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Constitucional
d e l ecuador
SENTENCIA N. 133-17-SEP-CC
CASO N. 0288-12-EP
I. ANTECEDENTES
Resumen de admisibilidad
La seora Carla Patino Carreo y el seor Jos Luis Guerra, en sus calidades de
directora nacional de proteccin de derechos humanos y de la naturaleza, y,
coordinador nacional de atencin prioritaria de la Defensora del Pueblo,
respectivamente, presentaron una accin extraordinaria de proteccin ante la Corte
Constitucional en contra de la sentencia dictada el 13 de enero de 2012, por los
jueces de la Segunda Sala de lo Laboral, Niez y Adolescencia de la Corte
Provincial de Justicia de Pichincha, dentro de la accin de proteccin N. 0005(1)-
2012-LAC.
En lo principal, la seora Carla Patino Carreo y el seor Jos Luis Guerra, en sus
calidades de directora nacional de proteccin de derechos humanos y de la
naturaleza, y coordinador nacional de atencin prioritaria de la Defensora del
Pueblo, respectivamente, sealan que el 25 de agosto de 2011, el seor Bruno
Paolo Caldern de nacionalidad ecuatoriana, identificado con el nmero de cdula
130780035-7, acudi a la Defensora del Pueblo del Ecuador, requiriendo la
intervencin ante las actuaciones de la Direccin General de Registro Civil, por
cuanto esta no procedi con el cambio de sexo en su registro de identificacin de
femenino por el de masculino, en pleno ejercicio de su derecho a la identidad y
autodeterminacin personal.
La referida sentencia fue apelada por la Direccin Nacional de Registro Civil y por
la Procuradura General del Estado, recayendo el conocimiento en la Segunda Sala
de lo Laboral, Niez y Adolescencia de la Corte Provincial de Pichincha. Median
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Por otra parte, sostienen que, la norma a la que hace referencia la Direccin
Nacional de Registro Civil, esto es el artculo 89 de la Ley de Registro Civil,
Identificacin y Cedulacin, es impertinente ya que en ningn momento se ha
alegado respecto de un error en el registro del seor Caldern, puesto que lo que
se pretende es que las autoridades judiciales reconozcan los derechos
constitucionales de identidad de las personas.
Pretensin concreta
Contestacin a la demanda
... bajo la nocin biolgica el cuerpo mujer es el mismo en todas las partes del mundo,
sin embargo el ser femenina no va a ser igual en todos los contextos. La feminidad en
las culturas indgenas es totalmente distinta a la concepcin hind, occidental o rabe;
es lo mismo lo que ocurre con la masculinidad que est condicionada siempre con la
historia, la cultura y la geografa en la cual se desarrolla. As, el gnero al ser maleable
puede ser elegido, moldeado y adaptado por cada ser humano segn su comodidad y
factores de identidad, mientras que el sexo no, aunque cuando existe ya intervencin
mdica (medicamentos y/o cirugas) el sexo tambin puede ser transformadodel cuerpo
biolgico (...) La identidad de gnero por su parte es aquella condicin del ser humano
sobre sus sentimientos a ideas respecto a la correspondencia o no del gnero y su cuerpo
biolgico, cuando esa vivencia coincide la persona se denominar cisgnero, mientras
que al momento que no existe esa correspondencia la persona ser trans (transgnero o
transexual) (...) Todo el proceso que ha vivido el seor Caldern es contrario al art. 66
numeral 28 de la CRE en donde ser reconoce la identidad autopercibida, sin embargo,
las instancias pblicas no garantizan este derecho, al contrario, lo vulneran. En
momentos reiterados se le ha solicitado al seor Caldern que pruebe las razones por
las cuales desea cambiar su sexo en sus documentos de identidad, adicionalmente de
eso, para el Estado ecuatoriano l necesita de la validacin y el reconocimiento de otros
(sistema judicial) para que su autopercepcin de gnero sea reconocida como su
identidad dentro de sus documentos (...) Por lo tanto, el requisito del proceso judicial
para la "rectificacin" del sexo asignado al nacer resulta inconstitucional y violatoria de
derechos porque degrada el derecho de Bruno Paolo Caldern Pazmio de su
autopercepcin de gnero y el mismo efecto genera el proceso administrativo del
cambio a la categora gnero, porque sigue estando en la opinin de otras personas la
vivencia personal de gnero.
cual consta que el 22 de mayo de 2014, a las 09:30, se llev acabo la audiencia
pblica dentro del caso N. 0288-12-EP, dispuesta por lajueza ponente dela causa.
Por disposicin del Pleno de la Corte Constitucional del Ecuador, se convoc a las
partes procesales en la causa signada con el N. 0288-12-EP a una audiencia
pblica realizada el 5 de enero de 2017. De conformidad con el acta N. 001-0-
2017 de la sesin ordinaria del Pleno Constitucional, asistieron a la diligencia
pblica el da y hora previamente indicados: el abogado Jos Luis Guerra, director
general tutelar de la Defensora del Pueblo del Ecuador, legitimado activo; como
terceros interesados, la abogada Sonia Cadena Mantilla junto con el abogado
Rolando Mena Fernndez ofreciendo poder o ratificacin de gestiones del director
general del Registro Civil, Identificacin y Cedulacin del Ecuador; y, el doctor
Diego Carrasco, ofreciendo poder o ratificacin de gestiones de la Procuradura
General del Estado. No comparecen los jueces de la Segunda Sala de lo laboral de
la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, legitimados pasivos, pese a estar
debidamente notificados.
