haya proporcionado segn lo
determinado en la Clusula Cuarta que antecede, la EMPRESA consignar el monto de las cuotas
correspondientes en las facturas que mensualmente emita por concepto de los servicios que
presta, con las mismas atribuciones con que cuenta para exigir el pago de dichas facturas.
()
SEXTA: LIQUIDACIN PAGO Y REPORTE DE INFORMACIN
6.1. Cada treinta (30) das, LA EMPRESA (entindase EMFAPATUMBES) liquidar el producto de
la cobranza, en sus componentes de principal, intereses, seguros, comisiones y moras,
proporcionando a la UTE FONAVI la informacin automatizada correspondiente, en Reportes y
Medios Magnticos para Microcomputadora, con detalle de la relacin de las cuotas emitidas por
Proyecto; pagos recibidos; cuotas vencidas impagas; y, relacin de cortes de suministro
domiciliario.
6.2 Asimismo, dentro de los diez (10) das calendario siguientes, LA EMPRESA deber depositar el
producto de la cobranza en la cuenta bancaria que al respecto tenga expresamente designada la
Ute Fonavi.
14 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 3.- Requisitos de
validez de los actos administrativos.-
Son requisitos de validez de los actos administrativos: ()
4. Motivacin.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al
contenido y conforme al ordenamiento jurdico.
Artculo 6.- Motivacin del acto administrativo.-
6.1 La motivacin deber ser expresa, mediante una relacin concreta y directa de los hechos
probados relevantes del caso especfico, y la exposicin de las razones jurdicas y normativas que
con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado.
()
6.3 No son admisibles como motivacin, la exposicin de frmulas generales o vacas de
fundamentacin para el caso concreto o aquellas frmulas que por su oscuridad, vaguedad,
contradiccin o insuficiencia no resulten especficamente esclarecedoras para la motivacin del
acto.
15 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 10.- Causales de
nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: () 2.
El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez ()
16 Adicionalmente, la Comisin reconoci S/. 3 596 134,35 por actualizacin de valores al 14
de octubre de 2002.
17 LEY GENERAL DE SERVICIOS DE SANEAMIENTO, Artculo 23.- Son derechos de las
entidades prestadoras los siguientes: (...) f) Percibir contribuciones con carcter reembolsable, para
el financiamiento de la ampliacin de la capacidad instalada de la infraestructura existente o para la
extensin del servicio hasta la localizacin del interesado, dentro del mbito de responsabilidad de
la entidad prestadora.
(...)
18 LEY GENERAL DE SERVICIOS DE SANEAMIENTO, Artculo 25.- Corresponde a los
usuarios de los servicios de saneamiento, ejecutar las obras e instalaciones de servicios de agua
potable, alcantarillado sanitario y pluvial o disposicin sanitaria de excretas, necesarias en las
nuevas habilitaciones urbanas, de conformidad con el proyecto aprobado previamente y bajo la
supervisin de la entidad prestadora que opera en esa localidad, la que recepcionar dicha
infraestructura con carcter de Contribucin Reembolsable por Extensin.
19 LEY GENERAL DE SERVICIOS DE SANEAMIENTO, Segunda Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final.-
Las obras de agua potable y alcantarillado recibidas y administradas por las entidades prestadoras
en actual operacin, constituyen bienes de propiedad de dichas entidades; salvo la existencia de
obligaciones pendientes de reembolso por las obras financiadas por los usuarios, en cuyo caso
debe cumplirse previamente con dicho reembolso.
20 LEY N 27045, Artculo 1.- Deudas con el Fondo Nacional de Vivienda.-
1.1. Extnganse los saldos deudores de las personas naturales beneficiarias con los prstamos
otorgados por el Fondo Nacional de Vivienda FONAVI, para la ejecucin de obras de servicios de
saneamiento, incluyendo los canalizados a travs del Proyecto Nacional de Manejo de Cuencas
Hidrogrficas y Conservacin de Suelos (PRONAMACHCS). En consecuencia, la Comisin
Liquidadora del Fondo Nacional de Vivienda COLFONAVI, proceder a la cancelacin contable
de las respectivas acreencias.
1.2. La extincin dispuesta por el numeral precedente, no comprende los saldos deudores por las
conexiones domiciliarias, los que sern determinados teniendo en cuenta los costos de cada
proyecto. (...)
21 LEY N 27045, Artculo 2.- Contribuciones reembolsables en Obras de Saneamiento.-
2.1 En virtud de la extincin establecida en el Artculo 1 de la presente Ley, transfirase a favor del
Estado de derecho de las personas naturales beneficiarias de prstamos del Fondo Nacional de
Vivienda FONAVI, y facltase al Ministerio de Economa y Finanzas a ejercer en representacin
del Estado, todos los derechos y acciones que correspondan a dichas personas ante las Entidades
Prestadoras de Servicios de Saneamiento, para el cobro de contribuciones reembolsables a que se
refiere el inciso f) del Artculo 23, el Artculo 25 y la Segunda Disposicin Complementaria,
Transitoria y Final de la Ley N 26338, Ley General del Servicios de Saneamiento.
2.2 De conformidad con lo dispuesto en el numeral precedente, la determinacin del monto de las
contribuciones reembolsables se establecer directamente entre el Ministerio de Economa y
Finanzas/COLFONAVI y las entidades prestadoras de servicios de saneamiento. En caso de
discrepancia entre las partes, stas se sometern obligatoriamente a arbitraje.
22 DECRETO DE URGENCIA N 075-2000.- Artculo 1.- Creacin y objeto del Programa
Transitorio de Saneamiento Econmico Financiero de las Empresas Prestadoras.- Crase el
Programa Transitorio de Saneamiento Econmico Financiero de las Empresas Prestadoras de
Servicios de Agua Potable y Alcantarillado a fin de ejecutar, las acciones que permitan el
fortalecimiento empresarial y patrimonial de las mismas asegurando la prestacin ininterrumpida de
los servicios descritos en condiciones de eficiencia y calidad, y la solidez empresarial de las
empresas prestadoras de los mismos.
Artculo 2.- Constitucin de la Comisin Tcnica.- La ejecucin del Programa Transitorio de
Saneamiento Econmico de las Empresas Prestadoras de Servicios de Agua Potable y
Alcantarillado, estar a cargo de una Comisin Tcnica integrada por un representante del
Ministerios de la Presidencia, quien la presidir, un representante del Ministerio de Economa y
Finanzas, un representante de la Comisin Liquidadora del FONAVI COLFONAVI, un
representante del Organismo Regulador del Servicios de Saneamiento SUNASS, un
representante del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de Proteccin de Propiedad
Intelectual INDECOPI, y un representante de la Comisin de Promocin de la Inversin Privada
COPRI.
Artculo 3.- Misin y Funciones de la Comisin Tcnica.- La Comisin Tcnica a que se refiere el
precedente, tienen como misin decidir las acciones necesarias para el saneamiento patrimonial y
fortalecimiento institucional y administrativo de las empresas prestadoras, segn corresponda,
disponiendo la ejecucin de las a travs de los organismos y/o entidades competentes, asegurando
de esta forma la prestacin ininterrumpida de servicios de agua potable y alcantarillado en
beneficio de los usuarios.
La Comisin Tcnica goza de las ms amplias facultades para disponer la consolidacin,
reestructuracin, refinanciacin y/o fraccionamiento de los adeudos, gestin empresarial, la
reestructuracin patrimonial o cualesquiera otras resulten necesarias para dar cumplimiento a lo
dispuesto por la presente norma legal.
23 DECRETO SUPREMO N 101-2000-EF.- Artculo 1.- Determinacin de Obligaciones.- La
Comisin determinar el monto de las obligaciones de pago vencidas y/o por vencerse que a la
fecha de publicacin del presente Decreto Supremo tengan las Empresas Prestadoras de Servicios
por los siguientes conceptos: () b) Las Contribuciones Reembolsables derivadas de la ejecucin
de obras de infraestructura de saneamiento a de los usuarios con recursos del Fondo Nacional de
Vivienda FONAVI, a que se refiere el numeral 2.1 Artculo 2 de la Ley N 27045 y cuyos
derechos fueron transferidos a favor del Estado.
()
24 DECRETO SUPREMO N 101-2000-EF.- Artculo 3.- Contribuciones Reembolsables.- La
determinacin de obligaciones a que se refiere el literal b) del Artculo 1 del presente Decreto
Supremo, se calcular sobre la base costos unitarios a ser determinados por la Comisin Tcnica,
los que se aplicarn a los metrados que constan en documentos de recepcin de las obras
ejecutadas con recursos del Fondo Nacional de Vivienda FONAVI. El costo inversin total no
considerar el valor de las conexiones domiciliarias.
25 Cabe sealar que Resolucin Ministerial N 272-2003-EF/10 se design al seor Tapia
como representante de las acreencias por contribuciones reembolsables, dejndose sin efecto la
Resolucin Ministerial N 127-2001-EF/10, por la cual se design como representante de dichas
acreencias a Colfonavi.
26 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, Artculo 204.- La sentencia del Tribunal que
declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial. Al da siguiente de la
publicacin, dicha norma queda sin efecto.
No tiene efecto retroactivo la sentencia del tribunal que declara inconstitucional, en todo o en parte,
una norma legal.
27 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, Artculo 138.- La potestad de administrar justicia
emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo
a la constitucin y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior.
28 Resolucin N 0672-2002/TDC-INDECOPI emitida 14 de agosto de 2002 emitida en el
procedimiento de reconocimiento de crditos seguido por Colfonavi frente a Entidad Prestadora de
Servicios de Saneamiento Grau S.A.
29 LEY ORGNICA DE MUNICIPALIDADES, Artculo 18.- Los Alcaldes y Regidores son
elegidos en sufragio directo por los vecinos de la respectiva jurisdiccin.
()
Resolucin 042-97-TDC
Expediente 006-95-05
RESOLUCION N : 042-97-TDC
EXPEDIENTE N : 006-95-05
DEUDOR : GRANJA LAS MERCEDES EIRL (LAS MERCEDES)
ACREEDOR : SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA
(SUNAT)
"Al liquidador le corresponde cancelar las obligaciones de la empresa insolvente, conforme a lo que
haya establecido la comisin en la correspondiente resolucin de reconocimiento de crditos. Esto
no supone que la falta de reconocimiento por parte de la Comisin determine la inexistencia de las
obligaciones a cargo de la insolvente. Dicho reconocimiento constituye nicamente un mecanismo
de seguridad por el cual se otorga a todos los acreedores comprendidos en el procedimiento una
garanta, por parte de la Comisin, con relacin a la legitimidad y orden de los pagos efectuados
por la empresa deudora. En consecuencia, antes de dar por concluido el proceso, el liquidador
tiene la obligacin de cancelar la totalidad de los pasivos de la deudora y no slo aqullos
reconocidos por la Comisin. As, en caso de existir crditos contingentes (...) corresponde que la
liquidadora provisione, hasta que concluya la controversia, los recursos que fueran necesarios para
un eventual pago."
Disolucin y liquidacin del patrimonio del deudor de oficio por perentoriedad de los plazos:
Improcedencia por causas no imputables a la junta de acreedores
Sala Concursal
RESOLUCIN : N 0377-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE : N 015-2002/CRP-ODI-TRU
PROCEDENCIA : COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS
CONCURSALES EN LA CMARA DE COMERCIO Y
PRODUCCIN DE LA LIBERTAD (LA COMISIN)
DEUDOR : SOCIEDAD AGRCOLA JEQUETEPEQUE S.R.L.
(SOCIEDAD AGRCOLA JEQUETEPEQUE)
MATERIA : PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO
JUNTA DE ACREEDORES
APROBACIN DEL PLAN DE REESTRUCTURACIN
PLAZOS PERENTORIOS
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DISPUESTA DE OFICIO
POR LA COMISIN
PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA
ACTIVIDAD : PRODUCCIN AGRCOLA
I. ANTECEDENTES
Por Resolucin N0639-2002/CRP-ODI-TRU del 17 de mayo de 2002 se declar la insolvencia de
Sociedad Agrcola Jequetepeque. El 24 de junio de 2002, mediante aviso publicado en el diario
oficial El Peruano, se dio a conocer dicha situacin.
El 5 de noviembre de 2002, se instal la Junta de Acreedores de Sociedad Agrcola Jequetepeque,
ocasin en que se suspendi la decisin sobre el destino de la empresa concursada por un plazo
de cuarenta y cinco (45) das hbiles(1).
El 7 de enero de 2003, Banco de Crdito del Per (en adelante, Banco de Crdito), en su condicin
de Presidente de la Junta de Acreedores de Sociedad Agrcola Jequetepeque, solicit a la
Comisin la asignacin de fechas para convocar a dicho rgano deliberativo. El 9 de enero de
2003, la Secretaria Tcnica de la Comisin inform a Banco de Crdito que haba asignado fechas
para los das 31 de enero y 5 de febrero de 2003.
El 5 de febrero de 2003, se reuni la Junta de Acreedores de Sociedad Agrcola Jequetepeque. En
dicha reunin, se acord someter a dicha empresa a un proceso de reestructuracin patrimonial y
se prorrog el plazo para la aprobacin del Plan de Reestructuracin.
El 30 de abril de 2003, Banco de Crdito solicit a la Comisin la asignacin de fechas para
convocar a Junta de Acreedores a fin de someter a votacin el proyecto de Plan de
Reestructuracin elaborado por la administracin de la empresa concursada.
El 7 de mayo de 2003, la Comisin inform a Banco de Crdito que no era posible acceder a su
pedido, ya que la reunin solicitada se realizara fuera del plazo establecido legalmente para la
aprobacin del Plan de Reestructuracin, considerando el plazo de diez (10) das hbiles que
deba mediar entre la publicacin del aviso de convocatoria y la primera citacin de la Junta de
Acreedores.
Por Resolucin N2000-2003/CCO-ODI-TRU del 16 de mayo de 2003, la Comisin declar de
oficio la disolucin y liquidacin de Sociedad Agrcola Jequetepeque y asumi la conduccin de
dicho procedimiento liquidatorio, toda vez que el 6 de mayo de 2003 venci el plazo de sesenta
(60) das hbiles establecido en el artculo 65.1 de la Ley General del Sistema Concursal para que
la Junta de Acreedores se pronuncie sobre el Plan de Reestructuracin de la citada empresa, sin
que esto hubiere ocurrido.
El 18 de junio de 2003, Sociedad Agrcola Jequetepeque interpuso recurso de reconsideracin
contra dicha resolucin, argumentando lo siguiente:
(i) La autoridad concursal en forma previa a la aplicacin de una norma secundaria como
aquella que habilita a la Comisin a declarar de oficio la disolucin y liquidacin del patrimonio del
deudor concursado, debe verificar si la misma contraviene los principios rectores del Sistema
Concursal contenidos en el Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal, as como la
actuacin de las partes intervinientes en el procedimiento concursal.
(ii) En el caso concreto, la actuacin de los acreedores se encuentra dirigida a la permanencia
de la unidad productiva en el mercado, conforme se colige del ingreso de la empresa concursada a
un proceso de reestructuracin patrimonial, as como de la intencin de sus acreedores de aprobar
el Plan de Reestructuracin al amparo de las normas del Programa de Rescate Financiero. Agreg
la impugnante que deba tenerse en cuenta que el Presidente de la Junta de Acreedores solicit
oportunamente la asignacin de fechas para convocar a Junta, esto es, siete (7) das antes de que
venza el plazo para pronunciarse sobre el Plan de Reestructuracin.
Por Resolucin N2247-2003/CCO-ODI-ULI del 4 de julio de 2003, la Comisin calific el recurso
de reconsideracin como uno de apelacin y dispuso elevar los actuados a la Sala, lo que ocurri
el 2 de octubre de 2003.
El 10 de noviembre de 2003, la Secretara Tcnica de la Sala corri traslado de la apelacin a
Banco de Crdito, en su condicin de Presidente de la Junta de Acreedores de Sociedad Agrcola
Jequetepeque, para que manifieste su posicin sobre dicho recurso. Sin embargo, la citada entidad
no ha absuelto el traslado.
II. CUESTIN EN DISCUSIN
Determinar si corresponda disponer de oficio la disolucin y liquidacin del patrimonio de Sociedad
Agrcola Jequetepeque por haber vencido el 6 de mayo de 2003 el plazo para que la Junta de
Acreedores se pronuncie sobre el Plan de Reestructuracin de dicha empresa.
III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
Los procedimientos concursales como instrumentos destinados a proteger el crdito
1. El crdito es un elemento esencial para el desarrollo de la economa al fomentar la inversin. Sin
embargo, uno de los principales problemas que afronta el sistema crediticio lo constituye el
incumplimiento de las obligaciones asumidas por los deudores. Por ello, los marcos legales
modernos orientan sus esfuerzos a proveer a los acreedores de mecanismos concursales y
extraconcursales eficientes para el cobro de las deudas, pues la incertidumbre en su recuperacin
tiene incidencia directa en la estructura del costo del crdito y, en casos de gravedad, conduce a su
contraccin(2).
2. Un sistema concursal confiable y predecible en la recuperacin de los crditos permite a los
agentes del mercado administrar y controlar los riesgos derivados de las crisis empresariales, lo
que redundar en un abaratamiento del costo del capital. Ello explica por qu una de las
principales justificaciones econmicas de la existencia de la legislacin concursal es la proteccin
de crdito, por cuanto un sistema concursal eficiente que permite obtener el mximo retorno de los
crditos beneficia no solo a los acreedores involucrados en una situacin particular de crisis, sino a
todos aquellos que requieren de capital de trabajo o de lneas de crdito para seguir operando en
el mercado.
3. Para tal efecto, los procesos concursales requieren de decisiones oportunas respecto del destino
del patrimonio del deudor y la forma de pago de los crditos, toda vez que la demora que pudiera
incurrirse en la toma de tales decisiones genera un riesgo de depreciacin de los bienes
integrantes de la masa, lo que afecta directamente las posibilidades de que los acreedores
obtengan el mejor ndice de recuperacin de sus crditos.
4. Debe tenerse en cuenta que todo proceso concursal enfrenta el problema de que el patrimonio
del deudor concursado resulte insuficiente para satisfacer los crditos de todos los acreedores, por
lo que una situacin de indefinicin en la toma de acuerdos incrementar sustancialmente la
proporcin de prdidas que tendr que enfrentar cada acreedor y, por ende, har ms difcil y
menos probable una salida exitosa de la crisis.
5. Por tal motivo, la maximizacin del valor del patrimonio en crisis se constituye en un propsito
esencial del sistema concursal, pues en la medida que se logre ello, los acreedores se encontrarn
en mejor posicin de recibir retribuciones ms altas por sus crditos, reducindose el riesgo
derivado de la situacin de crisis del deudor. Esta concepcin recogida en el artculo I del Ttulo
Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal(3) responde a una tendencia moderna que,
incluso, viene siendo desarrollada por el Banco Mundial en su documento denominado Principios y
lneas rectoras para sistemas eficientes de insolvencia y de derechos de los acreedores, en el cual
se seala textualmente lo siguiente:
() La maximizacin del valor de los activos es un objetivo crucial del proceso de insolvencia. Los
administradores y otros interesados deben tener incentivos fuertes para lograr valores altos, puesto
que el mayor valor importa que los acreedores recibirn distribuciones ms altas, reducindose el
riesgo de la insolvencia. Esta no es tarea fcil dado que los acreedores tienden a actuar en su
propio inters. En algunos casos, cuando los acreedores han negociado derechos superiores, tales
como los acreedores con garanta o in rem, puede haber una razn legtima para tratarlos de forma
diferente. Como regla general, la maximizacin del valor puede requerir que antes de su venta, la
empresa sea operada como una unidad productiva completa o para meramente preservar el mayor
valor de sus activos. Una cantidad de consideraciones de diseo emanan de este objetivo, incluida
la necesidad de proteger a la empresa y a los bienes de las acciones de los acreedores
individuales, el equilibrio a ser establecido entre las liquidaciones rpidas y los esfuerzos por
reorganizar la empresa, el monto de inversin que debe ser hecho para preservar o elevar el valor
y las implicancias para otros interesados, la discrecionalidad que puede ser ejercida por los
administradores calificados, y la medida en la que los acreedores deben ser autorizados a controlar
el proceso(4). (el subrayado es agregado).
6. En ese propsito de lograr el mximo valor del patrimonio en crisis, la legislacin concursal
procura que los actores involucrados en el proceso asignen eficientemente sus recursos, de tal
manera que los beneficios obtenidos por la recuperacin de los crditos sean mayores que los
costos involucrados en dicha tarea.
7. De igual modo, busca constituirse en un mecanismo eficiente para evitar la prdida de la
inversin realizada por los empresarios en la creacin y mantenimiento de unidades productivas y
para favorecer la competitividad, permitiendo que un mayor nmero de agentes econmicos
permanezca en el mercado y, al mismo tiempo, evitando que la crisis econmica por la que
atraviesa un agente econmico se extienda a los dems agentes vinculados a l, ya sea por ser
integrante de un mismo grupo econmico o por formar parte de la misma lnea de produccin o
distribucin. Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema
Concursal recogen esta orientacin al establecer como objetivos del sistema concursal: la
permanencia de la unidad productiva, la proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa en
crisis(5).
El rol de los acreedores y la autoridad en los procedimientos concursales
8. Nuestro sistema concursal mantiene como principio rector la privatizacin de las decisiones
empresariales, transfiriendo a la colectividad de acreedores la facultad de adoptar las decisiones
tendientes a maximizar el valor del negocio en crisis y la carga del impulso de los procesos, dado
que al ser los principales afectados por la crisis del deudor, son quienes tienen los mayores
incentivos para tomar decisiones eficientes que coadyuven a la mejor recuperacin de sus crditos.
9. Para tal efecto se busca propiciar la creacin de un ambiente idneo para la negociacin entre
acreedores, bajo reducidos costos de transaccin, dentro del cual participen la totalidad de los
acreedores con el fin de tomar los acuerdos necesarios que les permita implementar el mecanismo
ms eficiente de recuperacin de crditos, propugnando la responsabilidad de estos en impulsar
los procedimientos concursales. De tal forma, lo que persigue nuestro sistema concursal es poner
en manos de aquellos que han resultado ms afectados por la situacin de crisis del deudor todas
las decisiones sobre el patrimonio concursado a fin de garantizar la tutela efectiva de sus derechos
de crdito.
10. En contraposicin a la participacin activa que tienen los acreedores en los procedimientos
concursales, la autoridad administrativa asume ms bien un rol subsidiario y limitado a intervenir
como supervisor de las negociaciones entre acreedores y deudores, velando porque se desarrollen
en forma transparente y bajo los principios de la buena fe y lealtad que rigen la actividad de los
agentes de mercado.
11. En efecto, tal como est previsto en el Artculo X del Ttulo Preliminar de la Ley General del
Sistema Concursal(6), corresponde a la autoridad concursal facilitar y promover la negociacin
entre acreedores y deudores, respetando la autonoma privada respecto de las decisiones
adoptadas en los procedimientos concursales. Con el fin de otorgar seguridad jurdica al
procedimiento, dicha autoridad, en observancia del principio de legalidad, nicamente puede
intervenir en supuestos expresamente regulados en la legislacin concursal, como son la posible
violacin de alguna norma o la existencia de controversias entre los participantes cuya solucin le
ha sido encomendada por ley.
Las reformas introducidas por la Ley General del Sistema Concursal a fin de dotar de efectividad a
los procedimientos concursales
12. La aplicacin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial plante una serie de problemas
vinculados a la celeridad y efectividad de los procedimientos concursales, pues se determin que el
marco legal no promova mecanismos eficientes que facilitaran la oportuna adopcin de acuerdos
sobre el destino del patrimonio en concurso ni reglas claras que limitaran la actuacin en el tiempo
de los acreedores, lo cual motiv que la duracin de los procesos concursales se prolongara en
exceso, incrementando sustancialmente los costos de su administracin, los que eran asumidos
por todos los intervinientes en el procedimiento concursal(7).
13. Tales deficiencias podan apreciarse con claridad en las normas que regulaban las
exigencias de informacin que deba satisfacer el deudor para acogerse al rgimen concursal
contenidas en la Ley de Reestructuracin Patrimonial. La falta de informacin oportuna y suficiente
sobre la situacin financiera y patrimonial del deudor ocasion que las decisiones sobre el destino
del patrimonio en concurso y la forma de pago de las obligaciones que deban adoptar los
acreedores se postergaran indefinidamente, de tal forma que los acuerdos no se adoptaban dentro
de los plazos establecidos legalmente.
14. Asimismo, si bien se defini plazos para que los acreedores realicen determinadas
actuaciones dentro del proceso, en dicha normatividad no se estableci reglas claras en cuanto a
la perentoriedad de tales plazos ni al carcter definitivo de los efectos legales que se generaban
ante su incumplimiento(8), que permitieran disuadir la incorrecta y poco diligente utilizacin de los
mecanismos concursales.
15. En la Resolucin N0089-2004/SCO-INDECOPI, la cual constituye precedente de observancia
obligatoria, luego de un diagnstico integral de la efectividad de los procedimientos concursales
como instrumentos destinados a proteger el crdito, se concluy que la Ley de Reestructuracin
Patrimonial no cumpli con su objetivo de promover procedimientos concursales giles que
permitieran obtener el mximo valor del patrimonio del deudor, as como administrar de un modo
ms eficiente el riesgo derivado de las situaciones de crisis empresariales, lo que motiv que el
legislador cree nuevas instituciones y mejore las ya existentes.
16. Bajo esa premisa, una de las principales innovaciones de la Ley General del Sistema
Concursal, vigente desde el 7 de octubre de 2002(9), ha consistido en dotar de celeridad a los
procedimientos concursales. Por ejemplo, el procedimiento concursal ordinario a travs del cual se
puede acceder a mecanismos reorganizativos o liquidatorios, ha sido estructurado con la finalidad
de constituirse en un instrumento dinmico y expeditivo para la atencin y tratamiento de
situaciones de crisis patrimonial.
17. En tal sentido, a fin de reducir los tiempos de acceso a los procedimientos concursales, la
nueva Ley ha fijado plazos perentorios para que el deudor se apersone al procedimiento y, de ser
el caso, ejerza los medios de defensa que le confiere el ordenamiento. Asimismo, la eliminacin de
la etapa de acreditacin de solvencia tiene por objeto reducir los plazos del procedimiento,
considerando la ineficiencia que dicha institucin procesal mostr durante la vigencia de la ley
anterior(10).
18. Adicionalmente, se ha organizado una nueva estructura del procedimiento, establecindose
plazos breves para el apersonamiento de los acreedores, as como para que la autoridad se
pronuncie sobre las solicitudes de reconocimiento de los crditos. Para tal efecto, se ha establecido
un plazo perentorio de treinta (30) das hbiles para que los acreedores presenten sus solicitudes
de reconocimiento de crditos. Los acreedores que presenten sus solicitudes fuera de tal plazo
sern calificados como tardos y carecern de derecho a voz y voto en la Junta de Acreedores(11).
Por su parte, la autoridad tiene un plazo mximo de noventa (90) das hbiles para resolver los
procedimientos concursales.
19. Del mismo modo, se han fijado plazos perentorios para la instalacin de la Junta de
Acreedores, la adopcin de decisiones sobre el destino del deudor, la aprobacin de planes de
reestructuracin o convenios de liquidacin y, en general, plazos breves para la tramitacin de los
procedimientos de reestructuracin y liquidacin, imponiendo a la autoridad concursal la obligacin
de intervenir en caso se produzca un estado de indefinicin, abandono o falta de inters de los
acreedores respecto de los procedimientos.
20. Bajo la misma idea de dotar de celeridad a los procedimientos concursales, se ha
reservado la participacin del representante de la Comisin para aquellas Juntas de Acreedores
donde se trate la decisin sobre el destino del deudor, la aprobacin del Plan de Reestructuracin o
Convenio de Liquidacin, as como sus modificaciones. En las Juntas de Acreedores convocadas
para tratar temas distintos a los antes sealados, la participacin del representante de la autoridad
concursal es facultativa, quien en este caso acta como un observador del proceso.
21. Esos cambios ratifican la naturaleza privada de la Junta de Acreedores e identifican cules
son los acuerdos con relevancia para el concurso y que, por tanto, deben ser supervisados por el
representante de la autoridad concursal. Ello otorga mayor dinamismo a los procedimientos
concursales, pues con la ley anterior se comprob que en muchos casos el retraso en la
programacin de las Juntas de Acreedores obedeca a las recargadas labores de los funcionarios
de las Comisiones y a su imposibilidad de poder asistir a todas las reuniones.
22. En sntesis, la Ley General del Sistema Concursal busca dinamizar la estructura del
procedimiento concursal, privilegiando su rpida tramitacin, a fin de obtener el mximo valor del
patrimonio en crisis, sea que el deudor ingrese a un proceso de reestructuracin o a uno de
liquidacin. Sin embargo, es deber de la Sala definir los alcances de la regulacin legal a travs de
lineamientos generales y vinculantes para la mejor aplicacin de dicho marco normativo.
La decisin de liquidacin emanada de la autoridad concursal
23. Como se explic anteriormente, la Ley General del Sistema Concursal ha establecido
plazos perentorios para la instalacin de la Junta de Acreedores, la adopcin de decisiones sobre
el destino del deudor, la aprobacin de los planes de reestructuracin o convenios de liquidacin y,
en general, para la tramitacin de los procedimientos de reestructuracin y liquidacin, imponiendo
a la autoridad concursal la obligacin de intervenir en caso se produzca un estado de indefinicin,
abandono o falta de inters de los acreedores respecto de los procedimientos.
24. El siguiente grfico muestra los plazos establecidos por la Ley General del Sistema Concursal
para la adopcin de los referidos acuerdos:
25. Como puede apreciarse, la Junta de Acreedores cuenta con un plazo de (45) das hbiles,
desde su instalacin, para pronunciarse sobre el destino del patrimonio del deudor concursado(12),
pudiendo optar por la continuacin del negocio o por la liquidacin de sus bienes. Si acuerda lo
primero, la Junta de Acreedores cuenta con un plazo no mayor de sesenta (60) das para
pronunciarse sobre el Plan de Reestructuracin(13); y si acuerda la disolucin y liquidacin del
deudor concursado, la Junta debe aprobar un Convenio de Liquidacin dentro de los treinta (30)
das hbiles siguientes de adoptado tal acuerdo(14). Finalmente, ante la renuncia del liquidador, la
Junta debe designar a su reemplazo en un plazo no mayor de treinta (30) das hbiles posteriores
a la fecha en que se hizo efectiva dicha renuncia(15). Los referidos plazos, como se ha reiterado
en esta resolucin, tienen el carcter de perentorios(16).
26. La perentoriedad importa la exigencia que las decisiones empresariales en el marco de la Junta
de Acreedores sean adoptadas en los plazos establecidos en la Ley General del Sistema
Concursal, plazos que decaen por el simple transcurso del tiempo. Si en efecto transcurre el plazo
legal, se pierde el derecho a tomar dichas decisiones o, en cualquier caso, su adopcin con
posterioridad al vencimiento del plazo no tendr ningn valor(17), sin que para ello sea necesario
que la autoridad declare el vencimiento de los plazos.
27. La referida naturaleza perentoria de los plazos conlleva, a su vez, la carga para los acreedores
de solicitar oportunamente a la Comisin la designacin de fechas para convocar a Junta, para
cuyo efecto debe observarse el plazo legal de diez (10) hbiles que debe mediar entre la citacin
respectiva y la realizacin de la Junta(18), as como el tiempo que razonablemente demande
contratar el servicio de publicacin de los respectivos avisos de convocatoria.
28. Debe quedar claramente establecido que la perentoriedad de los plazos no solo significa
que los acreedores deban actuar diligentemente para adoptar decisiones de manera oportuna, sino
tambin la exigencia que la autoridad concursal adece su actuacin a los principios de celeridad y
simplicidad que orientan el procedimiento administrativo, efectuando los actos procesales que les
corresponde dentro de los plazos que la ley ha establecido en cada caso concreto. La autoridad
concursal debe atender con prontitud los pedidos de convocatoria a Junta de Acreedores para
permitir a los acreedores cumplir con las cargas impuestas por la ley para la adopcin oportuna de
los acuerdos.
29. Dicho carcter perentorio de los plazos regulados en la Ley General del Sistema Concursal
busca disuadir la incorrecta utilizacin de los procedimientos concursales, generando incentivos
para que las partes acten con diligencia y adopten oportunamente las decisiones empresariales
correspondientes en el marco de negociacin de la Junta de Acreedores. De este modo se
pretende evitar cualquier prctica de los administrados interesados en prolongar el procedimiento
en beneficio propio.
30. Asimismo, el carcter de carga impuesto por la ley a fin de que las decisiones en Junta se
adopten en los plazos mximos establecidos legalmente, con la consiguiente consecuencia de que
la empresa concursada sea disuelta y liquidada en caso ello no ocurriera, responde al propsito
esencial del rgimen concursal de maximizar el valor del patrimonio en concurso, con el objeto de
tutelar efectivamente el inters de la masa de acreedores, procurando la mayor recuperacin de los
crditos involucrados en el proceso. Esta lnea de pensamiento ha sido acogida y desarrollada por
la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional UNCITRAL en su
documento denominado Proyecto de gua legislativa sobre el rgimen de la insolvencia, en el cual
se indica textualmente lo siguiente:
Las insolvencias deben abordarse y resolverse de forma ordenada, rpida y eficiente con miras a
evitar una perturbacin indebida de los negocios y de las actividades del deudor y para reducir al
mnimo el costo del procedimiento. Con una administracin oportuna y eficiente se contribuir a la
realizacin del objetivo de maximizacin del valor de los bienes, mientras que la imparcialidad
apoyar el cumplimiento del objetivo de un trato equitativo. Debe estudiarse todo el proceso
detenidamente a fin de asegurar la mxima eficiencia sin sacrificar la flexibilidad(19). (el
subrayado es agregado)(20).
31. El artculo 96.1 de la Ley General del Sistema Concursal establece que, si luego de la
convocatoria, la Junta no se instalase, o instalndose, no se tomara acuerdo sobre el destino del
deudor, no se aprobara el Plan de Reestructuracin, no se suscribiera el Convenio de Liquidacin o
no se designara un reemplazo del liquidador renunciante, dentro de los plazos previstos en la Ley,
la Comisin, mediante resolucin motivada, deber disponer la disolucin y liquidacin del
patrimonio del deudor(21), a fin de evitar la depreciacin del patrimonio en concurso. El
pronunciamiento que emite la autoridad al respecto tiene carcter definitivo, por lo que no podr ser
modificado por decisin de la Junta, segn lo establecido en el artculo 96.2 de la referida ley(22).
32. Sin embargo, dado que las normas que habilitan la intervencin de la autoridad en el
procedimiento se encuentran orientadas a sancionar la falta de diligencia de los acreedores en el
concurso y producen consecuencias legales de naturaleza irreversible, tal intervencin debe
efectuarse en concordancia con los principios de razonabilidad y proporcionalidad que orientan la
actuacin de toda autoridad administrativa(23). La aplicacin de ambos principios exige que la
imposicin de una carga cumpla y no desnaturalice su finalidad y, adems, que exista proporcin
entre los medios y fines, es decir, que se elija aquella opcin que sea proporcional a la finalidad
perseguida por la norma legal(24).
33. Lo antes sealado importa que, al aplicar la normativa sobre disolucin y liquidacin de oficio,
la autoridad administrativa no distorsione los objetivos que persigue el ordenamiento legal y, en
general, la finalidad por la cual se otorg la facultad de intervenir en el procedimiento concursal.
34. Por ello, el marco legal concursal debe reconocer la existencia de hechos no imputables a la
Junta de Acreedores o a sus autoridades que impidan a dicho rgano deliberativo adoptar
acuerdos oportunamente y, en ese sentido, la exoneren de responsabilidad. Esta interpretacin es
acorde con el ordenamiento jurdico que reconoce supuestos relacionados a caso fortuito, fuerza
mayor o hecho determinante de tercero que exoneran de responsabilidad al causante de un dao,
en tanto los hechos imputados estn fuera de su capacidad de accin por alguna de las referidas
causas(25).
35. En atencin a lo anterior, no proceder la intervencin de la Comisin en el procedimiento para
declarar la disolucin y liquidacin del patrimonio del deudor, en aquellos casos en que la falta de
acuerdos dentro de los plazos establecidos legalmente se atribuya a causas no imputables a la
Junta de Acreedores o a sus autoridades.
36. En tal sentido, se entiende que la falta de acuerdos no es imputable a la Junta o sus
autoridades cuando estas han actuado en forma diligente, para cuyo efecto debe haberse
solicitado la designacin de fechas para convocar a dicho rgano deliberativo con una anticipacin
no menor a quince (15) das hbiles al vencimiento del plazo regulado para la toma de los
acuerdos referidos al destino del patrimonio del deudor, el Plan de Reestructuracin, el Convenio
de Liquidacin o el reemplazo del liquidador renunciante previstos en los artculos 58.1, 65,1, 74.4
y 93.2 de la Ley General del Sistema Concursal.
37. Los quince (15) das hbiles sealados en el prrafo anterior responden al plazo que debe
mediar entre la convocatoria y la realizacin de la Junta de Acreedores, el cual incluye el tiempo
que razonablemente demanda contratar y publicar los respectivos avisos de convocatoria,
conforme se ha explicado en el punto 27 de la presente resolucin. La fijacin de dicho plazo
obedece a la necesidad de que este colegiado oriente la actuacin de los acreedores en cuanto a
los plazos que dispone la Junta de Acreedores para adoptar los acuerdos establecidos por la ley.
38. En caso la falta de acuerdos en los plazos establecidos legalmente se deba a causas no
imputables a la Junta de Acreedores o a sus autoridades, el referido rgano deliberativo se
encuentra habilitado para adoptar los acuerdos antes mencionados.
El procedimiento concursal ordinario de Sociedad Agrcola Jequetepeque
39. En la resolucin impugnada, la Comisin declar de oficio la disolucin y liquidacin de
Sociedad Agrcola Jequetepeque y asumi la conduccin de dicho procedimiento liquidatorio, toda
vez que el 6 de mayo de 2003 venci el plazo de sesenta (60) das hbiles establecido en el
artculo 65.1 de la Ley General del Sistema Concursal para que la Junta de Acreedores se
pronuncie sobre el Plan de Reestructuracin de la citada empresa, sin que ello hubiere ocurrido.
40. Habindose constatado que el plazo para que la Junta de Acreedores de Sociedad Agrcola
Jequetepeque aprobara el Plan de Reestructuracin de dicha empresa venci efectivamente el 6
de mayo de 2003(26), corresponde aplicar los criterios expuestos en el acpite precedente a fin de
determinar si tal situacin justificaba la intervencin de oficio de la Comisin en el procedimiento
declarando la disolucin y liquidacin de la empresa concursada, para lo cual es necesario
determinar si la falta de toma de acuerdos al vencimiento de dicho plazo es imputable a la Junta de
Acreedores o a sus autoridades.
41. En el presente caso, Banco de Crdito, en su condicin de Presidente de la Junta de
Acreedores de Sociedad Agrcola Jequetepeque, solicit a la Comisin el otorgamiento de fechas
para convocar a Junta de Acreedores el da 30 de abril de 2003, esto es, dos (2) das antes de que
venza el plazo establecido legalmente para pronunciarse sobre el Plan de Reestructuracin. Por tal
motivo, el pedido de convocatoria a Junta de Acreedores formulado por Banco de Crdito resultaba
extemporneo, ya que, de haberse accedido a su solicitud, la Junta de Acreedores de la empresa
concursada se hubiese realizado indefectiblemente fuera del plazo establecido para la aprobacin
del Plan de Reestructuracin.
42. Como se ha explicado anteriormente, una actuacin diligente de la Junta o sus autoridades
implica observar el plazo que debe mediar entre la citacin respectiva y la realizacin de la Junta,
as como el tiempo que razonablemente demande efectuar las coordinaciones ante la autoridad
para la atencin del citado pedido y contratar el servicio de publicacin de los respectivos avisos de
convocatoria. Para ello, esta autoridad concursal ha estimado que el pedido de fechas para
convocatoria a Junta debe efectuarse con una anticipacin no menor de quince (15) das hbiles a
la fecha de vencimiento del plazo previsto legalmente para la toma de acuerdos, segn el estado
del proceso.
43. Por ello, debe concluirse que la falta de una decisin oportuna sobre la aprobacin del Plan
de Reestructuracin de Sociedad Agrcola Jequetepeque es imputable al Presidente de la Junta de
Acreedores, quien incurri en demora al solicitar el otorgamiento de fechas para la convocatoria a
dicho rgano deliberativo. En consecuencia, corresponda que la Comisin declare la disolucin y
liquidacin de Sociedad Agrcola Jequetepeque y asuma el procedimiento liquidatorio de dicha
empresa.
44. En su apelacin, Sociedad Agrcola Jequetepeque aleg que el artculo 65.1 de la Ley
General del Sistema Concursal contraviene los principios rectores del Sistema Concursal
contenidos en el Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal. Sin embargo, como ha
sido analizado en la presente resolucin, dicho artculo no es contrario a tales principios rectores,
sino que, por el contrario, responde al propsito del rgimen concursal de maximizar el valor del
patrimonio en crisis.
45. Por lo expuesto, corresponde confirmar la resolucin apelada que declar la disolucin y
liquidacin de Sociedad Agrcola Jequetepeque y dispuso que la Comisin asuma la conduccin de
dicho procedimiento liquidatorio.
Difusin de la presente resolucin
46. En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N807(27) y atendiendo a que la presente
resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
corresponde declarar que esta constituye un precedente de observancia obligatoria en la aplicacin
del principio que se enuncia en la parte resolutiva. Adicionalmente, corresponde oficiar al Directorio
del INDECOPI para que ordene la publicacin de esta resolucin en el diario oficial El Peruano.
IV. RESOLUCIN
Primero: Confirmar la Resolucin N2000-2003/CCO-ODI-TRU emitida el 16 de mayo de 2003 por
la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de
La Libertad, que declar la disolucin y liquidacin de Sociedad Agrcola Jequetepeque S.R.L. y
dispuso que dicho rgano funcional asuma la conduccin del referido procedimiento liquidatorio.
Segundo: De conformidad con lo establecido en el artculo 43 del Decreto Legislativo N807,
declarar que la presente resolucin constituye precedente de observancia obligatoria en la
aplicacin del siguiente principio:
El carcter perentorio de los plazos regulados en la Ley General del Sistema Concursal busca
disuadir la incorrecta utilizacin de los procedimientos concursales y generar incentivos para que
las partes acten con diligencia y adopten oportunamente las decisiones empresariales
correspondientes en el marco de negociacin de la Junta de Acreedores. Ello, teniendo en cuenta
que el propsito esencial del rgimen concursal es la maximizacin del valor del negocio en
concurso a fin de garantizar una eficiente recuperacin de los crditos involucrados en el proceso.
Por tal motivo, la legislacin concursal regula un mecanismo que habilita a la Comisin a declarar
de oficio la disolucin y liquidacin del patrimonio del deudor en caso no se adopten determinados
acuerdos en los plazos establecidos a tal efecto. Sin embargo, no puede desconocerse la
existencia de hechos no imputables a la Junta de Acreedores o a sus autoridades que impidan a
estas adoptar los acuerdos oportunamente. Por ello, no procede que la autoridad administrativa
declare la disolucin y liquidacin del patrimonio del deudor cuando la falta de acuerdos en los
plazos establecidos legalmente se deba a causas no imputables a la Junta de Acreedores o a sus
autoridades.
En tal sentido, se entiende que la falta de adopcin de acuerdos no es imputable a la Junta de
Acreedores o a sus autoridades cuando estas han actuado en forma diligente, para cuyo efecto
debe haberse solicitado la designacin de fechas para convocar a dicho rgano deliberativo con
una anticipacin no menor a quince (15) das hbiles al vencimiento del plazo regulado para la
toma de los acuerdos referidos al destino del patrimonio del deudor, el Plan de Reestructuracin, el
Convenio de Liquidacin o el reemplazo del liquidador renunciante previstos en los artculos 58.1,
65.1, 74.4 y 93.2 de la Ley General del Sistema Concursal. En este caso, el referido rgano
deliberativo se encuentra habilitado para reunirse y adoptar los acuerdos antes mencionados.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ, Presidente.
RIBUNAL DE CONTRATACIONES YT RIBUNAL DE CONTRATACIONES Y
(1) Asimismo, se design a Banco de Crdito del Per como Presidente de la Junta de
Acreedores.
(2) Para mayor detalle al respecto puede consultarse: Grupo de Investigacin Ius et Veritas
Mucho ruido, pocas nueces. Sobre cmo nuestro sistema legal desincentiva el crdito. En: Ius et
Veritas, N25, 2002. Asimismo, puede revisarse LA PORTA, Rafael. Law and Finance. En: Journal
of Political Economy, Vol. 106, N6, University of Chicago Press,1998.
(3) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, TTULO PRELIMINAR, Artculo I.- Objetivo
del Sistema Concursal
El objetivo del Sistema Concursal es la permanencia de la unidad productiva, la proteccin
del crdito y el patrimonio de la empresa. Los agentes del mercado procurarn una asignacin
eficiente de sus recursos durante los procedimientos concursales orientando sus esfuerzos a
conseguir el mximo valor del patrimonio en crisis. (el subrayado es agregado).
(4) Principios y lneas rectoras para sistemas eficientes de insolvencia y de derechos de los
acreedores es un documento preparado por el Banco Mundial que selecciona las mejores prcticas
internacionales en aspecto de diseo de los sistemas concursales, estableciendo un marco
uniforme para evaluar la eficiencia de los mismos y ofreciendo, adems, pautas a los encargados
de las reformas legislativas sobre las opciones de poltica legislativa necesarias para el
fortalecimiento de las empresas. Este documento fue objeto de discusin en el Foro Mundial de
Jueces Concursales organizado por el Banco Mundial en la ciudad de Malib (EE.UU.) los das 19
a 23 de mayo de 2003, continuado en la ciudad de Ro de Janeiro (Brasil) los das 6 y 7 de junio de
2004. El texto completo en ingls del referido documento puede encontrarse en la pgina web del
Banco Mundial (www.worldbank.org) o, en su defecto, en la pgina web de la Sala.
(5) Ver nota al pie N3.
(6) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, TTULO PRELIMINAR, Artculo X.- Rol
Promotor del Estado
El Estado, a travs del INDECOPI, facilita y promueve la negociacin entre acreedores y
deudores, respetando la autonoma privada respecto de las decisiones adoptadas en los
procedimientos concursales con las formalidades de ley.
(7) Un completo anlisis sobre este tema puede encontrarse en el Documento de Trabajo
N008-2000 Perfeccionamiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial: Diagnstico de una
Dcada elaborado por la Gerencia de Estudios Econmicos del INDECOPI, el cual se encuentra
publicado en la pgina web de la Sala Concursal, cuya direccin electrnica es
www.indecopi.gob.pe/sco.
(8) En la Resolucin N0206-1998/TDC-INDECOPI emitida el 24 de julio de 1998 por la Sala
de Defensa de la Competencia, se concluy que la Junta de Acreedores de una empresa
concursada se encontraba facultada para acordar vlidamente su ingreso a un proceso de
reestructuracin patrimonial, an cuando la misma se encontrara en causal de disolucin y
liquidacin de oficio por haber transcurrido treinta (30) das hbiles posteriores a la instalacin de la
Junta de Acreedores, e incluso luego que la autoridad concursal hubiere dispuesto la disolucin y
liquidacin de la deudora.
(9) La Ley General del Sistema Concursal derog la Ley de Reestructuracin Patrimonial as
como la Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial, con excepcin de sus
disposiciones complementarias, finales, modificatorias y transitorias que mantienen plena vigencia
en lo que no se oponga a la nueva Ley.
(10) En la Exposicin de Motivos del proyecto de la Ley General del Sistema Concursal se
sealan las razones para eliminar la acreditacin de solvencia en los trminos siguientes: () la
presente disposicin excluye el instituto de la acreditacin de solvencia previsto en la Ley de
Reestructuracin Patrimonial. La razn obedece al uso dilatorio y poco efectivo que en la prctica
se dio a la denominada prueba de solvencia, la cual se fue constituyendo como un mecanismo de
ltimo recurso de aquellos deudores que no podan efectuar una propuesta de pago seria y
carecan de solvencia patrimonial. En cierta forma, lo que se busca es fortalecer la proteccin del
crdito cuando los deudores emplazados se encuentren en incapacidad de seguir algunas de las
acciones referidas precedentemente (). (el subrayado es agregado). El texto completo de dicho
documento puede encontrarse en la pgina web de la Sala.
(11) La finalidad de la citada regulacin se sustenta en la necesidad de incentivar la diligencia
de los acreedores por la participacin oportuna en los procedimientos concursales. De este modo,
se busca brindar seguridad a los acuerdos adoptados en Junta de Acreedores y reducir los costos
de informacin y negociacin propios de todo procedimiento concursal, debido a que desde el inicio
los acreedores tendrn conocimiento de la conformacin de la Junta y, por tanto, de las personas
en quines recaer la toma de decisiones.
(12) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 58.- Plazo para decidir el destino del
deudor
58.1 La Junta contar con un plazo hasta de cuarenta y cinco (45) das de instalada para decidir
el destino del deudor, conforme al literal a) del Artculo 51.1.
58.2 Si la Junta no tomase acuerdo sobre el destino del deudor sern de aplicacin las
disposiciones contenidas en el Captulo VII del Ttulo II de la Ley.
(13) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 65.- Aprobacin del Plan de
Reestructuracin
65.1 Acordada la continuacin de las actividades del deudor, la Junta de Acreedores deber
aprobar el Plan de Reestructuracin en un plazo no mayor de sesenta (60) das.
65.2 La administracin del deudor podr presentar a la Junta ms de una propuesta de Plan de
Reestructuracin.
65.3 Si la Junta no aprueba el Plan dentro del plazo referido, ser de aplicacin el Captulo VII
del Ttulo II de la Ley.
(14) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 77.- Aprobacin y suscripcin del
Convenio
El Convenio de Liquidacin propuesto deber ser aprobado con la mayora establecida en
el artculo 53.1. Se suscribe en el mismo acto en el que se acuerde la liquidacin o dentro de los
treinta das siguientes de adoptado dicho acuerdo por el Liquidador y el Presidente de la Junta de
Acreedores, en representacin de todos los acreedores.
(15) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 93.- Reemplazo del liquidador
renunciante
93.1 Una vez designado el reemplazo del Liquidador renunciante, se deber incluir en el
Convenio una clusula adicional en virtud de la cual el Liquidador nombrado asumir todos los
derechos y obligaciones establecidos en el Convenio y en la que, asimismo, se establecern los
honorarios que le correspondern de acuerdo al trabajo de liquidacin que quedare pendiente.
93.2 Si transcurridos treinta (30) das posteriores a la fecha en que se hizo efectiva la renuncia
del Liquidador o la comunicacin al Presidente de la Junta de la inhabilitacin del mismo, no se
designara un reemplazo que suscriba el Convenio, se aplicarn las disposiciones contenidas en el
Captulo VII del Ttulo II.
(16) Para Cabanellas el trmino perentorio o improrrogable es el perodo de tiempo durante el
cual deben practicarse necesariamente ciertas actuaciones judiciales, so pena de la consiguiente
caducidad, con la expresa prohibicin de no poder superar el vencimiento legal o judicial
establecido () Los trminos improrrogables no pueden suspenderse, ni abrirse despus de
cumplidos, por va de restitucin, ni por ningn otro motivo, y solo fuerza mayor que impida
utilizarlos, podrn suspenderse durante su curso. Una vez transcurridos los trminos
improrrogables, se tendr por caducado el derecho y perdido el trmite o recurso que hubiere
dejado de utilizarse, sin necesidad de apremio ni acuse de rebelda () El trmino improrrogable
es conocido con las denominaciones coercitivas de fatal y de rigor. El gnero opuesto, y que
predomina en el procedimiento civil, es el trmino prorrogable. En: CABANELLAS, Guillermo,
Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo VIII. Vigsima sexta Edicin. Buenos Aires:
Heliasta, 1998, p. 50.
(17) MONROY GALVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I. Santa Fe de Bogot: Temis,
1996, p. 106.
(18) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 57.- Convocatoria a sesiones de
Junta con posterioridad a su instalacin
57.1 Con posterioridad a la sesin de instalacin, toda reunin de Junta ser convocada por su
Presidente mediante aviso publicado una vez en el diario oficial El Peruano con anticipacin no
menor de diez (10) das hbiles a la fecha de su realizacin en primera convocatoria. Cuando se
requiera la presencia del representante de la Comisin, el Presidente coordinar previamente con
la Secretara Tcnica. ().
(19) El Proyecto de gua legislativa sobre el rgimen de la insolvencia constituye un instrumento
de referencia al que pueden recurrir las autoridades nacionales y los rganos legislativos al
preparar nueva legislacin o al plantearse una revisin de las leyes y reglamentaciones existentes.
Dicho documento se encuentra publicado en la pgina web de la Comisin de las Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional - UNCITRAL, cuya direccin electrnica es
www.uncitral.org
(20) En igual sentido, se refiere el Banco Mundial en su documento denominado Principios y
lneas rectoras para sistemas eficientes de insolvencia y de derechos de los acreedores respecto
a la necesidad que se adopten decisiones oportunas en los procesos concursales con la finalidad
de lograr el mximo valor del patrimonio en crisis, sealando textualmente lo siguiente:
() 72. Resolucin oportuna, eficiente e imparcial. Los objetivos de una administracin
oportuna y eficiente favorecen el objetivo de maximizar el valor de los bienes, mientras que
imparcialmente favorecen el principio de distribucin equitativa. Para que el proceso de insolvencia
tenga sentido, tiene que ser justo e imparcial. Tambin tiene que resultar en un valor genuino para
proporcionar un beneficio significativo a los acreedores. El valor refleja una cantidad de factores,
tales como la posibilidad de disponer de la empresa o de los bienes prontamente a valores justos
de mercado, los gastos en los que incurren los acreedores en la realizacin del bien y la
oportunidad en que se distribuyen a los acreedores los valores realizados. Si los administradores o
liquidadores no estn preparados para manejar los casos de insolvencia, pueden no realizar al
mayor valor o desperdiciar el valor remanente en la bsqueda intil del comprador ideal. Si las
instituciones que toman las decisiones son ineficientes o se encuentran sobrecargadas, pueden
resultar incapaces para proporcionar respuestas rpidas a las solicitudes presentadas u otros
asuntos concernientes a la disposicin de bienes. El proceso entero debe ser examinado en cada
estadio para asegurar el mximo de eficiencia sin sacrificar la flexibilidad. Esto generalmente
requiere el establecimiento de plazos claros pero razonables para la mayora de los asuntos que se
dan en un procedimiento. Tambin significa prever los lmites de tiempo que aseguren a los
acreedores, con garantas u otros, resultados predecibles en tiempos determinados. (el subrayado
es agregado).
(21) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 96.- Disolucin y liquidacin iniciada
por la Comisin
96.1 Si luego de la convocatoria a instalacin de Junta, esta no se instalase, o instalndose,
esta no tomase acuerdo sobre el destino del deudor, no se aprobara el Plan de Reestructuracin,
no se suscribiera el Convenio de Liquidacin o no se designara un reemplazo del liquidador
renunciante en los plazos previstos en la Ley, la Comisin, mediante resolucin, deber disponer la
disolucin y liquidacin del deudor. Un extracto de la citada resolucin ser publicado por la
Comisin en el diario oficial El Peruano por una nica vez. Excepcionalmente, cuando a criterio de
la Comisin el reducido nmero de acreedores no amerite la realizacin de la publicacin sealada,
la Comisin notificar la resolucin mencionada al deudor y a cada uno de los acreedores
reconocidos por esta. ()
(22) LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 96.- Disolucin y liquidacin iniciada
por la Comisin
()
96.2 La disolucin y liquidacin iniciada por la Comisin no puede ser revertida por decisin de
la Junta.
(23) LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la
Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con
los fines para los que les fueron conferidas.
()
4.4 Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen
obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los
administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la
debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que
respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
(24) MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Nueva Ley del Procedimiento
Administrativo General. Lima: Gaceta Jurdica, 2001, p. 32.
(25) Segn la doctrina, tanto el hecho determinante de tercero, como el caso fortuito o la fuerza
mayor se caracterizan por ser hechos de naturaleza extraordinaria, imprevisible e irresistible que
generan como consecuencia la imposibilidad de cumplir la obligacin al anular en forma absoluta la
capacidad de accin del deudor. En: DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La Responsabilidad
Extracontractual. Tomo I. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1995.
(26) En reunin realizada el 5 de febrero de 2003, la Junta de Acreedores de Sociedad Agrcola
Jequetepeque acord someter a dicha empresa a un proceso de reestructuracin patrimonial y
postergar la decisin sobre la aprobacin del Plan de Reestructuracin. Por tanto, el plazo para
aprobar el referido instrumento concursal venci el 6 de mayo de 2003.
(27) DECRETO LEGISLATIVO N 807, Artculo 43.- Las resoluciones de las Comisiones, de las
Oficinas y del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual que al resolver
casos particulares interpreten de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin
constituirn precedente de observancia obligatoria, mientras dicha interpretacin no sea modificada
por resolucin debidamente motivada de la propia Comisin u Oficina, segn fuere el caso, o del
Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual.
El Directorio del Indecopi, a solicitud de los rganos funcionales pertinentes, podr ordenar
la publicacin obligatoria de las resoluciones que emita la institucin en el diario oficial El Peruano
cuando lo considere necesario por tener dichas resoluciones, las caractersticas mencionadas en el
prrafo anterior o por considerar que son de importancia para proteger los derechos de los
consumidores.
Efectos de la declaracin de cosa decidida: Distincin entre la cosa decidida y la cosa juzgada.
No debe confundirse la nocin de cosa decidida con la de cosa juzgada. La nocin de cosa
juzgada naci en el mbito del derecho procesal y es una consecuencia propia y exclusiva de las
sentencias firmes que, por naturaleza y en principio, son inmutables e irrevisables. La cosa
decidida, en cambio, no es definitiva, inamovible o inmutable, pues como seala Gordillo implica
tan slo una limitacin a que la misma administracin revoque, modifique o sustituya el acto y no
impide que el acto sea impugnado y eventualmente anulado en la justicia.
Res. N 0379-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 088-2004/CCO-ODI-ESN
EXPEDIENTE N 154-2004/SCO/Medida Cautelar
EXPEDIENTE N 175-2004/SCO/Medida Cautelar
EXPEDIENTE N 176-2004/SCO/Medida Cautelar
SUMILLA
No debe confundirse la nocin de cosa decidida con la de cosa juzgada. La nocin de cosa
juzgada naci en el mbito del derecho procesal y es una consecuencia propia y exclusiva de las
sentencias firmes que, por naturaleza y en principio, son inmutables e irrevisables. La cosa
decidida, en cambio, no es definitiva, inamovible o inmutable, pues como seala Gordillo implica
tan slo una limitacin a que la misma administracin revoque, modifique o sustituya el acto y no
impide que el acto sea impugnado y eventualmente anulado en la justicia.
I. ANTECEDENTES
En aplicacin del referido Decreto de Urgencia, por Resolucin N 2847- 2000/CRP-ODI-CCPL del
20 de diciembre de 2000, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina
Descentralizada del INDECOPI en el Colegio de Contadores Pblicos de Lima2 dispuso la
conclusin del procedimiento de declaracin de insolvencia de Red Global, el levantamiento de su
estado de insolvencia y la disolucin de la Junta de Acreedores, as como el archivo del expediente
principal y de los expedientes de reconocimiento de crditos. Dicho pronunciamiento fue
confirmado por Resolucin N 0259-2001/TDC-INDECOPI del 16 de abril de 2001.
(i) La sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica no estableci que la misma tuviera efectos erga omnes, es decir, que
involucre a todos los acreedores de Red Global. Por el contrario, dicha sentencia slo surte efectos
entre las partes que intervinieron en el proceso de amparo, lo cual se desprende no slo del texto
de la sentencia, sino tambin de lo dispuesto por el artculo 3 de la Ley de Hbeas Corpus y
Amparo y el artculo 5 de la Ley N 25398.
(ii) Si bien los artculos 139 de la Constitucin Poltica del Per y 4 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial imponen la obligacin de dar cumplimiento a los mandatos judiciales, ello no debe
estar exento de un razonamiento sistemtico que tome en cuenta la ley aplicable a cada caso
concreto, siendo que en el presente caso no exista mandato judicial que ordenara la continuacin
del procedimiento de insolvencia con todos los acreedores reconocidos.
(iii) La resolucin apelada estara dejando sin efecto las resoluciones por las cuales se dispuso
la conclusin del procedimiento de insolvencia de Red Global, al amparo del Decreto de Urgencia
N 110-2000, a pesar de que stas tienen la calidad de cosa decidida, al no haberse cuestionado
su validez mediante la accin contencioso administrativa.
El 19 de marzo de 2004, Red Global solicit a la Sala que suspenda los efectos de la Resolucin
N 0578-2004/CCO-ODI-ESN, alegando que exista el riesgo inminente de que Corpecon -
designada como entidad administradora de la citada empresa en el procedimiento de insolvencia -,
pretenda asumir dicho cargo, generndose un peligro para la continuidad de las actividades
econmicas de la empresa y para la estabilidad de sus trabajadores.
Adicionalmente, por escritos del 24 y 25 de marzo de 2004 Red Global y Racier solicitaron a la
Sala que declare la prdida de ejecutoriedad de la Resolucin N 0578-2004/CCO-ODI-ESN, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 193.2 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General. Dicho pedido se sustent en los mismos argumentos expuestos por Red Global en su
escrito del 19 de marzo de 2004.
El 13 de abril de 2004, Red Global inform a la Sala que la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de
Lima emiti la resolucin de fecha 31 de marzo de 2004, mediante la cual precis que el proceso
de accin de amparo haba sido iniciado por el seor Ral Legua Puente, por su propio derecho y
en representacin de los acreedores laborales de Red Global, reiterando a la Comisin que d
estricto cumplimiento a la resolucin de fecha 25 de agosto de 2003 emitida por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Por escritos del 27 de abril de 2004, la Sucesin del seor Vittorio de Ferrari, Casport S.A.C., los
seores Ral Legua Puente y Wilson Ariel Altesor Aguirre, Belleville Investments Limited y
Worldwide Features INC. absolvieron el traslado de los recursos de apelacin, alegando lo
siguiente:
(i) Las sentencias judiciales definitivas deben ser cumplidas y acatadas conforme a lo
dispuesto por el artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per y los artculos 4 y 7 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, sin poder calificar su contenido o sus fundamentos, restringir sus
efectos o interpretar sus alcances, bajo responsabilidad.
(ii) Por resolucin del 9 de junio de 2003, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica declar la nulidad de la Resolucin N 0259-2001/TDC-INDECOPI, en el
procedimiento contencioso administrativo iniciado por el seor Wilson Ariel Altesor Aguirre frente a
INDECOPI.
El 27 de abril de 2004, Astros S.A. absolvi el traslado de los recursos de apelacin sealando lo
siguiente:
El 25 de junio de 2004 se llev a cabo la diligencia de informe oral, con la intervencin de los
representantes de Red Global, Astros S.A. y de la Sucesin del seor de Ferrari Maccio Vittorio, en
su calidad de Presidente de la Junta de Acreedores de Red Global.
(ii) Determinar si corresponde que esta Sala se pronuncie sobre el pedido formulado por Red
Global para que se suspenda los efectos de la resolucin apelada.
(iii) Determinar si corresponde que esta Sala se pronuncie sobre la solicitud presentada por
Red Global y Racier para que se declare la prdida de ejecutoriedad de la resolucin apelada.
3. El artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per5 establece que ninguna autoridad
puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus
funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones judiciales que han pasado en autoridad de
cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias, ni retardar su ejecucin.
4. Asimismo, el artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial6 dispone que toda persona
se encuentra obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones judiciales, emanadas de la
autoridad judicial competente, en sus propios trminos, sin poder calificar su contenido o sus
fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances, bajo responsabilidad civil, penal o
administrativa que la Ley seala.
6. De una lectura de las normas antes citadas, se puede advertir que las resoluciones
judiciales firmes deben ser acatadas de manera inmediata, en sus propios trminos, sin que exista
posibilidad alguna de que la autoridad administrativa pueda cuestionar la competencia del juez o
pueda inaplicar o dejar sin efecto una resolucin judicial, ni mucho menos calificar su contenido o
sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances, toda vez que ello implicara
incurrir en una actuacin ilegal, sin perjuicio de las responsabilidades que ello presupone.
7. En atencin a lo anterior, este Colegiado considera que existiendo resolucin judicial firme
que dispone que se prosiga con el desarrollo del proceso de reestructuracin patrimonial de Red
Global segn su estado, la autoridad concursal se encontraba obligada a acatar dicha resolucin
en sus propios trminos. Ello, sin perjuicio de lo dispuesto en los otros extremos del fallo judicial.
En el presente caso, la Comisin se pronunci en el siguiente sentido:
9. Los recurrentes pretenden que la Sala interprete el mandato judicial en el sentido que ste
no tiene efectos erga omnes, es decir, que sus efectos no alcanzan a todos los acreedores
reconocidos en el procedimiento de insolvencia de Red Global sino solamente a los acreedores
laborales, por ser stos los que iniciaron el proceso de amparo que motiv la expedicin de la
sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica. Sin embargo, ello implicara que la autoridad concursal no slo califique el
contenido y los fundamentos de la sentencia, sino que tambin interprete sus alcances, lo cual no
est permitido por la ley.
10. Estando prohibida toda actuacin orientada a interpretar los alcances de una resolucin
judicial, cualquier acto que la autoridad administrativa realice a tal efecto estar viciado de nulidad,
tal como establece el artculo 10 de la Ley del Procedimiento Administrativo General8.
11. En todo caso, Red Global y Racier luego de haber sido notificados con la sentencia,
debieron plantear sus cuestionamientos ante la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica con arreglo a ley, para que sea dicha autoridad judicial la que
aclare los alcances de su propio pronunciamiento. Sin embargo, no se desprende del expediente
que ello haya ocurrido, ni tampoco que el referido rgano judicial haya emitido un pronunciamiento
en ese sentido.
12. Los recurrentes han presentado copia de la resolucin emitida el 31 de marzo de 20049,
mediante la cual la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Lima precis que el proceso de accin
de amparo haba sido iniciado por el seor Ral Legua Puente, reiterando a la Comisin Delegada
que d estricto cumplimiento a lo dispuesto por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Sin embargo, cabe indicar que la referida resolucin
reproduce lo que ya haba sido ordenado por esta ltima autoridad judicial, siendo adems que
tampoco poda aclarar ni interpretar los alcances de la sentencia del superior, en la medida que la
resolucin del 31 de marzo de 2004 fue dictada por un rgano subordinado jerrquicamente a la
Corte Suprema de Justicia.
13. Por otro lado, los recurrentes sealan que la Resolucin N 0578-2004/CCOODI-ESN
habra dejado sin efecto las resoluciones por las cuales se dispuso la conclusin del procedimiento
de insolvencia de Red Global, al amparo del Decreto de Urgencia N 110-2000, a pesar de que
stas tienen la calidad de cosa decidida, al no haberse cuestionado su validez mediante la accin
contencioso administrativa.
14. Las alegaciones efectuadas por los recurrentes en este sentido carecen de sustento, toda
vez que la resolucin apelada en ningn momento se pronunci respecto de la validez de las
Resoluciones nmeros 2847-2000/CRP-ODI-CCPL y 0259-2001/TDC-INDECOPI, por las cuales se
declar la conclusin del procedimiento de declaracin de insolvencia de Red Global, sino que se
limit a acatar el mandato emitido por la autoridad judicial, en sus propios trminos, como se ha
explicado en el considerando 8 precedente.
15. Sin perjuicio de ello, la Sala considera relevante destacar que obra en el expediente copia
de la resolucin emitida el 9 de junio de 2003, en el proceso contencioso administrativo iniciado por
el seor Wilson Ariel Altesor Aguirre contra el INDECOPI, mediante la cual la Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica decidi lo siguiente:
DECISIN:
Por estas consideraciones y con lo expuesto por el representante del Ministerio Pblico en su
dictamen que antecede: Declararon FUNDADA la demanda () y, en consecuencia, nula y sin
efecto legal la resolucin administrativa nmero 0259-2001/TDC-INDECOPI (); dispusieron la
continuacin del procedimiento de declaracin de insolvencia de Radiodifusora once sesenta en el
estado en que se encontraba antes de la dacin de la mencionada resolucin administrativa y otras
que afectaron dicho procedimiento ()
16. Como puede advertirse, dicho pronunciamiento judicial declara la nulidad de la resolucin
administrativa que dispuso la conclusin del procedimiento de insolvencia de Red Global, lo que
desvirta la alegacin formulada por los recurrentes en el sentido que la referida decisin
administrativa tendra la calidad de cosa decidida.
17. No debe confundirse la nocin de cosa decidida con la de cosa juzgada. La nocin de cosa
juzgada naci en el mbito del derecho procesal y es una consecuencia propia y exclusiva de las
sentencias firmes que, por naturaleza y en principio, son inmutables e irrevisables. La cosa
decidida, en cambio, no es definitiva, inamovible o inmutable, pues como seala Gordillo ()
implica tan slo una limitacin a que la misma administracin revoque, modifique o sustituya el acto
y no impide que el acto sea impugnado y eventualmente anulado en la justicia10. En el presente
caso, ha ocurrido esto ltimo, toda vez que el Poder Judicial se ha pronunciado sobre la nulidad de
la Resolucin N 0259-2001/TDC-INDECOPI.
20. Lo anterior, sin perjuicio del pronunciamiento que deber emitir esta Sala con relacin a los
recursos de apelacin que han interpuesto Red Global, Racier y Acciones e Inmuebles S.A. contra
la Resolucin N 0579-2004/CCO-ODI-ESN, mediante la cual la Comisin Delegada dio por
concluido el citado procedimiento preventivo.
21. Por las consideraciones antes expuestas, debe confirmarse la Resolucin N 0578-
2004/CCO-ODI-ESN.
22. Red Global ha solicitado a la Sala que suspenda los efectos de la Resolucin N 0578-
2004/CCO-ODI-ESN, de conformidad con lo establecido por el artculo 117 de la Ley General del
Sistema Concursal12, ante el inminente perjuicio para la empresa y sus trabajadores que implicara
que Corpecon pretenda asumir las funciones de administrador.
23. Adicionalmente, Red Global y Racier solicitaron que la Sala declare la prdida de
ejecutoriedad de la resolucin apelada, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 193.2 de la
Ley del Procedimiento Administrativo General13, a fin de evitar que se pueda causar un dao
irreparable a la empresa.
24. Es importante anotar que la invocacin del artculo 193.2 del citado dispositivo legal
resulta errnea, pues se refiere exclusivamente al supuesto de prdida de ejecutoriedad del acto
administrativo, que es una caracterstica de aquellas decisiones que imponen una obligacin de
dar, hacer o no hacer a un administrado14, lo que no se verifica en el caso de la resolucin
apelada.
25. En tal sentido, conforme a lo dispuesto por el artculo 213 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General15, y teniendo en cuenta que en el caso concreto Red Global y Racier
pretenden que se suspenda la ejecucin de la resolucin apelada, esta Sala considera que debe
otorgarse al pedido formulado por tales empresas el trmite previsto en el artculo 117
anteriormente sealado.
26. Sin embargo, considerando que a travs de la presente resolucin esta instancia se ha
pronunciado en forma definitiva sobre los recursos de apelacin planteados por Red Global y
Racier contra la Resolucin N 0578-2004/CCO-ODI-ESN, carece de objeto emitir pronunciamiento
sobre los pedidos de suspensin de los efectos de tal resolucin.
IV. RESOLUCIN
Segundo: Declarar que carece de objeto pronunciarse sobre los pedidos de suspensin de los
efectos de la Resolucin N 0578-2004/CCO-ODI-ESN formulados por Red Global S.A. y Racier
S.A.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Dante Mendoza Antonioli, Francisco
Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del seor vocal
Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 Por Resolucin N 0127-2000/TDC-INDECOPI del 24 de marzo de 2000, la Sala declar de
oficio la nulidad del pronunciamiento de primera instancia. Sin embargo, por Resolucin N 16 del
31 de julio de 2000, el Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho Pblico
de Lima declar fundada la accin de amparo presentada por dicha empresa, dejando sin efecto la
Resolucin N 0127-2000/TDC-INDECOPI.
4 De los actuados se advierte que dicha sentencia fue emitida por la Sexta Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima.
Artculo 10.- Causales de nulidad.- Son vicios del acto administrativo, que causan su
nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1.- La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentaria.
2.- El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se
presente alguno de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el artculo 14.
()
10 Vid. GORDILLO, Agustn. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo III. Lima, Ara Editores,
2003, p. VI-3.
La sociedad conyugal fue declarada insolvente, siendo que su junta de acreedores aprob un
convenio de saneamiento, dentro del cual se encuentra incluida la deuda materia de demanda, por
lo que al amparo de los artculos 16 y 17 del TUO de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, dicha
deuda resulta ser exigible, siendo que nicamente el mandato de ejecucin se encuentra
suspendido.
Lima, diecinueve de noviembre del dos mil dos.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; Vista la causa Nmero dos mil ciento
cuarenta dos mil dos, en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha; y producida la votacin
con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de
Casacin interpuesto por don Romn Lobato Leyva y doa Victoria Anticona Espinoza, contra la
resolucin de vista de fojas doscientos cincuenticuatro, su fecha treinta de abril del dos mil dos,
expedida por la Sala Mixta Descentralizada de La Merced de la Corte Superior de Justicia de
Junn, que confirmando la resolucin apelada de fojas doscientos veinte, del treintiuno de enero del
presente ao, dispone la suspensin de la ejecucin del embargo y resuelve declarar infundada la
contradiccin presentada por los recurrentes; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Por Resolucin
de esta Sala del nueve de setiembre del presente ao, se declar procedente dicho recurso, por la
causal prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil
[1], esto es la Inaplicacin del segundo prrafo del artculo catorce del Decreto de Urgencia
Nmero cero sesenticuatro noventinueve, sobre Normas Transitorias para el Desarrollo de
Programas de Saneamiento y Fortalecimiento Patrimonial [2] y del artculo cuarentiocho del Texto
nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, aprobado por el Decreto Supremo
Nmero cero catorce - noventinueve - ITINCI [3], expresando que los acuerdos de refinanciacin
adoptados en la Junta de Acreedores son oponibles al Banco demandante, en consecuencia su
acreencia no resulta exigible a la fecha, por cuanto se han reestructurado plenamente los trminos
previstos para el cumplimiento de sus obligaciones dinerarias, lo que determina que la obligacin
sea inexigible; y CONSIDERANDO: Primero, Que, en el caso de autos no existe controversia en lo
referente a que los recurrentes adquirieron una obligacin dineraria con el Banco de Crdito del
Per, as como tampoco existe controversia en lo concerniente a que dicha obligacin fue incluida
en el Convenio de Saneamiento de la Sociedad Conyugal recurrente segn aparece de las copias
fedatadas de la propuesta econmica financiera de extincin y refinanciamiento de deuda social
obrante de fojas ciento nueve a ciento cincuentiocho; de la constancia expedida por INDECOPI de
fojas ciento cincuentinueve y del escrito de absolucin de contradiccin de fojas ciento
noventicuatro a ciento noventiocho presentado por el Banco demandante, al indicar en su punto
quinto que no estn de acuerdo con el plazo de gracia de tres aos para que se d inicio al pago
de la deuda por ser ste excesivo; Segundo: Que, en consecuencia corresponde determinar si la
obligacin contenida en el escrito de demanda resulta ser exigible o no, consecuentemente si la
contradiccin presentada por los impugnantes resulta fundada, estando a los argumentos del
recurso de casacin [4]; Tercero: Que, segn consta de autos la resolucin materia de impugnacin
ha declarado infundada la contradiccin presentada por los recurrentes y ha dispuesto la
suspensin de la ejecucin, bajo el argumento que de conformidad con el artculo diecisis del
Decreto Supremo Nmero cero catorce noventinueve ITINCI, Texto nico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, la suspensin en la exigibilidad de obligaciones no implica una
novacin de tales obligaciones, haciendo referencia a la publicacin a que se contrae el artculo
octavo del mismo cuerpo normativo; Cuarto: Que, ante lo establecido por el Colegiado y los
argumentos vertidos por los recurrentes a travs de su escrito de casacin, es de tenerse en
cuenta que el segundo prrafo del artculo diecisis antes referido establece que: La suspensin
mencionada en el prrafo anterior durar hasta que se apruebe un Plan de Reestructuracin,
Convenio de Liquidacin o Convenio Concursal en los que se establezcan condiciones diferentes,
referidas a la exigibilidad de todas las obligaciones comprendidas en el procedimiento y la tasa de
inters aplicable en cada caso. Lo establecido en el Plan de Reestructuracin, Convenio de
Liquidacin o Convenio Concursal respecto a la exigibilidad de las obligaciones ser oponible a
todos los acreedores, sin embargo el sexto prrafo del artculo diecisiete del mismo cuerpo legal
dispone que: La suspensin dispuesta en los prrafos anteriores no alcanza a las etapas del
proceso destinadas a determinar la existencia, origen, titularidad, legitimidad o cuanta de crditos
frente al insolvente. Los procesos continuarn su tramitacin hasta que la resolucin final quede
consentida, luego de lo cual la ejecucin ser suspendida quedando sometida a lo establecido en
el artculo anterior, Quinto: Que, de las normas antes glosadas se desprende que ante la
existencia de una obligacin dineraria de parte de una empresa declarada en insolvencia, los
acreedores tienen el derecho de iniciar el proceso judicial respectivo, a fin que se declare la
existencia, origen, titularidad, legitimidad o cuanta del crdito, proceso que continuar su
tramitacin hasta que la resolucin final quede consentida, pero sin que sta pueda ser ejecutada,
ya que la ejecucin queda suspendida hasta que la Junta de Acreedores decida el destino del
insolvente y se cumpla con el pago total de la obligacin, de ser posible ello, siendo que no es
procedente declarar la inexigibilidad de la obligacin, como argumentan los recurrentes, ya que
sta se mantiene vigente, mientras no sea cancelada; Sexto: Que, ello se ve corroborado a travs
del primer prrafo del artculo diecisis del Texto nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, al sealar que la suspensin de las obligaciones del insolvente no constituyen una
novacin de stas, lo que determina que se mantienen vigentes hasta su total cumplimiento;
Sptimo: Que, en el caso de autos la sociedad conyugal recurrente fue declarada insolvente [5];
siendo que su Junta de Acreedores aprob un Convenio de Saneamiento en los trminos indicados
en la propuesta econmica financiera de extincin y refinanciamiento de deuda social obrante de
fojas ciento nueve a ciento cincuentiocho, Convenio dentro del cual se encuentra incluida la deuda
materia de demanda, por lo que al amparo de los artculos diecisis y diecisiete del Decreto
Supremo Nmero cero catorce - noventinueve -ITINCI, Texto nico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, dicha deuda resulta ser exigible, siendo que nicamente el mandato
de ejecucin se encuentra suspendido [6]; Octavo: Que, consecuentemente esta Suprema Sala
considera que la impugnada no ha inaplicado el segundo prrafo del artculo catorce del Decreto
de Urgencia Nmero cero sesenticuatro-noventinueve, sobre Normas Transitorias para el
Desarrollo de Programas de Saneamiento y Fortalecimiento Patrimonial, y el artculo cuarentiocho
del Texto nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial; declararon INFUNDADO el
Recurso de Casacin de fojas doscientos cincuentisis, en consecuencia NO CASARON la
resolucin de vista de fojas doscientos cincuenticuatro, su fecha treinta de abril del presente ao;
CONDENARON a los recurrentes al pago de las costas y costos del recurso, as como a la multa
de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por el Banco de Crdito del Per con Romn Lobato
Leyva y otra, sobre Ejecucin de Garantas, y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; LAZARTE HUACO; INFANTES VARGAS; SANTOS
PEA; QUINTANILLA QUISPE.
Exigibilidad de fianza contra el fiador: Cuando la obligacin del fiado insolvente es inexigible
Existe una norma de carcter especial (artculo 16 del TUO de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial) que regula el supuesto de accesoriedad de la fianza en caso de insolvencia y que
genera una consecuencia jurdica distinta a la del Cdigo Civil, esto es, que no obstante resulta
inexigible la obligacin del insolvente, los acreedores pueden dirigirse contra terceras personas que
hubieran respaldado las obligaciones del mismo, otorgando garantas reales o personales. Al
adecuarse esta norma al supuesto de autos y existiendo dispositivo especfico de naturaleza
concursal, la norma civil es inaplicable.
S.S. ECHEVARRA A.; LAZARTE H.; ZUBIATE R.; QUINTANILLA Q.; VSQUEZ C.
Facultades resolutivas del INDECOPI para determinar la insolvencia de una empresa: Alcances
RESOLUCIN N 0014-2001/TDC-INDECOPI
Por ltimo, se dispone que la Comisin determine los intereses legales adeudados por
Materiales Generales S.A. - MAGENSA a Plastiflex CA., conforme a los criterios desarrollados en la
presente resolucin y sobre la base de la informacin que deber requerir a la empresa deudora
para tal efecto. Esto ltimo con el propsito de definir el monto de los crditos con los que la
acreedora participar en la junta de acreedores que se convoque en el marco del proceso
concursal.
ANTECEDENTES
(ii) El contrato celebrado entre ambas empresas inicialmente fue uno de compraventa
de 40,000 lminas decorativas marca Koralite fabricadas por Plastiflex. Sin embargo, una vez
recibida la mercadera, Magensa le comunic a Plastiflex su disconformidad con el estado de la
misma, ya que sta lleg incompleta y gran parte de ella deteriorada. Como consecuencia de tales
hechos, Magensa solicit la modificacin del acuerdo original, planteando como alternativa que se
abonara el pago de las lminas mensualmente de acuerdo a las ventas, o, en su defecto, la
mercadera sera reembarcada a su pas de origen, luego de descontar los gastos ocasionados.
(iii) Plastiflex, por medio de su representante el seor Henry Villa, propuso que se
proceda a la venta en consignacin de la mercadera existente, lo cual fue aceptado por ambas
partes. En atencin a dicha modificacin de la relacin contractual se emitieron cheques a favor de
Plastiflex mediante los cuales se realizaron abonos mensuales por la venta de la mercadera.
El 24 de agosto de 1999, Magensa inform que haba interpuesto una demanda ante el
Poder Judicial, para que sta declare la resolucin del contrato de compraventa y sobre la base de
ello, determine con certeza la cuanta del crdito. Con esta comunicacin, Magensa aleg la
competencia del Poder Judicial para conocer de la condicin contractual que sustentaba la
existencia de los crditos objeto del emplazamiento.
(i) La oposicin de Magensa era infundada, toda vez que dicha empresa no aport
medios probatorios suficientes para acreditar que la mercadera entregada por Plastiflex se
encontraba en su poder como consecuencia de un contrato de consignacin.
En su sesin del 10 de noviembre de 2000, esta Sala dispuso la realizacin de una visita
inspectiva, sin notificacin previa, a los locales comerciales y/o almacenes de Magensa a efectos
de constatar fsicamente la existencia de la mercadera materia del procedimiento. Efectuada la
diligencia se pudo comprobar que en dichos locales existan aproximadamente 5,800 planchas. En
la diligencia, el representante de Magensa se comprometi a realizar un conteo lmina por lmina
de verificacin de la existencia fsica de las mismas.
El 30 de noviembre de 2000, Magensa present ante esta Sala, una copia certificada del
acta de inventario notarial suscrita por la Notario Pblico de Lima, doctora Rosala Meja Rosasco
en la que da cuenta de la diligencia efectuada el 29 de noviembre de 2000 para contar las lminas
existentes, determinando que a dicha fecha nicamente se ubicaron 5,745 lminas.
(ii) cuando surja una cuestin contenciosa que, a criterio del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual o de la Comisin u Oficina respectiva, precise de un
pronunciamiento previo sin el cual no puede ser resuelto el asunto que se tramita ante el
INDECOPI.
En cuanto al primer supuesto que podra justificar la suspensin del procedimiento, esto es,
la existencia de un proceso judicial sobre la misma materia iniciado con anterioridad al
procedimiento administrativo, debe tenerse en consideracin que la demanda sobre declaracin
judicial de resolucin de contrato fue interpuesta ante el rgano jurisdiccional el 17 de agosto de
1999, es decir, con posterioridad a la presentacin de la solicitud de declaracin de insolvencia de
Magensa presentada por Plastiflex, por lo que, no se configura la causal de suspensin.
En cuanto al segundo supuesto, esto es, que haya surgido una cuestin contenciosa que, a
criterio de la autoridad administrativa precise de un pronunciamiento previo sin el cual no puede ser
resuelto el asunto que se tramita ante el INDECOPI, esta Sala considera que cuenta con los
elementos de juicio suficientes para determinar la existencia de crditos exigibles y vencidos
superiores a 50 UIT que determinen una declaracin de insolvencia, no siendo necesario para tal
efecto el pronunciamiento judicial
(4) El proceso judicial referido fue iniciado por MAGENSA el 7 de octubre de 1999 ante el 8vo.
Juzgado Especializado en lo Civil de Lima. Expediente N 100008-1999-031975-0. En su escrito de
demanda, MAGENSA seala lo siguiente:
Petitorio.- (...)
1.2. Como pretensin subordinada a la primera pretensin autnoma para que en caso el
Juzgado considere que no se ha producido la Resolucin Convencional del Contrato, se sirva
declarar la Resolucin del contrato Internacional de mercadera en consignacin que celebrramos
con la empresa PLASTIFLEX C.A. al cual nos refiriramos en el acpite anterior.(4) en cuanto a la
vigencia o resolucin del contrato que vincula a ambas partes..
Finalmente, en la eventualidad que la autoridad judicial declarara que las partes resolvieron
de manera convencional el contrato que los vinculaba, dicha circunstancia sera ajena al presente
procedimiento, toda vez que la resolucin contractual alegada no slo se habra producido con
posterioridad a los hechos que en el presente caso se analizarn, sino que no podra modificar en
modo alguno el sentido del pronunciamiento que se expide en este acto.
Por ello, en el presente caso, esta Sala es del criterio que no se ha verificado ninguno de
los supuestos referidos anteriormente, por lo que corresponde denegar el pedido de Magensa para
que se suspenda el presente procedimiento.
