2.2. Nassef Perdomo PDF
2.2. Nassef Perdomo PDF
2.2. Nassef Perdomo PDF
DOI: http://dx.doi.org/10.14482/memor.28.8099
Nassef
Perdomo Cordero
Licenciado en Derecho, por la Pontificia Universidad Católica Madre y
Maestra (PUCMM). Diploma en Estudios Avanzados en Derecho
Constitucional (DEA) en la Universidad Complutense de Madrid. Ha sido
Gerente del Área de Justicia y Estado de Derecho de Finjus y Subdirector
! Académico de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales.
Actualmente es Consultor externo de la Fundación Institucionalidad y
Justicia. E-mail: [email protected]
Resumen
La sentencia del Constitucional ha sido criticada tanto por sus efectos sobre los hijos de
indocumentados como por su vulneración de principios fundamentales del Estado de Derecho.
Entre estos podemos contar la aplicación retroactiva de las normas, y la violación de la seguridad
jurídica y del derecho a la nacionalidad. También se ignoró la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), cuya sentencia Yean y Bosico v. República
Dominicana ya había tocado el tema para los nacidos antes de 2010. De hecho, el Constitucional
declaró en la sentencia TC/0256/14 que las decisiones de la Corte IDH no obligan a la República
Dominicana.
En el presente trabajo examinamos los fundamentos de la sentencia TC/0168/13 y las críticas que
les fueron hechas.
Abstract
On September the 23rd 2013, the Dominican Republic’s Constitutional Tribunal issued ruling TC/
0168/13. On it, the Tribunal established a precedent under which the children of undocumented
immigrants born in the Dominican Republic are not considered Dominican, retroactive to 1929. To
get to this result, it applied criteria which were only enshrined on the Constitution in 2010.
The Tribunal’s ruling has been criticized both for its effect on the children of undocumented
migrants, and for its infringement of fundamental Rule of Law tenets. Among these, the non
retroactivity of the law, the infringement of the right to legal certainty and the right to nationality.
Also ignored was the Inter-American Court of Human Rights ruling Yean y Bosico v. Dominican
Republic, which had already touched on the subject for those born before 2010. As a matter of fact,
the Constitutional Tribunal also issued ruling TC/0256/14, which pretends to strip the IaCHR of its
jurisdiction over the Dominican Republic.
In this essay we examine the reasoning behind ruling TC/0168/13 and the criticism leveled against
it.
1 Dicha decisión no fue unánime. Las magistradas Ana Isabel Bonilla y Katia Miguelina Jiménez aportaron dos magníficos votos
disidentes. Aunque el TC publica anualmente su boletín, el mejor lugar para encontrar las sentencias es el portal de Red del propio
Tribunal: http://www.tribunalconstitucional.gob.do/Sentencias.
septiembre,ha marcado un antes y un después en el debate público sobre la nacionalidad de los hijos
de indocumentados haitianos nacidos en la República Dominicana.
La sentencia tuvo su origen en la lucha judicial de Juliana Deguis por lograr la expedición de su
cédula de identidad y electoral. Sin embargo, se enmarca en el contexto del conflicto social y
político que durante décadas ha marcado la vida nacional.
2 Que en ese momento ostentaba la facultad para conocer las acciones directas en inconstitucionalidad en virtud de lo establecido
Luego de la TC/0168/133 se producen dos sentencias más que afectan el contexto del conflicto, una
de la Corte IDH y la otra del propio TC. La primera, Caso de personas dominicanas y haitianas ex
A esto hay que sumar la expedición del decreto presidencial que establece el Plan nacional de
regularización de extranjeros en situación migratoria irregular5, la promulgación de la Ley No.
169-146 y la expedición del reglamento de aplicación de ésta7 .
El análisis presentado aquí girará sobre todo alrededor de la TC/0168/13. Hará énfasis en sus
contradicciones internas y con la Constitución de la República, pero señalando su contexto histórico
y los hechos y decisiones que le siguieron.
Precisión metodológica
El debate académico sobre la sentencia TC/0168/13 está marcado por dificultades propias del
contexto en el que esta se produjo. La República Dominicana no cuenta con una cultura de
publicaciones académicas robusta. Más bien, el debate sobre sentencias como la analizada aquí se
3 Esta decisión ha sido confirmada con distribución de votos casi idéntica por, entre otras, las sentencias TC/0275/13, TC/0290/13,
migratoria irregular”.
6 Ley No. 169-14 que Establece un Régimen Especial para Personas Nacidas en el Territorio Nacional Inscritas Irregularmente en el
produce en los medios de comunicación, sobre todo a través de artículos de opinión, lo que limita
la forma en que se pueden presentar los argumentos jurídicos en torno a ella. Sin embargo, estos
artículos sirven las veces de medio a través del cual se concreta el debate político y académico.
Algo más que debe ser precisado es que, como consecuencia de la sentencia TC/0256/14, en la
República Dominicana está en duda la fuerza vinculante de las decisiones de la Corte IDH. Esto
complica el análisis porque entre 1999 y 2014 se produjeron al menos dos sentencias de la Corte
IDH contrarias a la TC/0168/13 y con vocación de entrar a formar parte del “bloque de
constitucionalidad” dominicano. Sin embargo, como el análisis no puede hacerse ignorando el
desconocimiento de la competencia por parte del TC, las decisiones de la Corte IDH se usarán sobre
todo como referencia sobre el contenido de ciertos conceptos jurídicos.
Dos décadas más tarde, en febrero 1844, se produce la independencia dominicana, cuya guerra
termina en 1854. A partir de entonces no han vuelto a producirse hostilidades ni estados de guerra
entre ambos países, aunque sí varias crisis. La más importante de estas fue resultado de la matanza
de 19379 , cuando el tirano Rafael Leónidas Trujillo ordenó la masacre de los haitianos que
8 Existe una amplia bibliografía sobre estos temas. El Manual de historia dominicana de Moya Pons es un excelente punto de partida
para su estudio. Moya Pons, Frank Manual de historia dominicana, 15ª ed. Santo Domingo: Ediciones Librería Trinitaria, 2013.
9 A pesar de las críticas que merece la sentencia TC/0168/13, no puede ser comparada con este suceso histórico. La sentencia es un
acto jurídico que lesiona gravemente los derechos de parte de la población dominicana, pero no es un crimen de lesa humanidad.
habitaban en la zona fronteriza. También hubo tensiones durante la dictadura de los Duvalier,
particularmente entre François Duvalier y Juan Bosch en 196310.
A pesar de la inestabilidad ocasional en las relaciones entre ambos países, Haití fue durante casi
todo el siglo XX una importante fuente de mano de obra para la agroindustria dominicana,
particularmente la azucarera11 .Con el tiempo, esta última decayó, y el Estado dominicano permitió
la estadía sin permiso de residencia a decenas de miles de haitianos que se asentaron, formaron
familia y tuvieron descendientes en el país.
Los casos que discutiremos en este trabajo tienen todos su origen en las dificultades que encuentran
estos dominicanos para hacer valer sus derechos, sobre todo el derecho a la nacionalidad.
10Para ver dos perspectivas distintas de este conflicto recomendamos Bosch, Juan Crisis de la democracia de América en la
República Dominicana 1era edición dominicana, Santo Domingo: Talleres Alfa & Omega, 1991, pp. 175 y ss.; además Martin, John
Bartlow Overtakenbyevents: The Dominican crisis from the fall of Trujillo to the Civil War, New York: Doubleday & Company, 1966,
pp. 416 y ss.