Que en base a la negativa emitida por el Registro Civil, el ciudadano Bruno Paolo
Caldern presenta una accin de proteccin, la misma que recae en el Juzgado Tercero
de Trnsito, en el cual mediante sentencia dispone que se cambie de sexo, la cual sin
observar lo establecido en el artculo 89 de la Ley de Registro Civil, vigente a esa fecha,
da lectura del artculo invocado. Agrega que a esta sentencia el Registro Civil interpone
un recurso de apelacin, la misma que sube a la Sala de lo Laboral, Niez y
Adolescencia de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha de ese entonces, la cual
admite el recurso de apelacin y rechaza la accin de proteccin presentada por
improcedente. Con estos antecedentes manifiesta que la institucin no ha vulnerado los
derechos del ciudadano Bruno Paolo Caldern por cuanto se dio trmite al cambio de
nombre que l solicitaba, pues de Carla Paola Caldern Cedeo pas a Bruno Paolo
Caldern Cedeo. En cuanto al cambio de sexo se le manifest que no eran competentes
para resolverlo, sino que tena que acudir a va judicial, por cuanto se regan a lo que la
ley estableca; manifiesta que no se ha vulnerado el derecho a la identidad del
ciudadano, se ha respetado la seguridad jurdica, as como la normativa legal vigente en
el Ecuador, se ha actuado conforme a derecho y no se ha violentado ningn derecho
legal, ni constitucional. Pide se rechace la accin extraordinaria de proteccin
presentada y se ratifique la sentencia emitida por la Sala de lo Laboral, Niez y
Adolescencia de fecha 13 de enero del 2012.
Que ya se ha hecho alusin a los antecedentes del caso que dio lugar a que se presente
una accin de proteccin, como bien se dijo por las partes en primera instancia fue
favorable para el accionante y en segunda instancia fue revocada por parte de la Corte
Provincial. Pregunta por qu fue revocada? Es porque evidentemente se estaba frente a
un asunto de carcter infra constitucional, ante un asunto de carcter de legalidad, y en la
sentencia de la Corte Provincial de Justicia que se encuentra debidamente motivada, hace
referencia al artculo 89 de la Ley de Registro Civil que se encontraba vigente a ese
entonces y es por eso que los jueces dando cumplimiento a la existencia de una norma
jurdica previa y existiendo el procedimiento ante el cual puede concurrir el accionante,
revocan la sentencia de primera instancia, aceptan el recurso de apelacin y rechazan la
accin de proteccin; evidentemente como dijo, se trataba de un asunto de carcter infra
constitucional; ahora bien, ya existe dentro de la nueva Ley de Gestin de Identidad y de
Datos Civiles una reforma, que lo que hace es dar paso a los requerimientos que ha estado
solicitando el accionante, es decir, que en la norma que realiza la reforma, de la cual da
lectura; es decir, ahora si existe una norma jurdica previa que si al momento de haberse
presentado la accin de proteccin exista esta norma jurdica, evidentemente los jueces
tenan que dar cumplimiento y aplicar esta disposicin, esta norma legal, pero en ese
entonces cuando se present la accin de proteccin no exista, por lo tanto lo que hizo la
Corte Provincial de Justicia es dar cumplimiento a una norma que se encontraba pre
existente en ese momento; en ese sentido la sentencia expedida por la Corte Provincial
no vulner ningn derecho constitucional, esta se encuentra apegada a lo que es la
seguridad jurdica, garantizando la tutela judicial efectiva y se encuentra debidamente
motivada: por todo lo expuesto, solicita que la Corte Constitucional dicte la sentencia que
sea conforme a derecho.
que no es adecuada para el proceso que se est determinando y bajo ningn punto y en
ningn momento hace un anlisis de los derechos constitucionales que protegen a Bruno
Paolo Caldern; en ningn momento se habl sobre qu es lo implica para l poder tener
una vida digna, qu es lo implica para l poder desarrollar su personalidad; qu es lo
que implica para l poder vivir en un Estado donde no se le discrimine; no se hace
ningn anlisis en esa sentencia, solamente determina que hay norma previa, se tiene
que aplicar, lo siento usted tendr que seguir determinada como mujer dentro de lo que
establece el parmetro legal. Finalmente, ms all de lo que seale la actual norma que
evidentemente hace un avance en determinar que se puede establecer el gnero como
masculino y femenino, deben hacer nuevamente esta aclaracin, en el caso de personas
transgnero o transexuales, para ser ms especfico, el cambio de gnero no resuelve
absolutamente nada, porque el gnero es una apreciacin o es una aceptacin que uno
hace en su propia vida en relacin a su opcin sexual y en relacin a su opcin sexual
decide identificarse en la sociedad como hombre o como mujer; en el caso de una
persona transexual no es una decisin, no es algo que digo el da de maana quiero ser
mujer, es algo que se vive y se cambia, inclusive psicosomticamente, hormonalmente
se determina inclusive naturalmente para quienes tratan de utilizar este trmino de
manera reiterada que esa persona no tiene el sexo con el cual naci; evidentemente es
un cambio sustancial, mucho ms profundo, pero que es necesario que se analice. Ya se
han dado pasos importantes en determinados pases, se hace en Chile, Argentina,
Uruguay, Bolivia, Colombia y paradjicamente aqu en el Ecuador tambin, existen
sentencias que han determinado de manera reiterada y hay un anlisis bastante rico que
se hace en la Corte Provincial en este momento sobre qu es lo que implica el cambio
de sexo en una persona y es un cambio de sexo que est inscrito o registrado y que tiene
esa persona su identidad; tiene una cdula de ciudadana que dice sexo femenino.