III.2 El pedido de Plastiflex para que se acte el pliego interrogatorio a ser contestado
por el representante de Magensa
Para efectos de la identificacin referida, las partes en conflicto han aceptado la existencia
de una relacin contractual que las vincul en su momento y que tuvo por objeto la adquisicin por
parte de Magensa de 40,000 lminas de tipo Koralite de propiedad de Plastiflex. Respecto de
dicha relacin contractual Plastiflex ha sostenido y sostiene que la misma siempre fue un contrato
de compraventa en el cual slo se le cancel una parte del precio y se le adeuda la diferencia en
monto suficiente para la declaracin de insolvencia. Por su parte, Magensa sostuvo inicialmente
que el contrato en cuestin fue modificado de una compraventa a una consignacin por el 50% de
las lminas (20,000), lo que determinaba que habiendo cancelado va casi la totalidad de la parte
correspondiente a la compraventa y no adeudando la parte correspondiente a la restante
mercadera mantenida en consignacin, no se acreditaba la existencia de deuda suficiente para la
declaracin de insolvencia. Con posterioridad, Magensa ha pretendido variar su posicin en el
sentido de que el contrato de compraventa nunca existi y siempre se trat de uno de
consignacin.
Por el contrario, Magensa ha pretendido sostener que cualquier disposicin que hubiera
realizado de la mercadera desde el inicio del procedimiento hasta la fecha slo determinara un
incumplimiento de sus obligaciones como consignatario, pero no la evaluacin de su condicin de
insolvente al momento de la presentacin de la solicitud. Este argumento carece de fundamento
pues lo que se evala es precisamente la existencia de una obligacin incumplida que sea exigible
y que tenga la condicin de crdito concursal. El incumplimiento en la entrega del dinero recibido
por la mercadera consignada que hubiera sido vendida tiene la condicin de crdito para todos los
efectos de este procedimiento.
Atendiendo a lo sealado, en el supuesto de que la relacin fuera una de compravent,
Magensa adeudara crditos a favor de Plastiflex ascendentes a US$ 166 000,00, sin considerar
intereses. Dichos crditos seran el resultado de aplicar a la operacin global de compraventa de
las 40,000 lminas a US$ 8,00 cada una, es decir por US$ 320 000,00, los pagos a cuenta
acreditados por US$ 154 000,00. Por el contrario, si la operacin fuera una de 50% compraventa y
50% consignacin, Magensa nicamente adeudara a Plastiflex US$ 6 000,00, que sera el
resultante de imputar el pago a cuenta por US$ 154 000,00 a los US$ 160 000,00 derivados de la
mercadera entregada en compraventa, ms lo correspondiente a las lminas faltantes del otro
50% entregado en consignacin, esto es, el monto por 14,255 lminas que hacen un valor de US$
114 040,00. En ambos casos, sin considerar los intereses devengados desde el momento del
nacimiento de la obligacin y los pagos a cuenta y el momento de la disposicin de la mercadera
consignada, respectivamente.
Como puede apreciarse, la discusin entre las partes sobre la naturaleza contractual de la
operacin comercial que las vincul en su momento resulta irrelevante para determinar la condicin
de insolvencia de Magensa pues, en el caso que adeudara US$ 166 000, 00 (hiptesis del contrato
de compraventa) o adeudara US$ 120 040,00 (hiptesis de la consignacin de una parte de la
mercadera), dichos crditos superan las 50 UIT en ambos casos, tienen la condicin de vencidos
por ms de treinta das y dan mrito a la declaracin de insolvencia de la emplazada.
Sin perjuicio de lo anterior, a efectos de la determinacin del monto de los crditos con las
que Plastiflex participar en la junta de acreedores que se convoque para los efectos de la
insolvencia identificada, corresponde efectuar el anlisis de la naturaleza contractual de la
operacin comercial antes referida.
El ordenamiento jurdico establece que los contratos se perfeccionan con la sola voluntad
de las partes
(7) CDIGO CIVIL, Artculo 1352.- Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las
partes, excepto aqullos que, adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo sancin
de nulidad.(7), salvo en el caso de algunos negocios jurdicos especficos para los cuales se exige
determinada formalidad bajo sancin de nulidad. En el caso de una operacin de compraventa, el
ordenamiento jurdico no exige formalidad alguna. Asimismo, en el derecho mercantil internacional,
la prctica y la misma normatividad internacional sobre la materia concuerdan en sealar que, para
la creacin de una relacin jurdica contractual, no se requiere documento alguno, y que su
probanza puede efectuarse a travs de cualquier medio, incluso la testimonial
(8) CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS NACIONES UNIDAS 1989, Artculo 11.- El
contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn
otro requisito de forma. Podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos.(8).
Durante el desarrollo del procedimiento, las partes han declarado que efectivamente
celebraron un contrato de compraventa de 40 paletas con un contenido total de 40,000 lminas
decorativas marca Koralite. Tal como puede observarse de las declaraciones efectuadas por las
partes durante el procedimiento, este contrato se habra perfeccionado por el solo consenso
manifestado verbalmente. Si bien es verdad que Magensa pretendi variar dichas afirmaciones en
el informe oral alegando que originalmente se celebr una consignacin, dicha afirmacin resulta
insostenible con sus propias afirmaciones en el procedimiento en el sentido de la existencia inicial
de una compraventa.
b) Citar e interrogar, a travs de los funcionarios que se designe para el efecto, a las
personas materia de investigacin o a sus representantes, empleados, funcionarios, asesores y a
terceros, utilizando los medios tcnicos que considere necesarios para generar un registro
completo y fidedigno de sus declaraciones, pudiendo para ello utilizar grabaciones magnetofnicas
o grabaciones en vdeo.
c) Realizar inspecciones, con o sin previa notificacin, en los locales de las personas
naturales o jurdicas y examinar los libros, registros, documentacin y bienes, pudiendo comprobar
el desarrollo de procesos productivos y tomar la declaracin de las personas que en ellos se
encuentren. En el acto de la inspeccin podr tomarse copia de los archivos fsicos o magnticos,
as como de cualquier documento que se estime pertinente o tomar las fotografas o filmaciones
que se estimen necesarias. Para ingresar podr solicitarse el apoyo de la fuerza pblica. De ser
necesario el descerraje en el caso de locales que estuvieran cerrados ser necesario contar con
autorizacin judicial, la que deber ser resuelta en un plazo mximo de 24 horas.(10).
Adicionalmente, el sistema legal permite el empleo de los denominados sucedneos de los medios
probatorios - esta es, de auxilios, establecindose por la ley o asumidos por el juzgador, para lograr
la finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o sustituyendo el valor o
alcance de stos
(11) CDIGO PROCESAL CIVIL, Artculo 275.- Finalidad de los sucedneos.- Los sucedneos
son auxilios establecidos por la ley o asumidos por el Juez para lograr la finalidad de los medios
probatorios, corroborando, complementando e sustituyendo el valor o alcance de stos.(11), que
regulados en el Cdigo Procesal Civil, resultan de aplicacin supletoria al procedimiento
administrativo en virtud de la Primera Disposicin Final de dicho cdigo
(12) CDIGO PROCESAL CIVIL, Primera Disposicin Final.- Las disposiciones de este Cdigo
se aplican supletoriamente a los dems ordenamientos procesales, siempre que sean compatibles
con su naturaleza.(12).
El indicio es un hecho que se acredita por cualquiera de los medios probatorios que la ley
autoriza a la administracin a utilizar (un documento, una declaracin, etc.) y que una vez
producido (hecho indicador), podr ser utilizado por la autoridad encargada de resolver para que
mediante el razonamiento lgico pueda derivar del mismo o de un conjunto de ellos, a certeza
respecto de la ocurrencia de lo que es objeto del procedimiento (esto es, el hecho indicado). Negar
la utilizacin de estos sucedneos es negarle a la autoridad administrativa la posibilidad de
efectuar un razonamiento lgico, posibilidad que est claramente admitida por la ley, mediante la
aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil,
La mecnica y dinmica del mercado internacional hace que la mayor parte de las veces,
las comunicaciones y los acuerdos entre los agentes en este mercado se realicen verbalmente. Por
ello, corresponde hacer un anlisis exhaustivo y a la vez global de todos aquellos indicios y
pruebas que pudieran permitir la reconstruccin de la voluntad contractual de las partes.
Para efectos de realizar un anlisis como el sealado, los indicios obtenidos deben ser
sometidos a una prueba cida, esto es, verificar en todo momento que no existan contraindicios
que pudieran desvirtuar los hechos acreditados mediante los primeros. El criterio anterior fue
recogido por la Sala en la Resolucin N 276-97-TDC
(13) Criterio adoptado en la Resolucin N 276-97-TDC de fecha 19 de noviembre de 1997,
publicada el 27 de noviembre de 1997 en el Diario Oficial El Peruano. Dicha resolucin fue emitida
en el procedimiento iniciado de oficio por la Comisin de Libre Competencia contra la Asociacin
Peruana de Avicultura, el Comit de Productores de Pollos y Carne y otras catorce empresas por la
presunta concertacin en los precios del pollo comercializado vivo en Lima Metropolitana y el
Callao. En la resolucin sealada se precis que una vez probada la existencia del indicio, la
autoridad encargada de resolver podr utilizar el razonamiento lgico para derivar del indicio o de
un conjunto de ellos la certeza de la ocurrencia de lo que es objeto del procedimiento.(13) de fecha
19 de noviembre de 1997, en la que se indic lo siguiente:
...adems de apreciar y valorar las pruebas directas actuadas, deben analizarse los
indicios previamente acreditados utilizando el razonamiento lgico anotado. Ello implica, tambin,
sumergir las conclusiones obtenidas de los indicios en una prueba cida, constituida por un
anlisis contra -fctico, es decir, buscando otras posibles conclusiones que razonablemente
puedan derivarse de los indicios detectados (...)
4) Por el momento, se han vendido 2000 lminas a Maderera La Selva con un plazo
de 90 das y se est en conversaciones con el Sr. Hubi, Gerente de Ventas de la fbrica de
frmicas del Per.
(...)(14).
Tal como puede . observarse de la hoja de autoliquidacin presentada por Magensa ante la
Superintendencia Nacional de Aduanas el 6 de agosto de 1992
(16) Documento que obra en la foja 501 del expediente.(16), dicha empresa pag por la
operacin de internamiento de la mercadera la cantidad de S/, 74 906,78, monto equivalente a
US$ 28 815,00 al tipo de cambio vigente a la fecha de su pago
(17) Segn informacin obtenida de la pgina web del Banco Central de Reserva del Per, el
tipo de cambio vigente era de S/ 129 por dlar, con lo que US$ 28 815,00 representaban S/. 74
906.78.(17)
Al ser requerida para que seale a qu operacin diferente podra estar referida dicha
transferencia de dinero, Plastiflex seal que no tena informacin al respecto, toda vez que la
misma se habra realizado en el ao 1992, y no se encontraba obligada a mantener documentacin
contable ni financiera por ms de 5 aos. Asimismo, Plastiflex afirm que de haber sucedido lo
sostenido por Magensa, dicha importacin de la mercadera hubiese sido pagada a nombre de
Polifilm, lo cual no sucedi.
El argumento de Plastiflex, carece de sentido dado que, segn la tesis que se viene
analizando, la operacin de compraventa habra sido modificada luego de su despacho aduanero,
por lo que, hasta el momento mismo en que se realiz la operacin aduanera, la propiedad sobre la
mercadera corresponda a Magensa y era ella quien deba efectuar el pago total de los derechos
de importacin a su nombre y por su cuenta (por las 40,000 lminas).
Por las razones expuestas, esta Sala considera que el depsito del monto equivalente al
50% de los derechos de importacin realizada por Polifilm a Magensa es un segundo indicio sobre
una posible modificacin de los trminos originales del contrato en la medida que el hecho
analizado (el depsito de la suma equivalente al 50% de los gastos de desaduanaje en una cuenta
bancaria de Magensa) que proviene de la propia Plastiflex, no ha podido ser desvirtuado ni
explicado por ella misma. Adicionalmente, no existe explicacin lgica para que el vendedor se
haga cargo del pago del 50% de los gastos de importacin de una mercadera que ya no le
pertenece y, en todo caso, dicha explicacin no ha sido proporcionada por Plastiflex.
Al requerirse a Plastiflex para que explique la razn por la cual, segn su parecer, Magensa
habra realizado pagos atpicos, toda vez que es poco frecuente que la deudora adelante el pago
parcial de una cantidad de dinero cuya exigibilidad no era an posible, sta se limit a sealar que
el pago deba realizarse dentro de los 180 das pactados, por lo que, el pago realizado por
Magensa, independientemente de su forma y oportunidad, era un pago regular y no atpico.
Al respecto, esta Sala considera que el hecho que se hayan producido los pagos a cuenta
de manera adelantada a la exigibilidad, constituye un tercer indicio a ser tomado en consideracin
sobre la presunta modificacin del contrato originalmente celebrado, toda vez que no es una
prctica habitual entre los comerciantes que las obligaciones se paguen de manera parcial y en
forma adelantada a su exigibilidad, cuando se ha establecido un plazo para ello.
Es importante anotar que el dato que aporta este indicio se circunscribe a informar sobre la
modificacin de las condiciones contractuales originalmente pactadas por las partes, sin que ello
signifique atribuir alguna condicin definida a los pagos a cuenta efectuados respecto de la
operacin comercial, los mismos que, en su momento, debern ser imputados a efectos de
determinar la existencia o no de crditos exigibles que den lugar a la declaracin de insolvencia
solicitada.
Factura N 006-92-07
Finalmente, es de destacar que Plastiflex manifiesta su deseo de colaborar para que dicha
mercadera, an no vendida, pueda ser colocada a un precio especial, lo cual llama la atencin
toda vez que, en un contrato de compraventa el inters del vendedor no involucra la reventa
posterior del producto transferido, salvo que existan circunstancias comerciales especiales, que en
este caso no se han alegado y menos acreditado. Esto tendra coherencia con el hecho de la
alegada responsabilidad de Plastiflex en la venta de la mercadera, por cuanto, adems, en la
comunicacin se seala que no les es viable reimportarla y esperan que entiendan su posicin.
Vocal: Doctora De Pirola, hay dos documentos: Hay un fax remitido por Plastiflex a
MAGENSA de fecha 4 de febrero de 1994. En ese fax se hace la referencia expresa a el acuerdo
establecido era un 50% ventas formal y 50% en consignacin. Qu cosa quiere decir
consignacin en este contexto? Es decir a qu se refiere la palabra consignacin en ese
documento.
Vocal: La frase completa es: en el caso de las lminas decorativas revisando el inventario
que ustedes entregaron al seor Hyde que an tienen 24972 lminas, y el acuerdo establecido era
un 50% ventas formal y 50% consignacin por lo que an adeudan 4972.
Plastiflex: Ya, la persona que firma la carta, el seor Hugo Conde, no es abogado, y utiliz
esto en trminos extra-jurdicos. Es decir simplemente, castellano simple. Entonces, la mejor
manera es ir al diccionario donde dice consignatario: Aquel para quien va destinado un buque, un
cargamento o una partida de mercaderas.
Vocal: Si esa interpretacin es correcta, qu cosa es el otro 50% de ventas formal, porque
entiendo que todo fue, todo estaba destinado.., o sea, 50% era algo y 50% era algo destinado a un
consignatario. Entonces, cul es la diferencia entre 50% de ventas formal y 50% de ventas en
consignacin:
Plastiflex: En general, el documento al que usted nos hace referencia, sobre el cual nos
han hecho 2 solicitudes de explicacin, este..., No tiene mucho sentido en realidad, puesto que se
trata de una compra y venta simple Me parece que es simplemente la expresin desesperada de
alguien que quiere que le paguen y nada ms.
Vocal: O sea, en realidad, la expresin de que hay un 50% sujeto a un rgimen y 50% a
otro, no tiene explicacin ms all de un error en el documento.
Plastiflex: De una interpretacin de acuerdo con lo que le he podido leer de la pgina 365
del diccionario de la Real Academia.
Vocal: Y qu quiere decir entonces que an adeuda 4972 lminas? Que esas son las
planchas que todava tienen?, Pero adeudan las lminas o el precio de las lminas?
Plastiflex: En qu sentido?
Plastiflex el precio.
Vocal: Y las otras? Digamos, sigo sin entender el tema de venta formal y consignacin.
A criterio de la Sala, la interpretacin alegada por Plastiflex es insostenible toda vez que si
en ese contexto la palabra consignacin significa aquel a quien va dirigida la mercadera de un
buque, entonces el otro 50% a que se refiere la comunicacin como compraventa no lo sera o, en
todo caso, sera algo diferente, lo cual es incoherente con los hechos aceptados por ambas partes
durante el procedimiento, Es evidente que toda la mercadera se encontraba destinada a un mismo
destinatario, por lo que la diferenciacin a que se hace referencia en dicho documento no podra
tener la connotacin alegada por Plastiflex.
Asimismo, dado que de dicha comunicacin se desprende que Magensa slo adeudaba
4,972 lminas y tena en su poder 20000 lminas ms respecto de las cuales no adeudaba el
precio, se confirmara la tesis sostenida sobre su nueva calidad de consignataria de dicha
mercadera. A mayor abundamiento, la Sala considera que debe tenerse en cuenta que dicho
documento fue suscrito por representantes de Plastiflex por lo que su contenido y eficacia
probatoria puede serle opuesta vlidamente
(21) CDIGO PROCESAL CIVIL, Artculo 238.- Principio de prueba escrita.- Cuando un escrito
no produce en el Juez conviccin por s mismo, requiriendo ser complementado por otros medios
probatorios, es un principio de prueba escrita siempre que rene los siguientes requisitos:
El 25 de julio de 1994, mediante fax, el seor Hugo Conde, esta vez en condicin de
representante de Polifilm se dirigi a Magensa para comunicarle su decisin de nombrar al seor
Carlos de Pirola para la comercializacin de sus productos, en los siguientes trminos:
En tal sentido, hemos decidido que ste se encargue de la venta del material nuestro, que
ustedes mantienen en su poder desde hace ms de dos aos. (..)
Del texto de la comunicacin citada, se desprende una vez ms que Polifilm se refiere a
parte de la mercadera en cuestin como una que se encuentra dentro de su esfera patrimonial,
pero que, con algn ttulo, permanece en posesin de Magensa, sin que exista deuda por el precio.
Es decir, en la comunicacin en referencia Polifilm da noticia de un acto de plena propiedad al
disponer del destino de dicha mercadera. Este hecho, confirmara la tesis de Magensa en el
sentido que Plastiflex y Polifilm conservaban an la propiedad sobre parte de la mercadera y que
Magensa slo tendra la posesin legtima de la misma en su calidad de consignataria.
Resulta necesario precisar que si bien dicho fax involucrara un acto de disposicin al que
Magensa atribuye la calidad de resolucin contractual, la existencia o no de tal efecto jurdico, que
slo ha sido alegada por Magensa en la sede judicial, no es un tema que condicione el
pronunciamiento de esta Sala toda vez que el documento en cuestin cumple con aportar un
indicio adicional en la determinacin de la posible modificacin de las condiciones de contratacin
que establecieron ambas empresas. Adicionalmente, la culminacin del contrato en virtud de la
figura jurdica de la resolucin contractual es un extremo que, como se ha sealado en el acpite
III.1, viene siendo ventilado judicialmente y no forma parte del pronunciamiento de esta Sala.
el 31 de enero de 1994, Magensa enva una segunda transmisin del fax anterior
(23) Foja 119 del expediente (parte interior).(23);
En el informe realizado por dicho funcionario, se manifest que los libros contables hasta el
ejercicio 1994 fueron destruidos, por lo que, no pudo verificar el registro original de la operacin de
venta y su posterior modificacin a venta y consignacin. Asimismo, seal que en los libros
contables de los ejercicios 1995 en adelante, no se poda determinar que las lminas decorativas
se encontraran registradas en las existencias y en las cuentas por pagar, porque los libros
contables presentaban cuentas de manera general. Finalmente, se consign en dicho informe que
los inventarios de existencias y el detalle de sus cuentas por pagar de los ejercicios 1996 al 1999
no se pudieron inspeccionar por encontrarse en poder de los auditores externos de Magensa.
Segn lo manifestado por Plastiflex, el hecho de que Magensa no hubiera podido acreditar
con su contabilidad que la mercadera en cuestin se encontraba en calidad de consignacin,
evidenciara el hecho que la misma siempre fue de propiedad de Magensa y que jams hubo una
modificacin en los trminos del contrato. Segn Plastiflex, las alegaciones de Magensa no podan
ser acogidas, toda vez que, de ser as, dicha empresa hubiera incurrido en una grave infraccin
tributaria.
Pese a que ya se ha efectuado una estimacin respecto del monto del crdito adeudado
por Magensa, resulta conveniente sistematizar dicha determinacin a efectos de establecer los
criterios que la Comisin deber tener en consideracin para su definitivo reconocimiento.
Cabe sealar que dichos pagos a cuenta obran en el expediente y tampoco han sido objeto
de cuestionamiento alguno por parte de Plastiflex. La imputacin de dichos pagos a la parte de la
mercadera objeto de compraventa obedece al hecho de que resulta lgico estimar que lo primero
que se haya dispuesto es la mercadera vendida, para luego atender la colocacin del material
consignado. Lo anterior es el resultado de la imposibilidad de determinar el momento exacto en
que se produjo la modificacin del contrato, as como sus aspectos relacionados.
En ese sentido, corresponde disponer que, la Comisin efecte una nueva imputacin de
los pagos a cuenta y sobre la base de ello, calcule los intereses correspondientes a esta operacin.
Para tal efecto, tal como estableci la Comisin en la resolucin apelada, la tasa aplicable a los
intereses es la tasa de inters legal. toda vez que la tasa del 10% alegada inicialmente por
Plastiflex no ha sido acreditada de manera alguna en el procedimiento.
En ese sentido, considerando que las referidas 20,000 lminas estaban bajo el poder de
Magensa a ttulo de consignataria, y que, en tal condicin, tena la obligacin de reportar la venta o
disposicin que hiciera de ellas en el momento en que ocurriera tal situacin, la existencia de slo
5,745 lminas, la convierte en deudora de 14,255 lminas con un precio global equivalente a US$
114 040,00.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard
Gonzlez, Mario Paseo Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
Res. N 0144-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 0016-2003/CCO-SANCIONADOR
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
En atencin a lo anterior, dicho rgano concedi a la seorita Salazar un plazo de cinco (5) das
hbiles para que formule sus descargos y ofrezca los medios probatorios respectivos, conforme al
artculo 126.2 de la Ley General del Sistema Concursal.
El 12 de agosto de 2003, la seorita Salazar seal que la informacin que haba difundido no se
refera a la inexigibilidad de sus obligaciones ni a la proteccin de su patrimonio, sino que solo
informaba del inicio de su procedimiento concursal preventivo, lo que resultaba veraz. Agreg que
la ley concursal no resulta clara en cuanto a la identidad de la persona encargada de difundir el
proceso concursal, ni tampoco precisa si dicha publicacin deba realizarse desde la fecha de
presentacin de la solicitud de acogimiento o desde la fecha de su admisin a trmite.
Sobre la base del informe acusatorio de la Secretara Tcnica, mediante Resolucin N 0202-
2003/CCO-INDECOPI del 12 de noviembre de 2003 la Comisin sancion a la seorita Salazar con
una multa de 2 UIT, argumentando lo siguiente:
(i) El artculo 32 de la Ley General del Sistema Concursal establece que corresponde a la
Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI, y no a ninguna otra persona de derecho
pblico o privado, disponer la publicacin del aviso de difusin del acogimiento en el diario oficial El
Peruano, una vez que la resolucin respectiva haya quedado firme o consentida. En tal sentido,
cualquier otra publicacin efectuada por sujeto distinto resulta ilegtima.
(ii) En virtud de lo previsto por el artculo VIII del Ttulo Preliminar y Primera Disposicin Final
de la Ley General del Sistema Concursal, as como de la Primera Disposicin Final del Cdigo
Procesal Civil, la Comisin se encuentra facultada para sancionar a los sujetos del procedimiento,
sus representantes, abogados y, en general, a cualquier partcipe, con multas no menores a 0,5
UIT ni mayores a 2 UIT, cuando se verifique que dichas personas han actuado con temeridad y
mala fe.
(iii) La publicacin realizada por la seorita Salazar se llev a cabo con el propsito deliberado
de beneficiarse con el marco de proteccin patrimonial e inexigibilidad de las obligaciones que
confiere el rgimen concursal, por lo que dicha persona actu en forma temeraria, violentando los
deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe.
Determinar si el aviso publicado en el diario oficial El Peruano por la seorita Salazar, informando
que se encontraba acogida al procedimiento concursal preventivo sin que la Comisin competente
hubiera admitido a trmite la solicitud respectiva, califica como una conducta contraria a los
deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe y, de ser el caso, si ello configura una infraccin
administrativa susceptible de ser sancionada por la autoridad concursal.
1. El artculo VIII del Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal1 establece
que los deudores, acreedores, sus representantes o abogados y, en general, todos los partcipes
de los procedimientos concursales, deben adecuar su conducta a los deberes de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe.
2. Si bien el artculo VIII hace referencia a que la temeridad, mala fe o cualquier otra conducta
dolosa son objeto de sancin, de acuerdo a ley, debe indicarse que el artculo 125 del citado
dispositivo legal2 - norma que regula el rgimen de infraccin y sanciones aplicable en materia
concursal - no tipifica como infraccin administrativa el incumplimiento de los deberes de
veracidad, probidad, lealtad y buena fe antes referidos.
3. Es decir, la normativa concursal no ha previsto cules son las consecuencias
administrativas que a ttulo de sancin se aplicarn al administrado que no adeca su conducta a
tales deberes. Ello obliga a que la aproximacin al texto del artculo VIII antes citado se efecte
teniendo en consideracin los principios que rigen el ejercicio de la potestad sancionadora
otorgada a la Administracin Pblica. Para tales efectos, son de particular importancia los
siguientes principios:
- Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a ttulo de
sancin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la
privacin de libertad3.
El principio de legalidad en materia sancionatoria impide que se pueda atribuir la comisin de una
falta si no est previamente determinada en la ley, y tambin prohibe que se pueda aplicar una
sancin si sta no est tambin determinada por la ley ()
Dicho principio comprende una doble garanta; la primera, de orden material y alcance absoluto,
tanto referida al mbito estrictamente penal como al de las sanciones administrativas, refleja la
especial transcendencia del principio de seguridad jurdica en dichos campos limitativos y supone
la imperiosa necesidad de predeterminacin normativa de las conductas infractoras y de las
sanciones correspondientes, es decir, la existencia de preceptos jurdicos (lex previa) que permitan
predecir con suficiente grado de certeza (lex certa) aquellas conductas y se sepa a qu atenerse
en cuanto a la aneja (sic) responsabilidad y a la eventual sancin; la segunda, de carcter formal,
relativa a la exigencia y existencia de una norma de adecuado rango y que este Tribunal ha
identificado como ley o norma con cargo de ley ().
7. En consecuencia, si bien el artculo VIII del Ttulo Preliminar califica genricamente que la
temeridad, mala fe o cualquier otra conducta dolosa son objeto de sancin, acuerdo a ley, dicha
tcnica de calificacin volatiliza el principio de tipicidad, que exige determinaciones precisas sobre
la conducta y la sancin. Por tanto, siendo que tales conductas tampoco se encuentran tipificadas
como infraccin administrativa en el artculo 125 del citado dispositivo legal, la autoridad concursal
no puede sancionar administrativamente las mismas.
8. Ello, sin embargo, no significa que la interpretacin que asume esta Sala respecto de los
alcances del artculo VIII del Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal, ampare
alguna conducta contraria a la buena fe procesal.
10. El Cdigo Procesal Civil establece que las partes, abogados y representantes deben
proceder con veracidad, probidad, lealtad y buena fe en todas sus actuaciones e intervenciones en
el proceso, teniendo el Juez el deber de impedir y sancionar actuaciones procesales ilcitas,
temerarias o de mala fe9.
11. A diferencia de la norma concursal, el Cdigo Procesal Civil s faculta al Juez para imponer
multas no menores de cinco (5) ni mayores de veinte (20) Unidades de Referencia Procesal
cuando alguna de las partes en el proceso civil obre de mala fe o con temeridad.
12. La resolucin apelada seal que el artculo 110 del Cdigo Procesal Civil norma que
prev la facultad sancionadora del juez resulta aplicable supletoriamente al mbito concursal, en
virtud de lo previsto por la Primera Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal10 y
la Primera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil11. En tal sentido, atendiendo a que la URP
equivale al 10% de la Unidad Impositiva Tributaria, la Comisin consider que se encuentra
facultada para sancionar a los sujetos del procedimiento, sus representantes, abogados y, en
general, a cualquier partcipe, con multas no menores a 0,5 UIT ni mayores a 2 UIT, cuando
verifique que dichas personas han actuado con temeridad y mala fe.
13. Como puede advertirse, tanto la Ley General del Sistema Concursal como el Cdigo
Procesal Civil regulan el mismo supuesto de hecho el deber de las partes de proceder con
veracidad, probidad, lealtad y buena fe. No obstante, aqul dispositivo no ha previsto cul es la
consecuencia a aplicarse a ttulo de sancin en caso se produzca en la realidad alguna conducta
temeraria o de mala fe, ante lo cual surge la duda si en lo no previsto la sancin a imponerse -,
puede aplicarse supletoriamente lo que establece el Cdigo Procesal Civil.
14. Este Colegiado considera que no puede va supletoriedad, analoga o cualquier mtodo de
integracin - atribuirse a una autoridad administrativa competencia para sancionar conductas que
no estn tipificadas expresamente como infracciones administrativas, ni para imponer sanciones
previstas en otros ordenamientos jurdicos para determinados supuestos de hecho, pues ello no
otorgara seguridad y certeza a los administrados y, adems, vulnerara los principios de legalidad,
tipicidad y razonabilidad comentados en el acpite anterior.
15. En efecto, tales principios imponen necesariamente de que tanto las conductas que
califican como ilcito administrativo como el quantum de las sanciones correspondientes se
encuentren predeterminados legalmente esto es, que exista certeza sobre ambos elementos para
que los administrados sepan a qu atenerse en cuanto a la eventual sancin que se les impondra
por infringir la ley -, lo cual no se cumplira si es que la falta de regulacin es cubierta a travs de
disposiciones de un ordenamiento jurdico distinto, que atribuye competencia para imponer
sanciones en funcin de los supuestos de hecho que el propio ordenamiento legal regula.
16. A mayor abundamiento, el artculo 230 de la Ley del Procedimiento Administrativo General
establece que las conductas sancionables administrativamente son aquellas previstas
expresamente en la norma, sin que sea admisible la interpretacin extensiva o la analoga.
17. En la resolucin apelada, la Comisin consider que la publicacin fue realizada por la
seorita Salazar con el propsito deliberado de beneficiarse con el marco de proteccin patrimonial
e inexigibilidad de las obligaciones que confiere el rgimen concursal, por lo que dicha deudora
actu en forma temeraria, violentando los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe, por
lo que corresponda imponerle una multa de 2 UIT.
18. En el presente caso, el 26 de junio de 2003 se public el siguiente aviso en el diario oficial
El Peruano:
De conformidad a lo dispuesto en el Art. 19.3 inc G de la Ley General del Sistema Concursal
27809 se pone en conocimiento del Pblico en General que la Sra. Rosa Mara Salazar Snchez,
se encuentra acogida al Proceso Concursal Preventivo con fecha 24 de marzo de 2003 con
solicitud de proteccin Patrimonial especficamente ante la Comisin Delegada de Procedimientos
Concursales de INDECOPI Universidad Catlica (...) (El subrayado es nuestro)
20. Asimismo, el artculo 19 del citado dispositivo legal13 establece que son ineficaces los
actos que se realizan dentro del perodo de sospecha, que afectan el patrimonio insolvente y que
no se refieren al desarrollo normal de la actividad del deudor. Uno de estos actos es el referido a
las ejecuciones judiciales o extrajudiciales del patrimonio del deudor, desde la difusin del
concurso, supuesto contemplado en el inciso g del numeral 3 de la citada norma. Sin embargo,
para que se configure ese supuesto, se requiere que la autoridad haya difundido el concurso, lo
cual exige previamente que la resolucin que dispone el inicio del procedimiento haya quedado
firme o consentida.
21. Atendiendo a lo anterior, la Sala considera que la seorita Salazar actu contrariamente a
los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe, toda vez que public el aviso en cuestin
informando que ya se encontraba acogida al procedimiento de Concurso Preventivo, lo cual no era
cierto, pues segn se desprende del expediente, a esa fecha la Comisin competente an no se
haba pronunciado sobre la procedencia de su solicitud de acogimiento al proceso preventivo. La
deudora efectu tal publicacin a sabiendas que no exista un pronunciamiento de la autoridad
concursal y que la publicacin del aviso de difusin del concurso es una funcin exclusiva de la
Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI, por lo que acto temerariamente.
22. Asimismo, el aviso en cuestin difundi informacin engaosa respecto a los alcances del
inciso g del numeral 3 del artculo 19 de la Ley General del Sistema Concursal, toda vez que dicha
norma resulta aplicable en la medida que exista una resolucin que disponga el inicio del
procedimiento y, adems, que sta haya quedado firme o consentida, lo cual no suceda en el
presente caso.
25. Sin perjuicio de lo anterior, de la revisin del expediente se advierte que el abogado, seor
Jos Yrigoyen Daz, habra asesorado a la seorita Salazar para la publicacin del aviso antes
citado. En tanto conocedor de la ley, el abogado tiene una especial responsabilidad con la
sociedad, por lo que debe actuar en forma transparente y leal, sea al defender o asesorar a su
patrocinado. Cualquier actuacin temeraria que realice implica una falta a la tica profesional. En
tal sentido, debe disponerse que se ponga la presente resolucin en conocimiento del Colegio de
Abogados de Lima para los fines de ley.
IV. RESOLUCIN
Segundo: Disponer que la presente resolucin sea puesta en conocimiento del Colegio de
Abogados de Lima para los fines de ley.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, TITULO PRELIMINAR Artculo VIII.- Los
sujetos del procedimiento, sus representantes, sus abogados y, en general, todos los partcipes de
los procedimientos concursales, deben adecuar su conducta a los deberes de veracidad, probidad,
lealtad y buena fe. La temeridad, mala fe o cualquier otra conducta dolosa son objeto de sancin,
de acuerdo a Ley.
125.1. La Comisin est facultada para imponer sanciones en los siguientes casos:
a) Cuando las partes incumplan los requerimientos de informacin y documentacin
efectuados por la Comisin o se incurra en las conductas tipificadas en el artculo 5 del Decreto
Legislativo N 807, sern sancionadas con multas no menores de una (1) ni mayores de cincuenta
(50) Unidades Impositivas Tributarias.
b) Cuando la entidad registrada incumpla total o parcialmente la obligacin de remisin de la
informacin establecida en el artculo 122.3, ser sancionado con multas no menores de una (1) ni
mayores de cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias.
c) Cuando se compruebe que el acreedor que solicit la apertura del Procedimiento
Concursal Ordinario vulnera el deber de reserva previsto en el artculo 11, ser sancionado con
multas no menores de una (1) ni mayores de cien (100) Unidades Impositivas Tributarias.
d) Cuando el Presidente o Vicepresidente de la Junta incumplan cualquiera de las
obligaciones que les impone la Ley, sern sancionados con multas no menores de una (1) ni
mayores de cien (100) Unidades Impositivas Tributarias.
125.2 La Comisin sancionar con multas de hasta cien (100) Unidades Impositivas Tributarias al
deudor, a la persona que acta en su nombre, al administrador o al liquidador que realice alguna de
las siguientes conductas:
a) Ocultamiento de bienes;
b) Simulacin, adquisicin o realizacin de deudas, enajenaciones, gastos o prdidas; y
c) Realizacin de actos de disposicin patrimonial o generadores de obligaciones, que no se
refieran al desarrollo normal de su actividad.
125.3 La Comisin podr sancionar con multas hasta de cien (100) Unidades Impositivas
Tributarias al acreedor o la persona que haya actuado en su nombre, que:
a) Resulte beneficiado con cualquiera de los actos referidos en los prrafos anteriores del
presente artculo; o,
b) Exija coercitivamente el cobro de un crdito que, por mandato de la Ley, haya devenido en
inexigible. En ese sentido, las empresas prestadoras de servicios pblicos de agua, desage,
electricidad y telefona y todos los dems acreedores no podrn exigir el cobro de crditos
concursales fuera de los procedimientos regulados en la Ley.
Artculo 109.- Deberes de las partes, Abogados y apoderados.- Son deberes de las partes,
Abogados y apoderados:
1. Proceder con veracidad, probidad, lealtad y buena fe en todos sus actos e
intervenciones en el proceso.
2. No actuar temerariamente en el ejercicio de sus derechos procesales;
3. Abstenerse de usar expresiones descomedidas o agraviantes en sus
intervenciones;
4. Guardar el debido respeto al Juez, a las partes y a los auxiliares de justicia;
5. Concurrir ante el Juez cuando este los cite y acatar sus rdenes en las actuaciones
judiciales; y
6. Prestar al Juez su diligente colaboracin para las actuaciones procesales, bajo
apercibimiento de ser sancionados por inconducta con una multa no menor de tres ni mayor de
cinco Unidades de Referencia Procesal.
Artculo 110.- Responsabilidad patrimonial de las partes, sus Abogados, sus apoderados y
los terceros legitimados.- Las partes, sus Abogados, sus apoderados y los terceros legitimados
responden por los perjuicios que causen con sus actuaciones procesales temerarias o de mala fe.
Cuando en el proceso aparezca la prueba de tal conducta, el Juez, independientemente de las
costas que correspondan, impondr una multa no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de
Referencia Procesal ().
12 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 32.- Difusin del procedimiento
32.1. Consentida o firme la resolucin que dispone la difusin del procedimiento, la
Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI dispondr la publicacin semanal en el
diario oficial El Peruano de un listado de los deudores que, en la semana precedente, hayan
quedado sometidos a los procedimientos concursales. ()
13 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 19.- Ineficacia de actos del deudor
()
19.3. Podrn ser declarados ineficaces y, en consecuencia, inoponibles frente a los
acreedores, los actos jurdicos celebrados entre la fecha que present su solicitud para acogerse a
alguno de los procedimientos concursales, fue notificado de la resolucin de emplazamiento o fue
notificado del inicio de la disolucin y liquidacin hasta el momento en que la Junta nombre o
ratifique a la administracin del deudor o se apruebe o suscriba el respectivo Convenio de
Liquidacin, segn sea el caso, que se detallan a continuacin.
()
g) Las ejecuciones judiciales o extrajudiciales de su patrimonio, desde la difusin del
concurso; ()
RESOLUCION N 1023-2003-SCO-INDECOPI
SUMILLA:
El ejercicio de la facultad sancionadora de la Comisin est sujeta al cumplimiento de las
disposiciones establecidas por la normatividad pertinente; las cuales se encuentran orientadas a
tutelar y garantizar el derecho de defensa de quienes se encuentren inmersos en un procedimiento
sancionador.
1 En atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto de 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada
del INDECOPI en la Cmara de Comercio e Industria de Arequipa modific su denominacin a
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio e Industria de
Arequipa. Posteriormente, las funciones de dicha Comisin fueron asumidas por la Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad Nacional de San Agustn.
2 Dichos acreedores son AFP Unin Vida, AFP Integra, AFP Profuturo, Sociedad Elctrica del
Sur Oeste S.A., Sedapar S.A., Banco Continental y los seores Vctor Llerena Mendoza, Judith
Cuadros Barreda, Carmen Lpez Baca, Mario Esquibel Marron, Orlando Palma Arredondo, Luis
Angel Pinto Mendoza, Vernica Renteria Lazo, Walter Pea Condori, Gabriela Briseo Zegarra,
Luis Fernando Arriojo Mac-Leau, Jos Fernando Alocilla Barrios, Gloria Escalante de Medina, Paul
Tapia Montesino y Maurizio Batty Gamboa.
3 En el expediente obra la siguiente documentacin referida a los hechos materia de la
controversia:
(i) Copia de la comunicacin del 18 de diciembre de 2001, por la cual Omensac solicit al Banco
Continental, en su calidad de Presidente de la Junta de Acreedores, que le haga llegar por escrito
los cheques de gerencia, a fin de cancelar las acreencias reconocidas.
(ii) Copia de la comunicacin del 20 de diciembre de 2001, por la cual Omensac le solicit
autorizacin al Banco Continental para realizar el pago de crditos correspondientes a 21
acreedores de la empresa insolvente. Asimismo, reiter su solicitud para que el Banco emita los
cheques de gerencia.
(iii) Copia del Acta Notarial del 21 de diciembre de 2001, por el Notario Miguel Villavicencio
Crdenas dej constancia de la entrega de los cheques de gerencia emitidos por el Banco
Continental a Omensac.
(iv) Copia de la comunicacin del 21 de diciembre de 2001, por la cual Omensac remiti una
comunicacin al Banco Continental informndole que no procedi a cancelar las acreencias
reconocidas porque no estaba autorizado por el Presidente de la Junta, por lo que procedi a
devolverle los cheques de gerencia entregados a fin de que sean reingresados en la Cuenta
Corriente N 0011-0239-10-0100007487.
(v) Copia de la comunicacin del 24 de diciembre de 2001, por la cual Omensac remiti una
comunicacin al Banco Continental rechazando su proceder respecto al cobro de su acreencia sin
intervencin ni conocimiento de la entidad liquidadora.
(vi) Copia de la comunicacin del 26 de diciembre de 2001, por la cual el Presidente de la Junta de
Acreedores, remiti una comunicacin a Omensac sealndole que el 21 de diciembre de 2001 le
haba autorizado el pago a los acreedores con la entrega de los cheques de gerencia, por lo que la
devolucin de los mismos no proceda. En tal sentido, le remiti los referidos ttulos valores a fin
que cumplan con cancelar las obligaciones.
(vii) Copia de la comunicacin del 27 de diciembre de 2001, por la cual el Banco Continental le
inform a Omensac que cuando le entreg los cheques de gerencia se le comunic que dicha
entidad bancaria se quedara con uno de los cheques como pago de su acreencia, no existiendo
ninguna oposicin al respecto. Asimismo, seal que Omensac se encontraba autorizado al pago
de los acreedores desde el momento en que se emitieron los cheques de gerencia solicitados.
4 La Undcima Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal otorg facultades
al Directorio del INDECOPI para constituir una Sala al interior del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, cuando el incremento de la carga procesal lo justifique.
Atendiendo a ello, mediante Resolucin N 464-2002-PCM publicada en el diario oficial El Peruano
de fecha 23 de octubre de 2002, la Presidencia del Consejo de Ministros formaliz la creacin de la
nueva Sala Concursal, as como el nombramiento de los cinco vocales que la conformaran, con el
objeto de que dicho rgano funcional asuma los expedientes tramitados por la Sala de Defensa de
la Competencia.
7 Debe indicarse que los cheques de gerencia son emitidos por las entidades financieras a
su propio cargo, quienes tienen previamente provisionado el pago de las obligaciones contenidas
en dichos ttulos valores, adems de la garanta que representa para los tenedores de los referidos
ttulos la solvencia patrimonial de las mencionadas entidades. Dicha garanta se ve reforzada an
ms cuando es otra entidad financiera a cuya orden se emite el cheque de gerencia, puesto que,
conforme a los usos y costumbres practicados por las empresas del sistema financiero, dicho ttulo
valor y otros instrumentos crediticios son comnmente objeto de negociaciones entre las referidas
empresas, descartndose as cualquier eventual falta de pago debido a que ello afectara la
capacidad de negociacin del emitente de dichos instrumentos. Vid. BEAUMONT CALLIRGOS,
Ricardo. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Lima, Gaceta Jurdica, 2001, pp. 570 y 571.
8 LEY GENERAL DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Artculo 229.- mbito de
aplicacin de este Captulo
1. Las disposiciones del presente Captulo disciplinan la facultad que se atribuye a cualquiera
de las entidades para establecer infracciones administrativas y las consecuentes sanciones a los
administrados.
9 LEY GENERAL DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Artculo 235.- Procedimiento
sancionador
Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ceirn a las siguientes
disposiciones:
1. El procedimiento sancionador se inicia siempre de oficio, bien por propia iniciativa o como
consecuencia de orden superior, peticin motivada de otros rganos o entidades o por denuncia.
2. Con anterioridad a la iniciacin formal del procedimiento se podrn realizar actuaciones
previas de investigacin, averiguacin e inspeccin con el objeto de determinar con carcter
preliminar si concurren circunstancias que justifiquen su iniciacin.
3. Decidida la iniciacin del procedimiento sancionador, la autoridad instructora del
procedimiento formula la respectiva notificacin de cargo al posible sancionado, la que debe
contener los datos a que se refiere el numeral 3 del artculo precedente para que presente sus
descargos por escrito en un plazo que no podr ser inferior a cinco das hbiles contados a partir
de la fecha de notificacin.
4. Vencido dicho plazo y con el respectivo descargo o sin l, la autoridad que instruye el
procedimiento realizar de oficio todas las actuaciones necesarias para el examen de los hechos,
recabando los datos e informaciones que sean relevantes para determinar, en su caso, la
existencia de responsabilidad susceptible de sancin.
5. Concluida, de ser el caso, la recoleccin de pruebas, la autoridad instructora del
procedimiento resuelve la imposicin de una sancin o la no existencia de infraccin. En caso de
que la estructura del procedimiento contemple la existencia diferenciada de rganos de instruccin
y rganos de resolucin concluida la recoleccin de pruebas, la autoridad instructora formular
propuesta de resolucin en la que se determinar, de manera motivada, las conductas que se
consideren probadas constitutivas de infraccin, la norma que prev la imposicin de sancin para
dicha conducta y la sancin que se propone que se imponga; o bien se propondr la declaracin de
no existencia de infraccin. Recibida la propuesta de resolucin, el rgano competente para decidir
la aplicacin de la sancin podr disponer la realizacin de actuaciones complementarias, siempre
que sean indispensables para resolver el procedimiento.
6. La resolucin que aplique la sancin o la decisin de archivar el procedimiento ser
notificada tanto al administrado como al rgano u entidad que formul la solicitud o a quin
denunci la infraccin, de ser el caso.
10 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, TITULO PRELIMINAR,
Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: ()
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y
garantas inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer
sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada en
derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del
Derecho Administrativo. La regulacin propia del Derecho Procesal Civil es aplicable slo en
cuanto sea compatible con el rgimen administrativo. ()
11 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Artculo 10.- Causales de
nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
2. El defecto u omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno
de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el artculo 14. ().
12 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 3.- Requisitos de
validez de los actos administrativos.- Son requisitos de validez de los actos administrativos: ()
Resolucin 269-97-TDC
Expediente 085-96-CSA
RESOLUCION N : 269-97-TDC
EXPEDIENTE N : 085-96-CSA
IMPUGNANTE : KF MOTORS S.A. (KF MOTORS)
IMPUGNADA : JUNTA DE ACREEDORES DE KF MOTORS S.A. (JUNTA DE
ACREEDORES)
Nota
Resolucin 088-96-TDC/INDECOPI
Expediente 054-94-CRE-CAL/INDECOPI
RESOLUCIN N : 088-96-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 054-94-CRE-CAL/INDECOPI
DEUDOR : INDUSTRIA TEXTIL DE EXPORTACIN S.A. (INTEXPORT)
ACREEDOR : BANCO INDUSTRIAL DEL PER - EN LIQUIDACIN (EL BANCO)
Resolucin 119-97-TDC
Expediente 141-95-CSA
RESOLUCION N : 119-97-TDC
EXPEDIENTE N : 141-95-CSA
INSOLVENTE : INDUSTRIAL VIRU S.A. (INDUSTRIAL VIRU)
ACREEDOR : SECREX - COMPAA DE SEGUROS DE CREDITO Y GARANTIAS
(SECREX)
"Cuando se analiza la nulidad de una reunin de junta de acreedores el rgano encargado debe
aplicar a la reunin, en los casos en que el defecto o vicio sea en la participacin de algn
acreedor, la llamada "Prueba de la Resistencia".
La aplicacin de la "Prueba de la Resistencia", consiste en separar al sujeto cuestionado de los
resultados de la votacin impugnada y verificar los resultados de la misma sin su participacin,
analizando si es que sin la presencia de dicho acreedor se produce algn cambio en el resultado
de la votacin.
Si es que sin los votos del acreedor cuestionado, no se produce ningn cambio en los resultados
de la votacin, entonces su participacin resulta irrelevante para los efectos de la Junta y la
impugnacin se debe declarar infundada."
Insolvencia: De ATV
Se declara insolvente a Andina de Radiodifusin S.A., al haber sido rechazada por la solicitante la
propuesta formulada por la citada empresa, as como por no haber acreditado esta ltima su
solvencia de acuerdo a las reglas contenidas el artculo 11 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
RESOLUCION N 1554-1998-CSM-INDECOPI
Sumilla: Se declara fundada la oposicin formulada por Andina de Radiodifusin S.A. respecto de
la solicitud presentada por Belleville Investments, Limited, Prolasa S.A. y Worldwide Features, Inc.
para su declaracin de insolvencia, en cuanto al cuestionamiento de la cuanta total de las
obligaciones comprendidas en el proceso, toda vez que parte de los crditos invocados en el
procedimiento no renen los requisitos de exigibilidad y antigedad contemplados en los artculos 1
y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Sin embargo, atendiendo a que la propuesta
formulada por Andina de Radiodifusin S.A. para el pago de los crditos superiores a cincuenta
Unidades Impositivas Tributarias que resultaban vencidos y exigibles por ms de treinta das
calendario anteriores al inicio del procedimiento, fue expresamente rechazada por las empresas
solicitantes y, adems, teniendo en consideracin que la empresa deudora no acredit su solvencia
de acuerdo con las reglas contenidas en el artculo 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
se declara la insolvencia de Andina de Radiodifusin S.A. Conforme a lo anterior, se requiere a la
empresa deudora la presentacin de la documentacin e informacin a que se refiere el artculo 5
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial as como la presentacin de una propuesta
fundamentada respecto de la decisin que sobre su destino deber adoptar la Junta de Acreedores
y se dispone la convocatoria de su Junta de Acreedores.
I. ANTECEDENTES
Para efectos del pronunciamiento a que se contrajo la resolucin antes citada, Belleville,
Prolasa y Features manifestaron que los crditos invocados se derivaban de los saldos deudores
de catorce contratos de Uso de Programas para Televisin celebrados entre ATV y las empresas
solicitantes entre los aos de 1994 a 1997, documentos que en copia legalizada notarialmente
fueron presentados. Los montos relativos a cada contrato celebrado as como los saldos deudores
provenientes de cada uno de ellos, se sealan a continuacin:
De otro lado, con fecha 30 de abril de 1998, ATV solicit el otorgamiento de una prrroga
de diez das hbiles a fin de contestar debidamente el mandato conferido por la Resolucin N 523-
1998/CSM-INDECOPI. Sobre el particular, por Resolucin N 628-1998/CSM-INDECOPI del 6 de
mayo de 1998 se concedi a ATV la prrroga invocada para que acredite su capacidad de pago
respecto de las obligaciones comprendidas en el procedimiento.
(i) Con fechas 26, 27 y 30 de junio de 1997, ATV efectu pagos a cuenta a favor de
Belleville, Prolasa y Features a fin de amortizar parte de las obligaciones derivadas de los contratos
de Uso de Programas para Televisin antes referidos. En ese sentido, ATV reconoce que, al 17 de
julio de 1997, quedaron pendientes de pago obligaciones ascendentes a US$ 7 537 462,00 cuya
titularidad corresponde a las empresas solicitantes en los importes de US$ 2 204 432,00 a favor de
Belleville, US$ 1 909 730,00 a favor de Prolasa y US$ 3 423 300,00 a favor de Features.
(ii) No obstante, ATV precisa que el 15 de agosto de 1997 acept seis letras de
cambio emitidas por Belleville, Prolasa y Features por un monto total de US$ 7 537 462,00 por
concepto de capital, con la finalidad de refinanciar los saldos pendientes de pago de los contratos
ejecutados.
Segn lo anterior, ATV indica que, de la revisin de las cambiales presentadas, se puede
advertir que solo vencieron antes de los treinta das calendario de inicio del procedimiento, aquellas
que incorporan crditos ascendentes a US$ 498 416,00 a favor de Belleville (documento con
vencimiento al 14 de diciembre de 1997) y US$ 1 088 050,00 a favor de Prolasa (documento con
vencimiento al 14 de octubre de 1997). Por consiguiente, ATV indica que las obligaciones exigibles
y vencidas por ms de treinta das calendario que mantiene impagas frente a Belleville y Prolasa
ascienden solamente a US$ 1 586 466,00 por concepto de capital, desconociendo la existencia de
obligaciones que renan las caractersticas antes indicadas a favor de Features.
En forma adicional, ATV expres que las letras de cambio en mencin haban sido
incorrectamente completadas por las empresas solicitantes, por lo que si bien dichos documentos
carecan de la condicin de ttulos valores, permitan demostrar la existencia del refinanciamiento
acordado.
(iii) Finalmente, ATV manifest que es una empresa solvente que cuenta con un
patrimonio positivo de S/. 19 258 508,00, el mismo que resulta capaz de afrontar el pago de las
obligaciones antes indicadas, de acuerdo con la informacin contenida en los Estados Financieros
de la empresa. Sin embargo, ATV puntualiz que el incumplimiento en la cancelacin de los
adeudos en cuestin se origin en la aplicacin de una medida cautelar judicial que modific
temporalmente el rgimen de su administracin y que perjudic la imagen de la empresa.
Por otro lado, ATV present, el 30 de abril de 1998, un ofrecimiento para acreditar su
capacidad de pago respecto de los crditos invocados frente a ella que renen las exigencias
previstas en los artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, ascendentes, en opinin
de la empresa, a US$ 1 586 466,00 por concepto de capital. El referido ofrecimiento consisti en la
cancelacin de los crditos antes referidos en un perodo de seis meses, constituyendo el
patrimonio positivo de la empresa la garanta del pago.
(i) Copia de tres recibos provisionales de pagos a cuenta realizados por ATV a favor
de Belleville, Prolasa y Features con fechas 26, 27 y 30 de junio de 1997.
(ii) Copia de seis letras de cambio aceptadas por ATV a favor de Belleville, Prolasa y
Features, mediante las cuales se habra refinanciado el pago de los crditos de titularidad de las
empresas en cuestin por el importe global de US$ 7 537 462,00 por concepto de capital.
(iv) Copia del informe sobre la auditora practicada a los Estados Financieros de ATV
de los aos 1996 y 1997 por De la Puente, Flores & Asociados, Auditores - Consultores.
En tal sentido, las empresas solicitantes indican que han quedado a salvo los efectos
ordinarios de las obligaciones originalmente pactadas, las mismas que se encuentran
representadas en los contratos de Uso de Programas para Televisin antes mencionados.
(ii) La informacin contenida en los Estados Financieros de ATV revela que la empresa
difiri costos por S/. 65 457 028,00 por el valor de material flmico ya transmitido y, asimismo, que
el pasivo de la empresa asciende a S/. 96 754 566,00. En virtud de lo anterior, Belleville, Prolasa y
Features indicaron que el patrimonio de la empresa deudora no resulta positivo, por lo que no
representa una garanta de pago.
No obstante, atendiendo al pedido interpuesto por ATV con fecha 21 de julio de 1998,
mediante Resolucin N 1100-1998/CSM-INDECOPI del 24 de julio de 1998 concedi a ATV, por
nica vez y de forma excepcional, una prrroga de diez das hbiles para que acredite que no es
insolvente.
Por escrito presentado el 6 de agosto de 1998, la empresa deudora present una relacin
de bienes de propiedad de los accionistas de ATV consistente en el 75% de las acciones
representativas del capital social de Inversiones Atlntida S.A. a fin de demostrar que es una
empresa solvente. Sobre este extremo, ATV precis que dichas acciones tienen un valor comercial
de US$ 4 500 000,00, toda vez que, entre otras razones, Inversiones Atlntida S.A. es propietaria
del inmueble donde se ubican las oficinas e instalaciones de ATV.
Para acreditar lo afirmado, ATV present una declaracin suscrita por el contador pblico
colegiado seor Luis Alberto Melgarejo La Rosa, por la cual indica que el capital social de
Inversiones Atlntida S.A. est representado en 5 966 000,00 acciones, cada una con un valor
nominal de S/. 1,00 y que, adems, se acord aumentar el capital social de la citada empresa a la
suma de S/. 10 062 403,00, encontrndose pendiente de inscripcin registral el acuerdo relativo al
incremento de capital en mencin. Finalmente, se indica que la totalidad de las acciones de
Inversiones Atlntida S.A. est valorizada en US$ 6 000 000,00.
Con fecha 20 de agosto de 1998, se requiri a ATV para que acredite, en un plazo no
mayor de dos das hbiles, el consentimiento expreso de los titulares de las acciones de
Inversiones Atlntida S.A. para ofrecerlas como bienes susceptibles de embargo para el pago de
las obligaciones comprendidas en el procedimiento. Asimismo, se le requiri la exhibicin de los
documentos que demuestren, en forma fehaciente, quines son los titulares de dichos bienes as
como de los documentos que permitan apreciar si los titulares en mencin tienen limitaciones para
disponer y/o gravar las acciones referidas.
Empero, ATV seala que, conforme indicaron las empresas solicitantes en el tercer otros
de su escrito del 4 de marzo de 1998, por un error de la persona encargada del llenado de las
cambiales (un empleado de Belleville, Prolasa y Features) se puso en ellas el nombre del girador
en el tem relativo, en letras, al vencimiento del ttulo, motivo por el cual dichas empresas indican
que los documentos en cuestin han perdido la condicin de ttulos valores. Al respecto, ATV
conviene en que los ttulos en mencin no revisten la naturaleza de documentos cambiarios, pero
...subsisten como prueba instrumental, esto es como documento(s) privado(s), que acredita(n) la
refinanciacin de las obligaciones acordada entre las partes, toda vez que las recurrentes en su
solicitud reconocen su existencia y aparecen en ellas consignadas en nmeros, en el espacio
correspondiente, sus fechas de vencimiento....
Adems, ATV precisa que ...es principio general del derecho que nadie puede utilizar en
su propio beneficio, en esta ocasin para desconocer la refinanciacin acordada, errores que son
de su exclusiva responsabilidad... (4).
Por su parte, Belleville, Prolasa y Features indican que el error incurrido por ellas al
momento de completar las letras de cambio aceptadas por ATV determina que las mismas
carezcan de mrito cambiario, conforme al artculo 1 de la Ley de Ttulos Valores (5). Por ello, las
empresas solicitantes expresan que ...han quedado a salvo los efectos ordinarios de la obligacin
originaria contenida en los respectivos contratos (de Uso de Programas para Televisin)...,
quedando claro entonces que la deuda de US$ 7 537 462, 00 no ha sido refinanciada tal como
alega la deudora... (6).
De acuerdo con la definicin citada, para la aplicacin de la teora de los actos propios
resulta necesaria la concurrencia de tres requisitos: (i) una conducta anterior relevante y eficaz, (ii)
el ejercicio de una facultad o de un derecho subjetivo por la misma persona que crea la situacin
litigiosa debido a la contradiccin existente entre ambas conductas y (iii) la identidad de sujetos que
se vinculan en ambas conductas (9).
El primer requisito implica que sea posible advertir la presencia de una conducta
entendida como una toma de posicin frente a una situacin determinada que haya sido
ejecutada dentro de una determinada situacin jurdica y que, con ella, se hayan afectado intereses
ajenos. En el presente caso, la conducta anterior relevante y eficaz est constituida por la
actuacin de Belleville, Prolasa y Features destinada a la emisin de las letras de cambio que
fueron aceptadas por ATV, conducta que permiti la indicacin, en nmeros, de las fechas de
vencimiento de los ttulos y que modific los trminos contemplados en los contratos de Uso de
Programas para Televisin celebrados entre las partes (10).
Con relacin al segundo requisito, el mismo significa que uno de los sujetos de la relacin
jurdica hace ejercicio de un derecho subjetivo que sera lcito si es que no hubiera existido la
primera conducta. As, resulta inadmisible ejercer un derecho subjetivo que, aunque vlido, es
contradictorio con el propio comportamiento. En este caso, la atribucin legal ejercida por Belleville,
Prolasa y Features se refiere a la presentacin de la solicitud de insolvencia de ATV por crditos
ascendentes a US$ 7 537 462,00, la misma que resulta contradictoria con la refinanciacin de las
obligaciones asumidas por la empresa deudora y que determinara que el pedido no resulte
fundado en su totalidad, pues cuatro de los documentos emitidos vencen entre mayo de 1998 y
mayo de 1999.
Sobre el tercer requisito, cabe resaltar que la identidad de los sujetos intervinientes
conlleva que el sujeto activo quien observa determinada conducta debe ser el mismo que
pretende luego contradecir esa primera conducta, mientras que el sujeto pasivo destinatario de
ambas conductas tambin debe ser el mismo. En este caso, Belleville, Prolasa y Features
estuvieron de acuerdo, en forma inicial, en la emisin de las letras de cambio y, con posterioridad,
han desconocido la validez de dichos documentos como ttulos cambiarios por un acto imputable a
ellas. Por su parte, ATV es la destinataria de la conducta inicial relevante as como del pedido de
declaracin de insolvencia.
Como puede apreciarse, en el presente caso se advierte la presencia de los tres elementos
requeridos para la aplicacin de la teora de los actos propios en relacin a la actuacin de
Belleville, Prolasa y Features. En ese sentido, atendiendo a que la teora en mencin ...no est
dirigida en general a restringir tal o cual conducta, sino que... trata de impedir que el ejercicio de
cualquier derecho contra factum propium, en determinadas circunstancias, sea admisible o
vlido... (11) esta Comisin es de la opinin que existi una refinanciacin para el pago de las
obligaciones que ATV mantena impagas frente a Belleville, Prolasa y Features al 15 de agosto de
1998, acuerdo que modific los plazos para el pago de los crditos invocados y que determin que
los mismos se sujeten a lo establecido en las letras de cambio emitidas. Por tal motivo, si bien las
cambiales aludidas no resultan ttulos valores por existir un error en su emisin que afecta su
calificacin como documentos con mrito cambiario, subsiste el acuerdo que motiv su emisin,
conforme al artculo 1 de la Ley de Ttulos Valores, es decir, la intencin de las partes de
reprogramar las obligaciones asumidas por ATV.
Bajo tal perspectiva, el instrumento legal en mencin permite que los acreedores afectados
por la cesin de pagos en la que hubiese incurrido su deudor puedan solicitar, siempre que los
crditos invocados se encuentren vencidos e impagos por ms de treinta das calendario y resulten
superiores a cincuenta Unidades Impositivas Tributarias, a la autoridad concursal que se declare la
insolvencia del deudor, para adoptar las respectivas medidas de proteccin del patrimonio.
El deudor, por su parte, cuenta con mecanismos legales para efectos de proteger sus
intereses en caso considere que la solicitud de declaracin de insolvencia afecta, en forma
ilegtima, sus derechos. En ese sentido, recibido el emplazamiento para que acredite su capacidad
de pago conforme al artculo 10 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial y de acuerdo con el
artculo 12 de dicha norma, el deudor podr oponerse a los crditos invocados por el acreedor
solicitante, demostrando que no se cumplen los requisitos exigidos legalmente.
En el presente caso, ATV formul una propuesta para el pago de los crditos que reunan
los requisitos previstos en los artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, los mismos
que, conforme se ha establecido en la parte III.1 de la presente Resolucin, ascienden a US$ 1 586
466,00 por concepto de capital. El ofrecimiento efectuado por ATV consista en la cancelacin de
los crditos antes mencionados en un perodo de seis meses, constituyendo el patrimonio positivo
de la empresa segn la informacin proveniente de sus Estados Financieros la garanta del pago
propuesto.
Debido a que el ofrecimiento fue rechazado por las empresas solicitantes, corresponda a
ATV acreditar ante la Comisin que no es insolvente. A tal efecto, en aplicacin del ltimo prrafo
del artculo 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial (12), dicha empresa present una relacin
de bienes de propiedad de sus accionistas conformados por el 75% de las acciones
representativas del capital social de Inversiones Atlntida S.A., precisando que las acciones
ofrecidas tienen un valor comercial de US$ 4 500 000,00, de acuerdo con la declaracin suscrita
por el contador pblico colegiado seor Luis Alberto Melgarejo La Rosa.
Atendiendo a que ha quedado establecido el rechazo de la propuesta de pago formulada
por ATV, con lo cual dicha empresa no demostr su capacidad de pago respecto de las
obligaciones invocadas por las empresas solicitantes, corresponde que esta Comisin determine si
ATV cumpli con acreditar su condicin de empresa solvente, de acuerdo con los requisitos
contemplados en el dispositivo legal citado en el prrafo anterior.
...el mecanismo establecido por la legislacin concursal para que el deudor pueda
acreditar ante la Comisin que es solvente, busca que la autoridad concursal evale en forma
objetiva las posibilidades del deudor para asumir el pago de las obligaciones que son materia
del procedimiento de insolvencia iniciado en su contra... (13) (el subrayado es nuestro).
Para acreditar su solvencia, ATV ofreci el 75% de las acciones relativas al capital social
de Inversiones Atlntida S.A., bienes de propiedad de los accionistas de ATV, conforme a lo
expresado por la propia empresa deudora. Sin embargo, atendiendo a que la evaluacin a que se
refiere el ltimo prrafo del artculo 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial debe efectuarse
en base al valor contable o de tasacin de los bienes de propiedad de la empresa deudora que
resulten susceptibles de embargo, debe concluirse que la demostracin de solvencia formulada por
ATV resulta infundada, toda vez que la misma, al no reunir las condiciones requeridas por el
dispositivo legal acotado, no permite que esta autoridad administrativa evale si dicha empresa
cuenta con bienes propios cuyo valor resulte suficiente para que, en va de embargo, sea cubierto
el monto de las obligaciones invocadas frente a ella.
Por los argumentos expuestos, esta Comisin considera que ATV no acredit su capacidad
de pago respecto de los crditos vencidos y exigibles por ms de treinta das calendario
ascendentes a US$ 1 586 466,00 por concepto de capital que invocaron frente a ella Belleville y
Prolasa y, adems, que la empresa deudora no cumpli con demostrar su solvencia en los
trminos del artculo 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, por lo que debe declararse su
insolvencia en observancia de lo preceptuado por el artculo 14 del citado texto legal, segn el cual
...si el emplazado no tiene capacidad para cumplir con el pago de sus crditos exigibles y
vencidos..., la Comisin declarar su estado de insolvencia....
III.3. El pedido formulado por ATV el 24 de agosto de 1998.
Al respecto, mediante escrito presentado el 24 de agosto de 1998, ATV pidi que el plazo
concedido sea ampliado por un trmino de ocho das hbiles adicionales, debido a que algunos de
los socios accionistas de Inversiones Atlntida S.A. se encuentran fuera del pas.
Sobre este punto, debe tenerse en cuenta que la Comisin requiri con fecha 20 de agosto
de 1998, en forma excepcional, a ATV la remisin de mayores elementos de juicio con la finalidad
de evaluar si dicha empresa resultaba solvente, teniendo en consideracin que a la empresa en
cuestin se le haba concedido un plazo de veinte das hbiles, mediante las Resoluciones nmero
973-1998/CSM-INDECOPI y 1100-1998/CSM-INDECOPI, para que demuestre su condicin de
empresa solvente. Por consiguiente, la ampliacin del plazo otorgado el 20 de agosto de 1998
constituye una facultad de esta Comisin que, debido a lo expuesto en la parte III.2 de la presente
Resolucin, no corresponde conceder.
IV. RESOLUCIN
Segundo: Establecer que la propuesta formulada por Andina de Radiodifusin S.A. para el
pago de los crditos ascendentes a US$ 1 586 466,00 (un milln quinientos ochenta y seis mil
cuatrocientos sesenta y seis y 00/100 dlares de Estados Unidos de Amrica) por concepto de
capital fue expresamente rechazada por Belleville Investments, Limited y Prolasa S.A. Establecer,
asimismo, que Andina de Radiodifusin S.A. no acredit su condicin de empresa solvente
conforme a lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 11 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
Sexto: Requerir a Andina de Radiodifusin S.A. para que con una anticipacin no menor a
los tres das hbiles anteriores a la instalacin de la Junta de Acreedores presente, bajo
responsabilidad, en el local de la Comisin o, en su defecto, en otro lugar debidamente publicitado,
una propuesta fundamentada respecto de la decisin que sobre el destino de la empresa deber
adoptar la Junta de Acreedores.
RESOLUCIN N 0306-1998-TDC-INDECOPI
I. ANTECEDENTES
Resulta relevante indicar, asimismo, que el 15 de octubre de 1998, Andina solicit en esta
instancia que se le conceda a su representante hacer el uso de la palabra. Al respecto, en la propia
Resolucin N 0285-1998/TDC-INDECOPI, la Sala consider que no resultaba necesario acceder a
dicho pedido ya que para resolver la materia controvertida en ese caso no se requera de mayores
elementos que los actuados en el expediente. Ello, porque lo nico que estaba en discusin en
esta instancia era si los bienes ofrecidos por Andina podan o no ser utilizados para cubrir las
deudas objeto del procedimiento, no habiendo la empresa deudora, hasta la fecha de emitida la
Resolucin N 0285-1998/TDC-INDECOPI, cumplido con los ofrecimientos efectuados de acreditar
la voluntad de los titulares de dichos bienes para ofrecerlos para el pago de dichas obligaciones.
En ese sentido, y haciendo uso de la facultad conferida por el artculo 33 del Reglamento
de la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI y el artculo 140 del Decreto Legislativo N
845 (1), la Sala deneg el pedido de uso de la palabra solicitado por Andina.
Conforme se establece en las normas que regulan los procedimientos que se tramitan ante
los rganos funcionales del INDECOPI, la Sala constituye la segunda y ltima instancia
administrativa en las materias de competencia de las Comisiones y, en ese sentido, las
resoluciones que expide agotan la va administrativa y pueden ser impugnadas en la va judicial (2).
Se desprende del escrito del 23 de octubre de 1998 presentado ante esta instancia que
Andina est cuestionando la Resolucin N 285-1998/TDC-INDECOPI deduciendo, a la vez, la
nulidad de la misma, porque a su criterio se habra transgredido su derecho de defensa al no
haberle otorgado a su representante el uso de la palabra y porque dicha resolucin no constituira
un pronunciamiento vlido sobre el fondo del asunto discutido al no haber tomado en cuenta
documentacin que acreditara su solvencia.
Sin embargo, conforme a las normas antes mencionadas, la Sala no resulta competente
para pronunciarse sobre el pedido de Andina toda vez que ya emiti un pronunciamiento sobre el
asunto discutido en el procedimiento que agot la va administrativa y que solo puede ser
cuestionado en la va judicial.
Sin perjuicio de ello, la Sala considera relevante precisar, tal como se detall en la
Resolucin N 285-1998/TDC-INDECOPI, que durante la tramitacin del procedimiento se le otorg
a Andina constantes prrrogas con el fin de que presentara aquella documentacin que acreditara
su solvencia.
En efecto, en primer lugar la Comisin le concedi a Andina una prrroga de veinte das
hbiles con el fin de que demuestre su condicin de empresa solvente, sin que dicha empresa
logre acreditar ello. De igual manera, el 24 de agosto de 1998, Andina solicit una prrroga de ocho
das para presentar la documentacin pertinente respecto del 75% de acciones ofrecidas,
documentacin que, a la fecha de emisin de la resolucin de la Comisin (4 de setiembre de
1998, esto es 9 das hbiles desde la solicitud de prrroga), no present.
Por ello, haciendo uso de las facultades legalmente conferidas, la Sala consider
innecesario otorgar el uso de la palabra al representante de Andina, al contar con suficientes
elementos de juicio para resolver la materia discutida en este procedimiento, es decir, teniendo en
cuenta que la empresa deudora no haba cumplido con presentar la documentacin que acreditara
su solvencia.
Uno de los argumentos utilizados por Andina al deducir la nulidad de la resolucin bajo
comentario fue que en el momento en que su representante iba a hacer uso de la palabra
presentara la documentacin que a su criterio, acreditara la solvencia de dicha empresa.
Sobre el particular, la Sala considera relevante resaltar que la diligencia de informe oral no
constituye una etapa del procedimiento en donde se presenta documentacin para que sea tomada
en cuenta por la autoridad administrativa al momento de resolver el asunto discutido. En efecto,
dicha diligencia, que se lleva a cabo a solicitud de una de las partes involucradas en un
procedimiento determinado, tiene por finalidad que los representantes de stas expongan
verbalmente aquellos argumentos, que a su criterio, seran de utilidad para mejor resolver, as
como que absuelvan las interrogantes que los llamados a resolver podran formularles.
Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto declarar improcedente la nulidad de
la Resolucin N 0285-1998/TDC-INDECOPI deducida por Andina de Radiodifusin S.A.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Liliana Ruiz de
Alonso, Luis Hernndez Berenguel y Gabriel Ortiz de Zevallos.
Insolvencia
Si an no se ha establecido la cuanta relativa a los intereses, costas y costos del proceso que el
insolvente estara adeudando al ejecutante, resulta prematura la suspensin de la ejecucin, slo
para determinar las cuantas, mas no para los actos procesales de eminente ejecucin.
Exp: 218-99
Insolvencia
Procede amparar la suspensin del proceso si el insolvente o su representante legal, dentro de los
tres das hbiles siguientes a la fecha en que la declaracin de insolvencia, presenta al rgano
jurisdiccional que conoce del proceso judicial, copia legalizada de la resolucin de declaracin de
insolvencia, con la constancia que la citada resolucin qued consentida.
Exp: 98-196-70
Insolvencia
Si bien la demandada ha sido declarada insolvente, al no pertenecerle los bienes que se reclaman,
no resulta aplicable la suspensin de los procesos judiciales que se sigan en contra y que tengan
por objeto la ejecucin de garantas reales, embargos o cualquier otra medida ordenada, que opere
slo sobre sus bienes.
Exp: 99-3647-741
Insolvencia: Fiador
Exp: 43909-98
Sala de Procesos Ejecutivos
Exp: 30017-2816-99
El hecho que la empresa garantizada haya sido declarada en insolvencia, ello no obsta que la
empresa, por ser la deudora, sea considerada como litisconsorte necesaria con los garantes
hipotecarios.
Si bien es cierto en un proceso de ejecucin de garanta, los ejecutados son los otorgantes de la
garanta y que como tales aparecen en el documento que contiene la garanta, tambin lo es, que
el garantizado debe tomar conocimiento de la presente causa, a efectos que haga valer el derecho
que le corresponde en su condicin de deudor y obligado principal, lo cual no contradice su estado
de insolvencia, porque en este proceso no se van a ejecutar los bienes de ste.
Exp: 66135-1547-97
Exp: 12387-3128-99
El rgimen concursal tiene por finalidad proteger el patrimonio del insolvente, antes que dichos
bienes sean transferidos a terceros, con la finalidad de asegurar que estos respondan por las
deudas de su propietario frente a los acreedores, pero, no puede evitar que el patrimonio ya
transferido con anterioridad, regrese a dominio del deudor.
Al haberse adjudicado los bienes con fecha anterior a la declaracin de insolvencia no existe
patrimonio del insolvente que proteger, pues, los bienes adjudicados dejaron de pertenecer a la
esfera patrimonial del ejecutado, por tanto, carece de objeto suspender el proceso, para
salvaguardar un patrimonio inexistente.
Exp: 1132-99
Resolucin 282-97-TDC
Expediente 261-97-TDC/Queja
RESOLUCION N : 282-97-TDC
EXPEDIENTE N : 261-97-TDC/Queja
QUEJADA : COMISION DE SALIDA DEL MERCADO (LA COMISION)
QUEJOSOS : NAVISTAR INTERNATIONAL TRANSPORTATION CORPORATION
(NAVISTAR) / REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS LABORALES ANTE LA JUNTA DE
ACREEDORES DE INDUSTRIA AUTOMOTRIZ BETA S.A. (EL REPRESENTANTE LABORAL)
"El representante de la Comisin presidir la reunin de la junta de acreedores, entre tanto sta
elige a aquellos acreedores que ejercern los cargos de Presidente, Vicepresidente y Secretario de
la misma, (...) a partir de ese momento la responsabilidad del representante de la Comisin se
limita a intervenir con derecho a voz, pero sin voto en las deliberaciones de la junta, as como de
verificar el cumplimiento de las mayoras exigidas en la adopcin de acuerdos y la validez de los
mismos."
Resolucin 288-97-TDC
Expediente 057-96-CSA
RESOLUCION N : 288-97-TDC
EXPEDIENTE N : 057-96-CSA
DEUDOR : MANFIN S.A. (MANFIN)
ACREEDOR : ELIAS STECK FAINGOLA (EL SEOR STECK)
"Si bien varios de los acreedores (...) reconocidos por la Comisin han manifestado su inters en
instalar la junta de acreedores a fin de participar en la decisin sobre el destino de dicha empresa,
tales manifestaciones han sido efectuadas con posterioridad a la resolucin de la Comisin que
solicit la declaracin judicial de quiebra de la insolvente. De otro lado, esta Sala considera
importante sealar que el hecho que el reconocimiento de los crditos de algunos de los
acreedores (...) se encuentren en trmite ante esta instancia, no conlleva a que el procedimiento de
declaracin de insolvencia de la empresa deudora deba suspenderse o paralizarse hasta que se
emita un pronunciamiento respecto de aqullos, por lo que si los acreedores tenan inters en que
se instale la junta pudieron acudir a las reiteradas convocatorias programadas con los crditos
reconocidos por la Comisin y no esperar que dicha autoridad solicite la declaracin judicial de
quiebra (...) para recin manifestar su inters en decidir sobre el destino de la empresa insolvente."
Tratndose de los procedimientos concursales que hayan sido tramitados bajo la vigencia de la Ley
de Reestructuracin Empresarial, y en atencin a la autonoma privada que rige las decisiones
tomadas por la Junta de Acreedores, cuando esta se rena para discutir el cambio de destino de la
empresa insolvente, podr optar por cualquiera de las tres alternativas previstas en dicha norma
sin necesidad de que ello haya sido expresamente incluido como tema de agenda en la respectiva
convocatoria.
RESOLUCIN N 0886-2003-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 038-2000/CRP-ODI-PUC
12. Una vez desaprobada la propuesta de cambio de destino de Minerales Santander, la Junta
de Acreedores manifest su intencin de prorrogar el plazo del proceso de reestructuracin de la
insolvente, tal como se observa de la grabacin magnetofnica antes mencionada. Pese a ello,
dicho rgano deliberativo decidi no votar al respecto debido a la indicacin efectuada por la
representante de la Comisin en el sentido que, no encontrndose contemplado expresamente
dicho punto como tema de agenda de la reunin, corresponda que el Presidente de la Junta
solicite a la Comisin el otorgamiento de nuevas fechas para tratar sobre la prrroga del referido
proceso.
13. En los procedimientos concursales se ha transferido a la colectividad de acreedores la
facultad de adoptar las decisiones tendientes a maximizar el valor del negocio, as como la
responsabilidad de las decisiones que afectan al patrimonio y la carga del impulso de los procesos.
Con este objeto, se busca propiciar la creacin de un ambiente idneo para la negociacin entre
los acreedores y su deudor bajo reducidos costos de transaccin, dentro del cual participen la
totalidad de acreedores con el fin de tomar los acuerdos que resulten ms favorables para sus
intereses.
14. Lo anterior, en tanto que los acreedores resultan siendo los ms perjudicados con la crisis
patrimonial del deudor y, por consiguiente, son ellos quienes toman las decisiones que afectan el
patrimonio de aqul al contar con mayores incentivos para encontrarse en aptitud de determinar,
sin dilacin y sin interferencia de ninguna autoridad, el grado de afectacin de dicho patrimonio a
fin de recuperar en forma satisfactoria sus crditos.
15. En este orden de ideas, al pronunciarse sobre el cambio de destino de la empresa
insolvente, los acreedores, en el ejercicio de la autonoma privada que rige su accionar, se
encuentran en capacidad de elegir cul es el mecanismo que consideran ms eficiente para
maximizar el valor del patrimonio concursado, ya sea ratificando el destino vigente u optando por
uno distinto. Como consecuencia de ello, los acreedores quedan igualmente habilitados para
adoptar todos aquellos acuerdos complementarios necesarios para implementar de manera pronta
y eficaz la decisin respecto del destino de la empresa, como lo es, en el caso del proceso de
reestructuracin patrimonial, la prrroga del plazo de dicho proceso. En el mismo sentido se ha
pronunciado la autoridad administrativa en anterior oportunidad8.
Cuarto: Dejar sin efecto lo dispuesto por la Sala mediante Resolucin N 0687-2003/SCO-
INDECOPI del 12 de agosto de 2003.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ
Presidente
Nota
Resolucin 079-97-TDC
Expediente 035-96-CCE-CCPL
RESOLUCION N : 079-97-TDC
EXPEDIENTE N : 035-96-CCE-CCPL
DEUDOR : CIA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. (CINOLSA)
ACREEDOR : TRANSUR S.A. (TRANSUR)
"Los acreedores podrn presentar la documentacin que sustente los crditos invocados que
consideren pertinente. Sin embargo, cuando a criterio de la autoridad administrativa la
documentacin presentada no resulte suficiente o cuando existan elementos que le hagan presumir
una posible simulacin de obligaciones, o por seguridad jurdica del procedimiento, cuando se
detecte la posible existencia de vinculacin entre la deudora y su acreedor, se debe verificar,
necesariamente, el origen del crdito, investigando su existencia (...) por todos los medios."
Resolucin 104-97-TDC
Expediente 059-94-CRE-CAL
RESOLUCION N : 104-97-TDC
EXPEDIENTE N : 059-94-CRE-CAL
IMPUGNANTE : LABORATORIOS OPTICOS SALDAA CORNEALENT S.A. (SACOSA)
INSOLVENTE : COMISION DE SALIDA DEL MERCADO (LA COMISION)
"Si la Junta de Acreedores est facultada para elegir a un Presidente permanente, estar facultada,
por aplicacin analgica del artculo 135 de la Ley General de Sociedades(*), para elegir a un
Presidente Ad hoc para una nica reunin de Junta.
Pensar que la Junta de Acreedores no posee esta facultad, tendra gravsimas consecuencias
sobre los procesos concursales, ya que estos quedaran subordinados, no a la libre determinacin
de los miembros de la Junta de Acreedores, sino ms bien, a la simple voluntad de sus
autoridades, las que podran frustrar de manera reiterada la realizacin de las Juntas de
Acreedores. La desnaturalizacin del proceso concursal que esta postura acarreara, lo llevara a
su completa desarticulacin, frustrndose de esta manera los fines que la ley concursal persigue."
Resolucin 153-97-TDC
Expediente 075-95-CRE-CAL
RESOLUCION N : 153-97-TDC
EXPEDIENTE N : 075-95-CRE-CAL
INSOLVENTE : GLOBUS S.A. (GLOBUS)
IMPUGNANTE : ADMINISTRADORA PRIVADA DE FONDOS DE PENSIONES INTEGRA
(AFP INTEGRA)
"As como para nombrar al presidente de una junta no basta un acuerdo mayoritario, sino que es
necesario que el acreedor designado acepte ejercer el cargo, su renuncia tampoco puede
subordinarse a la aceptacin o aprobacin de la junta. Por ello, si bien es imprescindible que la
renuncia sea puesta en conocimiento del universo de acreedores para que puedan designar
oportunamente a sus nuevas autoridades, no se requiere que tal comunicacin se haga en el
marco de una reunin de la junta, puesto que la validez de la renuncia no est sujeta a la
aprobacin de sus integrantes y por ello, tampoco puede exigirse que la voluntad de renuncia est
consignada en la agenda notificada con la convocatoria a una reunin de dicho rgano."
Resolucin 113-97-TDC
Expediente 079-96-CRE-CAL
RESOLUCION N : 113-97-TDC
EXPEDIENTE N : 079-96-CRE-CAL
IMPUGNANTE : ADMINISTRADORA PRIVADA DE FONDOS DE PENSIONES INTEGRA
(AFP INTEGRA)
INSOLVENTE : TIENDAS INTEGRADAS ANDINAS S.A. (TIA)
Resolucin 120-97-TDC
Expediente 059-94-CRE-CAL
RESOLUCION N : 120-97-TDC
EXPEDIENTE N : 059-94-CRE-CAL
INSOLVENTE : LABORATORIOS OPTICOS SALDAA CORNEALENT S.A. (SACOSA)
IMPUGNANTE : REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN LABORAL ANTE
JUNTA DE ACREEDORES DESIGNADO POR EL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION
SOCIAL (EL REPRESENTANTE)
Resolucin 120-97-TDC
Expediente 059-94-CRE-CAL
RESOLUCION N : 120-97-TDC
EXPEDIENTE N : 059-94-CRE-CAL
INSOLVENTE : LABORATORIOS OPTICOS SALDAA CORNEALENT S.A. (SACOSA)
IMPUGNANTE : REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN LABORAL ANTE
JUNTA DE ACREEDORES DESIGNADO POR EL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION
SOCIAL
"Se puede considerar que una junta de acreedores o sus autoridades han manifestado en forma
diligente su voluntad de prrroga cuando, con anticipacin no menor a quince das calendario a la
fecha en que concluira el proceso de reestructuracin empresarial, hayan llevado a cabo las
coordinaciones necesarias con la Comisin competente a fin de convocar a la junta y tratar en ella
la posibilidad de aprobar una prrroga del proceso, y siempre que la convocatoria no se hubiera
realizado antes del vencimiento del proceso, como consecuencia de la imposibilidad del
representante de la Comisin de asistir a la junta antes de dicha fecha. En todos los supuestos, el
representante de la Comisin deber justificar su imposibilidad de asistir en razn de
circunstancias propias del ejercicio de sus funciones."
Liquidacin
Exp. N 18408-98
Liquidacin de intereses: uso de una tasa nominal en lugar de una tasa efectiva.
En la liquidacin de los intereses convencionales, la Comisin deber verificar si existe pacto entre
las partes sobre los mismos; siendo que en el caso de operaciones efectuadas por empresas del
sistema financiero, se puede pactar la utilizacin de tasas nominales o efectivas. As, la tasa
efectiva es propia del inters compuesto, que incluye la capitalizacin. Mientras que por el
contrario, la tasa nominal es la que se aplica en las operaciones acordadas sin ajuste de capital. En
tal sentido, el uso de una tasa nominal en lugar de una tasa efectiva afecta sustancialmente la
cuanta de los intereses, al no considerar la capitalizacin peridica de intereses que fue pactada.
