DERECHS HUMANOS EN OCEANIA

Oceana es un continente insular de la Tierra, constituida por Australia, Papa-Nueva

Guinea y Nueva Zelanda, as como los archipilagos coralinos y volcnicos de
Micronesia, Polinesia y Melanesia, distribuidas por el Ocano Pacfico. Comnmente el
conjunto se considera un continente.

Historia

Los primeros pobladores de esta zona fueron seres humanos modernos procedentes del
sureste de Asia.

Fernando de Magallanes descubri las Marianas y otras islas de Oceana, antes de morir
en las Filipinas. Poco despus explotaron la regin los portugueses: en 1525 descubrieron
las Carolinas y al ao siguiente Nueva Guinea. Los holandeses en 1642 recorrieron el
litoral de Australia y descubrieron Tasmania, las islas Tonga, Fiji y Bismark. Entre tanto
desde Acapulco (Mxico) y Callao (Per) partieron expediciones que hallaron numerosas
islas del Pacfico.

En el siglo XVIII, fueron los ingleses y los franceses los que exploraron la regin. Entre
1764 y 1770 los ingleses recorrieron Tait, Samor, Solomn y Nuevas Hbridas. James
Cook entre 1768 y 1779 lleg a las Islas de la Sociedad, Nueva Zelanda, Las Marquesas,
Nuevas Hbridas y Hawaii. Los franceses exploraron las islas simultneamente con los
ingleses. Todos estos viajes determinaron el reparto de Oceana entre Gran Bretaa,
Francia y EE.UU.

Geografa

Los territorios de Oceana se extienden desde el sureste de Asia por el Ocano Pacfico
hacia Amrica. dando lugar a una nueva civilizacion

Demografa

Esta regin es la menos poblada del mundo (si exceptuamos la Antrtida). La poblacin
es heterognea, ya que se hallan los descendientes de europeos como los britnicos y otras
inmigraciones europeas, los indgenas pertenecientes a diferentes ramas como los
polinesios, melanesios, micronesios, papes etc. los mestizos, y una minora de negros y
mulatos.
Lenguas

La lengua ms hablada es el ingls, seguido del francs, y en algunas islas principalmente

pertenecientes a la soberana chilena se habla el espaol como en la Isla Sala y Gmez, e
Isla de Pascua. Las lenguas indgenas se han conservado en sus diferentes y especialmente
bonitos dialectos.

Religin

Predomina el protestantismo, seguido del catolicismo, como tambin los ritos y creencias
de los indgenas.

2. LISTADO CON LOS PASES DE OCEANA EN ORDEN ALFABTICO (con

su respectivo nombre oficial)

