UNIVERSIDADCATLICAANDRSBELLO

DIRECCINGENERALDELOSESTUDIOSDEPOSTGRADO
READEDERECHO
ESPECIALIDADENCIENCIASPENALESYCRIMINOLGICAS

REFERENTES TERICOS Y JURDICOS QUE CONLLEVAN A

LA RESPONSABILIDAD PENAL POR MALA PRAXIS MDICA
EN VENEZUELA

ProyectoTrabajoEspecialdeGrado
presentadocomorequisitoparcialparaoptar
alGradodeEspecialistaenCienciasPenalesy
Criminolgicas.

Autor:CarlosLeninFigueraCardozo

Asesor:Abg.MohsenBassim

Caracas,juniode2009


UNIVERSIDAD CATLICA ANDRS BELLO

DIRECCIN GENERAL DE LOS ESTUDIOS DE POSTGRADO
REA DE DERECHO
ESPECIALIDAD EN CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLGICAS

APROBACIN DEL ASESOR

En mi carcter de Asesor del Trabajo Especial de Grado, presentado

por el ciudadano Abogado Carlos Lenin Figuera Cardozo, para optar al

Grado de Especialista en Ciencias Penales y Criminolgicas, cuyo ttulo es:

REFERENTES TERICOS Y JURDICOS QUE CONLLEVAN A LA

RESPONSABILIDAD PENAL POR MALA PRAXIS MDICA EN

VENEZUELA; considerando que dicho Trabajo rene los requisitos para ser

sometido a la evaluacin por parte del jurado examinador que se designe.

En la Ciudad de Caracas, a los _______ das del mes de ________

de 2009

_________________________________

Abg. Mohsen Bassim

C.I. _____________
ii

Dedicatoria

A mi dios, que me ha dado la luz y

fortaleza para culminar estos estudios,

A mis padres, Carmen y Carlos, que con

sus constantes palabras de incentivo,
sembraron en mi la voluntad del estudio,

A mi esposa Tibisay, que con su

comprensin me brind apoyo para lograr
esta meta.

A mis queridos hijos, Mara y Carlitos,

incentivo permanente y aliento de mi vida, por
el sacrificio del tiempo que no pudimos
compartir, en el trascurso de este camino que
nos toc recorrer.

A todos gracias.

iii
 NDICE GENERAL

Pg.

APROBACIN DEL ASESOR .......................................................... ii

DEDICATORIA .................................................................................... iii

LISTA DE SIGLAS ............................................................................ vii

RESUMEN ......................................................................................... viii

INTRODUCCION ................................................................................. 1

CAPTULO I EL PROBLEMA .........................................................

Planteamiento del Problema ............................................................. 1

Objetivos de la Investigacin .............................................................. 10

General ....................................................................................... 10

Especficos ................................................................................. 10

Justificacin e Importancia ................................................................... 10

Aspectos ticos ................................................................................... 13

CAPTULO II REVISIN DE LA BIBLIOGRAFA ........................... 14

Antecedentes ....................................................................................... 14

Del Problema .............................................................................. 14

iv
 De la Investigacin ..................................................................... 16

Fundamentos Tericos ....................................................................... 19

Fundamentos Legales ......................................................................... 37

Definicin de Trminos Bsicos .......................................................... 58

CAPTULO III METODOLOGA ...................................................... 32

Tipo de Investigacin ......................................................................... 61

Nivel de Investigacin ........................................................................ 61

Tcnicas e Instrumentos .................................................................... 62

Anlisis e Interpretacin de la Informacin ........................................ 64

Factibilidad ....................................................................................... 65

CAPTULO IV ANALISIS E INTEPRETACIN DE LA

INVESTIGACIN................................................................................. 66

CAPTULO V CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

Conclusiones ....................................................................................... 66

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS .................................................. 68

v
 LISTA DE SIGLAS

C.R.B.V : Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela

C.O.P.P: Cdigo Orgnico Procesal Penal

C.P: Cdigo Penal

L.E.M : Ley de Ejercicio de la Medicina

C.D.M: Cdigo de Deontologa Mdica

T.S.J: Tribunal Supremo de Justicia

vi
 NIVERSIDAD CATLICA ANDRS BELLO
DIRECCIN GENERAL DE LOS ESTUDIOS DE POSTGRADO
REA DE DERECHO
ESPECIALIDAD EN CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLGICAS

REFERENTES TERICOS Y JURDICOS QUE CONLLEVAN A LA

RESPONSABILIDAD PENAL POR MALA PRAXIS MDICA EN
VENEZUELA

Autor: Carlos Lenin Figuera C.

Asesor: Abg. Mohsen Bassim
Ao: 2009

RESUMEN
El tema objeto de investigacin es de gran relevancia y actualidad en la sociedad,
pues constituye uno de los temas mas comentados a diario y reseados por los medios de
comunicacin: La mala praxis medica y de equipos de salud, asunto de gran notabilidad,
especialmente en el marco de los derechos fundamentales de la persona humana, como es
el derecho a la vida y el derecho a la salud, reconocidos taxativa e inequvocamente en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. A travs del mismo se pretende dar
un aporte, en el sentido de condensar en una investigacin el aspecto penal derivado de la
mala praxis mdica, entendida como la afeccin que sufre el ser humano, ya sea
ocasionando la prdida de la vida, de la salud; orgnica o mental, la disminucin de la
calidad de vida; como consecuencia de resultados no previstos en la actividad del medico, ni
consentidos por el paciente, bien sea derivado de actuaciones subjetivas del sujeto activo:
Dolosas o culposas; negligencia, imprudencia, impericia, inobservancia de leyes o
reglamentos. Para ello se realiz una investigacin de tipo documental, con un nivel
descriptivo, utilizando como tcnica la observacin documental, y como procedimiento el
Anlisis de Contenido los cuales ameritaron una revisin rigurosa y exhaustiva de
jurisprudencias, textos y documentos, obteniendo como conclusin que en Venezuela existe
un ordenamiento jurdico extenso Cdigos, Leyes, que recogen lo expresado en el Mandato
Constitucional, y que le han permitido al Ministerio Pblico iniciar las averiguaciones en torno
a la mala praxis mdica y abrirse las puertas para una reparacin o compensacin del dao
ocasionado.

Descriptores: Mala Praxis Mdica, Responsabilidad Penal, Procedimiento Penal para

establecer la responsabilidad Penal por mala praxis mdica

vii
 INTRODUCCION

La mala praxis mdica o de equipos de salud es un problema que a

partir de la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana

de Venezuela, ha adquirido una nueva dimensin, toda vez que la persona al

conocer el alcance de los derechos humanos, proclamados como valores

superiores, tiene la certeza de que cualquiera reclamacin que afecte el

derecho a la vida, su integridad fsica, sicolgica o moral puede ser

procesada.

De acuerdo a Contreras (2006), existe Mala praxis, cuando:

... se provoque un dao en el cuerpo o en la salud de la

persona humana, sea este dao parcial o total, limitado en el
tiempo o permanente, como consecuencias de un accionar
profesional realizado con imprudencia o negligencia, impericia en
su profesin o arte de curar o por inobservancia de los
reglamentos o deberes a su cargo con apartamiento de la
normativa legal aplicable.

En este sentido la mala praxis mdica ha sido blanco propicio para el

reclamo de pacientes que se sienten afectados por una actuacin

considerada como lesiva a sus intereses en lo intrnseco de la persona.

El gremio mdico en su despertar de conciencia, tambin alerta a sus

miembros invitndolos a que vean con cuidado sus actuaciones por las

implicaciones que para ellos puede generarle una actuacin considerada

mala praxis mdica

1
 Es propsito de la presente investigacin determinar y establecer lo que

desde el punto de vista jurdico se considera como mala praxis mdica, e

identificar cules son los derechos de los pacientes, as como las

obligaciones a los mdicos y equipos de salud, en cuanto a la atencin y

tratamiento del paciente.

Dado lo delicado del tema, la investigacin se realiz dentro de los

aspectos y valores impartidos por la Universidad Catlica Andrs Bello, como

investigacin documental, la cual estuvo orientada a la obtencin de toda la

informacin accesible que permitiera confrontar los diversos criterios de

investigadores (mdicos, legistas, bioeticistas y por supuesto lo referido al

aspecto jurdico del tema, que son los que permitirn sealar la mala praxis

como dolosa o culposa.

El trabajo como tal se estructur de la siguiente manera:

Captulo I. El Problema, el planteamiento y su formulacin, que

devienen en las preguntas de investigacin, las cuales dieron origen a los

objetivos que se plante el autor para darle solucin al problema. Tambin se

incluye la justificacin para realizar la investigacin.

Captulo II. Contiene la revisin de la literatura que procur la base

terica para sustentar el tema investigado.

2
 Captulo III. En este captulo se presenta la Metodologa utilizada para

la realizacin del trabajo, diseo y nivel de la investigacin, tcnicas e

instrumentos de recoleccin y anlisis de los datos.

Captulo IV: Se presentan en esta parte del trabajo, el anlisis de los

referentes tericos, jurisprudenciales y doctrinales que dan valor a la

investigacin, as como diferentes sentencias dictadas por tribunales

venezolanos en casos donde se ventilaba lo relativo a mala praxis mdica.

Captulo V: Es el cuerpo de las conclusiones derivadas de todo el

trabajo, que representa el logro de los objetivos de investigacin.

3
 CAPTULO I

EL PROBLEMA

Planteamiento del Problema

La mala praxis de equipos de salud, ha suscitado en el pas un problema

que desafortunadamente no ha encontrado una respuesta concreta, sobre

todo si se toma en cuenta el acelerado desarrollo y evolucin de tecnologas

cientficas que se aplican al rea de la salud, cuya dinmica implica la

necesaria preparacin y actualizacin constante de los operadores (los

profesionales de la medicina) a fin de poder darle el uso apropiado a los

nuevos equipos y tecnologa que se van incorporando al sistema.

Sealan Hernndez y Maneiro (2001) que en los ltimos aos, el

gremio de los mdicos se ha visto impactado por diversos y sonados casos

que ponen en evidencia lo delicado del ejercicio profesional de la medicina

(p. 112), y es que en muchas ocasiones los mdicos desconocen las

implicaciones legales del ejercicio de esta profesin.

Son muchos los casos ocurridos en el pas en los cuales se refiere

que un paciente ha resultado con lesiones o prdida de la vida sin que se

haya podido determinar objetivamente de quien es la responsabilidad penal;

si del mdico tratante, del cirujano, del anestesilogo, del internista, del
4
equipo de enfermeras, del centro mdico, de las empresas fabricantes y

suministradoras de equipos mdicos, o bien de los laboratorios

farmacuticos. Casos que han propiciado la generacin de desconfianza

en la profesin mdica y el sistema de salud, pues resulta sumamente

preocupante como muchas veces los particulares afectados invocan casos

de mala praxis mdica generndose una progresiva judializacin del ejercicio

de la medicina, an cuando no siempre se encuentra una respuesta

adecuada para el establecimiento de las respectivas responsabilidades.

La ausencia de respuesta puede ser ocasionada por deficiencia o falta

de conocimientos tcnicos cientficos de los responsables de la investigacin

penal, por la solidaridad gremial de los encargados de determinar

tcnicamente la mala praxis como peritos dentro del proceso judicial, o bien

por desidia de los administradores de justicia.

Los casos que pueden tratarse como mala praxis, en principio lo

hacen conocer los familiares del afectado directamente, quienes en primer

lugar y ante una situacin dolorosa e inesperada se dirigen a reclamar ante

el presunto responsable y al no encontrar una respuesta comprensible para

ellos, acuden a las autoridades de los centros mdicos quienes en primer

momento tienen la obligacin de iniciar internamente la averiguacin sobre la

situacin particular, que tambin (a veces) se convierte en un hecho

noticioso cuando es reseado por los medios de comunicacin para llamar la

5
atencin de la autoridad pblica competente que le corresponde actuar en

estos casos, el Ministerio Pblico.

En esta instancia y despus de una investigacin probablemente

inadecuada e ineficiente se solicita el sobreseimiento de la causa por no

hallarse elementos de conviccin que demuestren la comisin del delito o la

responsabilidad del imputado, pues no se sabe en que punto de la atencin

o el tratamiento mdico se origin el problema, o cual de los mdicos que

trat al paciente pudo haber incidido en las consecuencias. En la revisin de

las actuaciones de los Tribunales de la Repblica sobre los juicios por mala

praxis mdica, se encuentran decisiones que hacen evidente el grado de

desconocimiento, irresponsabilidad, e inobservancia de las leyes que regulan

la materia, desfavoreciendo la obligacin principal que tienen los jueces en

relacin al cumplimiento de los derechos y garantas constitucionales, entre

estos el fundamental, Derecho a la vida.

El tema de mala praxis y el subsiguiente establecimiento de la

responsabilidad penal, se viene desarrollando no slo con respecto a los

mdicos, sino en con otras profesiones relacionadas con la salud, como:

farmaceutas, centros de esttica, medicina alternativa, naturista, quienes en

las recomendaciones que hacen a sus pacientes y clientes, muchas veces

invaden la esfera de otras reas del conocimiento para las que no estn

facultados.

6
 Mencin aparte merece el caso tan de moda de las cirugas

ambulatorias, muchas veces realizadas por cirujanos plsticos, quienes a fin

de reducir costos clnicos sacrifican la seguridad y las reglas mnimas de

asepsia con las que deben contar sus pacientes en estas intervenciones.

Como antecedente a esta realidad, se observa que Venezuela es

relativamente joven en cuanto a la elevacin del nivel acadmico de su

poblacin y la profesionalizacin en el rea de salud, igualmente en cuanto a

la actualizacin de equipos mdicos modernos, lo cual ocasionaba que en

aos pasados fuese sumamente difcil el establecimiento de responsabilidad

de algn mdico por mala praxis, ya que igualmente era evidente la falta de

peritos y tcnicos especializados en la determinacin de una inadecuada

actuacin de un galeno o de un equipo de salud.

Para profundizar el estudio de la realidad descrita es necesario;

conceptualizar y delimitar el marco jurdico aplicable a esta temtica y los

sujetos involucrados. En tal sentido Contreras Zambrano (2006)1 citando a

Gutirrez H, e Iraola L. en la parte motiva de la sentencia de un juicio por

mala praxis mdica, seala que existir Mala Praxis en el rea de la Salud:

cuando se provoque un dao en el cuerpo o en la salud de la

persona humana, sea este dao parcial o total, limitado en el
tiempo o permanente, como consecuencia de un accionar

1
Sentencia de fecha 27/03/06. Expediente 7996. Juzgado Segundo de Primera Instancia en
lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del Estado Mrida.