RESOLUCIN N 0909-2004-SCO-INDECOPI
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Concursal
EXPEDIENTE N 083-2001-03-03/CRP-ODI-CCPL
PROCEDENCIA : COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS
CONCURSALES EN LA UNIVERSIDAD DE PIURA CON SEDE EN LIMA1 (LA COMISIN)
ACREEDOR : BANCO FINANCIERO DEL PER (BANCO
FINANCIERO)
DEUDOR : SOCIEDAD CONYUGAL JOS DANIEL FERNNDEZ
OBLITAS Y ROXANA MARA MOLERO VELARDE (SOCIEDAD CONYUGAL FERNNDEZ
MOLERO) MATERIA : RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
ORDEN DE PREFERENCIA SANCIN
SUSPENSIN DE ACUERDO DE JUNTA DE ACREEDORES
SUMILLA
Liquidacin de intereses: uso de una tasa nominal en lugar de una tasa efectiva.
En la liquidacin de los intereses convencionales, la Comisin deber verificar si existe pacto entre
las partes sobre los mismos; siendo que en el caso de operaciones efectuadas por empresas del
sistema financiero, se puede pactar la utilizacin de tasas nominales o efectivas. As, la tasa
efectiva es propia del inters compuesto, que incluye la capitalizacin. Mientras que por el
contrario, la tasa nominal es la que se aplica en las operaciones acordadas sin ajuste de capital. En
tal sentido, el uso de una tasa nominal en lugar de una tasa efectiva afecta sustancialmente la
cuanta de los intereses, al no considerar la capitalizacin peridica de intereses que fue pactada.
11. Para tal efecto, los intereses compensatorios han sido calculados desde la fecha emisin
de cada pagar hasta el 12 de noviembre de 2001, mientras que los intereses moratorios han sido
calculados desde el da siguiente al vencimiento de cada ttulo valor hasta el 12 de noviembre de
2001.
12. Asimismo, el clculo de los intereses compensatorios y moratorios derivados del Pagar N
290531420 se ha efectuado en dos trayectos, considerando el pago a cuenta realizado el 8 de
marzo de 20009. Uno, primero, desde el 31 de enero de 2000 hasta el 8 de marzo de 2000 con el
capital original de dicho pagar. Otro, desde el 9 de marzo de 2000 hasta el 12 de noviembre de
2001, en el que se dedujo a dicho capital el monto de US$ 19 642,78 recibido por el Banco
Financiero como pago a cuenta de las obligaciones que la sociedad conyugal Fernndez Molero
mantena a su favor.
13. Finalmente, debe destacarse que la diferencia entre el monto por intereses determinado por la
Sala (US$ 393 592,28) y el invocado por el Banco Financiero (US$ 414 915,77), se debe a que el
referido banco liquid sus intereses hasta el 7 de diciembre de 2001 cuando slo era posible
reconocer intereses hasta el 12 de noviembre de 2001, segn el artculo 3810 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial11 y, adems, porque dicho banco no consider en su liquidacin el
pago a cuenta mencionado en el punto anterior.
14. Por consiguiente, debe confirmarse la resolucin apelada en el extremo que reconoci crditos
por intereses a favor del Banco Financiero, pero revocarse en aquel extremo que determin la
cuanta de dichos crditos en US$ 364 279,26, quedando fijado stos en US$ 393 592,28.
III.2 El orden de preferencia de los crditos reconocidos al Banco Financiero
15. En su escrito de apelacin del 5 de marzo de 2002, Banco Financiero seal que la
Comisin debi reconocerle el tercer orden de preferencia a sus crditos sobre la base de tres
embargos trabados sobre inmuebles del seor Jos Daniel Fernndez Oblitas, debido a que estos
bienes formaban parte de la masa concursal de la sociedad conyugal insolvente, segn el artculo
115 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en tanto los bienes de la referida sociedad
conyugal resultaban insuficientes para el pago de sus obligaciones12.
16. Sin embargo, el 14 de julio de 2003, la sociedad conyugal Fernndez Molero present copia de
las Resoluciones nmero 13 y 17 emitidas el 23 de enero de 2002 por el Trigsimo Primero
Juzgado Civil de Lima, que declararon fundadas las demandas de tercera de propiedad
interpuestas por el seor Arturo Centeno Covarrubias y la seora Juana Vera Rebollar Aranzabal
contra el Banco Financiero y la mencionada sociedad conyugal y, en consecuencia, levantaron los
embargos trabados sobre los inmuebles sealados en el punto anterior13. Cabe agregar que, tal
como se aprecia de la documentacin que obra en el expediente, las referidas resoluciones
quedaron consentidas, debido a que el Banco Financiero no interpuso recurso alguno
contra ellas.
17. Por tanto, al haberse levantado los embargos que eran el sustento del orden de prelacin
invocado por el Banco Financiero, debe confirmarse la resolucin apelada en el extremo que
deneg la solicitud del referido para que se le otorgue el tercer orden de prelacin a sus crditos
sobre la base de los citados embargos.
18. Finalmente, teniendo en cuenta que Banco Financiero podra haber incurrido en
responsabilidad administrativa por infraccin al deber de informacin comprendido en el artculo 6
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, as como lo dispuesto en el artculo 5 de la Ley sobre
Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI14, corresponde disponer que la Secretara
Tcnica de la Comisin15 inicie las investigaciones correspondientes y determine si esta entidad
financiera ha incurrido en responsabilidad administrativa por haber omitido informar de la existencia
de resoluciones judiciales que levantaron los embargos trabados sobre los bienes del mencionado
seor.
III.3 El pedido de suspensin formulado por la sociedad conyugal Fernndez Molero
19. El 26 de junio de 2003, la sociedad conyugal Fernndez Molero solicit a la Sala que suspenda
los efectos del acuerdo de Junta de Acreedores adoptado el 10 de junio de 2003 por el que se
design a Albaconsult S.A.C. como liquidador hasta que la Comisin no resuelva la impugnacin
que formul contra el referido acuerdo.
20. El artculo 119.1 de la Ley General del Sistema Concursal faculta a la Comisin para
suspender, a pedido de parte, los acuerdos de junta de acreedores impugnados, aun cuando stos
se encuentren en ejecucin16.
De la norma expuesta se desprende que la atribucin para suspender una Junta de Acreedores
corresponde a la Comisin.
21. Atendiendo a ello, y en vista que el procedimiento de impugnacin de acuerdo de junta de
acreedores iniciado por la referida sociedad conyugal no se encuentra en trmite ante esta
instancia, corresponde remitir el pedido formulado por sta a la Comisin.
IV. RESOLUCIN
Primero: Confirmar la Resolucin N 0191-2002/CRP-ODI-CCPL emitida el 30 de enero de 2002
por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en el
Colegio de Contadores Pblicos Lima en el extremo que reconoci crditos por intereses a favor
del Banco Financiero del Per frente a la sociedad conyugal Jos Daniel Fernndez Oblitas y
Roxana Mara Molero Velarde.
Segundo: Revocar la Resolucin N 0191-2002/CRP-ODI-CCPL del 30 de enero de 2002 en el
extremo que estableci la cuanta de los referidos crditos en la suma de US$ 364 279,26. En
consecuencia, los crditos por intereses del Banco Financiero del Per quedan fijados en US$ 393
592,28.
Tercero: Confirmar la Resolucin N 0191-2002/CRP-ODI-CCPL antes mencionada en el extremo
que declar infundada la solicitud del Banco Financiero del Per para que se le otorgue el tercer
orden de preferencia a sus crditos en razn de tres embargos trabados sobre bienes del seor
Jos Daniel Fernndez Oblitas.
Cuarto: Disponer que la Secretara de la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la
Universidad de Piura en Lima inicie un procedimiento sancionador destinado a determinar si Banco
Financiero del Per incurri en responsabilidad administrativa por haber omitido informar de la
existencia de resoluciones judiciales que levantaron los embargos trabados sobre los bienes del
mencionado seor.
Quinto: Remitir a la mencionada Comisin el pedido formulado por la sociedad conyugal Jos
Daniel Fernndez Oblitas y Roxana Mara Molero Velarde para que se suspenda los efectos del
acuerdo adoptado el 10 de junio de 2003 por su Junta de Acreedores, referido a la designacin de
Albaconsult S.A.C. como liquidador.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
4 La Undcima Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal, otorg facultades
al Directorio del INDECOPI para constituir una Sala al interior del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, cuando el incremento de la carga procesal lo justifique.
Atendiendo a ello, mediante Resolucin N 464-2002-PCM publicada en el diario oficial El Peruano
de fecha 23 de octubre de 2002, la Presidencia del Consejo de Ministros formaliz la creacin de la
nueva Sala Concursal, as como el nombramiento de los cinco vocales que la conformaran, con el
objeto de que dicho rgano funcional asuma los expedientes relacionados a procedimientos
concursales tramitados por la Sala de Defensa de la Competencia.
(*) Monto original del referido pagar. Sin embargo, el 8 de marzo de 2000, Banco Financiero
recibi como pago a cuenta de las obligaciones de la sociedad conyugal Fernndez Molero la
suma de US$ 19 642,78. Este pago fue imputado por la Comisin al pagar antes sealado, tal
como se aprecia de los reportes de las liquidaciones de intereses que obran en el expediente.
Liquidacin Extrajudicial
Tratndose de un proceso de liquidacin extrajudicial ejecutado con arreglo al D.Ley 26116, es
obligacin del juzgador disponer lo necesario a efecto de tener a la vista el convenio de liquidacin
extrajudicial y su prrroga, para as resolver con conviccin el pedido de la accionante.
Exp. N 2442-98
El artculo 16 del D.S. N014-99-ITINCI en virtud del cual se estableci el derecho de los
acreedores del insolvente de poder dirigirse contra el patrimonio de los garantes, no fue modificado
por el artculo 1 del D.S. N 139-2000-EF, norma que slo estableci que dicho derecho poda
ejercitarse slo hasta la fecha en que la junta de acreedores estableciera el plan de
reestructuracin, convenio de saneamiento, acuerdo global de refinanciacin, etc. En
consecuencia, la derogacin de este ltimo dispositivo no importa la derogacin de aqul.
SS. ECHEVARRA A.; CELIS Z.; LAZARTE H.; ZUBIATE R.; QUINTANILLA Q.
Notificacin por edictos: Criterios para determinar su procedencia como ltima alternativa.
Res. N 0053-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 000021-2004/SCO/Queja
MATERIA : PROCESAL
NOTIFICACIN
QUEJA
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
En atencin al reclamo en queja formulado por Inversiones de las Casas, por Resolucin N 153-
2003/SCO-INDECOPI del 7 de marzo de 2003, la Sala dispuso que la Comisin requiera a dicha
empresa la acreditacin del pago de la tasa administrativa correspondiente a su apelacin.
En cumplimiento de lo dispuesto por la Sala, mediante Requerimiento N 1146-2003/CCO-ODI-
PUC del 26 de junio de 2003, la Comisin solicit al quejoso cumpla con presentar el recibo de
pago que acredite la cancelacin de la tasa correspondiente. Dicho documento fue notificado bajo
puerta el 1 de julio de 2003 en el domicilio fijado por el quejoso desde el inicio del procedimiento,
esto es, Calle Otto Muller N 201, San Borja, dejando constancia que no se encontr a persona
alguna en el domicilio sealado.
El referido pedido de nulidad fue calificado como un reclamo en queja mediante Resolucin N
2804-2003/CCO-ODI-PUC del 20 de noviembre de 2003, siendo remitido a esta Sala el 13 de
enero de 2004.
1. El artculo 155 del Cdigo Procesal Civil, norma aplicable supletoriamente al presente
procedimiento, establece que el acto de notificacin tiene por objeto poner en conocimiento de los
interesados el contenido de las resoluciones. Las resoluciones judiciales slo producen efectos en
virtud de la notificacin hecha con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo, salvo los casos
expresamente efectuados.
8. Es por ello, que la legislacin vigente exige el cumplimiento de ciertos requisitos para que
pueda efectuarse una notificacin por edictos, los mismos que no slo pasan por la concurrencia
del supuesto de la falta de determinacin por el administrado del lugar para notificacin, sino
cuando la administracin tenga certeza de la imposibilidad de notificacin por otros medios o
formas.
12. Por el contrario, la Comisin procedi a notificar el referido requerimiento mediante edictos
publicados en el diario oficial "El Peruano" el 20 de agosto de 2003, pese a que el deudor haba
fijado domicilio en el procedimiento y, en consecuencia, no se encontraba dentro de los supuestos
establecidos por ley para ser notificado bajo esa modalidad.
14. Por lo expuesto, debe declararse fundada la queja y, como consecuencia de ello, nula la
Resolucin N 2029-2003/CCO-ODI-PUC que declar inadmisible el referido recurso de apelacin,
de conformidad con lo dispuesto por el artculo 10.1 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General5, concordada con el numeral 5 del artculo 3 de la referida norma6.
15. Ahora bien, con el objeto de evitar mayores dilaciones en el procedimiento que pudiesen
afectar los derechos de la totalidad de acreedores involucrados en el procedimiento, en aplicacin
de los principios de celeridad, eficacia y simplicidad que rigen el procedimiento administrativo7,
corresponde que la Sala requiera a Inversiones de las Casas para que, en un plazo no mayor de
dos das hbiles de notificada la presente resolucin, cumpla con acreditar ante esta instancia la
cancelacin de la tasa administrativa correspondiente al recurso de apelacin planteado contra la
Resolucin N 3299-2002/CRP-ODIPUC, a fin de otorgarle el trmite respectivo.
IV. RESOLUCIN
Primero: Declarar fundada la queja formulada por Inversiones de las Casas S.R.L. contra la
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia Universidad Catlica del Per.
En consecuencia, se declara nula la Resolucin N 2029-2003/CCO-ODI-PUC emitida el 4 de
setiembre de 2003, que declar inadmisible el recurso de apelacin interpuesto por Inversiones de
las Casas S.R.L. contra la Resolucin N 3299-2002/CRP-ODI-PUC.
Segundo: Requerir a Inversiones de las Casas S.R.L. para que, en un plazo no mayor de dos das
hbiles de notificada la presente resolucin, cumpla con acreditar ante la Sala Concursal el pago
de la tasa administrativa correspondiente a su recurso de apelacin planteado contra la Resolucin
N 3299-2002/CRP-ODI-PUC.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTAS
1 Por Resolucin N 1612-2002/CRP-ODI-PUC del 30 de abril de 2002 se admiti a trmite
la solicitud presentada por Inversiones de las Casas a fin de acogerse al procedimiento de
Concurso Preventivo, habindose dado a conocer dicho acogimiento mediante aviso publicado en
el diario oficial El Peruano el 6 de mayo de 2002.
3 DIRECTIVA N 001-2001/TRI-INDECOPI.-()
3. Notificacin personal (...)
3.5 En caso el administrado no haya sealado domicilio en el respectivo
procedimiento, el rgano funcional deber notificar al ltimo domicilio que la persona a quien deba
notificarse haya sealado ante el mismo rgano funcional en otro procedimiento dentro del ltimo
ao. Si no se tuviera dicho domicilio, el rgano funcional proceder a buscar el domicilio del mismo
recurriendo a fuentes de informacin gratuitas de la localidad. De encontrarse un domicilio
proporcionado por el administrado en estas fuentes, proceder a notificarlo en dicho lugar, teniendo
en consideracin las formalidades establecidas para las notificaciones a domicilios proporcionados
por personas distintas a aquellas a las que se va a notificar, regulado en el numeral 3.6. De no
encontrarse en las fuentes mencionadas, un domicilio que el administrado haya proporcionado, los
rganos funcionales del INDECOPI levantarn una acta en la que se consignar cules fueron las
fuentes en las que buscaron dicho domicilio y el hecho de no haber encontrado alguno. ()
5. Notificacin a travs de publicacin
5.1 Esta modalidad de notificacin slo proceder en va subsidiaria cuando la ley lo
exija o cuando:
5.1.1 Se ignore el domicilio del destinatario de la notificacin.
5.1.2. Se hubiese practicado infructuosamente las modalidades de notificacin
establecidas en los numerales 3.5 y 3.6 del artculo 3 de la presente directiva.
Ello, en atencin a que la Comisin debi, antes de emitir pronunciamiento sobre el reconocimiento
de los crditos, plantear una demanda para que el Poder Judicial determine la posible existencia de
un supuesto de nulidad de cosa juzgada en la sentencia judicial que fue presentada como sustento
de la existencia de los crditos invocados, en cumplimiento de lo dispuesto por la Novena
Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial que establece que la
Comisin est facultada para iniciar un proceso judicial por la va de nulidad de cosa juzgada,
cuando existan elementos de juicio suficientes o nuevas pruebas que generen dudas acerca de la
existencia y origen de los crditos reconocidos en la resolucin judicial presentada como sustento
de un crdito en cualquier etapa del procedimiento.
La citada disposicin protege as los intereses de los dems acreedores, quienes han quedado en
indefensin en el proceso que concluy con la Resolucin N 5 expedida por el Trigsimo Octavo
Juzgado Corporativo Civil de Lima el 17 de marzo de 2000.
RESOLUCION N 0351-2000-TDC-INDECOPI
RESOLUCION N 0351-2000-TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 279-1998-012-CSM-ODI-CAL
La citada disposicin protege as los intereses de los dems acreedores, quienes han
quedado en indefensin en el proceso que concluy con la Resolucin N 5 expedida por el
Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil de Lima el 17 de marzo de 2000.
Esta Sala considera que existen indicios suficientes para presumir que el proceso judicial
referido ha sido utilizado indebidamente para obtener un reconocimiento de los crditos invocados
en sede judicial que luego pudiera ser reconocido tambin en sede administrativa. En este sentido,
la actuacin de la seora Woolcott al acudir al Poder Judicial para lograr la ejecucin de una
garanta hipotecaria, aun sabiendo que el remate del bien ejecutado no iba a ser posible, constituye
un elemento de juicio importante que apunta en el sentido de que la solicitante utiliz al Poder
Judicial para lograr el reconocimiento del crdito que le haba sido denegado per la autoridad
concursal hasta en tres oportunidades.
Sin embargo, con el objeto de evitar que los eventuales derechos de la solicitante pudieran
verse perjudicados durante el desarrollo del procedimiento judicial de cosa juzgada, se dispone
que, provisionalmente, el crdito quede registrado como contingente una vez que se interponga la
demanda judicial correspondiente.
I ANTECEDENTES
Asimismo, la seora Woolcott present una letra de cambio por la suma de US$ 9 571
050,00, aceptada por la insolvente, la misma que, segn lo manifestado por la solicitante, se
encontraba respaldada en el acuerdo privado de reconocimiento de deuda celebrado el 10 de
enero de 1998 antes mencionado. Es pertinente resaltar que dicha letra de cambio fue ofrecida
pero no presentada en la primera solicitud de reconocimiento de crditos de la solicitante.
(iii) que se suspenda toda accin que conlleve a una nueva convocatoria a junta de
acreedores.
En esta ocasin, al formular su pedido, la seora Woolcott declar que mantena una
relacin personal con uno de los directores de Cesar's configurando ello el supuesto de vinculacin
contemplado en el Artculo 5 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Esta vez, la solicitante
sustent su pedido en la existencia de una resolucin judicial y, para acreditar la existencia de la
misma present los siguientes documentos:
(i) copia de la Resolucin N 5 emitida por el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil
de Lima el 17 de marzo de 2000, que determin la existencia del la deuda y orden el remate del
inmueble de la deudora sobre el cual la seora Woolcott mantena inscrita una garanta hipotecaria;
(ii) copia de la Resolucin N 6 emitida por el mismo juzgado el 31 de marzo de 2000, que
declar consentida la resolucin anterior2
.
El 18 y el 25 de abril de 2000, respectivamente, el seor Daz y el seor Esquivel,
acreedores reconocidos de Cesar's que haban tomado conocimiento de la existencia del nuevo
pedido de la seora Woolcott, se opusieron al pedido formulado, alegando que dicha solicitud se
sustentaba en una resolucin judicial originada en actos simulados. Los mencionados acreedores
solicitaron a la Comisin que iniciara un proceso judicial orientado a que se declare la nulidad del
proceso que dio origen a la resolucin presentada como sustento de la existencia de los crditos
invocados. Asimismo, el 2 de mayo de 2000, el representante de los crditos tributarios, seor
Edmundo Prez Buenao, se adhiri al pedido de los seores Daz y Esquivel.
Los apelantes agregaron tambin que la obligacin derivada de las obligaciones que dieron
origen a la accin judicial, y de la hipoteca que haba sido requerida en ejecucin judicial, se
encontraban prescritas al momento de solicitar el primer reconocimiento de crditos. En ese
sentido, los apelantes destacaron el hecho que en el proceso judicial Cesar's haba efectuado una
renuncia a la alegacin de prescripcin de la deuda y por el contrario, no haba tenido problemas
en reconocer su existencia y la validez de la hipoteca, situacin que afectaba seriamente los
intereses de los dems acreedores, en especial los de aqullos que gozaban del tercer orden de
preferencia y de los tributarios, quienes, de confirmarse la resolucin apelada, no recuperaran sus
crditos en el proceso concursal.
(iii) la apelacin presentada contena una serie de omisiones formales que debieron haber
dado lugar a su denegatoria;
El 18 de agosto de 2000 se llev a cabo el informe oral solicitado por la seora Woolcott
con la asistencia de todas las partes involucradas.
II CUESTIONES EN DISCUSION
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado en el presente caso, las cuestiones
en discusin consisten en determinar lo siguiente:
(i) si existen elementos de juicio suficientes que den mrito a que la Sala disponga el inicio
de un procedimiento judicial orientado a que se declare la nulidad de la cosa ,juzgada de la
resolucin emitida por el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil de Lima, la misma que dio
sustento al reconocimiento de los crditos de la seora Woolcott en primera instancia;
(iii) si, de ser el caso, corresponde registrar los referidos crditos como contingentes, a la
espera del resultado que pudiera obtenerse en el proceso judicial.
Tal condicin del proceso comn es una consecuencia del hecho que las partes son slo el
acreedor y el deudor.
Cuando el crdito invocado est incorporado en una letra de cambio o cualquier otro ttulo
valor, resulta apropiado reconocer el crdito en mrito a la literalidad del ttulo, en aplicacin de los
principios de simplicidad, celeridad y economa de los procedimientos administrativos.
En tal ocasin, la Sala declar nula la resolucin por la que se haba identificado la
condicin de insolvencia de Compaa Industrial Oleaginosa S.A. - CINOLSA y se dispuso remitir
copia de lo actuado al Ministerio Pblico a fin de que ste evaluara la posible existencia de
responsabilidad penal en los autores de los actos que se verificaron en el expediente6.
Eran tales casos, con la sola presentacin de la demanda de nulidad de cosa juzgada, se
suspender de pleno derecho el proceso administrativo de declaracin de insolvencia o de
reconocimiento de crditos en el que se present' la resolucin judicial que es materia de
impugnacin, mientras dure el procedimiento judicial correspondiente y se emita resolucin
definitiva. El proceso judicial que se inicie se regular en forma supletoria por las disposiciones del
Cdigo procesal Civil correspondientes al proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, en lo
que fueren aplicables.
La norma seala que el proceso judicial iniciado por la autoridad concursal se regular en
forma supletoria por las disposiciones del Cdigo Procesal Civil correspondientes al proceso de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta, en lo que fueren aplicables. El Artculo 178 del cdigo
indicado, establece lo siguiente:
Artculo 178.- Hasta dentro de seis meses de ejecutada o de haber adquirido la calidad de
cosa juzgada, si no fuere ejecutable puede demandarse, a travs de un proceso de conocimiento la
nulidad de una sentencia o la del acuerdo homologado por el juez que pone fin al proceso,
alegando que el proceso que se origina ha sido seguido con fraude, o colusin, afectando el
derecho a un debido proceso, cometido por una, o por ambas partes, o por el juez o por ste y
aqullas.
En el referido documento se sealaban las razones para incorporar una norma como la
Novena Disposicin Complementaria precitada en los trminos siguientes:
Las disposiciones antes mencionadas encuentran sustento ere el inciso segundo del
Artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, segn el cual son principios y derechos de la
funcin jurisdiccional la independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, de tal forma que
ninguna autoridad puede abocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en
el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado la
autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar
su ejecucin.
En ese sentido, cuando un crdito ha sido reconocido mediante sentencia que ha adquirido
la autoridad de cosa juzgada y la misma es presentada ante el INDECOPI como sustento de un
pedido de insolvencia o de un pedido de reconocimiento de crditos, la Comisin, sin ms trmite,
se pronunciar en funcin de lo resuelto por la autoridad judicial.
La Novena Disposicin Complementaria, respetando las facultades del Poder Judicial, crea
un mecanismo para que sea el mismo Poder Judicial el que tutele al acreedor presuntamente
perjudicado contra un reconocimiento judicial obtenido fraudulentamente y sin su participacin. Con
este mecanismo, respetando los principios constitucionales, se salvaguardan tambin los legtimos
derechos de los dems acreedores.
Atendiendo a las consideraciones que han sido desarrolladas, la Sala estima necesario
evaluar si se presentan elementos de juicio suficientes que justifiquen que el INDECOPI, y en
particular la Comisin, ejerza la facultad que el ordenamiento legal le concede en la Novena
Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
La Comisin reconoci los crditos invocados por la seora Woolcott frente a Cesar's en
virtud de la Resolucin N 5 emitida el 17 de marzo de 2000 por el Trigsimo Octavo Juzgado
Corporativo Civil de Lima. En dicho proceso el juzgado determin la existencia de los crditos
invocados, as como su cuanta y origen, en funcin a una escritura pblica de constitucin de
hipoteca y al reconocimiento expreso de la existencia de los mismos que, en su oportunidad,
efectuara la insolvente y, en consecuencia, dispuso el remate del bien gravado.
Los apelantes han sealado que la seora Woolcott acudi al Poder Judicial para obtener
lo que no pudo conseguir en la va administrativa, esto es, el reconocimiento de los crditos
invocados. Los apelantes alegaron tambin que la solicitud de reconocimiento de crditos de la
seora Woolcott se sustentaba en una resolucin judicial originada en actos simulados y solicitaron
a la autoridad concursal la iniciacin de un proceso judicial orientado a que se declare la nulidad de
la resolucin presentada como sustento del reconocimiento de crditos solicitado.
Para ello, deben analizarse los elementos de juicio que existen en el expediente a fin de
determinar si los mismos sustentan o no la necesidad de interponer una demanda para que la
autoridad judicial declare la nulidad de cosa juzgada.
Asimismo, cumplimos con informar que la relacin sentimental surgi aos despus de
haber sido realizada la operacin que dio origen a la acreencia que mantiene con la insolvente.
Del mismo modo, en la tercera solicitud de reconocimiento de crditos que dio origen al
presente procedimiento, seguido bajo el expediente N 279-1998-012/CSM-ODI-CAL, la seora
Woolcott seal lo siguiente:
Ante la vinculacin con el Sr. Luis Len Rupp, uno de los principales accionistas de la
insolvente, hecho expresamente reconocido por la solicitante, corresponde investigar y analizar por
todos los medios el crdito objeto de la solicitud de reconocimiento a fin de verificar su existencia.
Dicho anlisis es el que se efecta a continuacin.
III.2.2 La existencia de la deuda contrada por Cesar's frente al Independent Bank & Trust
Co. de Nassau
La seora Woolcott ha sealado que los crditos que mantiene frente a Cesar's ascienden
a la suma de US$ 9 571 050,00, los cuales se generaron como consecuencia de una deuda
contrada por la insolvente frente al Independent Bank & Trust Co. de Nassau.
Sin embargo, en ninguno de los expedientes iniciados por la seora Woolcott obra prueba
alguna que acredite la existencia de la deuda contrada por Cesar's frente a la sealada institucin
financiera. Si bien en la escritura pblica de aclaracin de hipoteca y de cesin de derechos
hipotecarios del 15 de agosto de 1983, se menciona al Independent Bank & Trust Co. de Nassau, y
se hace adems mencin a que la garanta constituida se deriva de la deuda sealada, no hay
ningn documento adicional que acredite la existencia misma de la deuda, como podra ser el
contrato de mutuo, una carta de la institucin financiera, una constancia, registros contables o
cualquier otro de similar naturaleza.
Debe tenerse en consideracin que ni siquiera la existencia de la deuda que dio origen a
los crditos invocados por la seora Woolcott ha sido debidamente acreditada por la solicitante, en
ninguno de los procedimientos de reconocimiento de crditos iniciados. En consecuencia, sin que
ello haya sido demostrado fehacientemente no es posible acreditar la subrogacin o cesin del
crdito, cuando su origen y existencia tampoco han sido demostradas.
Sin perjuicio de ello, corresponde analizar todos los documentos que present la seora
Woolcott para sustentar su pretensin de reconocimiento de crditos, con la finalidad de determinar
si existen ms elementos de juicio que justifiquen la interposicin de una demanda de nulidad de
cosa juzgada, en virtud de las facultades otorgadas al INDECOPI en la Novena Disposicin
Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
Segn lo alegado por la propia seora Woolcott, los crditos objeto del presente
procedimiento se originaron en la operacin celebrada por su padre con el Independent Bank &
Trust Co. de Nassau y que se refleja en la escritura pblica del 15 de agosto de 1983.
Efectivamente, dicho documento contiene la constitucin de una hipoteca sobre el inmueble inscrito
en la Ficha N 1645746 - A del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, ubicado en avenida La
Paz N 463, distrito de Miraflores, de propiedad de Cesar's8.
Del texto del contrato se desprende con claridad que la referida hipoteca garantizaba lo
que el Artculo 1104 del actual Cdigo Civil denomina una hipoteca en obligacin futura o
eventual9. Las obligaciones futuras o eventuales no existen al momento de la constitucin de la
hipoteca, pero el Cdigo Civil, siguiendo a la doctrina civil sobre el tema, autoriza que se constituya
la garanta real a fin de asegurar el cumplimiento de la obligacin en caso que esta ltima llegara a
existir.
Debe adems agregarse que en el informe oral desarrollado ante esta Sala, y cuya parte
pertinente se cita ms adelante en la presente resolucin, el representante de la solicitante seal
con toda claridad que ni el seor Woolcott ni su hija haban pagado el crdito, y que por tanto no
podra haber operado ninguna subrogacin.
El criterio segn el cual el garante de una obligacin a ttulo de fiador o avalista no puede
solicitar el reconocimiento de ningn crdito en cuanto no acredite haberse subrogado en el mismo
como consecuencia de haber honrado su fianza o aval, ha sido objeto de pronunciamientos
reiterados de la Sala.
movimientos bancarios
registros contables
ordenes de transferencia
certificaciones notariales
comunicaciones de apercibimiento u otros documentos que puedan acreditar que la
operacin se realiz efectivamente.
Ninguno de los documentos indicados fue presentado por la seora Woolcott, por lo que no
ha acreditado la existencia y origen de los crditos reconocidos en la resolucin judicial presentada
como sustento de un crdito en cualquier etapa del proceso.
La omisin probatoria de la seora Woolcott sobre la existencia del crdito no puede sino
originar que la Sala considere que existen elementos de juicio suficientes que generan dudas
acerca de la existencia y origen de los crditos reconocidos en la resolucin judicial presentada
como sustento del crdito invocado.
La cesin es una figura jurdica contemplada en los Artculos 1206 y siguientes del Cdigo
Civil, en virtud de la cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo
de su deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto11. Asimismo, el Cdigo Civil ha
establecido que la cesin debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad.
(...) siendo la voluntad de Don Luis Woolcott el que su hija fuera la titular de las acreencias,
mediante documento privado de fecha 10 de agosto de 1983 cede todos sus derechos frente a la
Ca de Servicios Tursticos Cesar's S.A. a favor de la Sra. Roxana Woolcott (...)
Seguidamente, la seora Woolcott seal que los documentos privados mediante los
cuales se efectu la cesin alegada eran inubicables para ella, pues se trataba de operaciones que
se haba efectuado haca ms de 15 aos.
En el informe oral llevado a cabo ante esta Sala, cuando se le pregunt al representante de
la seora Woolcott sobre el terna, ste manifest lo siguiente:
INDECOPI: El origen de este crdito fue en el aval que dio el padre de la seora Woolcott a...
REPRESENTANTE:
Ese no es el origen del crdito. El origen del crdito es la cesin de los derechos sobre el
crdito y de los derechos sobre la hipoteca. Efectivamente, cuando ustedes emiten el primer
pronunciamiento hacen todo un desarrollo sobre la base de la subrogacin, hecho que no se
discuta en ese momento porque en ningn momento hemos sealado que o el seor Woolcott o la
seora Woolcott hayan pagado y, por ende, se hayan subrogado en la posicin. Hemos sealado
que existan, o existieron en ese momento, las cesiones de derecho del Independent Bank y la
cesin de esta hipoteca a favor de la seora Woolcott.
INDECOPI:
O sea, hubo una cesin del Independent Bank a favor del seor Woolcott...
REPRESENTANTE:
En La cesin del Independent debe haber sido al seor Woolcott y, a su vez, a la seora
Roxana Woolcott. O sea, finalmente, todo el crdito, y la garanta de ste, cae y reposa en la
persona de la seora Roxana Woolcott.
INDECOPI:
Solamente sobre este tema, en qu documento consta la cesin de ese crdito del
Independent Bank al seor Woolcott o a la seora Woolcott?
REPRESENTANTE:
En su poca debe haber sido documentos privados. Yo me he carteado con mi
representada y, finalmente, me dice que el nico documento pblico que obra de esa operacin es
la escritura de la hipoteca que se inscribe.
INDECOPI:
Y el texto de la hipoteca hace mencin a la cesin del Independent Bank al seor
Woolcott?
REPRESENTANTE:
Perdn?
INDECOPI:
El texto de la escritura pblica...
REPRESENTANTE:
No recuerdo exactamente el texto de la hipoteca.
Adems, dicha escritura pblica no podra acreditar tal hecho porque en la misma no figura
ni participa el Independent Bank &Trust Co. de Nassau. No es posible una cesin de crdito sin la
participacin del cedente y, en este caso, el cedente era el indicado banco. Sin perjuicio de que ni
siquiera se ha acreditado la existencia del crdito con el Independent Bank, slo con un documento
o prueba que demuestre su participacin en la cesin sera posible acreditar que dicha cesin se
produjo. La solicitante nunca ha cumplido con presentar prueba alguna sobre el particular.
En consecuencia, dado que la solicitante aleg que el origen del crdito se encontraba en
un contrato de cesin de derechos celebrado el 10 de agosto de 1983, y que dicho documento no
existe, el origen del crdito no fue acreditado en sede administrativa.
Es importante destacar que los documentos referidos tambin adolecen en s mismos del
vicio atribuido a la escritura pblica del 15 de agosto de 1983, toda vez que, formalmente pueden
resultar idneos para acreditar relaciones contractuales, mas no acreditan que la obligacin
eventual hubiera surgido como consecuencia de la circulacin efectiva de dinero entre los
involucrados. Como ya se ha sealado, no es posible reconocer lo que actualmente no existe y si,
como se ha desarrollado en el punto anterior, slo se ha acreditado la existencia de una obligacin
eventual y no la existencia de una obligacin actual, no es posible acceder al reconocimiento
solicitado sin riesgo de perjudicar a los dems acreedores con la inclusin de un crdito cuya
existencia no est acreditada.
Adems, la solicitante sustent que la referida cambial haba servido para representar el
estado de la deuda al 10 de enero de 1998, toda vez que, en esa fecha se suscribi tambin el
acuerdo privado de reconocimiento de deuda que ha sido analizado en los prrafos precedentes.
En otras palabras, independientemente del origen de la deuda, la letra en cuestin fue presentada
como el documento cambial que respaldaba el acuerdo que, acreedora y deudor, haban celebrado
de manera privada para regularizar la existencia de la misma, motivo por el cual, ambos
documentos tenan la misma fecha de suscripcin.
Sin embargo, de una apreciacin conjunta del documento privado y la cambial puede
apreciarse que existen diferencias notables entre los montos de uno y otro. En efecto, mientras que
en el documento de reconocimiento de crditos se hace referencia a la suma de US$ 4 160 000,00
ms intereses como el monto adeudado, en la letra se consigna la cantidad de US$9 571 050,00;
es decir US$ 5 411 050,00 de diferencia. Esta discrepancia es ms notoria si se tiene en
consideracin que el propio documento privado, en su clusula tercera, haca la siguiente
referencia:
Como puede apreciarse, existe una inconsistencia entre el monto sealado como deuda a
la fecha de celebracin del documento y el monto consignado en la letra de cambio. Dicha
inconsistencia no tiene explicacin por cuanto en el documento privado se seala expresamente
que el monto de la letra ya incorporara los intereses adeudados al momento de la celebracin del
acuerdo, por lo que, incluso la alegacin de la seora Woolcott en el sentido de que el monto
distinto consignado en la letra es producto de la incorporacin de intereses devengados, carece de
sustento. En todo caso, tampoco existe la informacin que permita apreciar o identificar la manera
en que las partes liquidaron sus intereses y los incorporaron a la letra de cambio.
En efecto, la seora Woolcott recin present la cambial antes mencionada junto con su
segunda solicitud de reconocimiento de crditos, esto es el 25 de mayo de 1999. No puede dejar
de sealarse, adems, que dicho documento fue protestado el 19 de mayo de 1999, es decir
despus de que el reconocimiento de crditos haba sido denegado y menos de una semana antes
de presentar esa segunda solicitud.
Por otro lado, como ya se ha sealado, en su primer pedido la seora Woolcott invoc el
reconocimiento de crditos ascendentes a US$ 9 952 285,00, sin haber podido acreditar su
existencia, pese a que, segn la fecha consignada en la letra, en dicha oportunidad ya tena en su
poder una cambial por US$ 9 571 050,00. Adicionalmente, tampoco es razonable que al presentar
su segundo pedido, en fecha posterior, el monto de los crditos invocados, pese a que segn su
posicin se habran devengado mayores intereses, fuera menor al inicialmente invocado.
Por el contrario, la seora Woolcott acudi al Poder Judicial, mas no en accin contencioso
administrativa que era la va adecuada, sino en va de amparo y, poco despus de presentada la
demanda de amparo, en va de proceso de ejecucin de garanta hipotecaria. Como ya se ha
sealado, la demanda de amparo fue declarada improcedente por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico, enva de apelacin, mediante resolucin del 28 de junio de
2000.
Sin embargo, una vez obtenida la resolucin favorable en el proceso judicial de ejecucin
de garanta, la seora Woolcott solicit por tercera vez el reconocimiento de los crditos que
alegaba mantener frente a Cesar's, sustentando en ese nuevo caso su pretensin nicamente en
la sentencia judicial sealada. Si bien los documentos formales presentados por la seora Woolcott
son suficientes para sustentar una demanda de ejecucin de crdito o garanta, resultan
insuficientes en un procedimiento concursal. Ello, porque como ya se ha analizado, es posible la
afectacin de acreedores distintos que, como en el presente caso, podran ver afectados sus
derechos por el reconocimiento de un crdito cuyo origen y cuanta no han sido debidamente
acreditados.
El 17 de marzo de 2000 el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil de Lima dict una
sentencia en la que orden la ejecucin del crdito objeto del presente procedimiento. Dicha
sentencia tuvo como sustento los siguientes documentos: copia del testimonio de constitucin de
hipoteca fechado el 9 de marzo de 1982, celebrado entre Cesar's y el seor Luis Woolcott
Fernndez; testimonio de rectificacin y aclaracin de hipoteca del 18 de octubre de 1982; copia de
la escritura pblica de aclaracin de hipoteca y cesin de derechos hipotecarios, celebrado el 15 de
agosto de 1983 entre Cesar's y el padre de la seora Woolcott, con la intervencin de esta ltima; y
copia de la escritura pblica de la transaccin judicial del 11 de junio de 1999.
En estricto, lo que corresponda a la seora Woolcott era cuestionar lo decidido por esta
Sala en la va contencioso administrativa, va en la que s podran haberse discutido los efectos del
reconocimiento del crdito invocado en relacin con los dems acreedores, pues precisamente en
virtud de su facultad para garantizar esos derechos es que la autoridad administrativa se haba
pronunciado. Sin embargo, como tambin ya se ha mencionado, la seora Woolcott dej consentir
la Resolucin N 353-1999/TDC-INDECOPI emitida por esta Sala e interpuso la demanda judicial
de ejecucin de garanta hipotecaria.
En atencin a lo sealado, esta Sala estima que existen elementos de juicio suficientes
para concluir que la seora Woolcott ha usado un proceso judicial para alcanzar de manera
indirecta lo que no pudo obtener de manera directa ante la Comisin y esta Sala, desconociendo
por esta va los derechos de los dems acreedores de la insolvente Cesar's.
III.2.6 Los efectos del reconocimiento de los crditos invocados por la seora Woolcott
Sin perjuicio de las consideraciones legales que anteceden, esta Sala considera necesario
precisar las posibles consecuencias de reconocer un crdito que no se encuentra acreditado, en
especial, con relacin a los derechos de los dems acreedores de la masa concursal. El anlisis
que se efecta tiene por finalidad evaluar los posibles perjuicios que producira reconocer dichos
crditos para los dems interesados.
Como se aprecia del anlisis efectuado en los puntos anteriores, la Sala ha determinado
que la Comisin, antes reconocer el crdito invocado por la seora Woolcott, debi plantear una
demanda de nulidad de cosa juzgada al amparo de la facultad contenida en la Novena Disposicin
Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Los elementos de juicio para sustentar
dicha actuacin administrativa se encontraban en el expediente tal como ha sido analizado.
Esta Sala considera que la interpretacin efectuada respecto del registro como
contingentes de los crditos invocados que fueran objeto de una accin de nulidad de cosa juzgada
debe adquirir la condicin de precedente de observancia obligatoria.
IV RESOLUCION DE LA SALA
Tercero.- disponer que, una vez interpuesta la demanda de nulidad de cosa juzgada, la
autoridad concursal proceda al inmediato registro como contingentes de los crditos invocados por
la seora Roxana Milagros Woolcott Perales ascendentes a US$ 9 571 050,00.
Quinto.- disponer que la Secretara Tcnica remita al Directorio del INDECOPI copia de la
presente resolucin para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano de conformidad con el
Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard
Gonzlez, Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo, Mario Pasco
Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
Slo procede la nulidad cuando se verifica la transgresin de una norma que expresamente
establezca esta medida como sancin a su incumplimiento. En tal sentido, y tratndose del
acuerdo de una Junta de Acreedores, la Comisin, antes de declarar su nulidad, deber identificar
las irregularidades en que habra incurrido la Junta, y en segundo lugar, deber verificar la
proporcionalidad entre la sancin de nulidad y el inters tutelado; debiendo quedar establecido que
aquella es la nica alternativa viable para corregir tales irregularidades, sin dejar de tener en
cuenta en todo momento que la imposicin de la sancin de nulidad implica una restriccin de la
autonoma privada de los acreedores para llegar a los acuerdos que crean ms acordes a sus
intereses.
Res. N 0198-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 012-2000/CRP-ODI-ULI
SUMILLA
Slo procede la nulidad cuando se verifica la transgresin de una norma que expresamente
establezca esta medida como sancin a su incumplimiento. En tal sentido, y tratndose del
acuerdo de una Junta de Acreedores, la Comisin, antes de declarar su nulidad, deber identificar
las irregularidades en que habra incurrido la Junta, y en segundo lugar, deber verificar la
proporcionalidad entre la sancin de nulidad y el inters tutelado; debiendo quedar establecido que
aquella es la nica alternativa viable para corregir tales irregularidades, sin dejar de tener en
cuenta en todo momento que la imposicin de la sancin de nulidad implica una restriccin de la
autonoma privada de los acreedores para llegar a los acuerdos que crean ms acordes a sus
intereses.
El 25 de julio de 2001, la Junta de Acreedores del seor Coz1 acord someter el patrimonio del
referido seor a un proceso de reestructuracin patrimonial y, adems, aprob el Plan de
Reestructuracin, con el voto favorable de Banco Comercio y Banco Wiese, quienes representaban
el 73,23% del total de crditos reconocidos por la Comisin2.
El 9 de agosto de 2001, Banco Repblica impugn el acuerdo de Junta de Acreedores por el cual
se aprob el Plan de Reestructuracin del seor Coz. Entre otros argumentos, Banco Repblica
seal:
(i) La existencia de vinculacin entre el seor Coz y Banco Wiese, debido a que el primero
brindaba servicios de asesora legal al referido banco, lo que contradeca la declaracin jurada de
no vinculacin formulada por el Banco Wiese en su solicitud de reconocimiento de crditos.
(ii) La Junta de Acreedores debi separarse por clase de acreedores vinculados y clase de
acreedores no vinculados, conforme a lo previsto en la Dcimo Segunda Disposicin
Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, toda vez que Banco Wiese era un
acreedor vinculado al seor Coz y sus acreencias representaban en la Junta de Acreedores un
monto superior al 66,6% del total de crditos reconocidos frente al referido seor.
El 17 de setiembre del 2001, el seor Coz apel la Resolucin, argumentando, entre otras cosas, lo
siguiente:
(i) La resolucin impugnada fue dictada transgrediendo las normas esenciales del
procedimiento, toda vez que se afect el derecho de defensa de la Junta de Acreedores, al no
haberse notificado al Presidente de la misma la impugnacin formulada por Banco Repblica.
(ii) Declarar que no existan motivos atendibles para declarar la nulidad de la citada resolucin,
toda vez que el vicio alegado por el seor Coz en su recurso no le causaba agravio alguno, sino a
la Junta de Acreedores de la que no formaba parte.
(iii) Disponer que la Comisin se pronuncie sobre la impugnacin formulada por Banco
Repblica en el extremo referido a la excesiva onerosidad de las obligaciones impuestas por el
Plan de Reestructuracin, aspecto sobre el cual dicho rgano funcional no se pronunci.
De otro lado, en cuanto al plazo de pago de las obligaciones, la Comisin manifest que la Junta
de Acreedores, en ejercicio de las facultades conferidas por la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
aprob las condiciones de pago de los crditos concursales, por lo que tal acuerdo no contravena
disposicin alguna, sino que, por el contrario, constitua una expresin de la autonoma otorgada a
los acreedores para adoptar los acuerdos ms convenientes a sus intereses.
Sin perjuicio de la nulidad alegada, el seor Coz seal que la resolucin deba ser revocada por
los siguientes argumentos:
(i) La nulidad slo procede cuando se transgrede una norma que expresamente contempla
como sancin la nulidad. En ese orden de ideas, ni la Ley de Reestructuracin Patrimonial ni la Ley
General del Sistema Concursal sancionan con la nulidad del Plan de Reestructuracin la
incorporacin de crditos cancelados.
(ii) La inclusin de Banco Banex en el Plan de Reestructuracin se debi a un error formal, el
mismo que en modo alguno distorsionaba el flujo de pagos del Plan de Reestructuracin, pues el
monto de US$ 4 000,00 destinado mensualmente al pago de los crditos concursales sera
aplicado a cada acreedor en funcin al porcentaje que cada uno representa, considerando la
exclusin de Banco Banex.
El 7 de marzo de 2003, el seor Coz ampli los argumentos de su apelacin, indicando que el
concepto de excesiva onerosidad estaba referido al plazo de pago de las obligaciones o la tasa de
inters aprobada, pero en modo alguno a la incorporacin de un crdito cancelado, argumento que
estaba ms bien ligado a un vicio formal en Plan de Reestructuracin.
(i) Determinar si resulta procedente el pedido de nulidad formulado por el seor Coz en el
extremo referido a la falta de notificacin de la impugnacin formulada por Banco Repblica al
Presidente de la Junta de Acreedores, toda vez que existe un pronunciamiento anterior, con la
condicin de firme, que se pronuncia sobre dicho aspecto.
(iii) Determinar si corresponda declarar la nulidad del acuerdo de Junta de Acreedores que
aprob el Plan de Reestructuracin del seor Coz, debido a que en el cronograma de pagos del
referido instrumento se incluy los crditos de Banco Banex, pese a que los mismos fueron
cancelados.
() dado que el vicio alegado por el seor Coz en su recurso de apelacin no le causaba agravio
alguno, sino ms bien a la junta de acreedores de la que no forma parte, la sola identificacin del
vicio no era motivo suficiente para declarar la nulidad.
Al respecto, en anteriores oportunidades, la Sala ha sealado que los recursos deben ser
interpuestos por la parte agraviada con la resolucin emitida por la autoridad, para que la misma
autoridad o el superior, de ser el caso, revise el pronunciamiento cuestionado. En efecto, el
derecho a impugnar una resolucin se concede slo a la parte perjudicada con el pronunciamiento
emitido por la autoridad.
Por tal motivo, los nicos legitimados a alegar el perjuicio ocasionado a la junta de acreedores por
la afectacin al debido procedimiento eran los propios acreedores. Sin embargo, ninguno de ellos
apel de la resolucin emitida por la Comisin dentro del plazo de ley.
3. El referido pronunciamiento adquiri la condicin de firme, dado que no fue impugnado por
el seor Coz ante el Poder Judicial.
4. Como lo reconoce la doctrina, acto firme es aquel que ya no puede ser impugnado por las
vas ordinarias del recurso administrativo o contencioso administrativo, al haberse extinguido los
plazos establecidos para ejercer el derecho de contradiccin. Vencidos estos plazos, sin presentar
recursos o habindolos presentados en forma incorrecta sin subsanarlos, el administrado queda
sujeto a estos actos, sin poder alegar petitorios, reclamaciones o instrumentos procesales
anlogos4. (el subrayado es agregado).
5. Por lo expuesto, debe declararse improcedente el pedido de nulidad del seor Coz en el
extremo referido a la falta de notificacin de la impugnacin formulada por Banco Repblica al
Presidente de la Junta de Acreedores, dado que el presunto vicio alegado por ste fue materia de
un pronunciamiento anterior que, al no haber sido impugnado, adquiri el carcter de firme.
7. Del anlisis de los actuados que obran en el expediente, este colegiado considera que la
nica interpretacin posible del mandato de la Sala de Defensa de la Competencia es aqulla que
resulte congruente con los trminos de la impugnacin formulada por Banco Repblica. Por ello,
cuando la citada Sala dispuso que la Comisin se pronuncie sobre las alegaciones formuladas por
Banco Repblica referidas a la excesiva onerosidad de las obligaciones impuestas por el Plan de
Reestructuracin, lo que hizo es ordenar a la primera instancia que se pronuncie sobre aqullos
aspectos que, a criterio de Banco Repblica, involucraban un supuesto de excesiva onerosidad de
las obligaciones impuestas por el referido instrumento concursal, esto es, el excesivo plazo de
pago de los crditos concursales y la incorporacin los crditos de Banco Banex en Plan de
Reestructuracin5.
9. Por lo dems, debe tenerse en cuenta que si bien las normas que regulaban el
Procedimiento Transitorio contemplaban la accin por excesiva onerosidad6, ni en la legislacin ni
en la doctrina concursal se desarrolla el concepto de excesiva onerosidad. Por el contrario, esta
institucin se encuentra asociada al derecho civil.
11. Por lo expuesto, debe declararse infundado este extremo del pedido de nulidad formulado
por el seor Coz, toda vez que la Comisin no excedi el mandato de la Sala de Defensa de la
Competencia al pronunciarse sobre la incorporacin de los crditos de Banco Banex en el Plan de
Reestructuracin, sino que, por el contrario, actu conforme a lo ordenado por dicha instancia.
14. Al respecto, el seor Coz ha sealado que la inclusin de Banco Banex en el cronograma
de pagos se debi a un error formal, el mismo que en modo alguno distorsionaba el flujo de pagos
del Plan de Reestructuracin, ya que el monto de US$ 4 000,00 destinado mensualmente al pago
de los crditos concursales ser aplicado a cada acreedor en funcin al porcentaje que cada uno
representa, excluyendo a Banco Banex.
15. A efectos de pronunciarse sobre este extremo de la impugnacin formulada por el seor
Coz, debe analizarse si la actuacin de la Comisin se ajusta al rol que corresponde a la autoridad
en los procedimientos concursales, as como a los principios de razonabilidad y proporcionalidad
que orientan la actuacin de toda autoridad administrativa.
16. La Ley de Reestructuracin Patrimonial8, al igual que la Ley General del Sistema
Concursal, mantiene como principio rector la privatizacin de las decisiones empresariales,
transfiriendo a la colectividad de acreedores la facultad de adoptar las decisiones tendientes a
maximizar el valor del patrimonio del deudor, ya sea mediante la reestructuracin de sus pasivos o
a travs de la liquidacin de su patrimonio.
17. De esta forma, lo que persigue nuestro rgimen concursal es que aquellos que han
resultado ms afectados por la situacin de crisis del deudor, estn en aptitud de tomar, sin dilacin
y sin interferencia de ninguna autoridad, las decisiones que resulten ms adecuadas para la tutela
efectiva de sus crditos.
18. En contraposicin a la participacin activa que tienen los acreedores en los procedimientos
concursales, la autoridad concursal asume un rol subsidiario y limitado a intervenir como supervisor
de las negociaciones entre los acreedores y el deudor, velando porque stas se desarrollen en
forma transparente y bajo los principios de la buena fe y lealtad que rigen la actividad de los
agentes de mercado. En efecto, corresponde a la autoridad concursal facilitar y promover la
negociacin entre acreedores y deudores, respetando la autonoma privada respecto de las
decisiones adoptadas en los procedimientos concursales.
19. En tal sentido, con el fin de dotar de seguridad jurdica a los procedimientos concursales,
en observancia del principio de legalidad, la autoridad concursal nicamente puede intervenir
dentro de las facultades que le han sido conferidas y, adems, debe ajustar su actuacin a los
principios de razonabilidad y proporcionalidad que orientan la actuacin de toda autoridad
administrativa9.
23. Aplicando los criterios antes expuestos al presente caso, debe tenerse en cuenta que el
artculo 54 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial11, norma vigente al momento en que se
aprob el Plan de Reestructuracin, impuso al representante del deudor o el Administrador
designado, segn corresponda, el deber de pagar a los acreedores observando lo resuelto vigencia
de otros principios generales del Derecho Administrativo: por la Comisin en lo que respecta a la
titularidad y cuanta de los crditos. De lo anterior, se desprende que en los procesos de
reestructuracin patrimonial slo caba efectuar el pago de los crditos reconocidos por la
Comisin, y no aqullos excluidos del procedimiento concursal como ocurre con los crditos de
Banco Banex.
24. Si bien la referida ley ha sido derogada, debe repararse en que ni el deudor ni Banco
Banex podran desconocer la existencia de una resolucin, con la condicin de firme, que excluye
a dicha entidad bancaria del procedimiento concursal, al haberse cancelado sus crditos.
IV. RESOLUCIN
Primero: Declarar improcedente el pedido de nulidad formulado por el seor Vctor Ernesto Coz
Ramos contra la Resolucin N 3720-2002/CCO-ODI-UL emitida el 15 de octubre de 2002 por la
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad de Lima, en el extremo
referido a la falta de notificacin al Presidente de su Junta de Acreedores de la impugnacin de
acuerdo de Junta de Acreedores presentada por Banco Repblica en Liquidacin.
Segundo: Declarar infundado el pedido de nulidad formulado por el seor Vctor Ernesto Coz
Ramos contra la Resolucin N 3720-2002/CCO-ODI-UL del 15 de octubre de 2002, en el extremo
que aleg que la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad de Lima
excedi el mandato de la Sala de Defensa de la Competencia contenido en la Resolucin N 0500-
2002/TDC-INDECOPI del 3 de julio de 2002, al pronunciarse sobre la incorporacin de los crditos
de Banco Banex en Liquidacin en el Plan de Reestructuracin del seor Vctor Ernesto Coz
Ramos.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Juan Francisco Rojas Leo y Francisco Javier Romero Montes. Con la abstencin del seor vocal
Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 Por Resolucin N 750-2000/CRP-ODI-UL del 30 de mayo de 2000 se declar la
insolvencia del seor Coz.
2 Banco Repblica, quien representaba el 26,76% del total de crditos reconocidos por la
Comisin, vot en contra de los referidos acuerdos.
3 La Undcima Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal otorg facultades
al Directorio del INDECOPI para constituir una Sala al interior del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, cuando el incremento de la carga procesal lo justifique.
Atendiendo a ello, mediante Resolucin N 464-2002-PCM publicada en el diario oficial El Peruano
de fecha 23 de octubre de 2002, la Presidencia del Consejo de Ministros formaliz la creacin de la
nueva Sala Concursal, as como el nombramiento de los cinco vocales que la conformaran, con el
objeto de que dicho rgano funcional asuma los expedientes elevados en apelacin relacionados a
procedimientos concursales.
5 En la parte pertinente de la referida impugnacin, que obra a fojas 303 a 311 del
expediente, se indica lo siguiente:
II. Impugnacin por excesiva onerosidad en las obligaciones impuestas por el Plan de
Reestructuracin
Del desarrollo del Plan: El plan tiene su sustento en la generacin de ingresos que tiene el
insolvente como abogado () Se debe dejar claro que dicho ingreso no es considerado una
actividad econmica ().
6 DECRETO DE URGENCIA N 064-99.- Artculo 14.- (...) Los acreedores que hayan votado
en contra o no hayan asistido a la Junta de Acreedores y que sientan que las obligaciones que se
les imponen mediante el Convenio de Saneamiento o a travs del propio acuerdo son
excesivamente onerosas para ellos, pueden acudir a la Comisin Ad Hoc para que revise tales
obligaciones y, de ser el caso, dispongan las medidas correctivas que se requieran para el cese de
la excesiva onerosidad.
La accin por excesiva onerosidad mencionado en el prrafo anterior caduca a los tres (3)
meses de adoptado el acuerdo correspondiente o celebrado el Convenio de Saneamiento. (...)
Nulidad del procedimiento concursal: slo procede declarar la nulidad cuando el deudor, de manera
consciente y con nimo fraudulento, presente informacin falsa.
El artculo 111 de la Ley General del Sistema Concursal establece que cuando la Comisin
constatase la falsedad de declaraciones efectuadas por el deudor en el curso del procedimiento,
declarar la nulidad de este ltimo y del Acuerdo Global de Refinanciacin, en caso que hubiese
sido aprobado. Esta norma debe entenderse de modo resrictivo en el sentido la Comisin slo
podr declarar la nulidad del procedimiento concursal preventivo cuando verifique que el deudor,
de manera consciente y con nimo fraudulento, presente informacin no acorde con la realidad de
trascendencia, de modo tal que afecte el inters de la masa de acreedores. Esto en virtud de que la
finalidad perseguida por el mencionado dispositivo legal es la proteccin de los acreedores que
podran verse perjudicados por la conducta fraudulenta del deudor, siendo ste el inters pblico
cuya afectacin justifica la intervencin de la autoridad concursal.
RESOLUCIN N 0807-2003-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 186-2002-CP/CRP-ODI-PUC
PROCEDENCIA : COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
EN LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER1 (LA COMISIN)
DEUDOR : CARBOLN S.A. (CARBOLN)
MATERIA : NULIDAD DE OFICIO DEL ACUERDO GLOBAL DE REFINANCIACIN
INFORMACIN FALSA
ACTIVIDAD : VENTA AL POR MAYOR DE OTROS ENSERES DOMSTICOS
SUMILLA
El artculo 111 de la Ley General del Sistema Concursal establece que cuando la Comisin
constatase la falsedad de declaraciones efectuadas por el deudor en el curso del procedimiento,
declarar la nulidad de este ltimo y del Acuerdo Global de Refinanciacin, en caso que hubiese
sido aprobado. Esta norma debe entenderse de modo resrictivo en el sentido la Comisin slo
podr declarar la nulidad del procedimiento concursal preventivo cuando verifique que el deudor,
de manera consciente y con nimo fraudulento, presente informacin no acorde con la realidad de
trascendencia, de modo tal que afecte el inters de la masa de acreedores. Esto en virtud de que la
finalidad perseguida por el mencionado dispositivo legal es la proteccin de los acreedores que
podran verse perjudicados por la conducta fraudulenta del deudor, siendo ste el inters pblico
cuya afectacin justifica la intervencin de la autoridad concursal.
9. Asimismo, Carboln cumpli con poner en conocimiento del Banco Wiese, el Banco
Interamericano de Finanzas, Larson Paper AB, Mara Claudia Anglica Vsquez Rodrguez, los
acreedores laborales a travs de sus representantes, el Sindicato de Trabajadores y los propios
Bonistas la existencia del referido proceso judicial entre el 28 y 30 de enero de 2003. Estos
acreedores representaban en conjunto el 85,31% de los crditos reconocidos, de los cuales, el
81,85% particip en la sesin de Junta de Acreedores en la que se aprob el Acuerdo Global de
Refinanciacin, reunin en la cual representaron el 98,47% de los crditos asistentes. Los hechos
antes indicados se encuentran sustentados en las comunicaciones y correos electrnicos remitidos
a dichos acreedores, documentos que en copia obran de fojas 830 a 835, 837 a 842, 844 y 1110 a
1124 del expediente.
10. Adicionalmente, Carboln inform de la existencia de dicho proceso judicial a la Oficina de
Signos Distintivos del INDECOPI el 24 de enero de 2003 y a la CONASEV y a la Bolsa de Valores
de Lima el 28 de enero de 2003, esto es, veinticuatro (24) das antes de la fecha en que la Junta de
Acreedores aprob el Acuerdo Global de Refinanciacin de la deudora, tal como consta en los
documentos que obran de fojas 826 a 828, 846 y 848 del expediente.
11. El Diccionario de la Real Academia Espaola recoge la siguiente definicin de falsedad: Falta
de verdad o autenticidad; falta de conformidad entre las palabras, las ideas o las cosas. As, una
declaracin es falsa cuando ella es engaosa, fingida o simulada para dar al hecho una apariencia
distinta a la realidad. Se dice que es engaosa porque se busca declarar algo que no es veraz o
autntico.
12. La informacin relativa al proceso judicial de declaracin de prrroga del contrato de licencia de
uso de la marca Pelikan se volvi de pblico conocimiento toda vez que Carboln suministr la
misma a CONASEV, la Bolsa de Valores de Lima y la Oficina de Signos Distintivos del INDECOPI,
entidades encargadas de difundir dicha informacin al mercado a travs de los registros pblicos a
su cargo, de conformidad con lo dispuesto en las normas legales que regulan tales materias10.
13. A la fecha de aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin de Carboln, no exista
posibilidad alguna de que sus acreedores pudieran ser engaados por supuestas declaraciones
falsas formuladas por dicha
empresa con relacin a la vigencia del derecho de licencia de uso de la marca Pelikan, dado que
tal informacin era de dominio pblico y la misma fue comunicada directamente a acreedores que
representaban el 98,47% de los crditos asistentes a la sesin de Junta en la que se someti a
aprobacin el mencionado instrumento concursal, pese a lo cual ste fue aprobado con el voto
favorable del 79,538% de los crditos asistentes. Asimismo, conviene tener presente que, en el
caso de aquellos acreedores no informados directamente por Carboln, stos no se han
apersonado al procedimiento alegando afectacin alguna de sus intereses particulares.
14. Debe tenerse en consideracin adems que la informacin brindada por Carboln en el
Acuerdo Global de Refinanciacin no es falsa en tanto contiene una afirmacin respecto de la
vigencia del contrato de licencia de uso de la marca Pelikan que precisamente es objeto de una
controversia judicial pendiente frente a Pelikan, por lo que la veracidad o falsedad de dicha
informacin slo podra haberse determinado en caso que existiera un pronunciamiento firme del
rgano jurisdiccional sobre la referida materia, lo cual no ha quedado acreditado en el
procedimiento.
15. En su escrito de absolucin del traslado del recurso de apelacin planteado por Carboln, los
Bonistas sealaron que la informacin relativa al proceso judicial antes mencionado no fue
proporcionada por la deudora a sus acreedores de manera veraz, suficiente ni oportuna, toda vez
que a travs de la misma no poda determinarse los riesgos derivados de una eventual prdida de
la marca Pelikan, ni las alternativas de refinanciacin propuestas en defecto de no poder contar
con el aprovechamiento de dicha marca. En tal sentido, la omisin de tal informacin por parte de
Carboln habra impedido a los acreedores conocer la real situacin econmica de la referida
empresa y, por tanto, exigirle una propuesta de refinanciamiento acorde con la misma.
16. Esta Sala considera que la informacin del proceso judicial de declaracin de la prrroga del
contrato de licencia de uso de la marca Pelikan entregada por Carboln a CONASEV, la Bolsa de
Valores de Lima y la Oficina de Signos Distintivos del INDECOPI y comunicada directamente a
acreedores representantes del 85,309% de los crditos reconocidos, resultaba suficiente para
efectos de que la Junta de Acreedores, previa evaluacin de dicha informacin, adoptara una
decisin vlida respecto del Acuerdo Global de Refinanciacin propuesto por el deudor.
17. Ello, toda vez que la existencia de un proceso judicial en el que se discute la vigencia de la
relacin contractual que sustenta la propuesta de refinanciamiento del deudor, constituye un
elemento objetivo cuyas
posibles implicancias deben ser evaluadas exclusivamente por los acreedores a efectos de que
stos determinen, de acuerdo a sus legtimos intereses, si dicha propuesta resulta viable o no.
Para que dichos agentes puedan adoptar tal decisin, no se requiere necesariamente que el
deudor informe sobre los riesgos derivados de un eventual resultado negativo del referido proceso
judicial, ni menos an ofrecer un plan alternativo en ese sentido, puesto que la relevancia de dichos
riesgos es definida por los sujetos ms afectados por la crisis del deudor, es decir, los acreedores.
18. En efecto, los acreedores son los principales interesados en el xito o fracaso del
procedimiento concursal, motivacin que debe dar lugar a que evalen la decisin respecto de la
aprobacin o desaprobacin del instrumento concursal en su condicin de ser quienes tienen los
mejores incentivos para definir la viabilidad del mismo. Ellos sern quienes se vern ms
beneficiados o perjudicados de acuerdo a las decisiones que adopten, por lo que deben asumir las
consecuencias derivadas de las mismas en la proporcin que representen sus crditos en el
procedimiento concursal, conforme al principio de proporcionalidad establecido en el artculo VI del
Ttulo Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal11. El deudor o el Estado no pueden
sustituir la voluntad de la Junta de Acreedores, salvo en los casos expresamente sealados en la
Ley.
19. El 21 de febrero de 2003, la Junta de Acreedores de Carboln acord, con el voto favorable del
79,538% de los crditos asistentes a dicha reunin, aprobar el Acuerdo Global de Refinanciacin
de la deudora por considerar que el mismo era el mecanismo ms viable para obtener el pago de
sus crditos, pese a que casi la totalidad de los acreedores presentes tena conocimiento del
proceso judicial de declaracin de prrroga del contrato de uso de la marca Pelikan y, por tanto,
eran plenamente conscientes de las consecuencias que podran derivarse ante la eventualidad de
que Carboln pierda el derecho de uso de dicha marca, dada la importancia de sta para el
desarrollo del programa de refinanciamiento previsto en el referido instrumento concursal.
20. La Comisin tambin sustent la declaracin de nulidad del Acuerdo Global de Refinanciacin
de Carboln en que esta empresa supuestamente habra presentado informacin falsa al sealar
en dicho instrumento que haba coordinado con Pelikan la identificacin de un nuevo accionista
para la deudora, cuando, del contenido de una
comunicacin cursada por los representantes legales de Pelikan a Carboln va fax el 21 de enero
de 2003, se desprenda que aqulla desconoca la existencia del procedimiento concursal
preventivo.
21. Sin embargo, obra de fojas 1126 a 1156 del expediente copia de las actas de las sesiones de la
Junta de Accionistas de Carboln y de las sesiones de Directorio mediante las cuales se aprob el
ingreso de dicha empresa al procedimiento de Concurso Preventivo, el proyecto original de
Acuerdo Global de Refinanciacin y se inform sobre los acuerdos adoptados por la Junta de
Acreedores el 21 de febrero de 2003. En todas aquellas sesiones estuvo presente el seor Uwe
Dierking Allende, representante legal de Pelikan en el Per.
22. Asimismo, se ha acreditado en autos que Carboln y Pelikan coordinaron efectivamente la
ubicacin de un nuevo accionista para la deudora, tal como se desprende de los correos
electrnicos remitidos entre los representantes de ambas empresas, cuya copia obra de fojas 1158
a 1174 del expediente. Si bien del contenido de dichos documentos se observa que no se lleg a
un acuerdo al respecto y, como consecuencia, se origin la controversia judicial sealada en los
prrafos anteriores, ello no implica que Carboln haya presentado informacin falsa en el
procedimiento, debido a que en el Acuerdo Global de Refinanciacin se indic que () En
coordinacin con Pelikan se ha estado trabajando en los ltimos meses en la identificacin de un
nuevo accionista para Carboln. (), por lo que dicha informacin alude nicamente a las
gestiones realizadas para tal efecto y no al resultado de las mismas.
23. Atendiendo a que no se ha acreditado que Carboln haya presentado informacin falsa que
afectase el inters publico, consistente en el inters de la masa o colectividad de acreedores,
corresponde revocar la Resolucin N 1142-2003/CCO-ODI-PUC en los extremos que declar la
nulidad del Acuerdo Global de Refinanciacin de Carboln aprobado por la Junta de Acreedores el
21 de febrero de 2003 y dispuso convocar a dicho rgano deliberativo a efectos de someter
nuevamente a aprobacin el referido instrumento concursal.
24. Finalmente, no corresponde tener en consideracin los argumentos planteados por los Bonistas
respecto de la nulidad del procedimiento de Concurso Preventivo de Carboln, toda vez que,
conforme a lo sealado en los prrafos anteriores, no se ha verificado que la deudora presentara
informacin falsa en dicho procedimiento.
IV. RESOLUCIN
Primero: Denegar el pedido de informe oral formulado por Carboln S.A. y el seor Narghis Torres
en representacin de los seores Clara Bonafe de Rosas, Olga Landi de Figuerola, Luisa Beatriz
Rubin de Buzaglo, Pierina Buzaglo Rubin, Giannina Eliana Buzaglo Rubin, Ral Federico Buzaglo
Garagorri, ngela Benavides Viuda de Cilloniz, Javier Aranda del Mar, Natividad Fernndez Baca
Caldern, Carlos Rubio Noriega y Jorge Morelli Salgado.
Segundo: Revocar la Resolucin N 1142-2003/CCO-ODI-PUC emitida el 22 de mayo de 2003 por
la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia Universidad Catlica del
Per, en los extremos que declar la nulidad del Acuerdo Global de Refinanciacin de Carboln
S.A. aprobado por la Junta de Acreedores el 21 de febrero de 2003 y dispuso convocar a este
rgano deliberativo a efectos de que discuta nuevamente la aprobacin del referido instrumento
concursal.
Tercero: Declarar que carece de objeto emitir pronunciamiento respecto del pedido de suspensin
de los efectos de la Resolucin N 1142-2003/CCO-ODI-PUC formulado por Carboln S.A.
Cuarto: Disponer que la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia
Universidad Catlica del Per emita pronunciamiento respecto del pedido de sancin a los seores
Narghis Torres, Clara Bonafe de Rosas, Olga Landi de Figuerola, Luisa Beatriz Rubin de Buzaglo,
Pierina Buzaglo Rubin, Giannina Eliana Buzaglo Rubin, Ral Federico Buzaglo Garagorri, ngela
Benavides Viuda de Cilloniz, Javier Aranda del Mar, Natividad Fernndez Baca Caldern, Carlos
Rubio Noriega y Jorge Morelli Salgado formulado por Carboln S.A.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Oswaldo Hundskopf Exebio, Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de
Sousa.
3 Los seores Clara Bonafe de Rosas, Olga Landi de Figuerola, Luisa Beatriz Rubin de
Buzaglo, Pierina Buzaglo Rubin, Giannina Eliana Buzaglo Rubin, Ral Federico Buzaglo Garagorri,
ngela Benavides Viuda de Cilloniz, Javier Aranda del Mar, Natividad Fernndez Baca Caldern,
Carlos Rubio Noriega, Jorge Morelli Salgado y Fernanda Tacconi Viuda de Arbocc.
8 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL.- Artculo VII del Ttulo Preliminar.- Inicio e
impulso de los procedimientos concursales.- Los procedimientos concursales se inician a pedido de
parte interesada ante la autoridad concursal.
El impulso de los procedimientos concursales es de parte. La intervencin de la autoridad
concursal es subsidiaria.
9 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMNISTRATIVO GENERAL, Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la
Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con
los fines para los que les fueron conferidas.
()
1.4 Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen
obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los
administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la
debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que
respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
Se confirma la resolucin que declar insolvente a Andina de Radiodifusin S.A., toda vez que
dicha empresa no cumpli con acreditar solvencia respecto a los crditos probados en el
procedimiento en los trminos establecidos en el artculo 11 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
RESOLUCIN N 0285-1998-TDC-INDECOPI
I. ANTECEDENTES
Con fecha 30 de abril de 1998, Andina solicit a la Comisin una prrroga de diez das
hbiles adicionales a fin de cumplir con acreditar su capacidad de pago. Mediante Resolucin N
628-1998-CSM-INDECOPI, emitida el 6 de mayo de 1998, la Comisin resolvi conceder la
prrroga solicitada.
El 18 de mayo de 1998, Andina se opuso a la solicitud de insolvencia formulada por los
acreedores, por considerar que no era insolvente, tal como, a su criterio, lo acreditaba con el
patrimonio positivo que figuraba en sus Estados Financieros Auditados al 31 de diciembre de 1997,
que en copia acompa. Asimismo, indic que el importe de los crditos exigibles y vencidos por
ms de 30 das calendario invocados por los acreedores solo ascenda a US$ 1 586 466,00, toda
vez que el saldo deudor ascendente a US$ 7 537 462,00 haba sido refinanciado de comn
acuerdo entre las partes, al aceptar seis letras de cambio, siendo que solo dos de ellas haban
vencido antes de los 30 das calendario anteriores al inicio del procedimiento (una letra emitida en
favor de Prolasa por un monto de US$ 1 088 050,00 y otra emitida en favor de Belleville
ascendente a US$ 498 416,00) (2). Finalmente, Andina ofreci cancelar la totalidad de dichos
crditos en el lapso de seis meses, constituyendo su patrimonio positivo como garanta de pago.
Por su parte, los acreedores manifestaron que los Estados Financieros acompaados por
la deudora no representaban su patrimonio real, pues, segn indicaron, de la documentacin
presentada se adverta que su pasivo ascenda a S/. 96 754 566,00 mientras que sus activos
corrientes netos eran solo de S/. 21 441 381,00, monto que no era suficiente para que la empresa
deudora cumpliera con sus obligaciones. Agregaron que la deuda que mantena frente a ellos
Andina no haba sido refinanciada con la emisin de las letras de cambio y que rechazaban el
ofrecimiento de pago y la garanta ofrecida por la deudora.
Con fecha 21 de julio de 1998, Andina solicit a la Comisin una prrroga de diez das
hbiles adicionales a fin de cumplir con acreditar que no era insolvente. As, por Resolucin N
1100-1998-CSM-INDECOPI del 24 de julio de 1998, la Comisin resolvi conceder la prrroga
solicitada.
El 6 de agosto de 1998, Andina present un escrito indicando que, con el fin de acreditar
solvencia, presentaba una relacin de bienes de propiedad de sus actuales accionistas. Dichos
bienes estaban constituidos por el 75% del total de las acciones nominativas que conformaban el
capital social de la empresa Inversiones Atlntida S.A., la cual era propietaria del inmueble donde
funcionaban las oficinas de Andina. Segn indic, dichas acciones tenan un valor comercial de
US$ 4 500 000,00.
Por carta de fecha 20 de agosto de 1998, la Comisin requiri a Andina para que, en un
plazo no mayor de dos das hbiles, acreditara el consentimiento expreso de los titulares de los
bienes antes indicados para ofrecerlos como bienes susceptibles de embargo para el pago de los
crditos objeto del procedimiento, as como copia de la documentacin que demostrara en forma
fehaciente dicha titularidad. El 24 de agosto de 1998, Andina solicit una nueva prrroga de ocho
das hbiles a fin de cumplir con presentar la documentacin requerida.
La Comisin consider que, siendo que la relacin de bienes que present Andina eran de
propiedad de unos de sus accionistas y, en ese sentido, no constituan bienes propios de la
empresa deudora, Andina no haba demostrado su solvencia, en los trminos previstos en el
artculo 11 antes mencionado.
Tratndose de este ltimo supuesto, en los artculos 1 y 4 del Decreto Legislativo N 845,
se prev que, para que uno o varios acreedores puedan pedir la declaracin de insolvencia de su
deudor, debern acreditar que mantienen frente a ste crditos impagos, exigibles y vencidos por
ms de treinta das, que en total superen las cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias (UIT)
(3)
De otro lado, debe tenerse presente que cuando la autoridad concursal declara la
insolvencia de un determinado deudor, por haberse configurado el supuesto comprendido en las
normas anteriormente citadas, est difundiendo en el mercado informacin respecto de la crisis
financiera o econmica por la que ste atraviesa y consecuentemente la imposibilidad para cumplir
con el pago de sus obligaciones.
De no ser ese el caso, el deudor podr evitar que se declare su insolvencia acreditando su
capacidad de pago, ya sea pagando la totalidad de sus obligaciones vencidas e insolutas al
acreedor u ofreciendo cancelar los crditos, en cuyo caso podr otorgar garantas a satisfaccin de
los acreedores, conforme lo establecido en el artculo 11 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial
(5).
Asimismo, existe la posibilidad de que, ante el rechazo del ofrecimiento de pago por parte
del deudor, el emplazado pueda acreditar ante la Comisin que no es insolvente, con la
presentacin de una relacin de aquellos bienes susceptibles de embargo, acreditando el valor
contable o de tasacin de los mismos y las cargas que pudieran afectarlos, de acuerdo a como lo
exige la legislacin concursal vigente.
En este ltimo caso, la Comisin est obligada a evaluar la solvencia del deudor, teniendo
en consideracin exclusivamente el valor contable o de tasacin de la relacin de bienes
presentados, as como las cargas que pudieran afectarlos, toda vez que de esa manera se podr
determinar si el valor de los bienes resulta suficiente para respaldar el pago de las obligaciones
que son materia del procedimiento.
En ese sentido, estos tres mecanismos constituyen una garanta a favor del deudor, toda
vez que la autoridad concursal no podr requerir que acredite su solvencia en forma distinta a las
mencionadas. Sin embargo, debe tenerse en consideracin que cuando el deudor decide no
ejercer su derecho a utilizar cualquiera de las vas antes mencionadas, es consciente de los
efectos de su inaccin y asume las consecuencias de su decisin.
En efecto, los bienes de propiedad de terceros ofrecidos por Andina, en tanto tales, no son
susceptibles de ser embargados por los acreedores de la empresa deudora, a menos que los
terceros hubieran formalizado una garanta a favor de dichos acreedores, hecho que no se ha
acreditado en el presente caso (6).
En ese orden de ideas, esta Sala considera que Andina no acredit solvencia a pesar de
las prrrogas concedidas por la autoridad concursal, por lo que los argumentos de la apelante
deben ser desestimados.
Finalmente, con respecto al pedido de Andina de fecha 15 de octubre de 1998, para que se
le conceda a su representante el uso de la palabra, esta Sala es de la opinin que en el presente
caso no resulta necesario acceder a dicho pedido, teniendo en consideracin que para su
pronunciamiento sobre la cuestin en discusin, la Sala no requiere de mayores elementos que los
actuados en el expediente. Ello, porque lo nico que est en discusin en esta instancia es si los
bienes ofrecidos por Andina pueden o no ser utilizados para cubrir las deudas objeto de
procedimiento, no habiendo la empresa deudora, hasta la fecha, cumplido con los ofrecimientos
efectuados de acreditar la voluntad de los titulares de dichos bienes para ofrecerlos para el pago
de dichas obligaciones.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez, Hugo Eyzaguirre del
Sante, Liliana Ruiz de Alonso y Gabriel Ortiz de Zevallos.
Nota
Resolucin 080-96-TDC/INDECOPI
Expediente 084-94-CSA-05/INDECOPI
RESOLUCIN N : 080-96-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 084-94-CSA-05/INDECOPI
DEUDOR : ARREGUI Y CIA. S.A. (ARREGUI)
ACREEDOR : EMPRESA DE DISTRIBUCIN ELCTRICA DE LIMA NORTE S.A.
(EDELNOR)
Nota
Resolucin 0156-1998-TDC/INDECOPI
Expediente 00064-1998-TDC-QUEJA/INDECOPI
RESOLUCIN N : 0156-1998-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 00064-1998-TDC-QUEJA/INDECOPI
QUEJADA : COMISIN DE SALIDA DEL MERCADO DE ODI DEL COLEGIO DE
CONTADORES PBLICOS DE LIMA (LA COMISIN)
QUEJOSO : REPRESENTANTE DEL CRDITO TRIBUTARIO (EL REPRESENTANTE
TRIBUTARIO)
"Cuando el artculo 22 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que slo tendr derecho
a participar en la Junta convocada conforme el artculo 21 los acreedores que presenten sus
solicitudes de reconocimiento de crditos hasta el dcimo quinto (15) da hbil anterior a la fecha
sealada para la realizacin de la Junta(*), debe entenderse que dicho plazo se computa
solamente respecto de la Junta de Acreedores que se convoca conforme al primer prrafo del
artculo 21, esto es la Junta de Acreedores que se convoca inmediatamente despus de que la
resolucin de declaracin de insolvencia ha adquirido el carcter de consentida.
Res. N 0407-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 007-2003/CCO-ODI-IQT
SUMILLA
El artculo 42 de la Ley General del Sistema Concursal le otorga el tercer orden de preferencia a
los crditos garantizados con hipoteca que recaiga sobre bienes de propiedad del deudor y
siempre que hayan sido inscritas con anterioridad a la fecha de difusin del procedimiento. A este
respecto conviene sealar que nuestro Cdigo Civil distingue entre la cuanta del gravamen
constituido y la obligacin garantizada, estableciendo en su artculo 1099, como requisitos de
validez del derecho real de hipoteca, que tanto la obligacin asegurable como la cuanta del
referido gravamen deben ser determinadas o determinables. Es por esto que, al pronunciarse
sobre el orden de prioridad de los crditos reconocidos, la Comisin debe verificar si la cuanta del
gravamen se encuentra determinada y si los crditos en cuestin se derivan de la obligacin
garantizada.
I. ANTECEDENTES
El 1 de diciembre de 2003, Banco de Crdito solicit el reconocimiento de crditos frente a la
sociedad conyugal Ferr Valera1 ascendentes a US$ 260 815,14 y S/. 4 234,48 por capital, y US$
99 675,02 y S/. 2 618,39 por intereses, sustentando dichos crditos en un contrato de Garanta
Personal con Garanta Hipotecaria, dos pagars y una letra de cambio a la vista2.
El 16 de febrero del 2004, Banco de Crdito interpuso recurso de apelacin contra la Resolucin N
002-2004/CCO-ODI-CCITL, argumentando que el orden de preferencia asignado a los crditos
reconocidos a su favor no era correcto, toda vez que, segn se desprenda del contrato de
Garanta Personal con Garanta Hipotecaria suscrito con la sociedad conyugal Ferr-Valera, la
hipoteca otorgada a su favor respalda la obligacin hasta por el monto de US$ 213 550,00 ms
intereses, gastos y dems cargos que se originen, montos adicionales que no fueron tomados en
cuenta por la Comisin.
Determinar si, de acuerdo a lo pactado por Banco de Crdito y la sociedad conyugal Ferr-Valera
en el contrato de Garanta Personal con Garanta Hipotecaria, corresponda otorgar el tercer orden
de preferencia nicamente a los crditos reconocidos a favor de dicha entidad bancaria,
ascendentes a US$ 213 550,00.
1. En su apelacin, Banco de Crdito seal que, para la evaluacin del orden de preferencia
de los crditos reconocidos a su favor, la Comisin no efectu una correcta valoracin de las
pruebas presentadas dado que no tuvo en cuenta las ltimas modificaciones y ampliaciones
efectuadas a la garanta hipotecaria constituida a su favor. En ese sentido, seal que el monto de
la obligacin garantizada ascenda a US$ 213 550,00, ms los intereses, comisiones y gastos
correspondientes.
6. Por ello, al pronunciarse respecto del orden de preferencia de los crditos reconocidos, la
autoridad administrativa debe verificar si la cuanta del gravamen se encuentra determinada y si los
referidos crditos se derivan de la obligacin garantizada, salvo el caso de la garanta genrica
referida precedentemente.
"TERCERA.- En garanta de la ampliacin que por este contrato concede el Banco al cliente, este a
su vez ampla expresamente la hipoteca mencionada en la clusula primera hasta por un total de
US$ 213 550.00.
QUINTA.- El cliente declara que la garanta hipotecaria que se ampla por este contrato tiene por
objeto garantizar hasta por el monto indicado en la clusula tercera, de US$ 213 550.00, tanto el
prstamo contenido a su favor segn las escrituras citadas en la clusula primera, como todas las
dems obligaciones que actualmente tenga o pudiera tener en el futuro a favor del Banco en su
oficina principal o en cualesquiera de sus sucursales en el pas, o en el exterior, ms intereses,
comisiones y gastos provenientes de saldos deudores en cuentas corrientes, pagars o letras
descontadas por el cliente, avales, fianzas, cuentas aceptaciones, crditos documentarios y
cualesquiera otras obligaciones. ()" (el subrayado es agregado).
10. Al respecto, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia del Per mediante
Resolucin N 96-2001 emitida el 16 de febrero de 2001, ha sealado que "cuando la extensin de
la hipoteca alcanza a los intereses no solamente debe observarse la idea de la indivisibilidad de la
hipoteca sino tambin el criterio de la especialidad, es decir que el gravamen slo cubre en tanto
se haya fijado el mximo de responsabilidad hipotecaria, que queda cumplido con la expresin de
una cantidad cierta de dinero, por consiguiente, no puede exigirse ninguna prestacin dineraria
(incluso capital e intereses) que no se limiten al mximo de dicha responsabilidad"7.
11. En ese sentido, si bien los crditos reconocidos en el presente procedimiento, ascendentes
a US$ 260 815,14 y S/. 4 234,48 por capital, y US$ 99 675,02 y S/. 2 618,39 por intereses, se
derivan de obligaciones garantizadas con la hipoteca en cuestin, la cuanta del gravamen
constituido fue fijado por las partes en un monto menor al de dichos crditos. Atendiendo a ello,
corresponda otorgar el tercer orden de preferencia nicamente a los crditos ascendentes a US$
213 550,00 y el quinto orden al saldo, tal como lo efectu la Comisin en la resolucin apelada.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 Mediante Resolucin N 006 del 17 de setiembre de 2003 emitida por el Juzgado
Especializado en lo Civil de la Provincia de Coronel Portillo se declar la disolucin y liquidacin de
la sociedad conyugal Ferr Valera. Por Resolucin N 001-2003/CCO-ODI-CCITL del 15 de octubre
de 2003, la Comisin dispuso la publicacin del estado de disolucin y liquidacin de la referida
sociedad conyugal, efectundose dicho acto el 20 de octubre de 2003.