Interviene la abogada Sonia Cadena, por la Direccin General del Registro Civil,
quien manifiesta:
en la sentencia emitida por la Sala de la Corte Provincial, se hace relacin a una de las
causales de inadmisin de una accin de proteccin, refiere a que existe un mecanismo
previo, un mecanismo expedito para requerir el derecho supuestamente vulnerado,
siendo as que la accin de proteccin fue rechazada y revocada la sentencia de primera
instancia en virtud o en fundamento del numeral 4 del artculo 42 de la Ley Orgnica
de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional; de la misma manera manifiesta
que de ninguna manera se ha demostrado la violacin del derecho constitucional del
accionante, ni en primera instancia, ni ahora en esta accin extraordinaria de proteccin.
Est determinado que se ha cumplido con la norma constitucional, con la norma legal
en todos los aspectos, en todo el procedimiento, tanto administrativo como judicial y
constitucional; recalca que actualmente en la ley, en el ltimo inciso del artculo 94 se
faculta sustituir el cambio de sexo por el de gnero; es decir estos datos sern visibles
en la cdula si la persona as lo requiere, esta facultad que se le da a un ciudadano debe
ser expresada, por lo cual actualmente la Direccin General del Registro Civil ha
emitido la resolucin N. 80 DIGERSIGCGAG-DPIN-2016 en la cual claramente
establece la creacin de un registro adicional, en el cual determina que la persona que
decida cambiar el campo de sexo por el de gnero puede hacerlo y as estos datos sern
visibles en la cdula. Por lo expuesto solicita se rechace la presente accin extraordinaria
de proteccin y se ratifique la sentencia dictada por la Corte Provincial de Justicia.
Competencia
Anlisis constitucional
Como primer aspecto a tratar, en atencin a los argumentos planteados por los
accionantes en su demanda, esta Corte Constitucional considera necesario y
primordial evaluar si los jueces de la Segunda Sala de lo Laboral, Niez y
Adolescencia de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, adecuaron su
decisin a los requerimientos exigidos en la Constitucin, los tratados
internacionales de derechos humanos y la ley. Con tal propsito, recordemos que
el derecho a la tutela judicial efectiva se encuentra previsto en el artculo 75 de la
Constitucin de la Repblica en los siguientes trminos:
Artculo. 75.- Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela
judicial efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujecin a los
principios de inmediacin y celeridad; en ningn caso quedar en indefensin. El
incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionadopor la ley.
Artculo. 8.- Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro
de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal
formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente
Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio
de sus funciones oficiales.
El acceso a la justicia
A su vez, esta Corte Constitucional precisa que el mismo debe ser analizado desde
una perspectiva integral que involucra a todos los intervinientes en el proceso, es
decir tambin al accionado, indistintamente si se trata de una persona natural o
jurdica.
1Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Almonacid Arellano y otro vs. Chile, sentencia de excepciones preliminares,
fondo, reparaciones y costas, del 26 de septiembre del 2006, prr. 124. Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico, sentencia
de excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas, del 26 de noviembre de 2010, prr. 21. Caso Trabajadores Cesados del
Congreso (Aguado Alfaro y otros)vs.Per. Sentenciade excepcionespreliminares,fondo, reparaciones y costas, del 24 de noviembre
de 2006, prr. 128. Caso Gudiel Alvarez (DiarioMilitar) vs. Guatemala, sentencia de Fondo reparaciones y costas, del 20 noviembre
de 2012, prr. 330. Caso LiakatAli Alibux vs. Surinam,sentencia de excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas del 30 de
enero de 2014, prr. 154. Caso GomesLundy otros (Guerrilhado Araguaia) vs. Brasil, sentencia de excepciones preliminares, fondo,
reparaciones y costas del 24 de noviembre de 2010, prr. 176. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksekvs. Paraguay, sentencia de
fondo, reparaciones y costas, prr. 311. Caso Mendoza y otros vs. Argentina, sentencia de excepciones preliminares, fondo y
reparaciones, del 14 de mayo de 2013, prrafo 323. Caso Masacres de Ro Negro vs. Guatemala, sentencia de excepcin preliminar,
fondo, reparaciones y costas del 4 de septiembre de 2012, prr. 262. Caso Rochac Hernndezy otros vs. El Salvador, sentencia de
fondo, reparaciones y costas, del 14 de octubre de 2014, prr. 213.
Corte Interamericanade Derechos Humanos, caso Fuan y Familiares vs.Argentina, sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo,
paraciones y Costas, del31 de agosto de 2012, prr. 303.
Por otra parte, sobresale del acontecer procesal que, la entidad accionada
compareci ante la judicatura, presentando de manera escrita los argumentos
expuestos en la diligencia procesal sealada, conforme se desprende del escrito
constante a fojas 62 a 65 del expediente de instancia.
primer momento, en tanto fue garantizado por parte del operador de justicia el
ejercicio de su derecho de accin.
Esta Corte Constitucional recuerda que, el constituyente a fin que tenga lugar una
real y efectiva vigencia de un Estado constitucional de derechos y justicia,
reconoci a favor de los intervinientes en un proceso una serie de garantas,
derechos y principios rectores en los cuales deben circunscribirse las actuaciones
de los poderes pblicos.
2 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Meja Idrovo vs. Ecuador: Sentencia de 5 de julio de 2011: Excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas", prr. 95. Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2011.