11 Por razones de espacio, no es posible entrar en detalles de este proceso. Dos fuentes de información son: 1) Cuello H. José Israel
Contratación de mano de obra haitiana destinada a la industria azucarera dominicana (1952-1986), Santo Domingo: Taller, 1997; y
2) Vásquez Frías, Pastor ¡Éxodo! Un siglo de migración haitiana hacia la República Dominicana Santo Domingo: Editorial Santuario,
2013. Ambas obras demuestran cómo los Estado dominicano y haitiano contrataron durante décadas el paso de mano de obra
haitiana para sostener la industria dominicana de la caña. Otra fuente importante es la bitácora del abogado Olivo Rodríguez
Huertas. Ha publicado en ella datos históricos olvidados sobre este proceso. Ver http://olivorodriguez.blogspot.com/. Visitado por
última vez el 20 de junio de 2015.
12La cédula de identidad y electoral es el documento que sirve para la identificación de todos los mayores de edad en la República
Dominicana para los fines civiles y los de participación electoral. Se rige, sobre todo, por la Ley No. 8-92 sobre Cédula de Identidad y
Electoral. El acta de nacimiento es el documento que se expide al nacer en la República Dominicana y que sirve para registrar a la
persona. Se rige, sobre todo, por la Ley No. 659 sobre Actos del Estado Civil del 17 de julio de 1944.
13 Disponible en línea en el portal de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, http://cidh.oas.org/basicos/basicos3.htm.
ratificada, a su vez por el Congreso Nacional en fecha 18 de febrero de 197814. El primer caso en
que República Dominicana fue parte se falló en 2005 y sirvió de contexto al conflicto actual. Se
trata del caso Yean y Bosico v. República Dominicana15. Las menores Dilcia Oliven Yean y Violeta
Bosico Cofi, son hijas ambas de madres dominicanas y padres haitianos indocumentados.
A pesar de que les corresponde la nacionalidad dominicana, les fue negada a ambas la inscripción
tardía y, por vía de consecuencia, sus actas de nacimiento dominicanas16. Por este motivo, y una vez
agotados los recursos internos, las menores y sus representantes acudieron al Sistema
Interamericano de Derechos Humanos (en lo adelante SIDH). El resultado final fue la sentencia
Yean y Bosico, que encontró responsable al Estado dominicanode violentar los derechos de las
menores.
La Corte IDH consideró hechos probados que las menores Yean y Bosico nacieron en la República
Dominicana, hijas de madres dominicanas17 . La Corte tomó en cuenta que la Constitución
14 Resolución No. 739, que aprueba la Convención Interamericana sobre Derechos Humanos (sic). Gaceta Oficial No. 9461, del 18 de
febrero de 1978.
15Caso de las Niñas Yean y Bosico Vs. República Dominicana. Sentencia del 8 de septiembre de 2005. Serie C No. 130.
16 Ver Yean y Bosico,§145 y §146. Como pude comprobarse en §147, el Estado dominicano finalmente entregó las actas de
dominicana vigente al momento del nacimiento de las menores –así como al momento de emitir la
sentencia- establecía el ius soli como uno de los criterios para la adquisición de la nacionalidad.
dominicanos:
Todas las personas que nacieren en el territorio de la República, con excepción de los
hijos legítimos de los extranjeros residentes en el país en representación diplomática o
los que están de tránsito en él.
En el proceso ante la Corte IDH, el Estado dominicano argumentó que la condición de los padres18
de las menores nunca había sido el punto de controversia, y que la causa carecía de objeto porque
ya le había reconocido la nacionalidad a las demandantes19 . Sin embargo, la Corte IDH acogió el
argumento de que el Estado había retardado la emisión de las actas de nacimiento de las menores
porque no reconocía la nacionalidad de los hijos de indocumentados, práctica que creaba un nuevo
criterio de exclusión del ius soli, ajeno a lo establecido en el régimen constitucional vigente
entonces. Lo hacía, además, confundiendo la condición de indocumentado, con la de transeúnte,
algo que la Corte rechazó al afirmar que
18 En este caso nos referimos a los padres de las menores Yean y Bosico, con exclusión de sus madres. Como veremos a seguidas, la
distinción es importante.
19Ver Yean y Bosico, §120.
20Ver Yean y Bosico, §157.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 100
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
También, la Corte IDH, asistiéndose de los criterios expresados en la Opinión Consultiva 18/0321,
asumió el criterio de que no podía transmitirse a los hijos el estatus migratorio de una tercera
persona22, al margen del hecho comprobado, y ya señalado, de que las menores eran hijas de madres
dominicanas y que, por lo tanto, tenían acceso a la nacionalidad dominicana tanto por la vía del ius
soli como por la del ius sanguini23 .
I.2.- La Ley No. 285-04 sobre Migración y la sentencia No. 9 del 14 de diciembre de 2005
Después de que se pusiera en marcha el proceso ante el SIDH, pero antes de que se evacuara la
sentencia Yean y Bosico, se aprobó y promulgó la Ley No. 285-04 sobre Migración. Dicha ley, que
sustituyó a la Ley No. 95 de 1939 sobre Migración. Esta nueva ley de Migración, promulgada
apenas dos días antes de terminar el período presidencial que transcurría entonces, pretendió
modificar el sentido del ius soli constitucionalmente establecido.
Art. 36.10 de la Ley No. 285-04. “Los no residentes son considerados personas en
tránsito,para los fines de la aplicación del Artículo 11 de la constitución de la
República”.
21 OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003 sobre la Condición Jurídica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, solicitada por
los Estados Unidos Mexicanos. Ver, sobre todo, §118 y §134. En estos puntos de la OC-18/03, la Corte IDH afirma que los
inmigrantes indocumentados no pueden ser objeto de discriminación ni desconocimiento de sus derechos. Aunque estos párrafos
no se refieren de manera específica a la adquisición de la nacionalidad, la Corte IDH los usó para cuestionar que la nacionalidad de
las menores estuviera en entredicho por causa de la situación migratoria de sus padres.
22Yean y Bosico, §155 y §156.
23Yean y Bosico, §158.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 101
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Este artículo de la Ley 285-04 fue objeto de una acción directa en inconstitucionalidad24 por parte
del Servicio Jesuita para Refugiados y Migrantes (SRJM) entre otras organizaciones de la sociedad
La Suprema Corte rechazó la acción, reafirmando la validez del artículo 36.10 de la Ley de
Migración. Lo hizo con argumentos que claramente constituyeron una respuesta a la sentencia Yean
y Bosico:
24 La acción directa es la vía procesal mediante la cual se ejerce el control concentrado de la constitucionalidad. Permite la anulación
con efectos generales de una norma que sea contraria a la Constitución. La Constitución de 2002, vigente en 2005, preveía en su
artículo 67.1 que esta facultad estaba en manos del pleno de la Suprema Corte de Justicia. Según el artículo 185 de la Constitución
de 2010, vigente en la actualidad, el control concentrado de la constitucionalidad es facultad del Tribunal Constitucional.
25 Sentencia No. 9, 14 de septiembre de 2005. Boletín Judicial 1141.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 102
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Son muchas las críticas que pueden hacerse a esta sentencia26, pero nos limitaremos a enunciar las
más importantes:
Establecía, además, que el tránsito es un permiso especial con una duración máxima de diez días.
Por lo tanto, para llegar a su conclusión, la Suprema Corte equiparó la condición jurídica de quien
tiene un permiso estatal, con la de quien no lo tiene.
26 Como referencia, puede leerse Núñez, Ramón y Perdomo, Nassef “Los fallos del fallo: Análisis de la sentencia de la Suprema Corte
Juliana Deguis es dominicano. Por ello, la vinculación entre ambos casos no se encuentra tanto en la aplicación directa de las
normas de reconocimiento de la nacionalidad, como en la discriminación sufrida por los hijos de indocumentados haitianos.
Aunque el efecto práctico es casi el mismo, la diferencia jurídica es lo suficientemente importante como para ser tomada en cuenta.
28 En la actualidad este principio se encuentra consagrado en el artículo 6 constitucional.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 103
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Esta sentencia fue usada posteriormente por el TC como fundamento para la TC/0168/1329 .