4 Este artculo fue modificado mediante Ley N 27682, publicada el 9 de marzo de 2002,
mediante la cual se declara que son nulos los acuerdos, declaraciones y/o pactos que hubieran
asumido o pudieran asumir los usuarios frente a las empresas del sistema financiero, segn los
cuales no pueden gravar, vender o enajenar sus bienes, ni incrementar deudas, fianzas y/o avales,
sin la previa intervencin de las referidas empresas. Posteriormente dicha norma fue modificada
por la Ley N 27851 que establece que los bienes dados en hipoteca, prenda o warrant a favor de
una empresa del sistema financiero respaldan todas las deudas y obligaciones propias, presentes y
futuras, del deudor que los afecta en garanta, siempre que as sea estipulado de forma expresa en
el contrato. Asimismo, se precisa que los bienes afectados en garanta a favor de empresas del
sistema financiero por terceros distintos al deudor, slo respaldan las deudas y obligaciones que
hubieran sido expresamente sealadas por el otorgante de la garanta.
5 La amplitud con la que conceba el artculo 172 de la Ley General del Sistema Financiero
del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros a las obligaciones
asumidas por el garante, antes de su modificatoria legal, permita a la institucin financiera
intermediaria asegurar la recuperacin de todas las erogaciones efectuadas a favor del cliente, sin
necesidad de constituir para cada nueva operacin una garanta adicional, ya que la constitucin
de una sola de ellas aseguraba al acreedor el pago de todas las deudas directas e indirectas,
presentes o futuras.
Orden de preferencia de los crditos del deudor concursado: Aportes impagos a la Caja del
Pescador se encuentran dentro del primer orden.
Res. N 1127-2003/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 024-2001/CRP-ODI-CCPLL-005-030
SUMILLA
El Congreso de la Repblica, emiti la interpretacin autntica de la norma del artculo 24 de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial (que estableca el orden de preferencia en el pago de los
crditos del deudor concursado), en virtud de la cual se concluy que los crditos derivados de
aportes impagos a la Caja del Pescador se encuentran dentro del primer orden de preferencia, al
ser estas obligaciones de naturaleza laboral. Esta interpretacin autntica surti sus efectos desde
el momento en que entr en vigencia la ley o norma interpretada, es decir la aludida Ley de
Reestructuracin Patrimonial.
IV. RESOLUCIN
Revocar la Resolucin N 1162-2002/CRP-ODI-TRU emitida el 29 de agosto de 2002 por la
Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la
Cmara de Comercio y Produccin de La Libertad, que declar improcedente el pedido de cambio
de orden de preferencia formulado por la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador. En
consecuencia, se dispone el cambio del quinto al primer orden de preferencia de los crditos
reconocidos a favor de dicha entidad frente a Starfish S.A. en Liquidacin, ascendentes a S/. 20
729,94 por capital derivados de prestaciones de salud.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTAS
1 TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL.-
Artculo 24.- El orden de preferencia en el pago de los crditos es el siguiente:
1) Los crditos que tengan como origen el pago de remuneraciones y beneficios sociales
adeudados a los trabajadores, los crditos por aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones o
a los regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin Previsional, as como
los intereses y gastos que por tales conceptos pudieran devengarse. Los crditos por aportes
impagos al Sistema Privado de Pensiones incluyen expresamente los conceptos a que se refiere el
artculo 30 del Decreto Ley N 25987; ()
5) Los dems crditos; la parte de los crditos tributarios que, conforme al numeral d del
artculo 50 de esta ley sean transferidos del cuarto al quinto orden; y el saldo de los crditos del
tercer orden no cancelados con el producto de los bienes afectados a su pago. ().
2 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, Artculo 103.- Pueden expedirse leyes especiales
porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de la diferencia de personas.
Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo en materia penal, cuando favorece al reo.
La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su
inconstitucionalidad.
3 KELSEN, Hans. Teora pura del Derecho, Mxico, Editorial Porra 1995, Segunda Edicin,
pg 354.
Puede revisarse tambin GARCIA BELAUNDE, Domingo. La interpretacin constitucional como
problema, pg. 62 y siguientes. El autor contina sealando lo siguiente: la norma siempre
presenta un marco abierto de posibilidades, con lo cual, cada norma no tiene por qu dar pie a una
sola interpretacin; generalmente, puede desprenderse de una norma ms de una interpretacin
(). (pg. 65)
4 RUBIO CORREA Marcial, Estudio de la Constitucin Poltica del Per de 1993, Per, Primera
Edicin, pg. 164.
5 CONSTITUCIN PLTICA DEL PER, Artculo 104.- El Congreso puede delegar en el Poder
Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre la materia especfica y por el
plazo determinado establecidos en la ley autoritativa. No pueden delegarse las materias que son
indelegables a la Comisin Permanente.
Los decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su promulgacin, publicacin, vigencia y
efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.
El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente de cada decreto
legislativo.
6 FROSINI Vittorio, Teora de la Interpretacin Jurdica, Bogot, Grijley 1991, pg 107.
7 RUBIO CORREA Marcial, Estudio de la Constitucin Poltica del Per de 1993, Per,
Primera Edicin, pg. 164.
8 MEDRANO, Humberto, Instituto Peruano de Derecho Tributario N 12, Acerca del Principio
de Legalidad en el Derecho Tributario, pg 24.
Participacin de acreedores con posicin determinante: Obligacin de sustentar sus votos bajo
sancin de nulidad.
Los acreedores tienen a su cargo la evaluacin de la viabilidad de su deudor en el mercado por ser
quienes tienen mayores intereses econmicos en el negocio desde el momento en que se verifica
su situacin de insolvencia. As, la junta de acreedores podr optar entre someter a la empresa a
un proceso de reestructuracin, o decidir su disolucin y consecuente liquidacin, atendiendo a las
posibilidades de superacin de la crisis econmica y financiera que, a criterio de la junta, tenga la
empresa. Esta facultad es ejercida mediante la adopcin de decisiones regidas por el principio de
mayora. De lo cual se desprende que sern los acreedores que ostenten la mayora de los
crditos reconocidos quienes harn prevalecer su voluntad en Junta, de acuerdo a los principios de
legalidad y de buena fe. Sin embargo, dicha potestad encuentra sus limitaciones en lo normado en
el numeral 1 del artculo 49 de la Ley General del Sistema Concursal, el cual establece la
obligacin que tiene el acreedor con posicin dominante de sustentar su voto en la Junta en caso
tuviese una posicin contraria a la continuacin de actividades del deudor o a la celebracin del
Plan de Reestructuracin. Este dispositivo busca pues evitar que acreedores con un importante
porcentaje de participacin en el negocio tomen decisiones que no sean claras respecto del
porvenir del procedimiento concursal de su deudor o que impidan innecesariamente la adopcin de
decisiones que resultan vitales para la reestructuracin del deudor en el mercado.
Res. N 0404-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 064-2002/CCO-ODI-PIU
SUMILLA
Los acreedores tienen a su cargo la evaluacin de la viabilidad de su deudor en el mercado por ser
quienes tienen mayores intereses econmicos en el negocio desde el momento en que se verifica
su situacin de insolvencia. As, la junta de acreedores podr optar entre someter a la empresa a
un proceso de reestructuracin, o decidir su disolucin y consecuente liquidacin, atendiendo a las
posibilidades de superacin de la crisis econmica y financiera que, a criterio de la junta, tenga la
empresa. Esta facultad es ejercida mediante la adopcin de decisiones regidas por el principio de
mayora. De lo cual se desprende que sern los acreedores que ostenten la mayora de los
crditos reconocidos quienes harn prevalecer su voluntad en Junta, de acuerdo a los principios de
legalidad y de buena fe. Sin embargo, dicha potestad encuentra sus limitaciones en lo normado en
el numeral 1 del artculo 49 de la Ley General del Sistema Concursal, el cual establece la
obligacin que tiene el acreedor con posicin dominante de sustentar su voto en la Junta en caso
tuviese una posicin contraria a la continuacin de actividades del deudor o a la celebracin del
Plan de Reestructuracin. Este dispositivo busca pues evitar que acreedores con un importante
porcentaje de participacin en el negocio tomen decisiones que no sean claras respecto del
porvenir del procedimiento concursal de su deudor o que impidan innecesariamente la adopcin de
decisiones que resultan vitales para la reestructuracin del deudor en el mercado.
Lima, 25 de junio de 2004
I. ANTECEDENTES
(ii) Interbank calificaba como acreedor con posicin determinante, toda vez que representaba
el 47,65% de los crditos asistentes que vot en contra de la aprobacin del Plan de
Reestructuracin. Siendo ello as, estaba obligado a sustentar su posicin ante la Junta de
Acreedores, lo cual no hizo, por lo que corresponda declarar fundada la impugnacin en este
extremo y, por lo tanto, declarar la nulidad del acuerdo respectivo, de conformidad con lo
establecido por el artculo 49.1 de la Ley General del Sistema Concursal.
(iii) En atencin a lo anterior, se dispuso que la Secretara Tcnica otorgue fechas para que se
convoque a la Junta de Acreedores de Costesac, a fin de que se pronuncie sobre la aprobacin del
Plan de Reestructuracin de acuerdo a ley.
La representacin de Interbank
1. El artculo 47 de la Ley General del Sistema Concursal2 seala que para la participacin
en las Juntas, los acreedores podrn acreditar a sus representantes con una anticipacin no menor
de dos das hbiles a la realizacin de la Junta, en primera convocatoria. Para estos efectos, la
representacin del acreedor persona jurdica podr ser ejercida por su representante debidamente
acreditado en el procedimiento o por cualquier persona a quien ste delegue su representacin
mediante carta poder simple.
4. En efecto, el plazo establecido por la norma bajo anlisis permite que, con antelacin a la
fecha de realizacin de la Junta, la autoridad administrativa pueda conocer quines son los
representantes de los acreedores con derecho a participar en la sesin respectiva y, como
consecuencia de ello, realice la verificacin de su asistencia de manera expeditiva, lo que adquiere
mayor relevancia en los casos de procedimientos concursales en los que haya sido reconocido un
nmero importante de acreedores.
5. Sin perjuicio de ello, la autoridad concursal se encuentra facultada para verificar la
presentacin de los poderes de representacin de los acreedores incluso el mismo da de
realizacin de la Junta, lo que no vicia de nulidad los acuerdos adoptados en la misma.
7. Adicionalmente, cabe indicar que en el expediente obra copia del acta de sesin ordinaria
del Directorio de Interbank de fecha 22 de agosto de 2000, en la que consta que mediante Acuerdo
N 036-00 se otorgaron poderes al seor Rebaza para representar a Interbank en todo tipo de
proceso, incluso cualquier proceso que se siga ante el INDECOPI, pudiendo conformar y presidir
las Juntas de Acreedores. En ese sentido, dicho representante intervino vlidamente en la Junta de
Acreedores de Costesac.
9. En el esquema legal vigente, son los acreedores los llamados a evaluar la viabilidad de su
deudor en el mercado por ser quienes ms tienen invertido en el negocio una vez que se verifica
su situacin de insolvencia. De considerar que el deudor tiene posibilidades de superar la crisis
econmica y financiera por la que atraviesa, optarn por su reestructuracin o; en caso consideren
que se trata de una empresa inviable, optarn por su disolucin y liquidacin7.
11. En el presente caso, resulta conveniente precisar que la propuesta relativa a la celebracin
del Plan de Reestructuracin de Costesac fue desaprobada por la Junta de Acreedores, debido a
que Interbank, representante del 47,65% de los crditos asistentes, vot en contra, el 34,37% de
los crditos asistentes se abstuvieron de votar8 y slo el 17,88% de los crditos votaron a favor9.
Es decir, Interbank, acreedor mayoritario de Costesac, vot por la desaprobacin del Plan de
Reestructuracin, tomando as la decisin que ms convena a sus intereses.
12. No obstante, debe precisarse que la legislacin concursal ha previsto ciertas limitaciones a
los acuerdos que pueden tomar los acreedores mayoritarios, por considerar que, de adoptarse
decisiones contrarias a dichos lmites, se desvirtuara los fines del sistema concursal. Una de
dichas limitaciones est referida a la obligacin que tiene el acreedor con posicin determinante de
sustentar su voto en la Junta, en caso tuviese una posicin contraria a la continuacin de
actividades del deudor o a la celebracin del Plan de Reestructuracin.
13. En efecto, el numeral 1 del artculo 49 de la Ley General del Sistema Concursal establece
lo siguiente:
En los casos en que un acreedor cuyo porcentaje de crdito resulte determinante para la
adopcin de un acuerdo tuviese una posicin contraria a la continuacin de actividades del deudor
o a la celebracin de un Plan de Reestructuracin o de un Acuerdo Global de Refinanciacin,
deber sustentar, bajo sancin de nulidad del acuerdo, su posicin ante la Junta, debiendo constar
en actas cada uno de sus fundamentos. La abstencin, el voto en contra o la adhesin a la
posicin de un tercer acreedor no ser suficiente para eximir al acreedor de la obligacin aludida.
(El subrayado es agregado)
14. Dicha norma busca evitar que acreedores importantes, en lo que a porcentaje de
participacin se refiere, tomen decisiones que no sean claras respecto del devenir del
procedimiento concursal de su deudor o impidan innecesariamente la adopcin de decisiones que
resultan vitales para la reestructuracin del deudor en el mercado. Es por ello que se sanciona con
nulidad los acuerdos que se hubiesen adoptado con infraccin a la ley, a fin de incentivar que los
acreedores mayoritarios acten de manera responsable dentro de un marco de negociacin regido
por el principio de buena fe10.
15. En el presente caso, Interbank fue el nico acreedor asistente a la Junta de Acreedores
reunida el 17 de julio de 2003 que vot en contra de la aprobacin del Plan de Reestructuracin de
Costesac. Su voto representaba el 47,65% de los crditos asistentes, esto es, la mayora de los
crditos que votaron en contra de la propuesta, por lo que estaba en la obligacin de sustentar su
voto, conforme a lo establecido por el numeral 1 del artculo 49 antes sealado. Sin embargo, tal
como se desprende del expediente, Interbank no cumpli con ello.
18. En efecto, tal como est previsto en el Artculo X del Ttulo Preliminar de la Ley General del
Sistema Concursal12, corresponde a la autoridad concursal facilitar y promover la negociacin
entre acreedores y deudores, respetando la autonoma privada respecto de las decisiones
adoptadas en los procedimientos concursales.
20. Por ello, sin perjuicio de lo previsto en la directiva en cuestin, cuando ocurra tal situacin,
el acreedor con posicin determinante debe sustentar su voto, bajo sancin de nulidad del acuerdo
respectivo. Esto es, tal obligacin y la sancin de nulidad se encuentran expresamente
establecidas por la ley.
21. En el presente caso, Interbank representaba la mayora de los crditos que votaron en
contra de la propuesta de aprobacin del Plan de Reestructuracin de Costesac, por lo que estaba
en la obligacin de sustentar su voto. Dado que no cumpli con ello, corresponda declarar la
nulidad del acuerdo respectivo y disponer que la Junta de Acreedores se rena a fin de que se
pronuncie nuevamente sobre dicho acuerdo. Por tanto, debe confirmarse la resolucin apelada en
este extremo.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 Adicionalmente, en dicha Junta de Acreedores se acord designar a los miembros que
integraran el Comit de la Junta de Acreedores.
6 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 45.- Facultades del representante
de la Comisin en Junta de Acreedores
45.1 En las Juntas de Acreedores el representante de la Comisin podr intervenir con
voz pero sin voto, y deber verificar el cumplimiento de los qurum de instalacin y las mayoras
exigidas por la Ley en la adopcin de los acuerdos.
10 Vase el Artculo II de la Ley General del Sistema Concursal citado en el pie de pgina N
7.
Plan de reestructuracin patrimonial: acuerdos sobre el monto del capital y la tasa de inters (*)
Expediente 113-96-CRE-CAL-009/Indecopi
Asimismo, se establece como precedente de observancia obligatoria los criterios aplicables para
solicitar el reconocimiento de crditos sustentados en un plan de reestructuracin aprobado en un
procedimiento de insolvencia anterior
I. ANTECEDENTES
Adicionalmente, el Banco seal que Tejidos La Unin, ante su incapacidad de cumplir con el plan
de reestructuracin aprobado en el anterior procedimiento de insolvencia, solicit la declaracin de
su insolvencia por segunda vez, inicindose un nuevo procedimiento, por lo que para la
determinacin de los crditos materia de este ltimo no poda pretenderse la aplicacin de
acuerdos contenidos en el plan de reestructuracin referido.
De otro lado, el Banco seal que los acuerdos adoptados por la junta de acreedores al interior del
plan de reestructuracin, eran vlidos slo en tanto dicho plan se cumpla. En tal sentido, el Banco
destac que de acuerdo a la Ley de Reestructuracin Empresarial, las acciones judiciales
destinadas a la ejecucin del patrimonio de la insolvente quedan suspendidas a condicin de que
opere el plan de reestructuracin, el mismo que, en el presente caso, habra quedado sin efecto a
consecuencia del incumplimiento por parte de la deudora(2).
Apersonndose a esta instancia, Tejidos La Unin sostuvo, mediante escritos del 23 de diciembre
de 1996 y del 18 de febrero de 1997, que la competencia de la Comisin estaba claramente
definida por la Ley de Reestructuracin Empresarial, siendo sta competente para analizar y
pronunciarse sobre los crditos cuyo reconocimiento se haba solicitado, pero no sobre la
controversia surgida en relacin a la tasa de inters aplicable.
Igualmente, seal que se haba producido la figura jurdica de la novacin respecto de la deuda
del Banco, no por que el plan de reestructuracin en s mismo produzca tal efecto, sino por que
ste poda contener acuerdos de novacin, conforme haba sucedido en el presente caso, tal como
sustent con diversa documentacin emitida (pagars, prendas, hipotecas y dems garantas) con
posterioridad a la aprobacin del plan en mencin como consecuencia de dichos acuerdos.
Finalmente, Tejidos La Unin sostuvo que la Comisin no era competente para conocer de asuntos
litigiosos y de controversia econmica sobre acreencias, que impliquen el anlisis de pruebas y la
interpretacin de normas legales, pues segn el articulo 13 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y
el artculo 11 del Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos, ello era funcin exclusiva del Poder Judicial. En virtud de ello, seal que, siendo
que la legislacin concursal establece que el plan de reestructuracin es obligatorio entre las partes
y oponible a terceros, la Comisin no poda desconocer un plan aprobado, que incluso haba sido
homologado judicialmente.
(ii) si la cuanta de los crditos por concepto de capital e intereses, reconocida por la Comisin,
debe ser confirmada o si la misma debe ser modificada por la aplicacin, en su caso, de una tasa
distinta para la determinacin de la cuanta de los crditos que mantiene Tejidos La Unin frente al
Banco por concepto de intereses.
En este procedimiento, la Comisin ha reconocido en favor del Banco la totalidad de los crditos
invocados por concepto de capital, los mismos que tambin han sido expresamente reconocidos
por Tejidos La Unin.
Al mismo tiempo, la Comisin ha omitido pronunciarse sobre la tasa de inters aplicable a dichos
crditos, argumentando que en este punto existe discrepancia entre las partes y que no tiene
facultades para resolver si se ha producido o no una novacin de obligaciones producto del plan de
reestructuracin aprobado. Sin embargo, contrariamente a lo expuesto, la Comisin opt por una
de las posiciones al haber reconocido los crditos invocados por concepto de intereses aplicando
la tasa invocada por Tejidos La Unin, contenida en el plan de reestructuracin.
Sin perjuicio de lo sealado, es importante destacar que aceptar el argumento de la Comisin -en
el sentido de carecer de competencia para pronunciarse respecto de cul es la tasa aplicable al
caso- implicara declarar la inaplicabilidad de las normas concursales, toda vez que para que los
procedimientos regulados por stas puedan llevarse a cabo, resulta imprescindible el
pronunciamiento administrativo respecto de los pasivos de la empresa insolvente, lo cual no debe
ser entendido como una interferencia en la labor jurisdiccional.
En efecto, el ejercicio de las funciones encomendadas a la Comisin de Salida del Mercado y sus
entidades delegadas, surte efectos exclusivamente en el marco de los procedimientos concursales
y es por ello que estn expresa y suficientemente facultadas para pronunciarse sobre la existencia,
origen, legitimidad, titularidad y cuanta de los crditos cuyo reconocimiento se invoque frente a
empresas declaradas insolventes, de conformidad con lo dispuesto en la legislacin de la materia.
En esa oportunidad, tal como se desprende del acta de la junta antes mencionada y del plan de
reestructuracin aprobado en esa oportunidad, cuyas copias obran en el expediente principal, se
acord que a las obligaciones de Tejidos La Unin frente a las entidades del sistema financiero, se
les aplicara una tasa de inters efectiva del 9% anual en moneda extranjera y para el cumplimiento
de las mismas se otorg tres aos de gracia, es decir, los pagos se reiniciaran al cuarto ao,
computado desde la fecha de aprobacin del plan(4).
Como consecuencia de dicho acuerdo, el Banco emiti tres pagars en los que se incorporaron los
crditos vigentes a esa fecha por concepto de capital y en los que se estableci la tasa de inters
contenida en el plan de reestructuracin(5).
Si bien dicho precedente se aprob ante un supuesto distinto, los criterios sobre la verificacin de
la relacin causal son aplicables en trminos generales cuando el ttulo, por s mismo, no otorgue
certeza suficiente para el reconocimiento solicitado.
En tal medida, el Banco ha afirmado que el plan de reestructuracin no supone la novacin de las
obligaciones originales y que los acuerdos adoptados en el mismo son vlidos en tanto dicho plan
sea cumplido, de la misma forma como la suspensin de la ejecucin de las obligaciones del
insolvente se encuentra sujeta a la condicin del cumplimiento del plan en mencin.
Por su parte, Tejidos La Unin ha sostenido que, si bien la aprobacin del plan de reestructuracin
no supone una novacin de obligaciones por s mismo, ste s puede contener diversos acuerdos
que importen la novacin de algunas de las obligaciones de la deudora, lo que habra demostrado
con "...ms de 200 documentos consistentes en pagars, prendas, hipotecas y dems garantas
que entre las partes y por contratos se dieron luego del Plan de Reestructuracin."
En relacin a la posible existencia de una novacin de obligaciones, la Sala considera que, tal
como se establece en el tercer prrafo del artculo 48 del Decreto Legislativo N 845, -Ley de
Reestructuracin Patrimonial-, coincidente con el artculo 16 de la misma norma, los acuerdos
contenidos en los planes de reestructuracin empresarial no constituyen una novacin de
obligaciones, aun cuando se emitan ttulos valores, tal como establece el artculo 1279 del Cdigo
Civil(7).
En este sentido, la aprobacin del plan produce, simplemente, una modificacin en los trminos de
la relacin contractual originaria existente entre la empresa insolvente y sus acreedores.
Debe recordarse en este extremo, que en el esquema del rgimen concursal, si bien el plan es
propuesto por la administracin de la empresa insolvente, sta no tiene ninguna intervencin para
efectos de su aprobacin o desaprobacin y el plan en s es un negocio jurdico colectivo celebrado
en el marco de la junta de acreedores.
Igualmente, es pertinente mencionar sobre este punto que todo el esquema de la legislacin
concursal se sustenta en el supuesto que los llamados para hacer la mejor evaluacin sobre el
comportamiento de la empresa en el mercado, y los ms interesados en que dicha evaluacin sea
totalmente objetiva y responda a la realidad, son los propios acreedores de dicha empresa. Por
este motivo, ante las alegaciones del Banco en relacin a la posible existencia de fraude o abuso
del derecho, corresponde a la junta de acreedores emitir un pronunciamiento sobre el particular;
para ello, la junta ha sido provista de los instrumentos adecuados, puesto que tales apreciaciones
se incorporarn en su evaluacin al momento de decidir el destino de la empresa y al optar por el
rgimen de administracin aplicable, en caso de acordarse una reestructuracin.
En efecto, desde la promulgacin del Decreto Ley N 26116, Ley de Reestructuracin Empresarial,
la junta de acreedores constituye el director del proceso concursal y, como tal, ejerce el control
respecto de los distintos acuerdos que se adopten al interior de dicho proceso.
En este orden de ideas, la reduccin de la deuda o la aplicacin de una tasa de inters menor a la
pactada como consecuencia del plan de reestructuracin, generan obligacin de cumplimiento por
ambas partes, siendo que la deuda se modifica sin que este hecho constituya novacin alguna.
Por lo tanto, la tasa de inters aplicable al presente caso es aquella que las partes establecieron en
el marco del plan de reestructuracin, sometindose ambas a dicha aplicacin, toda vez que el
acuerdo de las partes para efectos de la reestructuracin genera la modificacin de la deuda tal
como se ha expuesto en el prrafo precedente, lo que conlleva a que el acuerdo efectuado por las
partes respecto al monto de la deuda -reduccin o condonacin de toda o parte de la misma-, as
como la tasa de inters a aplicarse, subsista incluso ante la eventualidad de un incumplimiento del
respectivo plan de reestructuracin y a que ste quede sin efecto.
No obstante, las partes estn en la facultad de disponer en contrario; es decir, establecer que en
caso de producirse un incumplimiento por parte de la deudora que conlleve a la finalizacin de la
vigencia del plan de reestructuracin, los acuerdos adoptados en el mismo queden sin efecto y se
restablezcan las condiciones existentes con anterioridad al acuerdo.
En tal medida, un acuerdo adoptado por la junta al interior del plan de reestructuracin continuar
vigente, pese al eventual incumplimiento del mismo, a menos que las partes hayan pactado que la
vigencia de dicho acuerdo se encuentra condicionada a que el plan de reestructuracin no sea
incumplido.
Por los argumentos expuestos, la Sala considera que corresponde confirmar la resolucin apelada
en todos sus extremos, toda vez que para el reconocimiento de los crditos invocados por
concepto de intereses por el Banco es de aplicacin la tasa de intereses pactada en el plan de
reestructuracin empresarial de Tejidos La Unin.
En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807, la presente resolucin constituye un
precedente de observancia obligatoria en cuanto establece los criterios para solicitar el
reconocimiento de crditos sustentados en un plan de reestructuracin aprobado en un
procedimiento de insolvencia anterior.
Los acuerdos adoptados en el plan de reestructuracin respecto a la cuanta del capital y a la tasa
de inters, subsisten an despus de la finalizacin de la vigencia de dicho plan a causa del
incumplimiento por parte del deudor, toda vez que la eventual reduccin de la deuda y/o de la tasa
de inters, importa la renuncia por parte del acreedor a dicha diferencia, salvo que al aprobarse el
Plan, o con posterioridad, la Junta establezca algo distinto.
Tercero: Disponer que la Secretara Tcnica remita copia de la presente resolucin, as como de la
de Primera Instancia, al Directorio del Indecopi para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano
de conformidad con el artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez, Jorge Vega Castro, Luis
Hernndez Berenguel, y Gabriel Ortiz de Zevallos.
Res. N 0241-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 295-2001-03-10/CRP-ODI-UL
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Concursal
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
El 5 de enero de 2004, Banco de Crdito apel la referida resolucin en el extremo que reconoci
parte de los crditos invocados por intereses, sealando que corresponda determinar la cuanta de
dichos crditos de acuerdo a los trminos originalmente pactados por las partes y no en base al
Convenio de Saneamiento de CEPMASA, toda vez que, habindose convocado a sus acreedores
a una nueva situacin de concurso, dicho instrumento concursal qued sin efecto. Asimismo,
manifest que resultaba contradictorio determinar la cuanta de los intereses aplicando la tasa de
inters fijada en el Convenio de Saneamiento y, por el contrario, reconocer un monto por capital
inferior al establecido en el referido instrumento.
Determinar si, para efectos de liquidar los crditos por intereses invocados por Banco de Crdito,
corresponde aplicar la tasa de inters establecida en el Convenio de Saneamiento de CEPMASA o
la tasa de inters pactada en el ttulo que dio origen a dichos crditos.
3. De acuerdo a ello, para efectos de verificar la existencia, origen y cuanta de los crditos
invocados que hayan sido sometidos previamente a un plan de reestructuracin, la autoridad
concursal deber tener en consideracin los trminos y condiciones de pago que respecto de
dichos crditos se hayan establecido en el referido instrumento concursal.
4. No obstante, las partes estn facultadas a pactar en contrario, esto es, a establecer que,
en caso de producirse un incumplimiento por parte de la deudora del Plan de Reestructuracin, los
acuerdos adoptados en el mismo queden sin efecto y se restablezcan las condiciones de pago de
los crditos existentes con anterioridad al acuerdo.
5. Por otra parte, el artculo 3 del Decreto de Urgencia N 064-99 establece que las
disposiciones contenidas en la derogada Ley de Reestructuracin Patrimonial son de aplicacin
supletoria al Procedimiento Transitorio, en especial aqullas que regulan el Procedimiento
Simplificado. A su vez, el artculo 104 de la ltima de las normas mencionadas seala que se
aplican en lo que resulten pertinentes a los procedimientos simplificados las disposiciones relativas
a la aprobacin y contenido del Plan de Reestructuracin. Por tanto, los criterios establecidos en el
precedente de observancia obligatoria antes citado tambin resultan aplicables para determinar la
cuanta de los crditos invocados por Banco de Crdito.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 Mediante Resolucin N 2521-2002/CRP-ODI-ULI del 11 de julio de 2002, confirmada por
Resolucin N 0455-2003/SCO-INDECOPI, se declar la situacin de concurso de CEPMASA. El 4
de agosto de 2003 se hizo pblica dicha situacin, notificndose a sus acreedores a efectos de que
soliciten el reconocimiento de sus crditos.
2 En el Convenio de Saneamiento se acord que el tipo de cambio aplicable era de S/. 3,50.
El garante del insolvente no ha acreditado que este ltimo se encuentre en la etapa en que se
hubiere aprobado el plan de reestructuracin, pues solamente ha adjuntado la copia del plan de
reestructuracin mas no el acta de junta de acreedores que acuerde dicho plan. En consecuencia
no resulta aplicable lo establecido en el artculo 48 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial
referente a la oponibilidad del plan de reestructuracin aprobado por la junta de acreedores.
SS. IBERICO M.; ECHEVARRA A.; SEMINARIO V.; CELIS Z.; TORRES T.
Res. N 0442-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 028-CP-2001/CCO-ODI-ESN
SUMILLA:
I. ANTECEDENTES
Tramitacin del procedimiento de Concurso Preventivo de Red Global Por Resolucin N 1728-
2001/CRP-ODI-CAMARA del 12 de junio de 2001, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de
la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Cmara de Comercio de Lima admiti a trmite la
solicitud presentada por Red Global para efectos de acogerse al procedimiento de Concurso
Preventivo.
El 21 de enero de 2004, la Gerencia Legal del INDECOPI inform a la Sala que mediante
resolucin emitida el 25 de agosto de 2003 por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, se declar fundada la accin de amparo interpuesta
por el seor Ral Legua Puente, por derecho propio y en representacin de los acreedores
laborales de Empresa Radiodifusora 1160 S.A. (actualmente, Red Global), contra las Resoluciones
nmeros 2847-2000/CRP-ODI-CCPL y 0259-2001/TDCINDECOPI y, por tanto, inaplicables a la
parte actora dichas resoluciones. En consecuencia, se haba ordenado se prosiga con el desarrollo
del proceso de reestructuracin patrimonial de la citada empresa, segn su estado2.
Mediante Resolucin N 0578-2004/CCO-ODI-ESN del 2 de marzo de 2004, la Comisin Delegada
a cargo del trmite, en cumplimiento de lo ordenado por la Sala de Derecho Constitucional y Social
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, dispuso continuar con la tramitacin del
procedimiento de insolvencia de Red Global.
(ii) En vista de lo anterior, deba aplicarse los principios generales del derecho concursal, en la
medida que la autoridad no puede dejar de resolver asuntos de su competencia por defecto o
deficiencia de las normas. El principio que deba tenerse en consideracin para la resolucin del
caso es el principio de universalidad. De acuerdo a ello, el patrimonio de Red Global no puede
estar sometido a dos procedimientos concursales, por lo que deba declararse la conclusin del
procedimiento de Concurso Preventivo, siendo que la autoridad judicial orden la reanudacin del
procedimiento de insolvencia de la citada empresa.
El 12 de marzo de 2004, Red Global interpuso recurso de apelacin contra la citada resolucin,
argumentando lo siguiente:
(iii) La decisin de la Corte Suprema de Justicia solo tiene efectos entre las partes y no erga
omnes (respecto a todos los acreedores reconocidos), tal como lo sealan el artculo 3 de la Ley
23506 y el artculo 5 de la Ley N 25398, por lo que la Comisin no debi disponer la continuacin
del procedimiento de insolvencia.
(i) Dado que la sentencia de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema
de Justicia orden que se tramite el procedimiento de reestructuracin patrimonial de Red Global,
la Comisin hizo bien al declarar la conclusin del procedimiento de Concurso Preventivo, toda vez
que existe la imposibilidad jurdica que se tramiten dos procedimientos concursales frente a un
mismo deudor.
(ii) Las sentencias judiciales definitivas deben ser cumplidas y acatadas conforme a lo
dispuesto por el artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per y los artculos 4 y 7 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, sin poder calificar su contenido o sus fundamentos, restringir sus
efectos o interpretar sus alcances, bajo responsabilidad.
El 27 de abril de 2004, Astros S.A., acreedor declarado contingente por la Comisin, Sistemas
Telemticos Rodrguez 2000 S.A.C. y el seor Francisco Rodrguez Zuiga, acreedores
reconocidos por la Comisin, absolvieron el traslado de los recursos de apelacin, sealando lo
siguiente:
Por escrito del 30 de abril de 2004, Astros S.A. solicit que se le conceda a su representante el uso
de la palabra. El 13 de julio de 2004, se llev a cabo la diligencia de informe oral con la
participacin de los representantes de Red Global, Astros y del Presidente de la Junta de
Acreedores de Red Global.
Atendiendo a ello y considerando que, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 4 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, toda persona o autoridad se encuentra obligada a acatar y dar
cumplimiento a las decisiones judiciales emanadas de la autoridad judicial competente, la autoridad
concursal dispuso la continuacin del Procedimiento de Insolvencia (ahora Procedimiento
Concursal Ordinario) de Red Global, por lo que ahora coexisten este procedimiento y el
procedimiento de Concurso Preventivo de Red Global. Sin embargo, este supuesto de coexistencia
de procedimientos concursales que se encuentren en la etapa concursal no se encuentra regulado
por la Ley General del Sistema Concursal.
()
En vista de ello y considerando que el rgano jurisdiccional competente orden la reanudacin del
procedimiento de Declaracin de Insolvencia de Red Global, debe declararse la conclusin del
Procedimiento de Concurso Preventivo iniciado por dicho deudor ().
2. En sus apelaciones, Red Global, Racier y Acciones e Inmuebles alegaron que existan
numerosos acreedores reconocidos en el procedimiento de Concurso Preventivo de la empresa
deudora, que no tenan dicha calidad en el procedimiento de insolvencia reactivado, ya sea porque
sus crditos se originaron con posterioridad a la fecha de corte o porque no presentaron sus
solicitudes oportunamente, por lo que la resolucin apelada les causaba agravio al dejarlos sin
amparo legal, lo cual vulneraba el principio de colectividad recogido en la Ley General del Sistema
Concursal.
3. Sin embargo, debe indicarse que la referida alegacin no fue planteada ante la primera
instancia y, en tal sentido, no fue materia del pronunciamiento emitido por la Comisin Delegada.
Por tal motivo, de conformidad con el principio de legalidad3, de acuerdo con el cual la autoridad
administrativa debe seguir el procedimientor regular, no corresponde a esta Sala pronunciarse
sobre dicha alegacin, pues de hacerlo se estara afectando el derecho de defensa de las partes,
teniendo en cuenta que la competencia originaria para la tramitacin de procedimientos
concursales corresponde a dicho rgano funcional4 y no a la Sala, la que slo conoce de las
impugnaciones formuladas contra los pronunciamientos emitidos por la Comisin, de acuerdo a lo
establecido por el artculo 13 de la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI y los artculos
14 y 27 de su Reglamento5.
8. En atencin a lo anterior, esta Sala coincide con la Comisin en que la reactivacin por
mandato judicial del procedimiento de reestructuracin patrimonial de Red Global origin la
coexistencia de dos procedimientos concursales seguidos frente a un mismo deudor no prevista en
la ley de la materia, en la medida que con anterioridad se encontraba tramitando el procedimiento
de Concurso Preventivo. Este hecho no ha sido discutido por los recurrentes6. Lo que corresponde
analizar a continuacin es si existe alguna norma que regule expresamente dicho supuesto o, por
el contrario, si se hace necesario tomar en consideracin los principios que inspiran el derecho
concursal peruano, tal como hizo la Comisin.
10. A su vez, el artculo 9 del citado dispositivo legal regula las consecuencias aplicables a la
tramitacin de una pluralidad de procedimientos concursales frente a un mismo deudor. Dicha
norma establece que, cuando se promuevan solicitudes de apertura de concurso de distinta
naturaleza frente a un mismo deudor, prevalecer el procedimiento en que se present la solicitud
con fecha anterior, decretndose la suspensin del procedimiento iniciado posteriormente. Si
dichas solicitudes hubieran sido presentadas en la misma fecha, prevalecer el procedimiento
concursal de naturaleza preventiva, decretndose la suspensin del procedimiento de naturaleza
ordinaria. Finalmente, en el caso que se hubiera difundido la situacin de concurso del deudor, no
proceder el inicio de otro procedimiento, debindose en este caso acumular la solicitud
presentada al procedimiento concursal difundido8.
11. Como puede advertirse, tales normas establecen reglas para determinar la competencia en
materia concursal, las cuales son de orden pblico, pues buscan otorgar seguridad jurdica a los
agentes del mercado respecto del lugar en el cual deben tramitarse los procedimientos
concursales, as como respecto del procedimiento concursal que debe prevalecer en los casos en
que se presentan, sucesiva o simultneamente, diversas solicitudes de apertura de concurso frente
a un mismo deudor. Por ello, los rganos administrativos encargados de tramitar las solicitudes
debern verificar su competencia conforme a los criterios establecidos en los artculos 8 y 9 de
La Ley General del Sistema Concursal, y de confirmar que no tienen competencia debern seguir
el trmite de ley. En caso contrario, el procedimiento concursal quedara viciado de nulidad.
12. Sin embargo, debe indicarse que la legislacin concursal regula nicamente los criterios
que debern observarse cuando se tramitan en forma paralela diversos procedimientos
concursales frente a un mismo deudor en la etapa preconcursal, y cuando dicha tramitacin se
presenta una vez difundido uno de los procedimientos, siendo que en el caso concreto la situacin
formal de coexistencia de dos procedimientos ha surgido como consecuencia del acatamiento
realizado por la autoridad concursal de la sentencia ejecutoriada expedida por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, la misma que dispuso la reactivacin del
procedimiento de reestructuracin patrimonial de Red Global, en el estado en que se encontraba
antes de su conclusin. Por tanto, la ley no prev una solucin al problema planteado.
13. La falta de regulacin legal para el caso concreto podra originar una situacin como la que
la norma precisamente pretende evitar, es decir, la coexistencia de dos procedimientos concursales
frente a un mismo deudor de manera simultnea o sucesiva. Por tal razn, considerando que la
autoridad no puede dejar de resolver el caso sometido a su conocimiento por vacio o deficiencia de
la ley, la Sala estima que debe acudirse a los principios generales del derecho concursal para suplir
el vaco que el referido ordenamiento presenta, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo IX de la
Ley General del Sistema Concursal9.
14. La legislacin vigente, al igual que su predecesora10, mantiene como principio rector la
privatizacin de las decisiones empresariales, razn por la cual se privilegia el derecho de los
acreedores de adoptar las decisiones ms convenientes para sus intereses, pues se considera que
stos son los ms afectados por la situacin de crisis de su deudor11. En ese escenario, la
autoridad concursal asume un rol subsidiario y limitado a intervenir como facilitador y promotor de
las negociaciones entre los acreedores y el deudor, velando porque stas se desarrollen en forma
transparente12.
15. Los principios incorporados en la Ley General del Sistema Concursal recogen esta
orientacin al establecer que la finalidad del rgimen legal es propiciar la creacin de un ambiente
idneo para la negociacin entre los acreedores y su deudor, bajo reducidos costos de transaccin,
dentro del cual participen la colectividad de acreedores con el fin de adoptar (en funcin del
procedimiento concursal seguido) las decisiones tendientes a maximizar el valor del negocio,
propugnando, adems, la responsabilidad de los acreedores de impulsar los procedimientos
concursales.
16. En efecto, no debe perderse de vista que los procedimientos concursales se desarrollan en
beneficio de la totalidad de los acreedores que participan del concurso, tal como lo establece el
Artculo V de la Ley General del Sistema Concursal13. En la medida que la apertura de un rgimen
excepcional como lo es el concurso -, parte del supuesto de la existencia de un patrimonio
insuficiente para cubrir la totalidad de los crditos comprendidos en el proceso, la solucin de la
crisis empresarial del deudor debe apuntar a lograr que tales crditos sean satisfactoriamente
recuperados dentro de un marco que consolide una distribucin eficiente de los perjuicios
originados por la crisis. Para el logro de este objetivo, el rgimen concursal permite la apertura de
un marco previsto para facilitar llegar a acuerdos entre los acreedores14.
17. En esa misma lnea, la ley ha establecido que los procedimientos concursales producen
sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, con las excepciones establecidas
expresamente por la ley15. Ello, con la finalidad de haber posible que las decisiones que pueda
adoptar el colectivo de acreedores respecto a dicho patrimonio puedan surtir efectos frente al
deudor y a todos los acreedores comprendidos en el procedimiento, aun cuando se hayan opuesto
a los acuerdos, no hayan asistido a la Junta o no hayan solicitado oportunamente el
reconocimiento de sus crditos.
18. Como puede advertirse, los principios de colectividad y universalidad se orientan al mismo
fin: que exista un solo marco que produzca sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor
y que, al mismo tiempo, busque consolidar una distribucin eficiente de los perjuicios originados
por la crisis entre todos los acreedores. Es decir, en virtud de ambos principios, los procedimientos
concursales tienen por finalidad incorporar a los acreedores en una nica masa pasible de un
mismo tratamiento dentro del concurso.
19. Los artculos 8 y 9 de la Ley General del Sistema Concursal se sustentan justamente en
los principios de colectividad y universalidad, toda vez que la ratio legis de la norma no hace
posible la coexistencia en el tiempo de dos procedimientos concursales frente un mismo deudor,
con el fin de evitar que puedan coexistir dos masas de acreedores que, sucesiva o
simultneamente, adopten decisiones dismiles respecto a un mismo patrimonio y que, por esa
razn, no puedan ser oponibles, desnaturalizando la finalidad del procedimiento.
21. Una vez establecida la imposibilidad de que coexistan en el tiempo dos procedimientos
concursales frente a un mismo deudor, corresponde analizar si la Comisin acto correctamente al
declarar la conclusin del procedimiento de Concurso Preventivo.
22. Al respecto, cabe tener presente que la sentencia expedida el 25 de agosto de 2003 por la
Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, dispuso
que se prosiga con el desarrollo del proceso de reestructuracin patrimonial de Red Global segn
su estado. El texto del fallo de la citada resolucin es el siguiente:
24. En atencin a lo anterior, este Colegiado considera que existiendo resolucin judicial firme
que dispone que se prosiga con el desarrollo del proceso de reestructuracin patrimonial de Red
Global segn su estado, la autoridad concursal no puede disponer la conclusin de dicho
procedimiento concursal.
25. Debe indicarse adems que el artculo 186 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, norma de aplicacin supletoria al mbito concursal, faculta al rgano administrativo a
declarar la conclusin de un procedimiento, en los siguientes casos:
26. En tal sentido, la citada norma autorizaba a la Comisin a declarar la conclusin del
procedimiento de Concurso Preventivo de Red Global, toda vez que la sentencia emitida por la
Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
constituye una causa sobreviniente que determina la imposibilidad de continuar su tramitacin. Por
lo expuesto, corresponde confirmar la resolucin apelada.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Dante Mendoza Antonioli, Francisco
Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del seor vocal
Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 El procedimiento de Concurso Preventivo de Red Global S.A. se tramit inicialmente ante
la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la
Cmara de Comercio de Lima. Sin embargo, por Resolucin de la Presidencia del Directorio del
INDECOPI N 120-2002-INDECOPI/DIR publicada en el diario oficial El Peruano el 15 de setiembre
de 2002, se dio por concluida las funciones de esta ltima Comisin, y mediante Resolucin N
122-2002-INDECOPI/DIR publicada en la misma fecha, se dispuso que la Comisin de
Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Escuela de
Administracin de Negocios para Graduados asuma la tramitacin de los procedimientos
concursales que estuvieron a cargo de la anterior Comisin. Cabe indicar que, en atencin a lo
dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal, dicha Comisin
modific su denominacin a Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Escuela de
Administracin de Negocios para Graduados.
Artculo X.- Rol Promotor del Estado.- El Estado, a travs del INDECOPI, facilita y
promueve la negociacin entre acreedores y deudores, respetando la autonoma privada respecto
de las decisiones adoptadas en los procedimientos concursales con las formalidades de ley.
14 Como sealan BONFANTI, M.A. y GARRONE, J.A. Concursos y Quiebras. Tercera Edicin.
Buenos Aires, Abeledo Perrot, p. 49, () la quiebra como proceso ejecutivo concursal, se
instaura y se desarrolla en el inters de una natural pluralidad de acreedores. La pluralidad de
acreedores en un fenmeno natural de la quiebra y, agregamos, de los restantes procesos
concursales.
16 Tal como seala RUBIO CORREA, Marcial. Titulo Preliminar. Biblioteca para Leer el Cdigo
Civil, Vol. III. Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, p. 164, (...) los
principios generales deben ser encontrados en distintos aspectos del Derecho (...) los principios
generales del Derecho pueden ser ubicados en primer lugar dentro de la legislacin positiva,
mediante abstraccin de su contenido subyacente, mediante los procedimientos correspondientes
al mtodo lgico, que indaga la ratio legis de la norma ().
Res. N 0036-2004-SCO-INDECOPI
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
El 25 de noviembre de 2002, Ferreyros invoc el reconocimiento de crditos frente a Tume
Contratistas1 ascendentes a US$ 251 829,39 por capital y US$ 49 080,64 por intereses derivados
de veinte letras de cambio emitidas con motivo de tres contratos de reconocimiento de deuda y
constitucin de prenda industrial y cuatro letras de cambio2, solicitando que se les otorgue el tercer
orden de preferencia.
2. De conformidad con lo dispuesto por el artculo 39.5 de la Ley General del Sistema
Concursal, los crditos cuya existencia, origen, legitimidad, cuanta o titularidad se encuentren
controvertidos judicial, arbitral o administrativamente, sern registrados por la Comisin como
contingentes, siempre que la materia controvertida slo pueda ser resuelta en la va judicial,
administrativa o arbitral3.
3. Dicho artculo debe ser interpretado conjuntamente con el artculo 65 del Decreto
Legislativo N 807, el cual establece que los rganos funcionales del INDECOPI suspendern la
tramitacin de los procedimientos que se siguen ante ellos slo en el caso de que, (i) con
anterioridad al inicio del procedimiento administrativo, se haya iniciado un proceso judicial que
verse sobre la misma materia, o (ii) cuando surja una cuestin contenciosa que, a criterio del
Tribunal o de la Comisin u Oficina respectiva, precise de un pronunciamiento previo sin el cual no
puede ser resuelto el asunto que se tramita ante INDECOPI4.
7. En el presente caso, los procesos judiciales alegados por Tume Contratistas se iniciaron el
22 de octubre de 2002, esto es, despus de iniciado el procedimiento de insolvencia de dicha
empresa, por lo que corresponde evaluar si ha surgido una cuestin contenciosa que, a criterio de
esta autoridad concursal, amerite suspender el procedimiento, conforme al segundo supuesto
previsto en el artculo 65 del Decreto Legislativo N 807.
10. De los actuados judiciales que obran de fojas 142 a 157 del expediente, se desprende que
Tume Contratistas inici dos procesos judiciales contra Ferreyros: el primero, a fin de que se
declare la nulidad de los contratos de reconocimiento de deuda que originaron la emisin de las
Letras de Cambio nmeros 98-RF0001, 98-RF0002, 98-RF0003, 98-RF0004, 98-RF0005, 98-
RF0006, 048-R0001, 019-RF10001, 019-RF10002, 019-RF10003, 019-RF10004, 019-RF10005 y
019-RF10006; el segundo, a efectos de obtener la declaracin judicial de extincin de las
obligaciones derivadas de las Letras de Cambio nmeros 018-R178265, 018-R178266, 018-
R178267 y 018-R178268 por el pago de las mismas. Por tanto, la controversia judicial mantenida
entre Tume Contratistas y Ferreyros est referida a la existencia de los crditos sustentados en los
mencionados ttulos valores.
11. El artculo 38.5 de la Ley General del Sistema Concursal establece que, en aquellos casos
en los cuales surja alguna duda o controversia sobre la existencia de los crditos invocados,
corresponde a la Comisin investigar por todos los medios su existencia, origen, legitimidad y
cuanta a fin de pronunciarse sobre los mismos11.
12. En ese sentido, esta Sala considera que el anlisis sobre la existencia de un crdito invocado
para su reconocimiento no constituye una cuestin contenciosa de derecho privado que slo puede
dilucidarse en el fuero jurisdiccional, sino que es un asunto controvertido al interior de un
procedimiento concursal que exige un pronunciamiento de la autoridad, toda vez que el legislador
le ha encargado expresamente determinar y pronunciarse la existencia, origen, legitimidad y
cuanta de los crditos para poder reconocer los mismos, para lo cual cuenta con las facultades de
investigacin suficientes para realizar tal verificacin.
13. Por tanto, no existe preadministrabilidad de la va judicial dado que sta se presenta cuando el
asunto contencioso o litigioso, surgido durante la tramitacin del procedimiento administrativo, slo
puede ser resuelto en la va jurisdiccional, y por ningn motivo en la va administrativa, como sera
la declaracin previa de la capacidad de las partes o de la existencia de una sociedad conyugal o
de una relacin de filiacin o de derechos sucesorios, e incluso la indemnizacin por daos
derivados de la responsabilidad extracontractual, entre otros12. Dicho en otras palabras, la
preadministrabilidad de la va judicial es el presupuesto para que opere la suspensin del
procedimiento administrativo.
14. Adicionalmente, los ttulos valores e instrumentos pblicos presentados por Ferreyros generan
certeza sobre la existencia de los crditos incorporados en dichos documentos, la cual, por regla
general, resulta suficiente para que la autoridad concursal proceda a reconocer los crditos
invocados, de conformidad con lo establecido por el numeral 3 del artculo 39 de la Ley General
del Sistema Concursal13. Por tanto, la existencia de un proceso judicial iniciado con posterioridad
al procedimiento concursal y en el cual se cuestione la validez de los referidos ttulos no desvirta
su mrito probatorio, en tanto no exista un pronunciamiento judicial que declare la nulidad o
ineficacia de la obligacin incorporada en los mismos.
IV. RESOLUCIN
Revocar la Resolucin N 427-2003/CCO PIURA emitida el 29 de mayo de 2003 por la Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de Piura, en el
extremo que declar improcedente la solicitud de reconocimiento de crditos presentada por
Ferreyros S.A.A. frente a Tume Contratistas Generales S.R.L. referida a los crditos derivados de
las letras de cambio mencionadas en el considerando 10 de la presente resolucin y registr como
contingentes dichos crditos. En consecuencia, se dispone que la referida autoridad emita
pronunciamiento de fondo sobre el citado extremo.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTAS
RESOLUCION N 1044-2003-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 018-2002/CCO-ENTIDADES
SUMILLA
De conformidad con el principio de presuncin de veracidad, la autoridad competente tendr por
veraces las declaraciones efectuadas por los particulares en un procedimiento administrativo. Sin
perjuicio de lo cual, la autoridad se encuentra facultada para comprobar la veracidad de tales
declaraciones y, de ser necesario, para declarar la nulidad de la autorizacin obtenida sobre la
base de documentos o testimonios falsos, as como iniciar las acciones legales para determinar la
responsabilidad de los infractores.
Asimismo, seal que haba requerido al seor Bautista que informe sobre la autenticidad de su
ttulo profesional. Sin embargo, hasta la fecha no haba comparecido a sus oficinas.
Por Resolucin N 0183-2003/CCO-INDECOPI del 31 de julio de 2003, la Comisin dispuso remitir
el expediente a esta Sala a fin de que determine si existe mrito para declarar la nulidad de la
Resolucin N 0119-2003/CCO-INDECOPI, conforme a lo establecido en el artculo 32.3 de la Ley
del Procedimiento Administrativo General.
El 30 de octubre de 2003, la Sala solicit al Rector de la Universidad Nacional San Luis Gonzaga
de Ica que informe si el ttulo profesional presentado por el seor Bautista fue emitido por la
Universidad que representa, y si la citada persona obraba inscrito como ex alumno en el Libro de
Grados y Ttulos de la Direccin de Secretara General.
Por Oficio N 1228-SG-UNICA-2003 del 5 de noviembre de 2003, la seora Mara Huaman Bonifaz,
Secretaria General de la Universidad Nacional San Luis Gonzaga de Ica, inform a la Sala que el
referido Ttulo Profesional no haba sido expedido por dicha institucin. Asimismo, seal que las
firmas en l consignadas no coincidan con las firmas de las autoridades que representaban a la
Universidad en el ao de 1998, y que el nmero de registro consignado en el documento
presentado perteneca a la seorita Betty Gabriela Elias Quionez.
II. CUESTIN EN DISCUSIN
Determinar si corresponde declarar la nulidad de la Resolucin N 0119-2003/CCO-INDECOPI.
III ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
1. La Comisin solicit a la Sala que evale si corresponda declarar la nulidad de la
resolucin que registr a Asesores Concursales como entidad administradora y liquidadora de
deudores sometidos a procedimientos concursales, toda vez que existan indicios de la falsedad
del ttulo profesional expedido a nombre del seor Bautista, accionista y representante legal de la
citada empresa.
2. El artculo 120 de la Ley General del Sistema Concursal dispone que para acceder al
registro de entidades administradoras y liquidadora de empresas sometidas a concurso, las
personas jurdicas deben cumplir, entre otros requisitos, con acreditar que sus representantes,
apoderados, gerentes, directores, accionistas y similares cuenten con grado acadmico
universitario3.
3. La citada norma debe ser interpretada conjuntamente con los artculos 10 de la Ley
General del Sistema Concursal4, IV y 32.3 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, las
cuales recogen el principio de presuncin de veracidad, de acuerdo al cual, deben tenerse por
veraces las declaraciones efectuadas por los particulares en un procedimiento administrativo, sin
perjuicio de la facultad que tiene la administracin pblica para comprobar la veracidad de tales
declaraciones y, de ser el caso, para declarar la nulidad de la autorizacin obtenida sobre la base
de documentos o testimonios falsos e iniciar las acciones legales para determinar la
responsabilidad de los infractores5.
4. En el presente caso, a fin de constatar si existan indicios de la falsedad del ttulo
profesional presentado por el seor Bautista, la Sala solicit al Rector de la Universidad Nacional
San Luis Gonzaga de Ica que informe si el citado ttulo profesional fue emitido por dicha
Universidad a nombre del seor Bautista y si ste obraba inscrito como ex alumno en el Libro de
Grados y Ttulos de la Direccin de Secretara General.
1 Asesores Concursales indic que sus representantes legales eran el seor Roberto Carlos
Bautista Lizarbe y la seora Carmen Rosa Bautista Lizarbe.
2 Pajares Arana adjunt a su escrito, copia simple del Oficio N 725-SG-UNICA-2003 que le
fuera remitido por la seora Mara Huaman Bonifaz, Secretaria General de la Universidad San Luis
Gonzaga de Ica el 19 de junio de 2003, mediante el cual se inform que el seor Bautista no
constaba como titulado en los Libros de Grados y Ttulos de la Direccin de la Secretara General.
Resolucin 079-97-TDC
Expediente 035-96-CCE-CCPL
RESOLUCION N : 079-97-TDC
EXPEDIENTE N : 035-96-CCE-CCPL
DEUDOR : CIA INDUSTRIAL OELAGINOSA S.A. (CINOLSA)
ACREEDOR : TRANSUR S.A. (TRANSUR)
Precisan competencia territorial de la autoridad concursal peruana para conocer los procesos de
declaracin de insolvencia de las personas naturales o jurdicas domiciliadas o no en el Per
RESOLUCION N 0335-2000-TDC-INDECOPI
Por otro lado, se declara que la omisin de la Comisin en pronunciarse sobre el pedido de
declaracin de reserva de diversa documentacin presentada por Proveedores Hospitalarios S.A. -
PROHOSA no constituye causal de nulidad, toda vez que dicha omisin no afecta el sentido del
pronunciamiento final sobre el caso. No obstante, dado que todos los pedidos de los administrados
deben ser atendidos, se dispone que la Comisin proceda a pronunciarse sobre dicha solicitud.
I ANTECEDENTES
(i) la nota de dbito N 500877 por US$ 21 000,00 se emiti en atencin a una variacin de
precios que no fue comunicada con 60 das de anticipacin a la venta, conforme a lo pactado entre
las partes, por lo que, al haber sido girada en forma irregular, no era exigible.
(iii) Asimismo, deba descontarse el monto de US$ 12 544,05 que corresponde a su factura
N 1458 generada por la exportacin del producto Plexitron que fue rechazado por control de
calidad realizado por el Ministerio de Salud.
Respecto del crdito invocado por Baxter Export, seal lo siguiente:
(i) Mediante permanentes comunicaciones cursadas a dicha empresa, remarc que los
estados de cuenta de Baxter Export no concordaban con sus registros contables, toda vez que
incluan facturas que ya haban sido canceladas y no incluan facturas de comisiones y otros
conceptos a favor de PROHOSA que se encontraban pendientes de pago.
(i) En el presente caso no se evala la ejecucin del contrato suscrito entre las partes a fin
de reconocer derechos o hacer cumplir obligaciones derivadas de dicho acuerdo, sino la situacin
de insuficiencia patrimonial de una persona jurdica constituida, domiciliada y cuyos bienes que
conforman su patrimonio se encuentran en el Per. En este sentido, dado que el pronunciamiento
no versar sobre la relacin contractual misma, sino sobre la situacin patrimonial integral de la
empresa, la autoridad concursal peruana resulta competente para conocer este procedimiento.
(ii) Con relacin al crdito sustentado en la nota de dbito N 500877, la fecha de emisin
de sta es anterior al plazo de 60 das; y, adems, PROHOSA no ha acreditado que Laboratorios
Baxter haya omitido cursar el pre-aviso pactado.
(iii) En cuanto a los crditos alegados por PROHOSA frente a Laboratorios Baxter, el
presente procedimiento no constituye la va idnea para que PROHOSA obtenga la declaracin de
un crdito a cargo del solicitante, o, de ser el caso, la compensacin de los mismos frente a los
crditos que alega mantener a su favor.
(iv) Con relacin a los crditos invocados por Baxter Export, de los medios probatorios
presentados no se desprende la cancelacin de dichos crditos.
Dicha resolucin se emiti con el voto singular del seor Carlos Crdenas Quirs. En dicho
voto, el seor Crdenas afirm que de la interpretacin conjunta de los artculos 25 del Cdigo
Procesal Civil, 2060 y 2105 del Cdigo Civil, la prrroga de competencia acordada por las partes
era vlida, por lo que la autoridad competente para avocarse al presente procedimiento de
insolvencia era cualquier corte estatal o federal del Estado de Illinois, y no la Comisin3.
(v) En un anterior procedimiento la Comisin desestim los crditos invocados por los
acreedores, declarando improcedente la solicitud.
(i) El plazo de 5 das hbiles concedido por la Comisin para acreditar solvencia no fue
razonable para efectuar la tasacin comercial de sus activos y tramitar ante el Registro Vehicular
los certificados de gravamen de los vehculos de su propiedad. Por ello, solicit una prrroga de
dicho plazo.
El 9 de agosto de 2000, se realiz el informe oral, que cont con la participacin de ambas
partes, por lo que el expediente se encuentra expedito para ser resuelto.
II CUESTIONES EN DISCUSION
(iii) si corresponde realizar una compensacin entre los crditos invocados por Laboratorios
Baxter y Baxter Export frente a PROHOSA y los crditos alegados por PROHOSA a su favor frente
a dichos crditos;
(iv) si, de ser el caso, corresponda que la Comisin concediera a PROHOSA un plazo para
que acredite solvencia, teniendo en cuenta que dicha empresa no demostr su capacidad de pago
durante el desarrollo del procedimiento.
Dado que los fundamentos de dicha impugnacin no fueron revisados por esta instancia, y
a fin de salvaguardar el derecho de defensa de PROHOSA, la Sala considera que corresponde,
mediante la presente resolucin, analizar adicionalmente tales argumentos.
III.1 Competencia de la autoridad concursal para el conocimiento del presente caso
La ley peruana reconoce la autonoma de las partes para decidir qu autoridad resolver
eventuales conflictos entre ellas. Sin embargo, dicha autonoma se encuentra limitada cuando se
trata de materias en las cuales el ordenamiento jurdico establece una competencia jurisdiccional
exclusiva y obligatoria.
En este sentido, la eleccin de las partes de resolver sus controversias ante un tribunal de
Illinois resulta vlida, y las decisiones de dicho tribunal deben ser reconocidas obligatoriamente por
mandato expreso de esta norma.
En el rgimen comn, las empresas tienen la potestad de elegir la ley conforme a la cual se
regirn sus relaciones comerciales as como determinar la jurisdiccin competente para la
resolucin de sus diferencias. Sin embargo, cuando las empresas ingresan a un estado de crisis
econmica, es posible que, dada su imposibilidad para cumplir con sus obligaciones mercantiles o
la reduccin sustancial de su patrimonio, ingresen al rgimen concursal. En estos casos, la
eleccin realizada por las partes sobre la ley aplicable y la jurisdiccin competente es desplazada
por este rgimen especial y de orden pblico, que es el rgimen concursal.
e. Ley Aplicable: Este Acuerdo ser regido por las leyes de Illinois excluyendo cualquier
eleccin de reglamentaciones legales que puedan requerir la aplicacin de leyes de cualquier otra
jurisdiccin. Por el presente las partes se someten a la jurisdiccin de cualquier corte estatal o
federal del Estado de Illinois. El distribuidor renuncia a su jurisdiccin de litigio y designa al
Secretario de Estado del Estado de Illinois como su agente para la citacin al proceso.
(el subrayado es nuestro)
Del texto del acuerdo celebrado entre las partes el 8 de agosto de 1987 se desprende que
lo que se ha sometido a la jurisdiccin de Illinois son las controversias que surjan de su
interpretacin o ejecucin, y no lo referido a la competencia de las autoridades con ocasin de un
procedimiento de naturaleza concursal.
No obstante ello, la Sala considera necesario analizar si, aun cuando se entienda que las
partes tambin han sometido la cuestin relativa a su situacin de insolvencia a dicha jurisdiccin,
la autoridad concursal peruana sera o no competente.
Existe un criterio mixto entre ambas posiciones, denominado teora de los procedimientos
secundarios de insolvencia. Segn esta teora, es posible admitir un rgimen que permite
compatibilizar ventajas de las dos posiciones clsicas. Esta teora consiste en que junto a la
quiebra principal abierta en el pas de la sede o domicilio del deudor, se admita la apertura de las
quiebras parciales o secundarias ante tribunales de otros estados donde se hallan bienes del
deudor8.
Dicha teora es coherente con lo establecido por el marco normativo nacional vigente. El
Cdigo Civil, en el Libro correspondiente a Derecho Internacional Privado, establece como regla
general en su artculo 2057 que los tribunales peruanos son competentes para conocer de las
acciones contra personas domiciliadas en el territorio nacional9.
Artculo 2061.- Los tribunales peruanos tienen competencia para conocer de los juicios
originados por el ejercicio de acciones relativas a universalidades de bienes, aun contra personas
domiciliadas en pas extranjero, cuando el derecho peruano sea el aplicable para regir el asunto,
de acuerdo a sus normas de Derecho Internacional Privado.
Sin embargo, se respeta la competencia peruana para conocer de las acciones relativas al
patrimonio del declarado en quiebra, respecto a los bienes situados en el Per, y sin perjuicio de lo
dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.
(el subrayado es nuestro)
El segundo prrafo de este artculo especifica que para el patrimonio declarado en quiebra
por otro Estado -que conforme a lo anterior se aplicara solamente para personas no domiciliadas
en territorio peruano-, debe respetarse la competencia peruana respecto de los bienes situados en
el Per. Del orden lgico planteado en el artculo transcrito, se desprende que esto ltimo se refiere
a personas no domiciliadas en territorio peruano.
Por ello, la Sala considera que la jurisdiccin peruana es competente para conocer los
procedimientos de insolvencia de manera obligatoria, cuando se trate de personas domiciliadas en
el pas, como en el presente caso. Sin embargo, la autoridad concursal peruana no ser
obligatoriamente competente si se trata de personas que no se encuentren domiciliadas en el
territorio peruano, pero s en lo que se refiere a los bienes situados en el Per10, mediante un
procedimiento secundario de insolvencia.
En su voto discordante, el seor Crdenas ha sealado que el artculo 2105 del Cdigo
Civil reconoce la validez de una jurisdiccin extranjera en materia de concursos, cuando sta se
haya pactado.
Dado que la autoridad peruana es competente de manera exclusiva para conocer de los
procedimientos de declaracin de insolvencia de personas domiciliadas en el Per, debe
entenderse que la posibilidad de reconocimiento de sentencias extranjeras establecida en el
artculo 2105 slo se limita a aquellos casos en los que la jurisdiccin peruana no es obligatoria. No
puede interpretarse esta norma que establece un procedimiento, de manera aislada, sino que debe
concordarse con lo prescrito por las normas antes analizadas.
Asimismo, puede observarse que esta norma desarrolla el procedimiento para ejecutar lo
normado en el segundo prrafo del artculo 2061 del Cdigo Civil, que como ya se ha expresado,
es aplicable solamente a aquellas personas no domiciliadas en el Per.
A modo de ejemplo, supongamos que una empresa domiciliada en Egipto, pero que tiene
bienes situados en territorio peruano, es declarada en quiebra por la autoridad concursal de Egipto.
Si sus bienes en Egipto no alcanzaran para satisfacer las obligaciones que mantiene frente a sus
acreedores, entonces stos tendrn la posibilidad de recurrir ante la autoridad peruana a efectos
de que reconozca la sentencia que declara su quiebra, y pueda satisfacer sus crditos con los
bienes ubicados en el territorio peruano.
Por los argumentos expuestos, la Sala considera que la solucin propuesta por la teora de
los procedimientos secundarios de insolvencia resulta ms acorde con los fines del derecho
concursal e inspira a la legislacin peruana, toda vez permite que el estado en cuyo territorio la
empresa insolvente se encuentra desarrollando sus operaciones asuma competencia sobre el
procedimiento de insolvencia. Asimismo, asegura que los mismos sean conducidos conforme a la
legislacin bajo la cual ha desarrollado sus operaciones y que se haga pblica a otros eventuales
acreedores. Esto, sin perjuicio de que otros acreedores que hubiesen contratado con el insolvente
en otros pases puedan dirigirse contra los bienes del insolvente que se encuentren en otro estado.
A mayor abundamiento, cabe sealar que aun cuando en materia de insolvencia
transfronteriza pueden presentarse mltiples supuestos relacionados con el domicilio del deudor, el
lugar de situacin de los bienes, etc., la doctrina jurdica en su mayora coincide en sealar que las
autoridades competentes y la ley aplicable al concurso es la ley del Estado en el que domicilia el
deudor y donde se encuentran ubicados sus bienes. Dicha tendencia es reconocida, por ejemplo,
por la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI)13 en
su Ley Modelo sobre Insolvencia Transfronteriza14 que seala que si el deudor concordatario
concursado o quebrado no tiene ms que un domicilio civil o mercantil, no puede haber ms que un
juicio de procedimientos preventivos de concurso o quiebra, o una suspensin de pagos, para
todos sus bienes y todas sus obligaciones en los estados contratantes.
En el presente caso, dado que PROHOSA es una persona jurdica domiciliada en el Per y
cuyos bienes se encuentran dentro del territorio peruano, la competencia de la autoridad concursal
peruana es innegable y obligatoria.
Asimismo, esta Sala considera necesario aclarar que si bien debe aplicarse la normatividad
concursal peruana, existen aspectos relativos a la existencia de los crditos que vinculan a las
partes que deben ser conocidos mediante las reglas aplicables a sus relaciones comerciales
(pactadas tanto en el acuerdo de distribucin antes mencionado, como en las leyes del Estado de
Illinois), que debern ser determinados mediante las leyes aplicables, conforme a lo sealado en el
subacpite III.1.2.
Respecto a la nota de dbito N 500877 emitida por US$ 21 000,00, PROHOSA manifest
que aqulla fue girada en forma irregular respecto de las condiciones de adquisicin pactadas con
el vendedor, toda vez que en el acuerdo suscrito15, se pact que en caso de variaciones de
precios, stas deban comunicarse con 60 das de anticipacin y no con posterioridad a la
ejecucin de la venta. Para ello, adjunt la comunicacin de fecha 2 de diciembre de 1997 cursada
a PROHOSA que acreditaba su disconformidad con dicha acreencia.
Esta Sala estima que, conforme a lo pactado entre las partes en el acuerdo de distribucin,
ante una variacin de precios de las mercancas vendidas a PROHOSA, es el vendedor quien tiene
a su cargo la probanza de haber comunicado dicha variacin en el plazo de 60 das, toda vez que
conforme lo establece el Cdigo Procesal Civil, quien alega la existencia de un hecho (en este caso
un crdito), debe probarlo16.
Respecto del resto de los crditos invocados por Laboratorios Baxter, PROHOSA bas su
oposicin en el hecho de que dicha empresa mantena frente a ella comisiones impagas del orden
del 20% sobre el precio FOB correspondientes a las ventas incorporadas en las facturas N 4494;
4500 y 4509 por el monto de US$ 18 423,00 emitidas por PROHOSA. Asimismo, aleg que deba
descontarse la suma de US$ 12 544,05 correspondiente a la factura N 1458 emitida por
PROHOSA como consecuencia de la exportacin del producto Plexitron, que fue rechazado por el
Ministerio de Salud.
Por ello, la Sala coincide con la Comisin en que debe declararse infundada la oposicin
formulada por PROHOSA frente al crdito invocado por Laboratorios Baxter ascendente a US$ 28
808,00 sustentado en la factura N 4639.
Baxter Export afirm mantener frente a PROHOSA crditos ascendentes a US$ 464 571,59
por concepto de capital en virtud de 25 facturas impagas.
Al respecto, PROHOSA seal que sus estados de cuenta no coincidan con los de Baxter
Export, toda vez que estos ltimos incluan facturas que ya haban sido canceladas y no incluan
notas de cargo y de crdito correspondientes a comisiones y otros conceptos pendientes de pago a
favor de PROHOSA. A fin de acreditar lo afirmado, PROHOSA adjunt diversas comunicaciones
cursadas a Baxter Export.
Por tanto, la Sala considera que corresponde declarar infundada la oposicin interpuesta
por PROHOSA respecto de los crditos invocados por Baxter Export respecto de US$ 464 571,59.
Con relacin a los puntos (i) y (ii), al referirse a supuestos defectos de tramitacin, stas
debieron ser formuladas oportunamente a travs de la va del reclamo en queja que se encuentra
regulada en el Texto Unico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos.
Sin perjuicio de ello, debe indicarse que conforme se advierte del expediente, PROHOSA
tom conocimiento oportuno de la Resolucin N 2598-1999/CRP-ODI-CAMARA, por lo que
cualquier notificacin defectuosa, se ha visto subsanada conforme a lo dispuesto en el primer
prrafo del artculo 172 del Cdigo Procesal Civil24.
No obstante que la omisin a que se refiere el punto (iii) no afecta el sentido del
pronunciamiento final, dado que la Administracin Pblica debe dar respuesta todos los pedidos
que planteados por los administrados, la Sala considera que corresponde disponer que la Comisin
se pronuncie sobre la solicitud de PROHOSA para que se declare reservada la informacin sobre
el valor contable y de tasacin de su mercadera.
Por ltimo, en aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y, atendiendo a que
esta resolucin ha interpretado de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin
vigente, corresponde declarar que la presente resolucin constituye precedente de observancia
obligatoria en cuanto establece el criterio por el cual debe interpretarse que la autoridad concursal
peruana es siempre competente para conocer los procedimientos de declaracin de insolvencia
sobre las personas naturales y jurdicas domiciliadas en el Per.
IV RESOLUCION DE LA SALA
NOVENO: disponer que la Secretara Tcnica remita al Directorio del Indecopi copia de la
presente Resolucin para su publicacin en el diario oficial El Peruano de conformidad con el
artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard
Gonzlez, Mario Pasco Cosmpolis, Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo y Liliana Ruiz de Alonso.
RESOLUCIN N 0838-2003/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 007-2001/CRP-ODI-CCPL/CP
PROCEDENCIA : COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
EN LA UNIVERSIDAD DE PIURA CON SEDE EN LIMA1 (LA COMISIN)
DEUDOR : EMPRESA SIDERRGICA DEL PER S.A.A. (SIDERPERU)
IMPUGNANTE : BANQUE BNP PARIBAS ANDES (BNP PARIBAS)
MATERIA : CONCURSO PREVENTIVO CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO
JUNTA DE ACREEDORES
SUMILLA
(ii) Ante el referido vaco normativo, deba aplicarse en forma supletoria las disposiciones
sobre procesos de reestructuracin, conforme lo estableca el artculo 113 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial3, segn las cuales el procedimiento conclua cuando el representante
de la empresa o el administrador acreditaba ante la Comisin el pago de los crditos reconocidos.
(iii) Es un error sealar que la Junta de Acreedores de Siderper se extingui cuando su
representante, el Comit de Vigilancia, se encontraba en pleno ejercicio de sus facultades.
(iv) Entender que los acreedores de Siderper no pueden reunirse para introducir modificaciones al
Acuerdo Global de Refinanciamiento no slo implica recortarles la facultad de otorgar facilidades
crediticias a una empresa que ellos consideran viable, sino, lo que es ms grave, podra conducir a
la insolvencia de Siderper.
(v) En tanto el procedimiento de Concurso Preventivo de Siderper se encontraba vigente
resultaba de aplicacin inmediata la Ley General del Sistema Concursal.
(vi) El artculo 106.5 de la referida norma permite a la Junta de Acreedores reunirse a fin de
reprogramar las obligaciones contenidas en el referido acuerdo.
Por Resolucin N 1994-2003/CDCO-ODI-UDP del 22 de julio de 2003, la Comisin concedi la
apelacin de BNP Paribas y dispuso elevar los actuados a la Sala.
El 1 de setiembre de 2003, Siderper absolvi el traslado de la apelacin efectuado por la
Secretara Tcnica de la Sala y se adhiri a los fundamentos de la apelacin formulada por BNP
Paribas.
Los das 1, 2 y 4 de setiembre de 2003, a iniciativa propia, Banco Financiero, Export Import Bank
of The United States, Interbank, Banco Continental y el Banco de Comercio tambin se adhirieron a
los fundamentos de la apelacin formulada por BNP Paribas.
El 23 de setiembre de 2003, se llev a cabo la audiencia de informe oral solicitada por BNP
Paribas, con la asistencia de su representante as como el de Siderper.
deudores enfrenten o prevean dificultades para el pago de sus obligaciones, y busquen una
reestructuracin patrimonial.
5. En el marco del Concurso Preventivo, el deudor presentaba una propuesta de acuerdo
global de refinanciamiento. Verificado el cumplimiento de los requisitos de ley, la Comisin
convocaba a los acreedores del deudor a fin de que conformen la junta de acreedores respectiva.
Una vez instalada, est tena que pronunciarse sobre la propuesta de refinanciamiento o
reprogramacin presentada por el deudor. Aprobada la propuesta por mayora, el acuerdo global de
refinanciamiento resultaba de obligatorio cumplimiento para el deudor y todos los acreedores.
6. A diferencia de lo que ocurre con la vigente Ley General del Sistema Concursal5, la Ley de
Reestructuracin Patrimonial no contena disposicin alguna que reconociera a los acreedores la
facultad de volver a reunirse una vez aprobado el acuerdo global de refinanciamiento propuesto por
el deudor.
7. Atendiendo al referido vaco normativo podan surgir dos interpretaciones respecto a la
vigencia del Concurso Preventivo luego que la Junta de Acreedores se pronunciaba sobre la
propuesta de refinanciacin formulada por el deudor. Una que, en funcin a una particular
consideracin del diseo del procedimiento, entenda que el Concurso Preventivo tena como
finalidad otorgar un marco de negociacin idneo para que los acreedores aprobaran la
refinanciacin de pasivos propuesta por el deudor, por lo que, luego de ello, el procedimiento
conclua6. Por tal motivo, se consideraba que no exista sustento legal alguno para la realizacin
de juntas posteriores.
8. Otra interpretacin posible de la norma era que, atendiendo al carcter privado del
Concurso Preventivo y a su finalidad, los acreedores podan reunirse en junta a fin de introducir las
modificaciones que consideraran convenientes al acuerdo global de refinanciacin aprobado, por lo
que el procedimiento continuaba vigente mientrs no se cumplieran con los trminos del acuerdo
global de refinanciamiento.
9. En anteriores oportunidades, tanto la Sala de Defensa de la Competencia como esta Sala,
ante el vaco normativo contenido en la
15. En contraposicin a la participacin activa que tienen los acreedores en los procedimientos
concursales, la autoridad concursal asume mas bien un rol subsidiario y limitado a intervenir como
supervisor de las negociaciones entre los acreedores y el deudor, velando porque stas se
desarrollen en forma transparente y bajo los principios de la buena fe y lealtad que rigen la
actividad de los agentes de mercado.
16. En efecto, corresponde a la autoridad concursal facilitar y promover la negociacin entre
acreedores y deudores, respetando la autonoma privada respecto de las decisiones adoptadas en
los procedimientos concursales. De ello se desprende que, con el fin de otorgar seguridad jurdica
al procedimiento, dicha autoridad, en observancia del principio de legalidad, nicamente puede
intervenir dentro de las facultades que le han sido atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas.
17. En resumen, nuestro marco legal tiene como finalidad proporcionar mecanismos de solucin
colectiva de conflictos originados en la crisis financiera de un determinado patrimonio con un claro
privilegio a la autonoma en la decisin de las partes involucradas. La magnitud de la afectacin del
patrimonio, as como las condiciones necesarias para la superacin de tal circunstancia es una
decisin que corresponde a los acreedores involucrados, pues son ellos quienes por efecto de la
crisis tienen el mayor inters en recuperar sus crditos comprometidos.
18. Bajo ese orden de ideas, si la autonoma de las partes involucradas en el proceso7 se traduce
en la libertad de celebrar el acuerdo de refinanciamiento que consideren ms conveniente a sus
intereses, no debe existir impedimento alguno para restringir el derecho de las partes a modificar el
mencionado acuerdo, ms an considerando que no existe en la legislacin concursal atribucin
alguna conferida a la autoridad que la habilite para ello.
19. Dicha interpretacin, adems, es la ms acorde a la realidad empresarial, ya que las
condiciones que las partes inicialmente pactaron para la refinanciacin de las obligaciones pueden
verse afectadas por situaciones no previstas al momento de celebrar el acuerdo.
20. Precisamente, en la exposicin de motivos del proyecto de la Ley General del Sistema
Concursal, se justifica el reconocimiento de la
posibilidad que los acreedores se reunan en junta a fin de modificar el acuerdo de refinanciamiento
celebrado en los siguientes trminos:
El Procedimiento Concursal Preventivo tiene por finalidad principal, conceder un espacio para que
los acreedores convocados manifiesten su aprobacin o desaprobacin al Acuerdo Global de
Refinanciacin propuesto por el deudor. De acuerdo a lo expuesto, de aprobarse el citado
instrumento con el voto de los acreedores que representen ms del 66.6% del monto total de los
crditos reconocidos o asistentes, segn corresponda, el acuerdo ser oponible a todos los
acreedores. En este caso, y para no cerrar alternativas de mejoras a los acuerdos arribados, la
Junta se podr reunir durante el plazo establecido para el pago de las obligaciones concursales
exclusivamente para modificar el Acuerdo Global de Refinanciacin, con las formalidades de Ley.
Esto, porque nuevas situaciones de mercado pueden ameritar tal accin. (el subrayado es
agregado).
21. Una interpretacin que entienda que la Ley de Reestructuracin Patrimonial impeda a los
acreedores reunirse en junta a fin de modificar los trminos del acuerdo global de refinanciamiento,
atendiendo a que el procedimiento conclua con la aprobacin del referido acuerdo, elevara
innecesariamente los costos de transaccin de las negociaciones entre el deudor y sus acreedores,
pues, a fin de modificar el acuerdo de refinanciamiento, tendra que presentarse una nueva
solicitud de acogimiento, nuevas solicitudes de reconocimiento de crditos, formarse una nueva
Junta de Acreedores, considerando incluso una nueva masa de acreedores con la que debe
negociarse, entre otras actividades. Ello incrementara evidentemente los costos en tiempo y dinero
para adoptar una decisin que requiere una solucin rpida y que no justifica una ineficiente
asignacin de recursos como la antes descrita.
22. En este contexto, la falta de norma expresa que reconociera a los acreedores la posibilidad de
reunirse a fin de modificar el acuerdo global de refinanciamiento no poda ser entendida por s
misma como una prohibicin de celebrar juntas posteriores y, en ese sentido, que el procedimiento
preventivo conclua.
23. Por el contrario, ante el referido vaco normativo, era vlido entender que los acreedores
podan reunirse mientras no concluyera la ejecucin del acuerdo global de refinanciacin
celebrado, pues en tanto ello no ocurriera, el procedimiento no habra cumplido con su finalidad de
prevenir una situacin de insolvencia que ponga en riesgo la capacidad de pago del deudor y, a su
vez, la situacin financiera de los acreedores y de la economa en general que se perjudican por la
rotura de la cadena de pagos.
28. Por consiguiente, este colegiado considera que no exista impedimento alguno para que la
Junta de Acreedores de un deudor sometido a Concurso Preventivo bajo las reglas de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial se rena luego de la aprobacin del Acuerdo Global de
Refinanciamiento con la finalidad de modificar la reprogramacin de pagos acordada inicialmente,
toda vez que el procedimiento no conclua con la aprobacin del referido instrumento y porque
dentro del esquema propio del Concurso Preventivo era posible que acreedores y deudores se
reunan a fin de pronunciarse nuevamente sobre tal refinanciacin.
29. Ahora bien, esta nueva interpretacin no abre la posibilidad para el reconocimiento de crditos
presentados a reconocimiento en forma tarda, pues la Ley de Reestructuracin Patrimonial9, al
igual que la vigente Ley General del Sistema Concursal10, no admiten tal posibilidad.
Ello con el fin de lograr que la Junta de Acreedores est conformada a lo largo de todo el
procedimiento nicamente por los acreedores que se presentaron a concurso oportunamente,
dotndose con ello de seguridad a los acuerdos adoptados por la Junta y reducindose los costos
de transaccin en la negociacin, debido a que desde el inicio los acreedores van a tener
conocimiento de la conformacin de la Junta y, por tanto, en quienes va a recaer la decisin de
aprobar el Acuerdo Global de Refinanciamiento y de, eventualmente, modificarlo.
El pedido de fechas para Junta formulado por BNP
30. El 19 de junio de 2003, BNP Paribas, en su condicin de Presidente de la Junta de Acreedores
nombrado en el Concurso Preventivo de Siderper, solicit a la Comisin que le otorgue fechas
para convocar a la referida Junta con la finalidad de que sta trate sobre la modificacin de la
reprogramacin del pago de algunas obligaciones contenidas en el Acuerdo Global de
Refinanciamiento.
Uno de los mtodos a utilizar en casos como el que plantea esta temtica, para contrastar la
interpretacin literal es el llamado mtodo teleolgico o finalista, segn el cual "la interpretacin
debe ser realizada de manera tal que, en la medida de lo posible se obtenga una finalidad
predeterminada de la aplicacin de la norma jurdica(..)12. Ello supone que la interpretacin de la
norma deba hacerse de manera concordante con la funcin que la norma debe desarrollar segn la
naturaleza de las instituciones involucradas. Al mtodo anterior, puede sumarse tambin la
aplicacin del mtodo de interpretacin histrico, que implica que la interpretacin "se hace
recurriendo a los contenidos que brindan los antecedentes jurdicos directamente vinculados a ella
(la norma), y se fundamenta en que el legislador siempre tiene una intencin determinada al dar la
norma jurdica, llamada intencin del legislador, que debe contribuir decisivamente a interpretar su
sentido"13.
Realizada esta tarea en relacin con el caso, se concluye que el Concurso Preventivo de Siderper
iniciado el 15 de agosto de 2001 termin con la celebracin de la nica junta prevista para la
discusin de dicha propuesta y, luego de ello, la Junta de Acreedores se extingui, quedando de
este modo descartada la celebracin de una segunda junta.
As, el artculo 105 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial estableca claramente como
finalidad del Concurso Preventivo, la celebracin de un acuerdo global de refinanciamiento14
(reprogramacin de pagos) oponible a los acreedores, por tratarse de una situacin coyuntural y no
propiamente de crisis.
Dentro de esta lgica del diseo legal del Concurso Preventivo, el artculo 107 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial15 estableci que los acreedores hbiles para participar en la Junta
seran aqullos que hasta el decimoquinto da hbil posterior a la fecha de publicacin del inicio del
concurso preventivo hubieren presentado ante la Comisin los ttulos que acreditaren la existencia,
origen, titularidad y cuanta de los crditos devengados, no siendo procedente en el Concurso
Preventivo el reconocimiento de crditos tardos; criterio que se mantiene en la Ley General del
Sistema Concursal vigente. Esta consideracin del voto en minora es reconocida por el voto en
mayora.
Lo expuesto se vincula con la invocacin efectuada del artculo 113 de la Ley de Restructuracin
Patrimonial16.
El criterio sealado, en el sentido que el procedimiento de Concurso Preventivo conclua con la
aprobacin y tambin con la desaprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin y que dicho
procedimiento no admita la realizacin de una segunda junta, constituye la interpretacin reiterada
y uniforme que los distintos rganos funcionales del INDECOPI han realizado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial desde que sta fue promulgada17, el cual es compartido por el voto
en minora.