1. Australia (Mancomunidad de Australia)

2. Fiyi (Repblica de Fiyi)

3. Islas Marshall (Repblica de las Islas Marshall)

4. Islas Salomn (Islas Salomn)

5. Kiribati (Repblica de Kiribati)

6. Micronesia (Estados Federativos de Micronesia)

7. Nauru (Repblica de Nauru)

8. Nueva Zelanda (Nueva Zelanda)

9. Palaos (Repblica de Palaos)

10. Papa Nueva Guinea (Estado Independiente de Papa Nueva Guinea)

11. Samoa (Estado Independiente de Samoa)

12. Tonga (Reino de Tonga)

13. Tuvalu (Tuvalu)

14. Vanuatu (Repblica de Vanuatu)

1.- Australia (Mancomunidad de Australia). -

Australia es el nico pas occidental que no ha aprobado una norma jurdica declarativa
de derechos. Esta excepcionalidad australiana es relativamente reciente, por cuanto
varios pases igualmente inspirados en la tradicin poltico-jurdica britnica han
adoptado diversas normas de proteccin de derechos humanos en las ltimas dcadas. El
debate sobre la adopcin de una declaracin de derechos no es nuevo en la historia
australiana. Sin embargo, en la ltima dcada este debate se ha avivado tanto por
determinados episodios concretos de gran impacto meditico como por la mayor
movilizacin social y preocupacin acadmica sobre la materia. A pesar de que la
concrecin final del debate est an en duda, las perspectivas que el mismo ha ido
adoptando recientemente resultan sumamente interesantes y en parte sorprendentes desde
nuestra perspectiva jurdica. En cualquier caso, su especificidad y el hecho de que la
misma se produzca en un pas de estructura territorial compleja otorgan mayor inters a
su estudio. En este artculo pretendemos exponer el estado actual del debate australiano
en su contexto comparado. Para ello, presentaremos en primer lugar la proteccin jurdica
de los derechos en Australia, estudiaremos despus los modelos comparados que sirven
de referencia principal y finalizaremos con el anlisis de lo que se perfila como un futuro
modelo australiano de proteccin y de las dificultades jurdicas que derivan del mismo.

2. El sistema constitucional australiano y los derechos fundamentales

2.1. El origen del sistema poltico australiano Australia tiene su origen en un conjunto de
colonias britnicas establecidas a partir de 1788. La primera colonia designada como tal
fue Nueva Gales del Sur, a la que seguiran cronolgicamente las de Tasmania (1825),
Australia Occidental (1829), Australia del Sur (1836), Victoria (1851) y Queensland
(1859). La historia poltica australiana seguira una lnea paralela a la de otras posesiones
britnicas, pero el ms claro paralelismo puede establecerse con Canad. No en vano, el
autogobierno de las colonias australianas emergera a mediados del siglo XIX, siguiendo
el camino abierto por Nova Scotia en 1847. Las colonias de la Amrica del Norte britnica
(excluida Terranova) se organizaran en 1867 de acuerdo a un pacto federal, imitado por
Australia en 1900, cuando las seis colonias existentes decidieron establecer un nuevo
sujeto poltico, la Commonwealth of Australia, regulado por una Constitucin, que es la
actualmente vigente. Su acceso a la condicin de Dominio como entidad.
autnoma dentro del Imperio Britnico se configurara en las dos primeras dcadas del
siglo XX. Ser el Estatuto de Westminster de 1931, que no entrara en vigor para Australia
hasta 1939, el que consolidara una situacin jurdica de cuasi-independencia. Esto, no
obstante, y al igual que en el caso de Canad, los ltimos lazos jurdicos entre Australia
y el Reino Unido no se extinguieron definitivamente hasta los aos ochenta del pasado
siglo con la aprobacin de las Australia Acts por los parlamentos de Londres, Canberra y
de cada uno de los estados australianos. Con ello, el sistema constitucional rompa
definitivamente todo residuo de dependencia respecto del Reino Unido y repatriaba
todos sus poderes constitucionales. Australia y Canad tambin muestran un indudable
paralelismo en el mantenimiento de un sistema de gobierno tpicamente britnico, la
jefatura de Estado en comn con el Reino Unido y la estructura federal del pas, con un
nmero relativamente bajo de entidades territoriales (6 estados y 2 territorios en Australia
(4) frente a 10 provincias y 3 territorios en Canad). En ambos casos la Federacin ha
experimentado un progresivo reforzamiento de sus poderes, sobre todo a partir de la
Segunda Guerra Mundial.

2.2. Los derechos en la redaccin de la Constitucin de 1900

Desde una perspectiva de anlisis constitucional, la excepcionalidad australiana ms