En este contexto, la Junta Central Electoral (en lo adelante JCE) dio inicio a un proceso de
desnacionalización de ciudadanos dominicanos, utilizando como instrumento la Circular 1730 y la
Resolución 12-200731, por medio de las cuales ordenó a los oficiales del Estado Civil no emitir
actas de nacimiento consideradas dudosas, sin que antes interviniera una decisión judicial
anulándolas. De esta forma, se destruyó la presunción de legalidad que estas actas tienen en virtud
del artículo 45 del Código Civil y el 31 de la Ley 659 sobre Actos del Estado Civil. Se impuso por
vía administrativa lo que sólo puede ordenar un tribunal. Esto conllevó la suspensión de la
capacidad de miles de dominicanos para llevar a cabo las transacciones y actos normales de la vida
en sociedad. Entre ellos estaba, Juliana Deguis.
Juliana Deguis nació en Yamasá en el año 1984. Sus padres son haitianos que carecían de permiso
deresidencia32. Con el fin de obtener su cédula de identidad y electoral, depositó el original de su
acta de nacimiento en el Centro de Cedulación del Municipio de Yamasá; sin embargo, esta le fue
29 Cfr. Notas al pie de página 15 y 87, junto con el §1.1.12 de la sentencia TC/0168/13.
30Junta Central Electoral, Circular No. 17 del 29 de marzo de 2007.
31 Junta Central Electoral, Resolución No. 12-2007 del 10 de diciembre de 2007.
32TC/0168/13, p. 35 y ss.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 104
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
negada33. Juliana nació en territorio dominicano antes de que la reforma constitucional de 2010
modificara el régimen del ius sanguini34.
Luego de que le fuera rechazada la expedición de su propia acta de nacimiento, Juliana acudió a la
jurisdicción de amparo para lograr la protección de su derecho. Su acción fue denegada por la
sentencia núm. 473/2012 dictada por la Cámara Civil, Comercial y de Trabajo del Juzgado de
Primera Instancia del Distrito Judicial de Monte Plata, en atribuciones de amparo, en fecha 10 de
julio de 2012, por lo que decidió recurrir ante el TC. En fecha 23 de septiembre de 2013, el TC
evacuó la sentencia TC/0168/1335. Por intermedio de esta, no sólo denegó el recurso de Juliana, sino
que además amplió sus efectos a los cientos de miles de personas que comparten su situación aun
cuando éstos no participaron del proceso.
33 TC/0168/13, §8.1.
34La norma que regía la obtención de la nacionalidad dominicana al momento de nacer Juliana Deguis era el artículo 11 de la
Constitución de 1966, que se mantuvo inalterado hasta la reforma de 2010. Decía así: Artículo 11 - Son dominicanos:
1. Todas las personas que nacieren en el territorio de la República, con excepción de los hijos legítimos de los extranjeros
residentes en el país en representación diplomática o los que están de tránsito en él.
2. Las personas que al presente estén investidas de esta calidad en virtud de constituciones y leyes anteriores.
3. Todas las personas nacidas en el extranjero, de padre o madre dominicanos, siempre que, de acuerdo con las leyes del país
de su nacimiento, no hubieren adquirido una nacionalidad extraña; o que, en caso de haberla adquirido, manifestaren, por
acto ante un oficial público remitido al Poder Ejecutivo, después de alcanzar la edad de diez y ocho (18) años, su voluntad
de optar por la nacionalidad dominicana.
4. Los naturalizados. La ley dispondrá las condiciones y formalidades requeridas para la naturalización.
35 La fecha en la que la sentencia se hizo pública es el 25 de septiembre de 2013, pero fue firmada por los miembros del TC el 23 de
septiembre.
36 Transcribimos íntegramente el dispositivo de la sentencia con la intención de que pueda apreciarse cómo el alcance de la misma
va más allá de lo propio de una sentencia en un caso de amparo. Además, nos permite resumir en un solo lugar lo ordenado por la
sentencia. Por cuestiones de espacio, no todos los dispositivos serán analizados en detalle.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 105
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
núm. 32 emitida por la Dirección del Registro del Estado Civil el diecinueve (19) de
octubre de dos mil once (2011), adopte las siguientes medidas: (i) restituya en un
plazo de diez (10) días laborables, contados a partir de la notificación de esta
sentencia, el original de su certificado de declaración de nacimiento a la señora
Juliana Dequis (o Deguis) Pierre; (ii) proceda a someter dicho documento al
tribunal competente, tan pronto como sea posible, para que este determine su validez
o nulidad; y (iii) proceda de la misma manera respecto a todos los casos similares al
de la especie, con el debido respeto a las particularidades de cada uno de ellos,
ampliando el aludido plazo de diez (10) días cuando las circunstancias así lo
requieran.
CUARTO: DISPONER, asimismo, que la Dirección General de Migración, dentro
del indicado plazo de diez (10) días, otorgue un permiso especial de estadía
temporal en el país a la señora Juliana Dequis (o Deguis) Pierre, hasta que el Plan
nacional de regularización
de los extranjeros ilegales radicados en el país previsto en el artículo 151 de la Ley
de Migración núm. 285-04 determine las condiciones de regularización de este
género de casos.
QUINTO: DISPONER, además, que la Junta Central Electoral ejecute las medidas
que se indican a continuación: (i) Efectuar una auditoría minuciosa de los libros-
registros de nacimientos del Registro Civil de la República Dominicana desde el
veintiuno (21) de junio de mil novecientos veintinueve (1929) hasta la fecha, dentro
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 106
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 107
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Los dispositivos primero, octavo, noveno y décimo se limitan a aceptar el caso a trámite y ordenar
cuestiones procedimentales propias de toda sentencia, tales como la notificación a las partes, la
gratuidad del proceso y la publicidad de la sentencia.
El segundo dispositivo establece que Juliana no tiene derecho a la nacionalidad dominicana porque
sus padres eran extranjeros “en tránsito”37 . Esto puede prestarse a confusión si no se conoce bien el
37 Aunque no se comparta la sentencia del TC, en el análisis es importante usar el mismo lenguaje que ella. Esto evita confusiones,
inconsistencias y contradicciones. Por eso, a partir de este punto, cuando se use la definición amplia de “tránsito” prevista en la
sentencia TC/0168/13 se entrecomillará la expresión.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 108
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
sistema procesal constitucional dominicano. A primera vista parece haber una contradicción puesto
que rechaza los alegatos de Juliana, pero al mismo tiempo revoca la sentencia. Lo que ocurre es que
el TC revoca la sentencia de la Cámara Civil, Comercial y de Trabajo del Juzgado de Primera
Instancia del Distrito Judicial de Monte Plata porque este había rechazado el recurso alegando que
las fotocopias depositadas no eran pruebas acreditables38 . Lo que puede parecer una victoria para
ella es, como veremos inmediatamente, el primer paso hacia el desconocimiento de su nacionalidad.
Los considerandos tercero y cuarto conforman un galimatías jurídico. En primer lugar, el tercer
considerando ordena expresamente a la JCE la entrega del acta de nacimiento y someterla a un
tribunal competente que determine si es nula o no, pese a haber señalado claramente en el
dispositivo anterior el destino que correrá el proceso al negarle la condición de nacional. Viene a
confirmarlo el dispositivo cuarto, en el que ordena a la Dirección General de Migración (en lo
adelante DGM) otorgar a Juliana un permiso especial de estadía en el país hasta tanto ella pudiera
acogerse al Plan nacional de regularización de los extranjeros ilegales radicados en el país
ordenado por la Ley de Migración.
Es decir, el TC manda la entrega del acta de Juliana a sabiendas de que la condena a perder la
nacionalidad dominicana.
El dispositivo quinto ordena a la Junta Central Electoral (JCE) “auditar minuciosamente” los libros
del estado civil para expurgarlos de “extranjeros”, incluyendo entre tales a todos los hijos de padres
o “transeúntes”, según el nuevo criterio, desde el 21 de junio del año 1929. La JCE está en la
obligación de remitir la Lista de extranjeros irregularmente inscritos en el Registro Civil de la
República Dominicana al Ministerio de Interior y Policía para que este los incluya en el ya
mencionado Plan nacional de regularización de los extranjeros ilegales radicados en el país.