7
 profesional realizado con imprudencia o negligencia, impericia en
su profesin o arte de curar o por inobservancia de los
reglamentos o deberes a su cargo con apartamento de la
normativa legal aplicable. (Contreras 2006, parte motiva.
Expediente 7996.
Como se puede observar este concepto comprende la Mala Praxis

Culposa, es decir la referida al que ha obrado con imprudencia, negligencia,

con impericia de su profesin arte o industria o por inobservancia de

reglamentos, rdenes e instrucciones, la cual puede desencadenar en la

muerte o una lesin en la salud de la persona.

El concepto no incluye la Mala Praxis Dolosa; es decir la causada con

intencin del agente, por ejemplo: el caso de un mdico que realice una

intervencin quirrgica a sabiendas que no es necesaria, con el slo nimo

de lucrarse, y esta operacin cause un mal a la salud o extinga la vida del

paciente. A los fines del problema en estudio, se hace necesario, entonces,

diferenciar la culpa del dolo, pues mientras en la culpa el acto daoso es

voluntario, consciente, pero sin intencin; en el dolo existe un elemento

subjetivo diferenciador que es la Intencionalidad del acto cometido y el

resultado obtenido.

Por otra parte, el juez cita a los mismos autores cuando define la

Culpa y refiere que sta comprende los siguientes conceptos, a saber:

a) Imprudencia: La imprudencia es entendida como falta de tacto,

de mesura, de la cautela, precaucin, discernimiento y buen juicio
debidos, por parte del profesional de la salud.
b) Negligencia: Es entendida como la falta de cuidado y abandono
de las pautas de tratamiento, asepsia y seguimiento del paciente,
8
 que estn indicadas y forman parte de los estudios en las
profesiones de la salud.
c) Impericia: Est genricamente determinada por la insuficiencia de
conocimientos para la atencin del caso, que se presumen y se
consideran adquiridos, por la obtencin del ttulo profesional y el
ejercicio de la profesin.
d) Inobservancia de los Reglamentos y/o Apartamiento de la
Normativa Legal Aplicable: El ejercicio de la Medicina, la
Odontologa y las actividades de colaboracin profesional de la
salud. (Contreras 2006, parte motiva. Expediente 7996)

Ejemplificando los conceptos anteriores, la imprudencia se observa

cuando un mdico que interviene en dos operaciones al mismo tiempo; la

Negligencia ocurre cuando el equipo de salud o el mdico no toman las

precauciones debidas, que se supone deben conocer; la Impericia, cuando

se ejecutan procedimientos mdicos sin el debido conocimiento sobre el

mismo; la Inobservancia de los Reglamentos y rdenes e instrucciones:

referidas a la Ley Orgnica de la Salud, Ley del Ejercicio de la Medicina,

Cdigo de Deontologa Mdica, y se hace necesario precisar los reglamentos

internos de los hospitales y clnicas, de la asepsia de los quirfanos y definir

la existencia de normativas que reglamenten la actuacin de otros equipos

de salud, y otras normas sanitarias aplicables.

Cuando un paciente ingresa a un Centro de salud o desde que

comienza la atencin de un paciente se origina una obligacin legal, nace

una relacin de obligatorio cumplimiento y de esa manera surgen los

derechos y obligaciones de las partes, el derecho del paciente a recibir la

9
atencin debida y la obligacin de los profesionales de la salud a prestrsela

y como es lgico se deriva tambin el derecho del profesional de la salud a

recibir una contraprestacin por sus servicios.

La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV) en

consonancia con los postulados modernos sobre derechos humanos, ha

recogido en su texto normas claras y explicitas, destinadas a garantizar estos

derechos; Derecho a la Vida y la Salud como Derechos fundamentales, al

respecto establece:

Son atribuciones del Ministerio Pblico:

Garantizar en los procesos judiciales el respeto de los

derechos y garantas constitucionales, as como de los
tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos por
Venezuela ()
3. (...) Ordenar y dirigir la investigacin penal de la
perpetracin de los hechos punibles para hacer constar su
comisin con todas las circunstancias que puedan influir en la
calificacin y responsabilidad de los autores o autoras y dems
participantes, as como el aseguramiento de los objetos
activos y pasivos relacionados con la perpetracin.
4. Ejercer en nombre del Estado la accin penal en los casos
en que para intentarla o perseguirla no fuere necesario
instancia de parte, salvo las excepciones establecidas en la
ley (CRBV, Artculo 285)

El artculo anteriormente transcrito se puede concatenar con el Artculo

118 del Cdigo Orgnico Procesal Penal (COPP), que expresa: . La

proteccin y reparacin del dao causado a la vctima del delito son objetivos

10
del proceso penal. El Ministerio Pblico est obligado a velar por dichos

intereses (COPP, Artculo 118)

De manera tal que puede darse por determinado que la responsabilidad

penal derivada de la mala praxis, por ser delitos de accin pblica

corresponde al Estado intervenir en el seguimiento y hacer que se compense

a la victima por el dao causado, por cuanto afectan derechos humanos

fundamentales, referentes a la vida y a la salud; en tal sentido corresponde al

Ministerio Pblico dirigir las actuaciones encaminadas a el establecimiento de

los mismos y a la determinacin de sus culpables, para que as pueda

lograrse la reparacin del perjuicio causado. El establecimiento de la

responsabilidad penal por mala praxis mdica y de equipos de salud,

constituye un problema cuando existen deficiencias en el manejo de la

terminologa tcnica cientfica referida al tema, siendo esta una dificultad a

superar al estudiar los casos particulares.

Asimismo, el hecho de que la normativa que rige la materia se

encuentra dispersa, tal como ocurre en la literatura cientfica de las diferentes

reas del derecho, lo cual evidentemente dificulta su manejo; a esta situacin

se debe sumar la falta de preparacin especializada de los operadores de

justicia en materias que brinden un conocimiento ms especfico que les

permita investigar y determinar eficazmente la responsabilidad penal por

mala praxis mdica y de equipos de salud.

11
 La situacin planteada debe ser necesariamente resuelta en el tiempo,

de lo contrario conllevara a la profundizacin de una situacin de injusticia en

la cual se estara desencadenando una fatal e impune violacin a los

derechos humanos fundamentales: el derecho a la vida y el derecho a la

salud.

Por otra parte, se estara beneficiando una grave situacin de

impunidad que afectara directamente a la poblacin, con el agravante de

propiciar el desarrollo de prcticas irresponsables en materia de salud, todo

ello en la se traducira en la prdida de este derecho de carcter

fundamental.

En este punto resulta de gran importancia recoger en un solo

documento toda la normativa dirigida a comprender cuando se est ante una

situacin de mala praxis mdica, a poderla determinar mediante la aplicacin

de los procedimientos indagatorios necesarios lo que incluye disposiciones

generalmente desconocidas, como los reglamentos internos de clnicas y

hospitales, en cuanto a asepsia de equipos, personal mdico y quirfanos

donde se realicen intervenciones quirrgicas.

Sera conveniente tambin la capacitacin de los operadores de

justicia sobre esta temtica para mejorar su eficiencia en cuanto al

cumplimiento de tan delicada labor, como es investigar y juzgar.

En este sentido, el trabajo de investigacin est dirigido a dar

respuesta a las siguientes interrogantes

12
 Qu se entiende por mala praxis mdica y de equipos de salud?

Cules son los criterios que se utilizan de acuerdo al marco

jurdico vigente para establecer la mala praxis mdica y de equipos de

salud?

Cules son las causas ms comunes de mala praxis mdica y de

equipos de salud en nuestro pas?

Cules son los niveles de la responsabilidad penal por mala praxis

mdica que establece el marco jurdico vigente?

Cmo se establece la responsabilidad mdica y de equipos de salud

por mala praxis y sus consecuencias penales?

Objetivos de la Investigacin

General:

Analizar los referentes tericos y jurdicos que conlleven a la responsabilidad

penal por mala praxis mdica y de equipos de salud en Venezuela.

Especficos:

1. Definir la mala praxis mdica y de equipos de salud.

2. Determinar el marco jurdico aplicable para determinar la mala praxis

mdica y de equipos de salud

13
3. Identificar las causales de la mala praxis mdica y de equipos de salud

ms comunes en el pas.

4. Analizar los niveles de responsabilidad penal mdica y de equipos de

salud por mala praxis establecidos en el marco jurdico venezolano.

5. Analizar los procedimientos previstos en el marco jurdico para establecer

tcnicamente los casos de mala praxis mdica y de equipos de salud.

Justificacin e Importancia
Con el estudio que se pretende realizar, el investigador tratara de dar

respuesta a la necesidad de establecer un marco conceptual y referencial,

en virtud de los crecientes y alarmantes reclamos derivados de la

inefectividad de los rganos operadores de justicia en cuanto al

establecimiento de responsabilidad penal por motivo de mala praxis mdica

y de los equipos de salud.

En tal sentido, el investigador busca determinar y establecer lo que se

considera como mala praxis mdica y de equipos de salud, a fin de que los

interesados tengan una gua orientadora ante un posible caso de mala praxis

mdica y de los equipos de salud, para emprender las acciones legales que

correspondan.

Con esta investigacin se podrn identificar los derechos de los

pacientes, as como las obligaciones de los mdicos y equipos de salud en

cuanto a la atencin y tratamiento del paciente; as como la responsabilidad

14
penal derivada del no cumplimiento de las disposiciones legales que norman

la debida atencin a los afectados. De tal manera que pretende ser un

instrumento de consulta para la determinacin de la responsabilidad jurdica

y penal del mdico y de los equipos de salud en el ejercicio de su profesin y

es por ello que el estudio se dirige a profesionales del derecho, de la

medicina, equipos de salud, farmaceutas, laboratorios, centros de atencin

de la salud, asistenciales y estticos; asimismo, pretende ser de inters para

la poblacin en general, en cuanto a la normativa penal que pueda ser

aplicada en casos relacionados con el tema objeto de estudio.

Los beneficios del trabajo se extendern hasta todos los relacionados

con el tema tratado, ya sea como tratante, como centro dispensador de salud

o bien como paciente o abogado. Los profesionales de la medicina y equipos

de salud, podrn acceder a un documento en el cual se compendie toda la

informacin relacionada a la responsabilidad penal que pueda derivar del

ejercicio de sus funciones y esto se traduce en la prevencin actos que

pudiesen conducir a una mala praxis, los centros dispensadores de servicios

de salud podrn contar con una gua orientadora para la implementacin de

normas internas que conduzcan a garantizar la seguridad del paciente en las

prcticas y procedimientos que se realicen en sus instalaciones, de igual

forma podr ser utilizado por los pacientes afectados o vctimas de la mala

praxis y profesionales del derecho, en la iniciacin, seguimiento y

establecimiento de la responsabilidad penal por mala praxis de sus autores.

15
 De lo anterior se desprende que los beneficios se traduciran en la

verdadera aplicacin de la normativa constitucional en cuanto a ser un

Estado democrtico de derecho y verdadera justicia en la que se logre un

real y efectivo acceso a los rganos de justicia para el establecimiento de las

responsabilidades penales por mala praxis, haciendo a su vez vigentes, los

preceptos constitucionales del derechos a la vida y la salud.

Con este estudio el investigador adems pretende, por medio de la

evaluacin de la realidad existente en los casos de mala praxis mdica y de

equipos de salud que ocurren en nuestro pas, complementar la teora e

investigaciones ya existentes y hacer aportes al conocimiento del tema, para

que la relevancia institucional y profesional que se d al mismo sea tal que

puedan minimizarse la ocurrencia de casos por mala praxis, por una parte y

asimismo, que los procesos judiciales relacionados con los mismos tengan

resultados que efectivamente respondan a las necesidades de las vctimas,

derivadas de sus derechos fundamentales.

Aspectos ticos

La investigacin se realizar dentro de aspectos ticos y valores

impartidos por la institucin universitaria, considerando que toda la

informacin que se recabe y procese no producir efectos negativos a la

16
misma, al autor, o a los informantes. La informacin recabada ser utilizada

exclusivamente con fines acadmicos.

Durante el proceso de investigacin se dar estricto cumplimiento a

las normas de derechos de autor y propiedad intelectual, por medio de las

citas de los autores o fuentes de las obtenga la informacin de inters para el

estudio, con el fin de no incurrir en eventos que pueden ser consideradas

como plagio, garantizando as la rigurosidad en el manejo de los datos.

17
 CAPTULO II

REVISIN DE LA BIBLIOGRAFA

Antecedentes

Del Problema

En las ltimas dcadas se ha visto un crecimiento de denuncias y

reclamos por casos de mala praxis mdica, en este sentido se ponderan una

serie de factores que podran ser los determinantes en estas

manifestaciones, tomando en cuenta que la modernizacin ha venido al pas

desde finales del siglo pasado, implicando el desarrollo de mltiples

especialidades medicas dirigidas a la delimitacin del campo de accin del

medico tratante, lo cual por lo novedoso del asunto y (a veces) por intereses

nicamente econmicos, se ve alterado cuando mdicos de una especialidad

invaden la esfera de accin de otra ya existente sin tener los conocimientos y

experiencia sobre la misma.

Una situacin ms grave es la accin irresponsable de usurpadores del

oficio mdico, quienes han llegado a realizar operaciones quirrgicas sin

haber pasado por una escuela de medicina. A este factor se suma el hecho

de que el pas est reconocido como uno de los lugares del mundo en los

18
que ms cirugas estticas se practican al ao, tal como la seala Calvo

(2005)2, lo cual es indicativo de que en la medida que aumenta la cantidad

de cirugas estticas que se realizan, existe mayor probabilidad de que se

incrementen los casos por mala praxis mdica.

Otra arista del problema, es la proliferacin de centros privados

dispensadores de salud, como clnicas para operaciones quirrgicas

ambulatorias, cuyo objetivo primordial es el lucro mercantil antes que otros

de tipo humanista, lo que proporciona mayor complejidad al anlisis del

problema.

A partir del ao 1999, con la promulgacin de la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela, que establece entre sus principios

fundamentales:

Venezuela se constituye en un Estado democrtico y social de

Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de
su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la
justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la
responsabilidad social y en general, la preeminencia de los
derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico. (Artculo 2,
CRBV)

2
CalvoP(2005)CorresponsaldelaRevistaCIMACenMadrid.

19
 En esta Constitucin se han consolidado un serie de derechos

reconocidos universalmente, que ahora se recogen inequvocamente en

nuestro ordenamiento jurdico; es decir: democracia, justicia, la vida, la

solidaridad, la responsabilidad social, la preeminencia de los derechos

humanos, los cuales han sido ampliamente difundidos en nuestra poblacin

siendo tambin consecuencia de esto, el aumento de reclamos por los

miembros de nuestra sociedad, ante situaciones que consideren injustas.