notable es la ausencia de una tabla o declaracin de derechos comparable a la de cualquier
pas democrtico. La Constitucin de 1900 no incluye un listado de derechos ni mucho
menos de sus garantas, y los variados intentos por incorporar derechos a la Constitucin
o al Derecho constitucional de Australia han acabado en sendos fracasos. La discusin
sobre la conveniencia de introducir derechos en la Constitucin de 1900 no estuvo
totalmente ausente de los debates constituyentes. De hecho, el representante de Tasmania
Andrew Inglis Clark realiz una propuesta en este sentido que fue, sin embargo,
derrotada. Debe recordarse que para entonces los norteamericanos disponan ya de un
elenco de derechos constitucionalmente garantizados y que los jueces estadounidenses
llevaban dcadas protegiendo los mismos. Las razones por las cuales los constituyentes
australianos no quisieron introducir una tabla de derechos en la Constitucin son diversas
y responden a la cultura poltica australiana de aquel momento. No puede olvidarse que
Australia era entonces un conjunto de colonias britnicas modeladas de acuerdo al sistema
de Westminster. La mayor parte de los redactores de la Constitucin entendan que era
ms adecuado dejar la proteccin de los derechos en el mbito del common law y
mantener el principio bsico de la supremaca del parlamento . Otra razn poderosa para
explicar la ausencia casi total de derechos es el hecho de que la Constitucin australiana
no pretenda regular las relaciones entre el poder pblico y el pueblo. Su cometido
principal era el establecimiento de una federacin entre las colonias, organizando las
instituciones y competencias de la nueva entidad , y dejando para los estados las
relaciones directas con sus ciudadanos. Por otro lado, la Constitucin australiana de 1900
no estaba creando un Estado totalmente independiente y las normas estatutarias del Reino
Unido que haban garantizado derechos secularmente, como la Carta Magna o el Bill of
Rights de 1688, seguiran estando presentes y sirviendo de alguna manera de lmite al
Derecho australiano. La Constitucin de Estados Unidos fue modelo de inspiracin para
los constituyentes australianos pero no tanto en cuestin de derechos, cuanto en la
separacin de poderes y en la estructura territorial. Al mismo tiempo, es crucial entender
la diferente experiencia histrica que representan los Estados Unidos, por un lado, y
Australia, Nueva Zelanda o Canad, por el otro. En el modelo estadounidense, la
Constitucin se traz despus de una guerra de independencia legitimada en la defensa
de unos derechos bsicos frente a un supuesto abuso injustificado del poder britnico. Sin
embargo, ni en Australia ni en las otras colonias britnicas citadas se haba vivido una
experiencia reciente de tirana, ni la necesidad de controlar la supremaca del legislativo.
En este sentido, el establecimiento de la federacin no marca una ruptura abrupta con el
pasado ni la voluntad de cuestionar la capacidad del parlamento de legislar en cualquier
materia, incluidos los derechos.

2.3. La proteccin actual de los derechos en Australia

La proteccin jurdica actual de los derechos en Australia puede ser definida como
fragmentaria y desigual. Por un lado, Australia se enorgullece de una larga tradicin
democrtica y de un compromiso poltico con los derechos humanos. Por otra parte, en el
plano jurdico sigue faltando un instrumento relevante de proteccin o un sistema
mnimamente articulado que proteja los derechos que la mayor parte de los pases
democrticos tienden a garantizar constitucionalmente. Australia carece de un listado
cerrado de derechos protegidos y su proteccin jurdica se articula a travs de
instrumentos o tcnicas diferentes. En este sentido, puede distinguirse entre la proteccin
que ofrece el propio texto constitucional y la que se contiene en otros productos
normativos. Proteccin de derechos por la propia Constitucin Si bien la Constitucin
australiana no contiene una tabla de derechos, ello no supone que los derechos estn
totalmente ausentes de su texto. En el Derecho constitucional australiano se diferencia
entre los derechos expresamente recogidos por la Constitucin federal (express
guarantees) y los derechos implcitos en la misma (implied guarantees). En efecto, por
varias razones, unos pocos derechos fueron en su momento constitucionalizados, si bien
su dispersin a lo largo del texto deja manifiesta la falta de sistematicidad de este
reconocimiento y garanta. Otros derechos constitucionales han sido identificados como
implcitamente contenidos en la Constitucin, aunque el texto literal no aluda a ellos
expresamente. Por lo que se refiere a los derechos explcitos, debe notarse que la mayor
parte de las provisiones de la Constitucin que limitan el poder legislativo se dirigen
solamente al parlamento federal y no a los de los Estados miembros.