Dicho criterio no implica, ni pretende recortar la autonoma privada que se seala como orientadora
de los procesos concursales; menos an crear impedimentos para su ejercicio. Por el contrario,
teniendo en cuenta que el deudor, en ejercicio de dicha autonoma y libertad, opt entre los
distintos procedimientos contenidos en la ley, por acogerse al Concurso Preventivo asumiendo las
consecuencias de su decisin, enmarcada dentro de una normativa de orden pblico, ella no puede
ahora desconocerse. De haber estimado los acreedores que dicho procedimiento no era la va
ms idnea para solucionar los problemas financieros de su deudor, igualmente en libertad
pudieron haber optado por otro procedimiento.
Tanto deudores como acreedores eran conscientes al someterse al Concurso Preventivo de las
reglas que dicho procedimiento estableca en cuanto a su duracin, as como las atribuciones que
el ordenamiento les otorgaba a sus intervinientes. Por ello, el legislador les entreg la decisin
sobre el destino del patrimonio involucrado en el concurso, respetando su autonoma y sus
legtimos intereses.
Por cierto la autonoma privada no es irrestricta. En efecto, se reconoce que la libertad de
contratar est limitada por lo que dispone el ordenamiento jurdico al momento de celebrarse el
contrato, de tal manera que existe un marco jurdico, diseado por este ordenamiento, que las
partes no pueden sobrepasar. Es cierto que los contratantes gozan de la libertad de configuracin
interna, en el sentido de que pueden pactar lo que ms convenga a sus respectivos intereses, pero
esta libertad no es incondicional, como lo sera segn la teora individualista, sino que slo puede
ejercitarse dentro del campo que le permite el ordenamiento jurdico"18.
Los procesos concursales comprometen los intereses, tanto del deudor como de la totalidad de
sus acreedores19, por lo que consideramos corresponde a la autoridad velar por el cumplimiento
de dichas reglas a fin de evitar su uso indebido, el respeto a la ley, privilegiando la seguridad
jurdica; lo que en ningn caso afecta el principio de legalidad, por el contrario abona a favor, si
tenemos en cuenta que un criterio extensivo de interpretacin podra ser implicante en cuanto a la
competencia de la Autoridad Administrativa.
El acceder a la celebracin de una segunda junta en un procedimiento de Concurso Preventivo,
tramitado bajo las reglas de la Ley de Reestructuracin Patrimonial con la finalidad de modificar el
Acuerdo Global de Refinanciacin aprobado, no slo es contrario a lo previsto en la ley y a su
finalidad, sino que asimismo atentara contra el derecho de los acreedores minoritarios que votaron
en contra de dicho acuerdo, pero que se vieron obligados por las reglas del concurso a respetar las
condiciones aprobadas por la mayora en cuanto al pago de sus obligaciones.
En tal virtud, la modificacin del acuerdo global de refinanciamiento atenta contra el derecho de
estos acreedores a exigir que las condiciones iniciales ofrecidas por su deudor y aprobadas por la
mayora sean respetadas. Lo contrario, ms bien revelara que el deudor se encontrara en una
situacin de cesacin de pagos propia de un procedimiento de insolvencia y no de un
procedimiento de concurso preventivo.
En el presente caso, la Junta de Acreedores de Siderper aprob el Acuerdo Global de
Refinanciamiento propuesto por dicha empresa el 24 de abril de 2002, esto es, durante la vigencia
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
2 La Ley de Reestructuracin Patrimonial fue derogada por la Ley General del Sistema
Concursal, conforme a lo dispuesto en la nica Disposicin Derogatoria de la referida norma.
5 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL.- Artculo 106.- Efectos de la aprobacin del
Acuerdo Global de Refinanciacin
()
106.5 De aprobarse el Acuerdo Global de Refinanciacin, y siempre que ste no hubiese quedado
resuelto, la Junta tendr la facultad de volver a reunirse exclusivamente para tratar aspectos
concernientes a la reprogramacin del pago de las obligaciones, respetando las formalidades de la
Ley.
6 Igual criterio se segua en caso se desaprobara la propuesta de refinanciacin formulada
por el deudor.
Resolucin 118-97-TDC
Expediente 013-96-CRE-CCAIL
RESOLUCION N : 118-97-TDC
EXPEDIENTE N : 013-96-CRE-CCAIL
DEUDOR : MOTOCENTRO MIRANDA SRLTDA. (MOTOCENTRO)
SOLICITANTE : MOTOCENTRO MIRANDA SRLTDA. (MOTOCENTRO)
"Del anlisis de la documentacin contable se observa que (...) no ha acreditado que haya sufrido
prdidas patrimoniales superiores a dos terceras partes; por lo tanto, no corresponde declarar su
insolvencia.
Respecto a la afirmacin realizada (...) en el sentido que dicha empresa no cuenta con capacidad
para honrar sus obligaciones, sta se fundamenta en la falta de liquidez de la empresa, elemento
que no tiene relevancia para efectos de la declaracin de insolvencia a pedido del propio deudor.
En efecto, la cesacin de pagos (falta de liquidez), slo puede ser invocada por los acreedores,
cuando sean stos quienes soliciten la declaracin de insolvencia de la empresa deudora.
Adicionalmente, debe precisarse que la referencia efectuada (...) a que todo su patrimonio ha sido
embargado por sus acreedores, ello slo importa el ejercicio de los derechos con que cuentan los
acreedores, hecho que tampoco es relevante para efectos del presente procedimiento."
Resolucin 149-97-TDC
Expediente 041-96-CCE-CCPL/J
RESOLUCION N : 149-97-TDC
EXPEDIENTE N : 041-96-CCE-CCPL/J
INSOLVENTE : COOPERATIVA DE TRABAJO Y FOMENTO DEL EMPLEO "FUERZA
UNIDA DEL PERU" LTDA. (LA COOPERATIVA)
PROCEDENCIA : COMISION DE CALIFICACION EMPRESARIAL DEL COLEGIO
DE CONTADORES PUBLICOS DE LIMA (LA COMISION)
"Los efectos de los procedimientos concursales alcanzan a todos los acreedores del insolvente y
los vinculan en una sola masa, la cual dentro de un procedimiento de excepcin, como lo es el
concursal, decidir el destino de la empresa buscando la solucin integral a un problema
generalizado de crisis econmica y financiera del cual son parte al mantener un crdito frente al
insolvente. Es por esta razn que se dispone que al no existir acreedores o no existir una pluralidad
de ellos, el estado de insolvencia sea levantado y se d por finalizado el procedimiento ."
Procedimiento de liquidacin: responsabilidad del liquidador respecto del exceso en los gastos
realizados para el cumplimiento de sus funciones.
En los procesos de liquidacin, las entidades liquidadoras deben contar con un margen razonable
de accin en el ejercicio de sus funciones, de modo tal que les permita cumplir con su obligacin
de realizar los activos de la deudora y efectuar el pago de los crditos reconocidos en el concurso.
En tal sentido, el exceso en que incurra el liquidador respecto de los gastos necesarios para llevar
a cabo la liquidacin no constituye, por s mismo, un incumplimiento de obligaciones que le genere
responsabilidad administrativa, siempre que su actuacin quede sujeta a la autorizacin o
ratificacin del Comit o de la Junta de Acreedores, rgano mximo de decisin en el proceso
concursal.
RESOLUCIN N 1101-2003-SCO-INDECOPI
El 4 de diciembre de 2002, el seor Luis Francisco Gallegos Pacora (en lo sucesivo, el seor
Gallegos) en representacin de algunos ex trabajadores de Cuvisa1, interpuso una denuncia contra
Right Business S.A. (en adelante, Right Business), entidad liquidadora de Cuvisa, sealando los
siguientes hechos:
(i) Right Business no haba cumplido con presentar informes escritos y detallados de los
avances de su gestin ante la Asamblea General de Crditos Laborales realizada el 4 de octubre
de 2002.
(ii) Right Business no haba cumplido con realizar una auditora a la gestin de las anteriores
entidades liquidadoras de Cuvisa, avalando lo realizado por Direccin y Consejos S.A. y
Corporacin Asesora S.A.C.
(iii) No se haba obtenido una respuesta a la comunicacin remitida por el seor Jos Maldonado
Santos, acreedor laboral de Cuvisa, a fin que la entidad liquidadora verifique y corrija los pagos
efectuados a favor de las acreencias laborales.
(iv) No se haba absuelto la consulta formulada por el seor Gallegos el 26 de octubre de 2002
respecto a la correcta aplicacin del porcentaje de pago a favor de los acreedores laborales y
sobre el cumplimiento de la Resolucin N 232-2002/CRP-ODI-ESN2.
(v) La entidad liquidadora tampoco absolvi la consulta efectuada el 19 de noviembre de 2002
por el seor Esteban Carbonell O' Brien, quien solicit un informe sobre la gestin a su cargo.
(vi) La entidad liquidadora no haba cumplido con informar la forma de clculo utilizada para
determinar el porcentaje de la deuda laboral que deba pagar.
(vii) Se desconoca el destino que Right Business haba dado a la suma de US$ 6 600,00,00 que
obtuvo por la venta de dos inmuebles de propiedad de Cuvisa.
El 13 de diciembre de 2002, Right Business present copia del informe de su gestin en el
procedimiento de liquidacin de Cuvisa, que fuera remitido al Presidente de la Junta de Acreedores
y al representante de los crditos laborales.
(ii) Right Business excedi el presupuesto de gastos aprobado por el Comit el 26 de octubre
de 2001, el cual ascenda a US$ 20 000,00, contraviniendo la clusula novena del Convenio de
Liquidacin, por lo que impuso una multa de doce (12) UIT.
(iii) Right Business no cumpli con informar mensualmente al Comit sobre los activos
pendientes de recuperar, tal como lo estableca el Convenio de Liquidacin. Asimismo, la Comisin
seal que Right Business no habra efectuado una bsqueda para recuperar activos de Cuvisa4,
contraviniendo lo establecido en el artculo 83 de la Ley General del Sistema Concursal.
En consecuencia, le impuso una multa de cinco (5) UIT.
Asimismo, la Comisin seal lo siguiente:
(i) Sobre el supuesto incumplimiento de Right Business en la presentacin de informacin
ante la Asamblea del Crdito Laboral de Cuvisa realizada el 4 de octubre de 2002, la Comisin
seal que dicha conducta no estaba tipificada ni en la Ley ni en el Convenio, por lo que no
configuraba un hecho pasible de sancin.
Asimismo, seal que la informacin a la que se refiere el inciso 3 del artculo 122 de la Ley
General del Sistema Concursal deba ser remitida a la Comisin de Procedimientos Concursales y
no a la Comisin Delegada, por lo que aqulla deba determinar si Right Business incumpli con
dicha norma.
(ii) De una revisin de los actuados se poda observar que Right Business haba cumplido con
el principio de pago a prorrata consagrado en el artculo 30 del Reglamento de la Ley de
Reestructuracin Empresarial. La Comisin agreg que, Right Business efectu pagos a los
trabajadores, con la finalidad de nivelar los mismos al 38,15% de las acreencias laborales
reconocidas. Finalmente, indic que la forma de nivelacin haba sido comunicada oportunamente
al Presidente de la Junta de Acreedores, mediante carta del 26 de noviembre de 2002.
Por ltimo, la Comisin manifest que no evaluara en el presente procedimiento sancionador la
denuncia referida a que Right Business se habra excedido de sus funciones al solicitar, sin
autorizacin de la Junta de Acreedores la quiebra judicial de Cuvisa, cuando an existan activos
por realizar, toda vez que no habra corrido traslado de la misma a la liquidadora. Sin embargo,
dispuso que la Secretara Tcnica inicie un segundo procedimiento sancionador sobre dicho hecho,
en el plazo ms breve.
El 10 de junio de 2003, Right Business apel la Resolucin N 0919-2003/CCO-ODI-ESN
argumentando lo siguiente:
(i) Respecto a la multa por no haber realizado una auditora a la gestin de Corporacin
Asesora S.A.C., manifest que si bien fue designada como entidad liquidadora el 26 de agosto de
2001, recin el 25 de noviembre de 2002 dicha entidad le hizo entrega del acervo documentario,
por lo que le fue imposible hacer la auditora antes de dicha fecha. Agreg que era necesario
recordar que cuando fue designada como entidad liquidadora, Corporacin Asesora S.A.C. se neg
a firmar el Convenio de Liquidacin debido a que no le haban cancelado los gastos efectuados; sin
embargo, esta dificultad fue superada cuando, con la aprobacin de la Junta de Acreedores, se
suscribi un Contrato de Colaboracin Empresarial con dicha entidad, hecho que finalmente
permiti la entrega del acervo documentario en la fecha antes indicada.
Agreg que en sesin del 27 de enero de 2003, el Comit dispuso que se realice una auditora de
gestin desde el ao 1991 hasta la fecha y en sesin del Comit del 25 de mayo de 2003 se
design a las empresas auditoras. En consecuencia, solicit a la Sala que se revoque la resolucin
apelada en el extremo que le impuso una multa de cinco (5) UIT por no haber realizado la
auditora.
(ii) Respecto a la multa ascendente a doce (12) UIT impuesta por haberse excedido del
presupuesto de gastos aprobado por el Comit, seal que antes que la Comisin emitiera la
resolucin apelada, present escritos ante dicho rgano funcional manifestando que la
documentacin que acreditaba los egresos de dinero durante su gestin se encontraba en sus
oficinas y que la pona a disposicin para que se efecte cualquier verificacin. No obstante ello,
present la documentacin antes referida.
Asimismo, indic que los gastos incurridos durante los ltimos meses, fueron aprobados por el
Comit en sesin del 21 de octubre de 2002.
(iii) Respecto a la multa ascendente a cinco (5) UIT por no haber realizado acciones
necesarias para recuperar los activos de Cuvisa, indic que antes del 25 de noviembre de 2002 no
tuvo acceso a la documentacin de la insolvente, entre la que se encontraban los expedientes
referidos al Instituto Peruano de Seguridad Social (en adelante, IPSS). Agreg que despus de
dicha entrega solicit el desarchivamiento de los expedientes antes mencionados.
(iv) Dado que el dinero que recibira por la venta de los bienes pendientes de realizar no sera
suficiente para cancelar la totalidad de los crditos, solicit la quiebra de Cuvisa. Asimismo,
manifest que de acuerdo al artculo 30 del Reglamento de la Ley de Reestructuracin
Empresarial, la solicitud de quiebra de una empresa insolvente no tena que ser aprobada
previamente por la Junta de Acreedores, sino que slo tena que dar cuenta de su actuacin a la
referida Junta.
Mediante Resolucin N 1218-2003/CCO-ODI-ESN del 17 de junio de 2003, concedi el recurso de
apelacin y dispuso que se eleven los actuados a esta Sala.
El 7 de agosto de 2003, el seor Gallegos solicit que se conceda a su representante el uso de la
palabra.
El 28 de agosto de 2003, el seor Gallegos present un escrito sealando que la liquidadora no
haba cumplido con informar los avances de la auditora. Asimismo, seal que las dos empresas
designadas para que efecten la auditora, haban proporcionado domicilios inexactos al Colegio
de Contadores Pblicos de Lima y que segn la informacin presentada por ste, una de ellas,
Chigne Flores Pinillos & Asociados se encontraba inhbil para efectuar la auditora por el
incumplimiento en el pago de sus cuotas.
El 4 de setiembre de 2003, Right Business present un escrito manifestando los siguientes
argumentos de defensa:
(i) Del acta de sesin del Comit del 21 de agosto de 2001 se desprenda que el referido
rgano le autoriz a cancelar a Corporacin Asesora S.A.C. la suma de US$ 363 788,00 por
concepto de gastos efectuados por dicha entidad liquidadora. Asimismo, seal que esta
autorizacin fue informada a la Junta de Acreedores reunida el 11 de octubre de 2001.
(ii) De las actas de sesin del Comit de fechas 27 de enero y 21 de mayo de 2003, se
desprende que al Comit le corresponda designar a las empresas auditoras, por lo que el inicio de
la auditora dependa de dicho rgano.
(iii) Del acta de Junta de Acreedores del 24 de mayo de 2002, se desprende que dicho rgano
autoriz a Right Business la celebracin del Contrato de Colaboracin Empresarial con
Corporacin Asesora S.A.C. en el cual se estableci una comisin de 1% a favor de la entidad
liquidadora, hecho que se concret el 25 de mayo de 2002, informndose a la Junta el 29 de mayo
de ese mismo ao5.
El 8 de setiembre de 2003, Right Busines present un escrito adjuntando los informes presentados
al Comit desde el mes de setiembre de 2001 a mayo de 2003.
El 10 de setiembre de 2003, el seor Gallegos present un escrito solicitando que se imponga una
multa al seor Fulgencio Esteban Torres Gutirrez por el incumplimiento de sus obligaciones como
Presidente de la Junta de Acreedores.
De otro lado, indic que le causaba sorpresa que no habiendo efectuado un inventario de bienes,
Right Business indicara que no existan bienes suficientes para pagar la deuda y, solicitara la
quiebra de Cuvisa, sin tener facultades para hacerlo. Adicionalmente, manifest que Right
Business no haba presentado documentacin idnea que acredite la totalidad de los gastos
alegados6.Asimismo, indic que Right Business pretenda cobrar conjuntamente con Corporacin
Asesora S.A.C una Comisin de 3% cuando el Convenio solo estableca que le correspondera el
2% de la venta de activos.
Asimismo, seal que Right Business no haba cumplido con lo establecido en el artculo 122.3 de
la Ley General del Sistema Concursal al no remitir a la Comisin de Procedimientos Concursales
informes trimestrales respecto del procedimiento de liquidacin, por lo que deba ser sancionada.
Finalmente, reiter que se le concediera el uso de la palabra a su representante.
El 22 de setiembre de 2003, Right Business present un escrito manifestando que a mayo de 2003
no contaba con el expediente relativo al proceso judicial de desalojo seguido contra el IPSS7, por
lo que antes de dicha fecha no inici ninguna accin para recuperar los activos correspondientes.
Asimismo, respecto a las acciones de Corfasa y Compass, los terrenos de Ate, del Sindicato y del
cementerio, manifest que la existencia de dichos bienes haba sido informada por los acreedores
laborales sin documento alguno que acredite la misma. Sin embargo, haba investigado que dichos
bienes haban sido vendidos irregularmente por Direccin y Consejos S.A., no obstante, ello se
determinara despus de la auditora. Agreg que Textil Andina se encontraba en insolvencia, y al
ser Cuvisa accionista de dicha empresa cobrara el valor de las acciones en el quinto orden de
preferencia.
El 13 de octubre de 2003, Right Business present el acta de entrega de bienes del 25 de
noviembre de 2002. Asimismo, present un escrito contestando a argumentos planteados por el
seor Gallegos en diversos escritos8.
El 14 de octubre de 2003, se llev a cabo el informe oral con la presencia de los representantes de
Right Business y el seor Gallegos y la Secretaria Tcnica de la Comisin.
El 27 de octubre de 2003, el seor Gallegos reiter algunos argumentos vertidos en anteriores
escritos. Asimismo seal que la deuda a Sedapal debi ser reconocida por la Comisin y pagarse
en el quinto orden de preferencia. Agreg que no entenda como se haba cancelado la deuda a
Sedapal si slo obraban recibos que acreditaban el pago a extrabajadores de Cuvisa por tapiado
de pozos. Finalmente seal que se haban inflado gastos operativos.
El 6 de noviembre de 2003, el seor Daniel Albn Lazo, acreedor laboral de Cuvisa, present un
escrito manifestando que haba presentado a la Gerencia Legal del INDECOPI documentos
probatorios respecto a irregularidades cometidas por Right Business en el procedimiento de
liquidacin. Cabe sealar que el seor Albn en dicho escrito seal que algunos gastos no se
habran efectuado tal como seala Right Business y asimismo cuestion algunos documentos que
fueron presentados por la liquidadora para acreditar gastos.
Adicionalmente seal que algunas empresas que intervinieron en la compraventa de los dos
inmuebles habran sido constituidas recientemente, lo cual generaba sospechas de irregularidades.
Agreg que el seor Fulgencio Esteban Torres Gutirrez haba adoptado decisiones sin consultar a
los acreedores laborales.
Finalmente, el seor Albn manifest que tambin se habran cometido irregularidades en el pago
de las acreencias del primer orden de prelacin.
10. En esos casos, corresponder a los acreedores o a los terceros que resulten perjudicados,
plantear las demandas pertinentes ante el Poder Judicial a fin de que se determine ante dicho fuero
la existencia de tales daos y se fije la indemnizacin correspondiente, sin perjuicio de la facultad
de revocacin de poderes que posee la Junta de Acreedores respecto de la entidad liquidadora.
11. Por lo expuesto, corresponde evaluar si Right Business incumpli con obligaciones sealadas
en el Convenio de Liquidacin o en la Ley.
La presunta obligacin de Right Business de realizar una auditora a la gestin de Corporacin
Asesora S.A.C.
12. En la resolucin apelada, la Comisin impuso una multa de cinco (5) UIT a Right Business
toda vez que dicha entidad no habra efectuado una auditora a la gestin Corporacin Asesora
S.A.C., obligacin que a criterio de la Comisin estaba establecida en la Clusula Quinta del
Convenio de Liquidacin. Asimismo, la sancion por haber incumplido con el deber de diligencia
establecido en el artculo 83 de la Ley General del Sistema Concursal.
13. Debe indicarse que en la referida resolucin se hizo mencin a que el 26 de octubre de 2001, el
Comit aprob el presupuesto de gastos de la liquidacin de Cuvisa, en el cual figuraba US$ 8
000,00 por concepto de Auditora de Estados Financieros y que en el informe sobre el proceso de
liquidacin de Cuvisa elaborado por Right Business, remitido al Presidente de la Junta el 26 de
noviembre de 2002, la entidad liquidadora manifest que financi todos los gastos del presupuesto
aprobado, por lo que procedi a reembolsarlos con la venta de los dos inmuebles.
14. La Clusula Quinta del Convenio de Liquidacin que obra a fojas mil novecientos veintids
(1922) a mil novecientos treinta y tres (1933) del expediente de insolvencia de Cuvisa, establece lo
siguiente:
CORPORACIN S.A.C. deber entregar a la liquidadora, en el plazo de quince das calendario,
contados a partir de la fecha de suscripcin del presente convenio, la siguiente informacin: ()
12.- Copia de la documentacin presentada a La Comisin durante el proceso de insolvencia
remitida con carcter de declaracin jurada.
LA INFORMACIN ENTREGADA POR LA ANTERIOR
ADMINISTRACIN QUEDARA SUJETA A VERIFICACIN PARA EFECTOS DE DETEMINAR SU
VALIDEZ, DE LO QUE SE DAR CUENTA A LA JUNTA DE ACREEDORES.
15. Del texto anterior se desprende que Right Business slo deba efectuar una revisin idnea de
la documentacin entregada por Corporacin Asesora S.A.C. en respaldo de los intereses de los
acreedores, es decir, constatar que los mismos estuvieron representados en documentos
verosmiles, sin que ello implique dar fe de su veracidad, y no de realizar una auditora a dicha
empresa, la cual implica una inspeccin, control o verificacin de las operaciones econmicas y
administrativas de una empresa o de algunas de sus actividades a fin de comprobar la exactitud, la
procedencia y la adecuacin a sus estatutos, reglamentos y leyes; es decir, un anlisis contable y
financiero de la documentacin por expertos en la materia.
16. En este sentido, teniendo en consideracin que el Convenio de Liquidacin no estableca la
obligacin Right Business de realizar una auditora a la gestin de Corporacin Asesora S.A.C., no
corresponda que la Comisin le imponga una multa por no haber efectuado tal auditora.
17. Sin perjuicio de lo anterior, debe indicarse que en sesin del Comit del 27 de enero de 2003,
dicho rgano acord efectuar una auditora a la empresa insolvente desde el ao 1991 hasta el ao
2002 destinada a determinar si existan indicios de una quiebra fraudulenta y a verificar las
gestiones de las entidades liquidadoras Direccin y Consejos S.A., Corporacin Asesora S.A.C. e,
inclusive, Right Business. Asimismo, en sesin del Comit del 25 de mayo de 2003 se design a
Chigne Flores Pinillos & Asociados y Huayna Gamarra & Asociados S.C. para que efectuara la
auditora acordada.
18. De otro lado, debe indicarse que si bien en el presupuesto aprobado por el Comit el 26 de
octubre de 2001, se mencion que se destinaran US$ 8 000,00 para efectuar una auditora, no
obra en el expediente documentacin alguna que acredite que se destin dicho dinero a efectuar
dicha diligencia.
19. Adems, debe indicarse que segn la informacin presentada por la liquidadora ante la
Comisin, entre la relacin de gastos efectuados con el producto de la venta de dos inmuebles de
Cuvisa, no figuran gastos por ninguna auditora.
20. Por lo expuesto, corresponde revocar la resolucin apelada en el extremo que impuso una
multa de cinco (5) UIT a Right Business por no haber efectuado la auditora.
Los gastos efectuados con el producto de la venta de dos inmuebles de Cuvisa
21. En la resolucin apelada, la Comisin sancion a Right Business con doce (12) UIT por haber
incumplido la clusula novena del Convenio de Liquidacin. Como sustento de la imposicin de la
sancin, seal que de la copia del Testimonio de la Escritura Pblica de Compraventa que
celebraron Cuvisa y Argenta Inmobiliaria S.A.C. de fecha 29 de agosto de 2001 se desprenda que
el precio de los dos inmuebles sitos en Francisco Pizarro N 926 y Avenida Morro de Arica N 215,
Rmac, ascenda en conjunto a US$ 6 188 602,20.
22. Asimismo, la Comisin seal que Right Business haba informado que los US$ 6 188 602,20
haban sido destinados a pagar los gastos y crditos de primera prelacin y provisiones de la
siguiente manera:
23. Sin embargo, la Comisin seal que no se haba acreditado documentariamente los egresos
referidos a EDELNOR, Municipalidad del Rmac, Sedapal, Registros Pblicos, gastos operativos
para finalizar la compraventa, la comisin segn Convenio de Liquidacin a favor de Right
Business y la comisin recibida por Joricosa Inmobiliaria y Constructora S.A. ascendente al 3,5%
por corretaje.
24. Adicionalmente, indic que Right Business no present documentacin sustentatoria que
acredite el pago efectivo a Corporacin Asesora S.A.C. Sin embargo, habra cancelado a sta US$
363 788,00 sin haber efectuado previamente una auditora. En consecuencia, dicho pago no habra
estado justificado.
25. Respecto del Contrato de Colaboracin Empresarial, celebrado entre Corporacin Asesora
S.A.C. y Right Business, la Comisin seal que esta ltima no puso en conocimiento de la Junta
de Acreedores el referido contrato, por lo que dicho rgano no poda tener conocimiento que Right
Business haba pactado una comisin del 2% para Corporacin Asesora S.A.C. sobre la venta de
los bienes de Cuvisa. En este sentido, dicho egreso no habra estado justificado.
26. Como conclusin, la Comisin manifest que, de acuerdo a la clusula novena del Convenio de
Liquidacin, la liquidadora deba presentar el presupuesto de gastos de forma mensual y
anticipada, no obstante lo cual, Right Business nicamente cumpli con presentar al Comit un
presupuesto aprobado el 26 de octubre de 2001 que detallaba gastos por US$ 20 000,00 y que
sta se habra excedido de los gastos aprobados. En consecuencia, la Comisin, impuso a la
liquidadora una multa de doce (12) UIT.
27. En su apelacin, Right Business seal que le causaba extraeza la sancin impuesta por la
Comisin, toda vez que antes que se emita la resolucin apelada, present a la Comisin escritos
manifestando que la documentacin que acreditaba sus egresos estaba en sus oficinas,
ponindola a su disposicin para cualquier verificacin.
28. En efecto, de los actuados se observa que el 8 de enero de 2003, Right Business present un
escrito a la Comisin manifestando que la documentacin que acreditaba sus gastos, requerida por
la Comisin, se encontraba en sus oficinas y dado que era excesivamente voluminosa, la pona a
disposicin de dicho rgano a efectos que sea revisada por la persona designada9. Sin embargo,
la Comisin emiti la resolucin recurrida sin atender dicho pedido.
29. En todo procedimiento administrativo, y en especial, en los procedimientos sancionadores, la
autoridad concursal debe observar el derecho al debido proceso de los administrados, cuidando
que se cumplan los principios y garantas mnimas que deben darse en stos a efectos que las
decisiones que expida sean justas para las partes.
30. El derecho al debido proceso comprende el derecho de defensa de los administrados. En este
sentido, en caso que los administrados pongan a disposicin de la autoridad los medios probatorios
requeridos por sta para tener conviccin sobre los hechos materia de investigacin, solicitando
que la inspeccin se efecte en sus oficinas o domicilio atendiendo al volumen de la
documentacin requerida, la autoridad debe atender dicha solicitud justificando su decisin y
comunicndola oportunamente con la finalidad de garantizar el derecho de defensa de la parte
sometida a un procedimiento sancionador.
31. Ahora bien, en los procesos de liquidacin, las entidades liquidadoras deben contar con un
margen razonable de actuacin en el ejercicio de sus funciones para as poder cumplir con su
obligacin de realizar los activos de la deudora y efectuar el pago de los crditos reconocidos en el
concurso. En ese sentido, el exceso en que incurra el liquidador en los gastos necesarios para
llevar a cabo la liquidacin no constituye, por si mismo, un incumplimiento de obligaciones que le
genere responsabilidad administrativa, siempre que su actuacin quede sujeta a la autorizacin o
ratificabcin del Comit o de la Junta de Acreedores, rgano mximo de decisin en el proceso
concursal.
32. La clusula novena del Convenio de Liquidacin seala lo siguiente:
" LA LIQUIDADORA asumir todos los gastos que demande el proceso de disolucin y liquidacin
de LA EMPRESA, previa aprobacin del Comit Delegado del Presupuesto de Gastos y con cargo
al reembolso posterior contra la realizacin de activos en la forma detallada en la clusula Dcimo
Octava de este Convenio. Debiendo presentar el documento de gastos con austeridad en forma
mensual y anticipada."
33. La clusula anterior establece que Right Business poda efectuar gastos en el proceso de
liquidacin de Cuvisa si eran aprobados por el Comit, debiendo para ello presentar
anticipadamente un presupuesto de gastos al referido rgano con la finalidad que d su
aprobacin.
34. No obstante ello, si bien Right Business habra efectuado los gastos detallados en el cuadro
que aparece en el considerando 22 de esta resolucin, excedindose del presupuesto aprobado
por el Comit el 26 de octubre de 2001, stos finalmente fueron ratificados por dicho rgano en
sesin del 21 de octubre de 2002.
35. En efecto, de los actuados se puede observar que mediante informe recibido por el Comit el
20 de octubre de 2002, Right Business comunic al referido rgano que haba efectuado pagos a
Edelnor, a la Municipalidad del Rmac, a extrabajadores de Cuvisa por remocin de escombros y
tapiado de pozos, a Registros Pblicos de Lima por trmites correspondientes a inscripciones
relativas al proceso de liquidacin, a Joricosa por comisin de corretaje, a Corporacin Asesora
S.A.C. por devolucin de gastos y por comisin del 1% relativa al contrato de Colaboracin
Empresarial, as como gastos operativos, gastos por comisin del 2% pactada en el Convenio de
Liquidacin y provisiones por crditos contingentes, en los montos que se detallan en el cuadro que
aparece en el considerando 22 de esta resolucin.
36. Asimismo, en el expediente obra un acta de sesin del Comit del 21 de octubre de 2002, en el
que se indica lo siguiente:
" 2. Ratificacin de todos los actos de la liquidadora incluyendo la celebracin de todos los
contratos y gastos.
El Comit aprob por unanimidad ratificar todos los actos celebrados por la liquidadora hasta la
fecha, asimismo acord ratificar la celebracin de todos los contratos suscritos hasta la fecha
relativos a la transferencia de inmuebles. Del mismo modo, el Comit aprob por unanimidad todos
los gastos efectuados en el proceso de liquidacin que se encuentren debidamente sustentados.
El representante de la Sunat solicit que constara en actas la delegacin expresa al presidente del
Comit para que revise la procedencia de los gastos debidamente sustentados. Solicitud que fue
aprobada por el Comit".
37. De la lectura del acta se desprende que el Comit aprob todos los contratos y gastos
efectuados por Right Business que le fueron debidamente comunicados, entre los cules se
encontraban los referidos en el cuadro que aparece en el considerando 22 Asimismo, puede
observarse que el Comit encarg al Presidente que verifique que dichos gastos estn sustentados
debidamente en documentos.
38. Dado que el Comit ha ratificado todos los gastos que efectu Right Business referidos en el
considerando 22 de esta resolucin, no corresponda sancionar a dicha entidad por un supuesto
incumplimiento al Convenio de Liquidacin de Cuvisa, por tanto, corresponde revocar la resolucin
apelada en este extremo.
39. Sin perjuicio de lo anterior, debe indicarse que habiendo el Comit encargado a su Presidente
la revisin de la documentacin sustentatoria de los gastos incurridos por Right Business, ste es
el encargado de cuestionar la documentacin que presente la liquidadora para acreditar los
mismos. Sin embargo, a la fecha no se ha informado respecto de ningn cuestionamiento a los
referidos documentos.
La investigacin y recuperacin de los activos de Cuvisa
40. En la resolucin apelada, la Comisin sancion a Right Business con cinco (5) UIT por no
haber presentado mensualmente informacin al Comit respecto de los activos por recuperar
contraviniendo la clusula dcimo primera del Convenio de Liquidacin y por no efectuar la
bsqueda de determinados activos.
41. Respecto al segundo extremo, la Comisin seal que en el Informe del proceso de
liquidacin presentado a la Comisin el 3 de febrero de 2003, Right Buisiness indic que de
acuerdo con la informacin recibida de Corporacin Asesora S.A.C., existan los siguientes activos
por recuperar, respecto de los cules estaba efectuando investigaciones para incorporarlos a la
masa concursal:
(i) Proceso judicial de obligacin de dar suma de dinero seguido contra le IPSS (Alquileres).
(ii) Edificio de tres pisos sito en la Avenida Francisco Pizarro.
(iii) Lote de ms de 4000 metros cuadrados sito en Ate Vitarte (invadido por el Pueblo Joven
Miraflores) (iv) Acciones en Textil Andina S.A.
(v) Acciones en Corfasa y Compass
(vi) Local del Sindicato en extensin entre las avenidas Tarapac y Prceres.
(vii) Local del Sindicato Textil Vitarte sito en la Plaza de Armas de Vitarte. (viii) Cementerio de
Vitarte.
42. Asimismo, la Comisin seal que la Clusula Dcimo Segunda del Convenio de Liquidacin
estableci que Right Business no se hara responsable por los bienes que Cuvisa pudiera tener y
que no hayan sido informados por Corporacin Asesora S.A.C., ni por aquellos bienes que
apareciendo en el inventario entregado por Corporacin Asesora S.A.C, no se haya verificado su
existencia.
43. En este sentido, teniendo en consideracin que Right Business fue informada por Corporacin
Asesora S.A.C. de la existencia de los bienes anteriormente mencionados y que no procedi a su
bsqueda con el fin de integrarlos a la masa concursal, la Comisin impuso la multa referida en el
considerando 40.
44. Sobre el particular, la clusula dcimo primera del Contrato de Liquidacin establece lo
siguiente:
"() LA LIQUIDADORA emitir informes y estados de cuenta mensuales sobre la situacin de LA
EMPRESA y el avance del proceso de liquidacin, los mismos que sern remitidos al COMIT "
45. Como se puede observar, contrariamente a lo sealado por la Comisin, la referida clusula
no establece ninguna obligacin por parte de Right Business de informar mensualmente al Comit
respecto de los activos pendientes de recuperar, sino solamente de informar en forma genrica
respecto de los avances del proceso de liquidacin, obligacin que ha acreditado haber cumplido al
presentar los informes mensuales al Comit correspondientes a los meses de setiembre de 2001
hasta mayo de 2003.
46. Asimismo, la Clusula Dcimo Segunda del Convenio de Liquidacin establece lo siguiente:
"LA LIQUIDADORA no se har responsable por los bienes que LA EMPRESA pudiera tener y que
no le hayan sido informados tal como lo preve la Clusula Sexta de este convenio, as mismo, no
se hace responsable por aquellos bienes que apareciendo en el Inventario entregado por la
anterior administracin de LA EMPRESA, no se halla (sic) verificado su existencia. En estos casos,
la LIQUIDADORA deber informar A LA JUNTA de aquellos bienes que no obstante aparecer en el
Inventario entregado por la anterior administracin, no hayan sido ubicados." (el subrayado es
agregado)
47. De la lectura de la Clusula Dcimo Segunda se desprende que Right Business no se hara
responsable por los bienes respecto de los cuales no le hayan sido informados. Si bien podra
interpretarse contrario sensu que s se hara responsable por los bienes respecto de los cuales la
anterior administracin le haya brindado informacin, no se establece la obligacin por parte de la
liquidadora de investigar y buscar bienes para incorporarlos a la masa concursal, respecto de los
cules no se haya acreditado su existencia al momento de proporcionarse dicha informacin.
48. Contrariamente a lo sealado por la Comisin, la referida clusula del convenio no resulta de
aplicacin en esta caso en atencin al principio de legalidad por el cual slo constituyen conductas
sancionables aqullas tipificadas como infraccin, sin admitir interpretacin extensiva o analgica.
49. En este sentido, corresponde revocar la resolucin apelada en el extremo que impuso una
multa de cinco (5) UIT a Right Business por no realizar la bsqueda de activos para reintegrarlos a
la masa concursal de Cuvisa.
El incumplimiento de obligaciones del Presidente de la Junta de Acreedores
50. El 10 de setiembre de 2003, el seor Gallegos present un escrito solicitando que se imponga
una multa al seor Fulgencio Esteban Torres Gutirrez por el incumplimiento de obligaciones como
Presidente de la Junta de Acreedores.
51. Debe indicarse que el rgano competente para iniciar procedimientos a efectos de verificar si
el Presidente de la Junta de Acreedores incumpli obligaciones establecidas en la Ley General del
Sistema Concursal, y de ser el caso, sancionar al mismo, es la Comisin Delegada de
Procedimientos Concursales en ESAN, por lo que el seor Gallegos deber canalizar el pedido
antes referido ante dicho rgano funcional10.
El supuesto incumplimiento de las obligaciones establecidas en el artculo 123 de la Ley General
del Sistema Concursal por parte de Right Business
52. En su escrito del 10 de setiembre de 2003, el seor Gallegos seal que Right Business no
haba cumplido con lo establecido en el artculo 122.3 de la Ley General del Sistema Concursal al
no remitir a la Comisin de Procedimientos Concursales informes trimestrales respecto del
procedimiento de Liquidacin, por lo que deba ser sancionada.
53. Debe indicarse que el rgano competente para iniciar procedimientos a efectos de verificar si
se incumpli con la obligacin de remitir informes trimestrales a la Comisin de Procedimientos
Concursales, por lo que el seor Gallegos deber canalizar el pedido antes referido ante el referido
rgano funcional.
Las irregularidades en el pago de los crditos del primer orden de apelacin y otros
54. El seor Daniel Albn Lazo manifest que: (i) existan irregularidades en el pago de crditos
del primer orden de prelacin (ii) las empresas que haban participado en la compraventa de los
dos inmuebles de Cuvisa, se haban formado repentinamente, con capitales nfimos, lo cual era
sospechoso (iii) el seor Fulgencio Esteban Torres Gutirrez, representante de los crditos
laborales, adopt decisiones sin consultar a los acreedores laborales.
55. Cabe sealar que dichos hechos no han sido materia de investigacin por parte de la
Comisin en este procedimiento sancionador, por lo que esta Sala tampoco podra pronunciarse al
respecto. Sin perjuicio de lo anterior, se deja expedito el derecho del seor Albn de denunciar
dichos hechos ante la Comisin, rgano competente para investigarlos.
III. RESOLUCIN
Primero: Declarar improcedente el recurso de apelacin interpuesto por Right Business S.A. contra
la Resolucin N 0919-2003/CCO-ODI-ESN emitida el 20 de mayo de 2003 por la Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Escuela de Administracin de Negocios para
Graduados, en el extremo que cuestion el inicio del segundo procedimiento sancionador seguido
contra dicha entidad por haber solicitado la quiebra de Compaas Unidas Vitarte Victoria Inca S.A.
En consecuencia, se declara nulo el concesorio en este extremo.
Segundo: Revocar la Resolucin N 0919-2003/CCO-ODI-ESN en el extremo que impuso a Right
Business S.A. una multa de cinco (5) UIT por no haber efectuado una auditora a la gestin de
Corporacin Asesora S.A.C. como liquidador de Compaas Unidas Vitarte Victoria Inca S.A.
Tercero: Revocar la Resolucin N 0919-2003/CCO-ODI-ESN en el extremo que impuso a Right
Business S.A. una multa de doce (12) UIT por haber efectuado gastos excedindose del
presupuesto aprobado por el Comit de la Junta de Acreedores de Compaas Unidas Vitarte
Victoria Inca S.A.
Cuarto: Revocar la Resolucin N 0919-2003/CCO-ODI-ESN en el extremo que impuso a Right
Business S.A. una multa de cinco (5) UIT por no haber realizado acciones de bsquedas de los
activos de Compaa Unidas Vitarte Victoria Inca S.A. para incorporarlos a la masa concursal de
dicha empresa.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes, Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
ELSA SIALER TIRADO
Vicepresidente
4 El informe del 3 de febrero de 2003 seala que existan los siguientes activos por
recuperar:
(i) Juicio al IPSS por obligacin de dar suma de dinero. (ii) Edificio de tres pisos en la Avenida
Francisco Pizarro.
(iii) Lote de ms de 4000 metros cuadrados (invadido por el Pueblo Joven Miraflores) (iv) Acciones
en Textil Andina S.A.
(v) Acciones en Corfasa y Compass
(vi) Local del Sindicato en extensin entre Tarapac y Prceres. (vii) Local del Sindicato Textil
Vitarte.
(viii) Cementerio de Vitarte.
5 Debe indicarse que Right Business, adjunt documentacin adicional que acreditaba
gastos efectuados en el proceso de liquidacin
9 Dicho documento fue adjuntado al expediente por Right Business. En ste se puede
observar el sello de recepcin de la Comisin.
Res. N 0280-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 049-2002/CRP-ODI-UL
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
(i) El seor Sprinckmoller habra omitido declarar las obligaciones que mantiene frente a ellos,
la misma que fue garantizada a travs de una hipoteca a su favor constituida hasta por la suma de
US$ 25 000,00 sobre el inmueble ubicado en la Av. Jos Pardo N 182, distrito de Miraflores,
Oficina N 1003, inscrito en la Partida Electrnica N 49018721 del Registro de Propiedad Inmueble
de Lima.
(ii) Tambin habra omitido declarar el proceso de ejecucin seguido ante el Cuadragsimo
Stimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, iniciado el 14 de setiembre de 2001 a fin de
lograr el cobro de la deuda referida precedentemente.
(i) Los crditos que alega mantener Negocios e Inmuebles a su favor se originaron en el
prstamo hipotecario que le fue otorgado por el seor Jorge Barthmann Wontulok, gerente de dicha
empresa, por un monto inicialmente ascendente a US$ 8 000,00 para lo cual acordaron que el
inmueble que deba ser afectado con la garanta hipotecaria era el Departamento N 1004 de la Av.
Pardo.
(ii) Al no haber podido cancelar dicha deuda, solicit un crdito adicional ascendente a US$ 3
000,00 que le fue otorgado, habindole entregado un cheque a cargo del Banco de Crdito del
Per. Sin embargo, en la fecha en que firm los documentos, presumiblemente le fue suministrada
una droga que le produjo mareos y dolor de cabeza, por lo que suscribistos sin percatarse de su
contenido. En ese sentido, en dicha fecha le hicieron suscribir los documentos necesarios a fin de
afectar tambin el Departamento N 1003, lo que no haba sido acordado.
(iii) Como consecuencia de ello, Negocios e Inmuebles le inici dos procesos de ejecucin de
garantas ante el Cuadragsimo Juzgado Civil de Lima y ante el Cuadragsimo Stimo Juzgado
Civil de Lima, a fin de ejecutar las garantas hipotecarias constituidas sobre los Departamentos
nmeros 1003 y 1004.
1. El artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil3 seala que la ley se aplica a las
consecuencias de las relaciones jurdicas existentes y que no tiene fuerza ni efectos retroactivos,
salvo excepciones expresamente previstas en la Constitucin, lo cual tambin se encuentra
recogido en el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per4.
5. Es por ello que la norma concursal otorg a la Comisin la facultad de verificar la veracidad
y autenticidad de las declaraciones efectuadas por el deudor respecto de sus acreedores, a fin de
salvaguardar el inters colectivo de la masa compuesta por stos. As, el artculo 113 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, vigente en la fecha en que el seor Sprinckmoller present su
solicitud de acogimiento al Concurso Preventivo, estableci lo siguiente:
11. Un primer elemento que la autoridad concursal debe observar para justificar su decisin de
declarar la nulidad del procedimiento administrativo, es la constatacin de la omisin en las
declaraciones efectuadas por el deudor en el curso del mismo (no declarar a un acreedor).
12. Sin embargo, la simple omisin no determina la invalidez per se del procedimiento, dado
que siempre existe la posibilidad de que se presente una discrepancia en los pasivos. La omisin
que sanciona el artculo 113 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial debe ser deliberada o
intencional ya que la consecuencia que se deriva es particularmente severa. La existencia de
intencionalidad en las declaraciones falaces lleva a concluir que el supuesto sancionado por el
referido artculo no es producto de error sino de una conducta proveniente del dolo o de culpa
inexcusable7.
13. Por tanto, en aplicacin de la referida norma, la Comisin slo puede declarar la conclusin
del procedimiento concursal preventivo cuando verifique que el deudor, de manera consciente y
con nimo fraudulento, present informacin no acorde con la realidad y de trascendencia tal que
afecte el inters de la masa de acreedores, siendo ste el inters pblico cuya afectacin justifica
la intervencin de la autoridad concursal.
15. Asimismo, ante el requerimiento efectuado por la Comisin para que precise si mantena
obligaciones de carcter contingente, el seor Sprinckmoller declar que exista una demanda
interpuesta por Cobranzas y Servicios en su contra, la misma que se vena tramitando ante el
Cuadragsimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima.
16. Sin embargo, de la documentacin que obra en el expediente se aprecia que con fecha 12
de diciembre de 2000 el seor Sprinckmoller celebr un contrato de mutuo con garanta
hipotecaria, mediante el cual Negocios e Inmuebles le entreg, en calidad de prstamo, la cantidad
de US$ 11 900,00 conforme consta en la clusula primera del referido contrato. En dicho
documento se estableci, adems, que el referido monto se encontraba representado en doce (12)
letras de cambio, las mismas que fueron presentadas en el presente procedimiento.
17. Como garanta del prstamo referido, el seor Sprinckmoller constituy a favor de
Negocios e Inmuebles nica y preferencial hipoteca hasta por la suma de US$ 25 000,00 sobre el
inmueble ubicado en la Av. Pardo N 182, Miraflores, Oficina 1003, inscrito en la Partida Electrnica
N 49018721 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima.
18. El citado contrato fue elevado a Escritura Pblica el 20 de diciembre de 2000, ante Notario
Pblico de Lima, doctora Miryan Acevedo Mendoza, e inscrito en el extremo referido a la hipoteca
el 29 de enero de 2001, tal como consta en el testimonio que obra en copia a fojas ciento once
(111) del expediente.
19. Asimismo, obra en el expediente a fojas ciento treinta y cinco (135) copia de la carta
notarial de fecha 28 de agosto de 2001, mediante la cual Negocios e Inmuebles requiri al seor
Sprinckmoller el pago de las obligaciones citadas precedentemente, bajo apercibimiento de iniciar
la respectiva accin judicial de ejecucin de garantas.
20. Por ltimo, ha quedado acreditado, adems, que Negocios e Inmuebles interpuso demanda
de ejecucin de garantas contra el seor Sprinckmoller a fin de ejecutar el inmueble otorgado por
ste en garanta de la obligacin de pago asumida frente a la referida empresa.
21. Todo lo anterior ha sido admitido por el deudor en su escrito de fecha 9 de octubre de
2003, en el que textualmente seala lo siguiente:
25. Dicha deuda tampoco fue incluida en el proyecto de Acuerdo Global de Refinanciacin
presentado por el referido deudor, que finalmente fue aprobado por los acreedores que se
apersonaron al concurso, en el que slo se incluy a los cuatro acreedores declarados al inicio del
procedimiento, esto es, Interbank, Cobranzas y Servicios, y los seores Luis Weis y Juan
Espinoza.
26. Al ser requerido para que manifieste sus descargos al pedido de nulidad del procedimiento
efectuado por Negocios e Inmuebles, el seor Sprinckmoller admiti que no cumpli con pagar el
prstamo otorgado por dicha empresa, por lo que sta le inici un proceso judicial ante el
Cuadragsimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima sobre ejecucin de garantas. En vista de
ello, el referido deudor seal que solicit el inicio del Procedimiento a Concurso Preventivo en la
va administrativa. El texto pertinente del escrito en cuestin es el siguiente:
() Se hubo (sic) vencido el plazo para pagar la hipoteca, es entonces que el prestamista me
inici una accin por ante el 40 Juzgado Civil de Lima sobre ejecucin de garantas de mi
departamento 1004, en vista de estas circunstancias acud a INDECOPI para iniciar proceso de
concurso preventivo () (el subrayado es agregado)
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 A fin de sustentar su pedido, Negocios y Construccin present copia de la siguiente
documentacin:
(i) Testimonio de Escritura Pblica del Mutuo con garanta hipotecaria otorgada por
Negocios y Construccin y el seor Sprinckmoller, por el monto ascendente a US$ 11 900,00.
(ii) Partida Registral N 49018721 relativa a la inscripcin del inmueble ubicado en el
Av. Jos Pardo N 182, Miraflores, signado con el nmero 1003.
(iii) Carta Notarial de fecha 26 de abril de 2001 remitida por Negocios y Construccin al
seor Sprinckmoller.
(iv) Demanda presentada el 14 de setiembre de 2001 por Negocios y Construccin,
mediante la cual dicha empresa demand al seor Sprinckmoller en va de proceso de ejecucin
de garantas.
(v) Resolucin del 21 de setiembre de 2001 mediante el cual el Dcimo Stimo
Juzgado Especializado en lo Civil de Lima admiti la demanda presentada por Negocios y
Construccin contra el seor Sprinckmoller.
(vi) Trece Letras de Cambio aceptadas por el seor Sprinckmoller a favor de Negocios
y Construccin.
3 CDIGO CIVIL, TITULO PRELIMINAR, Artculo III.- La Ley se aplica a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las
excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per.
4 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, Artculo 103.- (...) Ninguna ley tiene fuerza ni
efectos retroactivos, salvo en materia penal, cuando favorece ms al reo.
8 Este ltimo elemento que se presenta en este caso, es el que lo diferencia de aqullos
otros en los que, si bien hubo una omisin por parte del deudor en la declaracin de uno de sus
acreedores, la Sala consider que no se haba evidenciado la existencia de una actitud dolosa o
fraudulenta, sino que tal omisin se derivaba del error o del desconocimiento de la existencia de los
crditos omitidos. Al respecto se puede consultar la Resolucin N 0644-2003/SCO-INDECOPI del
31 de julio de 2003 y la Resolucin N 0434-2003/SCO-INDECOPI del 30 de mayo de 2003.
El inicio de un procedimiento sancionador que haya sido motivado por la denuncia formulada por
un administrado, desvirta su naturaleza de procedimiento de oficio ni implica el reconocimiento de
derecho subjetivo alguno en el proceso a favor del denunciante. Esto debido a que el administrado
no busca obtener de la autoridad el reconocimiento, declaracin u otorgamiento de derecho alguno,
sino que, por el contrario, busca activar el aparato estatal para que se sancione la comisin de
alguna conducta constitutiva de infraccin. De lo cual se deriva que la decisin a la que llegue la
autoridad administrativa no podr ser impugnada por el administrado que formul la denuncia.
RESOLUCIN N 0082-2004-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 000035-2004/SCO/Queja
QUEJADA : COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS
CONCURSALES EN LA PONTIFICIA
UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER1 (LA COMISIN) QUEJOSO : CARLOS
ALBERTO ESQUIVEL VELARDE (SEOR
ESQUIVEL)
DEUDOR : COMPAA DE SERVICIOS TURSTICOS CESARS S.A.
EN LIQUIDACIN (CESARS)
MATERIA : QUEJA
POTESTAD SANCIONADORA
SUMILLA
El inicio de un procedimiento sancionador que haya sido motivado por la denuncia formulada por
un administrado, desvirta su naturaleza de procedimiento de oficio ni implica el reconocimiento de
derecho subjetivo alguno en el proceso a favor del denunciante. Esto debido a que el administrado
no busca obtener de la autoridad el reconocimiento, declaracin u otorgamiento de derecho alguno,
sino que, por el contrario, busca activar el aparato estatal para que se sancione la comisin de
alguna conducta constitutiva de infraccin. De lo cual se deriva que la decisin a la que llegue la
autoridad administrativa no podr ser impugnada por el administrado que formul la denuncia.
IV. RESOLUCIN
Declarar infundado el reclamo en queja formulado por el seor Carlos Alberto Esquivel Velarde
contra la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia Universidad Catlica
del Per.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
ELSA SIALER TIRADO
Vicepresidenta
Nota
Resolucin 120-97-TDC
Expediente 059-94-CRE-CAL
RESOLUCION N : 120-97-TDC
EXPEDIENTE N : 059-94-CRE-CAL
INSOLVENTE : LABORATORIOS OPTICOS SALDAA CORNEALENT S.A. (SACOSA)
IMPUGNANTE : REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN LABORAL ANTE
JUNTA DE ACREEDORES DESIGNADO POR EL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION
SOCIAL (EL REPRESENTANTE)
Quiebra
El procedimiento de quiebra tiene como objetivo y razn de ser el pago de los acreedores. Si la
adjudicacin provisional otorgada a la Comunidad Industrial no ha logrado dichos objetivos al no
haberse demostrado que la fbrica tenga un giro exitoso, procede devolver la administracin al
Sndico Departamental de Quiebras, no slo para que contine con esa labor, sino para que
proceda a vender los buenos de la fallida y efecte el pago a los acreedores.
Exp: 1233-98
Quiebras
La impugnacin de crditos es una facultad que no slo corresponde a los acreedores, sino
tambin corresponde ejercerla por el Sndico Departamental de Quiebras por disposicin expresa
del artculo 132 de la Ley Procesal de Quiebras derogada.
Resulta aplicable ultractivamente dicha norma, en razn de haberse iniciado la quiebra bajo su
vigencia.
Exp: 3737-98
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Aguado Sotomayor; con los acompaados; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que de los escritos que corren de fojas mil cuatrocientos sesentisiete
a mil cuatrocientos setenta, de fojas mil cuatrocientos ochentitrs a mil cuatrocientos ochentisiete y
de fojas mil quinientos uno a mil quinientos seis, aparece que el Sndico Departamental de
Quiebras de Lima impugn el reconocimiento de los crditos solicitados por Camena Comercial
Sociedad Annima, mnibus y Camiones del Sur Sociedad Annima, y Compaa de Inversiones
Comerciales Camena Sociedad Annima, los mismos que fueron ratificados en la Junta de
Acreedores a que se contrae el acta de fojas mil quinientos cuarentiuno a mil quinientos
cuarenticinco. Segundo.- Que la impugnacin de crditos es una facultad que no slo corresponde
a los acreedores, sino que tambin corresponde ejercerla por el Sndico Departamental de
Quiebras por disposicin expresa del artculo 132, inciso XVI de la Ley Procesal de Quiebras
derogada, aplicable ultractivamente al presente caso, en razn de haberse iniciado la quiebra bajo
su vigencia. Tercero.- Que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 104 de la anotada ley: El
juez resolver dentro del tercer da los crditos objetados, en vista de las actas de la junta y de las
pruebas literales que pueden presentarse. Si el juez cree necesaria mayor indagacin en cuanto a
alguno de dichos crditos, dispondr que se forme cuaderno separado, y resolver acerca de los
otros; en cuyo caso se proceder a formar cuaderno separado y resolverse de acuerdo a la
previsin contenida en el artculo 105 de la citada Ley Procesal de Quiebras. Cuarto.- Que no
obstante las disposiciones que emanan de las normas legales acotadas, de autos no aparece que
la A-quo haya emitido pronunciamiento respecto a las indicadas impugnaciones planteadas por el
mencionado Sndico Departamental de Quiebras, antes bien, del folio mil quinientos cuarenticuatro
(Junta de Acreedores) se desprende haberse consignado que no se ha observado los crditos de
las empresas anteriormente aludidas, lo cual no resulta cierto a la luz de lo glosado, por lo que el
extremo de la Junta de Acreedores en cuanto se tiene por verificados y aprobados los crditos en
cuestin, resulta nula en observancia de lo dispuesto por el artculo mil ochenticinco, inciso dcimo
tercero del Cdigo de Procedimientos Civiles, aplicable ultractivamente, cuya invalidez ciertamente
alcanza los actos posteriores, en los que se incluye la sentencia venida en grado; por lo que
estando a la facultad conferida por el numeral mil ochentisiete de la citada norma adjetiva;
declararon NULA la sentencia apelada de fojas mil ochocientos veintiuno a mil ochocientos
veinticuatro, su fecha veintinueve de mayo de mil novecientos noventiocho; y NULA el acta de
Junta de Acreedores que corre a fojas mil quinientos cuarentiuno a fojas mil quinientos
cuarenticinco, slo en el extremo que tiene por verificados y aprobados los crditos de las
empresas mencionadas precedentemente, los mismos que han sido impugnados por el Sndico
Departamental de Quiebras, as como los que se deriven a consecuencia de dicho acto;
DISPUSIERON que la A-quo emita resolucin respecto a las impugnaciones mencionadas
conforme a las consideraciones glosadas; y los devolvieron; en los seguidos por el Banco Popular
del Per contra Carmen Distribuidora S.A., sobre quiebra.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / BARREDA MAZUELOS / GASTAADUI RAMREZ
Quiebra: Efectos
Exp: 1231-99
Dada la naturaleza del procedimiento concursal, uno de los objetivos de la legislacin que lo regula
es que el mismo sea tramitado rpida y eficazmente, de modo que no se perjudique el legtimo
derecho de los acreedores a recuperar sus acreencias. En virtud de lo cual, la facultad que se le
atribuye a la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI para reasignar
procedimientos concursales en trmite entre Comisiones Delegadas de un mismo mbito de
actuacin territorial slo puede ser ejercida con el objeto de proteger a los administrados de una
eventual demora en su tramitacin; debiendo, en tales casos, informarse previamente a stos de
las razones objetivas que la sustentan. De lo contrario, se estara atentando contra el debido
procedimiento administrativo.
Res. N 0203-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 026-2001/CRP-ODI-ULI-CAH
Dada la naturaleza del procedimiento concursal, uno de los objetivos de la legislacin que lo regula
es que el mismo sea tramitado rpida y eficazmente, de modo que no se perjudique el legtimo
derecho de los acreedores a recuperar sus acreencias. En virtud de lo cual, la facultad que se le
atribuye a la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI para reasignar
procedimientos concursales en trmite entre Comisiones Delegadas de un mismo mbito de
actuacin territorial slo puede ser ejercida con el objeto de proteger a los administrados de una
eventual demora en su tramitacin; debiendo, en tales casos, informarse previamente a stos de
las razones objetivas que la sustentan. De lo contrario, se estara atentando contra el debido
procedimiento administrativo.
I. ANTECEDENTES
Por tanto, dispuso que la Comisin Ad Hoc en la Universidad de Lima otorgue fechas a la Junta de
Acreedores de Consorcio Pesquero Los Delfines a fin de que sta se pronuncie respecto del
Convenio de Saneamiento propuesto por la deudora.
(i) Si Consorcio Pesquero Los Delfines incurri en actos fraudulentos en perjuicio de los
acreedores y, en caso detecte ello, proceda conforme a lo establecido en el artculo 17 del Decreto
de Urgencia N 064-99;
(ii) Si Consorcio Pesquero Los Delfines y Consorcio Pesquero Cncer S.A.C. incurrieron en
alguna infraccin administrativa al omitir informar sobre la vinculacin existente entre ambas
empresas; y,
(iii) Si Consorcio Pesquero Los Delfines incurri en alguna infraccin administrativa al omitir
informar sobre uno de sus bienes en la relacin de activos presentada en su solicitud de
acogimiento al Procedimiento Transitorio.
1. La Ley General del Sistema Concursal, al igual que las normas que la preceden, faculta a
la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI a delegar temporalmente sus funciones
en instituciones pblicas o privadas de reconocido prestigio, dotndola al mismo tiempo de los
mecanismos necesarios para fiscalizar su actuacin1. Bajo el amparo de dicha norma, la Comisin
de Procedimientos Concursales del INDECOPI ha celebrado Convenios de Delegacin de
Funciones con gremios empresariales o distintas instituciones educativas como la Universidad de
Lima y la Escuela de Administracin de Negocios para Graduados - ESAN.
5. No debe perderse de vista que, todo proceso concursal enfrenta el problema que el
patrimonio del deudor concursado sea escaso para satisfacer los crditos de todos los acreedores,
por lo que la demora en su tramitacin incrementar sustancialmente la proporcin de prdidas que
tendr que enfrentar cada acreedor y, por ende, har ms difcil y menos probable una salida
exitosa de la crisis. Por ello, uno de los objetivos de la legislacin concursal es que los
procedimientos concursales sean tramitados expeditivamente a fin de no perjudicar el legtimo
derecho de los acreedores a recuperar sus acreencias.
(..) la predeterminacin del juez por la ley, elemento propio del concepto de juez natural
recogido en el artculo 139, inciso 3) de la Constitucin Poltica del Per, se refiere nicamente al
rgano jurisdiccional, y no a la creacin anticipada de las salas especializadas que conocen del
proceso. Como afirma Joan Pico i Junoy, "La predeterminacin legal del juez que debe conocer de
un asunto est referida al rgano jurisdiccional, y no a las diversas Salas o Secciones de un mismo
Tribunal, dotadas ex lege de la misma competencia material, en relacin con las cuales bastan que
existan y se apliquen normas de reparto que establezcan criterios objetivos y de generalidad" [Las
garantas constitucionales del proceso, Jos Mara Bosh editor, Barcelona 1997, Pg. 99].
()
12. La referida exigencia cobra especial relevancia tratndose de actos de administracin que
tienen efectos directos en los administrados y que, adems, sirven de soporte para la generacin
de actos administrativos definitivos y para la instruccin de procedimientos sancionadores, tal como
ocurre en el presente caso con el acto de administracin adoptado por la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI, por el cual se reasign el procedimiento concursal de
Consorcio Pesqueros Los Delfines a la Comisin Delegada en Esan a efectos de que sta declare
la insolvencia de dicha empresa y tramite los procedimientos sancionadores ordenados por la Sala.
13. En ese orden de ideas, debe tenerse en cuenta que el artculo 70 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, refirindose a los supuestos de avocacin y delegacin de
funciones, establece que todo cambio de competencia debe ser temporal, motivado, y estar su
contenido referido a una serie de actos o procedimientos sealados en el acto que lo origina. La
decisin que se disponga deber ser notificada a los administrados comprendidos en el
procedimiento en curso con anterioridad a la resolucin que se dicte. (el subrayado es agregado).
14. A fojas 4657 a 4661 del expediente obran copias de las cartas remitidas por la Secretara
Tcnica de la Comisin Delegada en la Universidad de Lima, por encargo de la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI, a Consorcio Pesquero Los Delfines, H.M.
Representaciones S.A., Pesquera Lancones S.A.C., Negocios Universales S.A.C. y al seor
Ramn Quispe Morales el 28 de octubre de 2003, mediante las cuales se les inform que los
expedientes relativos al procedimiento concursal de Consorcio Pesquero Los Delfines seran
transferidos a la Comisin Delegada en Esan.
15. Sin embargo, en ninguna de las referidas cartas se inform a los administrados los motivos
de dicha transferencia. El texto de las cartas es el siguiente:
() Me dirijo a ustedes en atencin al Memorndum N 1351-2003 de la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI, mediante el cual dispone la remisin de los
expedientes administrativos relativos al proceso concursal de Consorcio Pesquero Los Delfines
S.A.C. a la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales del INDECOPI en la Escuela de
Administracin de Negocios para Graduados ESAN.
17. No obstante lo sealado, en el acta respectiva, que obra a fojas 4663 a 4665 del
expediente, no se hace mencin alguna a los motivos del referido acuerdo. En la parte pertinente
del acta se seala nicamente lo siguiente:
18. Atendiendo a lo expuesto, la Sala carece de elementos de juicio para analizar si el acuerdo
de transferencia del procedimiento concursal de Consorcio Pesquero Los Delfines a la Comisin
Delegada en Esan se bas en razones atendibles, objetivas y excepcionales.
19. Dada la transcendencia del vicio de nulidad identificado, no es posible conservar el acto
administrativo. Pretender ello, pese a lo sealado, viciara cualquier acto procesal o administrativo
posterior emitido por la Comisin Delegada en Esan; lo que afectara la seguridad jurdica del
procedimiento concursal y podra producir perjuicios mayores a los acreedores de la empresa
concursada, al dar lugar a una serie de cuestionamientos sobre la legalidad de dicho
procedimiento.
20. Por consiguiente, a fin de encauzar el procedimiento concursal, debe declararse la nulidad
del acuerdo adoptado por la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI en su sesin
del 22 de octubre de 2003, por el cual se transfiri el procedimiento concursal de Consorcio Los
Delfines a la Comisin Delegada en Esan, as como de todo lo actuado con posterioridad a dicho
acuerdo, lo que comprende la resolucin que declar el inicio del Procedimiento Concursal
Ordinario de Consorcio Pesquero Los Delfines.
21. Finalmente, con el objeto de evitar la dilacin excesiva del procedimiento concursal de
Consorcio Pesquero Los Delfines ante una eventual nueva transferencia de dicho procedimiento,
corresponde disponer que la Comisin Delegada en la Universidad de Lima asuma
obligatoriamente la competencia del mismo, debiendo cumplir inmediatamente con lo ordenado por
la Sala en la Resolucin N 0806-2003/SCO-INDECOPI del 12 de setiembre de 2003, bajo
responsabilidad.
IV. RESOLUCIN
Primero: Declarar la nulidad del acuerdo adoptado por la Comisin de Procedimientos Concursales
del INDECOPI en su sesin del 22 de octubre de 2003, por el cual se transfiri el procedimiento
concursal de Consorcio Pesquero Los Delfines S.A.C. a la Comisin Delegada de Procedimientos
Concursales en la Escuela de Administracin de Negocios para Graduados, as como de todo lo
actuado con posterioridad a dicho acuerdo, debiendo retrotraerse el procedimiento concursal a la
etapa en que deba declararse el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario de la citada
empresa.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL, Artculo 4.- Habilitacin de competencia
temporal.-
4.1 La competencia de la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI podr
ser ejercida temporalmente por las instituciones, pblicas o privadas, que el Directorio del
INDECOPI designe con la finalidad de atender la demanda de servicios que pudiera presentarse
por el rgimen concursal.
4.2 Para el ejercicio de la competencia referida, dichas instituciones suscribirn un
convenio privado por el cual se establecer lo necesario para la conformacin de una Comisin
cuya estructura corresponda a la sealada por ley para la Comisin de Procedimientos
Concursales del INDECOPI.
4.3 Las prohibiciones, incompatibilidades y responsabilidades que alcanzan a los
funcionarios pblicos integrantes de la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI se
extienden a las personas que asuman dichas funciones en las instituciones en las que se habilite
competencia temporal en materia concursal.
4.4 En los convenios de habilitacin de competencia se establecern los derechos y las
obligaciones de cada una de las partes intervinientes en los mismos. La retribucin que perciban
las entidades pblicas o privadas con las que se suscriba el respectivo convenio son de naturaleza
civil.
Resolucin 140-97-TDC
Expediente 113-94-CSA-01-01
RESOLUCION N : 140-97-TDC
EXPEDIENTE N : 113-94-CSA-01-01
DENUNCIADO : FABRICA DE TEJIDOS ARFA S.A. (TEJIDOS ARFA)
DENUNCIANTE : JAIME LORET DE MOLA DE LAVALLE (SEOR LORET DE
MOLA)
"El reconocimiento de crditos tiene entre sus objetivos identificar la realidad del pasivo de la
empresa, que servir como elemento importante para la junta de acreedores al momento de tomar
las principales decisiones a su cargo.
Atendiendo a que los intereses involucrados en el proceso concursal trascienden la esfera de la
relacin deudor-acreedor, esta Sala considera que los derechos de los dems acreedores deben
ser considerados y tutelados, sin que con ello se afecte tampoco los legtimos derechos de aquel
acreedor que ha solicitado el reconocimiento del crdito."
Resolucin 280-97-TDC
Expediente 057-96-CSA-03
RESOLUCION N : 280-97-TDC
EXPEDIENTE N : 057-96-CSA-03
INSOLVENTE : MANFIN S.A. (MANFIN)
ACREEDOR : BANCO WIESE LTDO. (EL BANCO)
"La existencia de un proceso ejecutivo responde a que la pretensin del demandante se sustenta
en un ttulo que constituye una declaracin de la existencia de la obligacin que se busca satisfacer
y que, por tanto, debe ser ejecutada.
Sin embargo, si el demandado ejerce su derecho de defensa, ya sea apelando del mandato
ejecutivo conforme al artculo 697 del Cdigo Procesal Civil, o contradicindolo invocando
cualquiera de las causales expresamente sealadas en el artculo 700 de la misma norma, resulta
evidente que se habr generado una controversia judicial. No obstante, este hecho por s solo no
da lugar a que la autoridad concursal quede impedida de pronunciarse respecto de los crditos
invocados para su reconocimiento. Para que tal impedimento se genere, ser necesario que la
controversia est referida a la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos materia de la
solicitud, de conformidad con los artculos del Cdigo Procesal Civil antes mencionados."
Resolucin 285-97-TDC
Expediente 040-94/CRE-CAL-013
RESOLUCION N : 285-97-TDC
EXPEDIENTE N : 040-94/CRE-CAL-013
INSOLVENTE : TEXTIL PERUANA S.A. (TEXTIL)
SOLICITANTE : PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
"La emisin de la Declaracin sin Pago, adems de ser una etapa propia de un procedimiento
administrativo distinto al de reconocimiento de crditos, no constituye un requisito en aquel
procedimiento para que la AFP pueda calcular el monto de los aportes previsionales adeudados
por el empleador. As, atendiendo a que el procedimiento de reconocimiento de crditos tiene como
finalidad establecer el monto real de los crditos de los acreedores de un insolvente y a que en el
presente caso obra informacin respecto a la verdadera base de clculo para los aportes
previsionales impagos, esta Sala considera que no resultaba necesario que se emita la Declaracin
sin Pago para que Profuturo reliquidara los crditos invocados."
Resolucin 271-97-TDC
Expediente 008-96-CSA-10
RESOLUCION N : 271-97-TDC
EXPEDIENTE N : 008-96-CSA-10
DEUDOR : LA COMERCIAL IMPORTADORA S.A. (LA COMERCIAL)
ACREEDOR : PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
Resolucin 272-97-TDC
Expediente 078-95/CRE-CAL-003
RESOLUCION N : 272-97-TDC
EXPEDIENTE N : 078-95/CRE-CAL-003
INSOLVENTE : SEGUCONSULT S.A. (SEGUCONSULT)
SOLICITANTE : PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
"En la investigacin llevada a cabo por la Comisin en los trminos previstos en el precedente de
observancia obligatoria, no se obtuvo la informacin necesaria para determinar la remuneracin del
trabajador en cuestin, y, en consecuencia, no se pudo establecer el monto real de la deuda a
favor de Profuturo.
Como se seal en la Resolucin N 011-97-TDC, si bien es cierto que en estos casos existe
incertidumbre sobre cul es el monto de las remuneraciones de los trabajadores del deudor, existe
una certidumbre que la deuda liquidada es manifiestamente excesiva (salvo en el caso que todos
los trabajadores del deudor sean precisamente los trabajadores mejor remunerados de todo el
sistema). De los posibles afectados con el reconocimiento de este tipo de crditos, es decir la AFP
y los dems acreedores, es evidente que la primera est en mejor posicin para obtener la
informacin relevante. Por tanto, los costos de la falta de prueba oportuna y adecuada deben
recaer antes en la AFP que en los dems acreedores, totalmente ajenos al problema pero
potencialmente afectados por el mismo."
EXPEDIENTE N 084-94-CSA
ARREGUI Y CIA. S.A.
RESOLUCION N 080-96-TDC
EXPEDIENTE N 084-94-CSA-05
I. ANTECEDENTES
El 24 de julio de 1996, Edelnor solicita a la Comisin el reconocimiento de los crditos que
mantiene frente a Arregu, derivados de la prestacin del servicio de suministro de energa elctrica,
pedido que fue declarado improcedente mediante Resolucin N 001-94-CSA-INDECOPI/EXP-084-
05. En vista de ello, el 20 de agosto de 1996, Edelnor interpone recurso de apelacin contra la
resolucin antes mencionada, el mismo que fue concedido el 27 de agosto de 1996.
La Comisin emite su pronunciamiento en aplicacin del inciso 1) del Artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Per, que consagra la unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional,
atendiendo a que el 14 de marzo de 1994 el Dcimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de
Lima dict el Auto de Quiebra de Arregui, por el cual el Poder Judicial asumi jurisdiccin sobre el
procedimiento de quiebra de dicha empresa y, en consecuencia, corresponde al mencionado
juzgado conocer de las solicitudes presentadas para el reconocimiento de crditos frente a Arregui.
Por su parte, Edelnor sustenta su recurso en el Artculo 11 del Reglamento de la Ley de
Reestructuracin Empresarial, aprobado por Decreto Supremo N 044-93-EF, que permite que
aquellos acreedores que no se hubiesen apersonado oportunamente, para efectos de la instalacin
de la Junta de Acreedores soliciten, posteriormente, el reconocimiento de sus crditos, tal como se
los inform la empresa Mavipe S.A., liquidadora de Arregui mediante carta fechada el 13 de mayo
de 1996.
Absolviendo el traslado, Mavipe Asesores S.A., manifiesta que en la comunicacin remitida a
Edelnor se indica que el reconocimiento de crditos frente a una empresa en proceso judicial de
quiebra corresponde a la entidad u rgano que seala la ley para estos efectos y que dicha carta
tena fines meramente informativos.
Expediente N 107-95-CRE-CAL
VISTA: La solicitud presentada por el BANCO CONTINENTAL, con fecha 13 de marzo de 1996,
mediante la cual pide el reconocimiento de los crditos que mantiene frente a EDUARDO
MARISCA AGENCIA DE ADUANA S.A., ascendentes a S/. 899,742.34 y US$ 91,908.05 por
concepto de capital e intereses; y,
CONSIDERANDO:
Que mediante Resolucin N 002-96/CRE-CAL/EXP. 107-95, de fecha 14 de febrero de 1996, se
declar la insolvencia de la empresa EDUARDO MARISCA AGENCIA DE ADUANA S.A.;
Que, el Banco Continental solicita el reconocimiento de los siguientes crditos: a) Saldo deudor de
la Cuenta Corriente en Moneda Nacional N 184-1-024652, conforme al estado de cuenta suscrito
por funcionario autorizado del Banco Continental, ascendente a S/. 21,533.99, b) Saldo deudor de
la Cuenta Corriente en Moneda Extranjera N 184-2-002776, conforme al estado de cuenta suscrito
por funcionario autorizado del Banco Continental, ascendente a US$ 2,334.05, c) Veinte (20) Letras
de Cambio descontadas en Moneda Nacional por un importe total de S/. 466,545.35, d) Dos
Pagars N 014482 por S/. 290,000.00 con vencimiento el 9 de agosto de 1995, amortizado y
renovado sucesivamente siendo el ltimo vencimiento el 6 de enero de 1996 por un saldo de S/.
270,000.00 y N 855504 por S/. 200,000.00 con vencimiento el 27 de junio de 1995, amortizado y
renovado sucesivamente, siendo el ltimo vencimiento el 23 de enero de 1996 por un saldo de S/.
141,663.00 y, e) Cuatro (4) Letras de Cambio en Moneda Extranjera N 14348 por US$ 9,562.00
con vencimiento el 15 de febrero de 1996, N 14349 por US$ 12,178.00 con vencimiento el 15 de
febrero de 1996, N 14350 por US$ 7,834.00 con vencimiento el 15 de febrero de 1996 y N 13568
por US$ 60,000.00 con vencimiento el 30 de diciembre de 1995;
Que puesta en conocimiento de la deudora la solicitud de vista, sta ha reconocido en cuanto a
capital los crditos a), b), c), d) y e), manifestando que observan el crdito en el extremo referido a
las obligaciones contenidas en las letras en descuento vigentes (no vencidas a la fecha);
Que, en relacin a las letras descontadas y que no se encuentran vencidas al 13 de marzo de
1996, fecha de la presentacin de la solicitud de reconocimiento de crditos, no es posible
reconocer, suma alguna por ahora respecto de 15 de ellas, por cuanto la empresa insolvente no es
la aceptante o girada de dichas cambiales, debiendo tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo
123 numeral 2 de la Ley de Ttulos Valores;
Que las consideraciones precedentes y la documentacin sustentatoria derivada de los Saldos
Deudores de las Cuentas Corrientes en Moneda Extranjera y Nacional, de nueve cinco (9) Letras
de Cambio N 14348 por US$ 9,562.00 con vencimiento el 15 de febrero de 1996, N 14349 por
US$ 12,178.00 con vencimiento el 15 de febrero de 1996, N 14350 por US$ 7,834.00 con
vencimiento el 15 de febrero de 1996 y N 13568 por US$ 60,000.00 con vencimiento el 30 de
diciembre de 1995, N 14199 por S/. 6,666.00 con vencimiento el 9 de marzo de 1996, N 14198
por S/. 6,666.00 con vencimiento el 4 de marzo de 1996, N 14387 por S/. 7,891.01 con
vencimiento el 29 de enero de 1996, N 14388 por S/. 6,133.05 con vencimiento el 29 de febrero de
1996 y N 14206 por S/. 6,666.00 con vencimiento el 28 de febrero de 1996, segn las copias que
obran en el expediente, permiten a esta Comisin reconocer la existencia, titularidad, legitimidad y
cuanta de crditos ascendentes a las sumas de S/. 467,219.05 y US$ 91,908.05 por concepto de
capital;
Que de la liquidacin practicada por la Secretara Tcnica de esta Comisin aplicando en lo
referente a los saldos deudores de las cuentas corrientes las tasas aplicadas por el Banco en las
liquidaciones presentadas, en lo que respecta a los pagars el inters convencional pactado en
ellos y en cuanto a las letras de cambio vencidas, aplicando el inters legal, se desprende la
existencia de crditos ascendentes a S/. 32,250.22 y US$ 1,099.20 por concepto de intereses, por
lo que corresponde reconocerlos en dichos montos;
Que la preferencia correspondiente al crdito invocado es la prevista en el numeral 5o del Artculo
7o del D.L. N 26116, por tratarse de crditos que no cuenten con garantas reales especficas;
Que conforme lo dispone el Artculo 2 de la Ley de Simplificacin Administrativa, los procesos
administrativos se sustentan en el principio de presuncin de veracidad;
Que el Artculo 2o del D.S. N 044-93-EF, concordante con el Artculo 29 del D. Leg. N 757,
establece que las solicitudes presentadas ante la Comisin, tienen el carcter de declaracin
jurada, asumiendo el solicitante o su representante legal la responsabilidad por la informacin y
autenticidad de los documentos presentados, bajo sancin de incurrir en los delitos contra la Fe
Pblica, tipificados en el Ttulo XIX del Cdigo Penal;
En uso de las atribuciones concedidas por el Convenio de Delegacin de Funciones celebrado
entre la Comisin de Simplificacin del Acceso y Salida del Mercado - INDECOPI y el Ilustre
Colegio de Abogados de Lima, de fecha 15 de junio de 1993, aprobado por Resolucin N 002-93-
CSA-P-INDECOPI, Resolucin N 009-94-CSA-P-INDECOPI y Resolucin N 010-95-CSA-P-
INDECOPI y de conformidad con el Artculo 4 del D.L. N 26116, Ley de Reestructuracin
Empresarial, en concordancia con el Artculo 8 de su Reglamento, aprobado por D.S. N 044-93-
EF;
RESUELVE:
a) Reconocer los crditos que mantiene el BANCO CONTINENTAL, frente a EDUARDO MARISCA
AGENCIA DE ADUANA S.A., ascendentes a las sumas de S/. 467,219.05 y US$ 91,908.05 por
concepto de capital y S/. 3,250.22 y US$ 1,099.20 por concepto de intereses, correspondindoles a
dichos crditos la preferencia prevista en el numeral 5o del Artculo 7 del D.L. N 26116.
b) Declarar improcedente por ahora el reconocimiento de 15 Letras de Cambio entregadas en
descuento al banco recurrente ascendente a S/. 409,632.23, por la razn expuesta en la parte
considerativa.
SOFIA MILLA MEZA.- ROSA BARRANTES TAKATA.- DORIAN TALAVERA VERA.
Expediente 001-93/CRE-CAL-007/Indecopi
Resolucin 088-97-TDC/Indecopi
Se regula el proceso de investigacin que deben desarrollar la Comisin de Salida del Mercado y
sus entidades delegadas, cuando los trabajadores y ex trabajadores de una empresa declarada
insolvente soliciten el reconocimiento de los crditos de origen laboral que mantienen frente a ella,
y se determina los supuestos de hecho en !os cuales dichas entidades se encuentran obligadas a
profundizar su investigacin.
I. ANTECEDENTES
Por Resolucin N 009-94/CRE-CAL/EXP.001-93, del 25 de abril de 1994, la Comisin reconoci
las obligaciones de origen laboral ascendentes a S/.233,672.49, que mantiene Minera Gran
Bretaa.
(i) que incluya en la relacin de acreedores laborales de Minera Gran Bretaa a los seores
Pari Quispe Bruno Emiliano, Velsquez Garay Flix, Alfaro Salvador Rigoberto y Villanueva
Espinoza Emetrio Oswaldo, quienes no fueron considerados originalmente;
(ii) que regularice la fecha en que ingresaron a trabajar a Minera Gran Bretaa los seores Cuari
Ccalla Vicente(1), Salazar Alfaro Marcial, Huanca Salazar Benedicto y Osorio Vega Mximo;
(iii) que corrija los nombres mal consignados de dos trabajadores, los seores Lozano Dvila
Mximo y Chvez Villacorta Gumercindo;
(iv) que suprima de la relacin de acreedores laborales, el nombre de una persona inexistente, el
seor Inga Carmelo Jos, quin no es trabajador de Minera Gran Bretaa y que podra haber sido
confundido con el seor Jorge Inga Carmelo; y
(i) actualiz al 28 de febrero de 1994 los crditos de origen laboral, quedando determinados
en S/.186,683.94 por concepto de capital y S/.249,071.37 por concepto de intereses;
(ii) encarg a Ordem S.A., entidad liquidadora de Minera Gran Bretaa, la liquidacin y
determinacin de los intereses que se devenguen hasta la fecha de pago de los crditos de origen
laboral; y
En relacin a los trabajadores cuyas fechas de ingreso a la empresa habran sido consignadas en
forma errada, Minera Gran Bretaa rectific tales fechas precisando que el seor Coari Ccalla
Vicente(3) ingres el 1 de enero de 1985, el seor Salazar Alfaro Marcial ingres el 7 de enero de
1986, el seor Huanca Salazar Benedicto ingres el 3 de mayo de 1983 y el seor Osorio Vega
Mximo ingres el 3 de mayo de 1983. Finalmente, respecto de los trabajadores cuyos nombres
habran sido consignados en forma equvoca, Minera Gran Bretaa seal que si bien se consign
Lozano Dvila Lorenzo el nombre correcto es Lozano Dvila Mximo, mientras que en el caso de
Schavez Villacorta Gumercindo el nombre correcto es Chvez Villacorta Gumercindo.
a) determinar los alcances de las facultades de representacin de las que gozan los
representantes de los crditos de origen laboral ante la junta de acreedores designado por el
Ministerio de Trabajo y Promocin Social; toda vez que en el presente caso, la solicitud de
reconocimiento de crditos fue presentada por dicha persona;
Minera Gran Bretaa ha reconocido en forma expresa que los seores Pari Quispe Bruno Emiliano
y Cerrn Rojas Francisco(4), mantienen o mantuvieron relacin laboral con dicha empresa;
mientras que el seor ViIlanueva Espinoza Emetrio Oswaldo lo acredit con la copia del Carnet de
Trabajo expedido por la empresa insolvente y que obra en el expediente.
Sin embargo, debe destacarse que, como se seal anteriormente, la solicitud de reconocimiento
de crditos del 14 de diciembre de 1995, fue presentada ante la Comisin por el Representante en
Junta.
En vista de ello, corresponde a esta Sala determinar cules son las atribuciones de las que goza el
Representante en Junta y, en especial, si entre ellas se encuentra la facultad para solicitar el
reconocimiento de los crditos de origen laboral de sus representados ante la junta de acreedores.
Con el objeto de determinar las atribuciones del Representante en Junta, resulta necesario analizar
las normas concursales y las referidas a la representacin, como son el Decreto Ley N 26116, Ley
de Reestructuracin Empresarial (en adelante la Ley), su Reglamento aprobado por Decreto
Supremo N 044-93-EF (en adelante el Reglamento), la Resolucin Ministerial N 052-93-TR que
regul dicho proceso (en adelante la Resolucin Ministerial) y el Cdigo Civil.
Del anlisis de la Ley, el Reglamento y la Resolucin Ministerial, se observa que ninguna de ellas
faculta al representante en Junta para solicitar y tramitar el reconocimiento de los crditos de
origen laboral que mantienen los dems trabajadores de la empresa declarada insolvente, a los
cuales representa nicamente ante la junta de acreedores.
De la revisin de los actuados, en el expediente no obra copia de la carta poder simple a que se
hizo mencin en el prrafo anterior, por lo que en consecuencia, la Comisin debi declarar
inadmisible la solicitud de reconocimiento de crditos del 14 de diciembre de 1995.