Ahora bien, en contraste con la pocas anteriores en las cuales se

consideraba al mdico como una especie de erudito que lo sabia todo en el

arte de curar y cuando algo sala mal, esto se deba a factores

independientes de su actuar, por lo que en la prctica era muy difcil que

alguien llegase a formalizar un reclamo por un caso de mala praxis contra un

mdico. Hoy por hoy la informacin fluye dinmicamente y los ciudadanos

conocen en gran medida sus deberes y derechos fundamentales. Hay mayor

interaccin entre el paciente y su mdico, entre el mdico o equipo de salud

y los familiares del paciente cuando se realiza una intervencin quirrgica

por lo que es ms factible que se interpongan reclamos por eventos

vinculados a la mala praxis mdica o de los equipos de salud.

20
De la Investigacin

La mala praxis mdica ha sido tratada en varios trabajos realizados

tanto a nivel nacional como internacional, sin embargo el abordaje de la

misma se ha realizado desde una perspectiva distinta. Estos trabajos

realizados generalmente por mdicos-legistas, enfocan muchas veces el

tema desde una ptica preventiva, dirigida a evitar actuaciones que generen

en responsabilidad para el medico, otras veces son trabajos realizados por

mdicos especialistas en un rea de la medicina, los cuales hacen nfasis en

su investigacin en aspectos conceptuales de las ciencia medica,

desatendiendo muchas veces los aspectos jurdicos ms relevantes y sin

profundizar en las implicaciones penales derivadas de la mala praxis mdica.

En funcin de lo expuesto se puede sealar a Cozzarin (2005), quien

realiz el Trabajo de Investigacin titulado: Praxis en ciruga esttica y su

contracara: La mala praxis. En el estudio se define la Ciruga Plstica que

comprende todas las reas Esttica y Reparadora. Esta ltima incluye

adems sub-reas, tales como la cirugas Ortogntica, Mxilo-Faxial,

Quemaduras, Oncolgica, Cutnea y Reconstructiva de Mama.

Sostiene la autora que en las dos grandes divisiones mencionadas ut-

upra, la conducta del profesional constituye una obligacin de medios y no de

resultados. Para ello en primer trmino, se focaliza sobre los elementos

gravitantes en la praxis mdica: el diagnostico, el consentimiento informado y

21
la historia clnica, y los presupuestos esenciales de la responsabilidad civil

que servirn para configurar una eventual culpa mdica. En lo expresado

por esta autora se evidencia la tendencia a focalizar la atencin del tema en

reas de especialidad mdica.

Garca, Garca y Garca (2005) en el trabajo Iatrogenia y Dyspraxis

Mdica. Un enfoque biotico: la Iatrogenia y la diferencia de la Dyspraxis

Mdica, tratan el tema de la mala praxis y sus consecuencias en el paciente

desde una perspectiva bioeticista. Parten de la definicin de dyspraxis para

llegar a la de iatrogenia con el objeto de dar nfasis a los aspectos ticos de

la accin mdica. Expresan que:

Sin duda, en la mala praxis, hay actuaciones incorrectas que

pueden provocar efectos iatrognicos. (Por ello) En este caso, es
preferible hablar de dao establecindose as una diferencia: La
iatrogenia como consecuencia o efecto negativo de una accin
correcta, adecuada, incluso, la indicada; y el dao como la
consecuencia negativa de un acto incorrecto, errtico, negligente,
imperito o impropio. La iatrogenia se identifica en el paciente, a
travs de algn tipo de alteracin. La mal praxis, se identifica en el
mdico o el equipo de salud. Es su actuacin capaz de producir un
dao en el paciente. Esto es, puede haber iatrogenia sin mal
praxis, y mal praxis sin iatrogenia. p.s/n

Agregan que tal distincin lleva necesariamente a sealar los distintos

caminos de la mala praxis, estos son la biotica y el aspecto jurdico.

La iatrogenia, se entiende como una consecuencia morbosa

inseparable de un acto mdico valorado como bueno y ejecutado

22
correctamente; en este caso los autores sugieren que el mdico asuma su

rol de educador y ayude al paciente a la representacin cognitiva del acto

mdico, elemento indispensable para la comprensin de la informacin y

derive de all un consentimiento vlido.

Cuando los autores expresan: No es a travs del derecho como se

puede enfrentar la iatrogenia, que el mdico tiene la obligacin moral de

informar al paciente, y si se hace pueden disminuirse iatrognicos derivados

de las consecuencias del acto mdico, dan un enfoque tico al asunto de la

mala praxis mdica.

Trabajo presentado por Hernndez, N, y Maneiro. B (2001), en la

Asamblea General Ordinaria de la Confederacin Latinoamericana de

Sociedades de Anestesiologa, titulado Mdicos anestesilogos: veinte

recomendaciones para evitar acciones penales, realizado a partir del

nombramiento de una Comisin Legal para analizar los riesgos penales ante

situaciones derivadas de la prctica del ejercicio medico, llegaron hasta la

formulacin de 20 reglas bsicas que puedan ser un instrumento til para

que los anestesilogos no sean alcanzados por acciones penales o civiles.

Este trabajo tiene una connotacin mas preventiva en lo que al ejercicio del

oficio se refiere y desde la perspectiva del mdico actuante, no del paciente.

De esta manera el investigador presenta una breve exploracin sobre

los antecedentes investigativos del tema responsabilidad penal por mala

23
praxis mdica que le han servido para adentrarse en la comprensin y

profundizacin del mismo.

Fundamentos Tericos

Mala Praxis Mdica:

Definicin Conceptual: A los efectos de la investigacin, se tomar la

definicin aportada por Gutirrez H. e Iraola L., (sf, citados por Contreras,

2006) en la parte motiva de la sentencia del juicio correspondiente al

Expediente nmero 7996, el cual seala que existir Mala praxis, cuando:

... se provoque un dao en el cuerpo o en la salud de la

persona humana, sea este dao parcial o total, limitado en el
tiempo o permanente, como consecuencias de un accionar
profesional realizado con imprudencia o negligencia, impericia en
su profesin o arte de curar o por inobservancia de los
reglamentos o deberes a su cargo con apartamiento de la
normativa legal aplicable. (Contreras 2006, s/n)

Di Cataldo (2006), plantea que en el contexto de la Mala Praxis

mdica, mala prctica o negligente prctica de la medicina, se encuentran las

figuras penales, no solo aplicables al mbito de la salud y de los

profesionales mdicos. En el documento Abandono de Persona y Omisin

de Auxilio, seala que existen aspectos ntimamente relacionados con la

mala praxis mdica que no estn referidos a la actuacin propiamente dicha

24
del mdico en el ejercicio de su funcin ante el paciente, sino a las

obligaciones complementarias pero de gran importancia en el ejercicio de la

medicina, como por ejemplo:

El tema de la historia clnica (el cual) no deja de ser un

tema del que se podra realmente escribir un libro. (...)

Las anotaciones de los profesionales mdicos hacen que

la historia clnica no sea solo una tarea administrativa sino de
ndole profesional debiendo ser realizadas con precisin, rigor y
minucia, dado que de ello depende el correcto seguimiento de la
evolucin del paciente, que visitado en su interaccin por
diversos profesionales, adecuan su tarea a la evolucin all
consignada. Por lo que un error o una omisin pueden derivar en
consecuencias graves y hasta fatales.

(http://www.legalmania.com/derecho/mala_praxis_abandono_per
sona.htm)

Considera el investigador que la Historia Clnica es un documento legal,

sin embargo muchos mdicos no lo perciben as; es un documento del

paciente por lo cual debe ser legible, correctamente resguardada para evitar

que se extrave; sin embargo, muchos mdicos y operadores administrativos

de los centros dispensadores de salud no perciben la relevancia que tiene

este documento, ya que las omisiones o su imperfecta redaccin privan al

paciente de un crucial elemento de juicio para determinar la posible culpa

imputable al mdico, quebrantndose el deber de colaboracin que deba

existir por parte del accionado para facilitar la prueba, por lo que ante su

25
ausencia, la carga ha de considerarse invertida, es decir, a probanzas del

paciente.

Asimismo, es de destacar que la imperfeccin o debilidades en la

historia clnica, no hace presuncin absoluta a favor del paciente, sino ms

bien, un punto a su favor, que debe completarse con las dems cuestiones

del caso, de lo cual se desprende que la omisin de acompaar la Historia

Clnica, que supone una grave irregularidad (ya sea porque el Instituto de

Salud o mdico, no la hayan elaborado, no la encuentren, se haya perdido,

no quieran acompaarla, o bien se haya quemado o por consejo profesional

no se presente) es suficiente para generar esa presuncin judicial de culpa,

de acreditar su diligencia en la atencin del paciente.

El alcance de la prctica mdica en Venezuela:

El ejercicio legal de la Medicina en Venezuela, esta contemplado en

el artculo 2 de la Ley de Ejercicio de la Medicina, promulgada el 28 de julio

de 1982:

A los efectos de esta Ley, se entiende por ejercicio de la

Medicina la prestacin, por parte de profesionales mdicos, de
servicios encaminados a la conservacin, fomento, restitucin de
la salud y rehabilitacin fsica o psico-social, de los individuos y
de la colectividad; la prevencin, diagnstico y tratamiento de las
enfermedades; la determinacin de las causas de la muerte; el

26
 peritaje y asesoramiento mdico-forense as como la
investigacin y docencia clnica en seres humanos.

Esta ley se extiende a todo el territorio de la Repblica Bolivariana de

Venezuela. Adems expresamente establece que son requisitos para ejercer

la profesin de mdico:

1. Poseer el ttulo de Doctor en Ciencias Mdicas o de Mdico Cirujano

expedido por una universidad venezolana, de acuerdo a las leyes

especiales sobre la materia.

2. Registrar e inscribir el ttulo correspondiente en las oficinas pblicas

que establezcan las leyes.

3. Estar inscrito en el Colegio de Mdicos en cuya jurisdiccin se ejerza

habitualmente la profesin.

4. Estar inscrito en el Instituto de Previsin Social del Mdico

5. Cumplir las dems disposiciones contenidas al efecto de esta Ley.

La prctica mdica y sus aspectos ticos.

La profesin mdica es una actividad digna, honorada y decorosa que

requiere una especial vocacin de servicio. Exige del mdico una gran

responsabilidad individual hacia su paciente y una responsabilidad colectiva

hacia el grupo social donde ejerce.

27
 Es una ocupacin que exige un gran espritu de sacrificio y deseo de

superacin constante, con la obligacin de la actualizacin cotidiana que la

diferencian del resto de los oficios que practica el hombre. Es por eso que

siempre el ejercicio profesional de la medicina se ha visto supervisado y

controlado por una serie de normas de conducta ticas, morales y legales,

que han mantenido una frrea disciplina para que la actuacin del mdico

sea comparada con la conducta de aquel hombre cuidadoso y previsivo que

busca el bienestar de su paciente y de la sociedad en general.

De tal manera que la actuacin del mdico podr provocar

responsabilidad de orden civil, ya sea contractual o extra contractual, segn

el caso; de orden laboral, cuando el mdico acta como patrono o como

trabajador; de orden tico y disciplinario, cuando falla en su conducta moral;

de orden administrativo, cuando debe responder por los bienes patrimoniales

del Estado en su carcter de director, administrador o jefe de servicio, o

responder por los bienes de particulares, cuando es propietario o directivo de

un instituto privado dispensador de salud; de ndole penal, no slo por

aquellos delitos culposos relacionados con el homicidio y las lesiones

culposas, sino tambin en la esfera de una serie de delitos de carcter

doloso o intencional que el mdico puede cometer con motivo de su ejercicio

profesional. Entonces, la responsabilidad jurdica del mdico est regida por

el conjunto de normas jurdicas y de preceptos tico-morales, de carcter

pblico y privado, que regulan la actividad del mdico con motivo del ejercicio
28
de su profesin, la relacin jurdica mdico-paciente y las consecuencias

derivadas de la misma.

La relacin mdico-paciente:

Desde hace tiempo se ha tratado de considerar cul es la verdadera

naturaleza jurdica de la relacin mdico-paciente, as como el origen de la

misma en cuanto a la obligacin que se tiene. Esta materia, en realidad,

nunca la ha interesado al mdico en su ejercicio profesional, ya sea por

desconocimiento o por falta de inters. Tan slo cuando se derivan

consecuencias jurdicas por el dao sufrido en el paciente es que se toma en

cuenta el origen, clase y efectos de la obligacin, que surgen debido al

resultado, a la indemnizacin y a la reparacin del dao causado.

La relacin mdico-paciente puede ser considerada como una relacin

de tipo contractual, ya que un contrato en una convencin entre dos o ms

personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un

vnculo jurdico (Art.1.133 del Cdigo Civil).Es consensual, bilateral y

oneroso, debido a que ambas partes fijan las condiciones que deben

cumplirse, salvo en los casos en que a falta de otros mdicos en la localidad

o por la emergencia con que debe cumplirse la presentacin de servicios, no

hay posibilidad de eleccin o de condicionamiento de las clusulas.

29
 Los elementos subjetivos de esta relacin jurdica son el mdico y el

paciente. Los elementos objetivos estn formados por las actividades o

prestaciones de dar, hacer o no hacer que se establecen para las personas

comprometidas por la relacin; por una parte, el mdico se compromete a

poner a la disposicin del paciente todo su conocimiento, destreza, empeo y

termologa necesarios para lograr un diagnstico y tratamiento (mdico o

quirrgico)a los fines de lograr el mejor estado de bienestar fsico, mental y

social del paciente, y es por ello que la obligacin del mdico es una

obligacin de medios y no de fines, ya que no puede garantizar nunca el

resultado final del compromiso; y por la otra parte, el paciente se obliga, una

vez concluida la prestacin de servicio del mdico, a cumplir su

contraprestacin fundamental, que no es ms que el pago en dinero por los

servicios prestados, y como contraprestacin accesoria por parte del

paciente, la de seguir y ejecutar las sugerencias e indicaciones que el

mdico le da. Este contrato tan especial se denomina contrato especfico de

asistencia mdica y obliga a cada una de las partes a ejecutar su obligacin.

De esta relacin mdico-paciente puede desprenderse una serie de

consecuencias y obligaciones de origen extracontractual, tal como lo

establece el Art.1.185 del Cdigo Civil:El que con intencin, o por

negligencia, o por imprudencia, ha causado un dao a otro, est obligado a

repararlo ... De igual manera pueden derivarse acciones con consecuencia

penal por los delitos culposos.