Los derechos expresamente recogidos en la Constitucin de 1900 son los siguientes:

a) El derecho al voto. Segn el artculo 41 de la Constitucin federal, ningn

adulto que haya adquirido el derecho al voto en los parlamentos estatales puede
ver restringido su derecho al sufragio en las elecciones federales.
b) El derecho a una compensacin econmica por la expropiacin. El artculo 51.31
reconoce como competencia federal la adquisicin de propiedad en sus justos
trminos (on just terms) a cualquier persona o estado por cualquier motivo
respecto del cual el Parlamento federal tiene competencia para aprobar leyes.
c) El juicio ante jurado. Segn el artculo 80, los juicios sobre ofensas contra la
legislacin federal deben realizarse ante jurado y en el estado en el que la presunta
ofensa fuera cometida.
d) El derecho a la libertad de comercio y movimiento de bienes entre estados, tanto
por tierra como por mar, recogido en el artculo 92.
e) La libertad de religin. El artculo 116 previene el establecimiento oficial de
ninguna religin por parte de la Federacin, la imposicin de cualquier
observancia religiosa, la prohibicin del libre ejercicio de cualquier religin, y la
exigencia de pruebas o requisitos de contenido religioso para el acceso a cualquier
posicin o cargo pblico.
f) El derecho a la no discriminacin de los nacionales residentes en un estado ajeno
al suyo, previsto en el artculo 117. Como puede comprobarse, el listado de
derechos contemplados expresamente en la Constitucin es no slo reducido, sino
tambin asistemtico. La ausencia total de otro tipo de derechos o garantas
fundamentales ha llevado a los intrpretes del texto constitucional a buscar en el
mismo una proteccin implcita de las mismas. Se ha desarrollado as una teora
paralela sobre los derechos constitucionales implcitos, inicialmente originada en
el sistema canadiense (11). En Australia, su primera formulacin en sede judicial
fue abanderada por el magistrado Murphy en los aos setenta y ochenta, pero no
conseguira el apoyo de una mayora del Tribunal Superior (12) hasta los aos
noventa, bajo la presidencia del magistrado Mason. Este cambio producido en el
Tribunal Superior en los aos noventa fue producto de la concurrencia de un grupo
de magistrados activos, determinados casos paradigmticos y nuevos argumentos
presentados por un nmero creciente de grupos de presin para la mejora de los
derechos . El logro ms destacado en aquella poca fue el reconocimiento de que
la libertad de expresin (o comunicacin) poltica se halla implcita en los
artculos de la Constitucin que establecen los principios de gobierno responsable
y representativo. As lo seal el Tribunal en dos casos resueltos en 1992 . En los
mismos, el Tribunal declar invlida una ley federal que intentaba restringir la
emisin de publicidad poltica, por ser inconsistente con el modelo de gobierno
representativo establecido en la Constitucin y con el consiguiente derecho
implcito a la libertad de comunicacin en cuestiones polticas. En dos casos
posteriores , el Tribunal apareci dividido sobre la extensin del derecho implcito
a la comunicacin poltica, pero en Lange , fue otra vez unnime afirmando una
libertad de comunicacin poltica, aunque sin insistir en su naturaleza de derecho
individual, sino ms bien como una limitacin del poder legislativo. Las otras
libertades implcitas que han sido sealadas por el Tribunal Superior corresponden
al derecho a un juicio justo (right to procedural fairness), implcito en el captulo
II de la Constitucin ; el derecho a la buena administracin del poder judicial y el
derecho al voto . Por ltimo, dos de los magistrados del Tribunal (Justices Deane
y Toohey) llegaron a sealar la existencia de un derecho a la igualdad , si bien su
posicin fue minoritaria. La poca de reconocimiento de derechos implcitos
corresponde fundamentalmente a la primera mitad de los aos noventa y dio lugar
a una considerable corriente de criticismo a la labor del Tribunal, que fue
considerada como activismo judicial, cuando no abuso de poder directamente.
Las crticas recibidas pudieron afectar a la audacia del Tribunal, pero sobre todo
 lo hicieron los nuevos nombramientos de magistrados tras el acceso al poder del
gobierno liberal-nacional de John Howard en 1996. Ello derivara en un cambio
de la jurisprudencia del Tribunal. As, en Kruger , el Tribunal no acept la
presunta violacin de un derecho implcito a la libertad personal de los aborgenes
que haban sido robados (stolen generation) de sus familias en dcadas
anteriores, si bien la decisin fue muy ajustada. Del mismo modo, en McGinty ,
el Tribunal seal que el principio del voto igual (one vote one value) no poda
ser invocado como principio constitucional para cuestionar las diferencias en el
tamao de las circunscripciones electorales de Australia Occidental. La doctrina
jurisprudencial de los derechos implcitos sigue viva y puede ser aplicada
ocasionalmente, pero su potencialidad parece haber quedado seriamente limitada
respecto a lo que los primeros aos noventa pudieron dar lugar a pensar.