De otro lado, debe destacarse que de acuerdo con el artculo 4 de la Ley, as como los artculos 7 y
8 del Reglamento, los acreedores que soliciten el reconocimiento de sus crditos, debern
acreditar la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los mismos. Ello, debe ser concordado con
el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual la carga de la prueba corresponde a quien
alega hechos que configuran su pretensin, salvo disposicin en contrario.
Igualmente, el acpite a, numeral 3, literal D, Ttulo VII, del Texto nico de Procedimientos
Administrativos del INDECOPI, aprobado por Decreto Supremo N 001-94-ITINCI (en adelante el
TUPA)(6), establece como uno de los requisitos para la presentacin de la solicitud de
reconocimiento de crditos, que a ella se acompae una relacin detallada de los crditos
invocados, indicando el origen de cada uno de los montos, fechas de vencimiento y garantas.
En el presente caso, si bien de la documentacin que obra en el expediente queda acreditado que
los seores Villanueva Espinoza, Emetrio Oswaldo y Pari Quispe, Bruno Emiliano mantienen o
mantuvieron relacin laboral con Minera Gran Bretaa, no se precisa el monto de los crditos cuyo
reconocimiento se solicita, ni presenta documentacin que permita determinar la cuanta de los
mismos.
En vista de lo sealado hasta este punto de la resolucin y de conformidad con lo dispuesto en los
incisos b y c del artculo 43 del Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, aprobado por Decreto Supremo N 02-94-JUS(8), corresponde a
esta Sala declarar la nulidad de la Resolucin N 018-96/CRE-CAL/EXP.001-93, por ser contraria a
ley y por haberse dictado prescindiendo de las normas esenciales del procedimiento.
Sin perjuicio de lo sealado en el punto III.1. de la presente resolucin, la Sala estima que es
necesario establecer los criterios que debern seguirse para investigar y determinar la existencia,
legitimidad y cuanta de los crditos laborales a fin de evitar en el futuro que se generen nulidades.
Esta Sala es consciente que los acreedores laborales son quienes tienen las mayores dificultades
para obtener el reconocimiento de sus crditos, encontrndose en evidente desventaja frente a los
dems acreedores, como es el caso de los acreedores financieros o los proveedores, quienes
mantienen en su poder ttulos suficientes para acreditar la existencia, origen, legitimidad y cuanta
de sus crditos.
Al respecto, debe destacarse que las Planillas de Sueldos y Salarios siempre se encuentran en
poder del empleador, al igual que los controles de vacaciones, de asistencia, as como los
contratos de trabajo, las boletas de pago y los convenios colectivos.
Otro elemento a tener en consideracin es que la remuneracin, contraprestacin por el trabajo
desarrollado, recin es exigible al final de cada mes, momento en el que recin se entregan las
boletas de pago, pudiendo darse el caso que el trabajador impago no reciba siquiera su boleta de
pago.
Atendiendo a lo antes sealado, resulta sumamente difcil que los trabajadores tengan en su poder
la documentacin sustentatoria necesaria para obtener el reconocimiento de sus crditos.
Para efectos de lo sealado en el prrafo anterior, deben establecerse requisitos claros que
faciliten la obtencin de los elementos de juicio que permitan verificar los crditos, sin afectar los
derechos de los dems acreedores.
En estos casos, la Comisin no slo acta en atencin a los legtimos intereses de quien solicit la
declaracin de insolvencia (sea sta la empresa deudora o uno o ms acreedores), sino de todos
los dems posibles acreedores de la empresa declarada insolvente, quienes se veran
perjudicados con una simulacin de crditos o con el reconocimiento de crditos por montos
superiores a los reales.
Por eso, los rganos administrativos deben verificar que se cumplan los supuestos legales para el
reconocimiento de los crditos invocados frente a una empresa declarada insolvente, ejerciendo en
la etapa de investigacin de los procedimientos de reconocimientos de crdito, las atribuciones y
facultades que le confieren la Ley y el Reglamento, as como el Ttulo I del Decreto Legislativo N
807.
En ese orden de ideas, cuando un acreedor laboral solicite el reconocimiento de sus crditos, la
Comisin de Salida del Mercado y sus entidades delegadas, segn corresponda, debern:
a.1. copia de cualquiera de los ttulos de ejecucin de carcter laboral, como es el caso de
las actas de conciliacin judicial o extrajudicial, resoluciones administrativas firmes y laudos
arbitrales que resuelvan conflictos jurdicos, as como las actas de conciliacin suscritas ante la
autoridad administrativa de trabajo y las actas de conciliacin extrajudicial debidamente
homologadas, o de la sentencia que determina la existencia y cuanta de los crditos de origen
laboral, en cuyo caso proceder el reconocimiento inmediato; o
a.2. documento suscrito por el representante de la empresa deudora, donde conste el importe
de los crditos cuyo reconocimiento se solicita, en cuyo caso proceder el reconocimiento
inmediato; o
a.3. documento de parte donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se solicita o
autoliquidacin detallada, debidamente suscrita por el trabajador, la misma que tendr carcter de
declaracin jurada;
b) de presentarse la autoliquidacin o determinacin de los crditos a que se refiere el punto
a.3. anterior, la Comisin deber poner dicho documento en conocimiento de la empresa
insolvente, a fin que en un plazo no mayor de tres das hbiles, segn aplicacin supletoria del
numeral 1 del artculo 491 del Cdigo Procesal Civil(9), se pronuncie al respecto.
b.1. reconocimiento total o parcial de los crditos derivados de la autoliquidacin, en cuyo caso
podr procederse al reconocimiento total o parcial, de manera inmediata;
b.2. silencio de la empresa insolvente, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total e
inmediato;
c.1. copia de las partes pertinentes del Libro de Planillas, las mismas que debern
encontrarse suscritas por el representante de la empresa insolvente;
c.3. copia de los convenios colectivos o individuales, en los casos de empresas que se
regulen por negociacin colectiva, o han tenido vigentes convenios colectivos durante la existencia
de la relacin laboral.
Social, ser apreciada por la Comisin a fin de proceder o no a reconocer los crditos invocados.
En consecuencia, toda solicitud de reconocimiento de crditos de origen laboral, deber regirse por
el procedimiento antes sealado a fin de que se realicen las investigaciones pertinentes.
Por este motivo, el reconocimiento de los crditos por parte de la Comisin, tiene entre sus
objetivos identificar la realidad del pasivo de la empresa, que servir como elemento importante
para la junta de acreedores al momento de tomar las principales decisiones a su cargo.
Siendo que los intereses involucrados trascienden la esfera de la relacin deudor-acreedor, esta
Sala considera que los derechos de los dems acreedores deben ser considerados y tutelados, sin
que con ello se afecte tampoco los legtimos derechos de aquel acreedor que ha solicitado el
reconocimiento del crdito.
Ello podra ocurrir en el caso del personal de confianza, del personal que mantenga con los
directivos de la empresa insolvente algn vnculo adicional al laboral, se trate de los accionistas,
directores o gerentes de la empresa insolvente o un trabajador cualquiera, quienes solicitan el
reconocimiento de crditos, cuya cuanta no guarde relacin con la del resto del personal u otras
situaciones dudosas o sospechosas.
En tales supuestos, el simple reconocimiento del crdito por parte de la empresa insolvente o su
silencio respecto de los crditos invocados, no ser suficiente para que la Comisin proceda a
reconocer el crdito invocado.
En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y, atendiendo a que la presente
Resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
corresponde declarar que sta constituye un precedente de observancia obligatoria en la aplicacin
de los principios que se enuncian en la parte resolutiva.
(i) el reconocimiento de crditos en favor de los seores Pari Quispe Bruno Emiliano,
Velsquez Garay Flix, Alfaro Salvador Rigoberto y Villanueva Espinoza Emetrio Oswaldo;
(ii) la regularizacin de la fecha de ingreso de los seores Coari Ccalla, Vicente Flix, Salazar
Alfaro Marcial, Huanca Salazar Benedicto y Osorio Vega Mximo;
(iii) la correccin de los nombres de los seores Lozano Dvila Mximo y Chvez Villacorta
Gumercindo que se encuentran mal consignados; y
(iv) la eliminacin del nombre Inga Carmelo Jos, por no tener o no haber tenido relacin
laboral con Minera Gran Bretaa.
Precedente I. Se regula el proceso de investigacin que debe desarrollar la Comisin de Salida del
Mercado y sus entidades delegadas, cuando los trabajadores y ex trabajadores de una empresa
declarada insolvente soliciten el reconocimiento de los crditos de origen laboral que mantienen
frente a ella.
Cuando un acreedor laboral solicite el reconocimiento de sus crditos, la Comisin de Salida del
Mercado del INDECOPI y sus entidades delegadas, segn corresponda, debern:
a.1. copia de cualquiera de los ttulos de ejecucin de carcter laboral, como es el caso de las
actas de conciliacin judicial o extrajudicial, resoluciones administrativas firmes y laudos arbitrales
que resuelvan conflictos jurdicos, as como las actas de conciliacin suscritas ante la autoridad
administrativa de trabajo y las actas de conciliacin extrajudicial debidamente homologadas, o de la
sentencia que determina la existencia y cuanta de los crditos de origen laboral, en cuyo caso
proceder el reconocimiento inmediato;
a.2. documento suscrito por el representante de la empresa deudora, donde conste el importe
de los crditos cuyo reconocimiento se solicita, en cuyo caso proceder el reconocimiento
inmediato; o
a.3. documento de parte donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se
solicita o autoliquidacin detallada, debidamente suscrita por el trabajador la misma que tendr
carcter de declaracin jurada;
b.2. silencio de la empresa insolvente, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total e
inmediato;
c.3. copia de los convenios colectivos o individuales, en los casos de empresas que se regulen
por negociacin colectiva, o han tenido vigentes convenios colectivos durante la existencia de la
relacin laboral. Dicha informacin tendr carcter corroborante de la informacin remunerativa
precisa, contenida en los documentos de pago que acrediten el pago de salarios; y,
En consecuencia, toda solicitud de reconocimiento de crditos de origen laboral, deber regirse por
el procedimiento antes sealado a fin que se realicen las investigaciones pertinentes.
Precedente II. Se determinan aquellos supuestas de hecho en los cuales la Comisin de Salida del
Mercado y sus entidades delegadas, se encuentran obligadas a desarrollar un proceso de
investigacin ms riguroso que el detallado en el Precedente I de la presente resolucin.
Los elementos de juicio o indicios que creen duda respecto de la existencia de los crditos
invocados, lo constituirn la cuanta de dichos crditos, la misma que no guardar relacin con la
del resto del personal u otras situaciones dudosas o sospechosas y, adems, que la solicitud sea
presentada por un trabajador o ex trabajador que sea o haya sido:
b) personal que mantuvo con los directivos de la empresa insolvente, algn vnculo adicional
al laboral;
d) un trabajador cualquiera.
Tratndose de los supuestos previstos en los literales a, b y c, el simple reconocimiento de los
crditos por parte de la empresa insolvente, no ser suficiente para que la Comisin proceda a
reconocer dichos crditos.
En el caso del supuesto previsto en el literal d, el silencio de la empresa insolvente respecto de los
crditos invocados, no ser suficiente para que la Comisin proceda al reconocimiento de tales
crditos.
TERCERO: Disponer que la Secretara Tcnica remita copias de la presente Resolucin, as como
de la resolucin de Primera Instancia, al Directorio del Indecopi para su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano, de acuerdo a los trminos establecidos en el segundo prrafo del artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez, Hugo Eyzaguirre del Sante,
Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo y Jorge Vega Castro.
RESOLUCIN N 1034-2000/CRP-ODI-CCPLL
RESOLUCIN N 1034-2000/CRP-ODI-CCPLL
(Publicada el 26 de abril del 2001)
EXPEDIENTE N 01-99-CP/CRPLL-ODI-CCPLL-001-038
DEUDOR : GRUPI S.A (GRUPI)
ACREEDOR : ADMINISTRADORA DE FONDO DE PENSIONES UNIN VIDA
(AFP UNION VIDA)
MATERIA : RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
CONCURSO PREVENTIVO
ORIGEN : CRDITO PREVISIONAL
ACTIVIDAD : 5010 VENTA DE VEHCULOS AUTOMOTORES
Mediante escrito recibido el 14 de setiembre del 2000, AFP Unin Vida ha invocado
tardamente el reconocimiento de los crditos ascendentes a S/. 22 481,59 por concepto de capital
y S/. 24 843,30 por concepto de intereses, sustentado su pedido en treinta y seis liquidaciones para
cobranza.
a.) Verificar que, adems de presentar las Liquidaciones para Cobranza, la AFP haya
declarado (el subrayado es nuestro):
(i) que en el historial previsional correspondiente no cuenta con la informacin
sobre la remuneracin real (o que cuenta con dicha informacin) y
De la revisin de los documentos presentados por AFP Unin Vida, se ha verificado que la
recurrente no ha cumplido con lo establecido en el prrafo anterior, por lo que de conformidad con
la acotada resolucin y los Artculos 23, 25 y 38 del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, corresponde declarar la improcedencia de la solicitud que motiva la
presente resolucin.
SE RESUELVE:
Con la intervencin de los seores miembros: Roger Zavaleta Cruzado, Abel Ceballos
Pacheco, Edwin Sevillano Altuna, Francisco Falcn Gmez - Snchez y Oscar Gustavo Montero
Flores.
EXPEDIENTE N 001-99-CP/CRP-ODI-CCPLL-001-038
PROCEDENCIA : COMISIN DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL DE LA OFICINA
DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI EN LA
CMARA DE COMERCIO Y PRODUCCIN DE LA LIBERTAD (LA COMISIN)
ACREEDOR : ADMINISTRADORA DE FONDO DE PENSIONES UNIN VIDA (AFP UNIN
VIDA)
DEUDOR : GRUPI S.A. (GRUPI)
MATERIA : DERECHO CONCURSAL
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
APORTES PREVISIONALES
LIQUIDACIONES PREVIAS
LIQUIDACIN PARA COBRANZA SOBRE BASE PRESUNTA PRECEDENTE DE
OBSERVANCIA OBLIGATORIA PROCESAL NULIDAD
ACTIVIDAD : VENTA AL POR MAYOR DE VEHCULOS AUTOMOTORES
I. ANTECEDENTES
En el caso, la Comisin determin que la AFP Unin Vida no demostr que de manera
previa a la emisin de las liquidaciones para cobranza haya declarado: (i) que en el historial
previsional de los trabajadores contaba o no con la informacin sobre sus remuneraciones reales;
y, (ii) que emiti y notific al deudor la liquidacin previa a la que se refiere el Artculo 4 de la
Resolucin N 467-94-EF/SAFP.
(ii) Las liquidaciones para cobranza constituan documentos con mrito ejecutivo, por lo
que la exigencia de un procedimiento previo implicaba restarles esa calidad.
(iii) La Sala deba aplicar la norma de rango superior ante el aparente conflicto entre la
Resolucin N 011-97-TDC y la Ley N 27242, la cual eliminaba requisitos previos para iniciar un
proceso judicial que era ms formal y exigente que un proceso de reconocimiento de crditos.
Incluso si se tratara de dos normas especficas, deba preferirse la norma ms reciente, la Ley N
27242 publicada el 24 de diciembre de 1999 posterior a la publicacin de la Resolucin N 011-97-
TDC.
(i) si conforme a las modificaciones operadas en el marco legal aplicable, resultan exigibles
los requisitos establecidos en la Resolucin N 011-97-TDC a efectos de reconocer crditos
derivados de aportes previsionales impagos; y,
(ii) si, de ser el caso, corresponde reconocer los crditos invocados por la AFP Unin Vida
frente a Grupi sustentados en treinta y ocho liquidaciones para cobranza.
Conforme al Artculo 35 del Texto Unico Ordenado de la Ley del Sistema Privado de
Administracin de Fondos de Pensiones, cuando el empleador no cumpla con pagar los aportes al
Sistema Privado de Pensiones (SPP) de sus trabajadores, debe formular una "Declaracin sin
Pago" de los mismos(3). En caso que ello no sucediera, la Administradora Privada de Fondos de
Pensiones (AFP) debe determinar el monto de los aportes adeudados y proceder a su cobro.
Dicha resolucin estableci que cuando el empleador no formule la "Declaracin sin Pago",
o la formule en forma incompleta, para la determinacin del monto de la obligacin del empleador,
la AFP poda, entre otras opciones, tomar como base de clculo de los aportes previsionales la
remuneracin ms alta de los incorporados al SPP por el mes de devengamiento que corresponde
a la obligacin impaga, segn lo comunicado mensualmente por la Superintendencia para este
efecto(4). Adicionalmente, estableci un procedimiento previo de cobranza que inclua la emisin y
notificacin de una liquidacin previa a la emisin de la liquidacin para cobranza definitiva con
mrito ejecutivo(5).
El precedente seala que cuando una AFP solicite el reconocimiento de crditos derivados
de aportes previsionales impagos, liquidados sobre la base de la mxima remuneracin de los
afiliados al sistema, debe verificarse que, adems de presentar la liquidacin para cobranza, la
AFP haya declarado: (i) que en el historial previsional correspondiente no cuente con informacin
sobre la remuneracin real; y (ii) que haya emitido y notificado al deudor la liquidacin previa a la
que se refiere el Artculo 4 de la Resolucin N 467-94-EF/SAFP, como requisito previo a la
emisin de la liquidacin para cobranza. Ante el incumplimiento de cualquiera de los dos requisitos
mencionados, la solicitud debe ser declarada improcedente(6).
Estos criterios fueron adoptados por la Sala teniendo en consideracin que de haberse
aceptado la remuneracin ms alta del SPP como base de clculo de los crditos por aportes
previsionales, tal como lo dispona la legislacin entonces vigente, stos hubiesen tenido una
participacin manifiestamente excesiva e irreal, en perjuicio tanto del insolvente como de los
dems acreedores que s presentaron un crdito cierto.
Por Ley N 27242 publicada el 24 de diciembre de 1999 se modific el Artculo 38 del Texto
Unico Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones,
indicndose que el procedimiento administrativo previo de cobranza recogido en la Resolucin N
080-98-EF/SAFP, no constitua requisito de admisibilidad de la demanda(9). En consecuencia, el
procedimiento previo regulado en la Resolucin N 080-98-EF/SAFP (emisin y notificacin de
liquidacin previa) no resulta exigible para emitir las liquidaciones para cobranza y reclamar su
pago en sede judicial.
a) Verificar que, adems de presentar la Liquidacin para Cobranza, la AFP haya declarado
que en el historial previsional correspondiente no cuenta con informacin sobre la remuneracin
real.
En la resolucin apelada, la Comisin seal que la AFP Unin Vida no haba cumplido con
los dos requisitos exigidos en el literal a) del precedente; es decir, declarar: (i) que en el historial
previsional correspondiente no contara con informacin sobre la remuneracin real; y (ii) que
hubiese emitido y notificado al deudor la liquidacin previa.
De otro lado, respecto de las liquidaciones para cobranza correspondientes a los seores
Jorge Alberto Burga Rangel, Vctor Hugo Castillo Collantes, Vctor Heri de los Santos Leyton,
Ivonne Mara di Casanova Albn, Alfredo ique Alarcn, Tania Elisea Parks Arellano, Ciro Ivn
Rodrguez Lujn y Carlos Alberto Rodrguez Pita, se advierte que stas han sido calculadas sobre
la base de la declaracin del empleador, as como del historial previsional de algunos
trabajadores(12). Por tanto, tal como fue sealado por la AFP Unin Vida, el precedente de
observancia obligatoria aprobado por Resolucin N 011-97-TDC y modificado mediante el
presente pronunciamiento, no resulta aplicable en este extremo del caso en cuestin.
Por ello, la Sala considera que debe declarar la nulidad de la resolucin apelada en el
extremo en que, al pronunciarse sobre la solicitud de reconocimiento de crditos derivados de los
aportes previsionales correspondientes a los seores Jorge Alberto Burga Rangel, Vctor Hugo
Castillo Collantes, Vctor Heri de los Santos Leyton, Ivonne Mara di Casanova Albn, Alfredo ique
Alarcn, Tania Elisea Parks Arellano, Ciro Ivn Rodrguez Lujn y Carlos Alberto Rodrguez Pita, la
declar improcedente. Ello, en aplicacin del inciso c) del Artculo 43 del Texto Unico Ordenado de
la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos(14), toda vez que la Comisin ha
incumplido normas esenciales del procedimiento de reconocimiento de crditos.
a) Verificar que, adems de presentar la Liquidacin para Cobranza, la AFP haya declarado
que en el historial previsional correspondiente no cuenta con informacin sobre la remuneracin
real.
b) Constatar si la informacin necesaria para determinar el monto real de los aportes
previsionales impagos, o parte de ella, obra en alguno de los expedientes administrativos a su
cargo, en cuyo caso la pondr a disposicin de la AFP para que sta pueda reliquidar su acreencia.
c) En caso de no contar con toda o parte de la informacin relevante, en los expedientes a
su cargo, requerir a la empresa deudora la presentacin de copia de las partes pertinentes del libro
de planillas, de las boletas de pago o de cualquier otro documento en el que consten las
remuneraciones de los trabajadores afiliados, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones, en caso
de no absolverse el requerimiento en el plazo otorgado.
d) Absuelto el requerimiento, remitir a la AFP copia de la documentacin recibida, para que
modifique su solicitud reliquidando la deuda previsional sobre la base de las remuneraciones
reales, luego de lo cual se proceder al reconocimiento de los crditos en base a la nueva
liquidacin presentada.
e) Si la AFP no cumple con reliquidar su crdito, sobre la base de la informacin en poder
de la comisin o sus entidades delegadas, de la presentada por el deudor, o del historial
previsional, segn sea el caso, en el plazo concedido por la Comisin para tal efecto, se declarar
infundada la solicitud.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard Gonzlez,
Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo, Federico Oviedo Vidal, Mario Pasco Cosmpolis y Liliana Ruiz
de Alonso.
Resolucin 212-97-TDC
Expediente 136-96-CRE-CAL-005
RESOLUCION N : 212-97-TDC
EXPEDIENTE N : 136-96-CRE-CAL-005
DEUDOR : LOSANI S.A. (LOSANI)
ACREEDOR : COMPAA PERUANA DE LICENCIAS S.A. (COPEL)
"En el caso que Copel haya asumido realmente la deuda incorporada en las 45 letras de cambio
presentadas, el crdito que invoca frente a Losani tendra la calidad de contingente, pues estara
condicionado a que sta haya pagado previamente al banco el monto contenido en dichos ttulos
valores. As, en tanto Copel no cumpliera con cancelar el importe de las referidas letras de cambio
al Banco, no podra pretender el reconocimiento de crdito alguno frente a Losani ante la autoridad
concursal competente."
Resolucin 366-97-TDC
Expediente 057-96-CSA-08
RESOLUCION N : 366-97-TDC
EXPEDIENTE N : 057-96-CSA-08
INSOLVENTE : MANFIN S.A. (MANFIN)
ACREEDOR : BANCO CONTINENTAL (EL BANCO)
"Al interpretar las normas concursales debe tenerse especial cuidado en la necesidad de conciliar
la actuacin de la autoridad concursal con la de la autoridad judicial, a fin que el esquema de la
actuacin de ambas autoridades no perjudique los derechos de los acreedores ni los legtimos
intereses del deudor. En armona con tales principios, la Sala considera que la autoridad concursal
se encontrar impedida de emitir pronunciamiento respecto de aquellos crditos cuya existencia,
origen, titularidad o cuanta se encuentre controvertida en la va judicial, pues, en estos casos,
habr una identidad en aquellos temas sobre los que tanto la autoridad judicial como la autoridad
concursal debern emitir un pronunciamiento."
Resolucin 050-97-TDC
Expediente 117-96/CRE-CAL.001
RESOLUCION N : 050-97-TDC
EXPEDIENTE N : 117-96/CRE-CAL.001
DEUDOR : EDITORA SATELITE S.A. (SATELITE)
ACREEDOR : MINISTERIO DEL INTERIOR (EL MINISTERIO)
"El reconocimiento de crditos que efecta la Comisin est supeditado a que los acreedores
demuestren fehacientemente la existencia origen, legitimidad y cuanta de los crditos invocados;
de no acreditarse alguno de los elementos antes mencionados, no proceder su reconocimiento.
En el caso de autos, el Ministerio presenta con su solicitud de reconocimiento de crditos, copia de
las demandas interpuestas contra Satlite para que honre sus obligaciones pendientes de pago.
As, se desprende que la existencia y cuanta de los crditos no se encuentra acreditada, toda vez
que sta viene siendo discutida en la va judicial por lo que no procede que la Comisin se
pronuncie respecto de la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos invocados."
El fuero de atraccin de crditos que opera en los procesos de disolucin y liquidacin comprende
todas las obligaciones del deudor concursado, con prescindencia de la fecha en que se
devengaron, a fin de incorporarlas en una nica masa pasible de un mismo tratamiento dentro del
concurso. En ese sentido, en los procedimientos de disolucin y liquidacin son susceptibles de
reconocimiento los crditos devengados con posterioridad a la fecha en que se efecta la difusin
del concurso, as como los devengados durante toda la vigencia de dicho procedimiento, hasta la
declaracin judicial de quiebra del deudor, exceptundose de este tratamiento los honorarios del
liquidador y los gastos necesarios efectuados por este para el desarrollo adecuado del proceso de
liquidacin.
Sala Concursal
EXPEDIENTE N 197-1999-04-02/CRP-ODI-CCPL
En ese sentido, de conformidad con los artculos 16 y 74 de la Ley General del Sistema
Concursal, en los procedimientos de disolucin y liquidacin son susceptibles de reconocimiento
los crditos devengados con posterioridad a la fecha en que se efecta la difusin del concurso, as
como los devengados durante toda la vigencia de dicho procedimiento, hasta la declaracin judicial
de quiebra del deudor, exceptundose de este tratamiento los honorarios del liquidador y los gastos
necesarios efectuados por este para el desarrollo adecuado del proceso de liquidacin.
I. ANTECEDENTES
Por otro lado, la Comisin declar improcedente la solicitud respecto de los crditos
ascendentes a S/. 2 188,68 por capital ms los intereses, toda vez que se devengaron con
posterioridad a la fecha del acuerdo de disolucin y liquidacin del patrimonio de Denimcorp. La
Comisin sustent su pronunciamiento en los artculos 16.3 y 74.6 de la Ley General del Sistema
Concursal (2).
(i) Determinar si las disposiciones referidas al fuero de atraccin que recoge la Ley General
del Sistema Concursal son aplicables al presente procedimiento.
(ii) Determinar si, en aplicacin de los artculos 16 y 74 de la Ley General del Sistema
Concursal, el acuerdo de disolucin y liquidacin establece una fecha lmite para el reconocimiento
de los crditos.
(iii) Determinar si corresponda reconocer los crditos invocados por AFP Integra
ascendentes a S/. 2 188,68 por capital ms los intereses respectivos, incorporados en
Liquidaciones para Cobranza correspondientes a los meses de enero a diciembre de 2002 y enero
a marzo de 2003.
Consideracin previa
1. En aplicacin del artculo 74.6 de la Ley General del Sistema Concursal (en adelante,
LGSC), la Comisin deneg el reconocimiento de crditos a favor de AFP Integra ascendentes a
S/. 2 188,68 por capital ms los intereses respectivos, toda vez que se derivaban de aportes
previsionales devengados entre enero y diciembre de 2002.
4. El artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (4) seala que la ley se aplica a las
consecuencias de las relaciones jurdicas existentes y que no tiene fuerza ni efectos retroactivos,
salvo excepciones expresamente previstas en la Constitucin, lo cual tambin se encuentra
recogido en el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per (5).
5. La opcin asumida por el Cdigo Civil para solucionar la problemtica suscitada con la
aplicacin de las normas en el tiempo se apoya en la teora de la aplicacin inmediata. Segn esta
ltima, las normas legales regulan los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras tienen
vigencia, es decir, entre el momento en que entran en vigor y aquel en que son derogadas o
modificadas (6).
6. La otra teora, denominada de los derechos adquiridos, propugna que la norma bajo la
cual naci el derecho, contine rigiendo mientras tal derecho surta efectos, es decir, plantea la
ultraactividad de la normatividad bajo cuya aplicacin inmediata se origin el derecho adquirido,
con prescindencia de que las consecuencias del hecho se den cuando aquella ya ha sido
derogada.
8. De acuerdo a lo anterior, las disposiciones contenidas en una ley sern aplicables a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas que se presenten a partir de la fecha en
que esta entra en vigencia, mientras que a aquellas consecuencias verificadas con anterioridad, le
sern aplicables las disposiciones de la norma derogada.
10. Ms all de que, segn Marcial Rubio Correa (9), existen diversas modalidades de
consecuencias jurdicas de una norma: establecimiento de un derecho, establecimiento de una
obligacin, establecimiento de un deber, creacin de instituciones, creacin de una situacin
jurdica, establecimiento de sanciones, entre otras; lo importante es definir cundo surge o se
deriva esa consecuencia, es decir, con la ley anterior o con la vigente. Queda claro que si el hecho
y la consecuencia ocurrieron durante la vigencia de la ley anterior, esta ser la aplicable, pero si el
hecho ocurri con la ley derogada y la consecuencia recin se produce con la nueva ley, ser esta
y no aquella la aplicable al caso concreto.
12. Como se indic en la seccin de antecedentes, AFP Integra solicit la ampliacin del
reconocimiento de sus crditos el 16 de mayo de 2003, es decir, cuando ya haba entrado en
vigencia la LGSC. Este Colegiado ha sealado en diversos pronunciamientos (10), que la
consecuencia jurdica que se deriva de la presentacin de la solicitud es el establecimiento del
deber de la autoridad administrativa de evaluar la misma y emitir un pronunciamiento al respecto,
deber que surge en el preciso momento en que tal solicitud es presentada ya que es en ese
instante cuando se inicia el procedimiento administrativo, en este caso, de reconocimiento de
crditos (11).
14. En el presente caso, la norma aplicable para regular la consecuencia que origina la
presentacin de la solicitud de AFP Integra es la LGSC. Por tanto, al momento de evaluar la
solicitud presentada por AFP Integra, la autoridad concursal deba aplicar las disposiciones
referentes al fuero de atraccin previstas en la LGSC, para determinar si corresponda el
reconocimiento de los crditos invocados.
15. Para entender cul es la justificacin y finalidad de las disposiciones referentes al fuero
de atraccin de crditos previstas en la LGSC, es preciso referirnos previamente al tratamiento
otorgado a los crditos post concursales en la LRP.
16. En trminos generales, el tratamiento otorgado por la derogada LRP a los crditos post
concursales supuso una innovacin respecto del otorgado por el Decreto Ley N 26116, Ley de
Reestructuracin Empresarial (en adelante, la LRE).
17. Debe recordarse que la LRE, as como su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo
N 044-93-EF, fue la primera norma que otorg a una autoridad administrativa la competencia para
tramitar procedimientos de insolvencia, reestructuracin y/o liquidacin de patrimonios de personas
naturales y jurdicas. En ese sentido, el artculo 4 de la citada Ley (13) determin las facultades
generales con que contaba la autoridad para reconocer los crditos invocados por los acreedores
frente al deudor concursado.
18. En concordancia con ello, el artculo 12 de la LRE estableci como fecha de corte
para el reconocimiento de los crditos, la fecha del inicio del proceso de reestructuracin (14). Sin
embargo, ante la poca claridad de dicha norma, mediante el precedente de observancia obligatoria
aprobado por Resolucin N 080-96-TDC del 30 de octubre de 1996 y publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 30 de noviembre de 1996, se estableci que la autoridad concursal no sera
competente para el reconocimiento de crditos frente a un deudor insolvente, en los casos de
crditos que se devengaron con posterioridad a la fecha de corte establecida por la norma (15).
19. La fecha de corte a la que hizo alusin dicho precedente era la establecida en el
artculo 12 de la LRE, por lo que solamente formaban parte del procedimiento concursal y eran
susceptibles de reconocimiento por la autoridad administrativa los crditos devengados hasta la
fecha en que se acord la reestructuracin, mientras que los crditos devengados con
posterioridad a dicha fecha no estaban comprendidos en el procedimiento.
22. La LRP, aprobada por Decreto Legislativo N 845, busc corregir esta situacin al
establecer una sola fecha de corte para determinar los crditos que estaran comprendidos en el
procedimiento. As, el artculo 38 del citado dispositivo legal (17) estableci que los crditos que
estaban sujetos a los procedimientos de reestructuracin patrimonial, disolucin y liquidacin y
concurso de acreedores eran aquellos que se haban devengado hasta la fecha de declaracin de
insolvencia del deudor, mientras que los crditos devengados con posterioridad a dicha fecha no
eran susceptibles de reconocimiento, debiendo pagarse en forma regular a su vencimiento (18).
23. En los trminos de la citada norma, los crditos post concursales seran pagados en
forma regular a su vencimiento, sin necesidad de un pronunciamiento de la autoridad concursal y,
en consecuencia, no les era de aplicacin las medidas de proteccin al patrimonio previstas en los
artculos 16 y 17 de la LRP, tales como la suspensin de la exigibilidad de las obligaciones y la
suspensin de la ejecucin de determinadas medidas cautelares, as como de procesos judiciales
o extrajudiciales orientados a ejecutar bienes del deudor. Esto ltimo significaba que el titular de
deuda corriente poda, incluso, ejecutar el patrimonio del deudor para satisfacer el pago de sus
crditos.
24. Si bien la citada LRP no fue explcita en cuanto al carcter privilegiado de los crditos
post concursales, de una revisin de la Exposicin de Motivos del Decreto Legislativo N 845, se
advierte claramente que la opcin de poltica legislativa fue la de priorizar el pago de estos ltimos
sobre los crditos concursales. En efecto, en dicho documento se seal lo siguiente:
25. En ese sentido, bajo el marco de la LRP, las normas concursales no le eran oponibles
al titular de la deuda post concurso, salvo en el caso que este hubiere manifestado su
consentimiento para que los crditos posteriores a la decisin sobre la continuacin de actividades
de la empresa se incorporen al proceso de reestructuracin, conforme lo estableca el artculo 55
(19).
26. Por tanto, la regla general en la ley anterior fue que las deudas devengadas con
posterioridad a la fecha de corte e, incluso, las nacidas durante el desarrollo de un proceso de
liquidacin deban pagarse a su vencimiento, conforme a las condiciones pactadas al momento de
constituirse la obligacin, al no ser oponible el orden de preferencia en el pago establecido en la ley
(20). De igual forma, las deudas que se generaban para apoyar la reestructuracin patrimonial de
la empresa, pero que no pudieron ser pagadas a su vencimiento, por haber ingresado esta a un
procedimiento de disolucin y liquidacin, deban pagarse tambin a requerimiento del acreedor
(21).
27. Con la regulacin antes sealada, se busc dar certeza a los agentes con relacin al
tratamiento aplicable a los crditos concursales y post concursales, as como respecto de la
competencia de la autoridad concursal para reconocer crditos.
29. Asimismo, se establece que las obligaciones originadas con posterioridad a la citada
fecha, sern pagadas a su vencimiento, no siendo aplicables las medidas relativas a la suspensin
de pagos y proteccin patrimonial previstas en los artculos 17 y 18, pudiendo el titular de tales
crditos ejecutar el patrimonio del deudor a fin de exigir su pago, aunque respetando el rango de
las garantas otorgadas (24). En otras palabras, el deudor no puede oponer al acreedor post
concursal su situacin de concurso para suspender sus pagos o proteger su patrimonio.
30. Del mismo modo, expresamente se restringe la facultad de la autoridad concursal para
reconocer los crditos devengados con posterioridad a la fecha de corte, razn por la cual ante la
presentacin de pedidos de dicha naturaleza, estos deben ser declarados improcedentes.
33. Asimismo, para efectos del pago de los crditos, el liquidador tiene la obligacin de
actualizar todos los crditos reconocidos liquidando los intereses devengados hasta la fecha en
que se haga efectivo el pago, de acuerdo a lo establecido en el artculo 88.5 de la LGSC (29).
34. Como se explica a continuacin, la creacin del fuero de atraccin se enmarca dentro
de las reformas introducidas por la LGSC para dotar a los procedimientos concursales de mayor
agilidad y efectividad y, de esa manera, revertir los problemas que se presentaron durante la
aplicacin de la norma concursal anterior.
35. La LGSC ha sido estructurada con el objetivo de propiciar un ambiente idneo para la
negociacin entre los acreedores y su deudor, bajo reducidos costos de transaccin, dentro del
cual participen la totalidad de acreedores con el fin de tomar los acuerdos necesarios que les
permita obtener un retorno adecuado de sus crditos, ya sea a travs de la reestructuracin del
patrimonio afectado o, en su defecto, a travs de la salida ordenada de la empresa, propugnando,
adems, la responsabilidad de los acreedores de impulsar los procedimientos concursales (30).
37. Bajo esa premisa, una de las principales innovaciones de la LGSC ha consistido en
dotar de celeridad a todos los procedimientos que recoge. A manera de ejemplo, no solamente ha
simplificado los requisitos de acceso a los procedimientos concursales principales (31), sino
tambin ha organizado una nueva estructura del procedimiento de reconocimiento de crditos,
estableciendo plazos reducidos para el apersonamiento de los acreedores y el reconocimiento de
crditos (32). Ello, nuevamente, con el objeto de dotar de celeridad al procedimiento y evitar
retrasos en la realizacin de las Juntas de Acreedores y, consecuentemente, en la toma de
decisiones sobre cmo afrontar la crisis de su deudor.
38. Asimismo, ha establecido plazos perentorios para que la Junta de Acreedores se instale
y adopte las decisiones sobre el destino del deudor, para que se pronuncie sobre los planes de
reestructuracin, convenios de liquidacin o la propuesta de refinanciamiento de pasivos formulada
por el deudor y, en general, plazos cortos para la tramitacin de los procedimientos de
reestructuracin y disolucin y liquidacin, concedindole a la autoridad concursal facultades para
actuar subsidiariamente en caso se produzca un estado de indefinicin, abandono o falta de inters
de los acreedores (33) .
39. Estos cambios estructurales pueden apreciarse con mayor claridad en el caso del
procedimiento de disolucin y liquidacin. El legislador, consciente de que este procedimiento debe
orientarse bsicamente a otorgar a los acreedores la posibilidad de que, va la realizacin de los
activos del deudor, puedan obtener un retorno inmediato de sus crditos, ha diseado mecanismos
de liquidacin rpidos, expeditivos y con bajos costos de transaccin. Por ejemplo, los aspectos
relevantes introducidos por la nueva ley estn referidos a la prohibicin de continuar con la
actividad de la empresa a partir de la suscripcin del Convenio de Liquidacin, el plazo mximo de
seis meses en caso la Junta implemente la liquidacin en marcha, as como las disposiciones
relativas al pago de los crditos y los plazos para la venta y adjudicacin de activos del deudor
(34). La intencin de la norma ha sido dinamizar la estructura del procedimiento liquidatorio,
privilegiando su tramitacin clere, a fin de que no se repita la experiencia que se vena
presentando con la aplicacin de la LRP.
40. En efecto, la aplicacin de la normativa anterior plante una serie de problemas
vinculados principalmente a la celeridad y efectividad de los procedimientos de liquidacin. La
inexistencia de reglas que dispusieran el fin inmediato de las actividades del deudor, as como la
ausencia de lmites a las acciones del liquidador, gener en la prctica que estos procedimientos
se extiendan indefinidamente en el tiempo, disminuyendo la posibilidad de que los acreedores, va
la liquidacin de los activos, puedan obtener un pronto pago de sus crditos.
41. A su vez, el esquema legal anterior restaba efectividad a este tipo de procedimientos,
toda vez que al no existir prohibicin expresa de continuar con el giro del negocio, el liquidador
poda seguir desarrollando las actividades propias de la empresa sin limitacin alguna y, por tanto,
generar nuevos pasivos, sin perjuicio de la depreciacin propia que, por el transcurso del tiempo,
afectaba los activos de la deudora, lo cual tambin terminaba afectando a los acreedores.
42. Es decir, exista un riesgo originado en el comportamiento del deudor que, sin una
norma legal que le prohibiera continuar con el negocio una vez acordado su ingreso al
procedimiento de liquidacin, segua asumiendo nuevos pasivos aun sabiendo que el valor
esperado de su empresa era negativo, comportamiento que impeda a los acreedores tener un
conocimiento de la real situacin patrimonial del deudor.
43. Finalmente, la posibilidad otorgada a los titulares de deuda corriente para cobrar sus
crditos, incluso contra el patrimonio concursal, gener que en la prctica existan dos masas de
crditos sujetas a reglas de pago distintas, lo cual puso en riesgo la efectividad del procedimiento
de liquidacin diseado para constituirse en un instrumento capaz de facilitar, de manera ordenada
y a bajos costos, la salida del mercado de la empresa deudora.
44. En efecto, la existencia de un orden de preferencia expreso para el pago de los crditos
concursales versus la carencia de una regulacin adecuada para el pago de los crditos post
concursales durante el procedimiento de liquidacin, generaba que ante reglas dismiles, este se
desarrollara de una manera desordenada y sin una debida transparencia que pudiera garantizar la
mejor proteccin del crdito a todos los acreedores. As, por ejemplo, se encontraban situaciones
en las cuales un acreedor quirografario post concursal terminaba siendo beneficiado con el pago a
travs de la realizacin del patrimonio del deudor antes que un acreedor laboral o un acreedor
garantizado concursal (35).
45. En ese sentido, el propio esquema legal gener incentivos para que los acreedores se
comporten en forma oportunista (36), toda vez que ante la inexistencia de una norma legal que los
obligara a incorporarse en el procedimiento de disolucin y liquidacin, aquellos podan hacerse
cobro de sus crditos y ejecutar un patrimonio que estaba en vas de extincin a travs de
mecanismos extraconcursales, en detrimento de las expectativas de cobro que tienen todos los
acreedores.
46. Con el propsito de resolver estos problemas, la LGSC ha previsto la figura del cese
definitivo, prohibiendo al deudor seguir desarrollando actividad econmica a partir de la suscripcin
del Convenio de Liquidacin, bajo apercibimiento de multa (37). Ello, con el objeto de evitar que
empresas formalmente declaradas en liquidacin continen operando en el mercado como si se
tratasen de unidades en reflotamiento y, de esa manera, sigan generando mayores pasivos, lo cual
no descarta la posibilidad de una liquidacin en marcha dentro de un plazo mximo de seis meses
a fin de no dilatar excesivamente el procedimiento.
47. Asimismo, sobre la base del principio de colectividad, la LGSC ha establecido que la
adopcin del acuerdo de disolucin y liquidacin genera un fuero de atraccin comprensivo de
todos los crditos asumidos por el deudor, imponiendo a los titulares de crditos post concursales
la obligacin de presentar sus solicitudes de reconocimiento de crditos para efectos de su
participacin en Junta de Acreedores y el cobro de sus crditos en el procedimiento de acuerdo a
las preferencias legales.
48. En el contexto antes detallado, queda claro que la justificacin del legislador para
incorporar el fuero de atraccin fue otorgar una mayor proteccin al patrimonio concursal y,
asimismo, evitar la posibilidad de cobro al margen del concurso.
49. No obstante lo antes sealado, la parte final del artculo 74.6. de la LGSC ha suscitado
la duda respecto a si regula una fecha lmite para el reconocimiento de crditos durante el
proceso de liquidacin:
50. La parte final de esta norma podra dar a entender que el reconocimiento de crditos
solo procede hasta la fecha en que la Junta de Acreedores tome el acuerdo de disolucin y
liquidacin. Sin embargo, una interpretacin de esta naturaleza no sera acorde con el sentido de la
legislacin y los fines y justificacin del fuero de atraccin antes esbozados.
51. Adicionalmente, una interpretacin sistemtica del artculo 16.3, los numerales, 5, 6 y 7
del artculo 74 y el artculo 88.5 de la LGSC, permite concluir que en los procedimientos de
disolucin y liquidacin son susceptibles de reconocimiento los crditos generados con
posterioridad a la fecha en que se efectu la difusin del concurso, incluyendo todos aquellos que
se generen durante la vigencia del proceso liquidatorio, es decir, hasta la fecha de declaracin
judicial de quiebra.
52. Si bien el numeral 6 del artculo 74 seala que a efectos de emitir la resolucin de
reconocimiento de crditos la Comisin deber tener en consideracin la fecha en que la Junta de
Acreedores acuerde la disolucin y liquidacin, dicha fecha no puede ser considerada como una
nueva fecha de corte para reconocer los crditos devengados con posterioridad a la fecha de
difusin del procedimiento concursal, pues la ley ha establecido como nica fecha de corte en el
procedimiento la fecha de difusin de la situacin de concurso.
53. La referencia a la fecha de adopcin del acuerdo de disolucin y liquidacin, debe ser
entendida como una fecha que faculta a los acreedores a solicitar el reconocimiento de los crditos
devengados, incluso con posterioridad a la adopcin del citado acuerdo y, simultneamente, que
habilita a la autoridad concursal para pronunciarse sobre tales solicitudes. No es que la fecha de
adopcin del acuerdo de liquidacin genere una nueva distincin entre crditos concursales y
crditos post concurso, sino que es desde ese momento que los acreedores pueden invocar sus
crditos y la autoridad resolver las solicitudes. De otro modo, no tendra sentido el dispositivo legal
que otorga competencia a la autoridad concursal para reconocer los crditos que invoquen los
acreedores, incluso, hasta la fecha de declaracin judicial de quiebra.
54. Por otro lado, debe tenerse en consideracin que si bien la LGSC ha establecido el
cese definitivo del negocio con la finalidad de que la empresa deudora no siga incurriendo en
nuevos pasivos que pueda restar efectividad al procedimiento de liquidacin, debe sealarse que
dicho cese opera recin con la suscripcin del Convenio de Liquidacin, siendo que este podra
aprobarse dentro de los 30 das siguientes a la adopcin del acuerdo de liquidacin, lapso en el
cual se podran seguir generado pasivos (38).
56. As, de asumirse tambin en este caso una interpretacin basada nicamente en la
parte final del artculo 74.6, todos aquellos crditos que se generen con posterioridad a la decisin
de liquidacin no seran reconocidos y, por el contrario, podran ser exigidos y cobrados al deudor
como cualquier crdito post concursal. Por tanto, se creara incentivos para que los acreedores
post liquidacin cobren al margen del concurso, lo cual desnaturalizara la finalidad del
procedimiento de liquidacin y perjudicara los intereses de los acreedores comprendidos en el
concurso.
57. Como se ha indicado en el acpite anterior, el fuero de atraccin fue creado con el fin
de evitar la aparicin de crditos post liquidacin que puedan cobrar preferentemente. Y se
justifica por cuanto, siendo el procedimiento de disolucin y liquidacin un proceso de realizacin
de los activos y bienes de la empresa deudora para la satisfaccin de todos los acreedores, resulta
conveniente que estos ltimos estn sujetos a las mismas reglas de cobro.
58. Por tanto, a la luz de los principios contenidos en el rgimen concursal peruano, la Sala
considera que debe interpretarse que el fuero de atraccin previsto en la LGSC es un fuero que
comprende todas las obligaciones del deudor, con prescindencia de la fecha en que se
devengaron, a fin de incorporarlas en una nica masa pasible de un mismo tratamiento dentro del
concurso. Su vocacin es comprensiva de todos los crditos, pues en una empresa en liquidacin,
se debe intentar recuperar todos los crditos adeudados dentro de un solo marco que al mismo
tiempo consolide una distribucin eficiente de los perjuicios originados por la crisis entre todos los
acreedores. En otras palabras, con el fuero de atraccin desaparece la distincin entre crditos
concursales y post concursales, incorporndose todos los crditos al concurso.
59. Sin embargo, conforme se indic anteriormente, se excepta de este fuero de atraccin
a los honorarios del liquidador y los gastos necesarios efectuados por este para el desarrollo del
procedimiento de liquidacin, conforme a lo establecido en el artculo 74.5. de la LGSC. De esta
forma, los crditos que el liquidador mantenga frente a la empresa por los conceptos antes
sealados, deben pagarse a su vencimiento.
60. Queda por establecer si los pasivos devengados luego del acuerdo de liquidacin en
marcha a que se refiere el artculo 74.2. de la LGSC, se encuentran comprendidos en el
procedimiento de disolucin y liquidacin. El artculo en cuestin seala lo siguiente:
(...) la Junta podr acordar la continuacin de actividades solo en el caso de que opte por
la liquidacin en marcha del negocio, por estimar un mayor valor de realizacin bajo esa
modalidad. Dicha liquidacin deber efectuarse en un plazo mximo de seis (6) meses.
61. A diferencia de la liquidacin normal que es el conjunto de operaciones que realiza una
empresa deudora tendentes a la realizacin de su activo, el pago de su pasivo y la determinacin
del remanente del patrimonio social repartible entre los socios, la liquidacin en marcha no implica
una realizacin inmediata del haber concursal, sino la continuacin provisional del giro del negocio,
por estimar la Junta de Acreedores un mayor valor de realizacin de los bienes del deudor bajo esa
modalidad.
64. De esta forma, la ley busca que la liquidacin no se mantenga en el tiempo de manera
indefinida y que los pasivos en que incurra el liquidador sean los estrictamente necesarios para
llevar a cabo este mecanismo liquidatorio. Al trmino de dicho plazo perentorio, el liquidador deber
haber realizado necesariamente los actos destinados a efectivizar la extincin de la empresa
deudora.
67. La actividad operativa y financiera del negocio tambin involucra ciertos costos.
Normalmente los costos en que se incurre para llevar a cabo las funciones de venta, de
administracin y de finanzas se clasifican como gastos desde un punto de vista contable. Estos
gastos incluyen los costos relacionados con la venta y entrega de mercaderas, los sueldos del
personal administrativo, el pago de servicios pblicos bsicos, gastos dirigidos a cautelar los
activos de la empresa, gastos de oficina, asesora legal, gastos notariales y registrales, impuestos,
entre otros (43).
69. En ese sentido, a fin de que la liquidacin en marcha cumpla la finalidad establecida
por ley, esta Sala considera que debe interpretarse que, conforme a lo establecido en el artculo
74.5 de la LGSC, el fuero de atraccin no comprende las deudas que genere la implementacin de
la liquidacin en marcha, en tanto constituyan gastos necesarios en que debe incurrir el liquidador
para llevar a cabo dicha modalidad liquidatoria dentro del plazo de ley.
70. AFP Integra invoc el reconocimiento de crditos ascendentes a S/. 2 188,68 por
capital ms los intereses devengados, derivados de Liquidaciones para Cobranza correspondientes
a los meses de enero a diciembre de 2002 y enero a marzo de 2003. La Comisin deneg el
reconocimiento de dichos crditos, toda vez que se devengaron luego de la fecha del acuerdo de
disolucin y liquidacin de la empresa insolvente, lo que ocurri el 25 de enero de 2002.
71. Sin embargo, los crditos invocados por AFP Integra deban ser reconocidos por la
Comisin, toda vez que, como se ha explicado, en los procedimientos de disolucin y liquidacin
son susceptibles de reconocimiento los crditos generados con posterioridad a la fecha de difusin
del concurso, incluyendo los devengados durante la vigencia del procedimiento de disolucin y
liquidacin.
73. Asimismo, cabe sealar que segn el artculo 42.1 de la Ley General del Sistema
Concursal (44), corresponde otorgar el primer orden de preferencia a los crditos de origen
previsional a excepcin de las comisiones que cobran las AFP por la administracin del fondo de
pensiones. En tal sentido, debe otorgarse el primer orden de preferencia a los crditos
ascendentes a S/. 1 757,54 por capital y el quinto orden a los crditos ascendentes a S/. 403,99
por capital.
74. En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 (45) y atendiendo a que la
presente resolucin interpreta de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin,
corresponde declarar que esta constituye un Precedente de Observancia Obligatoria en la
aplicacin del principio que se enuncia en la parte resolutiva. Adicionalmente, corresponde oficiar al
Directorio del INDECOPI para que ordene la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano.
IV. RESOLUCIN
En ese sentido, de conformidad con los artculos 16 y 74 de la Ley General del Sistema
Concursal, en los procedimientos de disolucin y liquidacin son susceptibles de reconocimiento
los crditos devengados con posterioridad a la fecha en que se efecta la difusin del concurso, as
como los devengados durante toda la vigencia de dicho procedimiento, hasta la declaracin judicial
de quiebra del deudor, exceptundose de este tratamiento los honorarios del liquidador y los gastos
necesarios efectuados por este para el desarrollo adecuado del proceso de liquidacin.
La liquidacin en marcha constituye una alternativa concedida a los acreedores en caso
estimen factible obtener un mayor valor de realizacin de los activos bajo esa modalidad. Este
esquema de liquidacin consiste en mantener operativo el negocio durante el plazo mximo de seis
meses contados a partir de la fecha de adopcin del acuerdo de disolucin y liquidacin, con el
objeto de que los activos puedan ser transferidos como unidad en funcionamiento o liquidados a un
mayor valor del que se obtendra si la empresa cesara definitivamente en sus actividades. En tal
sentido, a fin de que dicho esquema cumpla la finalidad establecida por ley, el fuero de atraccin no
comprende las deudas que genere la implementacin de la liquidacin en marcha, en tanto
constituyan gastos necesarios en que debe incurrir el liquidador para llevar a cabo dicha modalidad
liquidatoria, respetndose el plazo de ley.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
Resolucin 141-97-TDC
Expediente 034-96-CSA-01-132
RESOLUCION N : 141-97-TDC
EXPEDIENTE N : 034-96-CSA-01-132
INSOLVENTE : COMPAA MINERALES SANTANDER INC. SUCURSAL PERU
(SANTANDER)
ACREEDOR : TITO BAUTISTA CAMPOS Y GLICERIO ALCANTARA OSORIO
"En caso que el empleador no cumpla con efectuar los depsitos semestrales, de conformidad con
lo dispuesto en el artculo 56 del Texto Unico Ordenado de la Ley de compensacin por Tiempo de
Servicios, ste queda automticamente obligado al pago de los intereses que hubiera generado el
depsito de haberse efectuado oportunamente y, en su caso, a asumir la diferencia de cambio, si
ste hubiera sido solicitado en moneda extranjera. Atendiendo a lo antes sealado, el
reconocimiento de los crditos derivados de la compensacin por tiempo de servicios debi
efectuarse en moneda extranjera y, respecto de los intereses, stos debieron ser liquidados
aplicando la tasa de inters en moneda extranjera correspondiente."
Resolucin 281-97-TDC
Expediente 158-97-CRE-CAL-07
RESOLUCION N : 281-97-TDC
EXPEDIENTE N : 158-97-CRE-CAL-07
INSOLVENTE : INDUSTRIAS ALFA S.A. (ALFA'S)
ACREEDOR : COOPERATIVA DE TRABAJO Y FOMENTO DEL EMPLEO SOLAR -
COOPSOL (COOPSOL)
Reconocimiento de crditos laborales: alcances del carcter persecutorio de los crditos laborales.
Los crditos laborales tienen carcter persecutorio. Sin embargo, dichos crditos no le otorgan a su
titular un derecho de crdito frente al adquirente de los activos fijos del empleador, sino un derecho
real sobre los bienes adquiridos, los mismos que debern servir para satisfacer, de manera
prioritaria, los crditos laborales adeudados por el empleador.
RESOLUCION N 0143-2004-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 002-2001/CRP-ODI-CCPLL-001-055
PROCEDENCIA : COMISION DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
EN LA CAMARA DE COMERCIO Y PRODUCCION DE LA LIBERTAD1 (LA COMISION)
DEUDOR : PESQUERA SANTO DOMINGO S.A. (SANTO DOMINGO)
ACREEDOR : ROSAS MOISES ROBLES CRIBILLERO (SEOR ROBLES)
MATERIA : RECONOCIMIENTO DE CREDITOS CREDITOS LABORALES
CARCTER PERSECUTORIO DE LOS CRDITOS LABORALES
RESOLUCIN JUDICIAL
ACTIVIDAD : PESCA, EXPLOTACION DE CRIADEROS DE PECES
SUMILLA
Los crditos laborales tienen carcter persecutorio. Sin embargo, dichos crditos no le otorgan a su
titular un derecho de crdito frente al adquirente de los activos fijos del empleador, sino un derecho
real sobre los bienes adquiridos, los mismos que debern servir para satisfacer, de manera
prioritaria, los crditos laborales adeudados por el empleador.
1 En atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto de 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada
del INDECOPI en la Cmara de Comercio y Produccin de La Libertad modific su denominacin a
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de La
Libertad.
2 Mediante Resolucin N 0038-2001/CRP-ODI-CCPLL del 12 de enero de 2001 la Comisin
declar la insolvencia de Santo Domingo en atencin a lo dispuesto por el artculo 14 del Decreto
de Urgencia N 064-99.
3 COLOMO, Alfredo. Cit. por: PALACIO PIMENTEL, Gustavo, Las Obligaciones en el
Derecho Civil Peruano. Editorial Sesator, Segunda Edicin, Lima, 1974. Pp. 25-26.
4 PALACIO PIMENTEL, Gustavo. Ob. Cit. Pp. 25-26
5 ROMERO ROMAA, Eleodoro. Cit. por AVENDAO VALDEZ, Jorge. Ob. Cit. p. 322.
Acorde a la norma del artculo 24 del Decreto Supremo N 12-92-TR (Reglamento sobre los
descansos remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada), la
indemnizacin por descanso vacacional no gozado no alcanza a los gerentes o representantes de
la empresa que hayan decidido no hacer uso de su descanso vacacional. En tal sentido, un
trabajador que se encuentre en capacidad de decidir la oportunidad de su descanso vacacional
tendr derecho a reclamar el pago de la indemnizacin vacacional solamente si acredita que la
falta de descanso no respondi a una decisin propia, lo cual debe ser analizado en cada caso
concreto.
RESOLUCIN N 0959-2004-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N145-2000-001-106/CRP-INDECOPI-PUCP
SUMILLA
Acorde a la norma del artculo 24 del Decreto Supremo N 12-92-TR (Reglamento sobre los
descansos remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada), la
indemnizacin por descanso vacacional no gozado no alcanza a los gerentes o representantes de
la empresa que hayan decidido no hacer uso de su descanso vacacional. En tal sentido, un
trabajador que se encuentre en capacidad de decidir la oportunidad de su descanso vacacional
tendr derecho a reclamar el pago de la indemnizacin vacacional solamente si acredita que la
falta de descanso no respondi a una decisin propia, lo cual debe ser analizado en cada caso
concreto.
La preferencia para los crditos laborales slo es oponible frente al empleador con el que se
originaron tales crditos, no as a una persona distinta; ya que, una interpretacin en contrario,
implicara admitir la posibilidad de que, en virtud de un contrato privado, una empresa se obligue
frente a trabajadores de otras empresas, manteniendo la preferencia establecida para los crditos
laborales y perjudicando en un supuesto concursal a sus propios acreedores, quienes veran
reducidas las posibilidades de cobro de sus crditos.
RESOLUCIN N 0981-2003-SCO-INDECOPI
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Concursal
EXPEDIENTE N 046-1999-01-34/CSM-ODI-CCPL
SUMILLA
La preferencia para los crditos laborales slo es oponible frente al empleador con el que se
originaron tales crditos, no as a una persona distinta; ya que, una interpretacin en contrario,
implicara admitir la posibilidad de que, en virtud de un contrato privado, una empresa se obligue
frente a trabajadores de otras empresas, manteniendo la preferencia establecida para los crditos
laborales y perjudicando en un supuesto concursal a sus propios acreedores, quienes veran
reducidas las posibilidades de cobro de sus crditos.
El 4 de abril de 2002, CBH Consultores S.A., entidad Liquidadora de Cepsa, apel la Resolucin N
0416-2002/CRP-ODI-CCPL argumentando lo siguiente:
(i) No existi una transferencia de labores de los treinta y tres trabajadores a favor de Cepsa.
(ii) Cepsa no registraba contablemente ningn adeudo frente a stos por el concepto de
fondos de retiro.
(iii) La Comisin reconoci a favor de la Cooperativa los crditos derivados del fondo de retiro de
los treinta y tres socios trabajadores, por lo que existira una duplicidad en el reconocimiento de
tales crditos.
(iv) El contrato por el cual la Cooperativa transfiri sus trabajadores a Cepsa no fue presentado al
Ministerio de Trabajo ni aprobado por el Directorio de Cepsa, por lo que no se observ las
formalidades establecidas legalmente.
(v) En caso se considere que Cepsa tiene alguna obligacin frente a los treinta y tres
trabajadores, la misma no poda ser reconocida en el primer orden de preferencia, al no haber
existido una relacin laboral entre las partes cuando se origin. Indic la impugnante, que
reconocer los crditos de los treinta y tres socios trabajadores en el primer orden de prelacin,
perjudicara los crditos laborales de los verdaderos trabajadores de Cepsa. Agreg que en ese
sentido se haba pronunciado la autoridad concursal en reiteradas oportunidades4.
El 27 de mayo de 2003, el seor Reyes pidi que se confirme la resolucin. Asimismo adjunt
Convenios de Pago de Fondos de Retiro. Finalmente, seal que los crditos correspondientes a la
Cooperativa haban sido invocados por un tercero.
II. CUESTIONES EN DISCUSIN
(i) Determinar si corresponde reconocer a favor de los treinta y tres trabajadores los crditos
derivados del fondo de retiro, teniendo en consideracin que Cepsa asumi el pago de tales
crditos mediante un Contrato de Transferencia de Personal y Convenios Individuales de Pago de
Fondo de Retiro.
(ii) Determinar si, de ser el caso, corresponde calificar dichos crditos en el primer orden de
preferencia.
9 DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Las relaciones
obligatorias. Cuarta edicin, editorial Civitas, Madrid, 1996, tomo II, p. 751.
10 TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL,
Artculo 24.- El orden de preferencia en el pago de los crditos es el siguiente:
1) Los crditos que tengan como origen el pago de remuneraciones y beneficios sociales
adeudados a los trabajadores, los crditos por aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones o
a los regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin Previsional, as como
los intereses y gastos que por tales conceptos pudieran devengarse. ()
11 DECRETO LEGISLATIVO N 856, Artculo 1.- Constituyen crditos laborales las
remuneraciones, la compensacin por tiempo de servicios, las indemnizaciones y en general los
beneficios establecidos por ley que se adeudan a los trabajadores.
Los crditos laborales comprenden los aportes impagos tanto al Sistema Privado de
Administracin de Fondos de Pensiones como al Sistema Nacional de Pensiones, y los intereses y
gastos que por tales conceptos pudieran devengarse.
Los crditos por aportes impagos al Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones
incluyen expresamente los conceptos a que se refiere el Artculo 30 del Decreto Ley N 25897.
Se deben reconocer los crditos por concepto de intereses compensatorios y moratorios derivados
de las letras de cambio nmeros 5; 6; 7; 8; 000047211; 000047212; 000047305; y 000047402.
toda vez que, se ha determinado que la mora entre comerciantes es automtica no siendo
necesaria la exigencia de intimacin para que sus consecuencias jurdicas se tengan en
consideracin.
RESOLUCIN N 0032-2000/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE : N 046-1999-03-26/CSM-ODI-CCPL
Procedencia : COMISIN DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL DEL
INDECOPI EN EL COLEGIO DE CONTADORES PBLICOS DE LIMA (LA COMISION)
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
Finalmente, se dispone que la Comisin liquide los montos por concepto de intereses
compensatorios y moratorios derivados de las ocho letras de cambio, atendiendo a lo dispuesto en
la presente resolucin, y se confirma la misma en lo dems que contiene.
I. ANTECEDENTES
(i) Copia del Contrato de Refinanciacin y Cancelacin de Obligaciones suscrito por ambas
empresas el 15 de mayo de 1997 (1).
(iii) Copia de ocho letras de cambio emitidas por Cepsa a la orden de Corporacin Misti (2),
las mismas que representan, en conjunto, un monto total ascendente a US$ 634 538,35.
(iv) Copia de dos facturas emitidas a nombre de Corporacin Misti (3), las mismas que
representan, en conjunto, un monto total de crditos ascendentes a US$ 13 244,91
En cuanto a los crditos por concepto de intereses compensatorios derivados de las ocho
letras de cambio, la Comisin los reconoci por un monto de US$ 7 052,18. Para efectos de su
liquidacin, la Comisin aplic la tasa pactada en el acpite (ii) de la clusula 3.1 en el Contrato de
Refinanciacin y Cancelacin de Obligaciones suscrito por ambas empresas el 15 de mayo de
1997 y asumi como fecha de vencimiento aquella indicada en dichos ttulos valores.
De otro lado, los crditos por concepto de intereses moratorios fueron determinados en
US$ 3 781,38 aplicando la tasa de inters legal, al considerarse que no se haba pactado tasa
convencional.
(i) La Comisin reconoci en parte los crditos invocados por concepto de intereses
derivados de las letras de cambio al haber interpretado errneamente el ltimo prrafo del acpite
3.2 de la clusula tercera del Contrato de Refinanciacin y Cancelacin de Obligaciones y al haber
considerado que la facultad de dar por vencidos todos los plazos y cobrar el ntegro de la suma
adeudada ante la falta de pago de dos cuotas consecutivas o alternadas no operaba de pleno
derecho, sino que estaba condicionada al envo de alguna comunicacin por parte de Corporacin
Misti a Cepsa.
(ii) En lo que respecta a los intereses moratorios, stos fueron calculados aplicando la tasa
de inters legal por no haberse acreditado la existencia de pacto de tasa convencional; sin
embargo, en el punto 3.3 de la clusula tercera del mencionado contrato se estipul una tasa del
8% anual ms el Impuesto General a las Ventas que grave dichos intereses, razn por la que dicha
liquidacin debe ser corregida.
(iii) En cuanto a los crditos sustentados con las facturas, stos se originaron por intereses
moratorios para la refinanciacin de la letra de cambio N 474, la misma que dio origen a la letra de
cambio N 47402 y no han sido reconocidos por la Comisin debido a que no cuentan con la
correspondiente constancia de recepcin de Cepsa. Sin embargo, la Comisin debi emplazar a
Cepsa a fin de que reconozca dichas facturas.
Por otro lado, al no haber sido canceladas en su oportunidad, dichas facturas han
generado intereses a la fecha.
(i) si corresponde liquidar los intereses derivados de las ocho letras de cambio desde la
fecha de vencimiento estipulada en la clusula 3.2 del Contrato de Refinanciacin y Cancelacin
de obligaciones;
(ii) si corresponde liquidar los intereses moratorios en base a una tasa del 8% anual ms el
Impuesto General a las Ventas que grave dichos intereses, de acuerdo a lo estipulado en la
clusula 3.3 del contrato mencionado en el acpite (i);
(iii) si corresponde reconocer los crditos invocados por Corporacin Misti frente a Cepsa,
incorporados en las facturas nmeros 104-0012803 y 104-0012804.
III.1 Los crditos por concepto de intereses derivados de las ocho letras de cambio
Por otro lado, el inciso 1) del artculo 63 del Cdigo de Comercio (4) establece que los
efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles comenzarn al da
siguiente de su vencimiento en el caso de los contratos que tuvieren da sealado para su
cumplimiento, ya sea por voluntad de las partes o por la ley.
Del mencionado artculo se desprende que la mora entre comerciantes opera de pleno
derecho, sin que sea necesario el requerimiento al deudor.
En el presente caso, como las partes acordaron que, en caso de incumplimiento de pago
de dos cuotas consecutivas o alternadas, todas las dems obligaciones se daban por vencidas, es
de aplicacin el artculo bajo comentario, toda vez que Corporacin Misti y Cepsa acordaron una
fecha de vencimiento alternativa a la estipulada en las letras de cambio.
As, en virtud a lo convenido por las partes, la morosidad en las obligaciones entre
Corporacin Misti y Cepsa se constituira al da siguiente de la fecha en que Cepsa deba cumplir
con el pago de sus cuotas, razn por la que no era exigible que Corporacin Misti efectuara alguna
comunicacin a Cepsa.
De la revisin de los documentos se observa que las letras de cambio nmeros 000047211
y 000047212 vencieron ambas el 29 de diciembre de 1998, siendo protestadas por falta de pago el
6 de enero de 1999. Por tanto, los efectos de la morosidad en las obligaciones a cargo de Cepsa
se iniciaron el 30 de diciembre de 1998, al da siguiente del vencimiento de la segunda cuota
representada en una de las letras de cambio no pagada por la deudora.
En su apelacin, Corporacin Misti expres que los intereses moratorios fueron calculados
aplicando la tasa de inters legal por considerar que no se haba acreditado la existencia de pacto
de tasa convencional; sin embargo, en el punto 3.3 de la clusula tercera del mencionado contrato
se estipul una tasa del 8% anual ms el Impuesto General a las Ventas que grave dichos
intereses, razn por la que dicha liquidacin debe ser corregida.
Segn lo establecido por los artculos 1244 y 1245 del Cdigo Civil (7), la tasa de
interslegal slo es aplicable en los casos en que las partes no hubieran pactado una tasa
convencional. En consecuencia, existiendo pacto, los intereses moratorios debieron ser liquidados
aplicando la tasa de inters convencional estipulada en el Contrato de Refinanciacin y
Cancelacin de Obligaciones suscrito entre Corporacin Misti y Cepsa, y no la tasa de inters legal
de acuerdo a la liquidacin efectuada por la Comisin.
Por ello, debe revocarse la resolucin apelada en el extremo en que deneg en parte el
reconocimiento de crditos por concepto de intereses moratorios, debiendo la Comisin proceder
nuevamente a la liquidacin de los intereses respectivos, conforme a lo establecido en la presente
resolucin.
Por otro lado, la apelante expresa tambin que dichas facturas, al no haber sido
canceladas en su oportunidad, han generado intereses a la fecha.
CLUSULA SEGUNDA:
Las partes acuerdan que, por esta nica vez y a solicitud expresa de CEPSA, EL
ACREEDOR accede a que el importe de las Letras de Cambio N 47209 y N 47210 ambas por
US$ 23,500.00, que han vencido el 29 de Noviembre de 1998; la Letra de Cambio N 47304 por
US$ 58,753,63 con vencimiento el 05 de Diciembre de 1998 y la Letra de Cambio N 47401 por
US$ 58,753.63 con vencimiento el 06 de Diciembre de 1998 que se emitieron de acuerdo a la
Addenda al Contrato referido en la Clusula Primera, con fecha 04 de Noviembre de 1998, sern
cancelados de la siguiente forma: (...)
En tal virtud, la Sala considera que de la revisin de los documentos presentados por
Corporacin Misti es posible apreciar con certeza la existencia y el origen de los crditos que
dieron lugar a los intereses incorporados en dichas facturas, correspondiendo su reconocimiento.
Por ello, tambin debe revocarse la resolucin apelada en el extremo en que deneg el
reconocimiento de dichos crditos.
SEGUNDO: disponer que la Comisin liquide nuevamente los montos por concepto de
intereses compensatorios y moratorios derivados de las ocho letras de cambio atendiendo para ello
a lo dispuesto en la presente resolucin y, confirmar la resolucin apelada en lo dems que
contiene
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard
Gonzlez, Liliana Ruiz de Alonso, Luis Hernndez Berenguel y Mario Pasco Cosmpolis.
Presidente
Resolucin 021-97-TDC
Expediente 006-95-05-CRE-CCAIL
RESOLUCION N : 021-97-TDC
EXPEDIENTE N : 006-95-05-CRE-CCAIL
DEUDOR : GRANJA LAS MERCEDES EIRL (LAS MERCEDES)
ACREEDOR : REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN TRIBUTARIO
(REPRESENTANTE TRIBUTARIO)
"En el caso de los acreedores tributarios, independientemente de las declaraciones presentadas
por los contribuyentes, hay supuestos en los que no se tiene otra prueba sobre la existencia de los
crditos que la determinacin hecha por la propia autoridad tributaria, stos no se originan en la
voluntad de los agentes del mercado, sino en el ejercicio de las facultades de imperio propias del
Estado, al establecer el origen de la obligacin tributaria.
Esta situacin origina en la prctica que, en gran parte de los casos, las distintas entidades
administradoras de tributos determinen sus crditos en forma unilateral, sin la participacin de su
deudor, pudiendo producirse situaciones en las cuales los crditos de origen tributario se
determinen aplicando una base presunta incorrecta."
Resolucin 011-97-TDC
Expediente 078-95-CRE-CAL-003
RESOLUCION N : 011-97-TDC
EXPEDIENTE N : 078-95-CRE-CAL-003
INSOLVENTE : SEGUCONSULT S.A. (SEGUCONSULT)
SOLICITANTE : PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
Resolucin 006-97-TDC
Expediente 171-95-CSA-36
RESOLUCION N : 006-97-TDC
EXPEDIENTE N : 171-95-CSA-36
DEUDOR : FABRICA DE CHOCOLATES EL TIGRE S.A. (EL TIGRE)
ACREEDOR : BANCO BANEX (EL BANCO)
"La Comisin no es competente para reconocer (...) crditos que se devengaron con posterioridad
a la fecha de corte establecida por la norma y, por lo tanto, no estn comprendidos en el
procedimiento a su cargo. Lo contrario implicara sostener que cualquier nueva obligacin asumida
por una empresa insolvente requiere del reconocimiento de la autoridad administrativa aun cuando
la Ley de Reestructuracin Empresarial(**) no produzca efectos sobre ellas."
Reconocimiento de crditos: origen de los crditos (*)
Resolucin 281-97-TDC
Expediente 158-97-CRE-CAL-07
RESOLUCION N : 281-97-TDC
EXPEDIENTE N : 158-97-CRE-CAL-07
INSOLVENTE : INDUSTRIAS ALFA S.A. (ALFA'S)
ACREEDOR : COOPERATIVA DE TRABAJO Y FOMENTO DEL EMPLEO SOLAR -
COOPSOL (COOPSOL)
Nota
Resolucin 011-97-TDC
Expediente 078-95-CRE-CAL-003
RESOLUCION N : 011-97-TDC
EXPEDIENTE N : 078-95-CRE-CAL-003
INSOLVENTE : SEGUCONSULT S.A. (SEGUCONSULT)
SOLICITANTE : PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
Verificar que, adems de presentar la Liquidacin para Cobranza, la AFP haya declarado : (i) que el
historial previsional correspondiente no cuenta con informacin sobre la remuneracin real; y (ii)
que emiti y notific al deudor la Liquidacin Previa a la que se refiere el artculo 4 de la Resolucin
N 467-94.EF-SAFP, como requisito previo a la emisin de la Liquidacin para Cobranza. Ante el
incumplimiento de cualquiera de los dos requisitos mencionados, la solicitud deber ser declarada
improcedente.
Constatar si la informacin necesaria para determinar el monto real de los aportes previsionales
impagos, o parte de ella, obra en alguno de los expedientes administrativos a su cargo, en cuyo
caso la pondr a disposicin de la AFP para que sta pueda reliquidar su acreencia.
En caso de no contar con toda o parte de la informacin relevante, en los expedientes a su cargo,
requerir a la empresa deudora la presentacin de copia de las partes pertinentes del libro de
planillas, de las boletas de pago o de cualquier otro documento en el que consten las
remuneraciones de los trabajadores afiliados, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones
previstas en el Decreto Legislativo N 807, en caso de no absolverse el requerimiento en el plazo
otorgado.
Absuelto el requerimiento, remitir a la AFP copia de la documentacin recibida, para que modifique
su solicitud reliquidando la deuda previsional en base a las remuneraciones reales, luego de lo cual
se proceder al reconocimiento de los crditos en base a la nueva liquidacin presentada.
Si la AFP no cumple con reliquidar su crdito, en base a la informacin en poder de la comisin o
sus entidades delegadas, a la presentada por el deudor, o al historial previsional, segn sea el
caso, en el plazo concedido por la Comisin para tal efecto, se declarar infundada la solicitud.
Nota
Resolucin 268-97-TDC/INDECOPI
Expediente 060-96-CSA-17/INDECOPI
RESOLUCIN N : 268-97-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 060-96-CSA-17/INDECOPI
DEUDOR : DROGUERA LIDAR S.A. (DROGUERA LIDAR)
ACREEDOR : BANCO DE CRDITO DEL PER (EL BANCO)
"La autoridad concursal nicamente deber inhibirse de reconocer crditos, cuando se pruebe en
el procedimiento a su cargo que la controversia judicial est directamente referida a la existencia,
origen, titularidad, legitimidad o cuanta de tales crditos.
Adicionalmente, en este ltimo caso, es decir cuando exista controversia sobre la cuanta de los
crditos, la inhibicin slo proceder respecto del monto controvertido y se deber reconocer la
parte no discutida de los crditos materia de la solicitud que hayan sido acreditados, puesto que no
existe identidad entre la materia del procedimiento judicial (pago) y el reconocimiento de los
crditos (reconocimiento de un derecho patrimonial)."
Nota
Resolucin 088-97-TDC/INDECOPI
Precedente I. Se regula el proceso de investigacin que debe desarrollar la Comisin de Salida del
Mercado y sus entidades delegadas, cuando los trabajadores y ex trabajadores de una empresa
declarada insolvente soliciten el reconocimiento de los crditos de origen laboral que mantienen
frente a ella. Cuando un acreedor laboral solicite el reconocimiento de los crditos, la Comisin de
Salida del Mercado del Indecopi y sus entidades delegadas, segn corresponda, debern:
a.1. copia de cualquiera de los ttulos de ejecucin de carcter laboral, como es el caso de las
actas de conciliacin judicial o extrajudicial, resoluciones administrativas firmes y laudos arbitrales
que resuelvan conflictos jurdicos, as como las actas de conciliacin suscritas ante la autoridad
administrativa de trabajo y las actas de conciliacin extrajudicial debidamente homologadas, o de la
sentencia que determina la existencia y cuanta de los crditos de origen laboral, en cuyo caso
proceder el reconocimiento inmediato;
a.2. documento suscrito por el representante de la empresa deudora, donde conste el importe
de los crditos cuyo reconocimiento se solicita, en cuyo caso proceder el reconocimiento
inmediato; o
a.3. documento de parte donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se
solicita o autoliquidacin detallada, debidamente suscrita por el trabajador, la misma que tendr
carcter de declaracin jurada;
b.1. reconocimiento total o parcial de los crditos derivados de la autoliquidacin, en cuyo caso
podr procederse al reconocimiento total o parcial, de manera inmediata;
b.2. silencio de la empresa insolvente, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total e
inmediato;
c) en caso del inciso b.1. precedente, si la empresa insolvente se opone parcialmente a los
crditos contenidos en la autoliquidacin, deber presentar la documentacin que sustente su
oposicin, es decir:
c.1. copia de las partes pertinentes del Libro de Planillas, las mismas que debern encontrarse
suscritas por el representante de la empresa insolvente;
c.3. copia de los convenios colectivos o individuales, en los casos de empresas que se regulen
por negociacin colectiva, o han tenido vigentes convenios colectivos durante la existencia de la
relacin laboral. Dicha informacin tendr carcter corroborante de la informacin remunerativa
precisa, contenida en los documentos de pago que acrediten el pago de salarios; y,
En consecuencia, toda solicitud de reconocimiento de crditos de origen laboral, deber regirse por
el procedimiento antes sealado a fin que se realicen las investigaciones pertinentes.
Precedente II. Se determinan aquellos supuestos de hecho en los cuales la Comisin de Salida del
Mercado y sus entidades delegadas, se encuentran obligadas a desarrollar un proceso de
investigacin ms riguroso que el detallado en el Precedente I de la presente resolucin.
Los elementos de juicio o indicios que crean duda respecto de la existencia de los crditos
invocados, lo constituirn la cuanta de dichos crditos, la misma que no guardar relacin con la
del resto del personal u otras situaciones dudosas o sospechosas y, adems, que la solicitud sea
presentada por un trabajador o ex trabajador que sea o haya sido:
b) personal que mantuvo con los directivos de la empresa insolvente, algn vnculo adicional
al laboral;
d) un trabajador cualquiera.
R. N 0263-2001/TDC-INDECOPI
EXP. N 009-2000/CDRP-INDECOPI-PUCP
SUMILLA: en el proceso sobre declaracin de insolvencia seguido por NBK BANK frente a
la sociedad conyugal Jorge Asano Uno Patricia Zarela Valdivia Gustn, la Sala ha resuelto
confirmar la Resolucin N 0280-2000/CRP-INDECOPI-PUCP emitida el 5 de octubre de 2000 por
la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la
Pontificia Universidad Catlica del Per que declar infundado el recurso de reconsideracin
formulado por NBK BANK contra la Resolucin N 0060-2000/CRP-INDECOPI-PUCP que al
pronunciarse sobre la solicitud de insolvencia de la sociedad conyugal Jorge Asano Uno Patricia
Zarela Valdivia Gustn planteada por NBK BANK, la declar fundada. Ello en atencin a lo
siguiente:
(ii) los crditos ascendentes a US$ 295 043,13 por capital, fueron reconocidos va
insolvencia en atencin a lo establecido por el Poder Judicial;
(iii) los crditos ascendentes a US$ 51 245,23 por intereses derivados del pagar N B
0053769 fueron liquidados por la Comisin sobre la base del saldo pendiente de pago de dicho
ttulo valor definido por el Poder Judicial, aplicando la tasa establecida en el propio pagar;
(i) el ttulo valor se encontraba ntegramente cancelado con los pagos que efectu
mensualmente en la Cuenta Corriente N 110-02-2014180;
(ii) resultaba inexplicable cmo la deuda de US$ 5 000 000,00 haba llegado a
establecerse en US$ 295 043,13, pese a que se haban efectuado pagos a cuenta por un total de
US$ 6 242 844,94; y,
(i) de la revisin de los extractos de cuenta emitidos por NBK BANK respecto de la
cuenta corriente N 110-02-2014180 se aprecia que la sociedad conyugal efectu diversos pagos a
la referida cuenta corriente, pero no se desprende que los mismos hayan sido efectivamente
aplicados a la cancelacin de los crditos incorporados en el pagar N B 0053769;
(ii) los crditos ascendentes a US$ 51 245,23 por intereses del pagar N B 0053769
que fueron considerados en la Resolucin N 0060-2000/CRP-INDECOPI-PUCP para efectos de la
declaracin de insolvencia de la sociedad conyugal, fueron debidamente liquidados por la
Secretara Tcnica, aplicando la tasa de inters ascendente a 13,50% establecida en el pagar;
(iv) considerando que la nueva obligacin nacida del ttulo valor perjudicado se ha
originado con fecha 26 de octubre de 1998, las obligaciones derivadas de ese pagar se
encuentran en calidad de vencidas e impagas por ms de treinta das calendarios anteriores a la
fecha de la solicitud de declaracin de insolvencia presentada por NBK BANK, por lo que
corresponda tenerlas en consideracin; y,
(ii) la Comisin se habra avocado a una causa que se encuentra pendiente ante el
rgano jurisdiccional, transgrediendo con ello la garanta constitucional de la autonoma de la
funcin jurisdiccional;
(iii) la Comisin se habra limitado a tener por cierto lo manifestado por NBK BANK, en
el sentido de que el saldo deudor luego de los pagos efectuados a travs de cargos en cuenta es
de US$ 295 043,13, sin realizar la verificacin de la exactitud del saldo resultante, considerando
adems que NBK BANK para los efectos de justificar el monto del crdito invocado, realiz una
liquidacin con una tasa del 17%, no obstante que la tasa pactada en el pagar era del 13,5%;
(iv) aplicndose la tasa pactada del 13,5% anual desde el importe inicial del pagar
menos los pagos a cuenta efectuados, se tiene que se habra efectuado un pago en exceso de
US$ 16 933,41;
(vi) tal como se poda desprender del escrito presentado por NBK BANK ante el
Dcimo Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, dicha institucin bancaria ha solicitado
en va de reconvencin que el Juzgado determine cul es el monto de la cuota del arrendamiento
financiero, toda vez que se deba excluir de los bienes materia del arrendamiento financiero uno de
los inmuebles que no es propiedad de la sociedad conyugal Asano - Valdivia. Por ello, no se poda
determinar an el monto de la cuota de arrendamiento financiero y, en consecuencia, no se poda
reconocer crditos mientras no se determine judicialmente cul es el monto de la misma.
II CUESTIONES EN DISCUSIN
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado en el presente caso, las cuestiones
en discusin consisten en determinar lo siguiente:
La Sala estima que en el presente caso se han cumplido los dos primeros requisitos. En
efecto, NBK BANK tiene derecho a solicitar la declaracin de insolvencia al amparo la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, dado que no existe ningn impedimento para que se formule tal
pedido de encontrarse en curso un proceso judicial de ejecucin de las garantas que respalden las
obligaciones invocadas va insolvencia. De otro lado, resulta evidente que la declaracin de
insolvencia de una empresa podra eventualmente afectar los intereses del deudor.
En cuanto al tercer requisito consistente en que el inters afectado no est protegido por
una especfica prerrogativa jurdica, debe indicarse que en el presente caso la sociedad conyugal
s tuvo la va para proteger sus intereses, puesto que ante el emplazamiento efectuado por la
Comisin, pudo ofrecer los mismos bienes que son objeto de derechos de garanta que eran
materia del proceso judicial de ejecucin, pese a lo cual nicamente se opuso a la declaracin de
insolvencia.
Ello porque el proceso de declaracin de insolvencia debe ser entendido como la apertura
de un marco que permite llegar a acuerdos entre los acreedores, en medio de situaciones de crisis,
tratando de sustituir una catica carrera por cobrar, por un ordenado sistema de bsqueda de
consenso y establecimiento de prioridades en el cobro.
En estos casos la Comisin no slo acta en atencin a los legtimos intereses del
solicitante, sino todos los dems posibles acreedores de la empresa, que podran verse
perjudicados con la incapacidad de pago de su deudor, advertida preliminarmente por el no pago
de la obligacin que mantiene la empresa frente al solicitante de la insolvencia, tal como sucede en
el presente caso.
El dao que la sociedad conyugal alega que puede sufrir como consecuencia de la
declaracin de insolvencia no se deriva del actuar de la sociedad conyugal sino de la situacin de
hecho en la que se encontrara al haber devenido en insolvente de acuerdo a la Ley, por no
encontrarse en capacidad de cumplir con sus obligaciones en los plazos y formas previstas.
De acuerdo a lo anterior, la Comisin cuenta con facultades para reconocer crditos que se
sustenten en resoluciones judiciales, aun cuando subsista en sede judicial una discusin sobre el
origen, legitimidad, cuanta o exigibilidad de los crditos impagos, con motivo de una impugnacin
ante la autoridad competente. Asimismo, dicho artculo dispone que la Comisin slo podr
suspender el reconocimiento por mandato expreso del Poder Judicial o en caso que exista una
sentencia que seale la nulidad o ineficacia de la obligacin.