38 En los §2.1.4 y 2.1.5 puede verse que el tribunal que conoció originalmente el caso había rechazado el amparo porque entendió
que la fotocopia del acta de nacimiento presentada por Juliana como prueba no era suficiente para acreditar su condición de
dominicana. Fundamentándose en la libertad de prueba prevista en el artículo 80 de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional y
los Procedimientos Constitucionales (LOTCPC), el TC determinó que en materia de amparo las fotocopias sí tienen valor probatorio
en este caso.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 109
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Es difícil determinar la cantidad de personas afectadas por estas disposiciones. Sin embargo, es
importante señalar que en la propia TC/0168/13 el TC hace un cálculo basándose en la Primera
Encuesta Nacional de Inmigrantes en la República Dominicana (ENI-2012)39. El TC concluye que
“(L)os extranjeros originarios de otros países diferentes a Haití ascienden a cien mil seiscientas
treinta y ocho (100,638) personas, mientras que los de origen haitiano suman seiscientos sesenta y
ocho mil ciento cuarenta y cinco (668,145). La recurrente Juliana Dequis (o Deguis) Pierre es solo
una de esas seiscientas sesenta y ocho mil ciento cuarenta y cinco (668,145) personas, por lo que el
problema que ahora nos ocupa no solo le atañe a ella, sino también a otra gran cantidad de
inmigrantes haitianos y sus descendientes”40 .
39Primera Encuesta Nacional de Inmigrantes en la República Dominicana (ENI-2012) elaborada por la Oficina Nacional de Estadística
(ONE). Disponible en
http://countryoffice.unfpa.org/dominicanrepublic/drive/InformeENI-2012-General.pdf.
40 TC/0168/13 §1.1.2 y 1.1.3. Nótese el uso de la palabra “inmigrante” para referirse a una persona que, hasta el momento de
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 110
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Junto a esto debe tomarse en cuenta que en el párrafo 4 de la “Declaración” del 7 de noviembre de
2013, el TC afirma –usando la misma fuente- que de los extranjeros residentes en República
Dominicana, “458 mil 233 nació en Haití”41 . De ahí que se puede deducir de las declaraciones del
propio TC que en la República Dominicana existían a la fecha de la sentencia 209,91242 personas
nacidas en la República Dominicana de padres haitianos “en tránsito”.
II.2.- La desnaturalización de los criterios del régimen del ius soli en la República Dominicana
Como hemos visto, el artículo 11 constitucional establecía, antes de la reforma de 2010, un régimen
para la adquisición de la nacionalidad en el que estaban excluidos del ius soli únicamente los hijos
de diplomáticos acreditados y los de extranjeros en tránsito. En la TC/0168/13, el TC, como ya
hiciera la Suprema Corte en 2005, desnaturalizó el concepto de tránsito para excluir a los hijos de
extranjeros indocumentados del régimen del ius soli43.
Para obtener este resultado, el TC hace una distinción entre “extranjero en tránsito” y “extranjero
transeúnte”44 , que no resiste un análisis lingüístico45, pero mucho menos jurídico.
41 Tribunal Constitucional de la República Dominicana, Declaración del 7 de noviembre de 2013, §4. Disponible en http://
www.tribunalconstitucional.gob.do/node/1815. Visitado por última vez el 9 de junio de 2015.
42 Los datos usados por el TC están presentes en la ENI-2012. La cifra de los nacidos en Haití puede encontrarse en las pp. 29 y 62,
así como en múltiples cuadros de la misma publicación. La cifra de las personas de origen haitiano puede encontrarse en las páginas
30 y 73.. La cifra que se establece en estas páginas, así como en uno de los cuadros que se refiere a ella, es la de 668,144. En los
últimos dos cuadros en los que está presente el renglón, la cifra dada es 668,145. El TC usa esta última cifra.
43 Aunque el ordenamiento jurídico de otros países otorgan al legislador un amplio margen de acción para definir los criterios de
acceso a la nacionalidad, en el caso dominicano esto está casi completamente configurado por la Constitución.
44 Ver TC/0168/13 §1.1.10 y ss.
45En el mencionado §1.1.10 de la TC/0168/13 el TC fundamenta esta distinción en las definiciones que hace la Real Academia
Española de los vocablos “transitorio” y “transeúnte”. Según la misma lógica del TC, el diccionario de la RAE pudo haber puesto fin
al problema, toda vez que todas las acepciones de “transeúnte” presentes en este diccionario hacen énfasis en que el transeúnte se
encuentra de paso en un lugar. Una persona indocumentada que se ha asentado en un país que no es el suyo, no está de tránsito,
sino que carece de los documentos de autorización para residir en un país que no es el suyo. Su estatus no es el de “transeúnte”,
sino el de indocumentado/a.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 111
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
De esto, el TC colige que “estas personas no podrían invocar que sus hijos nacidos en el país
tienen derecho a obtener la nacionalidad dominicana al amparo del precitado artículo 11.1 de la
Constitución de 1966, en vista de que resulta jurídicamente inadmisible fundar el nacimiento de un
derecho a partir de una situación ilícita de hecho”46.
Lo que el TC hace en este caso es aplicar el principio jurídico del Derecho Civil de que “el fraude
lo corrompe todo”. Una aplicación errónea porque el hecho que crea la consecuencia jurídica de la
Pero en los mismos argumentos del TC y la Suprema Corte se puede comprobar que el tránsito y la
situación migratoria irregular son dos categorías distintas. De hecho, es la Suprema Corte la que ha
dicho en la sentencia no. 9 que “esto supone que estas personas, las de tránsito, han sido de algún
modo autorizadas a entrar y permanecer por un determinado tiempo en el país”, algo que fue
asumido como un criterio por el propio TC48.
Al ser categorías jurídicas distintas, tienen consecuencias distintas siempre que las normas así lo
señalen. Es lo que ocurre con el régimen del ius soli previsto antes de la reforma de 2010, que
excluía de la nacionalidad a los hijos de extranjeras en tránsito, excepción que no se estableció para
los hijos de extranjeros en situación migratoria irregular.
Para salvar esta dificultad, el TC intenta establecer que el artículo 11.1 de las constituciones
anteriores debía interpretarse a la luz de la Ley No. 95 de Migración –vigente hasta 2004- y su
46 TC/0168/13 §1.1.14.3.
47 Ver Yean y Bosico, §156.
48 Ver TC/0168/13, §1.1.13. También la nota al pie de página no. 87 de la misma sentencia.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 112
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
reglamento no. 27949. Esto es contrario al precedente Yean y Bosico, pero también a la letra del
mismo reglamento que invoca, cuya Sección V establece que el tránsito es la estadía por un máximo
de diez días de una persona con permiso expedido por las autoridades dominicanas50.
Las cortes que dictaron las decisiones que sustentan los razonamientos del Tribunal Constitucional
no pudieron aplicar una de las normas más importantes de derecho internacional que rigen hoy por
hoy al Estado dominicano.
Cuando sí usa las decisiones de la Corte IDH para fundamentar su posición, el TC confunde
“nacionalidad” con “naturalización”. Veamos: en el caso Castillo Petruzzi y otros v. Perú, que el TC
cita en el párrafo 2.1.c de su sentencia, la Corte IDH dice que:
Seccion V. - Transeúntes:(Modificada por el Decreto No. 4197, del 24-2-47. Gaceta Oficial No. 6593)
a) A los extranjeros que traten de entrar a la República con el propósito principal de proseguir al través del país con destino al
exterior, se les concederán privilegios de transeúntes. Estos privilegios serán concedidos aunque el extranjero sea inadmisible como
inmigrante, si su entrada no fuere contraria a la salud y al orden públicos. Al extranjero se le requerirá declarar su destino, los
medios que haya escogido para su transporte y la fecha y el lugar de salida de la República. Un período de 10 días se considerará
ordinariamente suficiente para poder pasar al través de la República.
b) A un extranjero admitido con el propósito de proseguir al través del país, se le concederá un Permiso de Desembarco, válido por
10 días. No se cobrarán derechos por este Permiso. El Permiso deberá ser conservado, por la persona para quien fue expedido, todo
el tiempo que dure su tránsito al través de la República y devuelto al Inspector de Migración en el momento de la salida.