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La referida afirmacin tiene lugar, en virtud que las partes estuvieron en contacto
directo con la autoridad jurisdiccional a cargo de la sustanciacin y resolucin de
la garanta jurisdiccional objeto del presente anlisis, as por ejemplo conforme se
desprende del acta de audiencia pblica, al igual que con el escrito contentivo de
los argumentos de la entidad accionada constante a fojas 62 a 65 del expediente de
instancia.
En este sentido, sobresale del contenido de la decisin dictada por la Segunda Sala
de lo Laboral, de la Niez y Adolescencia de la Corte Provincial de Justicia lo
manifestado en el considerando cuarto:
... lo que implica que habiendo disposicin legal para remediar el asunto requerido en
esta accin de proteccin se vuelve improcedente la misma, tanto ms que no aparece
de autos que se haya agotado el procedimiento judicial para intentar esta accin de
proteccin. "La accin de proteccin deja fuera de su alcance los casos en que existen
recursos judiciales y administrativos que permitan a las personas obtener la proteccin
del derecho que consideran vulnerado".
Plazo razonable
De ello se colige que -en el caso sub judice- las autoridades jurisdiccionales
efectuaron su labor en el marco de los parmetros previstos para la sustanciacin
de la accin de proteccin puesta en su conocimiento -autoridad jurisdiccional de
4Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Furln y Familiares vs. Argentina, sentencia de excepciones preliminares, fondo,
reparaciones y costas del 31 de agosto de 2012, prr. 149 y 150. Caso Arguelles y otros vs. Argentina, sentencia de excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas, de 20 de noviembre de 2014. Prr. 188. Caso, Luna Lpez vs. Honduras, sentencia de
fondo, reparaciones y costas, del 10 de octubre de 2013 prr. 188. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, al interpretar el
artculo 8.1 de la Convencin Americana, ha determinado que la sustanciacin de los procedimientos de cualquier naturaleza en los
cuales se determinen derechos, deben ser sustanciados en un plazo razonable; para valorar el cumplimiento de aquello, desde temprana
jurisprudencia en casos como Genie Lacayo vs. Nicaragua, sentencia del 29 de enero de 1997, prrafo 77 y Surez Rosero vs. Ecuador
(mismo ao), prrafo 72, determin un triple estndar para analizar la existencia de un retardo injustificado, a saber, a) la complejidad
del asunto, b) la conducta del operador judicial, y, c) la actividad procesal del interesado. Posteriormente, mediante votos razonados
del juez Sergio Garca Ramrez, se desarroll un cuarto aspecto a ser valorado dentro del plazo razonable; por tal razn, desde el caso
Valle Jaramillo y otros vs. Colombia sentencia del 27 de noviembre de 2008 prrafo 155, la Corte Interamericana adopt un cuarto'
^estndar relativo a la afectacin generada en la situacin jurdica de la persona involucrada en el proceso. Cfr. Caso Garibaldi vs.
A, sentencia de 23 de septiembre de 2009.
As, desde una visin integral del proceso, conforme lo expuesto se evidencia que
la parte accionada compareci ante la autoridad jurisdiccional en observancia al
principio de contradiccin, presentando por escrito sus alegaciones respecto de la
accin de proteccin formulada en su contra.
La ejecucin de la sentencia
Como resultado de lo anotado, esta Corte Constitucional una vez que ha analizado
la observancia de los parmetros de acceso a la justicia, ejecucin de la sentencia
y el incumplimiento del requisito referente al desarrollo del proceso en estricto
cumplimiento de la Constitucin, concluye, que ha tenido lugar la vulneracin del
derecho a la tutela judicial efectiva, previsto en el artculo 75 de la Constitucin
de la Repblica del Ecuador.
5 La accin extraordinaria de proteccin tiene una doble dimensin dentro del constitucionalismo ecuatoriano: subjetiva y objetiva.
La dimensin subjetiva ocurre respecto de la tutela de los derechos constitucionales alegados por el/la accionante y que son resueltos
por la Corte Constitucional; mientras que la dimensin objetiva est asociada al establecimiento de precedentes jurisprudenciales
interpretacin constitucional que es de obligatorio cumplimiento por parte de los operadores jurdicos.
6 Corte Constitucional del Ecuador, sentencia N. 175-15-SEP-CC, caso N. 1865-12-SEP-CC.
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Las resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr motivacin
si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda y
no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. Los actos
administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se
considerarn nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados.
7Cfr, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Vera Vera y otra vs. Ecuador,sentencia de 19 de mayo de 2011, prr. 100-
105. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, sentencia de 29 de marzo de 2006, prr. 186. Caso "Instituto de
Reeducacin del Menor" vs. Paraguay, sentencia de 2 de septiembre de 2004, prr. 126. Caso De la Cruz Flores, sentencia de 18 de
noviembre de 2004, prr. 122. Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros vs. Trinidad y Tobago, sentencia de 21 de junio de 2002,
pan. 107.
a) Razonabilidad
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b) Lgica
Resulta claro entonces la existencia de una falta de coherencia entre premisas con
la decisin final, toda vez que conforme lo manifestado, la autoridad jurisdiccional
dispuso la modificacin en la inscripcin de nacimiento del ciudadano Bruno
Paolo Caldern Pazmio respecto del "sexo" constante en esta, no obstante de
haber sealado que no existan elementos indispensables para que tenga lugar
dicha modificacin, aun cuando tenga lugar la correspondiente intervencin
quirrgica de "readaptacin sexual".