30
La Responsabilidad Civil del Mdico

La relacin jurdica civil de carcter privado, entre personas

capacitadas por el Derecho, mediante la cual una persona se compromete

frente a otra a desarrollar u observar personalmente una actividad o

conducta, positiva o negativa, a consecuencia de la interaccin de un hecho

y la ley, y debe responder con su patrimonio enajenable en caso de su propio

incumplimiento o de un tercero a quien garantiza o por quien responde.

Por lo tanto, del ejercicio mdico profesional se puede derivar una

obligacin, por parte del mdico, de reparacin de un dao ocasionado al

paciente con motivo de su acto mdico; encontrndonos entonces dentro del

campo de la responsabilidad civil subjetiva del mdico con ocasin de su

actividad profesional. Y como seala nuestra legislacin, el hecho ilcito

establece que el que con intencin o a ttulo de culpa, meramente por

negligencia o imprudencia, cause un dao a otro estar obligado a repararlo.

Este dao es la lesin que se realiza en el patrimonio o en la persona misma,

y el padecimiento que se sufre como consecuencia de la agresin

ocasionada y que traiga como efecto menoscabo de la salud.

El dao debe ser cierto, actual y no haber sido reparado. Debe afectar

los derechos de la vctima y el reclamo debe ser de quien tenga legtimo

inters. Cierto, porque debe existir realmente y no ser hipottico. Actual,

porque debe ser consecuencia inmediata y directa de la falta de

31
cumplimiento de la obligacin, y afectar el derecho amparado y tutelado de la

vctima. El dao puede ser fsico, patrimonial y moral. A su vez, del

patrimonial puede surgir lo que conocemos como dao emergente y lucro

cesante.

La culpa es la forma ms ordinaria y ms importante de la

responsabilidad. Ella comporta una desatencin o descuido de la diligencia

necesaria para no causar un dao contrario a derecho (negligencia)o bien,

un menosprecio de la prudencia exigida por las circunstancias, con resultado

igualmente perjudicial (imprudencia).En resumen, obviando el elemento

intencional, el dolo, quedan dos elementos de la culpa en materia de

responsabilidad civil ordinaria o sencilla: la imprudencia y la negligencia. Ya

veremos posteriormente cmo en materia penal, la legislacin venezolana

complementa aun ms el concepto de culpa al establecer dos elementos

nuevos: la imprudencia y la inobservancia de leyes y reglamentos.

- La negligencia es la falta de diligencia, y diligencia comprende

cuidado, celo, solicitud, desvelo en la ejecucin de alguna cosa o

funcin. De tal manera que la negligencia es la omisin, ms o

menos voluntaria, pero siempre consciente, de la diligencia. La

negligencia es bsicamente el no hacer el dejar de hacer algo

debido.

32
 - La imprudencia es la falta de prudencia. Es la negligencia

consciente del discernimiento, del buen juicio, de la cautela, de la

circunspeccin, presin y la precaucin. El imprudente acta con

olmpico desprecio de las circunstancias que puedan derivar de su

comportamiento.

En resumen se puede definir la culpa como la voluntaria inobservancia

de aquellas normas de conducta que imponen al hombre en sociedad la

obligacin de actuar con prudencia, diligencia, con el cuidado debido a fin de

evitar determinados resultados de daos o de peligro para los intereses

jurdicamente protegidos.

La Responsabilidad Penal del Mdico:

El delito es definido por el doctor Jimnez de Asa como el acto

tpicamente antijurdico culpable e imputable a un hombre y castigado con

una pena o sancin penal. El acto comprende una conducta externa que

puede ser por accin u omisin, voluntaria y consciente, humana, ya que el

hombre es el nico sujeto activo del delito.

Es necesario que el delito est legalmente tipificado como antijurdico

por la ley, ya que nadie puede ser castigado por un hecho que no estuviere

expresamente previsto, y tiene una madurez y salud mental para que sea

imputable y, por consiguiente, sancionable.

33
 Toda persona culpable tiene necesariamente que ser imputable, pero

no toda persona imputable es culpable. En la culpabilidad se encuentran los

dos subtipos de culpabilidad: el dolor y la culpa.

El delito doloso o intencional es aquel en el cual el resultado anti-

jurdico coincide exactamente con la intencin finalista del sujeto. El agente

ejecuta un acto voluntario y consciente tpicamente antijurdico, logrando lo

que se ha propuesto. Ejemplo: el sujeto activo del delito tiene la intencin de

matar a alguien y lo mata. Es evidente que en el ejercicio de la medicina no

existe en el nimo del mdico la intencin o propsito de daar, perjudicar,

lesionar o matar a ninguno de sus pacientes; a excepcin de todos aquellos

casos extremos y raros, en los que el mdico ha utilizado su profesin para

cometer un tipo de delito intencional.

Los delitos culposos son aquellos en los cuales el resultado final de la

accin que produce un dao a la vctima no corresponda con la actitud

finalista o intencin del sujeto activo del delito, es decir, sin la intencin de

lograr el resultado final daoso que se ha producido. Los artculos 411 y 422

del Cdigo Penal tipifican el delito del homicidio y lesiones culposas

respectivamente.

Art.411C.P.:El que por haber obrado con imprudencia o negligencia, o

bien con imprudencia en su profesin, arte o industria, o por inobservancia

de los reglamentos, rdenes o instrucciones haya ocasionado la muerte de

34
alguna persona, ser castigado con... Art.422c.P: El que por haber obrado

con imprudencia o negligencia, o bien con imprudencia en su profesin, arte

o industria, o por inobservancia de los reglamentos, rdenes o disciplinas,

ocasione a otro algn dao en el cuerpo o en la salud, o alguna perturbacin

en las facultades intelectuales, ser castigado ...

- Imprudencia: Es el actuar desconsiderado y excesivo que

apartndose del buen juicio comn que impone la obediencia; se

materializa en actos precipitados contrarios a las pretensiones

ordinarias que deben tomarse para evitar daos a los intereses

propios o ajenos.

- Negligencia: Es dejar de hacer o cumplir las exigencias que

prescribe la experiencia comn y que hacen por ello reprochable tal

comportamiento.

- Impericia: Es la defectuosa preparacin de una persona para

ejercer la profesin, arte o industria para la cual se presume apta.

La posesin de un ttulo universitario acredita a una persona como

profesional mdico, y esto hace presuponer la capacidad del

profesional. Pero debido al gran desarrollo de la medicina como

ciencia mdica, hace falta que el mdico posea algn

entrenamiento especial acerca del rea a la cual se dedica, en la

medida en que entre en subespecialidades cada vez ms

especficas.
35
 La impericia pudiera confundirse con la imprudencia. Si el agente

acta con falta de conocimiento en una materia, acta sin prever el

resultado daoso que producir, estar en el campo de la

imprudencia; pero si el agente, a sabiendas de que era

incompetente para realizar la accin la ejecuta y causa un dao, es

imprudente.

- Inobservancia de reglamentos, rdenes o instrucciones: El

comportamiento culposo se materializa al transgredir disposiciones

expresas, dictadas por la autoridad pblica o predispuesta por los

particulares, para evitar daos a los bienes jurdicos por el

desarrollo de actividades que implican riesgo para la colectividad y

que suponen, por tanto, la adopcin de precaucin especiales.

Debe existir siempre el nexo directo de causalidad entre la

inobservancia de estas normas o reglamentos y el dao causado

para estar en presencia entonces del delito culposo.

- El riesgo previsto: La responsabilidad del mdico por reacciones

adversas, inmediatas o tardas, producidas por el efecto de la

aplicacin de procedimientos diagnsticos o teraputicos no irn

ms all del riesgo previsto. El mdico advertir de l al paciente o

a sus familiares o allegados.

El mdico cumple con la advertencia del riesgo previsto con el

aviso que en forma prudente haga a sus pacientes o a sus

36
 familiares o allegados, con respecto a los efectos adversos que en

su concepto, dentro del campo de la prctica mdica, puedan llegar

a producirse como consecuencia del procedimiento diagnstico o

terapeuta.

Responsabilidad Penal Mdico en los Delitos Dolosos:

El mdico en forma consciente, voluntaria e intencional puede verse

involucrado en una serie de situaciones que realmente se encuentran

tipificadas en el Cdigo Penal y en otras leyes como delitos que tienen

sanciones. Que el profesional mdico ignore la real situacin o que ignore si

los que est haciendo es delito, no es excusa que justifique el resultado de

sus actos y que modifique las consecuencias de ello. As pues, el Art.60 del

Cdigo Penal establece: "La ignorancia de la ley no excusa ningn delito ni

falta, y el Art.2 del Cdigo Civil expone:La ignorancia de la ley no excusa de

su cumplimiento. Como ejemplo de estos delitos encontramos: la estafa,

falsas certificaciones, revelacin del secreto mdico, la extorsin, violacin y

ultraje al pudor, el aborto no teraputico, la hospitalizacin por falsa

enfermedad, etc. A continuacin se explican alguno de ellos.

- Delito de estafa: Art.464 del Cdigo Penal: El que, con artificios o

medios capaces de engaar o sorprender la buena fe de otro,

37
 inducindolo en error, procura para s u otro un provecho injusto

con perjuicio ajeno, ser penado con ....

El mdico pudiera verse involucrado cuando al ponerse de acuerdo

con su paciente cambia el diagnstico para lograr la cobertura del siniestro

por parte de la empresa aseguradora. La accin consiste en engaar a la

compaa aseguradora inducindola a error en base al fraude cometido en el

informe mdico de la intervencin.

- Falsas certificaciones: Art.113 de la Ley de Ejercicio de la

Medicina: Infringen la presente ley...5) Los mdicos que firmen

rcipes en blanco, o expidan certificaciones falsas con el propsito

de burlar las leyes o para favorecer el incumplimiento de las

obligaciones laborales.

Art.132 de la Ley de Ejercicio de la Medicina: Incurren en hechos

punibles y sern sancionados conforme a la ley:...5)Los mdicos que firman

rcipes en blanco, o expidan certificaciones falsas con el propsito de burlar

las leyes o para favorecer el incumplimiento de las obligaciones laborales

sern castigados con prisin de seis (6)meses a dos (2)aos.

- Revelacin del secreto mdico: Art.16 de la Ley de Ejercicio de la

Medicina:

Todo aquello que lIegare a conocimiento del mdico con motivo

o en razn de su ejercicio, no podr darse a conocer y constituye
el secreto mdico. El secreto mdico es inherente al servicio de
la medicina y se impone para la proteccin del paciente el
38
 amparo y salvaguarda del honor del mdico y de la dignidad de
la ciencia. El secreto mdico es inviolable y el profesional est
en la obligacin de guardado. Igual obligacin y en las mismas
condiciones se impone a los estudiantes de medicina y a los
miembros de profesiones y oficios para mdicos y auxiliares de
la medicina.

Art.124 del Cdigo de Deontologa Mdica: El secreto profesional

Mdico constituye una modalidad de secreto comiso basado en la

comunicacin privilegiada derivada de la relacin mdico /paciente.

Art.190 del Cdigo Penal El que teniendo por razn de su estado,

funciones, profesin, arte u oficio, conocimiento de algn secreto cuya

divulgacin pueda causar algn perjuicio, la revela, no obstante sin justo

motivo, ser castigado con prisin de cinco a treinta das.

Hospitalizacin por falsa enfermedad: En su ejercicio profesional, el

mdico puede verse implicado en situaciones irregulares en las que cae en

forma consciente, voluntaria e intencional. Aunque no siempre medie por ello

algn tipo de beneficio econmico. El certificado mdico es un documento

destinado a acreditar algn hecho relacionado con la salud del paciente; su

emisin implica responsabilidad lega] y moral para el mdico que lo expide.

La Mala Praxis Mdica y sus caractersticas:

La mala praxis implica un ejercicio inidneo de una actividad y que esa

inidoneidad se traduca, en el mbito jurdico, en una ausencia de diligencias

39
apropiadas de conformidad con la naturaleza de la prestacin que forma el

contenido de una obligacin cualquiera.

De acuerdo con un informe del "Instituto de Medicina de la Academia

Nacional de Ciencias", (1999) los errores mdicos son una de las ms

importantes causas de muerte y daos en el pas. Slo en hospitales, el

informe explic que los errores mdicos matan hasta 98.000 personas por

ao, contabilizando ms muertes que en accidentes en las carreteras, cncer

de seno o SIDA. La Academia tambin concluy que ms de 7.000

estadounidenses mueren por ao como resultado de "errores mdicos", que

incluyen la prescripcin o la administracin equivocada de medicamentos.

Disponible en http://www.wklawyers.com/espanol/medical_malpractice.php

Por su parte, Borda sintetiza, de manera clara, la causa del aumento

de los juicios por responsabilidad civil de los mdicos en:

La desaparicin del mdico de cabecera

El elevado costo actual de la medicina

Un cambio en el criterio jurdico para hacer lugar a una accin de

daos

En tal sentido, an cuando no corresponda imputar el dao al caso

fortuito, es posible que el mdico no sea culpable pese a que su actuacin

fue la causa determinante del que termin producindose en el enfermo.

Esto es conocido con el nombre se iatrogenia, palabra que alude a toda

40
alteracin o dao en el cuerpo o en la salud del enfermo que ocasiona el

mdico en su ejercicio profesional al tratar de curar o mejorar a un paciente

aplicando los mtodos usuales indicados, a condicin de que no medie

culpa. La diferencia con el casus estriba en que este ltimo responde a un

hecho ajeno a la persona del deudor y, en aquella, la alteracin o

enfermedad imprevista e inevitable nace de un acto mdico.

Sin abusar de la categorizacin, se trata obviamente de una obligacin

de medios, lo que implica la imposibilidad de asegurar resultados; no

obstante, el paciente espera curar su enfermedad.

Nadie ignora que en la relacin mdico paciente se perfila con

caracteres muy ntido del factor "confianza", el cual sigue siendo importante

pese a la notoria disminucin de la relacin mdico-familiar.

El mdico ciertamente se ve claramente afectado por la sola

promocin de una demanda de daos y perjuicios, ms all del resultado

final del pleito. Puede salir sobresedo penalmente o rechazarse la demanda

civil resarcitoria, pero el solo hecho de haber sido demandado le ocasiona un

indiscutible perjuicio ya que la demanda en su contra pea de lleno sobre el

elemento "confianza". Todo lo cual, como es de imaginarse, es proclive a

generar maniobras de claro corte extorsivo y que solo tienen de serio el

intento de sacar un injusto provecho econmico.

41
 De acuerdo a J. Jorent; Profesor Titular de Medicina Legal de la

Universidad Autnoma de Barcelona. (Editorial Ancora S.A.) desde la poca

en que se escribi el cdigo de Hammurabi, se han planteado la disyuntiva

de determinar cuales son los deberes y obligaciones derivados del acto

mdico, es decir su responsabilidad.