51 Ver TC/0168/13, §2.1.a.
52 Ver TC/0168/13, §2.1.b.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 113
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
La Corte IDH se refería en este punto al acceso a la nacionalidad por la vía de la naturalización, que
es distinto a la adquisición de la nacional al nacer. La diferencia fundamental –y crucial- es que la
naturalización es un acto voluntario llevado a cabo por una persona con capacidad de discernir sus
actos. No puede decirse lo mismo de quien adquiere la nacionalidad por razón de su nacimiento.
El propio TC reconoce que Castillo Petruzzi tiene su fundamento en la Opinión Consultiva 4/84 en
la cual la Corte IDH afirma que:
De lo anterior puede concluirse que la definición de “tránsito” utilizada por el TC no tiene sustento
constitucional ni convencional. Confunde el reconocimiento que hace el Derecho Internacional de
la facultad del Estado para definir su régimen de nacionalidad, con la capacidad –inexistente- de
despojar a sus ciudadanos de ella en forma general y arbitraria.
párrafo 32.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 114
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
El Derecho Internacional sólo puede subsistir en la medida en la que los Estados partes cumplan
con los compromisos a los que se han atado. A este principio de sujeción a lo pactado se le llama
“pacta sunt servanda” que, en su configuración actual, se encuentra previsto en la Convención de
Viena sobre el derecho de los tratados del 23 de mayo de 1969 (en lo adelante CVDT). El artículo
26 de la CVDT afirma lo siguiente:
"Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido
por ellas de buena fe.
Para evitar que los Estados reformen sus normas de derecho internas para escapar de sus
responsabilidades internacionales, el artículo 27 de la CVDT establece que el derecho interno no es
un argumento válido para liberarse de las obligaciones internacionales:
El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podrá invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un
tratado. Esta norma se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 4656.
mediante la sentencia TC/0256/14, la competencia de la Corte IDH. Este desconocimiento se hizo con efectos retroactivos,
afectando así la capacidad de las personas para usar en su favor los precedentes de la Corte IDH, incluyendo Yean y Bosico.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 115
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 116
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Como bien afirma Sousa Duvergé, el artículo 26 constitucional evidencia que la República
Dominicana “ha decidido constitucionalizar los instrumentos internacionales que hayan sido
debidamente ratificados, los cuales tendrán aplicación interna, y especialmente los instrumentos
internacionales relativos a Derechos Humanos los que, según la misma Constitución, poseen rango
constitucional”57.
Pero no queda ahí la protección de la vinculatoriedad de los tratados internacionales. Ayuso señala,
con razón, que el artículo 74.3 constitucional completa la protección de las normas internacionales
sobre derechos humanos y así como el círculo del bloque de constitucionalidad58 .
Estas posiciones han sido avaladas por el propio TC a partir del precedente sentado en las
sentencias TC/0037/12 del 7 de septiembre de 2012yTC/0096/12 del 21 de diciembre de 2012. En
estas se explican claramente las obligaciones producto del pacta sunt servanda y la vinculación
entre los artículos 26 y 74.3 constitucionales y el ordenamiento jurídico internacional sobre
derechos humanos.59
57 Sousa Duvergé, Luis Antonio. Control de convencionalidad en República Dominicana, Santo Domingo: IusNovum, 2011, p. 80.
58 Ayuso, José Alejandro. La Constitución, Derecho Internacional e integración supranacional, Santo Domingo: Fundación Equidad,
2011, p. 50.
59 Sentencia TC/0037/12 del 7 de septiembre de 2012. 2.3.4 Al reconocer y aplicar las normas del derecho internacional, general y
americano, en la medida en que sus poderes públicos las hayan adoptado, tiene otra implicación que trasciende el ámbito interno.
Es que en virtud de los principios del derecho internacional, el cumplimiento de las obligaciones nacidas de los tratados
internacionales debe llevarse a cabo de buena fe (Pacta Sunt Servanda)59, es decir, sin que se pueda invocar normas del derecho
interno para incumplir con la responsabilidad internacional asumida en la convención.
Sentencia TC/0096/12 del 21 de diciembre de 2012: “d) Además, es evidente que la actuación de la antes indicada Cámara entraña
una singular vulneración al derecho fundamental a ser protegido por el amparo, ya que se trata de un caso en que el ciudadano ha
cumplido con todas las exigencias establecidas por la ley para acceder a la justicia constitucional, vía el amparo; no obstante, este
no consigue la posibilidad de ejercer esa fundamental garantía de que es acreedor, situación que deviene en una inexcusable
denegación de justicia. e) Esta denegación de justicia, no sólo violenta nuestro ordenamiento jurídico, y no únicamente en lo
concerniente al ámbito nacional, sino que también contraviene convenios y pactos internacionales suscritos por el país y que forman
parte integral de nuestro sistema de justicia constitucional por aplicación del artículo 74, numeral 3, de la Constitución, que
establece: “Los tratados, pactos y convenciones relativos a los derechos, suscritos y ratificados por el Estado dominicano, tienen
jerarquía constitucional y son de aplicación directa e inmediata por los tribunales y demás órganos del Estado;”. En tal sentido la
República Dominicana, como estado que forma parte de la comunidad internacional adopta sus disposiciones, es por ello que el
artículo 26, numeral 1, del texto sustantivo expresa: “Reconoce y aplica las normas del derecho internacional, general y americano,
en la medida en que sus poderes públicos las hayan adoptado”.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 117
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Art. 36.10 de la Ley No. 285-04. “Los no residentes son considerados personas en
tránsito,
En las páginas 68 y ss. de la TC/0168/13, el Tribunal explica el contenido de Yean y Bosico. Declara
–sin explicar por qué- que la Corte IDH ha cometido un “flagrante error interpretativo”61 y a
seguidas pasa a explicar cómo el “margen de apreciación” le permite disentir de la misma y fallar
en sentido contrario. Esto lo hace aplicando un criterio extremadamente amplio del margen de
apreciación, lo que discutiremos en el próximo punto.
Antes, tocaremos el tema de la apatridia. El TC entiende que ésta no se produce porque las personas
despojadas de la nacionalidad dominicana podrían aspirar a otra nacionalidad. El TC entiende, por
tanto, que no se configura la apatridia como está prevista en el artículo 24 del Pacto Internacional
sobre Derechos Civiles y Políticos, el artículo 1 de la Convención para Reducir los Casos de
Apatridia62, el artículo 7 de la Convención de los Derechos del Niño63 y el 20.2 de la CADH64.
60 TC/0084/13 del 4 de junio de 2013, p. 11. Es necesario señalar que, después de evacuada la sentencia TC/0256/14, el magistrado
presidente del TC, Dr. Milton Ray Guevara explicó que esa referencia a la competencia de la Corte IDH se trató de un simple orbiter
dicta60 y no un precedente. Discurso de Rendición de Cuentas en el Tercer Aniversario del Tribunal Constitucional, 27 de enero de
2015, pp. 14-15. Disponible en http://www.tribunalconstitucional.gob.do/sites/default/files/Discurso%20Magistrado%20Presidente
%20Milton%20Ray%20Guevara%20Rendicion%20Cuentas%202014_01.pdf. Última visita el 13 de junio de 2015. Vale destacar que,
en este caso, como en el de la “Declaración” referida a la TC/0168/13 citada en §II.1 de este ensayo, se produce un hecho que deja
en entredicho la suficiencia de los argumentos del TC en ambas decisiones. Ante los cuestionamientos públicos a sus sentencias, el
TC las defendió por vías de declaraciones públicas, agregando argumentos que no están presentes en estas.