Conclusin.

En cualquier caso, el debate sobre la adopcin de una tabla de derechos no es nuevo en

el contexto australiano. A pesar de la relevancia jurdica de la discusin en el momento
actual, pueden identificarse en el pasado cinco intentos de incorporacin de una norma
protectora de los derechos. Dos de ellos aspiraban a producir una reforma de la
Constitucin y los otros tres buscaban la aprobacin de leyes de proteccin de los
derechos civiles y polticos.

A pesar de estos fracasos, el tema no ha decado, y se encuentra otra vez en el centro del
debate poltico y jurdico australiano. El Gobierno liberal de Howard present en 2004
un National Human Rights Action Plan, en el que se reafirmaba el compromiso de
Australia con la proteccin y promocin de los derechos humanos. Sin embargo, los
partidos de la coalicin liberal-nacional se vienen mostrando ms bien reacios a cualquier
cambio normativo sustancial en la materia. Por el contrario, el partido laborista prometi
en la campaa electoral de 2007 realizar un proceso de consulta sobre la cuestin.
Coincidiendo con el 60 aniversario de la Declaracin Universal de Derechos Humanos,
el ministro de Justicia, Frobert McClelland, anunci que se instituira un comit ad hoc,
presidido por el catedrtico de Derecho Frank Brennan. El Comit realizo una ingente
labor de consulta que concluy con la elaboracin de un extenso informe final, remitido
oficialmente el 30 de septiembre de 2009
A su vez, el bloqueo en la adopcin de cualquier iniciativa normativa a nivel federal ha
provocado una dinmica de traslacin a los estados del mismo debate. Sea por la
percepcin de la insuficiente proteccin de los derechos o por la intencin de incidir en
el debate federal, lo cierto es que la discusin sobre la adopcin de normas protectoras de
derechos en Australia prolifera hoy tambin en el plano interno de los diferentes estados
y territorios australianos. As, en los ltimos aos se han desarrollado comisiones de
consulta sobre cmo proteger mejor los derechos humanos en seis jurisdicciones distintas.
Las primeras encuestas fueron las establecidas en Queensland en 1998 y Nueva Gales del
Sur en 1999, y conducidas por comits parlamentarios. En los dos casos la recomendacin
final de los comits fue la de no adoptar ninguna norma jurdica especfica, aunque s
otras medidas destinadas a proteger y promover los derechos humanos. Por el contrario,
los procesos de consulta establecidos en el ACT en 2002, y en los estados de Victoria en
2005, Tasmania en 2006 y Australia Occidental en 2007, fueron liderados por comisiones
independientes. Todas ellas recomendaron la adicin de una norma jurdica especfica
para la proteccin de los derechos humanos. En el caso del ACT y de Victoria ello dio
lugar a la aprobacin de las normas ya referidas. Australia Occidental y Tasmania, por su
parte, no han adoptado por el momento ninguna iniciativa jurdica al respecto. Ni en el
Territorio del Norte ni en Australia del Sur se ha establecido ninguna comisin de
consulta equiparable a las anteriormente citadas.