Desde el punto de vista jurdico se entiende que ha existido

negligencia profesional, y por lo tanto deben pedirse responsabilidades,

cuando el acto mdico ha sido realizado bajo el concepto de malpraxis. Este

trmino se refiere a aquellas circunstancias en la que los resultados del

tratamiento han originado un perjuicio al enfermo, siempre y cuando estos

resultados sean diferentes a los que hubieran conseguido la mayora de los

profesionales en las mismas circunstancias.

Para el citado autor, existen dos (2) factores que inciden en el

creciente numero de querellas contra profesionales:

La escasa informacin que reciben enfermo y familiares sobre las

posibles consecuencias derivadas del acto mdico, sobre todo en

aquellas actuaciones cuya finalidad no es curar, fundamentalmente,

sino mejorar la esttica de la persona.

La problemtica de las especialidades, concepto oscuro, no solo entre

mdicos sino tambin entre juristas

42
Fundamentos Legales:

Mala Praxis Mdica y de Equipos de Salud y el Marco Jurdico

El Marco jurdico aplicable para determinar la mala praxis mdica y de

equipos de salud, tiene su sustento en lo establecido en la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela, partiendo de un presupuesto

fundamental como es el derecho a la vida y declarando el principio de

garanta a los derechos humanos.

En su texto desarrolla una serie de principios referidos a la inviolabilidad

del derecho a la vida, a la integridad fsica y concretamente el derecho a la

salud, en los siguientes Artculos:

Artculo 83. La salud es un derecho social fundamental, obligacin

del Estado, que lo garantizar como parte del derecho a la vida.

En este sentido de salud se entiende, de acuerdo a la Organizacin

Mundial de la Salud, OMS (1946), como:

Un estado de completo bienestar fsico, mental y social, y no

solamente como la ausencia de afecciones o de enfermedades.
(p.1) Tal derecho se concibe en el ms alto nivel de salud, que
abarca tanto factores socio-econmicos como el derecho humano
al ejercicio de los dems derechos que permiten, de acuerdo a lo
sealado por la Defensora del Pueblo (s/f), las condiciones
necesarias para vivir dignamente.(Disponible en
www.defensoria.gov.ve/detalle.asp consultado mayo de 2008)
43
 Asimismo, el texto constitucional destaca que es obligacin del Estado

la formulacin de polticas en materia de salud, la adopcin de instrumentos

jurdicos, la dotacin de la infraestructura y de los recursos financieros

necesarios para su efectivo goce. Todo ello se desarrolla en los artculos 84

y 85.

Ahora bien, el derecho a la salud tiene sus caractersticas, es un

derecho fundamental, inherente al derecho a la vida y a la dignidad de la

persona humana; la conexin entre la salud y la vida es evidente, por lo que

puede considerarse como un objeto concreto del derecho a la vida: mientras

haya vida humana debe haber derecho a la salud; por su conexidad al

derecho a la vida, comienza con la fecundacin y termina con la muerte del

hombre. La salud es un medio necesario para la existencia del hombre de tal

forma que implica la conservacin, el restablecimiento y la labor de

prevencin para evitar acciones que puedan afectarla y en consecuencia

disminuir la calidad de vida del hombre.

En funcin de lo anteriormente expuesto, la responsabilidad de

garantizar el pleno ejercicio del derecho a la salud corresponde al Estado y

esto se materializa con la eficacia y accin de los rganos que lo conforman,

entre ellos el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo y el Poder Judicial

a travs de sus jueces.

44
Homicidio Culposo:

A los fines de la investigacin es pertinente conceptualizar la nocin

de Homicidio culposo, debido a que cuando un paciente pierde la vida como

consecuencia de un acto de presunta mala praxis mdica, esto puede ser

considerado como tal.

En el Art. 411 el Cdigo Penal (CP) venezolano, define los actos de

Homicidio Culposo: El que por haber obrado con imprudencia o negligencia,

o bien con impericia en su profesin, arte o industria, o por inobservancia de

los reglamentos, rdenes e instrucciones, haya ocasionado la muerte de

alguna persona, ser castigado con prisin de seis meses a cinco aos.

Puede decirse entonces que el Homicidio Culposo es la privacin de

la vida de una persona, causada por otra de manera involuntaria o sin

intencin, como consecuencia de una actuacin que no estaba dirigida

especficamente causar lesin y muerte.

Daos por imprudencia o negligencia:

El ordenamiento jurdico tambin establece penalizaciones cuando

ocurran daos a la persona por impericia o negligencia. A este respecto el

45
Artculo 422 del Cdigo Penal establece: El que por haber obrado con

imprudencia o negligencia, o bien con impericia en su profesin, arte o

industria, o por inobservancia de los reglamentos, rdenes o disciplinas,

ocasione a otro algn dao en el cuerpo o en la salud, o alguna perturbacin

en las facultades intelectuales, ser castigado()

Es decir, la negligencia, impericia, imprudencia que pudieran

ocasionar daos a la integridad de las personas, esta tipificado como un

delito en el ordenamiento jurdico.

Deberes y Derechos de los Profesionales de la Medicina

Deberes generales

En el Cdigo de Deontologa Mdica se establecen entre los deberes

que deben observar los mdicos en el desempeo de su funcin, de manera

general: (Martn, 1994)

Mantener el ms alto nivel de conducta profesional.

Evitar interferencias de carcter econmico en el juicio profesional a

favor de sus pacientes.

Mantener la independencia tcnica y moral, con compasin y respeto

por la dignidad del hombre.

46
 Comportarse con el mismo grado de honradez con sus pacientes y

sus colegas.

Evitar el corporativismo daino.

No realizar publicidad de su labor, excepto en los casos y formas

permitidas por la ley.

El prestigio no lo otorgan los enfermos sino nuestros colegas.

No se podr dar ni recibir comisin ni ventaja alguna por remitir a un

paciente a otra consulta o entidad sanitaria.

Guardar el secreto profesional.

Respetar los derechos de sus pacientes, de los otros mdicos y de los

dems profesionales de la salud.

Deber hacer compatible el beneficio de su paciente con el derecho

de este a la autonoma.

Actuar con prudencia al divulgar por medios no profesionales (medios

de comunicacin), sus criterios, opiniones o hallazgos cientficos.

El mdico podr certificar tan solo aquello que haya comprobado

personalmente.

Deberes hacia los Pacientes:

En el mismo Cdigo de Deontologa Mdica se establecen tambin

los deberes hacia los pacientes: (Martn, 1994)

47
 Art. 11: El mdico en su ejercicio profesional pblico o privado
deber actuar de acuerdo con las normas y condiciones morales
y materiales que rigen la realizacin del acto mdico, basado en
el respeto a la dignidad de la persona en la relacin mdico-
paciente, en la responsabilidad individual y en el secreto
profesional.

Por su parte en el Art. 15 se establece que no expondr a su paciente

a riesgos injustificados, y que cuando deba aplicar procedimientos que

puedan afectarle fsica o psquicamente, deber pedir consentimiento.

De manera general son deberes de los mdicos:

Tener siempre presente el deber de preservar la vida humana.

El mdico debe a su paciente toda su lealtad y rodos los recursos de

su ciencia.

El mdico debe solicitar la ayuda de un colega siempre que lo

considere oportuno en bien del enfermo.

La muerte del enfermo no libera al mdico del secreto.

Est obligado, de manera especial, a prestar auxilio en situaciones de

urgencia.

Deber conocerse emocionalmente a s mismo y saber cuales son sus

apetencias y limitaciones propias

Derechos de los Mdicos

48
 Poder ejercer la profesin con libertad y sin soportar presiones de

ninguna naturaleza: Derecho a que se respete su juicio clnico y

Derecho a la libertad de prescripcin.

Desarrollar su ejercicio profesional en instalaciones adecuadas y

seguras.

Tener acceso y disponibilidad a los recursos que su practica

profesional requiere: Personal auxiliar capacitado y Servicios e

instrumental adecuado.

Abstenerse de garantizar resultados en la atencin mdica: La difcil

respuesta a me curar?

Recibir toda la informacin que el paciente y familia puedan facilitarle.

Acceso a educacin mdica continua.

Ser considerado en igualdad de oportunidades para su desarrollo

profesional: No podr influir: Raza, color, religin, origen nacional,

sexo, edad, o afiliacin poltica (Declaracin de la Asociacin Mdica

Mundial, 1985).

Podr asociarse para la defensa de sus intereses profesionales.

Salvaguardar su prestigio profesional.

Recibir remuneraciones por los servicios prestados.

Derecho a no verse obligado a practicar una Medicina Defensiva:

Deberes de los Pacientes:

49
 Al igual que los mdicos, los pacientes tambin tienen deberes y

derechos ante las actividades mdicas, por cuanto el paciente es la esencia

del acto mdico, dentro de los deberes estn:

Colaborar en el cumplimiento de las normas e instrucciones

establecidas en las Instituciones Sanitarias.

Tratar con el mximo respeto al personal de las Instituciones

Sanitarias, los otros enfermos y acompaantes.

Solicitar informacin sobre las normas de funcionamiento de la

Institucin y los canales de comunicacin (quejas, sugerencias,

reclamaciones y preguntas).

Conocer el nombre del mdico.

Cuidar las instalaciones y de colaborar en el mantenimiento dela

habitabilidad de las Instituciones Sanitarias.

Firmar el documento de Alta Voluntaria, en los casos de no aceptacin

de los mtodos de tratamiento.

Responsabilizarse del uso adecuado de las prestaciones ofrecidas por

el sistema sanitario, fundamentalmente en lo que se refiere a la

utilizacin de servicios, procedimientos de baja laboral o incapacidad

permanente y prestaciones farmacuticas y sociales.

Utilizar las vas de reclamacin y sugerencias.

Exigir que se cumplan sus derechos.

50
Derechos de los Pacientes

El paciente es el centro de la actividad profesional en salud y el

objetivo de todas las polticas estatales en el rea, y por el solo hecho de ser

persona humana y paciente al mismo tiempo, goza de una serie de derechos

que han sido protegidos por la Ley y las normas en todo el mundo. De

acuerdo con la Asociacin Mdica Mundial, estos incluyen:

-Derecho a escoger libremente el mdico

-Derecho a tomar decisiones respecto de su organismo

-Derecho a la informacin sobre su enfermedad

-Derecho a morir con dignidad

-Derecho a recibir o rehusar apoyo espiritual

Procedimientos previstos en el Marco Jurdico para el establecimiento

de Mala Praxis Mdica y de Equipo de Salud

Un mal resultado mdico; implica necesariamente una mala praxis.

Para que quede configurada una mala Praxis es imprescindible la presencia

simultnea de tres (3) elementos:

A. Que exista evidencia de una falta Mdica

B. Que exista evidencia de dao en el Paciente

51
C. Que exista evidencia de nexo causal Entre la falta y el dao arriba

mencionado.

Para que se ponga en juego el Aparato de la responsabilidad es

menester que exista la falta mdica o el incumplimiento de los deberes

Profesionales.

Para ello deben concurrir los siguientes requisitos:

A) obligacin preexistente,

B) falta mdica (impericia, imprudencia, Negligencia, inobservancia de los

deberes y Reglamentos a su cargo),

C) dao ocasionado,

D) determinismo causal entre el acto Mdico y el dao ocasionado,

E) imputabilidad (que el mdico sea tenido Por culpable del dao).

La Historia Clnica como aspecto a ser considerado en la evaluacin de

las praxis mdica y de equipos de salud:

De acuerdo a Garca, F, y Garca G, (2005) la historia clnica

Es un registro de los datos derivados de las diversas

exploraciones efectuadas al paciente. Contiene desde la
anamnesis, es decir, el interrogatorio sistemtico efectuado al
paciente desde que se inici su asistencia, hasta los informes de

52
 las exploraciones complementarias realizadas por el psiclogo o
por los servicios ms sofisticados del hospital.

Este mismo autor considera que puede definirse desde diferentes

perspectivas: desde el punto de vista gramatical, desde el aspecto jurdico,

concepto mdico-asistencial, o bien entendindose desde el rea de la

medicina legal, definindose en tal circunstancia como el documento mdico

legal donde queda registrada toda la relacin del personal sanitario con el

paciente, todos los actos y actividades mdico-sanitarias realizados con l y

todos los datos relativos a su salud, que se elabora con la finalidad de

facilitar su asistencia, desde su nacimiento hasta su muerte, y que puede ser

utilizada por todos los centros sanitarios donde el paciente acuda.

Finalidad

La historia clnica tiene como finalidad primordial recoger datos del

estado de salud del paciente con el objeto de facilitar la asistencia sanitaria.

El motivo que conduce al mdico a iniciar la elaboracin de la historia clnica

y a continuarla a lo largo del tiempo, es el requerimiento de una prestacin

de servicios sanitarios por parte del paciente.

Puede considerarse que la historia clnica es el instrumento bsico del

buen ejercicio sanitario, porque sin ella es imposible que el mdico pueda

53
tener con el paso del tiempo una visin completa y global del paciente para

prestar asistencia.

No obstante, aunque el objetivo primordial de dicho documento es el

asistencial, no pueden ni deben obviarse otros aspectos extasistenciales de

la historia clnica:

a. Docencia e investigacin: a partir de las historias clnicas pueden

realizarse estudios e investigaciones sobre determinadas patologas,

publicaciones cientficas.

b. Evaluacin de la calidad asistencial: la historia clnica es considerada

por las normas deontolgicas y por las normas legales como un

derecho del paciente derivado del derecho a una asistencia mdica de

calidad. Puesto que de trata de un fiel reflejo de la relacin mdico-

paciente as como un registro de la actuacin mdico-sanitaria

prestada al paciente, su estudio y valoracin permite establecer el

nivel de calidad asistencial prestada.

c. Administrativa: la historia clnica es elemento fundamental para el

control y gestin de los servicios mdicos de las instituciones

sanitarias.

d. Mdico-legal:

Se trata de un documento pblico/semi-pblico: estando el derecho al

acceso limitado

54
 Puede considerarse como un acta de cuidados asistenciales

Existe obligacin legal de efectuarla por normativas vigentes: Ley

General de Sanidad, Ordenacin de prestaciones sanitarias, Derechos

de los Usuarios, Cdigo Deontlogico Mdico, Normas

Internacionales.

Elemento de prueba en los casos de responsabilidad mdica

profesional: tiene un extraordinario valor jurdico en los casos de

responsabilidad mdica profesional, al convertirse por orden judicial en

la prueba material principal de todos los procesos de responsabilidad

profesional mdica, constituyendo un documento mdicolegal

fundamental y de primer orden. En tales circunstancias la historia

clnica, es el elemento que permite la evaluacin de la calidad

asistencial tanto para la valoracin de la conducta del mdico como

para verificar si cumpli con el deber de informar, de realizar la historia

clnica de forma adecuada y eficaz para su finalidad asistencial,

puesto que el incumplimiento de tales deberes tambin constituyen

causa de responsabilidad profesional.