En tal virtud, este Organismo una vez que ha determinado la existencia de una falta
de coherencia entre premisas con la decisin final, y toda vez que la debida
concatenacin que debe existir entre las partes integrantes de la decisin, se
constituyen en un pilar fundamental del parmetro de la lgica, concluye que el
operador de justicia inobserv el parmetro de la lgica.
c) Comprensibilidad
La dignidad humana, en tanto valor absoluto, dota de sentido a todos los atributos
fundamentales, en especial al libre desarrollo de la personalidad, pues, es la propia
concepcin de la vida, desde la libertad de autodeterminacin, la que permite
individualizar al sujeto como ente nico, capaz de realizarse, proyectar su presente
y planificar su futuro.
Por tal razn, la jurisprudencia comparada ha determinado que uno de los aspectos
que permite entender en forma objetiva la dignidad humana es la autonoma o
posibilidad -personal y colectiva- de disear un plan vital y determinarse segn
sus caractersticas ntimas13. Ello se vincula estrechamente con el derecho al libre
desarrollo de la personalidad cuyo anlisis hoy nos ocupa.
8Conferencia de las Naciones Unidas. "Carta de las Naciones Unidas", prembulo: nosotros los pueblos de las Naciones Unidas,
resueltos (...) a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la
igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas. En vigor desde el 26 de junio de 1945.
9 Organizacin de las Naciones Unidas. Asamblea General. "Declaracin Universal de los Derechos Humanos", Artculo 1.- Todos
los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros. 217 A (III). En vigor desde el 10 de diciembre de 1948.
10 Organizacin de las Naciones Unidas. Asamblea General. "Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos", prembulo.- Los
estados partes en el presente Pacto, Reconociendo que estos derechos se derivan de la dignidad inherente a la persona humana.
A/RES/21/2200. Aprobado: el 16 de diciembre de 1966. En vigor: 23 de marzo de 1976. Ratificado por Ecuador: 6 de marzo de 1969.
11 Organizacin de Estados Americanos. "Convencin Americana de Derechos Humanos", artculo 11.- Proteccin de la Honra y de
la Dignidad: 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Aprobado: 22 de noviembre
de 1969. Ratificada por Ecuador: 8 de diciembre de 1977
12 Asamblea Constituyente. "Constitucin de la Repblica delEcuador". Registro Oficial No. 449. 20deoctubre de 2008, prembulo.-
NOSOTRAS Y NOSOTROS, el pueblo soberano del Ecuador (...) Decidimos Construir (...) Una sociedad que respeta, en todas sus
dimensiones, la dignidad de las personas y las colectividades.
13 Corte Constitucional colombiana, sentencia T-881/02, de 17 de octubre de 2002, disponible
<http://vAvw.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/T-881-02.htm>.
|el derecho al libre desarrollo de la personalidad! consiste en la facultad que tiene toda
persona de autodeterminarse, as como de escoger sus opciones vitales sin ningn tipo
de intromisin o interferencia, de desplegar su propio plan de vida y darse sus propias
normas con respeto de los parmetros constitucionales. En ejercicio de esta garanta
cada individuo es autnomo para adoptar un modelo de vida de acuerdo con sus valores,
creencias, convicciones e intereses. La autonoma de la persona parte siempre del
reconocimiento de su individualidad, de manera que quien es dueo de s, lo es en virtud
de la direccin propia que libremente fija para su existencia. Es, pues, la nota del vivir
como se piensa; es el pensamiento del hombre que se autodetermina. Es, en definitiva,
la dimensin de la nica existencia, importante en cada vivencia, y que dada su calidad
esencial, debe ser reconocida como derecho inalienable por el Estado14.
Por tal razn, las instituciones del Estado, entes pblicos y privados adquieren la
obligacin constitucional de respeto, garanta y proteccin del libre desarrollo de
la personalidad. En concreto, la obligacin de respeto se materializa en la no
adopcin de medidas ilegtimas o arbitrarias que tengan como fin el coartar la
expresin de la identidad personal, pues tal hecho no solo que denigra la dignidad
humana, sino que contraviene al carcter democrtico y plural de nuestro Estado.
De all que para esta Corte Constitucional en el presente caso, resulta relevante
analizar los derechos al libre desarrollo de la personalidad e identidad personal en
forma conexa y desde un enfoque de dignidad, diversidades y gnero, ya que el
derecho a la identidad se desprende directamente de la personalidad de cada
individuo y constituye esencia misma de la dignidad humana. En esta lnea, este
mximo Organismo constitucional comparte el criterio vertido por la
jurisprudencia constitucional colombiana en la determinacin del derecho a la
identidad:
Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 28. El derecho a la identidad personal
y colectiva, que incluye tener nombre y apellido, debidamente registrados y libremente
escogidos; y conservar, desarrollar y fortalecer las caractersticas materiales e
inmateriales de la identidad, tales como la nacionalidad, la procedencia familiar, las
manifestaciones espirituales, culturales, religiosas, lingsticas, polticas y sociales.
16 Organizacin de Naciones Unidas. Asamblea General "Promocin y proteccin de los derechos humanos: cuestiones relativas a los
derechos humanos, incluidos distintos criterios para mejorar el goce efectivo de los derechos humanos y las libertades fundamentales".
A/63/635. 22 de diciembre de 2008.