De esa forma se procura que el rgimen concursal sea un mecanismo eficiente para
garantizar una mayor eficacia y celeridad del proceso concursal as como una mayor proteccin a
los derechos de los acreedores, que podran verse perjudicados en situaciones en las cuales no
puedan obtener el reconocimiento de los crditos aun cuando cuenten con resoluciones judiciales
que reconocen crditos a su favor.
Sin embargo, tal como fue indicado por la Sala en la Resolucin N 0102-1999/TDC-
INDECOPI (4), teniendo en consideracin que como se ha explicado, la evaluacin de un pedido
de insolvencia presentado por acreedores, lleva implcita la labor de verificacin de crditos,
corresponde aplicar para esos efectos los criterios de reconocimiento de crditos contenidos en el
Ttulo III de la Ley de Reestructuracin Patrimonial. En ese sentido, a las solicitudes de
declaracin de insolvencia de un determinado deudor a pedido de sus acreedores, se aplican las
pautas contenidas en el artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Esto es, las normas
relativas a la verificacin de los crditos a cargo de la autoridad concursal as como aquellas
referidas al reconocimiento de los crditos cuando se sustenten en resoluciones jurisdiccionales,
aunque stas no hayan quedado firmes.
As, tal regulacin y la interpretacin acogida por la Sala tiene como finalidad evitar que la
existencia de procesos judiciales iniciados con la intencin de evitar el efecto concursal, que es de
inters pblico, puedan afectar el inters de los acreedores.
Debe tenerse en claro que, si bien es cierto que la posterior revocatoria de la sentencia que
se us como elemento para reconocer el crdito y declarar la insolvencia podra conducir a que se
deje sin efecto dicha declaracin y con ello puede daar al deudor, tambin es cierto que la no
declaracin de insolvencia oportuna puede perjudicar a la masa de acreedores que veran que el
deudor puede seguir actuando en deterioro del patrimonio concursal durante el tiempo que demore
el procedimiento judicial. De este modo los acreedores vern reducidas sus posibilidades de cobro,
lo que afecta el crdito y con ello los fines de propio sistema de reestructuracin patrimonial.
Adicionalmente, debe sealarse que siempre existir la posibilidad de que en un proceso judicial
iniciado incluso con posterioridad a uno concursal, se declare, por ejemplo, la inexistencia de los
crditos que dieron origen a la declaracin de insolvencia.
As, en una situacin de relativa incertidumbre, y al enfrentar los intereses del deudor con
los acreedores, la Ley se ha inclinado por estos ltimos. Para ello el fiel de la balanza es la
verosimilitud derivada de una resolucin judicial, prefirindose la accin oportuna a la inoportuna, a
pesar de asumir que en cualquiera de ellas existe un riesgo de error, y considerando que la
sentencia reduce el riesgo de error en el sentido de declarar la insolvencia dado el anlisis que ya
habra efectuado la autoridad judicial hasta dicho momento.
En el presente caso, NBK BANK invoc frente a la sociedad conyugal Asano Valdivia
crditos relativos al saldo deudor del pagar N B0053769 de fecha 15 de setiembre de 1997,
emitido a favor de NBK BANK y avalado por la seora Patricia Valdivia de Asano. De acuerdo a lo
sealado por el solicitante, y tal como consta de la revisin del pagar, el mismo fue emitido en
respaldo de la lnea de crdito concedida a la empresa deudora por la suma de US$ 5 000 000,00.
En su oposicin a la solicitud de insolvencia, la sociedad Asano - Valdivia manifest que
NBK BANK haba iniciado un proceso judicial de ejecucin de garantas contra la sociedad
conyugal Asano-Valdivia y que se encontraba pendiente de resolucin ante la Sala Especializada
en Procesos de Ejecucin de la Corte Superior de Lima por el recurso de apelacin interpuesto por
el seor Jorge Asano Uno.
Por tanto, la Sala estima que debe confirmarse la resolucin apelada en cuanto reconoci
va insolvencia los crditos ascendentes a US$ 295 043,13 por capital y US$ 51 245,23 por
intereses derivados del pagar N B 0053769, en atencin a lo establecido por el Poder Judicial.
En su apelacin, la sociedad conyugal Asano Valdivia seal que tal como se poda
desprender del escrito presentado por NBK ante el Dcimo Quinto Juzgado Especializado en lo
Civil de Lima en el proceso sobre resolucin de contrato, dicha institucin bancaria haba solicitado
en va de reconvencin que el Juzgado determine cul es el monto de la cuota del arrendamiento
financiero, toda vez que se debera excluir de los bienes materia del arrendamiento financiero uno
de los inmuebles que no es propiedad de la sociedad conyugal Asano - Valdivia.
Mediante Resolucin N 2 del 17 de abril de 2000 el Dcimo Quinto Juzgado Civil de Lima
admiti a trmite el mencionado proceso judicial. El presente procedimiento de declaracin de
insolvencia se inici el 24 de marzo de 2000.
Como puede advertirse el proceso judicial fue iniciado con posterioridad a la fecha de
presentacin de la solicitud planteada por NBK BANK ante la autoridad concursal, razn por la cual
ni el inicio del referido proceso, ni la reconvencin presentada en el mismo pueden sustentar el
presente recurso de apelacin. En consecuencia, la Comisin actu adecuadamente al reconocer
los crditos en cuestin correspondientes a la dcimo tercera cuota impaga del contrato de
arrendamiento financiero y exigible por ms de treinta das calendario, ascendentes a
US$ 10 151,42 por capital y US$ 70,11 por intereses.
Sin perjuicio de ello, debe indicarse que de acuerdo a las investigaciones efectuadas por la
Secretara Tcnica de la Sala en el Poder Judicial, mediante Resolucin N 11 del 28 de diciembre
de 2000, el Dcimo Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima declar infundada en todos
los extremos la demanda interpuesta por la sociedad conyugal (6).
Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto confirmar la Resolucin N 0280-
2000/CRP-INDECOPI-PUCP emitida el 5 de octubre de 2000 por la Comisin de Reestructuracin
Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Pontificia Universidad Catlica del
Per que declar infundado el recurso de reconsideracin formulado por NBK BANK contra la
Resolucin N 0060-2000/CRP-INDECOPI-PUCP que al pronunciarse sobre la solicitud de
insolvencia de la sociedad conyugal Jorge Asano Uno Patricia Zarela Valdivia Gustn formulada
por NBK BANK, la declar fundada.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard
Gonzlez y Liliana Ruiz de Alonso.
Mi voto es porque se revoque la resolucin apelada y se declare infundado el pedido de
declaracin de insolvencia de la sociedad conyugal Asano Valdivia. El fundamento de mi posicin
es el siguiente:
De otro lado, el Banco ha sostenido que la deuda en cuestin tambin estara acreditada
por la existencia de un proceso judicial previo destinado a ejecutar las garantas otorgadas para
respaldar el Pagar presentado a reconocimiento administrativo, proceso judicial en el cual, el Juez
de primera instancia declar fundada la demanda y orden la ejecucin, desestimando la oposicin
formulada por la sociedad emplazada con base en los mismos argumentos que son objeto de
anlisis en esta instancia, es decir, que el crdito invocado se encuentra ntegramente cancelado.
Segn se desprende de la informacin que obra en el expediente la Corte Superior habra
confirmado el pronunciamiento judicial, no obstante lo cual, la sociedad conyugal habra ejercido su
derecho a la interposicin del recuso extraordinario de casacin.
Finalmente, es importante sealar que la posicin asumida no abre la posibilidad para que
los deudores emplazados en un procedimiento de insolvencia puedan suspender el procedimiento
o evadir sus efectos con la interposicin de alguna accin de tipo judicial. Las acciones judiciales
interpuestas con posterioridad al inicio del procedimiento administrativo no suspenden la facultad
de la autoridad administrativa para conocer de la existencia de crditos en una declaracin de
insolvencia. En este caso, la autoridad administrativa se pronuncia con base en la documentacin
que le haya sido presentada por las partes.
Nota
Resolucin 072-96-TDC/INDECOPI
Expediente 005-95-CRE-CCAIL/INDECOPI
RESOLUCIN N : 072-96-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 005-95-CRE-CCAIL/INDECOPI
DEUDOR : PASTOR BOGGIANO S.A.
ACREEDOR : SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACIN TRIBUTARIA -
SUNAT
Expediente N 006-95
RESOLUCION N 021-97-TDC
VISTO:
El Oficio N 088-96-MEF/REP.CRED.TRIB., por el cual hace conocer que la impugnacin contra los
valores emitidos por la SUNAT, deducida por la deudora se ha desestimado, de ah que
corresponde ahora reconocer los crditos invocados mediante Oficio N 021-96-
MEF/REP.CRED.TRIB; y el escrito presentado por el Presidente de la Junta de Acreedores de
Granja Las Mercedes EIRL.
CONSIDERANDO:
Que mediante Resolucin N 001-95-CRE-CCAIL/EXP006-05 se declar improcedente la solicitud
de reconocimiento de crditos formulada por el representante de las acreencias tributarias,
mediante Oficio N 021-96- MEF/REP.CRED.TRI., porque los valores en que se sustentaban los
referidos crditos haban sido impugnados; que si bien la impugnacin ha sido desestimada; como
se desprende de las Resoluciones del Tribunal Fiscal que se adjuntan al oficio del visto, aparece
del escrito presentado por el Presidente de la Junta de Acreedores de la empresa deudora, que las
citadas resoluciones han sido objeto de demanda contencioso- admnistrativa, lo cual se acredita
con el correspondiente cargo del escrito pertinente, de todo lo cual se puede inferir que los crditos
an continan en estado de contingencia, situacin en que no es viable reconocerlos, porque ello
implicara que la Comisin se avoque al conocimiento de procesos que lo son de otro rgano,
mxime si ahora ser el jurisdiccional quien conozca de los mismos y, en cuyo caso, significara
que al pronunciarse favorablemente este Colegiado, avocarse causas pendientes ante dicho
rgano y de esta manera vulnerar lo estipulado en el Artculo 139, numeral 2, de la Constitucin
Poltica del Estado; en uso de sus atribuciones y al amparo de la disposicin constitucional
precitada;
RESUELVE:
Declarar IMPROCEDENTE, por ahora, la peticin de reconocimiento de crditos tributarios,
formulada mediante Oficio N 088-96- MEF/REP.CRED.TRIB.
RAMON CORNEJO SAAVEDRA.- FORTUNATO SALAZAR BELEVAN.- MANUEL GUEVARA
QUEPUY.- OSCAR LARIOS VINCES.- CARLOS SANTISTEBAN DE LA PIEDRA.- VICTOR BACA
DOIG.
RESOLUCION N 021-97-TDC
EXPEDIENTE N 006-95-05-CRE-CCAIL
I. ANTECEDENTES
El 25 de marzo de 1996, el representante tributario solicit a la Comisin el reconocimiento de los
crditos que mantiene la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (Sunat) frente a
Las Mercedes, ascendentes a S/. 319,374.16, de los cuales S/. 193,423.01 corresponden al capital
de la deuda tributaria original, y el saldo a intereses y recargos devengados hasta la fecha de
presentacin de la solicitud. En su solicitud, el representante tributario manifest que, aun cuando
las Resoluciones de Intendencia nmeros 085-94-011951 085-4- 01152, 085-4-01706, en las
cuales estn incorporados los crditos invocados se encuentran en trmite de apelacin ante el
Tribunal Fiscal, esto no es obstculo para su reconocimiento, ya que, (i) de conformidad con lo
establecido en el Cdigo Tributario la obligacin tributaria nace cuando se produce el hecho
imponible; y (ii) el Artculo 4o de la Ley de Reestructuracin no considera como requisito que los
crditos sean exigibles.
Por Resolucin N 001-95-CRE-CCAIL/EXP.-006-05 del 3 de abril de 1996, la Comisin, declar
improcedente la solicitud formulada por el representante tributario, toda vez que de conformidad
con el criterio de la Comisin de Simplificacin del Acceso y Salida del Mercado contenido en su
Memoria Anual de 1995, no corresponde reconocer crditos que se encuentran controvertidos, ya
que su monto no puede ser determinado en forma definitiva.
El 11 de setiembre de 1996, el representante tributario presento a la Comisin copias de las
Resoluciones nmeros 2029-4-96 y 2053-4-96 emitidas por el Tribunal Fiscal, en las que se
confirman las Resoluciones de Intendencia nmeros 085-4-01706 y 085-4-01151, las mismas que a
su vez declararon improcedentes los reclamos formulados contra las Resoluciones de
Determinacin nmeros 082-3-00255 y 082-3-00256 la primera, y las Resoluciones de Multa
nmeros 93.004914K02149 y 93.004914K02149, la segunda. Atendiendo a lo expuesto en las
Resoluciones del Tribunal Fiscal, solicit que se reconozcan los crditos de Sunat frente a Las
Mercedes ascendentes a S/. 203,550.00 por concepto de capital de la deuda tributaria ms los
intereses devengados al 13 de setiembre de 1996, y de S/. 597.00 por concepto de capital
correspondientes al recargo por reclamacin inoficiosa.
De otro lado, el 13 de setiembre de 1996, el presidente de la junta de acreedores de Las Mercedes
se aperson al procedimiento y manifest que durante la tramitacin de los mencionados
procedimientos ante el Tribunal Fiscal presento copia del convenio de liquidacin extrajudicial
suscrito por Las Mercedes y sus acreedores el 25 de marzo de 1996 y que, segn el Artculo 34
del Reglamento de la Ley de Reestructuracin Empresarial, aprobado por Decreto Supremo N
044-93-EF (el Reglamento), el Tribunal Fiscal debi poner fin a dichos procedimientos y remitir los
expedientes a la Comisin para que sta haga el anlisis correspondiente y determine los crditos
contenidos en la solicitud del representante tributario.
Asimismo, seal que Las Mercedes ha presentado una demanda en la va Contencioso-
Administrativa, ante la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la
Repblica, contra las Resoluciones del Tribunal Fiscal, por lo que no corresponde reconocer los
crditos a los que se refieren las Resoluciones del Tribunal Fiscal, los mismos que mantienen su
condicin de contingentes.
El 24 de setiembre de 1996 mediante Resolucin N 00296-CRE-CCAIL- EXP/006-05, la Comisin
declar improcedente el nuevo pedido para el reconocimiento de crditos en favor de la Sunat, al
considerar que dichos crditos continan en estado de contingencia, tal como se acredita con las
copias de las demandas contencioso administrativas presentadas por el presidente de la junta de
acreedores.
El 4 de octubre de 1996, el representante tributario apel de la Resolucin N 002-96-CRE-CCAIL-
EXP/006-05 sosteniendo que en aplicacin de la clusula octava del Convenio de Liquidacin
Extrajudicial, celebrado entre la insolvente y sus acreedores as como el Artculo 30o del
Reglamento, es atribucin del Liquidador representar a Las Mercedes en todos los actos, sea en
juicio o fuera de l. En este sentido, el representante legal de Las Mercedes es su liquidadora, la
empresa Martn y Mauricci Consultores Asociados y no el Presidente de la junta de acreedores,
quien estara ejerciendo atribuciones que no le competen al presentar las demandas ante el Poder
Judicial en representacin de la deudora. Sunat agrega que segn el Artculo 157 del Cdigo
Tributario vigente, la presentacin de una demanda contencioso-administrativa no interrumpe la
ejecucin de los actos o Resoluciones de la Administracin Tributaria y por ello las resoluciones
emitidas por el Tribunal Fiscal conservan plena validez.
Por Resolucin N 003-96-CRE-CCAIL-EXP/006-05 del 11 de octubre de 1996, la Comisin
concedi el recurso de apelacin interpuesto por el representante tributario contra la Resolucin N
002-96-CRE-CCAIL- EXP/006-05, disponiendo que se eleve el expediente a la Sala de Defensa de
la Competencia del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual del
Indecopi.
Recibido el expediente por esta Sala y habindose corrido traslado de la apelacin, ninguna de las
partes se ha apersonado a la instancia.
As, con la aplicacin del precedente aprobado, se busca evitar que la participacin de los
acreedores en la junta se vea distorsionada por el reconocimiento de crditos incorporados en
resoluciones de la administracin tributaria que, atendiendo al Artculo 115 del Cdigo Tributario
(5) no son ejecutables hasta que queden firmes en la va administrativa, pudiendo ser impugnadas
y, por lo tanto, revocadas o modificadas por el Tribunal Fiscal, el mismo que bien podra declarar
ilegtimos dichos crditos, o reducir su cuanta. Lo contrario sucede con las resoluciones emitidas
por el mencionado tribunal, a las cuales el Cdigo Tributario les otorga mrito ejecutivo.
Teniendo en consideracin que esta Sala no tiene informacin sobre el estado del procedimiento
derivado de la declaracin de insolvencia de Las Mercedes, y por lo tanto no conoce la fecha en
que se habra decidido el destino de la empresa, de ser el caso, corresponde disponer que la
primera instancia determine el monto de los intereses devengados, segn corresponda al
procedimiento principal.
________________________
Mediante la clusula penal las partes de una relacin obligacional fijan, a modo de indemnizacin
predeterminada, el pago de una penalidad en caso que alguna de las partes incumpla una
determinada obligacin, en cuyo caso dicho pago podr ser exigido sin que sea necesario acreditar
los daos y perjuicios producidos. En tal sentido, el nico caso en el que el juez podr intervenir a
regular tal acuerdo ser para reducir equitativamente la penalidad cuando esta sea
manifiestamente excesiva o cuando la obligacin principal hubiese sido parcialmente cumplida. Es
as que la autoridad concursal est facultada para reconocer los crditos derivados de una clusula
penal, determinando la cuanta de los mismos en virtud a lo establecido por las partes; facultad de
la cual slo se podr inhibir cuando dichos crditos sean materia de controversia de acuerdo a lo
sealado lneas arriba.
Res. N 0403-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 029-2003-03-05/CCO-ODI-UDP
SUMILLA
Mediante la clusula penal las partes de una relacin obligacional fijan, a modo de indemnizacin
predeterminada, el pago de una penalidad en caso que alguna de las partes incumpla una
determinada obligacin, en cuyo caso dicho pago podr ser exigido sin que sea necesario acreditar
los daos y perjuicios producidos. En tal sentido, el nico caso en el que el juez podr intervenir a
regular tal acuerdo ser para reducir equitativamente la penalidad cuando esta sea
manifiestamente excesiva o cuando la obligacin principal hubiese sido parcialmente cumplida. Es
as que la autoridad concursal est facultada para reconocer los crditos derivados de una clusula
penal, determinando la cuanta de los mismos en virtud a lo establecido por las partes; facultad de
la cual slo se podr inhibir cuando dichos crditos sean materia de controversia de acuerdo a lo
sealado lneas arriba.
I. ANTECEDENTES
El 16 de junio del 2003, Proinversin invoc el reconocimiento de crditos frente a Sider Corp1
ascendentes a US$ 205 410 852 por capital y US$ 4 661 269,63 por intereses, derivados del
contrato de compraventa de acciones suscrito por Inversiones Cofide S.A. y Sider Corp, segn el
cual Inversiones Cofide transfiri a favor de la empresa deudora 230 935 965 acciones
representativas del capital social de Empresa Siderrgica del Per (Sider Per)2.
En su solicitud, Proinversin seal que la deudora deba pagar el precio por la venta de las
acciones en cinco cuotas anuales con vencimientos entre el 31 de marzo de 2001 y el 31 de marzo
de 2005 (dichas cuotas eran los nmeros 5, 6, 7, 8 y 9 segn el cronograma de pagos convenido).
Sin embargo, precis que Sider Corp incumpli con el pago de la cuota N 6, por lo que en
atencin a lo establecido en el numeral V.E.1 del Anexo H de las Bases de la Subasta Pblica
Internacional de las acciones de Sider Per (en adelante, las Bases de la Subasta Pblica),
Proinversin le curs una carta notarial el 10 de febrero de 2003, comunicndole su decisin de dar
por vencidos en forma anticipada todos los plazos de pago establecidos en el contrato de
compraventa.
En ese sentido, Proinversin manifest que Sider Corp deba pagar los crditos ascendentes a
US$ 75 716,786,08 por capital y US$ 4 661 269,63 por intereses, derivados del saldo de las cuatro
cuotas impagas, as como los crditos por US$ 129 694,02, derivados de una penalidad pactada
por incumplimiento de contrato.
El 8 de agosto de 2003, Sider Corp manifest que adeudaba a Proinversin los crditos
ascendentes a US$ 75 716 786,10 por capital. Respecto de los crditos ascendentes a US$ 129
694 066,02, derivados de la penalidad por incumplimiento de contrato, seal que el numeral V.E.1
del Anexo H de las Bases de la Subasta Pblica era contradictorio con las clusulas 10.2. y 10.3
del contrato de compraventa de acciones, las cuales no establecan el derecho a exigir el pago de
todas las cuotas ante el incumplimiento de una de ellas, sino que el incumplimiento slo facultaba a
resolver el contrato.
Asimismo, Sider Corp seal que, en aplicacin de los artculos 1561 y 1562 del Cdigo Civil,
Proinversin no tena derecho a dar por vencidas todas las cuotas del contrato, salvo que aquella
hubiera dejado de pagar tres cuotas, lo que no sucedi en el presente caso.
Atendiendo a lo anterior, Sider Corp aleg que en la medida que haba surgido una discrepancia en
torno a la aplicacin de la penalidad prevista en la clusula 10.2. del contrato de compraventa de
acciones, con anterioridad al inicio de su procedimiento concursal, la Comisin deba registrar
como contingentes los crditos invocados, en aplicacin del artculo 39.5 de la Ley General del
Sistema Concursal.
(i) El contrato estableci que, sin perjuicio de la facultad del acreedor para resolver el
contrato, ste poda dar por vencidas todas las cuotas ante el incumplimiento en el pago de una
cuota y solicitar la aplicacin de una penalidad. En tal sentido, dado que Proinversin no haba
optado por resolver el contrato, sino que opt por el aceleramiento anticipado del vencimiento de
todas las cuotas adeudadas, no resultaba aplicable lo dispuesto en los artculos 1561 y 1562 del
Cdigo Civil.
(ii) No exista incompatibilidad entre el numeral V.E.1 del anexo H de las Bases de la Subasta
Pblica y la clusula 10 del contrato de compraventa de acciones, toda vez que en el primero se
estableci un mecanismo de aceleracin de cuotas por incumplimiento (supuesto no regulado en el
contrato), mientras que la referida clusula del contrato regul una penalidad en caso ocurra dicho
incumplimiento.
(iii) El deudor no haba acreditado que los crditos invocados por Proinversin se encontraran
controvertidos judicial, arbitral o administrativamente, por lo que no corresponda declarar la
contingencia de los mismos.
Finalmente, la Comisin otorg a los crditos reconocidos el tercer orden de preferencia, toda vez
que Proinversin contaba con un prenda otorgada a su favor sobre 448 408 239 acciones de Sider
Per, cuya titularidad corresponde a Sider Corp.
(i) La distinta interpretacin de las clusulas del contrato de compraventa de acciones y de las
Bases de la Subasta Pblica gener una controversia de carcter civil. Las nicas autoridades que
tienen jurisdiccin exclusiva para pronunciarse sobre un tema de esta naturaleza es el Poder
Judicial o la jurisdiccin arbitral. Siendo ello as, la Comisin debi suspender el procedimiento de
reconocimiento de crditos iniciado por Proinversin, lo cual no hizo, por lo que la resolucin
apelada era nula.
(ii) El artculo 1346 del Cdigo Civil establece que el Juez, a solicitud del deudor, puede
reducir equitativamente la penalidad cuando sea manifiestamente excesiva o cuando la obligacin
principal hubiese sido en parte o irregularmente. Atendiendo a ello, era necesario el
pronunciamiento previo de la autoridad competente, siendo que un procedimiento administrativo no
es la va idnea para reclamar una obligacin derivada de clusula penal.
(iii) La Comisin no debi reconocer los crditos ascendentes a US$ 4 661 269,63 por
intereses, toda vez que no procede exigir al mismo tiempo el pago de intereses moratorios y de
una penalidad moratoria.
(iv) La Comisin no debi otorgar a los crditos invocados el tercer orden de prelacin, toda
vez que las acciones entregadas en prenda deban ser liberadas por Proinversin a favor de Sider
Corp y luego parte de ellas cedidas a favor del Banco Wiese Sudameris.
Finalmente, indic que mientras la penalidad se devenga luego del incumplimiento y se calcula en
funcin de las cuotas no pagadas, los intereses moratorios se calculan desde el incumplimiento en
funcin al tiempo que dure el retardo de Sider Corp en el pago de las cuotas.
El 4 de junio de 2004 se llev a cabo la diligencia de informe oral, con la participacin de los
representantes de Sider Corp y Proinversin.
(iii) Determinar si corresponda reconocer los crditos invocados por Proinversin frente a
Sider Corp por concepto de intereses moratorios.
2. En su apelacin, Sider Corp seal que si bien la clusula dcima del citado contrato
estableci una clusula penal por incumplimiento en el pago de las cuotas pactadas, la misma era
contradictoria con lo dispuesto en el numeral V.E.1 del Anexo H de las Bases de la Subasta
Pblica, por lo que haba surgido una controversia de carcter civil que slo poda ser resuelta por
un Tribunal Arbitral, conforme a lo establecido en la clusula dcimo tercera del contrato3. Siendo
ello as, la Comisin debi suspender el procedimiento de reconocimiento de crditos iniciado por
Proinversin, lo cual no hizo, por lo que la resolucin apelada era nula.
3. Los artculos 38.5 y 39 de la Ley General del Sistema Concursal4 otorgan a la autoridad
concursal facultades suficientes para pronunciarse sobre el origen, existencia, legitimidad y cuanta
de los crditos invocados al interior del procedimiento de reconocimiento de crditos, sin que esto
implique que tal autoridad ejerza funcin jurisdiccional, pues ello constituye una atribucin
exclusiva del Poder Judicial y la autoridad arbitral, conforme a lo establecido en el numeral 1 del
artculo 139 de la Constitucin Poltica5.
6. Sin perjuicio de lo anterior, el artculo 39.5 de la Ley General del Sistema Concursal9
establece que los crditos controvertidos judicial, administrativa o arbitralmente sern registrados
como contingentes, siempre que dicha controversia est referida a su existencia, origen,
legitimidad y cuanta, y el asunto controvertido slo pueda dilucidarse en el fuero judicial, arbitral o
administrativo, por ser competencia exclusiva de la autoridad a cargo.
7. El artculo antes sealado debe ser interpretado conjuntamente con el artculo 65 del
Decreto Legislativo N 807, el cual establece que los rganos funcionales del INDECOPI
suspendern la tramitacin de los procedimientos que ante ellos se siguen slo en caso de que,
con anterioridad al inicio del procedimiento administrativo, se haya iniciado un proceso judicial que
verse sobre la misma materia, o cuando surja una cuestin contenciosa que, a criterio de la
autoridad, precise de un pronunciamiento previo sin el cual no puede ser resuelto el asunto que se
tramita ante Indecopi.
9. Sin embargo, ninguno de dichos supuestos se ha presentado en este caso, toda vez que
no se ha evidenciado la existencia de algn proceso judicial, arbitral o administrativo seguido entre
las partes (acreedor y deudor) en los cuales se est discutiendo el origen, existencia, legitimidad y
cuanta de los crditos invocados por Proinversin frente a la empresa deudora.
10. Por el contrario, de una revisin del expediente, se advierte que Proinversin y Sider Corp
pactaron una penalidad ante el incumplimiento en el pago de las cuotas pactadas en el contrato de
compraventa de acciones. Es decir, las partes establecieron un marco obligacional que
determinara la existencia del crdito cuyo reconocimiento se solicita por la va de la penalidad.
11. Debe sealarse que la clusula penal constituye un acuerdo celebrado entre las partes de
una relacin obligatoria, por el que se establece una penalidad por el incumplimiento de una
obligacin, la cual podr ser exigida sin necesidad de que se acredite daos y perjuicios10. Si bien
el Juez, a solicitud del deudor puede reducir equitativamente la penalidad cuando sea
manifiestamente excesiva o cuando la obligacin principal hubiese sido parcialmente cumplida,
mientras no exista un pronunciamiento de la autoridad jurisdiccional, promovido por el interesado,
que determine la referida reduccin, la penalidad establecida por las partes tiene plena validez.
12. De los actuados no se desprende que la penalidad establecida haya sido reducida
mediante sentencia judicial, por lo que la misma tiene plena validez. En este sentido, en aplicacin
de los artculos 38.5 y 39.5 de la Ley General del Sistema Concursal, la Comisin tena
competencia para pronunciarse sobre la solicitud de Proinversin en el extremo que invoc el
reconocimiento de los crditos derivados de una penalidad por incumplimiento de contrato.
13. Finalmente, con relacin a lo alegado por Sider Corp en cuanto al abuso de derecho en
que habra incurrido Proinversin al invocar simultneamente crditos por penalidad e intereses
moratorios, se debe precisar que no corresponde que la Sala se pronuncie al respecto, toda vez
que en el presente procedimiento la autoridad concursal debe verificar la existencia, legitimidad y
cuanta de tales crditos tomando en consideracin el acuerdo de las partes. Ello, sin perjuicio de
que la empresa deudora pueda decidir usar la va legal que estime pertinente para resguardar sus
derechos.
14. Tal como se seal en los antecedentes, los crditos invocados por Proinversin frente a
Sider Corp se originan en el contrato de compraventa de acciones en virtud del cual Inversiones
Cofide S.A. transfiri a favor de Sider Corp 230 935 965 acciones representativas del capital social
de Sider Per.
15. A tales efectos, en virtud de la clusula quinta y tercera clusula adicional del citado
contrato, Sider Corp se oblig a pagar por la adquisicin de tales acciones la suma de US$ 186
170 318,39 de la siguiente forma: (i) el pago en efectivo de US$ 161 090 379,13 y (ii) el saldo
ascendente a US$ 25 079 939,27 mediante la entrega de obligaciones elegibles de la deuda
externa del Per.
17. Cabe sealar que conforme a lo sealado en las clusulas primera y dcimo sexta del
contrato de compraventa de acciones, las Bases para la Subasta Pblica que se pusieron a
disposicin de los postores en el mes de mayo de 199511, sus modificatorias y ampliatorias, as
como las circulares remitidas a los postores, eran parte integrante de dicho contrato. Asimismo, se
estableci que en caso de discrepancia entre el contrato y las circulares y Bases para la Subasta
Pblica, primara aqul sobre estos ltimos12.
18. En ese sentido, con relacin al supuesto de incumplimiento en el pago de las cuotas
previstas en el contrato, la seccin V.E.I del Anexo H de las Bases para la Subasta estableci lo
siguiente:
ANEXO H
MODALIDAD DE VENTA DE SIDERPER
()
V.E. OBLIGACIONES ADICIONALES PARA EL COMPRADOR
V.E.1 La falta de pago de una cuota por un trmino mayor a 90 das calendario
ocasionar que se den por vencidos los plazos del contrato, lo cual traer como consecuencia que
el comprador deba pagar de inmediato el ntegro adeudado. Caso contrario, se proceder a la
ejecucin de las garantas. (El subrayado es agregado)
19. Adicionalmente, el segundo prrafo del numeral segundo de la clusula dcima del contrato de
compraventa estableci lo siguiente:
10.1 Si los Compradores incumplieran con el pago de alguna de las cuotas pactadas a que
se refiere el numeral 5.1.1. del Contrato, o de cualesquiera otra de las obligaciones a su cargo, el
Vendedor tendr derecho, sin perjuicio de aplicar las dems acciones que la ley le confiere, a:
()
10.2
()
Sin perjuicio del derecho del Vendedor de resolver el Contrato, dentro de los alcances de
los Artculos 1561 y 1562 del Cdigo Civil, los Compradores pagarn el 150% del importe de las
cuotas insolutas, ms la parte proporcional de stas, calculada sobre el monto del Compromiso de
Inversin sealado en la clusula 8.1. de este Contrato, por concepto de penalidad por los daos y
perjuicios ocasionados. La referida parte proporcional ser calculada considerando las cuotas
insolutas sobre el importe del pago diferido del precio de venta. (El subrayado es agregado)
20. En su apelacin, Sider Corp manifest que exista discrepancia entre la clusula dcima
del contrato y lo dispuesto en el numeral V.E.1 del Anexo H de las Bases de la Subasta Pblica,
toda vez que con anterioridad a que se suscribiera el contrato, Cepri emiti la Circular N 42
mediante la cual remiti a los postores la versin final del contrato, en la que se regul de manera
distinta el tema de la resolucin contractual y del aceleramiento del vencimiento de las cuotas por
incumplimiento, documento que deba primar sobre las Bases para la Subasta Pblica, conforme a
lo establecido en la clusula dcimo sexta del contrato en cuestin.
21. Al respecto, a fojas 180 y sgtes del expediente obra copia de la Circular N 042 del 29 de
setiembre de 1995, por el cual el Comit Especial de Privatizacin de Sider Per remiti a todos los
postores la versin final del contrato de compra - venta de acciones. De una revisin de dicha
versin, se advierte que la clusula dcima qued inicialmente redactada de la siguiente manera:
22. Conforme al artculo 168 del Cdigo Civil, el acto jurdico se interpreta de acuerdo con lo
que se haya expresado en l y segn el principio de buena fe13. En esa misma lnea, el artculo
1361 de la citada norma precisa que los contratos debern ser interpretados por la intencin
declarada en los mismos14.
23. Asimismo, las clusulas de un contrato deben interpretarse de manera finalista, adoptando
el sentido ms adecuado a la naturaleza y objeto del acto, conforme lo establece el artculo 170 del
mencionado dispositivo legal15. En efecto, las estipulaciones del acto jurdico deben interpretarse
en el sentido en que puedan tener algn efecto y no en aqul segn el cual no tendran ninguno.
Dicha regla de interpretacin obedece al principio de conservacin de los actos jurdicos, en virtud
del cual el acto jurdico debe entenderse en el sentido ms adecuado para que produzca
efectos16.
24. Conforme se puede advertir de lo antes expuesto, no existe contradiccin entre la clusula
10.2 del contrato y lo dispuesto en el Anexo H de las Bases para la Subasta Pblica, pues regulan
supuestos distintos: mientras la referida clusula regula la posibilidad de que el acreedor resuelva
el contrato por incumplimiento del deudor y, sin perjuicio de ello, la posibilidad de cobrar una
penalidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento; el Anexo H regula un
mecanismo de aceleramiento del pago de las cuotas por incumplimiento, supuesto que no se
encuentra regulado en el contrato.
25. Es decir, el acuerdo de las partes para el caso en que se produjese un incumplimiento en el
pago por parte de Sider Corp, facultaba a Proinversin a exigir el pago del total de la deuda ante el
incumplimiento de una cuota, teniendo derecho, adems, a resolver el contrato y, sin perjuicio de
ello, a percibir en calidad de penalidad, un monto equivalente al 150% del importe de las cuotas
insolutas, ms la parte proporcional de stas, calculada sobre el monto del Compromiso de
Inversin sealado en la clusula 8.1. de este Contrato.
26. Ntese que la versin final del contrato de compra - venta de acciones, al igual que el
contrato definitivo, regula nicamente el mecanismo de resolucin del contrato y el derecho a
cobrar una penalidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento. Es decir, tampoco
existira contradiccin entre la versin final del contrato y el Anexo H de las Bases de la Subasta,
en la medida que este ltima regula un supuesto contractual distinto.
27. Cabe sealar que dichos mecanismos no son excluyentes sino complementarios entre s,
en la medida que la clusula penal es susceptible de ser acumulada a la ejecucin especfica de la
obligacin principal e, incluso, es independiente de la facultad de resolucin del contrato por
incumplimiento. Al respecto, Guillermo Borda seala lo siguiente:
En su esencia, la clusula penal es un recurso compulsivo ideado para obligar al deudor a cumplir
con lo convenido, ante el peligro de tener que satisfacer esta pena, por lo comn ms gravosa que
la obligacin contrada. Es tambin un modo de fijar por anticipado, los daos e intereses que
debern pagarse al acreedor en caso de incumplimiento total o de retardo (el subrayado es
nuestro)17
28. Adicionalmente, en su apelacin Sider Corp seal que, de acuerdo a los artculos 1561 y
1562 del Cdigo Civil, solamente poda darse por vencidas todas las cuotas que estuvieran
pendientes, si el comprador dejara de pagar tres cuotas, lo cual no sucedi en el presente caso,
toda vez que solamente se dej de pagar dos cuotas. Siendo ello as, y teniendo en cuenta
adems que Sider Corp haba cancelado ms de la mitad del precio por las acciones, el acreedor
no poda resolver el contrato y, por tanto, tampoco aplicar la penalidad por las cuotas insolutas.
29. Sin embargo, debe indicarse que Proinversin no opt por resolver el contrato, sino que
comunic a Sider Corp que daba por vencidas todas las cuotas por la falta de pago de la cuota N
6, solicitndole el pago de la totalidad de las cuotas adeudadas y de la penalidad por
incumplimiento pactada. En ese sentido, no resulta aplicable el mecanismo de resolucin del
contrato previsto en la segunda parte de la clusula 10.2. del contrato de compraventa de
acciones.
30. En todo caso, debe indicarse que si bien el artculo 1561 del Cdigo Civil18 establece que
el acreedor podr exigir al deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las cuotas
que estuvieren pendientes, en caso ste dejara de pagar tres cuotas, sucesivas o no, dicha norma
no es imperativa sino supletoria a la voluntad privada, por lo que las partes tiene libertad para
establecer una regulacin distinta, tal como sucede en el presente caso.
31. Debe sealarse que la penalidad pactada tena por objeto proteger a Proinversin en caso
de incumplimiento por parte de Sider Corp. Aceptar la interpretacin de la deudora, en el sentido de
que la exigencia de la penalidad est supeditada a la previa resolucin del contrato, supondra que
la mencionada penalidad pactada con el objeto de resguardar los derechos de Proinversin, sin
necesidad de recurrir a la liquidacin de los daos por el Poder Judicial, no sera aplicable si no
hay resolucin, lo que es inconsistente con el carcter de clusula penal por incumplimiento que se
le ha querido dar.
32. Por tanto, Sider Corp est obligada a pagar la penalidad prevista al haberse acreditado que
incumpli con el pago de la cuota N 6 y siguientes pactadas en el contrato de compraventa de
acciones.
33. A mayor abundamiento, debe indicarse que Sider Corp reconoci adeudar a favor de
Proinversin los crditos por concepto de penalidad, tal como se desprende de sus Estados
Financieros al 31 de diciembre de 2001 y 200219, as como de la relacin de obligaciones que
adjunt a su solicitud de acogimiento al procedimiento20.
34. Ahora bien, en la clusula 10.2 del contrato en cuestin, se advierte que las partes
establecieron que la penalidad estara determinada por el 150% del importe de las cuotas
insolutas, ms la parte proporcional de stas, calculada sobre el monto del compromiso de
inversin sealada en la clusula 8.1. del citado contrato21. La referida parte proporcional ser
calculada considerando las cuotas insolutas sobre el importe del pago diferido del precio de venta.
37. La Comisin reconoci a favor de Proinversin crditos ascendentes a US$ 4 661 269,63
por intereses, derivados del saldo deudor de las cuotas impagas por parte de Sider Corp. En su
apelacin, la deudora seal que no proceda al mismo tiempo el pago de intereses moratorios y
de una penalidad moratoria, por lo que no corresponda reconocer los crditos invocados en este
extremo.
39. Como puede advertirse, las partes pactaron el devengo de los intereses moratorios en
forma alternativa al pago de la penalidad por incumplimiento en el pago de las cuotas pactadas en
el contrato de compraventa de acciones. La intencin de las partes tiene su explicacin en el hecho
que mientras el inters moratorio tiene por finalidad indemnizar la demora en el pago, la penalidad
opera por el hecho de que el deudor incumpla el pago de alguna de las cuotas pactadas en el
contrato de compraventa, y busca resarcir los daos y perjuicios que origin el incumplimiento, esto
es, busca compensar al acreedor perjudicado por el incumplimiento, de manera que su exigencia
tiene una causa distinta.
40. Siendo ello as, corresponda reconocer los crditos invocados por concepto de intereses
moratorios, por lo que debe confirmarse la resolucin apelada en este extremo.
43. Asimismo, las secciones V.D.2, V.E y V.F del Anexo H de las Bases para la Subasta
sealan lo siguiente.
44. En su oposicin a la solicitud, Sider Corp seal que si bien se haba otorgado en prenda
las acciones que adquiri de Sider Per, Proinversin deba liberar parcialmente la garanta como
consecuencia del pago de la cuota con vencimiento al 31 de marzo de 2001, la misma que
ascenda a US$ 11 743 488,64. Asimismo, indic que Proinversin tambin deba liberar la garanta
como consecuencia del honramiento que el Banco Wiese Sudameris efectu a favor del acreedor
respecto de la carta fianza ascendente a US$ 20 928 540,85 en setiembre de 2002.
45. Por su parte, Proinversin manifest que Sider Corp no tena derecho a solicitar la
liberacin de las acciones prendadas, toda vez que tales acciones haban perdido su valor y, por
tanto, el valor de realizacin no cubrira la obligacin garantizada de acuerdo a lo previsto en la
clusula 9.2. del contrato de compraventa de acciones y la seccin V.d.2.c de las Bases para la
Subasta.
46. Sin embargo, debe indicarse que al resolver la solicitud, la Comisin omiti pronunciarse
sobre las alegaciones formuladas por las partes en este extremo, contraviniendo los artculos
5.422 y 187.223 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, segn las cuales el acto
administrativo debe comprender todas las cuestiones de hecho y derecho planteadas en el
procedimiento y, adems, debe ser congruente con las peticiones formuladas por el administrado.
47. La omisin en evaluar los fundamentos que sustentaron la oposicin de Sider Corp en este
extremo priv a este ltimo de la posibilidad de obtener un pronunciamiento debidamente motivado
sobre el particular, por lo que debe declararse nula la resolucin apelada en este extremo, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso 2 del artculo 10 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General24, debiendo la Comisin emitir un nuevo pronunciamiento.
48. El referido anlisis debe ser efectuado por la Comisin y no por la Sala, pues de lo
contrario se podra afectar el derecho de defensa de las partes, teniendo en cuenta que, siendo
sta la ltima instancia administrativa, se limitara su derecho a cuestionar el pronunciamiento de la
administracin en doble instancia administrativa.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Najar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
NOTA
1 Mediante Resolucin N 0651-2003/CCO-ODI-UDP del 25 de marzo del 2003, la Comisin
dispuso el inicio del procedimiento concursal preventivo de Sider Corp. Posteriormente, por aviso
publicado en el diario El Peruano el 5 de mayo del 2003, se dio a conocer la situacin de concurso
de la citada empresa deudora.
7 MORON URBINA, Juan Carlos. Derecho Procesal Administrativo. Editorial: Rodhas, Lima,
1999. p. 74.
10 CDIGO CIVIL, Artculo 1343.-Para exigir la pena no es necesario que el acreedor pruebe
los daos y perjuicios sufridos. Sin embargo ella slo puede exigirse cuando el incumplimiento
obedece a causa imputable al deudor, salvo pacto en contrario.
1. DEFINICIONES:
()
BASES.- Bases para la Subasta Pblica Internacional convocada por el Comit Especial de
Promocin de la Inversin Privada en la Empresa Siderrgica del Per S-A- Cepri Siderper,
para la venta del 100% de las acciones, la cual, conjuntamente con sus modificatorias y
ampliatorias, forma parte de este Contrato.
13 CDIGO CIVIL, Artculo 168.- El acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo con lo que
se haya expresado en l y segn el principio de la buena fe.
14 CDIGO CIVIL, Artculo 1361.- Los contratos son obligatorios en cuanto se haya
expresado en ellos. Se presume que la declaracin expresada en el contrato responde a la
voluntad comn de las partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla.
15 CDIGO CIVIL, Artculo 170.- Las expresiones que tengan varios sentidos deben
entenderse en el ms adecuado a la naturaleza y al objeto del acto.
16 CASTRO Y BRAVO, Federico. El negocio jurdico. Madrid, Civitas S.A., 1985, pg. 88.
18 CDIGO CIVIL, Artculo 1561.- Cuando el precio debe pagarse por armadas en diversos
plazos, si el comprador deja de pagar tres de ellas, sucesivas o no, el vendedor puede pedir la
resolucin del contrato o exigir al deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las
cuotas que estuvieren pendientes.
19 En las notas de los Estados Financieros, se advierte que la penalidad invocada por
Proinversin fue registrada en la contabilidad de Sider Corp como deuda a largo plazo.
8.- COMPROMISOS.-
8.1. compromiso de Inversin.-
8.1.1. Los Compradores se comprometen a invertir en un perodo mximo de cuatro (4)
aos contados a partir de la fecha de cierre, una suma no menor de US$ 30 000,00 () en valor
constante () en la ampliacin y modernizacin de las instalaciones industriales de Sider, que
conduzcan a mantener o aumentar la produccin y mejorar la productividad de la planta as como a
favor de la proteccin del medio ambiente siempre que tenga un efecto positivo en la
productividad.
Res. N 0437-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N105-2003-03-02/CRP-ODI-ULI
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Concursal
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
El 20 de enero de 2003 el seor Valencia Canales invoc frente a su padre, el seor Valencia
Rosas1, crditos de origen alimentario ascendentes a S/. 33 000,00 por capital. El solicitante
manifest que sus gastos por alimentos, vestido, asistencia mdica y educacin ascendan a S/. 1
000,00 mensuales y, dado que el seor Valencia Rosas no pag dicho monto desde marzo de
2001, a la fecha ste le adeudaba la cantidad invocada.
2. Sobre el particular, el derecho de alimentos est referido al derecho que tiene toda persona a ser
asistido para su manutencin y subsistencia por otra a quien la ley le ha impuesto dicha obligacin.
Este derecho no slo comprende al alimento como sustento vital, sino tambin engloba a los
elementos imprescindibles para el desarrollo del ser humano como son el vestido, habitacin,
educacin y asistencia mdica. Dicho derecho es personalsimo, intransmisible, inembargable,
irrenunciable e intransigible3.
3. La intransigibilidad est referida a que el derecho de alimentos como tal no puede ser materia de
transaccin, dado que tiene por objeto atender las necesidades del alimentista y,
consecuentemente, conservar su vida. Sin embargo, ello no significa que no se pueda transigir
respecto del quantum de la pensin alimenticia.
4. Los hijos tienen derecho a recibir alimentos de los padres hasta que cumplan dieciocho aos.
Sin embargo, subsiste dicho derecho hasta los 28 aos de edad, si es que stos estn siguiendo
con xito una profesin u oficio o cuando no puedan atender su propia subsistencia4.
5. Considerando lo anterior, los hijos pueden acordar con sus padres el pago de una pensin
alimenticia extrajudicialmente, tal como lo prev la Ley 26872, Ley de Conciliacin Extrajudicial y
su reglamento, en sus artculos 9 y 6, respectivamente5. Asimismo, dicha conciliacin puede darse
en el transcurso del proceso de alimentos cuando el Juez propone en audiencia nica una frmula
conciliatoria y sta es aceptada por las partes, caso en el cual se deja constancia en actas de dicho
acuerdo6.
6. Sin embargo, debe indicarse que cuando existe un conflicto entre los alimentantes y los
alimentistas, es decir, cuando los padres niegan el derecho de alimentos a los hijos o existen
discrepancias respecto de la cuanta de la pensin alimenticia, solamente es la autoridad judicial la
que mediante sentencia debe determinar el quantum de dicha pensin, tal como lo dispone el
artculo 342 del Cdigo Civil7.
7. Cabe sealar que para determinar la cuanta de la pensin alimenticia, el Juez debe tener en
cuenta: (i) el estado de necesidad del alimentista, quien no debe encontrarse en posibilidad de
atender sus necesidades con sus propios recursos; (ii) las posibilidades econmicas del
alimentante de acuerdo a los ingresos que perciba, no importando de qu fuente provengan stos;
y (iii) la norma legal que establezca la obligacin de dar alimentos por parte del alimentante.
8. Debe indicarse que tanto en el caso que se concilie respecto del quantum de la pensin
alimenticia como en el que ste sea determinado por la autoridad judicial, la pensin se devenga
desde el momento en que se adopta el acuerdo respectivo o desde que se le corre traslado de la
demanda al demandado8, respectivamente, y no antes. Ello se debe a que el derecho de alimentos
tiene por objeto atender un estado de necesidad inmediato del alimentista, lo que exige que ste
as lo requiera como lo hara cualquier acreedor que desee constituir en mora a su deudor.
10. Dado que el solicitante no ha presentado documentos que acrediten que l y su padre hayan
acordado el quantum de la pensin alimenticia, o que sta haya sido fijada por la autoridad judicial
en un proceso de alimentos, corresponde confirmar la resolucin apelada que declar
improcedente su solicitud.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 Por Resolucin N 3488-2003/CCO-ODI-UL del 28 de octubre de 2003 se dispuso la
publicacin de la liquidacin del seor Valencia Rosas. Dicha publicacin se efectu en el diario
oficial El Peruano el 17 de noviembre de 2003, convocndose a los acreedores para que presenten
sus solicitudes de reconocimiento de crditos.
2 CDIGO CIVIL, Artculo 423.- Deberes y derechos que genera la patria potestad
Son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad:
1.- Proveer el sostenimiento y educacin de los hijos. ()
4 CONSTITUCIN PLTICA DEL PER, Artculo 6.-La poltica nacional de poblacin tiene
como objetivo difundir y promover la paternidad y maternidad responsables. Reconoce el derecho
de las familias y de las personas a decidir. En tal sentido, el Estado asegura los programas de
educacin y la informacin adecuados y el acceso a los medios, que no afecten la vida o la salud.
Es deber y derecho de los padres alimenta y educar y dar seguridad a sus hijos. Los hijos
tienen el deber de respetar y asistir a sus padres. () ( el subrayado es agregado)
Artculo 473.- El mayor de dieciocho aos slo tiene derecho a alimentos cuando no se
encuentra en aptitud de atender a su subsistencia por causas de incapacidad fsica o mental
debidamente comprobadas ().
5 LEY 26872, Ley de Conciliacin Extrajudicial, Artculo 9.- Son materia de conciliacin las
pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes.
En asuntos relacionados al derecho de familia se someten al procedimiento establecido en
la presente ley las pretensiones que versen sobre alimentos, rgimen de visitas y violencia familiar.
Son bienes sociales aquellos que cada cnyuge adquiere por su trabajo, industria o profesin,
siendo de cargo de la sociedad conyugal el pago de los tributos y retribuciones que afecten dichos
bienes, conforme a lo dispuesto por el numeral 4 del artculo 316 del Cdigo Civil. En virtud de lo
cual debe concluirse entonces que los tributos adeudados por uno de los cnyuges a la SUNAT
son de cargo de la sociedad conyugal insolvente, pues stos afectan las rentas producto de la
actividad econmica realizada por la citada persona, las cuales tienen la naturaleza de bienes
sociales, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 310 y 316 del Cdigo Civil antes
comentados
.
RESOLUCIN N 0811-2003-SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 029-2002/CRP-ODI-TRU-002-002
SUMILLA
Son bienes sociales aquellos que cada cnyuge adquiere por su trabajo, industria o profesin,
siendo de cargo de la sociedad conyugal el pago de los tributos y retribuciones que afecten dichos
bienes, conforme a lo dispuesto por el numeral 4 del artculo 316 del Cdigo Civil. En virtud de lo
cual debe concluirse entonces que los tributos adeudados por uno de los cnyuges a la SUNAT
son de cargo de la sociedad conyugal insolvente, pues stos afectan las rentas producto de la
actividad econmica realizada por la citada persona, las cuales tienen la naturaleza de bienes
sociales, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 310 y 316 del Cdigo Civil antes
comentados.
adeudos invocados, copia de la resolucin de multa antes indicada y una declaracin jurada de no
vinculacin frente a la sociedad conyugal.
El 23 de setiembre de 2002, la Secretara Tcnica requiri a la SUNAT para que presente
documentacin adicional que acredite que los crditos invocados se originaron frente a la sociedad
conyugal y no slo frente a uno de sus miembros.
El 25 de setiembre de 2002, el representante de los crditos tributarios present copia de cuarenta
y seis (46) rdenes de pago incorporados al RESIT, as como constancia de notificacin de los
referidos valores a la sociedad conyugal. Asimismo, precis que los crditos por capital que
mantena frente a la deudora ascendan a S/. 41 782,00.
Por Resolucin N 1267-2002/CRP-ODI-TRU del 30 de setiembre de 2002, la Comisin declar
infundada la solicitud de reconocimiento de crditos presentada por SUNAT, argumentando que
tales crditos no se originaron frente a la sociedad conyugal, sino frente a uno de los cnyuges.
El 24 de octubre de 2002, el representante de los crditos tributarios interpuso recurso de
apelacin argumentando que en el rgimen de sociedad de gananciales, todos los bienes son
comunes, incluso los que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, profesin o industria,
motivo por el cual, tanto los ingresos como las deudas asumidas por uno de los miembros de la
sociedad conyugal son de cargo la propia sociedad conyugal. En tal sentido, indic que si bien la
seora Hidalgo es quien aparece inscrita en el RUC en su condicin de propietaria y conductora
del Centro Educativo Particular "Santo Toms de Aquino", las deudas derivadas de la explotacin
del referido negocio unipersonal deban ser atribuidas a la sociedad conyugal pues era sta la que
se beneficiaba con sus rentas.
Mediante Resolucin N 1393-2002/CCO-ODI-TRU del 15 de noviembre de 2002, la Comisin
concedi el recurso y dispuso que se eleven los actuados a la Sala.
II. CUESTIN EN DISCUSIN
Determinar si corresponda efectuar el reconocimiento de los crditos invocados por SUNAT frente
a la sociedad conyugal Arvalo - Hidalgo.
II. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
1. En el rgimen patrimonial de sociedad de gananciales existen bienes propios de cada
cnyuge y bienes sociales, siendo stos todos aquellos
que son de propiedad de la sociedad conyugal2. Estos constituyen un patrimonio autnomo distinto
al patrimonio de cada cnyuge y no estn sujetos a un rgimen de copropiedad.
2. Con relacin a los bienes sociales, el artculo 310 del Cdigo Civil establece que tienen tal
calidad todos los bienes no comprendidos en el artculo 302 de dicho cuerpo legal, incluso los que
cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin; as como los frutos y
productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos de autor e
inventor3.
3. En tal sentido, tienen la calidad de bienes sociales aquellos que los cnyuges adquieren
"en virtud de su esfuerzo individual, mediante el proyecto y til empleo de la actividad humana en
todas sus manifestaciones, lo que incluye tambin la produccin alcanzada por el trabajo
intelectual, tcnico y manual sea permanente o eventual pero siempre que la actividad se haya
realizado durante el matrimonio"4.
4. Dado que son bienes sociales aquellos que cada cnyuge adquiere por su trabajo,
industria o profesin, es de cargo tambin de la sociedad conyugal el pago de los tributos y
retribuciones que afecten tales bienes, conforme a lo dispuesto por el numeral 4 del artculo 316
del Cdigo Civil5.
5. Sobre el particular, Hctor Cornejo Chvez efecta los siguientes comentarios:
"() En cuanto a los bienes que cualquiera de los cnyuges obtenga con su trabajo, industria o
profesin, son ciertamente los ms importantes entre los comunes, no por su entidad o valor
econmico, sino porque, dentro de nuestra realidad socio-econmica, la abrumadora mayora de
los hogares funda sus posibilidades de sustento material en la fuerza de trabajo puesta a
contribucin por el marido y -sobre todo en las clases humildes- tambin por mujer. El hecho es,
pues, que las cargas sociales se hacen efectivas sobre el producto de dicha actividad, y en ello hay
causa bastante para que la ley reconozca la naturaleza de comunes a los bienes rendidos por el
trabajo de cualquiera de los cnyuges. Contribuye a darles ese carcter la circunstancia, no por
indefinible menos cierta, de que cada cnyuge presta al otro, normalmente, una cooperacin activa
o pasiva en la adquisicin de bienes materiales.
()
En fin, tratndose de los tributos y retribuciones, corren tambin por cuenta de la sociedad todos
los que afectan a los bienes propios de cada cnyuge o sociales, pues quien se beneficia con ellos
es quien, en justicia, debe afrontar tales costos que los gravan. ()"
(El subrayado es agregado)
6. En el presente caso, los crditos invocados por SUNAT frente a la sociedad conyugal se
derivan de tributos adeudados por la seora Hidalgo generados por la realizacin de su actividad
empresarial, dada su condicin de propietaria de un negocio unipersonal. Tales tributos (referidos a
impuesto general a las ventas, renta, impuesto extraordinario de solidaridad, salud, entre otros) se
devengaron entre marzo de 1997 y febrero de 2001; es decir, cuando an se encontraba vigente la
comunidad de gananciales entre la seora Hidalgo y el seor Arvalo, producto de su vnculo
matrimonial
7. Debe concluirse entonces que los tributos adeudados por la seora Hidalgo a la SUNAT
son de cargo de la sociedad conyugal insolvente, pues stos afectan las rentas producto de la
actividad econmica realizada por la citada persona, las cuales tienen la naturaleza de bienes
sociales, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 310 y 316 del Cdigo Civil antes
comentados.
8. Por tanto, corresponde revocar la Resolucin N 1267-2002/CRP-ODI-TRU y disponer que
la Comisin se pronuncie sobre los crditos invocados por la SUNAT, verificando su existencia,
origen, legitimidad y cuanta, conforme a los criterios establecidos en el precedente de observancia
obligatoria
aprobado por Resolucin N 072-96-TDC, precisado por Resolucin N 021-97-TDC. Ello, toda
vez que no obra en el expediente una declaracin jurada por parte del representante de los
crditos tributarios en el sentido que la Resolucin de Multa N 143-02-0001782 no haya sido
objeto de reclamacin por parte de la sociedad conyugal, as como documentacin que acredite el
acogimiento de dicha deudora al rgimen del RESIT con el objeto de fraccionar los adeudos
contenidos en las cuarenta y seis (46) rdenes de pago presentadas en el procedimiento.
IV. RESOLUCIN
Revocar la Resolucin N 1267-2002/CRP-ODI-TRU de fecha 30 de setiembre de 2002, que
declar infundado el pedido de reconocimiento de crditos formulado a favor de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria frente a la sociedad conyugal Alarico
Alejandro Arvalo Daz y Rosa Magdalena Hidalgo Gadea de Arvalo. Por tanto, se dispone que la
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Cmara de Comercio y Produccin de La
Libertad se pronuncie sobre tales crditos, verificando su existencia, origen, legitimidad y cuanta,
conforme a los criterios expuestos en la presente resolucin.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Oswaldo Hundskopf Exebio, Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pererira de
Sousa.
EXPEDIENTE N 0256-2000-04-01/CP-INDECOPI-PUCP
PROCEDENCIA : COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS
CONCURSALES EN LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER1 (LA COMISIN)
ACREEDOR : ADMINISTRADORA PROVADA DE FONDOS DE
PENSIONES UNIN VIDA (AFP UNIN VIDA)
DEUDOR : MOLINOS ULISES S.A. EN LIQUIDACIN (MOLINOS
ULISES)
MATERIA : RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
CRDITOS PREVISIONALES PRESCRIPCIN DE LOS CRDITOS
ACTIVIDAD : ELABORACIN DE PRODUCTOS DE MOLINERA
SUMILLA
En los procedimientos de reconocimiento de crditos tramitados por la autoridad concursal al
amparo de lo dispuesto por la Ley de Reestructuracin Patrimonial, debe verificarse nicamente la
existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos, y no su exigibilidad. Por lo tanto, resulta
irrelevante para dichos procedimientos que se invoque la prescripcin de los crditos.
El 12 de setiembre de 2001, Molinos Ulises interpuso recurso de apelacin alegando que los
crditos reconocidos a favor de AFP Unin Vida se hallaban prescritos, conforme a lo dispuesto por
el artculo nico de la Ley N 27022, que establece que los derechos derivados de la relacin
laboral prescriben a los dos (2) aos contados a partir del da siguiente que se extingue la relacin
laboral. Ello, teniendo en cuenta que la empresa liquid a todo su personal en el ao 1997.
Mediante Resolucin N 2143-2001/CRP-INDECOPI-PUCP del 4 de octubre de 2001 la Comisin
concedi el recurso y dispuso que se eleven los actuados a la Sala de Defensa de la
Competencia3, lo cual ocurri el 23 de enero de 2002.
El 11 de febrero de 2002, AFP Unin Vida manifest que a la fecha de cese de los trabajadores de
la insolvente no se hallaba vigente la Ley N 27022, sino la Ley de Fomento del Empleo y el
Decreto Supremo N 003-97-TR, que disponen que las acciones por derechos derivados de la
relacin laboral prescriben a los tres (3) aos desde que resulten exigibles. AFP Unin Vida seal
que si bien los trabajadores de Molinos Ulises fueron cesados en el ao 1997, deba tenerse en
cuenta que su solicitud de reconocimiento de crditos fue presentada el 10 de junio de 1999 ante la
Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI, es decir, dentro del plazo para reclamar los
derechos de los trabajadores afiliados.
El 28 de enero de 2003, AFP Unin Vida solicit a esta Sala que confirme la resolucin apelada
argumentando que la existencia de sus crditos haba quedado plenamente acreditada, debiendo
ser reconocidos independientemente si se hallan prescritos o tienen la naturaleza de obligaciones
naturales, dado que lo nico que se busca en el procedimiento es determinar el porcentaje de su
participacin en la Junta de Acreedores. No obstante, AFP Unin Vida seal que la prescripcin
invocada por la insolvente qued interrumpida debido al inicio de diversos procesos judiciales
entablados contra ella, as como por el reconocimiento efectuado por la deudora en una
transaccin extrajudicial.
II. CUESTIN EN DISCUSIN
Determinar si corresponda efectuar el reconocimiento de los crditos invocados por AFP Unin
Vida, teniendo en cuenta las alegaciones de prescripcin planteadas por Molinos Ulises en el
procedimiento.
carcter natural, no podr exigir la devolucin del pago; el pago se tendr por bien efectuado"7.
7. En el marco del rgimen concursal, regulado por la derogada Ley de Reestructuracin
Patrimonial, norma aplicable al caso8, el estado de insolvencia era entendido como una situacin
de hecho consistente en la imposibilidad que tena un deudor de cumplir, en forma temporal o
definitiva, con el pago de sus obligaciones, la misma que se verificaba a partir de la reduccin
patrimonial, cuando el procedimiento se iniciaba a solicitud del propio deudor, o con la cesacin de
pagos, cuando la declaracin de insolvencia era solicitada por uno o varios de sus acreedores
impagos.
8. Tratndose de este ltimo supuesto, en los artculos 1 y 4 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial se estableci que, para que uno o varios acreedores pudiesen pedir la declaracin de
insolvencia de su deudor, deban acreditar que mantenan frente a ste crditos impagos, exigibles
y vencidos por ms de treinta das, que en total superen las cincuenta (50) Unidades Impositivas
Tributarias (UIT)9.
9. Dicho requisito de exigibilidad no era necesario para solicitar el reconocimiento de crditos,
dado que, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 1 y 22 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, para efectos de ser considerado acreedor con derecho a participar en el
procedimiento, la autoridad concursal debe determinar el origen, existencia, legitimidad y cuanta
de los crditos invocados10.
10. Por tanto, considerando que los argumentos planteados por Molinos Ulises respecto de la
prescripcin de los crditos de AFP Unin Vida se encuentran orientados a cuestionar la
exigibilidad de tales obligaciones, y dado que en los procedimientos de reconocimiento de crditos
tramitados por la autoridad concursal al amparo de lo dispuesto por la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, debe verificarse nicamente la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos,
y no su exigibilidad, corresponda a la Comisin efectuar el reconocimiento de los crditos
invocados por AFP Unin Vida.
11. Por tanto, corresponde confirmar la resolucin impugnada.
IV. RESOLUCIN
Confirmar la Resolucin N 1732-2001/CRP-INDECOPI-PUCP emitida el 2 de agosto de 2001 por
la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la
Pontificia Universidad Catlica del Per, que reconoci a favor de Administradora Privada de
Fondos de Pensiones Unin Vida frente a Molinos Ulises S.A. en Liquidacin crditos ascendentes
a S/. 1 990,94 por capital y S/. 22 933,66 por intereses.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Oswaldo Hundskopf Exebio, Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de
Sousa.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ
Presidente
1 En atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal, publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto del 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada
del INDECOPI en la Pontificia Universidad Catlica del Per modific su denominacin a Comisin
Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia Universidad Catlica del Per.
2 Por Resolucin N 0410-2001/CRP-INDECOPI-PUCP del 25 de enero de 2001 se declar
la insolvencia de Molinos Ulises. El 28 de junio de 2001 se acord la disolucin y liquidacin de
dicha empresa.
3 La Undcima Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal, otorg facultades
al Directorio del INDECOPI para constituir una Sala al interior del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, cuando el incremento de la carga procesal lo justifique.
Atendiendo a ello, mediante Resolucin N 464-2002-PCM publicada en el diario oficial El Peruano
de fecha 23 de octubre de 2002, la Presidencia del Consejo de Ministros formaliz la creacin de la
nueva Sala Concursal, as como el nombramiento de los cinco vocales que la conformaran, con el
objeto de que dicho rgano funcional asuma los expedientes relacionados a procedimientos
concursales tramitados por la Sala de Defensa de la Competencia.
4 CODIGO CIVIL, Artculo 1989.- La prescripcin extingue la accin pero no el derecho
mismo.
5 Al respecto el profesor Monroy Glvez explica que al ser abstracto, el derecho de accin
carece de existencia material: es slo un impulso de exigir tutela jurisdiccional al Estado.
MONROY GALVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil.
Temis S.A., 1996, p. 272
6 VIDAL RAMREZ, Fernando. Prescripcin Extintiva y Caducidad. Gaceta Jurdica, Cuarta
Edicin, 2002, p. 43
7 MORALES GODO, Juan. Realmente la prescripcin extingue la accin?. En: Revista
Dilogo con la Jurisprudencia, N 13, octubre, 1999. p. 47.
8 La Ley de Reestructuracin Patrimonial fue derogada por la Ley General del Sistema
Concursal, publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto del 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, conforme a lo dispuesto en la Unica Disposicin Derogatoria de la referida
norma. Sin embargo, corresponde aplicar la Ley de Reestructuracin Patrimonial para la resolucin
del presente caso, dado que fue la norma vigente al momento de emitirse la Resolucin N 1732-
2001/CRP-INDECOPI-PUCP, materia de impugnacin.
9 TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL,
Artculo 1. - DEFINICIONES.-
Para efectos de la aplicacin de las normas de la presente Ley, se tendrn en cuenta las
definiciones siguientes:
Acreedor.- Para efectos de la declaracin de insolvencia, se entiende por acreedor impago a aqul
cuyo crdito exigible se encuentra vencido y no ha sido pagado dentro de los treinta (30) das
siguientes a su vencimiento. Tratndose de crditos que vencen por armadas o cuotas, slo se
computarn las armadas o cuotas vencidas por cualquier causa. () Luego de declarada la
insolvencia, para efectos de ser considerado acreedor con derecho a participar en el procedimiento
no se requerir que el crdito correspondiente sea exigible y bastar que haya sido reconocido por
la Comisin.
Artculo 4. - DECLARACIN DE INSOLVENCIA A SOLICITUD DE ACREEDORES.- Uno o varios
acreedores impagos cuyos crditos superen en total el equivalente a cincuenta Unidades
Impositivas Tributarias vigentes en la fecha de la solicitud, podrn solicitar la declaracin de la
insolvencia de una persona natural o jurdica ante la Comisin (...).
10 TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL, Artculo
23.-RECONOCIMIENTO DE CRDITOS.- La Comisin o quien haga sus veces realizar el
anlisis de los crditos presentados para su reconocimiento, investigando su origen, legitimidad y
cuanta por todos los medios, luego de lo cual expedir las respectivas resoluciones que debern
ser notificadas al acreedor correspondiente y al insolvente.
Reconocimiento de crditos: Interpretacin de los contratos que sustentan los crditos invocados.
De conformidad con las reglas del Cdigo civil, la interpretacin del contrato que sustenta los
crditos invocados, deber estar orientada a dilucidar cul fue la intencin de las partes de acuerdo
a lo declarado por estas en el contrato. Sien embargo, en caso que las expresiones contenidas en
el contrato sean ambiguas o manifiestamente contrarias a la intencin, las palabras podrn ser
objeto de interpretacin, especialmente cuando haya indicios de que la voluntad pudiera ser
distinta en atencin a las circunstancias concurrentes.
RESOLUCIN N 0902-2003-SCO-INDECOPI
SUMILLA
De conformidad con las reglas del Cdigo civil, la interpretacin del contrato que sustenta los
crditos invocados, deber estar orientada a dilucidar cul fue la intencin de las partes de acuerdo
a lo declarado por estas en el contrato. Sien embargo, en caso que las expresiones contenidas en
el contrato sean ambiguas o manifiestamente contrarias a la intencin, las palabras podrn ser
objeto de interpretacin, especialmente cuando haya indicios de que la voluntad pudiera ser
distinta en atencin a las circunstancias concurrentes.
4. Por tanto, al habersele entregado al seor Cubillas un automvil con un valor comercial
que respetaba las condiciones fijadas por las partes en el contrato y atendiendo a que en el
expediente no existe constancia alguna de que el seor Cubillas haya efectuado reclamo alguno a
Compaa Peruana de Radiodifusin por el vehculo que le fue entregado, dicha empresa no
mantiene obligacin alguna frente al solicitante.
5. Por lo expuesto, corresponde confirmar la resolucin apelada, que declar infundada la
solicitud del seor Cubillas para el reconocimiento de crditos ascendentes a US$ 9 200,00 por
capital ms los intereses respectivos.
El Contrato de Exclusividad de Imagen y Locacin de Servicios del 28 de mayo de 1999
6. El seor Cubillas manifiesta mantener frente a Compaa Peruana de Radiodifusin
crditos ascendentes a US$ 25 000,00, derivados de la transferencia en propiedad de un automvil
valorizado en dicha suma, conforme a lo estipulado en el primer prrafo de la clusula quinta del
Contrato de Exclusividad de Imagen y Locacin de Servicios del 28 de mayo de 1999. La parte
pertinente de la referida clusula seala textualmente lo siguiente:
Por los derechos precisados en las clusulas anteriores, AMERICA TELEVISION se obliga a
entregar un automvil ao 1999, con un valor comercial no mayor de US$ 25 000,00 incluido IGV,
mientras dure la vigencia del contrato. ().
7. En la resolucin impugnada, la Comisin deneg el reconocimiento de tales crditos, toda
vez que Compaa Peruana de Radiodifusin se habra obligado frente al seor Cubillas a
entregarle un automvil con un valor comercial no mayor de US$ 25 000,00 incluido IGV, para que
ste lo use durante la vigencia del contrato (es decir, durante el perodo comprendido entre el 1 de
enero y el 31 de diciembre de 1999) y no a transferrselo en propiedad, por lo que ste no tendra
crdito alguno frente a la empresa insolvente.
8. En ese mismo orden de ideas, Compaa Peruana de Radiodifusin seala que no
mantena obligacin alguna frente al seor Cubillas, pues se oblig a entregar en uso un vehculo a
favor del seor Cubillas por el perodo fijado en el contrato y no a transferirlo en propiedad.
9. De conformidad con el artculo 168 del Cdigo Civil, el acto jurdico se interpreta de
acuerdo con lo que se haya expresado en l y segn el principio de buena fe4.
10. Por lo expresado, sin embargo, no deben entenderse nicamente las palabras utilizadas. En
efecto, ser necesario determinar lo que realmente se quiso significar con tales palabras. Para
precisar la intencin de las partes por lo manifestado o expresado, se deber apreciar su
comportamiento total, incluso posterior a la conclusin del acto5.
11. Se debe precisar que los contratos debern ser interpretados por la intencin declarada en los
mismos, de acuerdo a lo previsto en el artculo 1361 del Cdigo Civil6. No obstante, en caso de
que las expresiones contenidas en el contrato sean polivalentes o manifiestamente contrarias a la
intencin, las palabras s pueden ser objeto de interpretacin, especialmente cuando haya indicios
de que la voluntad pudiera ser diversa a la luz de las circunstancias concurrentes7.
12. En el presente caso, en la medida que existe una discrepancia entre las partes respecto al
sentido del primer prrafo de la clusula quinta, ser necesario interpretarla a la luz de las dems
clusulas contenidas en el contrato, as como de las circunstancias concurrentes en la celebracin
del mismo. Ello, teniendo en cuenta que de conformidad con el artculo 169 del Cdigo Civil las
clusulas de los actos jurdicos deben ser interpretadas las unas por medio de las otras,
atribuyndose a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas8.
13. En el contrato suscrito entre Compaa Peruana de Radiodifusin y el seor Cubillas, la
referida empresa se oblig a entregar al mencionado seor como contraprestacin por la cesin de
los derechos de su imagen adems, del referido vehculo, doce (12) pasajes areos en la ruta Lima
-Miami o Miami Lima durante la vigencia del contrato.
14. En tal sentido, el segundo prrafo de la clusula quinta del referido contrato sealaba lo
siguiente:
() Asimismo, se obliga a entregar a TEOFILO CUBILLAS durante la vigencia del presente
contrato y a su solicitud por escrito con cinco (5) das tiles de anticipacin, un total de doce (12)
pasajes areos en la ruta Lima
- Miami o Miami Lima, en clase Business, los mismos que sern proporcionados segn la
disponibilidad de pasajes que tenga AMERICA TELEVISION al momento de recibirse la solicitud y
en la aerolnea con la cual mantenga contrato de canje publicitario en el momento.
15. Como puede apreciarse en este caso, el uso de la frase durante la vigencia del presente
contrato tena como finalidad establecer el plazo en el que Compaa Peruana de Radiodifusin
deba cumplir con tal entrega.
16. De lo expresado en el segundo prrafo de la clusula quinta no se desprende que cuando las
partes se hayan referido a que el vehculo deba ser entregado mientrs dure la vigencia del
contrato hayan querido referirse a que el vehculo iba a ser entregado para el uso del seor
Cubillas por el plazo de vigencia del contrato y que vencido el mismo deba devolverlo, sino al
plazo en el que Compaa Peruana de Radiodifusin deba cumplir con la entrega en propiedad de
dicho vehculo.
17. Las circunstancias concurrentes a la celebracin del contrato entre el seor Cubillas y
Compaa Peruana de Radiodifusin permite determinar la intencin de las partes al momento de
incorporar dicha expresin en el contrato y el ttulo bajo el que deba realizarse la entrega del
vehculo:
(i) Al momento en que se celebr el segundo contrato, Compaa Peruana de Radiodifusin
an no cumpla con entregarle el vehculo correspondiente al primer contrato, por lo que tiene
sentido que se haya incorporado en el contrato una clusula relativa al plazo en el que deba
cumplirse con la entrega del vehculo.
(ii) En el anterior Contrato de Exclusividad de Imagen, Compaa Peruana de Radiodifusin se
comprometi a entregar al seor Cubillas un automvil en propiedad con un valor comercial
mximo de US$ 25 000,00 incluido IGV y la cantidad de US$ 15 000,00 en efectivo.
Por ello, genera dudas razonables que el seor Cubillas haya aceptado en lugar de la transferencia
en propiedad de un vehculo que se le entregue un vehculo para su uso por el plazo de un ao,
pues no existira equivalencia entre las prestaciones exigidas por el seor Cubillas en ambos
contratos, sobretodo teniendo en cuenta que las obligaciones asumidas por el seor Cubillas en
dichos contratos s eran similares.
Lo que s resulta razonable es que el seor Cubillas haya aceptado doce pasajes areos en la ruta
Lima - Miami - Lima, a cambio de los US$ 15 000,00 a los que se comprometi Compaa Peruana
de Radiodifusin en el anterior contrato, pero en modo alguno que ste haya aceptado un vehculo
para su uso por un plazo determinado en lugar de uno que sea transferido en propiedad.
18. Por lo expuesto, debe concluirse que Compaa Peruana de Radiodifusin se oblig a transferir
en propiedad al seor Cubillas un vehculo con un valor comercial no mayor de US$ 25 000,00.
19. Ahora bien, de conformidad con el artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial9 la
autoridad concursal se encuentra obligada a identificar el monto de los crditos, para efectos de
determinar el porcentaje con el cual su titular participar en la junta de acreedores10.
20. Por otro lado, de conformidad con el artculo 1 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, por
crdito debe entenderse toda relacin jurdica de la que se desprenden obligaciones de pago de
una cantidad determinada o determinable por parte del deudor, o la obligacin de entregar en
propiedad un bien o de prestar un servicio.
21. Para efectos de determinar la cuanta de los crditos que el seor Cubillas mantiene frente a la
empresa insolvente, debe tomarse como referencia el propio monto reconocido por dicha empresa
en el estado de cuenta al 30 de marzo de 2000 que entregara al seor Cubillas, documento que
obra a fojas 47 del expediente, sin que ello implique un cambio en la naturaleza de la prestacin a
la que se encuentra obligada (esto es, la transferencia en propiedad de un vehculo con las
caractersticas antes anotadas)11.
22. Debe destacarse que el mrito de dicho documento no ha sido materia de observacin alguna
de parte de Compaa Peruana de Radiodifusin.
23. Por lo expuesto, debe revocarse la resolucin apelada en dicho extremo, debiendo reconocerse
al seor Cubillas crditos ascendentes a US$ 25 000,00 por capital.
24. Con relacin a los intereses invocados, de la liquidacin efectuada por la Secretara Tcnica de
la Sala, cuyo reporte obra en el expediente, aplicando la tasa de inters legal sin capitalizar, desde
el vencimiento del plazo en que deba entregarse el referido vehculo hasta el 3 de diciembre de
2001, se desprende la existencia de intereses ascendentes a US$ 2 169,75, por lo que debe
procederse a su reconocimiento.
El orden de preferencia de los crditos del seor Cubillas
25. El artculo 24 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial12 otorga el primer orden de
preferencia a los crditos laborales, calificando como tales, los originados del pago de
remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores, los crditos por aportes
impagos al Sistema Privado de Pensiones o los regmenes previsionales administrados por la
Oficina de Normalizacin Previsional, as como los intereses y gastos que por tales conceptos
pudieran devengarse, sealando que los crditos por aportes impagos al Sistema Privado de
Pensiones incluyen expresamente los conceptos a que se refiere el artculo 30 del Decreto Ley N
25987.
26. Por su parte, el artculo 1 del Decreto Legislativo N 856 define como crditos laborales las
remuneraciones, CTS, indemnizaciones, aportes impagos al Sistema Privado de Administracin de
Fondos de Pensiones y al Sistema Nacional de Pensiones13.
27. El seor Cubillas ha solicitado que sus crditos sean reconocidos como crditos laborales. Sin
embargo, los referidos crditos no pueden ser considerados como laborales con el primer orden de
preferencia. Ello, considerando que el contrato celebrado entre el seor Cubillas y Compaa
Peruana de Radiodifusin es un contrato de naturaleza civil, en virtud del cual dicha persona se
comprometi a ceder en exclusividad los derechos de su imagen a Compaa Peruana de
Radiodifusin y a participar en todas las actividades, promociones, eventos, programas televisivos
u otros programas de Amrica Televisin, presentndose en ellos.
28. Precisamente por eso, en la clusula novena del contrato se seala expresamente lo siguiente:
Ambas acuerdan que el presente contrato se rige por el Cdigo Civil Peruano y por la ley y
normatividad aplicables en el Per ().
29. Por consiguiente, las acreencias reconocidas por el presente pronunciamiento al seor Cubillas
no tienen como origen el pago de remuneraciones o beneficios sociales adeudados a trabajador
alguno de la empresa insolvente, sino que se trata de crditos comerciales comunes frente a uno
de sus acreedores.
30. Atendiendo a ello, dichos crditos no pueden considerarse como laborales, segn los trminos
establecidos en el Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial y en el Decreto
Legislativo N 856.
IV. RESOLUCIN
Primero: Confirmar la Resolucin N 2691-2002/CRP-ODI-CMARA del 9 de agosto de 2002
emitida por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del
INDECOPI en la Cmara de Comercio de Lima en el extremo que declar infundada la solicitud
formulada por el seor Tefilo Juan Cubillas Arizaga para el reconocimiento de crditos
ascendentes a US$ 9 200,00 por capital ms los intereses respectivos.
Segundo: Revocar la Resolucin N 2691-2002/CRP-ODI-CMARA del 9 de agosto de 2002 en el
extremo que declar infundada la solicitud formulada por el referido seor para el reconocimiento
de crditos ascendentes a US$ 25 000,00 por capital ms los intereses correspondientes. En
consecuencia, se reconoce a favor del seor Tefilo Juan Cubillas Arizaga frente a Compaa
Peruana de Radiodifusin S.A. crditos ascendentes a US$ 25 000,00 por capital y US$ 2 169,75
por intereses, correspondiendo a dichos crditos el quinto orden de preferencia.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
3 La Undcima Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal, otorg facultades
al Directorio del INDECOPI para constituir una Sala al interior del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, cuando el incremento de la carga procesal lo justifique.
Atendiendo a ello, mediante Resolucin N 464-2002-PCM publicada en el diario oficial El Peruano
de fecha 23 de octubre de 2002, la Presidencia del Consejo de Ministros formaliz la creacin de la
nueva Sala Concursal, as como el nombramiento de los cinco vocales que la conformaran, con el
objeto de que dicho rgano funcional asuma los expedientes relacionados a procedimientos
concursales tramitados por la Sala de Defensa de la Competencia.
4 CDIGO CIVIL, Artculo 168.- Interpretacin Objetiva .- El acto jurdico debe ser
interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l y segn el principio de la buena fe.
5 Lohmann Luca de Tena, Guillermo. El Negocio Jurdico. Lima, Grijley. 1997. p. 264.
6 CDIGO CIVIL, Artculo 1361.- Fuerza vinculatoria del contrato.- Los contratos son
obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos.
Se presume que la declaracin expresada en el contrato responde a la voluntad comn de las
partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla.
7 Lohmann Luca de Tena, Guillermo. Op.cit. pp. 266 y 267.
8 CDIGO CIVIL, Artculo 169.- Interpretacin sistemtica.- Las clusulas de los actos
jurdicos se interpretan las unas por medio de las otras, atribuyndose a las dudosas el sentido que
resulte del conjunto de todas.
RESOLUCIN N 0128-2004-SCO-INDECOPI
SUMILLA
En el reconocimiento de un crdito, la Comisin deber verificar, adems de la existencia, origen y
cuanta del mismo, su legitimidad, de modo tal que se pueda identificar al acreedor habilitado para
participar en la Junta de Acreedores y exigir el pago de su crdito en los trminos acordados por el
referido rgano deliberativo. No obstante lo cual, luego de efectuado el reconocimiento, el acreedor
podr disponer de su crdito mediante su cesin a un tercero, quien asumir su titularidad slo en
virtud de dicha transmisin; quedando, a partir de ese momento, facultado para exigir al deudor el
pago del crdito, sin que sea necesario un pronunciamiento administrativo para tal efecto, ya que
se trata solamnete del cambio de titularidad de un crdito ya reconocido por la autoridad concursal.
Lima, 5 de marzo de 2004
I. ANTECEDENTES
El 11 de setiembre de 2002, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI2 (en
adelante, la Comisin Central) remiti a la Comisin el Informe N 033-2002/CRP, documento
elaborado con motivo de la investigacin realizada por su auditor contable, en el cual se concluy
que se haba detectado presuntas irregularidades cometidas por Profesa durante su gestin como
entidad liquidadora de Lava Clin3.
En atencin a dicho informe, por Requerimiento N 1259-2002/CCO-ODI-PUC notificado el 28 de
octubre de 2002, la Secretara Tcnica de la Comisin comunic a Profesa el inicio de un
Procedimiento Sancionador en su contra, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 1 del
artculo 126 de la Ley General del Sistema Concursal. En tal sentido, solicit a dicha entidad
liquidadora que formule sus descargos respecto de los siguientes hechos:
(i) Gastos del proceso de liquidacin no autorizados por la Junta de Acreedores, realizados
durante el perodo comprendido entre el 30 de junio de 1999 y el 28 de marzo de 2001.
(ii) Adjudicacin en pago a favor de Lavanderas Beauty Clean S.A. (en adelante, Beauty
Clean) de maquinaria de Lava Clin, empresa no reconocida como acreedora de la insolvente.
(iii) Ingreso a la cuenta corriente de Profesa de fondos provenientes de la realizacin de
activos de Lava Clin.
(iv) Venta de tres inmuebles de propiedad de Lava Clin sin emitir los respectivos comprobantes
de pago.
(v) Incumplimiento del pago a prorrata de los crditos de origen laboral reconocidos a favor de
los seores Evaristo Huahuamullo Cambi (en adelante, el seor Huahuamullo) y Oswaldo Paniura
Ramrez (en adelante, el seor Paniura), en contravencin a lo dispuesto por el artculo 24 de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial.
El 5 de noviembre de 2002, Profesa formul sus descargos respecto de los hechos imputados,
sealando lo siguiente:
(i) Los hechos consignados en el Informe N 033-2002/CRP fueron objeto de un
procedimiento sancionador anterior, por el cual se sancion a Profesa con una multa de dos (2) UIT
por haber brindado informacin inexacta a la Comisin Central. En tal sentido, no corresponda
iniciar un nuevo procedimiento sancionador sobre los mismos hechos.
(ii) Si bien la Junta de Acreedores no aprob los gastos efectuados por Profesa, tampoco
existe una desaprobacin expresa en ese sentido. Asimismo, la realizacin de dichos gastos fue
necesaria para la marcha del proceso de liquidacin.
(iii) Un grupo de acreedores laborales reconocidos cedi sus crditos a favor de Beauty Clean,
transfirindole asimismo su orden de prelacin, de conformidad con lo dispuesto por el artculo
1211 del Cdigo Civil. Por tanto, dado que la validez de la cesin de crditos no requiere la
intervencin del INDECOPI ni del deudor, mediante la adjudicacin de maquinaria a favor de
Beauty Clean Profesa cancel debidamente dichos crditos, considerando que los mismos fueron
reconocidos en su oportunidad a favor de los acreedores laborales.
(iv) El artculo 24 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial establece que el pago de los
crditos del primer orden debe efectuarse a prorrata, pero no exige que dicho pago deba realizarse
en forma simultnea. En tal sentido, mientras no concluya el proceso de liquidacin de Lava Clin
an es posible el pago de los crditos reconocidos a favor de los seores Huahuamullo y Paniura.
Por otra parte, seal que tampoco pudo cancelar dichos crditos debido a que no le fue posible
ubicar el domicilio de los referidos acreedores.