Testimonio documental de ratificacin/veracidad de declaraciones

sobre actos clnicos y conducta profesional.

Instrumento de dictamen pericial: elemento clave en la elaboracin de

informes mdico legales sobre responsabilidad mdica profesional. El

objeto de estudio de todo informe pericial sobre responsabilidad

55
 mdica profesional es la historia clnica, a travs de la cual se valoran

los siguientes aspectos: enumeracin de todos los documentos que la

integran, reconstruccin de la historia clnica, anlisis individualizado

de los actos mdicos realizados en el paciente, personas que

intervinieron durante el proceso asistencial, etc.

El incumplimiento o la no realizacin de la historia clnica, puede tener

las siguientes repercusiones:

Malpraxis clnico-asistencial, por incumplimiento de la normativa legal

Defecto de gestin de los servicios clnicos

Riesgo de potencial responsabilidad por perjuicios al paciente, a la

institucin, a la administracin

Riesgo mdico legal objetivo, por carencia del elemento de prueba

fundamental en reclamaciones por malpraxis mdica.

Caractersticas de la Historia Clnica

Confidencialidad: El secreto mdico es uno de los deberes principales

del ejercicio mdico cuyo origen de remonta a los tiempos ms

remotos de la historia y que hoy mantiene toda su vigencia. La

obligacin de secretos es uno de los temas del derecho sanitario que

ms preocupa dada la creciente dificultad de su mantenimiento, el

secreto no es absoluto, en la prctica mdica pueden surgir

56
 situaciones de conflicto entre el deber de secreto y el principio de

beneficencia del mdico, fuerte proteccin legal del derecho a la

intimidad.

El secreto mdico, la confidencialidad e intimidad y la historia clnica,

son tres cuestiones que se implican recprocamente y se relacionan.

La historia clnica es el soporte documental biogrfico de la asistencia

sanitaria administrada a un paciente, por lo que es el documento ms

privado que existe una persona.

El problema mdico legal ms importante que se plantea es el

quebrantamiento de la intimidad y confidencialidad del paciente y los

problemas vinculados a su acceso, favorecidos por el tratamiento

informatizado de los datos.

Seguridad: Debe constar la identificacin del paciente as como de los

facultativos y personal sanitario que intervienen a lo largo del proceso

asistencial.

Disponibilidad: Aunque debe preservarse la confidencialidad y la

intimidad de los datos en ella reflejada, debe ser as mismo un

documento disponible, facilitndose en los casos legalmente

contemplados, su acceso y disponibilidad.

nica: La historia clnica debe ser nica para cada paciente por la

importancia de cara a los beneficios que ocasiona al paciente la labor

57
 asistencial y la gestin y economa sanitaria, siendo uno de los

principios reflejados en el artculo 61 de la Ley General de Sanidad.

Legible: Una historia clnica mal ordenada y difcilmente inteligible

perjudica a todos, a los mdicos, porque dificulta su labor asistencial y

a los pacientes por los errores que pueden derivarse de una

inadecuada interpretacin de los datos contenidos en la historia

clnica.

Requisitos de la Historia Clnica

Veracidad: La historia clnica, debe caracterizarse por ser un

documento veraz, constituyendo un derecho del usuario. El no cumplir

tal requisito puede incurrirse en un delito tipificado en el actual Cdigo

Penal como un delito de falsedad documental.

Exacta: Los datos correspondern a los estrictamente aportados tanto

por el paciente como por los profesionales que hacen los registros

Rigor tcnico de los registros: Los datos en ella contenida deben ser

realizados con criterios objetivos y cientficos, debiendo ser

respetuosa y sin afirmaciones hirientes para el propio enfermo, otros

profesional o bien hacia la institucin.

Coetaneidad de registros: La historia clnica debe realizarse de forma

simultnea y coetnea con la asistencia prestada al paciente.

58
 Completa: Debe contener datos suficientes y sintticos sobre la

patologa del paciente, debindose reflejar en ella todas las fases

mdico-legales que comprenden todo acto clnico-asistencial. As

mismo, debe contener todos los documentos integrantes de la historia

clnica, desde los datos administrativos, documento de

consentimiento, informe de asistencia, protocolos especiales, etc.

Identificacin del profesional: Todo facultativo o personal sanitario que

intervenga en la asistencia del paciente, debe constar su

identificacin, con nombre y apellidos de forma legible, rbrica y

nmero de colegiado.

El Ministerio Pblico y la Mala Praxis Mdica:

Los delitos que pudieran cometerse por mala praxis mdica afectan

los derechos fundamentales de las personas, tales como el derecho a la vida

y a la salud. Ahora bien, de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico su

persecucin debe ser realizada an de oficio por el Estado a travs del

Ministerio Pblico, tal como lo establece el siguiente articulado:

Son atribuciones del Ministerio Pblico:

1. Garantizar en los procesos judiciales el respeto de los

derechos y garantas constitucionales, as como de los tratados,
convenios y acuerdos internacionales suscritos por la Repblica.

59
 2. Garantizar la celeridad y buena marcha de la administracin
de justicia, el juicio previo y el debido proceso.

3. Ordenar y dirigir la investigacin penal de la perpetracin de

los hechos punibles para hacer constar su comisin con todas
las circunstancias que puedan influir en la calificacin y
responsabilidad de los autores y dems participantes, as como
el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados
con la perpetracin.

4. Ejercer en nombre del Estado la accin penal en los casos en

que para intentarla o proseguirla no fuere necesario instancia de
parte, salvo las excepciones establecidas en la ley.

5. Intentar las acciones a que hubiere lugar para hacer efectiva

la responsabilidad civil, laboral, militar, penal, administrativa o
disciplinaria en que hubieren incurrido los funcionarios o
funcionarias del sector pblico, con motivo del ejercicio de sus
funciones (...) CRBV, Artculo 285

De la investigacin de oficio por el Ministerio Pblico:

El Ministerio Pblico, cuando de cualquier modo tenga

conocimiento de la perpetracin de un hecho punible de accin
pblica, dispondr que se practiquen las diligencias tendientes a
investigar y hacer constar su comisin, con todas las
circunstancias que puedan influir en su calificacin y la
responsabilidad de los autores y dems partcipes, y el
aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con
la perpetracin. (COOP, Artculo 283)

De tal forma que el Ministerio Pblico es la institucin a la cual le

competente conocer las denuncias presentadas por mala praxis mdica u

otra circunstancia que produzca una lesin, la muerte a un paciente, realizar

60
y dirigir las investigaciones pertinentes para determinar las responsabilidades

del caso.

Medios Probatorios de la Praxis Medica

En materia de responsabilidad civil de los profesionales de la

medicina no existen presunciones legales-generales de culpa. Esto significa

que no existe una inversin general de la carga de la prueba de la culpa de

los mdicos, y por lo tanto la regla es que al paciente le corresponde cumplir

con ese imperativo procesal: probar todos los hechos reveladores que luego

formarn en el Juez la conviccin que lleve a tener por probada la culpa

galnica.

La prueba de la culpa mdica: Puede resultar difcil para el

reclamante, la prueba de la culpa mdica, ya que esta dificultad viene

promovida por diversos motivos, una de las primeras dificultades con las que

se encuentra el paciente o sus herederos es que todo lo referente a la culpa

del mdico se relaciona con prcticas y conocimientos cientficos a los que

mayormente resulta extrao y no tiene acceso sino por medio de la consulta

y colaboracin de otros profesionales, los que generalmente se mostrarn

renuentes en dictaminar en contra de intereses de un colega.

61
 Por lo general el paciente desconoce los trminos tcnicos, las

prcticas y los estudios de las que ha sido objeto, la finalidad de las mismas,

incluso muchas veces hasta desconoce el diagnstico. A esto se suma la

prctica masificada de la medicina en nuestro pas, la que despersonaliza la

relacin mdico-paciente. Se da as una relacin de experto frente a profano,

en la cual la balanza de la justicia debe favorecer al ltimo por la situacin de

debilidad de conocimientos en la que se encuentra.

Otro de los problemas al que se enfrenta el paciente es que la mayora

de las pruebas estn en manos del profesional y es ste quien las ha

confeccionado, o el estado de sitios como el quirfano, terapia intensiva o

coronarias a las cuales los familiares de los pacientes no tienen acceso,

desconocindose lo que all sucede.

La dificultad de esta prueba es lo que generalmente lleva, a que,

dudndose cul fue el origen del dao sufrido por el paciente, el mdico deba

ser absuelto civilmente, puesto que la falta o incertidumbre de esa prueba es

un riesgo que pesa sobre la cabeza del reclamante.

Es as, que para evitar este juego de la carga de la prueba en

doctrina y jurisprudencia se vienen abriendo paso distintas ideas que tienden

a aligerar esa difcil carga y para brindar mayor proteccin al paciente-victima

se enrola en una corriente ms amplia que inunda el derecho de daos. Es el

62
favor victimae del que nos habla Alterini o el pro damnato de Dez-Picazo y

Cavanillas Mugica.

La prueba de presunciones: Debe aclararse la diferencia entre indicio

y presunciones. Martn Corona (1994) define indicio como todo "rastro,

vestigio, huella, circunstancia y en general todo hecho conocido o mejor

dicho debidamente comprobado, susceptible de llevarnos por va de

inferencia al conocimiento de otro hecho desconocido" siendo la presuncin

la consecuencia que se obtiene por el establecimiento de caracteres

comunes en los hechos. Son dos conceptos independientes pero que se

complementan.

De all que puede conceptualizarse a la prueba presuncional como

resultado de un raciocinio en cuya virtud de la valoracin de los hechos

indiciarios se sigue que otro hecho aconteci.

Las presunciones se dividen en legales y del hombre o judiciales.

Estas ltimas son aquellas que el juez forma un juicio lgico partiendo de los

indicios, que son hechos probados o de pblico conocimiento, a partir de los

cuales, mediante una operacin lgica deduce la existencia de otro hecho

inferido o indicado.

A su vez las presunciones legales pueden ser juris et de jure o juris

tantum. Las primeras son absolutas y no admiten prueba en contrario, las

segundas admiten prueba en contrario.

63
 En cuanto a la responsabilidad del mdico no existe una regla

genrica que consagre una presuncin legal de culpa por parte del

profesional.

En la apreciacin de la culpa mdica en el sistema penal venezolano,

Martn Corona (1994) consider que

La imputacin es un hecho a titulo de culpa, a un sujeto, tiene

en nuestro ordenamiento jurdico carcter excepcional, ya que la regla
es la imputacin dolosa, de acuerdo a la disposicin contenida en el
artculo 61 del Cdigo Penal donde se seala que Nadie puede ser
castigado como reo de delito no habiendo tenido la intencin de
realizar el hecho

De acuerdo a ello, se deduce que el indicio o hecho indicador debe

estar acabadamente probado y debe tener significacin probatoria respecto

al hecho que se requiere demostrar, por existir alguna conexin lgica entre

ellos.

Debe descartarse la posibilidad de que la conexin entre el indicio y el

hecho investigado sea aparente, producto de la casualidad. Debe aparecer

clara la relacin de causalidad entre el hecho indicador y el indicado.

De lo dicho queda demostrada la importancia de este medio de prueba

en los procesos de daos y perjuicios y fundamentalmente en los caso de

malpratice mdica.

64
 Acertadamente ha dicho la jurisprudencia, que cuando por las

circunstancias del caso o por la ndole de los hechos, la prueba directa es

imposible o extremadamente difcil, no se puede hacer incidir las

consecuencias que de all derivan sobre la parte gravada con la carga de la

prueba, de modo que en estos casos adquiere pleno valor la de

presunciones, medio que ha sido expresamente admitido por la ley.

Cargas probatorias: Las reglas de la carga de la prueba se tornan

importantes en los casos en que no se ha podido recolectar pruebas

suficientes como para avalar certeramente las afirmaciones de las partes

intervinientes en el proceso.

De ah que cuando existen pruebas concretas sobre la verdad de los

hechos alegados por uno de los litigantes, resulta innecesario apelar a las

reglas de la carga de la prueba.

En la doctrina se han elaborado ciertas reglas relativas para que el

Juez cuente con ellas y sepa cual de las partes ha de sufrir las

consecuencias negativas que provoca la falta de certidumbre sobre los

hechos en debate.

Para la doctrina tradicional la carga de la prueba de la culpa del

mdico recaa sobre el paciente o sus herederos. Es esta la famosa "prueba

diablica".

65
 Es difcil la situacin del paciente cuando se encuentra en la posicin

de demostrar la culpa del mdico. Desde el lado del mdico sucede todo lo

contrario. Tratndose de una obligacin de medios, el profesional no necesita

probar el caso fortuito pues le basta demostrar que no hubo culpa de su

parte, y esto no es la demostracin de un hecho negativo sino algo distinto,

se satisface su prueba con acreditar la no culpa y esta consiste en haber

obrado correctamente.

Al respecto en un exhaustivo anlisis de la jurisprudencia la jurista

Kemelmajer de Carlucci, citada por Di Cataldo, (2006), ha sostenido que "los

jueces siguen afirmando que la carga de la prueba de la culpa mdica

incumbe al actor, pues el profesional solo asume obligaciones de medios"

Definicin de Trminos Bsicos

Dao al Cuerpo Humano: Entendido como organismo, o en la salud,

extendindose el concepto tanto a la salud fsica como a la mental, siendo

sta comprensiva de todas las afecciones y trastornos de orden psiquitrico,

psicolgico, laborales, individuales y de relacin, con incidencia en las dems

personas. La amplitud del concepto, abarca no solo el dao directo al

66
individuo, sino que por extensin, se proyecta inclusive sobre prcticamente

la totalidad de las actividades del afectado (Di Cataldo, 2006)

Dolo: Es entendida como la intencionalidad de realizar un acto que produce

efectos daosos, implica voluntad y conciencia de lo realizado, tiene

clasificaciones referidas al clculo y riesgo previsto por el autor (Cabanellas,

1982).

Imprudencia: Entendida como falta de tacto, de mesura, de la cautela,

precaucin, discernimiento y buen juicio debidos, por parte del profesional de

la salud (Marquina, 2001).

Negligencia: Se refiere a la falta de cuidado y abandono de las pautas de

tratamiento, asepsia y seguimiento del paciente, que estn indicadas y

forman parte de los estudios en las profesiones de la salud (Contreras,

2006).

Impericia: Est genricamente determinada por la insuficiencia de

conocimientos para la atencin del caso, que se presumen y se consideran

adquiridos, por la obtencin del ttulo profesional y el ejercicio de la profesin

(Cozzarin, 2005).