17 Corte Interamericana de Derechos Humanos. "Caso tala Riffo y Nias vs. Chile: sentencia de 24 de febrero de 2012: fondo,
reparaciones y costas" prr. 91. Corte Interamericana de Derechos Humanos. 2012. <
http:llcorteidh.or.cr/docslcasoslarticuloslseriec_239_esp.pdf.>
ls Ibd., "Caso Loayza Tamayo Vs. Per: sentencia de 27 de noviembre de 1998: reparaciones y costas" prr. 148. Corte Interamericana
de Derechos Humanos. 1998. < http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_42_esp.pdf>
Corte
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... la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente
profundamente, la cual podra corresponder o no con el sexo asignado al momento del
nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo (que podra involucrar la
modificacin de la apariencia o la funcin corporal a travs de medios mdicos,
quirrgicos o de otra ndole, siempre que la misma sea libremente escogida) y otras
expresiones de gnero, incluyendo la vestimenta, el modo de hablar y los modales19.
Existen ciertos consensos en relacin a los trminos utilizados por las personas trans: el
trmino mujeres trans se refiere a personas cuyo sexo asignado al nacer fue masculino
mientras que su identidad de gnero es femenina. Por otra parte, el trmino hombres
trans se refiere a aquellas personas cuyo sexo asignado al nacer es femenino mientras
que su identidad de gnero es masculina. El trmino persona trans tambin puede ser
utilizado por alguien que se identifica fuera del binario mujer/hombre. Adicionalmente,
algunas mujeres trans se identifican como mujeres, y algunos hombres trans se
identifican como hombres20.
19 Panel internacional de especialistas en legislacin internacional de derechos humanos y en orientacin sexual e identidad de gnero.
"Principios de Yogyakarta". Principios sobre la aplicacin de la legislacin internacional de derechos humanos en relacin con la
orientacin sexual y la identidad de gnero. 2007. http://cdhdf.org.mx/wp-content/uploads/2014/09/informe_lgbttti.pdf.
20 Comisin Interamericana de Derechos Humanos. "Informe acerca de la violencia contra personas lesbianas, gay, bisexuales, trans
e intersex en Amrica", prr. 21 . OAS/Ser.L/V/II.rev.2. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 12 de noviembre de 2015
www.oas.org/es/cidh/informes/pdfs/violenciapersonaslgbti.pdf
En el caso sub examine nos centraremos en los datos integrantes del estado civil,
debido a su relevancia al ser parte constitutiva de la identidad y reconocimiento de
la personalidad jurdica. As pues, la Corte Constitucional colombiana ha
determinado:
Esta Corte evidencia la compleja situacin a la que se ven expuestas las personas
transexuales en su lucha de reasignar mdicamente su sexo y reivindicar
legalmente su identidad personal. Pues, como se expuso ut supra el derecho a la
identidad implica la necesidad de las personas de responder a una sola expresin
identitaria sin que de ello resulte el sometimiento a procesos denigrantes.
La Corte toma nota que el seor Bruno Paolo Caldern Pazmio, ha migrado a otro
Estado25 en busca de un reconocimiento jurdico consecuente con su identidad de
gnero y dignidad humana. Tal hecho constituye un preocupante escenario para el
Estado constitucional de derechos, en el que se debe garantizar todas las
condiciones de vida digna necesarias para que ningn nacional se sienta forzado a
abandonar su patria en busca de otro sistema jurdico de proteccin en materia de
derechos humanos, mxime cuando se trata del reconocimiento de su identidad
personal.
24 Constitucin de la Repblica de Ecuador, Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 20. El derecho a la intimidad personal
y familiar.
25 Versin de los legitimados activos en audiencia pblica del Pleno de la Corte Constitucional realizada el 5 de enero del 2017. Hecho
no controvertido por los legitimados pasivos ni terceros interesados.
Corte
Constitucional
d e l ecuador
La Corte toma nota que el 4 de febrero del 2016 se public en el Registro Oficial,
la Ley Orgnica de Gestin de la Identidad y Datos Civiles26, derogando as, la
Ley General de Registro Civil Identificacin y Cedulacin vigente a la poca de
los hechos materia del presente caso. Por lo cual, no resulta ajeno al presente
anlisis la obligacin general de cumplimiento de las disposiciones entonces
vigentes, tal y como lo afirmaron en audiencia pblica ante el Pleno de esta Corte
Constitucional los terceros interesados representantes de la Direccin General de
Registro Civil, Identificacin y Cedulacin27.
26 Asamblea Nacional del Ecuador. Ley Orgnica de Gestin de la Identidad y Datos Civiles. Publicada en el Registro Oficial N.684
del 4 de febrero de 2016.
27 Versin del abogado Rolando Mena, tercero interesado, en representacin de la Direccin General de Registro Civil, receptada en
audiencia pblica del Pleno de la Corte Constitucional realizada el 5 de enero de 2017.
28 Cfr. Guastini, Riccardo, "La 'constitucionalizacin' del ordenamiento jurdico: el caso italiano" (trad. de Jos Ma. Lujambio) en
Carbonell, Miguel (editor), Neoconstitucionalismo(s), 4a edicin, Madrid, Trotta-UNAM, 2009.
29 Constitucin de la Repblica del Ecuador, artculo 424 "La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del
ordenamiento jurdico. Las normas y los actos del poder pblico debern mantener conformidad con las disposiciones constitucionales;
en caso contrario carecern de eficacia jurdica. La Constitucin y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el
Estado que reconozcan derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin, prevalecern sobre cualquier otra norma jurdica
o acto del poder pblico.