Mediante Resolucin N 1866-2003/CCO-ODI-PUC del 31 de julio de 2003, la Comisin sancion a
Profesa con una multa equivalente a cuatro (4) Unidades Impositivas Tributarias (UIT) por haber
infringido lo dispuesto por los artculos 77, 78 y la Dcimo Primera Disposicin Complementaria
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial. En sustento de su pronunciamiento, la Comisin seal
lo siguiente:
(i) Los hechos investigados en el presente procedimiento son distintos a aqullos evaluados
en el procedimiento sancionador seguido por la Comisin Central, toda vez que esta autoridad
sancion a Profesa por haberle proporcionado informacin inexacta, en tanto que los hechos
denunciados en este procedimiento corresponden a supuestas infracciones cometidas por dicha
empresa en el ejercicio de sus funciones de entidad liquidadora de Lava Clin.
(ii) No corresponda sancionar a Profesa por el presunto ingreso a la cuenta corriente de
Profesa de fondos provenientes de la realizacin de activos de Lava Clin, ni por la venta de tres
inmuebles de propiedad de Lava Clin sin emitir los respectivos comprobantes de pago.
(iii) En la clusula octava del Convenio de Liquidacin se estableci que la entidad liquidadora
deba presentar a la Presidenta de la Junta de Acreedores el presupuesto de gastos del proceso de
liquidacin para su aprobacin respectiva. En ese sentido, no corresponda sancionar a Profesa
por los gastos realizados entre el 30 de junio de 1999 y el 28 de marzo de 2001, toda vez que los
mismos fueron aprobados por la Junta de Acreedores. Sin embargo, los gastos realizados por
Profesa desde el 4 de mayo de 2001 hasta el 7 de junio de 2002 no fueron aprobados por dicha
autoridad, por lo que corresponda sancionar a la referida entidad liquidadora con una multa
ascendente a una (1) UIT al haber efectuado pagos indebidos, en contravencin a lo dispuesto por
el artculo 77 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
(iv) Para que Profesa pudiera pagar a Beauty Clean los crditos cedidos a su favor por un grupo de
acreedores laborales, no era suficiente la celebracin de la cesin de dichos crditos, sino que
adems la cesionaria deba solicitar su reconocimiento como nuevo titular de los mismos ante la
autoridad concursal. Por tanto, corresponda sancionar a la referida entidad liquidadora con una
multa ascendente a dos (2) UIT, al haber infringido lo dispuesto por el artculo 78 y la Dcimo
Primera Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
(v) Pese a haber efectuado diversos pagos a cuenta a favor de los acreedores laborales,
Profesa no cumpli con pagar a prorrata los crditos laborales reconocidos a favor de los seores
Huahuamullo y Paniura, sin que haya acreditado haber observado una conducta diligente orientada
a ubicar el domicilio de dichos acreedores a fin de cumplir con realizarles el pago respectivo. En
consecuencia, corresponda sancionar a la mencionada entidad liquidadora con una multa
ascendente a una (1) UIT por haber infringido lo dispuesto por el artculo 24 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial.
El 3 de setiembre de 2003, Profesa apel la referida resolucin sealando que los gastos
realizados desde el 4 de mayo de 2001 hasta el 7 de junio de 2002 corresponden exclusivamente a
la conduccin del proceso de liquidacin y en modo alguno sirvieron para beneficiar a la entidad
liquidadora o a terceros. Respecto de la sancin impuesta por el pago efectuado a un acreedor no
reconocido en el Procedimiento Concursal de Lava Clin, reiter los argumentos expuestos en su
escrito de descargos.
Finalmente, con relacin al pago de crditos laborales en contravencin a lo dispuesto por el
artculo 24 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, manifest que, dada la apreciacin subjetiva
del concepto de diligencia efectuada por la Comisin, corresponda tener en consideracin la
cantidad de trabajadores a los que se deba pagar y quines finalmente no cobraron. Asimismo,
seal que, al momento en que Profesa dej de ejercer el cargo de liquidadora de Lava Clin, an
exista suficiente patrimonio de la insolvente que poda responder por el pago de los crditos
reconocidos a favor de los seores Huahuamullo y Paniura.
Por Resolucin N 2912-2003/CCO-ODI-ULI del 28 de agosto de 2003, la Comisin concedi el
recurso y dispuso que se eleven los actuados a la Sala.
La Sala program la diligencia de informe oral para el da 5 de marzo de 2004. Sin embargo, dicha
diligencia no pudo llevarse a cabo debido a la inasistencia del representante de Profesa y de la
Secretaria Tcnica de la Comisin.
II. CUESTIONES EN DISCUSIN
(i) Determinar si corresponda sancionar a Profesa por realizar gastos no autorizados por la
Junta de Acreedores durante el perodo comprendido entre el 4 de mayo de 2001 y el 7 de junio de
2002.
(ii) Determinar si corresponda sancionar a Profesa por haber pagado con bienes de Lava Clin
a un acreedor no reconocido por la Comisin.
(iii) Determinar si corresponda sancionar a Profesa por no haber cumplido con pagar a
prorrata los crditos de origen laboral reconocidos a favor de los seores Huahuamullo y Paniura.
III. ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
Los gastos realizados por Profesa entre el 4 de mayo de 2001 y el 7 de junio de 2002
1. La Comisin sancion a Profesa con una multa ascendente a una (1) UIT por haber
realizado gastos durante el perodo comprendido entre el 4 de mayo de 2001 y el 7 de junio de
2002 sin la autorizacin del Presidente de la Junta de Acreedores de Lava Clin, autoridad a la cual
dicho rgano deliberativo deleg tal facultad conforme a los trminos pactados en el Convenio de
Liquidacin.
2. De conformidad con lo dispuesto por el numeral 2 del artculo 126 de la Ley General del
Sistema Concursal, al decidir el inicio del procedimiento sancionador, la Secretara Tcnica debe
disponer la notificacin de cargo al denunciado con la imputacin de los hechos constitutivos de
infraccin objeto del procedimiento, otorgndole un plazo de cinco (5) das para que formule los
descargos que considere pertinentes y ofrezca los medios probatorios que sustenten sus
afirmaciones4.
3. Si bien la referida norma no especifica el acto por el cual se debe dar inicio al
procedimiento sancionador, resulta evidente que, en cualquier caso, la comunicacin que se
efecte al administrado informndole tal decisin debe contener una descripcin detallada de las
presuntas infracciones, de manera que la imputacin de las conductas est claramente definida.
Asimismo, en el acto de apertura del procedimiento debe solicitarse al administrado la presentacin
de sus descargos y de las pruebas que, a ttulo personal, considere necesarias para ejercer su
derecho de defensa. Ello resulta relevante, toda vez que de esta manera se garantiza el derecho al
debido proceso que asiste al administrado.
4. Estas disposiciones se sustentan en el principio del debido procedimiento administrativo
recogido por el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General,
segn el cual los administrados gozan de todos los derechos esenciales y garantas inherentes al
debido procedimiento administrativo5, que comprende el derecho de defensa, como efectiva
posibilidad de participacin en el procedimiento administrativo y que, a su vez, comprende los
derechos a ser odo, ofrecer y producir pruebas, obtener una decisin fundamentada, e impugnar la
decisin.
El pago efectuado por Profesa a un acreedor de Lava Clin no reconocido por la Comisin
11. Profesa seal que la Comisin no debi sancionarla por haber adjudicado en pago un
inmueble de propiedad de Lava Clin a favor de Beauty Clean, toda vez que esta empresa era un
legtimo acreedor de la insolvente en mrito a la cesin de crditos efectuada a su favor por
cuarenta y seis (46) trabajadores reconocidos en el procedimiento como acreedores laborales.
En tal sentido, la referida entidad liquidadora manifest que, a efectos de cancelar a Beauty Clean
los crditos cedidos, no era necesario que esta empresa fuera previamente reconocida por la
Comisin como acreedor de la insolvente, debido a que dichos crditos fueron debidamente
reconocidos en su oportunidad a favor de los cedentes y el contrato de cesin de derechos cumpla
con los requisitos exigidos por el Cdigo Civil para la celebracin de dicho acto.
12. De conformidad con lo dispuesto por el artculo 78 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
norma aplicable por encontrarse vigente a la fecha en que se produjo el hecho denunciado11, el
liquidador est obligado a pagar los crditos debidamente reconocidos por la Comisin en el orden
de preferencia que les corresponda, hasta donde alcance el patrimonio del insolvente12.
13. Al reconocer un crdito, la Comisin verifica, adems de la existencia, origen y cuanta del
mismo, su legitimidad, lo cual permite identificar al acreedor habilitado para participar en la Junta
de Acreedores y exigir el pago de su crdito en los trminos acordados por el referido rgano
deliberativo. Sin embargo, tal declaracin no impide que dicho acreedor pueda disponer de su
crdito mediante su cesin a un tercero, quien asumir la titularidad del mismo en virtud de dicha
transmisin, y, a partir de ese momento, se encontrar facultado para exigir al deudor el pago del
crdito sin requerir de un pronunciamiento administrativo para tal efecto, al tratarse nicamente del
cambio de titularidad de un crdito ya reconocido por la autoridad concursal.
14. En tal sentido, debe entenderse que, de acuerdo a lo sealado por la norma antes citada, el
liquidador tiene la obligacin de pagar los crditos reconocidos por la Comisin al acreedor que sea
su titular a la fecha de pago, aun si este ltimo carece de un reconocimiento previo por parte de la
citada autoridad administrativa.
15. En el presente caso, mediante comunicacin de fecha 23 de julio de 199913, cuarenta y seis
(46) trabajadores reconocidos como acreedores laborales de Lava Clin informaron a Profesa que,
mediante Contrato de Cesin de Crdito celebrado en la misma fecha14, haban cedido parte de
sus crditos a favor de Beauty Clean en el monto ascendente a S/. 27 002,00. Frente a dicha
situacin, Profesa cancel a la empresa cesionaria los referidos crditos mediante la adjudicacin
en pago de un inmueble de propiedad de la insolvente por el monto antes indicado.
16. Si bien Beauty Clean no se encontraba reconocido por la Comisin como acreedor de Lava
Clin, tal situacin no impeda que Profesa le pagara los crditos cedidos a su favor por un grupo de
acreedores laborales. Ello, toda vez que, en virtud de la cesin de dichos crditos, efectuada bajo
las formalidades requeridas por ley para su validez15, Beauty Clean adquiri su titularidad y, en
consecuencia, el derecho a exigir su pago, as como los privilegios, garantas y derechos
accesorios de los mismos, de conformidad con lo establecido por los artculos 1206 y 1211 del
Cdigo Civil16.
17. Por otra parte, dichos crditos fueron previamente reconocidos por la Comisin a favor de
trabajadores de Lava Clin, por lo que, verificada su existencia, origen, legitimidad y cuanta,
corresponda que Profesa, en cumplimiento del deber impuesto por el artculo 78 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, pagara los mismos a su nuevo titular, esto es, a Beauty Clean.
18. En atencin a lo expuesto, Profesa pag vlidamente a Beauty Clean los crditos
reconocidos a favor de cuarenta y seis (46) trabajadores de Lava Clin, en observancia de lo
dispuesto por el artculo 78 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, por lo que corresponde
revocar la resolucin impugnada en el extremo que sancion a la referida entidad con una multa
ascendente a dos (2) UIT por tal hecho.
Incumplimiento de Profesa de su obligacin de pagar a prorrata los crditos del primer orden de
preferencia
19. En su recurso, Profesa seal que la falta de pago de los crditos laborales reconocidos a
favor de los seores Huahuamullo y Paniura no constitua un incumplimiento de su deber de pagar
a prorrata los crditos del primer orden de preferencia, toda vez que el patrimonio de la insolvente
an contaba con activos cuyo valor resultaba suficiente para garantizar el pago de dichos crditos.
Asimismo, indic que, a efectos de determinar la diligencia observada para cumplir dicha
obligacin, deba tenerse en consideracin el nmero de acreedores laborales reconocidos frente a
Lava Clin, as como el nmero de trabajadores que finalmente no cobraron sus crditos.
20. El artculo 24 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial establece que los crditos
comprendidos en el primer orden de preferencia deben ser pagados a prorrata17, esto es, que el
pago debe ser distribuido en proporcin al porcentaje que cada uno de dichos crditos represente
dentro del universo de acreedores correspondientes al referido orden de prelacin18.
21. Conforme lo ha sealado la Sala en anterior oportunidad19, la liquidacin llevada a cabo bajo
las reglas concursales es un proceso que reviste complejidad, pues ste se desarrolla en funcin a
las particularidades de cada empresa en liquidacin, teniendo en cuenta los activos que conforman
su patrimonio y el nmero de acreedores que deben ser satisfechos durante el mismo.
22. En tal sentido, la obligacin de efectuar a prorrata los pagos de los crditos correspondientes al
primer orden de preferencia no implica que stos deban realizarse en un mismo acto o momento,
toda vez que una exigencia de ese tipo sera de muy difcil cumplimiento en los casos de empresas
en liquidacin que tengan una gran cantidad de acreedores que deban ser satisfechos con los
referidos pagos. En el caso especfico de Profesa, debe tenerse en cuenta que dicha empresa
adeuda obligaciones a aproximadamente cincuenta y cinco (55) acreedores laborales, dos (2)
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (AFP) y a la Oficina de Normalizacin
Previsional (ONP), todos ellos titulares de crditos correspondientes al primer orden de preferencia.
23. Conforme se desprende de la documentacin recabada como resultado de la investigacin
que motiv el inicio del Procedimiento Sancionador contra Profesa, esta entidad liquidadora realiz
pagos a favor de cincuenta y tres (53) trabajadores de Lava Clin por un monto total de S/. 88
011,81, de acuerdo al siguiente detalle:
24. Si bien Profesa nicamente cancel parte de los crditos laborales adeudados por Lava
Clin, ello no implica, por s mismo, que la liquidadora haya violado el carcter de prorrata de los
pagos que deban efectuarse respecto de los crditos correspondientes al primer orden de
preferencia, toda vez que, como se ha referido anteriormente, no es razonable que se exija que los
pagos se realicen en un mismo acto.
25. Dicha entidad liquidadora poda haber demostrar el cumplimiento de sus obligaciones
acreditando haber puesto a disposicin de los referidos acreedores, de manera simultnea, el
monto de los crditos que a cada uno de ellos les corresponda cobrar en cada ocasin en que se
efectuaran los pagos, segn la distribucin a prorrata, para lo cual deba observar una conducta
diligente consistente en realizar todos aquellos actos conducentes a hacer efectivo el pago a
prorrata a favor de la totalidad de acreedores incluidos en el primer orden de preferencia.
26. Profesa manifest que no cumpli con efectuar el pago de los crditos laborales reconocidos a
favor de los seores Huahuamullo y Paniura, toda vez que no pudo ubicar el domicilio de dichos
acreedores pese a los esfuerzos realizados para tal efecto. Sin embargo, la referida entidad
liquidadora no ha presentado documentos que acrediten la realizacin de las gestiones requeridas
para ubicar a las citadas personas, tales como pedidos de informacin a las autoridades de la
Junta de Acreedores y al representante de los crditos laborales, as como la utilizacin de medios
gratuitos de la localidad, lo cual evidencia una actuacin negligente de la mencionada entidad al
momento de cumplir con su obligacin.
27. Por otra parte, la existencia de activos de Lava Clin cuya realizacin pueda garantizar el pago
de los referidos crditos tampoco constituye un hecho que justifique la falta de pago de los mismos,
toda vez que Profesa se encontraba obligada a cancelar a prorrata todos los crditos del primer
orden de prelacin conforme iba obteniendo los recursos provenientes del proceso de liquidacin,
con independencia de la existencia de bienes pendientes de realizacin.
28. Lo anterior, toda vez que los pagos efectuados por Profesa conllevan el efecto potencial de
perjudicar el derecho de cobro de los acreedores al violar el carcter de distribucin a prorrata con
que debe efectuarse la cancelacin de los crditos privilegiados comprendidos en el procedimiento
concursal. En efecto, el beneficio que surge a partir del pago a prorrata es que los acreedores
recuperen sus crditos de manera equitativa en funcin al porcentaje que stos representen
respecto del total de crditos de primer orden de preferencia. En cambio, la forma de pago utilizada
por Profesa produce indefectiblemente que unos acreedores se beneficien en perjuicio de otros,
transgrediendo el orden natural en que deben realizarse los pagos.
29. En consecuencia, habindose acreditado que Profesa incumpli su obligacin de pagar a
prorrata la totalidad de los crditos laborales reconocidos frente a Lava Clin, en contravencin a lo
dispuesto por el artculo 24 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, corresponde confirmar la
resolucin impugnada en el extremo que sancion a dicha entidad liquidadora con una multa
ascendente a una (1) UIT.
IV. RESOLUCIN
Primero: Declarar la nulidad de la Resolucin N 1866-2003/CCO-ODI-PUC emitida el 31 de julio
de 2003 por la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Pontificia Universidad
Catlica del Per, en el extremo que sancion a Profesa S.R.L. con una multa ascendente a una
(1) UIT por la presunta realizacin de gastos no autorizados por la Junta de Acreedores de
Lavanderas Lava Clin S.A.
Segundo: Revocar la Resolucin N 1866-2003/CCO-ODI-PUC en el extremo que sancion a
Profesa S.R.L. con una multa ascendente a dos (2) Unidades Impositivas Tributarias (UIT) por
incumplimiento de las obligaciones establecidas por el artculo 78 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
Tercero: Confirmar la Resolucin N 1866-2003/CCO-ODI-PUC en el extremo que sancion a
Profesa S.R.L. con una multa ascendente a una (1) Unidad Impositiva Tributaria (UIT) por
incumplimiento de las obligaciones establecidas por el artculo 24 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Juan Francisco Rojas Leo,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
ELSA SIALER TIRADO
Vicepresidente
Las partes en un contrato tienen la facultad de variar las tasas de inters pactadas, en ejercicio de
la autonoma privada que rige su accionar. De lo cual se infiere, que la variacin de la tasa de
inters compensatorio en perodo de mora no desnaturaliza dicho inters, sino que constituye el
legtimo ejercicio de una facultad que encuentra su origen en la voluntad de las partes.
RESOLUCIN N 1067-2003-SCO-INDECOPI
SUMILLA
Las partes en un contrato tienen la facultad de variar las tasas de inters pactadas, en ejercicio de
la autonoma privada que rige su accionar. De lo cual se infiere, que la variacin de la tasa de
inters compensatorio en perodo de mora no desnaturaliza dicho inters, sino que constituye el
legtimo ejercicio de una facultad que encuentra su origen en la voluntad de las partes.
Lima, 28 de noviembre de 2003
I. ANTECEDENTES
Mediante Resolucin N 1819-2001/CRP-ODI-CMARA del 14 de junio de 2001, se reconoci en
parte los crditos invocados por COFIDE frente a Pecuaria Pisco2 ascendentes a US$ 731 249,00
por capital y US$ 217 203,39 por intereses derivados del Pagar N 001-0096614, ttulo valor
suscrito por la insolvente a favor del Banco Banex en Liquidacin (en adelante, el Banco Banex) y
endosado por esta entidad financiera a favor de COFIDE. A efectos de liquidar los crditos
reconocidos por intereses, la Comisin seal lo siguiente:
(i) Corresponda aplicar la tasa de inters compensatorio del 1,1715% mensual y la tasa de
inters moratorio del 3,5% anual, toda vez que dichas tasas fueron pactadas en el Pagar N 001-
0096614. En ese sentido, los crditos por intereses compensatorios ascendan a US$ 182 353,87 y
los crditos por intereses moratorios a US$ 34 849,52.
(ii) El clculo de los intereses compensatorios deba efectuarse desde la fecha de emisin del
Pagar N 001-0096614 hasta la fecha de publicacin de la declaracin de insolvencia de Pecuaria
Pisco y, en el caso de los intereses moratorios, desde la fecha de vencimiento del referido ttulo
valor hasta la fecha de publicacin antes sealada, sin considerar el perodo en el cual Pecuaria
Pisco estuvo acogida al Procedimiento Transitorio, comprendido entre el 21 de enero de 2000 y el
19 de febrero del mismo ao, fecha en que fue desaprobado el Convenio de Saneamiento
propuesto por la deudora.
El 18 de julio de 2001 COFIDE reconsider la referida resolucin, sealando lo siguiente:
(i) En el Pagar N 001-0096614, Pecuaria Pisco y el Banco Banex pactaron que esta entidad
financiera se encontraba facultada para variar las tasas de inters fijadas en dicho ttulo valor. En el
ejercicio de tal facultad, el Banco Banex vari la tasa de inters compensatorio en perodo de mora,
fijndola en 25,69% efectiva anual, conforme se observa del tarifario de intereses de la referida
entidad bancaria.
(ii) En virtud del endoso del Pagar N 001-0096614, COFIDE adquiri todos los derechos
derivados de dicho ttulo valor, entre ellos la facultad de variar las tasas de inters. En ese sentido,
mediante Acuerdo del Comit Corporativo N 250 del 6 de setiembre de 2000, fij la tasa de inters
compensatorio en 15% efectiva anual y la tasa de inters moratorio en 3% efectiva anual. Para tal
efecto, el recurrente present copia del Memorndum N 00090-2000/SG del 8 de setiembre, por el
cual se inform a nivel interno de COFIDE la aprobacin de las tasas antes indicadas.
(iii) Atendiendo a lo anterior, corresponda calcular los intereses invocados de la siguiente forma,
teniendo en consideracin que no se devengaron intereses moratorios durante el perodo en que
Pecuaria Pisco estuvo acogida al Procedimiento Transitorio:
a) Desde la fecha de vencimiento del Pagar N 001-0096614 hasta el 5 de setiembre de
2000 aplicando la tasa de inters compensatorio del 25,69% efectiva anual y la tasa de inters
moratorio del 3,5% efectiva anual.
10. Sin embargo, no corresponde tener en consideracin dichas tasas toda vez que, a
diferencia del tarifario de intereses emitido por las entidades financieras, el cual es difundido a sus
clientes a travs de la publicacin respectiva, el acuerdo mencionado en el prrafo anterior consta
en un documento de circulacin interna de la acreedora, no obrando en el expediente
documentacin adicional que acredite la comunicacin de la variacin de las tasas de inters a la
insolvente, por lo que no resulta oponible a esta ltima.
11. Por tanto, debe confirmarse la resolucin impugnada en el extremo que declar infundado
el recurso de reconsideracin interpuesto por COFIDE contra la Resolucin N 1819-2001/CRP-
ODI-CMARA, referida a los crditos por intereses moratorios reconocidos a su favor, ascendentes
a US$ 34 849,52.
El total de crditos reconocidos a favor de COFIDE
12. Conforme a lo expuesto en los acpites precedentes, debe declararse que el total de
crditos reconocidos a favor de COFIDE frente a Pecuaria Pisco queda fijado en US$ 731 249,00
por capital y US$ 34 849,52 por intereses, a los que les corresponde el quinto orden de
preferencia.
IV. RESOLUCIN
Primero: Confirmar la Resolucin N 2698-2002/CRP-ODI-CMARA emitida el 9 de agosto de 2002
por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la
Cmara de Comercio de Lima, que declar infundado el recurso de reconsideracin interpuesto por
Corporacin Financiera de Desarrollo S.A. COFIDE contra la Resolucin N 1819-2001/CRP-
ODI-CMARA en el extremo referido al reconocimiento de crditos a favor de dicha empresa frente
a Pecuaria Pisco S.A.C., ascendentes a US$ 34 849,52 por intereses moratorios.
Segundo: Revocar la Resolucin N 2698-2002/CRP-ODI-CMARA que declar infundado el
recurso de reconsideracin interpuesto por Corporacin Financiera de Desarrollo S.A. COFIDE
contra la Resolucin N 1819-2001/CRP-ODI-CMARA, en el extremo referido al reconocimiento
de crditos a favor de dicha empresa frente a Pecuaria Pisco S.A.C. ascendentes a US$ 182
353,87 por intereses compensatorios.
Tercero: Disponer que la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Escuela de
Administracin de Negocios para Graduados liquide nuevamente los crditos por intereses
compensatorios invocados por Corporacin Financiera de Desarrollo S.A. COFIDE frente a
Pecuaria Pisco S.A.C., considerando los criterios sealados en la parte considerativa de la
presente resolucin.
Nota
Resolucin 023-96-TRI-SDC/INDECOPI
Expediente 107-95-CRE-CAL-008/INDECOPI
RESOLUCIN N : 023-96-TRI-SDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 107-95-CRE-CAL-008/INDECOPI
DEUDOR : EDUARDO MARISCA AGENCIA DE ADUANA S.A.
ACREEDOR : BANCO CONTINENTAL
Las letras de cambio endosadas en descuento son ttulos vlidos para ser reconocidos como
crditos frente a cualquiera de los giradores, aceptantes y endosantes declarados en estado de
insolvencia, y que resulten obligados de acuerdo a los trminos de la Ley de Ttulos Valores.
Reconocimiento de crditos incorporados en ttulos valores: Falta de certeza respecto del ttulo
valor.
Los crditos incorporados en ttulos valores deben ser reconocidos por el slo mrito de su
presentacin. Sin embargo, en aquellos casos en que el documento cambiario no otorgue certeza
suficiente para el reconocimiento de los crditos invocados, es obligacin de la autoridad concursal
investigar la relacin causal que le dio origen, con el fin de determinar si corresponde que el mismo
sea incorporado en la Junta.
Res N 1064-2003/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 171-2001-03-01/CRP-ODI-UL
SUMILLA
Los crditos incorporados en ttulos valores deben ser reconocidos por el slo mrito de su
presentacin. Sin embargo, en aquellos casos en que el documento cambiario no otorgue certeza
suficiente para el reconocimiento de los crditos invocados, es obligacin de la autoridad concursal
investigar la relacin causal que le dio origen, con el fin de determinar si corresponde que el mismo
sea incorporado en la Junta.
El 1 de abril de 2003, Plaza Carpio interpuso recurso de apelacin alegando que la Comisin no
valor adecuadamente la prueba presentada adjunta a su impugnacin, esto es, la carta cursada
por Banco Wiese en la cual se indica que el monto del Pagar N 12256 ascenda a US$ 651
784,21. Asimismo, Plaza Carpio solicit que se conceda a su representante el uso de la palabra.
Por Resolucin N 1384-2003/CCO-ODI-ULI del 29 de abril de 2003, la Comisin concedi el
recurso y dispuso se eleven los actuados a la Sala.
Atendiendo al requerimiento formulado por la Secretara Tcnica de la Sala, el 12 de noviembre de
2003 Banco Wiese inform que el Pagar N 12256 contena una obligacin originada de un
Contrato de Crdito suscrito con la deudora, en mrito al cual se efectu un prstamo a favor de
Plaza Carpio por US$ 651 784,21, tal como se indica en la comunicacin cursada a la deudora el
15 de octubre de 2001. Sin embargo, ante el incumplimiento del pago, dicha entidad financiera
complet el referido pagar consignando el monto ascendente a US$ 753 194,34, resultado del
capital del prstamo ms los intereses devengados hasta la fecha en que se dio por vencida la
deuda.
II. CUESTIONES EN DISCUSIN
(i) Determinar si corresponde conceder el uso de la palabra a Plaza Carpio.
(ii) Determinar si corresponda reconocer los crditos invocados por Banco Wiese frente a
Plaza Carpio derivados del Pagar N 12256.
III. ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
El uso de la palabra solicitado por Plaza Carpio
1. Haciendo uso de la facultad conferida por el artculo 33 del Reglamento de la Ley de
Organizacin y Funciones del INDECOPI, aprobado por Decreto Supremo N 025-93-ITINCI2,
corresponde denegar el pedido de uso de la palabra formulado por Plaza Carpio, dado que con lo
actuado en el expediente, la Sala cuenta con suficientes elementos para emitir pronunciamiento
sobre el fondo de la controversia.
Los crditos derivados del Pagar N 12256
Los importes que no sean cancelados en las oportunidades debidas, devengarn por todo el
tiempo que demore su pago, los intereses compensatorios, moratorios, comisiones y gastos de
acuerdo al tarifario de EL BANCO. ()
SETIMA: Sin que esto importe una limitacin a las atribuciones que por ley o pacto tenga EL
BANCO queda expresamente convenido que EL BANCO podr en cualquier momento, dar por
vencidos todos los plazos concedidos a EL CLIENTE y exigir el pago del ntegro del saldo del
crdito adeudado, intereses, comisiones, gastos procesales segn tarifario vigente de EL BANCO,
y adems gastos que pudiera incurrir este ltimo, pudiendo EL BANCO a su eleccin proceder al
cierre de la cuenta corriente referida en la clusula precedente, (), o completar y protestar el
pagar a que se refiere la clusula segunda, a fin de iniciar las acciones judiciales pertinentes, en
los siguientes casos:
a) Si EL CLIENTE dejase de pagar el nmero de cuotas indicadas en el anexo 2, sea stas
consecutivas o no, respecto del crdito o cualesquiera de los crditos a que se refiere el presente
contrato en las fechas de sus respectivos vencimientos.
()
10. e la revisin del Anexo 2, que forma parte integrante del referido contrato, se desprende
que el crdito otorgado a Plazo Carpio ascenda a US$ 651 784,21, bajo las condiciones
siguientes:
- Plazo para cancelar el crdito: 36 meses
- Plazo de gracia: sin pago de intereses
- Forma de Pago: bimestral. Cuotas: 15 cuotas
- Tasa de inters compensatorio del 10% efectiva anual
- Forma de pago de los intereses: Vencida
- Nmero de cuotas que facultan al Banco a dar por vencidos los plazos y resolver el
contrato: 2.
11. onforme a lo manifestado por Banco Wiese ante esta instancia, el crdito ascendente a
US$ 753 194,34 incorporado en el Pagar N 12256 es producto de la liquidacin del monto
original del prstamo ascendente a US$ 651 784,21, ms los intereses respectivos, los cuales se
devengaron desde la fecha del desembolso del crdito otorgado a Plaza Carpio (esto es, 8 de
febrero de 2001) hasta la fecha en que el Banco hizo uso de las atribuciones establecidas en el
contrato (esto es, 23 de abril de 2002)7.
Para sustentar sus afirmaciones, Banco Wiese present la liquidacin siguiente:
PRINCIPAL: US$ 651 184,21
INTERES DEVENGADO: 80 331,82INTERES MORATORIO:17
817,89PORTES:1,50COMISIN VENCIDO:3 258,92
TOTAL: US$ 753 194,34
12. o obstante que Banco Wiese incorpor en el Pagar N 12256 los intereses devengados
entre el 8 de febrero de 2001 y el 23 de abril de 2002, adicionndolos al capital del prstamo
originalmente efectuado a favor de Plaza Carpio, en su solicitud de reconocimiento de crditos
dicha entidad financiera invoc el reconocimiento de crditos por intereses compensatorios
derivados del pagar antes referido, devengados entre el 8 de febrero de 2001 y el 1 de julio de
2002. Dichos crditos fueron calculados y reconocidos por la Comisin a favor del Plaza Carpio en
la suma de US$ 30 451,65.
13. or tanto, habindose acreditado que los crditos invocados por Banco Wiese se derivan de
un prstamo efectuado a favor de Plaza Carpio por la suma de US$ 651 784,21, corresponde
revocar la resolucin impugnada que declar infundado el recurso de reconsideracin formulado
por la insolvente contra la resolucin que reconoci a favor del referido Banco crditos
ascendentes a US$ 753 194,34 por capital y US$ 32 530,47 por intereses derivados del contrato de
crdito suscrito por las partes que dio origen al Pagar N 12256.
14. n consecuencia, corresponde reconocer a favor de Banco Wiese crditos ascendentes a
US$ 651 784,21 por capital y disponer que la Comisin se pronuncie sobre los crditos invocados
por dicha entidad financiera por portes, comisiones e intereses, para lo cual deber efectuar la
liquidacin correspondiente, tomando en cuenta los trminos pactados por las partes en el contrato
de crdito a que se ha hecho referencia en el considerando 9 de la presente resolucin.
IV. RESOLUCIN
Primero: Denegar el pedido de informe oral solicitado por Plaza Carpio Contratistas Generales S.A.
Segundo: Revocar la Resolucin N 867-2003/CCO-ODI-ULI emitida el11 de marzo de 2003 por la
Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad de Lima, que declar
infundado el recurso de reconsideracin interpuesto por Plaza Carpio Contratistas Generales S.A.
contra la Resolucin N 4587-2002/CCO-ODI-ULI en el extremo que reconoci crditos a favor de
Banco Wiese Sudameris ascendentes a US$ 753 194,34 por capital y US$ 32 530,47 por intereses
derivados del Pagar N 12256. En consecuencia, se reconoce a favor de Banco Wiese Sudameris
crditos ascendentes a US$ 651 784,21 derivados del Contrato de Crdito N 1603 que dio origen
al referido pagar.
Tercero: Disponer que la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales en la Universidad de
Lima se pronuncie sobre los crditos invocados por Banco Wiese Sudameris derivados de portes,
comisiones e intereses.
Con la intervencin de los seores vocales: Elsa Sialer Tirado, Luis Alonso Garca Muoz-Njar,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. Con la abstencin del
seor vocal Juan Luis Avendao Valdez.
ELSA SIALER TIRADO
Vicepresidente
NOTAS
1 Por Resolucin N 1581-2001/CRP-ODI-UL del 16 de octubre de 2001 se declar la
insolvencia de Plaza Carpio. El 1 de julio de 2002 se public en el diario oficial El Peruano la
declaracin de insolvencia de dicha empresa y se convoc a los acreedores que presenten su
solicitud de reconocimiento de crditos hasta el 31 de julio de 2002.
2 REGLAMENTO DE LA LEY DE ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL INDECOPI, Artculo
33.- Sin perjuicio del cumplimiento de los plazos establecidos para la apelacin, el Tribunal podr
solicitar a las Comisiones, Oficinas y otros organismos pblicos y privados, los informes y
dictmenes a que se refiere el artculo 77 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos y en general todos aquellos elementos de juicio para la mejor resolucin del caso.
Igualmente, podr celebrar audiencias pblicas y excepcionalmente privadas de conformidad con
el artculo 14 de la Ley, para interrogar a las partes, escuchar sus alegatos y or las opiniones de
terceros con legtimo inters que as lo soliciten o que el propio Tribunal hubiere convocado. (El
subrayado es agregado).
3 TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL,
Artculo 23. Reconocimiento de crditos.- Los crditos que se sustenten en ttulos valores,
instrumentos pblicos, declaraciones o autoliquidaciones presentadas por el insolvente ante
entidades administradoras de tributos o de fondos previsionales, as como en resoluciones
jurisdiccionales, aun cuando stas no estn consentidas o ejecutoriadas, sern reconocidos por la
Comisin por el slo mrito de la presentacin de dichos documentos, suscritos por el deudor o su
representante, de ser el caso, siempre que su cuanta se desprenda del tenor de los mismos. La
Comisin slo podr suspender el reconocimiento por mandato expreso del Poder Judicial, Arbitro
o Tribunal Arbitral competente que ordene tal suspensin, o en caso que exista una sentencia o
laudo arbitral que seale la nulidad o ineficacia de la obligacin.
4 La Ley de Reestructuracin Patrimonial fue derogada por la Ley General del Sistema
Concursal, publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto del 2002 y vigente desde el 7 de
octubre del mismo ao, conforme a lo dispuesto en la Unica Disposicin Derogatoria de la referida
norma. Sin embargo, corresponde aplicar la Ley de Reestructuracin Patrimonial para la resolucin
del presente caso, dado que fue la norma vigente al momento de la presentacin de la solicitud de
reconocimiento de crditos efectuada por Banco Wiese, esto es, el 25 de julio de 2002.
5 Precedente de Observancia Obligatoria contenido en la Resolucin N 079-97-TDC.- ()
Cuando el crdito invocado est incorporado en una letra de cambio o cualquier otro ttulo valor,
resulta apropiado reconocer el crdito en mrito a la literalidad del ttulo, en aplicacin de los
principios de simplicidad, celeridad y economa de los procedimientos administrativos.
Pero, al igual que el criterio general, si la autoridad administrativa presume la posible existencia de
una vinculacin entre las partes o tiene elementos de juicio que la haga suponer una simulacin del
crdito, debe necesariamente investigar la relacin causal, es decir, el origen del crdito, para
determinar su legitimidad. ()
6 Criterio Desarrollado por la Sala de Defensa de la Competencia en la Resolucin N 0256-
97-TDC del 22 de octubre de 1997, recada en el Expediente N 113-96-CRE-CAL-009 referido al
procedimiento de reconocimiento de crditos seguido por Banco Continental frente a Fbrica de
Tejidos la Unin Ltda. S.A.
7 Adjunto a su solicitud de reconocimiento de crditos, Banco Wiese present una
comunicacin interna a travs de la cual la oficina de Administracin de Crditos solicit a la oficina
Divisin de Cartera que registre una operacin a favor de Plaza Carpio, realizada con pagar y
contrato, por el importe de US$ 651 784,21, indicndose como fecha del desembolso el 8 de
febrero de 2001, con un plazo de gracia de seis (6) meses.
Expediente : 054-94-CRE-CAL/Indecopi
Resolucin N : 088-96-TDC/Indecopi
Expediente N : 054-94-CRE-CAL/Indecopi
Procedencia : Comisin de Reestructuracin Empresarial del Colegio de Abogados de
Lima (La Comisin)
Acreedor : Banco Industrial del Per - En Liquidacin (El Banco)
Deudor : Industria Textil de Exportacin S.A. (Intexport)
Materia : Impugnacin de Junta de Acreedores Representacin en Junta de creedores
Actividad : Fabricacin de Productos Textiles
I. ANTECEDENTES
De conformidad con los avisos de convocatoria publicados en el diario oficial El Peruano y en el
diario Gestin, el 17 de mayo de 1996 se reuni la junta de acreedores de Intexport, con la
asistencia de representantes del 82.7249% de los crditos reconocidos en el procedimiento, con el
fin de elegir a su Vice Presidente y adoptar una decisin sobre el destino de la empresa, pudiendo
elegir, para estos efectos, entre cualquiera de las tres alternativas previstas en el Decreto Ley N
26116, Ley de Reestructuracin Empresarial (a la que en lo sucesivo denominaremos simplemente,
la Ley) es decir, continuacin de actividades, disolucin y liquidacin extrajudicial, o quiebra
judicial.
Luego de la eleccin del Vice Presidente y concluido el debate sobre el particular, se someti a
consideracin de la junta la decisin referida al destino de Intexport, sin que en ninguna de las dos
votaciones realizadas se alcance la mayora, superior al 70% de los crditos, requerida por la Ley
para dicho acuerdo, por lo que se suspendi la continuacin de la junta hasta el 22 de mayo de
1996. En la fecha sealada, con la asistencia de representantes del 81.9178% de los crditos, se
efectu una nueva votacin para decidir el destino de Intexport sin que, tampoco en esta
oportunidad, alguna de las alternativas alcance la mayora necesaria.
A criterio de Intexport, por los motivos antes expuestos, el voto emitido en representacin del
Banco sera nulo, lo que generara la nulidad de la junta, debiendo subsanarse tal situacin con
una nueva convocatoria.
a) si de conformidad con las facultades que le otorgan la Ley, la Comisin es competente para
declarar la nulidad de reuniones de juntas de acreedores.
b) en caso que la Comisin y, por lo tanto esta Sala, resulten competentes para declarar la
nulidad de juntas de acreedores, qu criterios deben aplicarse para efectos de emitir
pronunciamiento sobre la nulidad de juntas de acreedores.
A partir de entonces, los acreedores reunidos en junta pueden adoptar acuerdos cuyos efectos
jurdicos recaern, tanto sobre su propio patrimonio y el de la empresa, como sobre el patrimonio
de aquellos acreedores opositores al acuerdo y de aquellos acreedores ausentes o que aun no se
han incorporado al procedimiento, que en forma obligatoria han sido vinculados al concurso por
mandato legal, entre otros.
Por este motivo, la legislacin ha previsto que los procesos concursales se desarrollen en el marco
de procedimientos a cargo de una autoridad administrativa que deber velar por la seguridad
jurdica y la legalidad. La intervencin del Poder Judicial es, por tanto, complementaria para
aquellos temas que por razones de competencia no pueden ser vistos por la Comisin, o cuando
se impugna de acuerdo a ley, las decisiones adoptadas por la autoridad administrativa o cuando se
declara la quiebra de la empresa.
As, conforme a la modificacin introducida por el artculo 52 del Decreto Legislativo N 807, la
Tercera Disposicin Complementaria de la Ley, aplicable por delegacin a la Comisin, la faculta,
entre otros asuntos, para conocer sobre "...la realizacin de las juntas de acreedores... "
Si bien esta Sala considera que en ejercicio de las facultades genricas conferidas por la Tercera
Disposicin Complementaria, la Comisin puede conocer de cualquier aspecto referido a la
conformacin, reunin y verificacin de la validez de las reuniones de las juntas de acreedores, as
como de sus acuerdos y efectos, resulta conveniente identificar las principales atribuciones y
obligaciones que le asignan la Ley y el Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 044-93-EF
(al mismo que en lo sucesivo denominaremos, simplemente, el Reglamento), que permitan
delimitar los alcances de su competencia para los efectos del presente procedimiento:
Para el inicio de la etapa concursal del rgimen aplicable a los estados de insolvencia,
declarada la insolvencia de un deudor la Comisin debe disponer que se convoque a su junta de
acreedores, sealando las fechas en que sta se reunir en primera, segunda o tercera
convocatoria y ordenando la publicacin de los avisos correspondientes.
En el mismo acto, la Comisin establece la fecha hasta la cual los acreedores del
insolvente deben solicitar el reconocimiento de sus crditos para participar en la instalacin de
dicha junta.
Sin perjuicio de un mayor anlisis posterior de estos casos, con el fin de evitar que las
empresas cuyo estado de insolvencia no tiene solucin bajo el rgimen concursal permanezcan
indefinidamente en el mercado, el Reglamento ha facultado a la Comisin para solicitar la
declaracin judicial de quiebra del deudor insolvente si, luego de tres convocatorias, la junta no se
instalara o si, habindose instalado, sta no adoptara acuerdo sobre el destino de la empresa
dentro de los 30 das hbiles siguientes a su instalacin.
Cada uno de los literales anteriores recoge temas vinculados con una etapa o circunstancia
especfica en el desarrollo de los procedimientos concursales, desde la conformacin de la junta,
hasta su extincin como consecuencia del fin del proceso correspondiente.
En principio, podra sostenerse que la mayor parte de las facultades mencionadas se circunscribe a
funciones de verificacin y pronunciamiento previos, tal como sucede con la determinacin de los
crditos, la identificacin de sus titulares y la revisin de los poderes con los que, de ser el caso,
participan los representantes de los acreedores. Sin embargo, no podemos olvidar que la Comisin
tiene como fin ltimo el de velar por la legitimidad de los actos o decisiones adoptadas en los
procedimientos concursales y, por ello, aun cuando no est facultada para actuar de oficio, debe
contar con atribuciones suficientes para hacerlo a solicitud de parte.
Afirmar lo contrario sera pretender que, si bien la Comisin puede denegar el reconocimiento de
un crdito, no podra rectificar un error si ste hubiese sido reconocido en favor de una persona
que no es realmente la titular del derecho; o que, aun cuando puede impedir que una persona
participe en una junta de acreedores por insuficiencia de poderes, si el vicio o error es detectado
luego de la reunin de la junta, no est facultada para pronunciarse sobre el particular.
Queda claro que en cuanto al reconocimiento de crditos y a la facultad para pedir la declaracin
judicial de quiebra de un deudor, la legislacin ha sido clara al otorgar competencia a la Comisin.
La Ley y el Reglamento tambin contienen disposiciones sobre sus atribuciones para pronunciarse
sobre los acuerdos de juntas de acreedores impugnados. Sin embargo, las normas no han
precisado si la impugnacin puede interponerse indistintamente contra acuerdos nulos y anulables,
ni se ha establecido con toda claridad, qu mecanismos puede utilizar la Comisin para "...conocer
sobre la realizacin de las juntas de acreedores...", ante la existencia de vicios o defectos de la
reunin misma, en trminos generales, sin necesidad de que estn necesariamente vinculados a
un acuerdo especfico.
Esta Sala considera que para responder a las interrogantes del prrafo anterior, se debe hacer un
anlisis acorde con el espritu de la Ley y con los fines para los cuales sta y el Reglamento fueron
dictados, teniendo presente para ello que la Ley busca reducir los costos de los procedimientos
concursales por lo que, entre otras medidas, stos fueron apartados de la esfera judicial,
crendose un rgano administrativo que favorezca su simplicidad y celeridad y dejndose en la
competencia del Poder Judicial nicamente el procedimiento de quiebra y el conocimiento de
aquellos otros temas cuya naturaleza impeda que fueran conocidos por una autoridad
administrativa, o la impugnacin de las resoluciones que se dicten una vez agotada la va
administrativa.
As, cualquier anlisis destinado a determinar si la Comisin tiene competencia para conocer de un
determinado asunto debe verificar, en primer lugar, que el conocimiento de la materia
correspondiente no haya sido reservado en forma especfica al Poder Judicial y luego, si la
Comisin, en el marco de sus facultades generales ha recibido atribuciones para conocer de dichos
temas o de temas similares o equivalentes dentro de los procedimientos a su cargo.
Atendiendo a que, tal como ya se ha visto, la Ley no ha precisado las causales por las cuales se
puede impugnar acuerdos ante la Comisin, la norma citada da una primera indicacin en el
sentido de que las impugnaciones pueden presentarse, tanto contra los acuerdos que sean
contrarios a las leyes, ya sea en su contenido o porque no han cumplido las formalidades que
stas exigen para su adopcin, como contra cualquier acuerdo que beneficie a uno o varios
acreedores en contra de los intereses generales del concurso.
Sin embargo, distinto es el caso del rgimen regulado por la Ley y el Reglamento, toda vez que
ante distintos supuestos ste ltimo atribuye efectos jurdicos a las reuniones de las juntas de
acreedores en las que no se adopta acuerdos, tal como se ver a continuacin, en los casos que
se citan a manera de ejemplo:
Ante ambos hechos la legislacin atribuye a la Comisin de Salida del Mercado del
Indecopi la facultad de solicitar la declaracin judicial de quiebra del deudor.
"b) ... Si el plan no fuera aprobado, la Junta deber decidir por la liquidacin extrajudicial o
por la quiebra. "
Si bien es cierto que el caso al cual se refiere el inciso b) del artculo 21 podra producirse
como consecuencia de una desaprobacin expresa del plan por parte de la junta, tambin puede
ser consecuencia de que la junta no se haya reunido dentro del plazo que para este fin ha
establecido el artculo 20 del mismo reglamento. As, las dos disposiciones citadas constituyen
hechos a los cuales la legislacin les ha atribuido consecuencias especficas.
Las normas citadas son ejemplos de hechos jurdicos, es decir, son situaciones a las cuales la
legislacin les atribuye efectos jurdico - patrimoniales, con el fin de evitar estados de indefinicin
en los procedimientos concursales.
III.1.3. Conclusin.
Esta Sala considera que lo expuesto en el punto anterior puede resumirse en las siguientes
afirmaciones:
a) En el rgimen de la Ley General de Sociedades, todos los actos de las juntas con efectos
jurdico - patrimoniales, es decir, todos sus acuerdos, pueden ser impugnados tanto por cuestiones
de fondo como de forma;
De las afirmaciones anteriores, esta Sala concluye que la Comisin es competente para conocer
de las impugnaciones que se presenten contra las juntas de acreedores en las cuales se han
producido situaciones de hecho que, en virtud a las disposiciones legales que las regulan, han
adquirido la condicin de hechos jurdicos.
Conforme a los criterios expuestos en el punto anterior, para emitir pronunciamiento la Sala debe
determinar si el defecto invocado afectara toda la participacin del Banco en la junta o slo su
participacin en la reunin del 22 de mayo de 1996. Igualmente, debe determinar si la nulidad de la
participacin del Banco afectara al qurum requerido para la reunin de la junta.
En cuanto al primer punto a definir, al cuestionarse la falta de representacin del Banco por parte
de la seorita Silvia Curotto Vsquez, un pronunciamiento declarando fundada la impugnacin slo
tendra efectos respecto de la reunin del 22 de mayo de 1996 y no sobre la realizacin de toda la
junta de acreedores de Intexport.
En cuanto a los efectos que tendra la presunta nulidad de la participacin del Banco en la reunin
del 22 de mayo de 1996, considerando que en esa reunin participaron representantes del
81.9178% de los crditos y que el Banco representa el 19.8261% de los mismos, en caso de ser
nula su participacin, la junta tendra una asistencia de representantes del 62.0917% de los
crditos. Si bien para adoptar acuerdo sobre el destino de Intexport la junta debi reunir ms del
70% de los votos en favor de alguna de las alternativas previstas en la Ley, para que sta se rena
vlidamente slo era necesaria la asistencia de titulares de ms del 50% de los crditos, toda vez
que la asistencia de ms del 70% de los crditos solamente es exigida para la sesin de instalacin
de la junta en primera convocatoria, por lo que dicho qurum no resulta aplicable en el presente
caso. En consecuencia, la impugnacin formulada por Intexport debe ser declarada infundada.
III.3. Representacin del Banco en la reunin del 22 mayo de 1996 de la junta de acreedores de
Intexport.
Sin perjuicio de lo expuesto en el punto anterior, esta Sala considera conveniente analizar el
fundamento de la impugnacin de Intexport respecto de la participacin del Banco en la reunin del
22 de mayo de 1996.
Tal como ha quedado acreditado, por Resolucin Suprema N 050-94-EF, del 30 de mayo de 1994,
el seor Luis Umezawa Yokoyama fue designado miembro de la Comisin Liquidadora del Banco,
la misma que fue creada por Decreto Ley N 25478.
Atendiendo a que el Decreto Legislativo N 637, fue derogado y sustituido por el Decreto
Legislativo N 770, en la actualidad las facultades de la Comisin Liquidadora del Banco, as como
su rgimen de poderes, se encuentran regulados por esta norma de la que, para efectos del
presente caso, resultan aplicables los artculos 216 y 217.
En virtud de lo establecido en los artculos mencionados en el prrafo anterior, cada uno de los
integrantes de la Comisin Liquidadora del Banco ejercen indistintamente la representacin del
Banco en todos sus actos y contratos, con excepcin de los asuntos en que es exigible su
intervencin conjunta, pudiendo delegar el poder de que gozan, inclusive en lo referido a las
facultades generales y especiales a que se refieren los artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil.
Habiendo quedado acreditado que el seor Luis Umezawa Yokoyama cuenta con facultades de
representacin del Banco y que las puede delegar individualmente, resta determinar si el poder
otorgado en favor de la seorita Silvia Curotto Vsquez cumpla los requisitos requeridos para su
participacin en la junta de acreedores de Intexport.
En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807, la presente Resolucin constituye
precedente de observancia obligatoria en cuanto establece que los rganos administrativos
encargados de la tramitacin de los procedimientos derivados de la Ley son competentes para
conocer de las impugnaciones que se formulen contra la realizacin de las juntas de acreedores,
as como en lo referido a los criterios a aplicarse para emitir pronunciamiento respecto de dichas
impugnaciones y de las que se formulen contra los acuerdos adoptados en las juntas.
TERCERO: Disponer que la Secretara Tcnica remita copia de la presente Resolucin, as como
de la de Primera Instancia al Directorio para su publicacin en el diario oficial El Peruano en
aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez, Hugo Eyzaguirre del Sante,
Jorge Vega Castro y Luis Hernndez Berenguel.
Las garantas reales constituidas sobre bienes de la insolvente que garanticen obligaciones no
concursales debern ser respetadas, sin perjuicio de que no concedan el derecho a participar en la
Junta de acreedores porque el titular del derecho real no es acreedor de la insolvente. Asimismo,
tampoco sern oponibles al titular del derecho real de garanta los trminos de los convenios de
liquidacin o del plan de reestructuracin aprobada por la junta, al no ser dicho titular acreedor de
la insolvente
Resolucin 0091-2000-TDC-INDECOPI
Expediente
RESOLUCION N : 0091-2000-TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N : 112-1999-03-04/CRP-ODI-UL
INSOLVENTE : PESQUERA VELEBIT S.A. (VELEBIT)
ACREEDOR : CORPORACION ANDINA DE FOMENTO (CAF)
I ANTECEDENTES
i) Copia del Convenio de Lnea de Crdito suscrito entre CAF y Pesquera Hayduk S.A. con
fecha 17 de mayo de 1996, en virtud del cual, CAF otorg una lnea de crdito a favor de Pesquera
Hayduk S.A. hasta por la suma de US$ 3 000 000,00 por concepto de capital.
ii) Copia del Addendum N 1 del Convenio de Lnea de Crdito referido, suscrito entre CAF
y Hayduk con fecha 20 de junio de 1997. En virtud del mismo, se ampli la lnea de crdito
otorgada a Hayduk hasta por la suma de US$ 10 000 000,00 por concepto de capital.
iii) Copia de nueve pagars, ascendentes a US$ 1 000 000,00 cada uno, emitidos por
Hayduk a la orden de CAF el 27 de mayo de 1998, con fechas de vencimiento semestrales
contadas a partir del 27 de mayo de 1999. Estos ttulos fueron emitidos en virtud del Addndum N
1 anteriormente sealado.
v) Copia de la carta notarial dirigida por CAF a Hayduk con fecha 15 de julio de 1999,
mediante la cual comunica su intencin de dar por vencido todos los plazos de las obligaciones que
la insolvente mantiene a su favor y, por tanto, solicita el pago inmediato de las mismas conforme a
lo establecido en el Convenio de Lnea de Crdito antes sealado.
CAF manifest que las obligaciones que asumi Hayduk frente a ella, en virtud del
Convenio de Lnea de Crdito celebrado entre ambas, devinieron en exigibles anticipada e
inmediatamente al declararse la insolvencia de Hayduk. Asimismo, CAF indic que, en virtud de lo
dispuesto en el referido convenio, los plazos establecidos para honrar la obligacin principal se
encontraban vencidos.
Igualmente, CAF seal que, pese a que la exigibilidad de las obligaciones de Hayduk se
encontraba temporalmente suspendidas como consecuencia de su estado de insolvencia, tal
situacin no afectaba su posibilidad de accionar contra los terceros que hubieran constituido
garantas sobre dichas obligaciones principales. Sin embargo, como Velebit tambin haba sido
declarada insolvente y se encontraba suspendida su posibilidad de ejecutar la garanta que se
haba constituido a su favor, corresponda que dicha hipoteca le fuera reconocida como crdito
frente a la insolvente Velebit para efectos concursales.
Finalmente, CAF manifest que, en el caso que no fueran reconocidos los crditos
invocados, la Comisin deba pronunciarse en el sentido de que la hipoteca en base a la cual
sustentaba su solicitud era ejecutable, no sindole oponibles los efectos de la insolvencia de
Hayduk.
(ii) Sin perjuicio del argumento anterior, los crditos invocados deban ser reconocidos pues
la hipoteca es un derecho real de garanta distinto del crdito que garantiza, mas no independiente
del mismo en razn a la relacin de accesoriedad que los une. En consecuencia, el reconocimiento
solicitado corresponda en funcin a la existencia del crdito principal.
II CUESTIONES EN DISCUSION
(ii) si la garanta hipotecaria constituida por Velebit en favor de CAF constituye un crdito,
de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en adelante la Ley; y,
(iii) si la hipoteca constituida por Velebit en favor de CAF debe ser respetada dentro del
procedimiento concursal que surja como consecuencia de la declaracin de insolvencia de Velebit .
CAF ha solicitado que se declare la nulidad de la resolucin apelada toda vez que la
Comisin no cumpli con pronunciarse sobre todos los temas que fueron objeto de su pretensin.
En ese sentido, CAF manifest que, a pesar de haber solicitado a la autoridad concursal que se
pronuncie sobre si la garanta hipotecaria establecida por Velebit resultaba ejecutable, aqulla no lo
haba hecho.
Al respecto, si bien la Comisin omiti pronunciarse sobre dicho extremo de la pretensin
la mencionada, esta omisin no constituye un vicio que determine la nulidad de la resolucin
apelada, pues conforme a lo dispuesto en la normatividad vigente, la Comisin no es competente
para pronunciarse respecto a si una garanta hipotecaria resulta ejecutable5. En efecto, debe
tenerse en consideracin que la autoridad concursal garantiza y acta en los temas que son
relevantes para el procedimiento concursal, por lo cual, no est facultada para expedir
pronunciamientos sobre temas ajenos a su competencia.
En tal sentido, corresponde que esta Sala declare infundado el pedido de nulidad
formulado por CAF.
7 CODIGO CIVIL, Artculo 1097.- Por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del
cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. (...)
En ese sentido, la hipoteca otorgada por Velebit en favor de CAF no ha dado origen a un
crdito conforme a la definicin contenida en la Ley de Reestructuracin Patrimonial, toda vez que
lo que tienen los acreedores mediante dicha garanta real es el derecho de ejecutar un bien para
hacerse cobro de un crdito. La relacin no se establece respecto del crdito sino sobre la
posibilidad de la ejecucin del bien que lo garantiza. En otra palabras, el acreedor se encuentra
facultado para ejecutar la garanta, pero no para solicitar el reconocimiento de un crdito en la va
concursal8.
Sin perjuicio del anlisis efectuado en el acpite III.2, la Sala considera necesario precisar
cules son los efectos que eventualmente surgen de un derecho real de garanta, como es el caso
de una prenda o una hipoteca, en los procedimientos concursales.
Cuando un derecho real de garanta ha sido constituido sobre un bien de patrimonio del
insolvente pueden presentarse bsicamente dos situaciones: que el derecho real garantice una
obligacin del propio insolvente o que garantice una obligacin de un tercero distinto al insolvente.
Este es el problema que, a criterio de la Sala, debe de ser precisado, pues una
interpretacin como la sealada alterara seriamente el sistema de crdito, al tornar ineficaz una
garanta real. En tal sentido al ser uno de los objetivos centrales del sistema concursal reforzar el
crdito, se hace necesario evitar que se presenten interpretaciones que lleven mas bien a
debilitarlo.
De acuerdo con lo que establece el Artculo 16 del Decreto Legislativo N 84510, los
crditos concursales son aqullos que se encuentran pendientes de pago a la fecha en que se
publica la declaratoria de insolvencia de la deudora. Estos crditos son suspendidos en su
exigibilidad y su forma de pago depender del acuerdo a que finalmente llegue la Junta de
Acreedores. En tal sentido, los crditos originados luego de la fecha de publicacin de la
insolvencia no son crditos concursales y, en tanto tales, son exigibles y no dependen para su
pago de lo que establezca la Junta de Acreedores, aunque queden sujetos a las limitaciones
establecidas en el Artculo 19 del Decreto Legislativo N 84511. As, no toda obligacin de la
empresa es una obligacin sujeta al concurso.
1) Todo pago anticipado por obligaciones no vencidas, cualquiera sea la forma en que se
realice,
2) Todo pago por obligaciones vencidas que no se realice de acuerdo a la forma pactada o
establecida en el contrato o en el ttulo respectivo;
3) Los actos y contratos a ttulo oneroso, realizados o celebrados por el insolvente que no
se refieran al desarrollo normal de su actividad;
4) Las compensaciones efectuadas con crditos adquiridos contra el insolvente por cesin
o endoso;
5) Los gravmenes constituidos y las transferencias realizadas por el insolvente con cargo
a bienes de su propiedad, ya sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito;
6) Las hipotecas, prendas o anticresis constituidas sobre los bienes del insolvente dentro
del plazo a que se refiere el presente Artculo, para asegurar el pago de obligaciones contradas
con fecha anterior a ste;
El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho del insolvente que el
Registro pertinente aparece con facultades para otorgarlo, no resultar afectado con la nulidad a
que se refiere el presente Artculo, una vez inscrito su derecho, salvo que se pruebe que actu de
mala fe.
En este contexto debe quedar claro que cuando la empresa insolvente ha constituido una
garanta real para asegurar el cumplimiento de obligaciones de terceros, la declaracin de
insolvencia no afecta la exigibilidad de la obligacin garantizada (precisamente por ser una
obligacin de un tercero), pero s puede afectar la posibilidad de ejecutar la garanta ya que el bien
sobre el cual recae es parte del patrimonio de la insolvente. Por tanto, no se trata de una obligacin
suspendida, pero s de un bien que pertenece a un patrimonio protegido por el procedimiento
concursal.
Esta diferencia explica porqu no cabe reconocer una garanta real otorgada por el
insolvente en favor de un tercero como un crdito concursal13.
13 Distinto sera el caso en que, por ejemplo, el insolvente se hubiera constituido tambin
como avalista o fiador. en cuyo caso estaramos frente a la existencia de una garanta real en
respaldo de sus propias obligaciones.
En tal sentido, las garantas reales constituidas sobre bienes de la insolvente que
garanticen obligaciones no concursales debern ser respetadas, sin perjuicio de que no concedan
el derecho a participar en la junta de acreedores porque el titular del derecho real no es acreedor
de la insolvente. Asimismo, tampoco sern oponibles al titular del derecho real de garanta los
trminos de los convenios de liquidacin o del plan de reestructuracin aprobados por la junta, al
no tener dicho titular la condicin de acreedor de la insolvente15.
a) En el caso de liquidacin
b) En el caso de reestructuracin
IV RESOLUCION DE LA SALA
Tercero.- precisar que el derecho real de la hipoteca constituido por Pesquera Velebit S.A.
en favor de Corporacin Andina de Fomento debe ser respetado por la junta de acreedores, el
administrador o liquidador de Pesquera Velebit S.A., segn sea el caso.
a) En el caso de liquidacin
b) En el caso de reestructuracin
Quinto.- disponer que la Secretara Tcnica remita al Directorio del Indecopi copia de la
presente Resolucin para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano de conformidad con el
Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante, Alfredo Bullard
Gonzalez, Luis Hernndez Berenguel, Mario Pasco Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
Res. N 0239-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 936-2000-011/CRP-ODI-CAMARA
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
Respecto de las resoluciones de multa por las cuales se sancion a la Cooperativa, la Comisin
seal que del anlisis del contrato de participacin del 19 de noviembre de 1997 suscrito entre
Minera Ananea y la Cooperativa, y del libro de matrcula de acciones de la insolvente, se adverta
que la Cooperativa acord consolidar los derechos mineros denominados Gaviln Oro N 1 y la
Rinconada, en la empresa insolvente, recibiendo a cambio acciones que representaban el 8% del
capital social de esta ltima. En tal sentido, la insolvente estaba obligada a pagar las multas
impuestas a la Cooperativa como consecuencia de accidentes ocurridos en las unidades de
produccin correspondientes a tales derechos mineros.
El 21 de julio de 2003, Minera Ananea interpuso recurso de apelacin contra la Resolucin N
1306-2003/CCO-ODI-ESN, en el extremo que reconoci los crditos a favor del Ministerio
derivados de ocho resoluciones a travs de las cuales se impuso multas a la Cooperativa,
reiterando los argumentos de su escrito de oposicin.
Por escrito del 22 de octubre de 2003, el Ministerio absolvi el traslado del recurso de apelacin,
reiterando que el patrimonio de la Cooperativa fue transferido a la Sociedad Minera, quedando
como socio de esta ltima. Luego la Sociedad Minera transfiri su patrimonio a Minera Ananea,
mediante una operacin de fusin, asumiendo esta ltima todos los derechos y obligaciones del
referido patrimonio.
Determinar si corresponda reconocer los crditos ascendentes a S/. 489 000,00 por capital a favor
del Ministerio frente a Minera Ananea, derivados de ocho resoluciones de multas impuestas a la
Cooperativa.
1. La Comisin reconoci a favor del Ministerio crditos ascendentes a S/. 1 816 600,00 por
capital, derivados de diez resoluciones que impusieron multas a Minera Ananea y ocho
resoluciones por las cuales se impuso multas a la Cooperativa, como consecuencia de accidentes
ocurridos en las unidades de produccin correspondientes a los derechos mineros denominados
Gaviln Oro N 1 y La Rinconada. Minera Ananea apelnicamente el extremo que reconoci a
favor del Ministerio los crditos derivados de las ocho resoluciones de multa impuestas a la
Cooperativa, las que ascienden a S/. 489 000,00 por capital.
2. Al respecto, la Comisin seal que Minera Ananea resultaba obligada al pago de tales
multas, toda vez que obraba en el expediente el contrato de participacin del 19 de noviembre de
1997 suscrito entre Minera Ananea y la Cooperativa, as como el libro de matrcula de acciones de
la insolvente, los cuales acreditaban que la Cooperativa consolid los derechos mineros antes
citados en la empresa deudora, recibiendo a cambio acciones que representaban el 8% del capital
social de esta ltima.
- La Cooperativa
- Metales y Finanzas S.A.
- Compaa Minera Aurfera Ana Mara S.A.
- Compaa Minera Condestable S.A.
4. En dicho contrato se indica que las tres ltimas empresas se encontraban en proceso de
formar una sociedad annima que se denominara Corporacin Minera Ananea S.A., para lo cual
la Cooperativa se obligaba a consolidar en la referida corporacin las participaciones que aquella
mantena en el 49% del capital social de la Sociedad Minera, as como los derechos mineros
Gaviln de Oro N 1 y La Rinconada. A cambio de ello, la Cooperativa recibira acciones que
representen el 8% del capital social de la Corporacin.
5. Asimismo, obra las fichas registrales de constitucin de Minera Ananea, advirtindose que
por Escritura Pblica otorgada el 8 de julio de 1998, la citada empresa se constituy mediante una
operacin de fusin con la Sociedad Minera y escisin de bloques patrimoniales de propiedad de
Metales y Finanzas S.A. y Compaa Minera Aurfera Ana Mara S.A. Como consecuencia de ello,
la Sociedad Minera se disolvi sin liquidarse, transfiriendo su patrimonio a ttulo universal a favor
de Minera Ananea. Asimismo, esta ltima asumi los derechos y obligaciones derivados de los
bloques patrimoniales antes sealados.
6. Producto de esta operacin, el accionariado de Minera Ananea qued constituido por tres
personas naturales, los que, a su vez, eran accionistas de Metales y Finanzas S.A. y Compaa
Minera Aurfera Ana Mara S.A., as como por la Cooperativa, en su condicin de ex socio de la
Sociedad Minera.
10. En ese sentido, los derechos mineros Gaviln Oro N 1 y La Rinconada, respecto de los
cuales se impusieron las multas que reconoci la Comisin, siguen siendo de propiedad de la
Cooperativa, por lo que es ella y no Minera Ananea , la obligada al pago de tales multas6.
11. Por tanto, corresponde revocar la resolucin apelada en el extremo que reconoci a favor
del Ministerio los crditos ascendentes a S/. 489 000,00 por capital, derivados de ocho
resoluciones por las que se impuso multas a la Cooperativa, declarndose infundada la solicitud en
ese extremo.
12. Asimismo, debe precisarse que los crditos reconocidos a favor del Ministerio frente a
Minera Ananea, quedan fijados en S/. 1 327 600,00 por capital.
IV. RESOLUCIN
Segundo: Precisar que los crditos reconocidos a favor del Ministerio de Energa y Minas frente a
Corporacin Minera Ananea S.A. quedan fijados en S/. 1 327 600,00 por capital.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
NOTA
1 El trmite del presente procedimiento se inici ante la Comisin de Reestructuracin
Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Cmara de Comercio de Lima. Sin
embargo, por Resolucin N 120-2002-INDECOPI/DIR publicada en el diario oficial El Peruano el
15 de setiembre del 2002, se dio por concluida las funciones de la citada Comisin. Asimismo, por
Resolucin N 122-2002-INDECOPI/DIR publicada en la misma fecha, se dispuso que la Comisin
de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Escuela de
Administracin de Negocios para Graduados asuma la tramitacin de los procedimientos
concursales que estuvieron a cargo del rgano funcional anteriormente mencionado. De otro lado,
en atencin a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final de la Ley General del Sistema
Concursal, la referida Comisin modific su denominacin a Comisin Delegada de Procedimientos
Concursales en la Escuela de Administracin de Negocios para Graduados.
Res. N 0264-2004/SCO-INDECOPI
EXPEDIENTE N 058-CP-2002-06/CCO-ODI-ESN
SUMILLA
I. ANTECEDENTES
El 28 de abril de 2004, Inmobiliaria Maranga reconoci adeudar el ntegro de los crditos invocados
por la seora Alfaro.
Por escrito del 15 de mayo de 2003, Inmobiliaria Maranga seal que las letras de cambio
presentadas en sustento de los crditos invocados por la seora Alfaro fueron emitidas con motivo
de un contrato de compraventa celebrado por esta ltima y Orsicol, mediante el cual la solicitante
vendi a dicha empresa un inmueble de su propiedad.
El 16 de mayo de 2003, la seora Alfaro declar mantener vinculacin con Inmobiliaria Maranga
por tener parentesco en segundo grado de afinidad con el seor Mario Emilio Pascua Cornejo,
Gerente General de dicha empresa. Respecto del origen de los crditos invocados, manifest que
los mismos derivaban de la falta de pago del saldo del precio pactado en el contrato de
compraventa al que hizo mencin Inmobiliaria Maranga.
(i) Las letras de cambio presentadas en sustento de los crditos invocados resultaban
insuficientes para acreditar la existencia de los mismos, debido a la vinculacin existente entre
Inmobiliaria Maranga y la seora Alfaro, la cuanta de dichos crditos, el prolongado plazo
transcurrido entre la fecha de emisin de los referidos ttulos valores y su fecha de vencimiento, as
como la inaccin de la seora Alfaro en recuperar sus acreencias. Por tanto, corresponda
investigar por todos los medios la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos en
mencin, de conformidad con lo dispuesto por el precedente de observancia obligatoria aprobado
por Resolucin N 079-97-TDC.
(ii) En atencin a ello, la Comisin requiri tanto a la seora Alfaro como a Inmobiliaria
Maranga documentacin sustentatoria de la existencia y origen de los crditos invocados. Sin
embargo, ninguna de las partes present dicha documentacin, limitndose a sealar que los
referidos crditos derivaban del saldo del precio de un contrato de compraventa.
(ii) En el referido contrato de compraventa, se acord que, del monto total del precio pactado,
S/. 500 000,00 seran pagados a la firma de la minuta. Sin embargo, la seora Alfaro no present
documentacin que acredite el desembolso efectivo de dicha suma.
(iii) La seora Alfaro no protest las letras de cambio emitidas por el saldo impago del precio
del bien vendido, a fin de preservar las acciones cambiarias derivadas de los referidos ttulos
valores.
(ii) Con relacin a las letras de cambio, opt por no protestarlas debido a que vena
sosteniendo negociaciones con la deudora a fin de obtener un pronto pago de sus crditos.
Asimismo, indic que, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 52 de la Ley N 27287, no se
encontraba obligada a protestar dichos ttulos valores.
Determinar si, como resultado de la investigacin realizada por la Comisin en aplicacin del
precedente de observancia obligatoria contenido en la Resolucin N 079-97-TDC, la seora Alfaro
acredit la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos invocados frente a Inmobiliaria
Maranga ascendentes a US$ 364 626,75 por capital.
5. Asimismo, la cuanta de los mismos (US$ 364 626,75) es elevada con relacin a los
crditos reconocidos en el procedimiento concursal5, siendo que, cuando la seora Alfaro present
su solicitud nicamente adjunt los referidos ttulos valores, documentos que no permitan verificar
el origen de los crditos invocados.
7. Por otra parte, ninguna de las letras de cambio presentadas por la seora Alfaro cuentan
con la constancia de protesto por falta de pago. Si bien en situaciones normales ello no impide
reconocer los crditos invocados, en aquellos supuestos en los que se presenten circunstancias
que permitan dudar razonablemente del origen y existencia de dichos crditos, s constituye un
elemento que debe tenerse en cuenta, toda vez que la constancia notarial del protesto confiere
fecha cierta al ttulo valor.
9. La necesidad de verificar que las letras de cambio sustento de los crditos invocados por la
seora Alfaro tengan fecha cierta se justifica porque Inmobiliaria Maranga habra asumido el pago
de dichos crditos precisamente por su condicin de avalista de los referidos ttulos valores. Por tal
motivo, no aprecindose constancia notarial o de alguna otra clase que acredite que dichos ttulos
hayan sido emitidos en las fechas indicadas en ellos, ni que Inmobiliaria Maranga haya suscrito
efectivamente los mismos en tales fechas, corresponda que la Comisin requiriese a la seora
Alfaro documentacin sustentatoria de la relacin causal que diera origen a los crditos invocados,
a efectos de constatar si la referida empresa realmente se oblig al pago de los mismos.
(ii) Documento suscrito el 19 de octubre de 2000 por la seora Alfaro y Orsicol, cuya
copia obra a fojas 37 del expediente, que incorpor dos clusulas adicionales al contrato de
compraventa sealado en el numeral anterior, pactndose en la primera de ellas que el pago del
saldo del precio adeudado, incluyendo los intereses generados hasta la fecha, sera pagado en
cuatro armadas conforme al siguiente detalle:
11. Si bien dichos documentos confieren certeza sobre el contenido y la fecha del contrato de
compraventa, el cual se habra celebrado con una antigedad mayor a tres (3) aos antes del inicio
del presente procedimiento, ello slo acreditara la existencia de crditos mantenidos por la seora
Alfaro frente a Orsicol por el saldo impago del precio del bien vendido a esta empresa, pero no
demuestra, en modo alguno, que Inmobiliaria Maranga se haya obligado a pagar dichos crditos,
toda vez que de la revisin de tales documentos no se observa pacto alguno en ese sentido.
12. La seora Alfaro debi presentar documentacin sustentatoria del ttulo constitutivo de la
obligacin asumida por Inmobiliaria Maranga de cancelar a aqulla los crditos derivados del
precio pactado en el contrato de compraventa antes referido, toda vez que, conforme se ha
sealado en el considerando 9, las letras de cambio suscritas por dicha empresa en calidad de
avalista del pago de dichos crditos no resultan suficientes para tal efecto al carecer de fecha
cierta.
13. Por lo expuesto, de la valoracin conjunta de los medios probatorios y elementos de hecho
sealados en los prrafos precedentes, la Sala considera que la seora Alfaro no ha acreditado la
existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos invocados frente a Inmobiliaria Maranga
ascendentes a US$ 364 626,75 por capital. En consecuencia, debe confirmarse la resolucin
impugnada que deneg el reconocimiento de dichos crditos.
IV. RESOLUCIN
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa. JUAN
NOTA
1 Mediante Resolucin N 0135-2003/CCO-ODI-ESN del 28 de enero de 2003 fue admitida a
trmite la solicitud de acogimiento al Procedimiento Concursal Preventivo presentada por
Inmobiliaria Maranga. El 17 de febrero de 2003 se hizo pblica dicha situacin, notificndose a sus
acreedores a efectos de que soliciten el reconocimiento de sus crditos.
Cuando el crdito invocado est incorporado en una letra de cambio o cualquier otro ttulo
valor, resulta apropiado reconocer el crdito en mrito a la literalidad del ttulo, en aplicacin de los
principios de simplicidad, celeridad y economa de los procedimientos administrativos.
Solicitud de declaracin de insolvencia en aplicacin del artculo 703 del Cdigo Procesal Civil (*)
Nota
Resolucin 224-97-TDC
Expediente 113-97-CSA
RESOLUCION N : 224-97-TDC
EXPEDIENTE N : 113-97-CSA
DEUDOR : ARTURO CHAVEZ PAJUELO S.A., AGENTES DE ADUANA (CHAVEZ
PAJUELO)
ACREEDOR : SAVOY BRANDS PERU S.A. (SAVOY BRANDS)
Nota
Resolucin 079-97-TDC/INDECOPI
Expediente 035-96-CCE-CCPL/INDECOPI
RESOLUCIN N : 079-97-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 035-96-CCE-CCPL/INDECOPI
DEUDOR : COMPAA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A. (CINOLSA)
ACREEDOR : TRANSUR S.A. (TRANSUR)
Nota
Resolucin 256-97-TDC/INDECOPI
Expediente 113-96-CRE-CAL-009/INDECOPI
RESOLUCIN N : 256-97-TDC/INDECOPI
EXPEDIENTE N : 113-96-CRE-CAL-009/INDECOPI
DEUDOR : FBRICA DE TEJIDOS LA UNIN LTDA.S.A. (TEJIDOS LA UNIN)
ACREEDOR : BANCO CONTINENTAL (EL BANCO)
Los acuerdos adoptados en el plan de reestructuracin respecto a la cuanta del capital y a la tasa
de inters, subsisten an despus de la finalizacin de la vigencia de dicho plan a causa del
incumplimiento por parte del deudor, toda vez que la eventual deduccin de la deuda y/o de la tasa
de inters, importa la renuncia por parte del acreedor a dicha diferencia, salvo que al aprobarse el
Plan, o con posterioridad, la Junta establezca algo distinto."
SUMILLA
sancionar a Millpond por no haber informado sobre su vinculacin con la empresa deudora.
III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
La vinculacin concursal
1. El artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial impona a la autoridad la
obligacin de pronunciarse sobre la existencia de vinculacin concursal entre acreedor y deudor3,
as como a los administrados el deber de informarla4.
2. La vinculacin concursal afecta de manera particular el proceso en dos momentos
distintos. Uno, primero, cuando la autoridad debe evaluar las solicitudes de reconocimientos de
crditos presentadas por los acreedores de la deudora, pues en la vinculacin se presenta un
escenario en el cual, por la estrecha relacin existente, fcilmente el acreedor solicitante y el
deudor concursado pueden generar la documentacin que sirva de sustento para la acreditacin
del crdito invocado, dando lugar as a la aparicin de crditos inexistentes o crditos
sobrevalorados.
8. Ahora bien, debe tenerse en consideracin que la declaracin de vinculacin conlleva una
restriccin en cuanto al ejercicio de los derechos del acreedor para tomar decisiones en el
procedimiento concursal. Por ello, al examinar la vinculacin entre el deudor y sus acreedores,
resulta fundamental que se analice la existencia de intereses concurrentes entre dichas partes a fin
de manejar las decisiones que se adopten en Junta, actuacin concertada que debera evidenciar
la persecucin de intereses comunes al de la propia deudora y que en el marco del procedimiento
concursal, podra originar la adopcin de decisiones ineficientes que no respondan al inters
legtimo de la colectividad de acreedores no vinculados.
9. Por tal motivo, la constatacin que debe efectuar la Comisin al respecto no debe agotarse
en la simple verificacin de cualquier tipo de relacin entre deudor y acreedor para que se los
considere vinculados, sino que esta relacin debe ser susceptible de distorsionar los fines del
procedimiento concursal. De la revisin de los supuestos regulados en la Ley para la existencia de
vinculacin entre acreedor y deudor se desprende que las relaciones que sta considera relevantes
para la existencia de vinculacin son aquellas en que existen relaciones de propiedad, control o
gestin del deudor sobre el acreedor o viceversa. Se busca determinar si por el hecho de ser
vinculado, objetivamente, el acreedor se encuentra limitado en su posibilidad de tomar decisiones
que respondan a los intereses de los dems acreedores y que no se encuentren sesgadas por el
inters del propio deudor7.
La vinculacin entre Millpond y Rafael Rojas
10. El penltimo supuesto de vinculacin del artculo 5 de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial seala que existe vinculacin entre deudor y acreedor por la existencia de algn tipo
de relacin en virtud de la cual alguno de ellos ejerce o se encuentra en capacidad de ejercer una
influencia relevante en las decisiones operativas, econmicas o de cualquier otra ndole que adopte
o pudiera adoptar el otro.
11. En la resolucin impugnada, la Comisin declar a Millpond como acreedor vinculado a Rafael
Rojas, al considerar que dicha empresa se encontraba en capacidad de ejercer una influencia
relevante en las decisiones operativas y econmicas del grupo empresarial al que perteneca
Rafael Rojas, ya que formaba parte de la Junta de Acreedores de Inmobiliaria Buzios S.R.L.
(empresa del referido grupo empresarial) en el Procedimiento Transitorio al que sta se acogi.
12. Como se ha sealado en el acpite anterior, la normatividad concursal impone a la autoridad la
obligacin de pronunciarse sobre la existencia de vinculacin concursal entre acreedor y deudor,
por lo que corresponde a sta justificar en qu forma la relacin identificada entre ambos configura
alguno de los supuestos de vinculacin establecidos legalmente.
13. Sin embargo, en el presente caso la Comisin no ha justificado en qu forma la relacin
identificada entre Millpond y una empresa del grupo empresarial al que pertenece Rafael Rojas
configura el penltimo supuesto de vinculacin.
14. De igual modo, la Comisin tampoco ha identificado los efectos que esta relacin tendra
sobre las decisiones que Millpond pudiera adoptar respecto a las condiciones de pago de los
crditos, de tal manera que sea necesario una votacin separada, de acuerdo a lo sealado en la
Dcimo Segunda Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, a fin de
que no se afecte a los acreedores no vinculados.
15. En efecto, la Comisin se ha limitado a identificar una supuesta relacin existente entre
Millpond y Rafael Rojas, debido a que la primera forma parte de la Junta de Acreedores de
Inmobiliaria Buzios S.R.L. (empresa del grupo empresarial de Rafael Rojas) en el Procedimiento
Transitorio al que sta se acogi. Empero, no ha explicado por qu tal hecho permite a Millpond
ejercer una influencia relevante en las decisiones operativas y econmicas de Rafael Rojas.
16. Por el contrario, el que Millpond sea acreedor y, por tanto, integrante de la Junta de Acreedores
de Inmobiliaria Buzios S.R.L. (empresa vinculada a Rafael Rojas) no convierte en empresas
vinculadas a Millpond y Rafael Rojas, pues en virtud de dicha situacin Millpond no ha obtenido el
control o gestin y, menos an, la propiedad de Rafael Rojas.
17. Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que el Procedimiento Transitorio al que se acogi
Inmobiliaria Buzios S.R.L. (en adelante, Inmobiliaria Buzios) concluy el 16 de febrero de 2001, por
lo que cuando Millpond solicit el reconocimiento de sus crditos, no exista Junta de Acreedores
alguna.
18. A mayor abundamiento, por su propia naturaleza, el Procedimiento Transitorio no otorgaba a los
acreedores la facultad de decidir el destino de su deudor ni supona una prdida de gestin o
control de la empresa, en vista que su nico fin era abrir un espacio de negociacin entre el deudor
y sus acreedores para la refinanciacin de las obligaciones del primero.
19. Por lo expuesto, no se ha comprobado que Millpond se encuentre en capacidad de ejercer
influencia en las decisiones operativas y econmicas de Rafael Rojas, por lo que dichas empresas
no se encuentran en el penltimo supuesto de vinculacin del artculo 5 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial.
20. No obstante lo anterior, cabe sealar que la documentacin que obra en el expediente tampoco
contiene indicios suficientes que determinen la existencia de vinculacin entre Millpond y Rafael
Rojas por algn otro supuesto establecido legalmente, sin perjuicio de que con posterioridad a este
pronunciamiento, ante nuevas evidencias, pueda efectuarse un nuevo anlisis de tal situacin.
21. En tal sentido, si bien se ha verificado que Millpond adquiri sus crditos en mrito a un
contrato de cesin de derechos celebrado con Multinor, empresa vinculada a Rafael Rojas, este
hecho no configura por si slo alguno de los supuestos de vinculacin contenidos en la ley8.
22. Al respecto, en anterior oportunidad9 esta Sala ha sealado que la vinculacin concursal no es
una condicin, carga o privilegio del crdito que se transmita con la cesin efectuada por un
acreedor vinculado, sino una relacin entre acreedor y deudor que debe ser investigada por la
Comisin segn cada caso concreto. En este caso, como se ha analizado, no se desprende que
Millpond mantenga vinculacin concursal con Rafael Rojas.
23. De igual modo, contrariamente a lo sealado por Mobil en un escrito presentado a la Comisin,
tampoco constituye supuesto de vinculacin alguno el hecho que Millpond se haya obligado en el
Convenio de Saneamiento de Inmobiliaria Buzios a otorgar a dicha empresa un prstamo por US$
250 000,00, ya que ello en modo alguno otorga a Millpond una influencia relevante en las
decisiones operativas y econmicas de Rafael Rojas.
24. Adicionalmente, como fue informado por Millpond en su apelacin, dicho prstamo nunca se
concret, debido a que Inmobiliaria Buzios incumpli con el cronograma de pagos al que se oblig
en el Convenio de Saneamiento. Incluso, como se verifica de la documentacin presentada por
Millpond en su apelacin, el 7 de agosto de 2001 solicit la declaracin de insolvencia de
Inmobiliaria Buzios al haber incumplido con el referido cronograma de pagos, lo que demostrara la
inexistencia de intereses concurrentes entre acreedor y deudor, y ms bien que el inters de
Millpond era el mismo del resto de acreedores, esto es, la recuperacin de los crditos que
mantena frente a Inmobiliaria Buzios.
25. Sostener que existe vinculacin entre acreedor y deudor por el slo hecho de que ste
haya otorgado un prstamo a un deudor concursado en el marco de un proceso de
reestructuracin, desincentivara el otorgamiento de lneas de crdito en aquellos procesos donde
se requiere nuevo capital para precisamente llevar adelante la reestructuracin de la empresa
deudora.
26. En consecuencia, corresponde revocar la resolucin apelada en el extremo que declar que
Millpond era un acreedor vinculado a Rafael Rojas. Por tal motivo, al haberse constado que no
existe vinculacin alguna entre dichas empresas, tambin corresponde revocar la resolucin
apelada en el extremo que sancion a Millpond con una multa de 5 UIT por no haber informado de
una supuesta vinculacin con Rafael Rojas.
IV. RESOLUCIN
Revocar la Resolucin N 618-2002/CRP PIURA emitida el 3 de setiembre de 2002 por la Comisin
de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del INDECOPI en Piura en los
extremos que (i) declar a Millpond Equities Inc. como acreedor vinculado a Rafael Rojas S.A.C. en
Liquidacin y (ii) sancion a Millpond Equities Inc. con una multa de cinco (5) Unidades Impositivas
Tributarias.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Luis Avendao Valdez, Elsa Sialer Tirado,
Francisco Javier Romero Montes y Roberto Juan Servat Pereira de Sousa.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ
Presidente
8 Ello, sin embargo, no descarta la posibilidad de que este hecho pueda constituir un
elemento de juicio para investigar una presunta vinculacin concursal entre el cesionario de los
crditos y el deudor concursado, siempre que concurran elementos de juicio adicionales.
9 Resolucin N 0402-2003/SCO-INDECOPI emitida el 23 de mayo de 2003 en el
procedimiento de reconocimiento de crditos seguido por Televisa Internacional S.A. de C.V.
(posteriormente, sucedida por Grupo TV Per S.A.C.) frente a Compaa Peruana de Radiodifusin
S.A.C.