61 TC/0167/13, p. 70, §2.3.
62 Es importante, aunque el TC hace la salvedad de que, a pesar de que fue firmada, nunca ha sido ratificada por el Congreso
Nacional.
63 Ver TC/0168/13, §3 y ss., pp. 75 y ss.
64Ver TC/0168/13, §3 y ss., pp. 78 y ss.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 118
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Es fácilmente apreciable el error que afecta los fundamentos de este argumento. El TC hace una
lectura restrictiva del artículo 20.2 de la CADH65 . Es obvio que este artículo procura evitar que se
produzca un conflicto negativo de competencias en la asignación de la nacionalidad. En otras
palabras, quiere evitar que quede apátrida una persona a la que no le corresponde la nacionalidad de
los padres por ius sanguini, pero que nazca en un país que no la concede por ius soli.
nacionalidad. Es decir, les correspondía por el ius sanguinis y también por el ius solis. Es
indiscutible que la interpretación hecha por el TC es restrictiva de derechos y, por lo tanto, viola las
normas de interpretación de la CADH previstas en el artículo 29 de esta.
El que a una persona le sea posible obtener la nacionalidad de un país distinto a aquel en el que
nació no puede ser nunca motivo para despojarle arbitrariamente de la nacionalidad obtenida por ius
soli66.
65 CADH, Art. 20.2.- Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio nació si no tiene derecho a otra.
66 Como puede verse en §II.2 y §II.5 de este mismo trabajo, los afectados por la sentencia ya gozaban del derecho a la nacionalidad
dominicana.
67 Ver TC/0168/13, § 2.7 y ss., p. 72 y ss.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 119
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Luego, defiende la hipótesis de que esas circunstancias especiales aplican al caso dominicano:
El Tribunal Constitucional considera que en el caso que nos ocupa es viable aplicar
la tesis del “margen de apreciación”, en lo que respecta a la determinación del
significado y alcance de la noción de extranjeros en tránsito, ya que la cuestión de la
nacionalidad resulta un tema particularmente sensible para todos los sectores de la
sociedad dominicana69.
Es cierto que el margen de apreciación ha sido desarrollado por la jurisprudencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos (en lo adelante TEDH). Concomitantemente con algunas decisiones
de la Comisión Europea de Derechos Humanos70, el TEDH fue introduciendo paulatinamente el
concepto del margen de apreciación en su jurisprudencia. En el caso Lawless v. Irlanda el TEDH
reconoció por primera vez que, en casos de necesidad extrema, existe cierto margen de acción para
los Estados en la aplicación de sus obligaciones internacionales sobre derechos humanos71. Algo
similar hizo en De Wilde, Ooms y Versyp v. Bélgica del 18 de junio de 197172 . Pero fue en el caso
68 TC/0168/13, § 2.9.
69 TC/0168/13, § 2.12.
70 Barbosa Delgado menciona entre ellos al Caso relativo a ciertos aspectos de la legislación lingüística de la enseñanza en
Bélgica,sentencia del 23 de julio de 1968. Ver Barbosa Delgado, Francisco R. “El margen nacional de apreciación en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos: Entre el Estado de Derecho y la sociedad democrática” en AAVV El margen de apreciación
en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos: proyecciones regionales y nacionales, Acosta Alvarado, Paola Andrea y Núñez
Poblete, Manuel ed., México: Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM), 2012, pp. 51-82.
71 Ver TEDH Lawless v. Ireland, del 1 de julio de 1961, §37. Disponible en la Red en http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/
search.aspx?i=001-57518. Última visita el 15 de junio de 2015. Barbosa Delgado lo llama “Lawness v. Irlanda” y atribuye la decisión
a la Comisión Europea de Derechos Humanos. En realidad el caso lleva por nombre “Lawless v. Irlanda” y fue fallado por el TEDH.
72 TEDH De Wilde, Ooms y Versyp v. Bélgica, 18 de junio de 1971, §93. Disponible en la Red en http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 120
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Handyside v. Reino Unido del 7 de diciembre de 1976 cuando el TEDH estableció definitivamente
el criterio73 . Handyside establece que cuando la Convención Europea sobre Derechos Humanos
hace referencia al desarrollo legislativo de los derechos, otorga un margen de apreciación a los
Estados para desarrollar y adaptar dichos derechos de acuerdo a su realidad nacional74.
En cuanto a la Corte IDH, Núñez Poblete señala que a partir de la ya mencionada OC 4/84: “la
Corte reconoció la variabilidad de las circunstancias que explican las diferencias de trato por
Lo que no observa el TC es que tanto el TEDH, como la Corte IDH han puesto límites al margen de
apreciación para evitar que se convierta en un mecanismo de desconocimiento de derechos, como
en el caso de marras. En el caso Hirst v. Reino Unido (2do)78 , el TEDH estableció que el margen de
apreciación está limitado por el fin legítimo (§74, 75) y la proporcionalidad (§78, 79) de la medida
tomada. Rechazó también el argumento del Reino Unido de que la medida cuestionada (la
eliminación del derecho al voto de los condenados en materia criminal) pudiera ser considerada
como parte de un consenso válido entre los Estados signatarios de la Convención Europea sobre
Derechos Humanos (§81, 82). Este precedente ha sido confirmado en el caso Anchugov y Gladkov
v. Rusia evacuado el 4 de julio de 2013, semanas antes de la TC/0168/1379 .
73 TEDH, Handyside v. Reino Unido, 7 de diciembre de 1976, §47 y ss. Disponible en la Red en http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/
thelos constitucional de una técnica de adjudicación del Derecho Internacional de los Derechos Humanos” en AAVV El margen de
apreciación en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos: proyecciones regionales y nacionales, Acosta Alvarado, Paola
Andrea y Núñez Poblete, Manuel ed., México: Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM), 2012, pp. 3-49.
76Corte IDH,Caso Herrera Ulloa v. Costa Rica, de 2 de julio de 2004. Serie C,no. 107, §161.
77Corte IDH. Caso Castañeda Gutmanv. México, 6 de agosto de 2008. Serie C,no. 184, §155.
78 TEDH, Hirst v. Reino Unido (2do), 6 de octubre de 2005. Disponible en la Red en http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 121
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Lo mismo puede decirse de las decisiones de la Corte IDH, que desde la propia OC 4/84 estableció
como límites al trato diferenciado, propio del margen de apreciación, lo siguiente:
Igual hace en Castañeda Gutman, cuando instituye como límite a la regulación de los derechos
previstos en la CADH que los límites impuestos
También en Herrera Ulloa, la Corte IDH hace la salvedad de que la regulación permitida a un
Estado no puede tener como consecuencia la desnaturalización o anulación del derecho regulado:
Si bien los Estados tienen un margen de apreciación para regular el ejercicio de ese
recurso, no pueden establecer restricciones o requisitos que infrinjan la esencia
misma del derecho de recurrir del fallo82 .
Los límites que el TEDH y la Corte IDH han establecido al margen de apreciación están ligados a
su propósito: ser una herramienta que haga posible la realización de los derechos tomando en cuenta
80 OC 4-84, §57.
81Castañeda Gutman, §155.
82Herrera Ulloa v. Costa Rica, §161.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 122
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
las “posibilidades fácticas”83 . Barbosa Delgado, también lo vincula con esta función del Estado,
afirmando que:
(E)l artículo 2o. de la CADH que indica que los Estados deben tomar las medidas
necesarias para adaptar el ordenamiento interno con lo prescrito en la Convención.
Esta razón permite entender que es el Estado el encargado de la interpretación y
aplicación de los derechos humanos dentro del país conforme a una legislación
Se trata, en realidad, de un margen para la elección de medios85 frente al cual los tribunales deben
ejercer autocontrol86 , pero que no faculta al Estado a desconocer o desnaturalizar el derecho
regulado.