El Tribunal ha examinado varios casos relacionados con los problemas a los que se
enfrentan los transexuales en las condiciones actuales y, ha sealado y aprobado el
aumento y desarrollo de las medidas estatales para garantizar su reconocimiento y
proteccin, con arreglo al artculo 8 del Convenio (...) el Tribunal considera que, en
relacin con la obligacin que ya que tienen de conformidad con el artculo 8, son ellos
quienes deben implementar el reconocimiento del cambio de sexo tras la operacin de
los transexuales a travs, nter alia, de la enmienda de los datos de su estado civil.31
En esta lnea, para este mximo Organismo es importante entender que cuando se
inscribe el sexo en la partida de nacimiento -dato que se refleja posteriormente en
la cdula de identidad- se realiza en base a la observacin de los genitales del recin
nacido, inscripcin que se efecta generalmente con fundamento en las
expectativas del desarrollo de gnero que tienen los padres, para con sus hijos e
hijas. Empero, al cumplir la mayora de edad, las personas adquieren total
independencia acerca de sus decisiones y responsabilidades, lo cual implica el
ejercicio directo de sus derechos y libertades; por lo cual, si una persona desarrolla
un gnero distinto al sexo asignado al nacer, y esto le lleva a someterse a
procedimientos mdicos a fin de adecuar su cuerpo y sexo biolgico al gnero
mental, asume una identidad transexual. Entonces, lo correspondiente es que la
autoridad pblica reconozca dicha libre autodeterminacin de identidad personal.
31 Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Caso L. contra Lituania. Sentencia de 11 de septiembre de 2007. TEDH\2007\56. Tribunal
Europeo de Derechos Humanos
2007.http://centreantigona.uab.cat/docs/sentenciasATribunal%20Europeo%20de%20Derechos%20Humanos%20(Secci%C3%B3n%
202%C2%AA).Caso%20L.%20contra%20Lituania.%20Sentencia%20de%2011%20septiembre%202007.pdf.
32 Constitucin de la Repblica del Ecuador, artculo 3 numeral 1: "Son deberes primordiales del Estado: 1. Garantizar sin
discriminacin alguna el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales, en
particular la educacin, la salud, la alimentacin, la seguridad social y el agua para sus habitantes.
33 Comisin Interamericana de Derechos Humanos. "Informe acerca de la violencia contra personas lesbianas, gay, bisexuales, trai
e intersex en Amrica", prr. 26.
-*\
Ahora bien, ocupa a esta Corte un hecho relevante para la justicia constitucional.
La actual regulacin normativa acerca del cambio de sexo en los datos del registro
de la personalidad jurdica constantes en los hechos y actos relativos al estado civil
de una persona.
34 Ley Orgnica de Gestin de la Identidad y Datos Civiles. Art. 10 "Hechos y actos relativos al estado civil de las personas. La
Direccin General de Registro Civil, Identificacin y Cedulacin solemnizar, autorizar, inscribir y registrar, entre otros, los
siguientes hechos y actos relativos al estado civil de las personas y sus modificaciones (...) 1. Los nacimientos (...) 4. Los cambios
de gnero y nombre"
Corte
Constitucional
d e l ecuador
Sin embargo, en los dos ltimos incisos del artculo 30 el legislador consagr que
el sexo registrado ser el asignado biolgicamente, conforme lo determine el
profesional de salud que atendi el parto. As tambin seala que el sexo no podr
ser modificado excepto por sentencia judicial, justificada en un error en la
inscripcin de nacimiento.
El dato del sexo no podr ser modificado del registro personal nico excepto por
sentencia judicial, justificada en el error en la inscripcin en que se haya podido
37
incurrir
Por tal razn, llama la atencin a esta Corte Constitucional que el rgano
legislativo determine que el cambio del sexo solo se realizar en casos de error de
inscripcin, mediando para aquello procedimiento judicial, pues a diferencia de la
norma derogada, la vigente nicamente permite el cambio del dato sexo en los
casos de error de inscripcin, dejando por fuera el libre desarrollo de la
personalidad e identidad de las personas transexuales as como desconociendo la
realidad de los procedimientos cientfico-mdicos que permiten el cambio sexual
de un cuerpo.
35Ibd., artculo 30 "Datos de la inscripcin de nacimiento. El registro de la inscripcin de nacimiento deber conteneral menos los
siguientes datos: (...) 6. Sexo"
36 Ibd., artculo 94 "Contenido. Lacdulade identidad contendr en su encabezamiento la leyenda: "Repblica del Ecuador. Direcciqn
General de Registro Civil, Identificacin y Cedulacin" y, al menos, los siguientes datos (...) 6. Sexo"
37 Ley Orgnicade Gestin de la Identidad y Datos Civiles, artculo 30.
Voluntariamente, al cumplir la mayora de edad y por una sola vez, la persona por
autodeterminacin podr sustituir el campo sexo por el de gnero que puede ser:
masculino o femenino. El acto se realizar en presencia de dos testigos que acrediten
una autodeterminacin contraria al sexo del solicitante y por al menos dos aos, de
acuerdo con los requisitos que para el efecto se determinen en esta Ley y su reglamento.
Este cambio no afectar los datos del registro personal nico de la persona relativos al
sexo. De darse esta situacin, el peticionario podr solicitar el cambio en los nombres a
causa de la sustitucin del campo sexo por el de gnero.
38 Constitucin de la Repblica del Ecuador artculo 11 numerales 6 y 8 "Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regir por los
siguientes principios (...) 6. Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de
igual jerarqua (... )8. El contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva a travs de las normas, la jurisprudencia y las
polticas pblicas. El Estado generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio.