Iatrogenia: Es cualquier tipo de alteracin del estado del paciente producida

por el mdico. La iatrogenia es un estado de enfermedad causado o

67
provocado por los mdicos, tratamientos mdicos o medicamentos (Garca,

F, y Garca G, 2005).

Dyspraxis mdica: Tambin conocida como mala prctica, y se entiende

como un dao que el mdico ocasiona a su paciente, como consecuencia de

una accin equivocada, mal empleo de su tcnica, impericia o

desconocimiento (Garca, F, y Garca G, 2005).

68
 CAPTULO III

METODOLOGA

El presente captulo define la estrategia utilizada para obtener el

conocimiento, producto del proceso investigativo que se desarroll;

entendindose por tal el conjunto de mtodos y tcnicas necesarias para la

realizacin de una investigacin. Desde este punto de vista, la investigacin

fue terica pues se obtuvo a travs de una rigurosa revisin de textos

legales, jurisprudenciales y doctrinales, que fueron analizados con sentido

crtico y temtico, mediante el estudio de variados aspectos que involucran

las decisiones de los Tribunales, consideraciones de la doctrina y las

diferentes leyes que regulan elementos del tema en estudio.

De acuerdo a los objetivos planteados, el trabajo fue un estudio

monogrfico a nivel descriptivo. Segn el Manual para la elaboracin del

trabajo especial de grado en el rea de derecho (UCAB, 1997), ste consiste

en el estudio de problemas con el propsito de ampliar y profundizar el

conocimiento de su naturaleza, apoyado principalmente en fuentes

bibliogrficas y documentales.

69
Diseo de Investigacin

El estudio realizado es del tipo documental, considerando lo sostenido

por Muoz Razo (1998), la investigacin documental se apoya en la

recopilacin de antecedentes a travs de documentos () donde el

investigador fundamenta y complementa su investigacin con lo aportado por

diferentes autores:(Pg. 203).

Se ha conceptualizado la investigacin documental como:

... el estudio de problemas con el propsito de ampliar y

profundizar el conocimiento de su naturaleza, con apoyo,
principalmente, en trabajos previos, informacin y datos
divulgados por medios impresos, audiovisuales o electrnicos. La
originalidad del estudio se refleja en el enfoque, criterios,
conceptualizaciones, reflexiones, conclusiones, recomendaciones
y, en general, en el pensamiento del autor (UPEL, 2006, p.15)

En tal sentido y dado que todo el proceso de investigacin se desarroll

a travs de la utilizacin de escritos formales, manuscritos y digitales, el

autor la ubic en el contexto de un diseo documental.

Nivel de Investigacin

El nivel de la investigacin fue el descriptivo, pues a travs de ella se

pretende describen y caracterizan los elementos constituyentes de la mala

70
praxis mdica, a la vez que delimita su verificacin, buscando definir las

caractersticas objetivas de su realizacin y hechos o situaciones con los

cuales se relaciona, referidos directamente a la labor de los mdicos en el

ejercicio de su profesin.

Una de las particularidades del nivel descriptivo es tratar de obtener

informacin acerca del fenmeno o proceso, para describir sus implicaciones

y que fundamentalmente, y esta es dirigida a dar una visin de cmo opera y

cules son sus caractersticas. Hernndez Sampieri y otros (2003), citando a

Danke, sealan que los estudios descriptivos buscan especificar las

propiedades importantes de personas, grupos, comunidades o cualquier otro

fenmeno que sea sometido a anlisis. (p. 117)

En tal sentido, el estudio define claramente todas las actuaciones

enmarcadas dentro del ejercicio de la profesin de mdico y abarcando sus

distintas especialidades, que puedan definirse como mala praxis y la

consecuente responsabilidad penal derivada de ella.

Tcnicas e Instrumentos

Para la realizacin de la investigacin planteada se utiliz la tcnica

observacin documental, realizando lecturas acerca del tema en estudio, a

fin de recoger datos que permitieran comprender y valorar los aportes de los
71
distintos autores, sacando las conclusiones propias con criterio lgico, una

vez realizado el anlisis y comparacin del material estudiado, apoyndose

en autores reconocidos, para as poder establecer conclusiones ajustadas a

la realidad.

En cuanto a la valoracin de la lectura, se utiliz la tcnica Anlisis de

Contenido. Para Cole (2001), este consiste en la identificar los cdigos (de

lenguaje) utilizados en un contenido, identificar el contenido manifiesto,

sealar los factores contextuales que sean de importancia para la correcta

interpretacin de los datos, y, eventualmente, poner en evidencia elementos

relativos al contenido latente. p. s/n

La aplicacin de la tcnica busc no slo de comprender el

pensamiento de un autor, sino valorarlo, por lo que la lectura tuvo un

carcter sumamente complejo, para poder alcanzar un nivel elevado de

comprensin e interpretacin en la actividad de leer.

De la misma manera, en vista de que el tema tratado comprende el

necesario manejo terico y prctico de la ciencia mdica, se realizaron

contactos informales con especialistas de la medicina, como informantes

clave, a fin de obtener conocimiento de fuente directa en cuanto a sus

experiencias particulares y el manejo nter gremial, de los casos de mala

praxis.

72
 En cuanto a los Instrumentos, considerando las recomendaciones dada

por Vallenilla, F, (Clases, 2007), se utiliz; el registro de informacin en fichas

y computadora, subrayado de textos, elaboracin de guiones de entrevistas,

registros anecdticos, hojas de observacin, los cuales permitieron obtener

informacin, para sustentar el tema a investigado.

Anlisis e Interpretacin de la informacin

El tema en estudio requiri de una interpretacin jurdica pero

necesariamente lgica, por lo que se transit por los antecedentes histricos,

la definicin gramatical de los conceptos tratados, e interpretacin de los

mismos en menor o mayor grado.

Los datos obtenidos a travs de las diferentes herramientas se

analizaron mediante las tcnicas de anlisis de contenido y del discurso

sobre material publicado, as como jurisprudencias en relacin a la mala

praxis mdica y de equipos de salud de especialistas en el tema, textos y

material documental especializado, lo cual permiti determinar los aspectos

resaltantes para la investigacin; adems facilit el proceso de sntesis

donde se logr un acercamiento a los propsitos del estudio.

Factibilidad

73
 Con el presente proyecto se condujo una investigacin totalmente

factible, se puede decir fue viable el manejo del volumen de informacin, en

el tiempo proyectado por cuanto el material bibliogrfico seleccionado se

pudo analizar y de esta manera poder concluir el presente informe final.

74
 CAPITULO IV

ANALISIS E INTERPRETACIN DE LA INVESTIGACION

En este captulo, una vez realizada la correspondiente recopilacin de

los datos, se analizaron, de manera objetiva, los siguientes aspectos:

Mala Praxis: De manera conceptual Contreras (2006) define la mala

praxis como el dao provocado al cuerpo o en la salud de la persona

humana, de manera parcial o total, limitado en el tiempo o permanente, como

consecuencias de un acto profesional realizado con imprudencia o

negligencia, impericia en su profesin o arte de curar, o por inobservancia

de los reglamentos o deberes a su cargo con apartamiento de la normativa

legal aplicable.

Desde el punto de vista jurdico el concepto de malpraxis se refiere a

aquellas circunstancias en la que los resultados del tratamiento han originado

un perjuicio al enfermo, siempre y cuando estos resultados sean diferentes a

los que hubieran conseguido la mayora de los profesionales en las mismas

circunstancias.

75
Referentes Tericos sobre Mala Praxis

En la investigacin emprendida sobre la responsabilidad penal por mala

praxis en Venezuela, se consigui que en la actualidad poco se ha escrito

sobre el tema y usualmente se enfoca desde una ptica preventiva, dirigida a

evitar actuaciones que deriven en la responsabilidad del mdico. A veces se

lanza un alerta hacia el gremio mdico, por el desconocimiento manifiesto

sobre las implicaciones legales del ejercicio de la medicina. En esta lnea se

ubican Hernndez y Maneiro (2001), quienes sostienen que son muchos los

problemas enfrentados por los mdicos al desconocer la legislacin vigente,

en donde se demarca perfectamente el ordenamiento jurdico para la

determinacin de la mala praxis mdica.

Otros investigadores como Cozzarin (2005) sostiene que la conducta

del profesional de la medicina constituye una obligacin de medios y no de

resultados. Para ella los resultados van a depender ms del diagnstico, el

consentimiento informado del paciente y la historia clnica. Este estudio,

enfocado desde un punto de vista de las especialidades mdicas soslaya la

cuestin referida a los supuestos de mala praxis (imprudencia, impericia).

Otro enfoque para tratar el tema de la mala praxis medica, es el

Bioeticista. En este sentido Garca, Garca y Garca (2005) al hablar de mala

praxis y sus consecuencias en el paciente, sealan que no es a travs del

76
derecho como se enfrenta la iatrogenia (cualquier tipo de alternacin del

estado del paciente atribuida al mdico), para ellos el mdico tiene el deber

moral de informar al paciente sobre lo ocurrido y a travs de este acto,

pueden disminuirse efectos iatrognicos del acto mdico. Como puede

observarse tambin ac deja de lado la culpabilidad del mdico y la

reparacin debida al paciente.

Referentes Constitucionales y Jurdicos que determinan el marco

jurdico que conlleva al establecimiento de la Mala praxis:

La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en el

artculo 2 propugna entre otros valores superiores del ordenamiento jurdico,

la vida y la justicia, subrayndose en general la preeminencia de los

derechos humanos.

En una forma amplia, nuestra Carta Magna ensea el camino para que

el derecho a la vida prevalezca y da la pauta para que en el ordenamiento

jurdico, la justicia sea accesible a todos, sobre todo en el caso de los

derechos humanos.

Ya en forma ms especfica, en el artculo 83, se declara que la salud

es un derecho social fundamental y el Estado es el garante para el respeto

de la vida, el derecho a la proteccin de la salud. Esto puede interpretarse

77
tambin como el derecho del paciente o de los usuarios del sistema de salud

para exigir una conducta tica y de responsabilidad por parte de los

profesionales de la medicina. Del mismo modo los preceptos contenidos en

el articulado en comento, fundamentan el accionar de la estructura jurdica a

travs de cdigos, leyes, reglamentos que tengan que ver con la

responsabilidad derivada de la mala praxis mdica.

Por otro lado el Cdigo Orgnico Procesal Penal (COPP), en

concordancia con el mandato constitucional establece que la proteccin y

reparacin del dao causado a la vctima del delito son objetivos del proceso

panal, y el Ministerio Pblico esta obligado a velar por dichos intereses (Art.

118)

En este caso bien sea que corresponda a mala praxis culposa o dolosa,

ello encaja en lo enunciado en el articulo anterior, por ser la mala praxis

delito de accin pblica; y consecuencialmente le correspondera al estado, a

travs del Ministerio Pblico, hacerle seguimiento e investigar el caso. Del

articulo 283 de la Normativa en comento, se desprende la competencia de

este rgano de justicia, para intervenir y llevar adelante el proceso de

investigacin para llegar a la verdad de los hechos: el Ministerio Pblico

cuando de cualquier modo tenga conocimiento de la perpetracin de un

hecho punible de accin pblica, dispondr se practiquen las diligencias

tendientes a investigar y hacer constar su comisin

78
 El Cdigo Penal, en sus artculos 411, 422, se tipifica la condicin para

una actuacin culposa al obrar con imprudencia o negligencia, o por

inobservancia de los reglamentos, rdenes o disciplina, y la consecuencia de

ese actuar se ocasione la muerte, dao en el cuerpo, en la salud o alguna

perturbacin en las facultades intelectuales de la persona; por tanto quien

incurra en estos supuestos, ser sujeto de la aplicacin de la ley.

De la misma manera que se caracteriza la condicin culposa, en los

artculos 60 y 464 del mismo instrumento jurdico, se abren las vas para

calificar el delito cometido con dolo. Seala el artculo 60 que la ignorancia

de la ley no excusa ningn delito ni falta. No puede entonces el mdico

argumentar su desconocimiento del ordenamiento jurdico en el caso de una

actuacin que pueda considerarse delictuosa, tal es el caso por ejemplo,

cuando al ponerse de acuerdo con e paciente, cambia su diagnstico y esto

le genera prdidas a un tercero (aseguradoras). Al incurrir en un acto de tal

naturaleza, se hace eco del delito de estafa referido en el artculo 464.

En el Cdigo Civil, se establecen las bases para la relacin entre el

paciente y su mdico tratante, que en atencin a lo dispuesto en su artculo

113 puede por analoga ser considerada como una relacin de tipo

contractual. Pueden considerarse como elementos subjetivos de esta

relacin jurdica, el mdico y su paciente, mientras que los objetivos estn

79
conformados por las actividades o prestaciones de dar, hacer o no hacer que

se establecen en la relacin.

Configurada como queda la relacin jurdica entre el mdico y su

paciente de all surgen las obligaciones de origen extracontractual que se

contemplan en el artculo 1185, en el cual se obliga a que quien cause un

dao a otro, lo repare.

La Ley del ejercicio de la Medicina es el instrumento legal que regula el

ejercicio de la medicina en Venezuela. Concatenando con lo expresado en el

Cdigo Penal, en el artculo 464 previene en contra del fraude que puede

cometer el mdico en el ejercicio de sus funciones e infringir la Ley al firmar

rcipes e blanco, expedir certificaciones falsas con el propsito de burlar las

leyes o favorecer el incumplimiento de obligaciones laborales (Art. 113(,

reitera la misma ley que los mdicos incursos en los supuestos antes

mencionados incurren en hechos punibles y sern sancionados por la Ley

(Art. 132)

El Cdigo de Deontologa Mdica establece las normas ticas y deberes

morales del mdico en cuanto al mantenimiento de su conducta profesional,

el resguardo de la integridad del paciente, el certificar slo lo que conoce y

ha comprobado, en fin todo aquello que pueda identificarse como

imprudencia, negligencia, omisin, intereses econmicos personales por

encima de la debida consideracin al paciente, faltar a la verdad, conductas

80
todas estas reprensibles y que sin duda conducen a configurar lo que se

denomina una mala praxis.

Procedimientos Jurdicos para determinar la Mala Praxis

Un mal resultado mdico; implica necesariamente una mala praxis y

para que quede configurada es imprescindible la presencia simultnea de

tres (3) elementos: evidencia de una falta Mdica, de dao en el Paciente y

evidencia de nexo causal entre la falta y el dao, ello implica que se est

ante la responsabilidad por la falta mdica o el incumplimiento de los deberes

Profesionales.