La finalidad del margen de apreciación es permitir al Estado actuar dentro de sus circunstancias
para realizar los derechos fundamentales; por eso tiene como límite el fin legítimo y la
proporcionalidad de la “apreciación”, sin llegar nunca a desnaturalizar el derecho. Sobre todo
cuando en las normas o políticas creadas pueda detectarse la presencia de categorías sospechosas,
tal y como las desarrolló la Corte IDH en Atala Riffo y niñas v. Chile87.
Es de notar que estos criterios para la validez de las normas jurídicas han sido adoptados por el TC
en su desarrollo jurisprudencial del principio de razonabilidad (art. 40.15 CRD). Para ello ha
instituido un examen de la razonabilidad que contiene tres criterios esenciales: 1. el análisis del fin
buscado por la medida, 2. el análisis del medio empleado y 3. el análisis de la relación entre el
83 Alexy, Robert Teoría de los Derechos Fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2da edición, 2007, p.
524. Alexy no se refiere específicamente al margen de apreciación en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Sin
embargo, es válido para el caso que tratamos lo que expone sobre el margen del que goza el legislador para regular los derechos
constitucionales.
84 Barbosa Delgado, Francisco R., op. cit., p. 53.
85 Alexy, Robert, op. cit.pp 522-523.
86 Núñez Poblete, Manuel op. cit. p. 6.
87 Corte IDH AtalaRiffo y niñas v. Chile, 24 de febrero de 2012. Serie C, no. 239, §72 y ss.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 123
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
medio y el fin88 . Es importante destacar que el TC ha establecido también que la aplicación de este
examen debe hacerse en todos los casos en que estén en juego derechos fundamentales89.
Si quería hacer un uso adecuado del margen de apreciación, el TC debió ponderar el fin buscado y
el bien colectivo que procuraba proteger, con la necesidad de salvaguardar los derechos individuales
de los potenciales afectados por la sentencia. Esto es lo que manda el artículo 74.4 constitucional
que rige la interpretación de la Constitución cuando existen conflictos que afecten derechos
Por lo anterior, entendemos que lo dispuesto por el TC en la sentencia TC/0168/13 no está dentro
del margen de apreciación. Como afirma Rivera Guevara, el TC recurrió al margen de apreciación
sin dar una justificación suficiente sobre porqué la medida tomada era a la vez necesaria y al mismo
tiempo la menos dañina a los derechos fundamentales de los afectados91. De hecho, las
justificaciones que brinda apuntan necesariamente a una falta del propio Estado dominicano92.A
esto debe agregarse al argumento presentado por la magistrada disidente Katia Miguelina Jiménez,
quien cuestionó al TC que pretendiera hacer uso del margen de apreciación frente a un punto que ya
había sido claramente decidido por la Corte IDH93 .
La lectura de la sentencia permite también comprobar que el TC elude reconocer que el punto de
controversia no es si el Estado dominicano puede redefinir los criterios de asignación de la
88 La aplicación de un examen de razonabilidad con estas características ha sido jurisprudencia constante del TC a partir de la
sentencia TC/0044/12 del 21 de septiembre de 2012. En el mismo sentido ver, entre otras, la TC/0049/13 y la TC/0161/13. Ver
sobre todo TC/0044/12 §9.2.2.
89TC/0127/13 del 2 de agosto de 2013, §8.10.
90Artículo 74.4 constitucional: “Los poderes públicos interpretan y aplican las normas relativas a los derechos fundamentales y sus
garantías, en el sentido más favorable a la persona titular de los mismos y, en caso de conflicto entre derechos fundamentales,
procurarán armonizar los bienes e intereses protegidos por esta Constitución”.
91 Rivera Guevara, Noelia “Margin of appreciation and the right to nationality: A commentary on the decisión by the Constitutional
Court of the Dominican Republic”ensayopresentadoen el Taller No. 6 en el IX Congreso de Derecho Constitucional, 2014. “Retos
constitucionales: Globales y locales”, Oslo, 16 al 20 de junio de 2014. Organizado por la Asociación Internacional de Derecho
Constitucional y el Departamento de Derecho Público e Internacional de la Universidad de Oslo, p. 8.Disponible en https://
www.jus.uio.no/english/research/news-and-events/events/conferences/2014/wccl-cmdc/wccl/papers/ws6/w6-rivera.pdf. Visitado
por última vez el 17 de junio de 2015.
92 Ídem, p. 12. Ver también TC/0168/13, §11.1.4 y ss.
93 Ver TC/0168/13, pp. 136-137.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 124
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
La sentencia TC/0168/13 adolece de otros dos problemas estructurales que están íntimamente
ligados el uno con el otro. Para que la decisión tuviera un alcance general (o erga omnes), el TC
debió convertir en general un conflicto particular y, además, darle a la sentencia un efecto
retroactivo.
La configuración constitucional del amparo en la República Dominicana94 hace de este una acción
que procura defender derechos individuales. Vale decir, el amparo es un medio a través del cual un
individuo procura la garantía de sus derechos frente a una persona o personas determinadas95. El
amparo interpuesto por una persona no puede tener efectos generalizados. La única excepción a esta
regla se produce cuando el derecho cuyo amparo se procura es un derecho colectivo de los
previstos en el artículo 66 constitucional96 . Los derechos a la nacionalidad y al nombre no se
encuentran entre ellos.Ha sido la jurisprudencia del propio TC la que ha señalado que los derechos
que no son colectivos sólo pueden ser reclamados por sus titulares97.
94Artículo 72 CRD.-Acción de amparo. Toda persona tiene derecho a una acción de amparo para reclamar ante los tribunales, por sí o
por quien actúe en su nombre, la protección inmediata de sus derechos fundamentales, no protegidos por el hábeas corpus, cuando
resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de toda autoridad pública o de particulares, para hacer efectivo el
cumplimiento de una ley o acto administrativo, para garantizar los derechos e intereses colectivos y difusos. De conformidad con la
ley, el procedimiento es preferente, sumario, oral, público, gratuito y no sujeto a formalidades.
Párrafo.-Los actos adoptados durante los Estados de Excepción que vulneren derechos protegidos que afecten irrazonablemente
derechos suspendidos están sujetos a la acción de amparo.
95Jorge Prats, Eduardo. Comentarios a la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional y de los Procedimientos Constitucionales, Santo
eventualidad de que el Ministerio de Educación implementare la referida circular, es el de la educación, un derecho que es, al mismo
tiempo, individual y de segunda generación. Dada la naturaleza del indicado derecho fundamental, su protección, en caso de
violación, solo puede ser reclamada por su titular. En este orden, las entidades originalmente accionantes y ahora recurrentes,
carecen de legitimidad para invocar las violaciones a las cuales se refiere la acción de amparo”.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 125
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Sin embargo, el TC decidió extender los efectos de la sentencia a los cientos de miles de personas
que se encuentran en la misma situación que Juliana. Lo hace, además, bajo el argumento de que los
está beneficiando:
No debe olvidarse que lo que “beneficia” a los afectados es, por decisión del propio TC, la orden de
que se les entregue el acta de nacimiento para que luego se cuestione ante los tribunales su legalidad
y despojar a quien la porta de la nacionalidad dominicana. De ahí que decenas de miles de personas
podrían verse despojadas de la nacionalidad dominicana como resultado de una sentencia dictada en
un proceso en el que no tuvieron oportunidad nunca de defender sus derechos99 .
La otra decisión que el TC tomó para permitir que su sentencia tuviera un efecto generalizado fue,
como ya vimos, retrotraer los efectos de su especial noción de “tránsito” a la Constitución de 1929.