Ser inconstitucional cualquier accin u omisin de carcter regresivo que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el
ejercicio de los derechos."
35 LeyOrgnicade GarantasJurisdiccionales y ControlConstitucional, artculo3 " Mtodosy reglasde interpretacin constitucional.-
Las normas constitucionales se
interpretarn en el sentido que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad, en caso de duda, se interpretar en el sentido que
ms favorezca a la plena vigencia de los derechos reconocidos en la Constitucin y que mejor respete la voluntad del constituyente,
(...) 6. Interpretacin teleolgica.- Las normas jurdicas se entendern a partir de los fines que persigue el texto normativo.
Corte
Constitucional
del ecuador
Caso N. 0288-12-EP Pgina 47 de 50
9. En el caso que nos ocupa, el derecho se ve enfrentado a una realidad tanto psicolgica,
como mdica. Tradicionalmente se ha asignado legalmente el sexo de una persona en
base de los genitales del recin nacido, sin tomar en cuenta ni el dato cromosomtico,
ni el estado psicolgico de la persona. Es as que se etiqueta a las personas dentro del
sexo masculino o femenino, en virtud de la constatacin de la existencia de pene o
vagina, en su orden. La discusin se genera cuando, como en el presente caso, una
persona adems de presentar psicolgicamente rasgos claramente diferentes a los de su
sexo genital ha realizado procedimientos quirrgicos y hormonales irreversibles,
tendientes, a fijar su identidad en el sexo opuesto al que se le ha asignado.
10. Si consideramos a la identidad, conforme se seal anteriormente, como una
derivacin de la Dignidad Humana, as como del derecho al libre desarrollo de la
personalidad y estimamos que la identidad sexual es parte del ncleo duro de esa misma
dignidad, resulta ilegtimo que el Estado pretenda limitar dicho libre desarrollo bajo
argumentos que evidencian claramente rasgos discriminativos. An ms, el Estado debe
brindar las condiciones necesarias para que las personas, en materia de identidad sexual,
puedan alcanzar su realizacin de acuerdo con lo que dispone tanto la Constitucin,
como los Convenios y Tratados Internacionales. Por las consideraciones anotadas, esta
Sala ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO
DEL ECUADOR Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES DE
LAREPBLICA, resuelve revocar la resolucin subida en grado y aceptar por tanto la
accin de proteccin propuesta por la seora Dayris Estrella Estvez Carrera,
disponiendo que de manera inmediata se proceda a cambiar los datos de identificacin
de la legitimada activa, por parte del Registro Civil, Identificacin y Cedulacin, de
masculino a femenino. De igual forma y como accin afirmativa, se dispone qu el
Estado Ecuatoriano, a travs del servicio pblico de salud, brinde las facilidades
necesarias para que la legitimada activa pueda acceder mdicamente a las condiciones
necesarias para la consolidacin de su identidad sexual. Notifquese.- (nfasis fuera del
texto).
40 Constitucin de la Repblica de Ecuador, artculo 120, numeral 6: "La Asamblea Nacional tendr las siguientes atribuciones y
deberes, adems de las que determine la ley (...) 6. Expedir, codificar, reformar y derogar las leyes, e interpretarlas con carcter
generalmente obligatorio."
41 Ibd., artculo 132 numeral 1: "La Asamblea Nacional aprobar como leyes las normas generales de inters comn. Las atribuciones
de la Asamblea Nacional que no requieran de la expedicin de una ley se ejercern a travs de acuerdos o resoluciones. Se requerir
de ley en los siguientes casos: 1. Regular el ejercicio de tos derechos y garantas constitucionales."
42 Ibd., artculol33, numerales 1 y 2.- "Las leyes sern orgnicas y ordinarias. Sern leyes orgnicas: 1. Las que regulen la
organizacin y funcionamiento de las instituciones creadas por la Constitucin. 2. Las que regulen el ejercicio de los derechos y
garantas constitucionales."
43 Ibd., artculo 84: "La Asamblea Nacional y todo rgano con potestad normativa tendr la obligacin de adecuar, formal y
materialmente, las leyes y dems normas jurdicas a los derechos previstos en la Constitucin y los tratados internacionales, y los que
sean necesarios para garantizar la dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades. En ningn caso, la reforma
de la Constitucin, las leyes, otras normas jurdicas ni los actos del poder pblico atentarn contra los derechos que reconoce la
Constitucin."
Corte
Constitucional
del ecuador
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III. DECISIN
SENTENCIA
rro
(SECR^ARICrmNERAL
Razn: Siento por tal,/que la sentencia que antecede fue aprobada por el Pleno de
la Corte Constitucional, con ocho votos de las seoras juezas y seores jueces:
Francisco Buti Martnez, Wendy Molina Andrade, Tatiana Ordeana Sierra,
Marien Segura Reascos, Ruth Seni Pinoargote, Roxana Silva Chicaza, Manuel
Viteri Olvera y Alfredo Ruiz Guzmn, sin contar con la presencia de la jueza
Pamela Martnez de Salazar, en sesin del 10 de mayo del 2017. Lo certifico.
JPCH/rpsb
Corte
Constitucional
d e l ecuador
RAZN.- Siento por tal, que la sentencia que antecede fue suscrita por el seor
Alfredo Ruiz Guzmn, presidente de la Corte Constitucional, el da jueves 18 de
mayo del dos mil diecisiete.- Lo certifico.
JPCH/JDN