Niveles de Responsabilidad Penal mdica

Para que haya responsabilidad y surta efecto penal, deben haber:

Una obligacin preexistente entre el mdico y el paciente, falta mdica

(impericia, imprudencia, Negligencia, inobservancia de los deberes y

Reglamentos a su cargo), dao ocasionado, determinismo causal entre el

acto Mdico y el dao ocasionado, y por ltimo la imputabilidad, que el

mdico sea tenido por culpable del dao.

De la informacin analizada se desprende que en materia de

responsabilidad civil de los profesionales de la medicina no existen

presunciones legales generales de culpa, por tanto corresponde al paciente

81
cumplir con ese imperativo procesal: probar todos los hechos reveladores

que luego formarn en el Juez la conviccin que lleve a tener por probada la

culpa galnica.

Pero probar la culpa mdica resultar difcil para el reclamante por

diversos motivos, una de las primeras es que todo lo referente a la culpa del

mdico se relaciona con prcticas y conocimientos cientficos por lo general

el paciente desconoce los trminos tcnicos, las prcticas y los estudios de

las que ha sido objeto, la finalidad de las mismas, incluso muchas veces

hasta desconoce el diagnstico y no tiene acceso sino por medio de la

consulta y colaboracin de otros profesionales, los que generalmente se

mostrarn renuentes en dictaminar en contra de intereses de un colega.

Por otro lado, la mayora de las pruebas estn en manos del

profesional y es ste quien las ha confeccionado, o el estado de sitios como

el quirfano, terapia intensiva o coronarias a las cuales los familiares de los

pacientes no tienen acceso, desconocindose lo que all sucede.

Por lo expuesto, en doctrina y jurisprudencia se vienen abriendo paso

distintas ideas que tienden a brindar mayor proteccin al paciente-victima se

enrola en una corriente ms amplia que inunda el derecho de daos. Es el

favor victimae del que nos habla Alterini o el pro damnato de Dez-Picazo y

Cavanillas Mugica.

82
 La prueba de presunciones: Debe aclararse la diferencia entre indicio

y presunciones. Martn Corona (1994) define indicio como todo "rastro,

vestigio, huella, circunstancia y en general todo hecho conocido o mejor

dicho debidamente comprobado, susceptible de llevarnos por va de

inferencia al conocimiento de otro hecho desconocido" siendo la presuncin

la consecuencia que se obtiene por el establecimiento de caracteres

comunes en los hechos. Son dos conceptos independientes pero que se

complementan.

De all que puede conceptualizarse a la prueba presuncional como

resultado de un raciocinio en cuya virtud de la valoracin de los hechos

indiciarios se sigue que otro hecho aconteci.

Las presunciones se dividen en legales y del hombre o judiciales.

Estas ltimas son aquellas que el juez forma un juicio lgico partiendo de los

indicios, que son hechos probados o de pblico conocimiento, a partir de los

cuales, mediante una operacin lgica deduce la existencia de otro hecho

inferido o indicado.

A su vez las presunciones legales pueden ser juris et de jure o juris

tantum. Las primeras son absolutas y no admiten prueba en contrario, las

segundas admiten prueba en contrario.

83
 En cuanto a la responsabilidad del mdico no existe una regla

genrica que consagre una presuncin legal de culpa por parte del

profesional.

Anlisis de sentencias de juicios por mala praxis en los tribunales

venezolanos.

Estudio de Casos

Repblica Bolivariana de Venezuela. Corte de Apelaciones Sala II. Circuito

Judicial Penal del Estado Zulia. Maracaibo, 13/11/2008

Decisin Nr. 398-08: disponible en http://zulia.tsj.gov.ve/decisiones/2008

Delito: Lesiones culposas gravsimas

Motivo: Solicitud de medida cautelar innominada contra la Decisin N 1494-

08 por el Juzgado Cuarto de Primera Instancia en funciones de Control del

Circuito Judicial Penal del Estado Zulia. 8 de octubre de 2008. El recurso

interpuesto se admite el 28 de octubre de 2008 en su fundamentacin el

despacho fiscal seala que se han encontrado circunstancias pertinentes

que rodean la comisin del delito de lesiones culposas gravsimas (mala

praxis mdica), cuyos efectos daosos trascienden las esferas del bien

jurdico tutelado en principio, es decir, que no slo afectaron a la vctima,

sino que actualmente afectan intereses colectivos, habida cuenta de que la

Clnica los Olivos no debe efectuar servicios mdicos quirrgicos de acuerdo

84
a decisin de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en

fecha 129/12/2003.

En opinin de los integrantes de este rgano colegiado, lo procedente

en derecho, es declarar sin lugar el recurso de afectacin interpuesta por la

fiscala y consecuentemente, se confirma la decisin recurrida.

En la dispositiva se declara sin lugar el recurso de afectacin y se confirma

la causa seguida al mdico tratante, por la presunta comisin del delito de

lesiones culposas gravsimas (mala praxis mdica) cometido en perjuicio de

su paciente.

En esta decisin previa, el Juzgado Cuarto de Primera Instancia, en

funciones de Control del Estado Zulia, dict sentencia condenatoria al

mdico tratante de una paciente a la cual se le ocasionaron lesiones

gravsimas que configuran la mala praxis. Caso ste que fue adelantado por

el Ministerio Pblico del Zulia.

Ahora bien, al solicitar l a medida cautelar innominada, la Fiscala

Novena del Ministerio Pblico, se fundamenta en que el mal ocasionado a la

victima trasciende y afecta a los intereses colectivos, por cuanto este centro

hospitalario no debera prestar servicios medico-quirrgicos, de acuerdo a la

revisin hecha de los mismos, por el servicio sanitario del Estado Zulia, al

desestimar los alegatos de la Fiscala; sealando la disposicin del Centro

Hospitalario de realizar los ajustes necesarios para mejorar la prestacin del

servicio, como en efecto lo estaban realizando.

85
 De los resultados de la sentencia, queda para la reflexin y el anlisis,

que si bien a la vctima por razones obvias, no se le restituy su condicin

plena para recobrar las funciones que le permitieran gestar a su propio hijo,

al menos se crea conciencia y como lo seala Contreras (2006), los

mdicos en general entendern que sus actos generan responsabilidades

que estn contempladas en el ordenamiento jurdico y stas pueden devenir

precisamente en una causa penal.

Caracas, enero de 2007 www.fiscalia.gov.ve Caso Maternidad del Sur de

Valencia

Ministerio Pblico acus a cuatro mdicos por presunta mala praxis

Motivo: Apelacin de Medida Sustitutiva de Libertad por el Tribunal de

Control de la Jurisdiccin del Estado Zulia.

A solicitud del Ministerio Pblico la Corte de Apelaciones del Estado

Zulia acord medida juridicial privativa de libertad contra dos mdicos

imputados por presentar mala praxis mdica en perjuicio de una parturienta y

su hijo recin nacido.

El Ministerio Pblico en fecha 11 de junio de 2004 imput ante el

Tribunal de control a cargo del Juez Jos Martnez, a dos mdicos, por la

presunta comisin de delitos de lesiones graves, a titulo de dolo profesional,

86
tipificado en el Artculo 416 del Cdigo Penal. An cuando el caso no esta

decidido, ya el hecho de ordenarse la detencin de los mdicos imputados

por presunta mala praxis, indica la disposicin del Estado Venezolano de

investigar a fondo, amparado en la normativa legal vigente, las situaciones

de mala praxis mdica que pongan en peligro la integridad fsica y moral del

paciente.

En este lamentable caso el Ministerio Pblico se hizo eco de las

denuncias formuladas por los familiares, encontrando mritos para la

investigacin que dio lugar a la imputacin por mala praxis mdica.

Expediente N AP42-N-2005-001295

Juez Ponente: Alejandro Soto Villasmil

Escrito contentivo del Recurso Contencioso Administrativo de Nulidad

interpuesto conjuntamente con Amparo Cautelar introducido el 1 de

diciembre de 2005 en la Unidad de Recepcin y Distribucin de documentos

(URDD) de la Corte de lo Contencioso Administrativo contra acto

administrativo emanado del Tribunal Disciplinario de la Federacin Mdica

Venezolana.

87
Solicitado el procedimiento sobre la admisibilidad y de las medidas

cautelares solicitadas, ua vez realizada la lectura individual del expediente la

Corte pasa a decidir.

Del Recurso de Nulidad interpuesto:

- Argumentos de Hecho y de Derecho: En fecha 17 de agosto de 2004

a las 5:10 pm. Fue atendida por el mdico de guardia del Ambulatorio

810 una menor con dolores abdominales leves, a la cual se le

prescribi un medicamento en dosis apropiadas para su edad y peso,

en intervalos de 8 horas, requirindose que retornara al da siguiente

con los exmenes mdicos.

- Mas tarde la nia es llevada a otro centro hospitalario (Clnica Santa

Sofa) donde el mdico tratante le diagnostic intoxicacin atropnica

que amerit hospitalizacin por tres das.

- En razn de lo anterior, la madre de la menor present denuncia ante

la junta Directiva del Colegio de Mdicos del Estado Carabobo en

contra del mdico de guardia del Ambulatorio 810, acusndolo de la

intoxicacin de la menor, es decir, incurrir en mala praxis mdica.

El Tribunal Disciplinario del Colegio de Mdicos emite decisin

sancionatoria al mdico: exclusin o privacin de honores, derechos,

privilegios de carcter gremial o profesional por el lapso de dos aos.

88
 Esta decisin avalada en el artculo 56 del Reglamento de los

Tribunales Disciplinarios de la Federacin Mdica Venezolana, es ratificada a

nivel nacional.

En el libelo del recurrente se argumenta que es inconstitucional y

viciada, porque el acusado se le neg el derecho a la defensa, hay vicios en

el debido proceso.

Los Motivos: Que el acusado no tuvo acceso al expediente. Las pruebas no

presentaron ningn tipo de control. El procedimiento administrativo fue

subvertido y distorsionado, el interprocedimiental sancionatorio del

Reglamento antes referido.

De las consideraciones para decidir: La corte es competente para conocer

de este caso, de acuerdo con la competencia prevista en el Ordinal 3 del

artculo 185 de la derogada Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia .

Determinada su competencia, la Corte considera que debe ser admitido, por

cuanto no se encuentra incurso en ninguna de las causales de

inadmisibilidad establecidas en el Art.- 19, aparte 5 de la Ley Orgnica del

Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

De la solicitud de Medida de Amparo Cautelar: Se precisa que una vez

propuesta la solicitud del amparo cautelar, conjuntamente con un recurso

contencioso administrativo de nulidad, se debe revisar la admisibilidad a fin

89
de resolver de inmediato esto es, in limini litis, la pretensin cautelar

requerida.

Por otra parte, se debe analizar en primer trmino, el fumus boni iuris, con el

objeto de consultar la presuncin grave de violencia o amenaza de violacin

al derecho constitucional alegado por la parte quejosa.

Decisin: Se declara improcedente la solicitud de suspensin de efectos

formulada por los apoderados judiciales del recurrente. Esta decisin se

toma en virtud de quedar desvirtuada la existencia del fumus boni iuris.

Es claro que cuando un rgano competente para emitir sancin; en

este caso el Tribunal Disciplinario del Colegio de Mdicos, sus decisiones

toman fuerza de ley u una vez ms queda para la reflexin la necesidad del

paciente de conocer sus derechos y el mdico que tome conciencia sobre

las implicaciones que su proceder puede generarle.

90
 CAPITULO V.

CONCLUSIONES y RECOMENDACIONES

Conclusiones:

Una vez analizados los diversos puntos contemplados en esta

investigacin documental se puede llegar a las siguientes conclusiones:

LA Mala Praxis Mdica, es un problema de vieja data en Venezuela,

que se agrava con los aos, habida cuenta del acelerado desarrollo y

evolucin de las tecnologas cientficas, que demandan cada vez una mayor

y mejor preparacin de los operadores de salud (profesionales de la

medicina), los cuales constantemente deben actualizar sus conocimientos o

de lo contrario dejan de lado la excelencia y pueden constituirse en factor de

riesgo al no operar las nuevas tecnologas con la eficacia y eficiencia

requerida para ejercer un ptimo servicio.

Es a partir de la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica

bolivariana de Venezuela, que propugna como valores superiores la

preeminencia de los derechos humanos, la tica (Art. 2). Estos derechos

consagrados, se recogen en el adecuamiento jurdico y al ser difundidos

ampliamente en la poblacin, han incidido en una forma de crear conciencia,

que consecuencialmente ha significado en un aumento de las denuncias de

91
lo que consideran situaciones injustas que violan sus derechos humanos, en

este caso, los ocasionados por la mala praxis mdica o de los equipos de

salud.

En Venezuela la mala praxis mdica ha sido tratada en diferentes

trabajos, mayoritariamente realizados por mdicos legistas, que por sobre

todo lanzan un alerta a los mdicos para que eviten actuaciones que generen

responsabilidad penal producto de su desempeo; y es usual que en estos

trabajos se desatienda el aspecto jurdico.

El ordenamiento jurdico en Venezuela a travs de diferentes Cdigos,

Leyes, que recogen lo expresado en el mandato constitucional, le permiten al

Ministerio Pblico iniciar las averiguaciones en torno a la mala praxis mdica.

Son numerosos los casos que se han abierto en virtud de denuncias

formuladas por el paciente vctima de una supuesta mala praxis, que con la

actuacin del Ministerio Pblico, han visto abrirse las puertas para una

reparacin o compensacin del dao ocasionado.

Una vez que el Ministerio Pblico comienza el proceso de

investigacin, se arma el expediente basado estrictamente en los recaudos

obtenidos. Si este rgano encuentra mritos suficientes procede a imputar al

acusado, basndose en cualquiera de los artculos del ordenamiento jurdico

que enmarquen la mala praxis mdica, bien sea dolosa o culposa y luego

92
corresponder al Tribunal competente conocer sobre la materia, para admitir

o desestimar la acusacin fiscal.

De las Sentencias analizadas, las conclusiones que se pueden derivar

son las siguientes:

- Las sanciones pueden ser de ndole pecuniaria o de

responsabilidad penal, de acuerdo a como se contextualice dentro

del ordenamiento jurdico por parte del Ministerio Pblico.

- En el caso de sanciones impuestas por el Colegio de Mdicos a

travs de su Tribunal Disciplinario, podrn ser recurridas por ante

la Corte de lo Contencioso Administrativo, por no estar atribuida

por la ley esta competencia a la Sala Poltico Administrativa del

Tribunal Supremo de Justicia (Art. 5) Ley Orgnica del TSJ) ni a los

Juzgados Superiores con competencia en lo Contencioso

Administrativo, ya que no se trata de actos administrativos dictados

por autoridades regionales ni municipales.

93
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