Este tipo de aplicaciones retroactivas son contrarias al artículo 110 constitucional y el 9 de la
CADH, y su defensa se ha fundamentado básicamente en que lo que hace es anular actos que tienen
como fundamento una ilegalidad y que, por ello, y debido a que nadie puede aprovecharse de su
mala fe, los efectos se retrotraen al momento del “fraude”.
libros de extranjería a decenas de miles de dominicanos que no participaron en el caso que motivó la sentencia. A esta obvia
violación al derecho a la defensa debe sumarse que el Tribunal ha ordenado medidas que contravienen la presunción de legalidad
de las actas del Estado Civil, prevista en los artículos 45 del Código Civil y 31 de la Ley 659 sobre Actos del Estado Civil.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 126
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
En el caso que nos ocupa esa aplicación retroactiva es aún menos aceptable ya que el artículo 18.2
de la Constitución establece que son dominicanos “quienes gocen de la nacionalidad antes de la
entrada en vigencia de esta Constitución”. Eludir este mandato mediante la aplicación retroactiva
hasta 1929 un criterio que en realidad es novedoso debe ser considerado un fraude a la
Constitución.
100 Fianza que debía pagar un demandante civil extranjero para poder recurrir en justicia. Fue eliminada por el artículo 9 de la Ley
No. 544-14 sobre Derecho Internacional Privado de República Dominicana del 15 de octubre de 2014.
101 TC, sentencia TC/0028/14 del 10 de febrero de 2014, pp. 29-30.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 127
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Lo que este argumento ignora es que el Constituyente de 2010 previó esta situación y le brindó una
solución constitucional. Tal y como señala Rojas León, “la interpretación extensiva y retroactiva de
las excepciones al ius soli pretenden eludir la norma constitucional establecida en el artículo 18.2
de la Constitución de 2010 que establece, en forma clara, que son dominicanos y dominicanas
‘quienes gocen de la nacionalidad dominicana antes de la entrada en vigencia de la presente
Constitución”102 .
Es decir, que para lograr el resultado de la sentencia el TC ignoró el mandato expreso del propio .
Las consecuencias jurídicas y de políticas públicas de la sentencia TC/0168/13 son tan complejas
como el conflicto que le dio origen. Como algunas de las medidas y programas todavía se
encuentran en fase de ejecución, no es posible conocer su resultado final. Sin embargo, haremos una
breve relación de los sucesos de mayor interés jurídico que han ocurrido luego de la referida
sentencia.
Para cumplir la sentencia TC/0168/13 el Estado dominicano puso en marcha tres programas:
102 Rojas León, Ricardo. “Análisis de la sentencia 168/13 del Tribunal Constitucional dominicano a la luz de la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos” en Gaceta Judicial, Año 17, No. 323, octubre de 2013.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 128
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
275,000 personas, según declaraciones del Ministro de Interior103. Estaba dirigido a los
nacionales haitianos que se encontraban en el país en situación irregular.
Hubo problemas de implementación y poca colaboración del Estado haitiano, lo que llevó a
que los propios inmigrantes exigieran exitosamente la sustitución del embajador en la
República Dominicana104. El final del proceso estuvo marcado por acusaciones de
corrupción105 y desorden106.
El Estado afirma que ha sido exitoso107, mientras que los defensores de los derechos de los
inmigrantes reconocen sus virtudes, pero son más cautelosos108.
b) La Ley 169-14 que Establece un Régimen Especial para Personas Nacidas en el Territorio
Nacional Inscritas Irregularmente en el Registro Civil Dominicano y Sobre Naturalización.
Esta ley creó dos categorías: la “A” que incluye a los hijos de extranjeros indocumentados
que nacieron en la República Dominicana y obtuvieron sus actas de nacimiento con
103 “Fadul: Haitianos inscritos en Plan de Regularización suman 275,000” periódico Diario Libre, versión digital, 17 de junio de 2015.
http://www.diariolibre.com/noticias/2015/06/17/i1199491_fadul-haitianos-inscritos-plan-regularizacin-suman-275-000.html.
104“Haitianos piden destitución del embajador Fritz Cineas”, periódico El Caribe, edición digital, 24 de febrero de 2015. http://
http://www.elcaribe.com.do/2015/06/09/haitianos-insisten-ldquocobran-peajerdquo-para-entrar-interior-policia.
106“Desorden en centros del Plan de Regularización” periódico Diario Libre, versión digital, 16 de junio de 2015. http://
www.diariolibre.com/noticias/2015/06/16/i1197391_desorden-centros-del-plan-regularizacin.html
107“El Plan de Regularización ha sido un éxito y seguirá registrando a los haitianos” periódico digital Acento.com.do.http://
acento.com.do/2015/actualidad/8256056-el-plan-de-regularizacion-ha-sido-un-exito-y-seguira-registrando-a-los-haitianos/. Última
visita el 13 de junio de 2015.
108“OIM y Centro Bonó ponderan el Plan de Regularización”, periódico Diario Libre, versión digital, 19 de junio de 2015. http://
www.diariolibre.com/noticias/2015/06/19/i1201991_oim-centro-bon-ponderan-plan-regularizacin.html.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 129
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
anterioridad a 2007109; y la “B” que incluye a los hijos de extranjeros indocumentados que
nacieron en la República Dominicana que nunca pudieron obtener el acta.
A los primeros se les homologó el acta por considerarse que no podían ser responsables de
un “error” del Estado (art. 5)110. A los segundos se les entregaba un permiso de residencia
con la garantía legal de una vía expedita para la naturalización. El plazo para la inscripción
en el grupo B era de 90 días, finalizando el 28 de octubre. Fue extendido por 90 días más
por la ley 520-14111 finalizando el 1 de febrero de 2015. Todavía no existen informes finales
sobre el proceso, pero el grupo Reconoci.do, que aboga por los derechos de los afectados
por la sentencia TC/0168/13, afirma que la implementación no cumplió con las
expectativas112.
El Estado ha señalado que, como veremos en el párrafo siguiente, se han beneficiado 55,000
afectados por la sentencia TC/0168/13 y sus descendientes. Luego de esta declaración, y de
la publicación de la lista de beneficiados por el proceso de aplicación de la Ley 169-14,
Reconoci.do saludó el resultado, pero expresó desconfianza en la JCE. Por ello, pidió al
Ejecutivo que vele porque ésta respete el proceso113.
c) Finalmente, la JCE está llevando a cabo la Auditoría al Registro Civil en los años 1929 -
2007114. El 26 de junio de 2015, la JCE publicó en dos medios de comunicación la lista de
109 Aunque esto aparenta ser contradictorio a la TC/0168/13, el TC parece considerar que esta solución es constitucional. En la
sentencia TC/0309/14 del 22 de diciembre de 2014 afirmó lo siguiente: “i. No obstante, con posterioridad a la emisión de la referida
sentencia, el veintitrés (23) de mayo de dos mil catorce (2014), fue promulgada la Ley núm. 169-14, que establece un régimen
especial para personas nacidas en el territorio nacional e inscritas irregularmente en el Registro Civil dominicano, y sobre
naturalización.
j. Dicha ley responde, precisamente, a las críticas hechas por este tribunal constitucional, mediante la referida sentencia TC/
0168/13, a las imprevisiones legales de la política migratoria del país y a las deficiencias institucionales y burocráticas del Registro
Civil, que predominaban desde junio de mil novecientos veintinueve (1929) y que provocaron que un determinado número de
personas nacidas en este país, aun siendo extranjeros, recibieran documentación como si fueran auténticos nacionales dominicanos,
al inscribirlos irregularmente en los libros del Registro Civil.
k. En tal virtud, a los fines de regular la situación, y en cumplimiento del mandato de este tribunal, se emite la referida ley núm.
169-14, como respuesta a parte de la problemática que fuera generada por el propio Estado dominicano”. Debe tomarse en cuenta,
sin embargo, que se trata de una parte de la sentencia que pudiera ser considerada orbiter dicta.
110 Esto ha sido objeto de críticas, toda vez que implica el reconocimiento de que –en principio- no les correspondía la nacionalidad.
111 Ley No. 520-14 que prorroga por noventa (90) días el plazo dispuesto en la Ley No. 169-14, que establece un régimen especial
para personas nacidasen el territorio nacional inscritas irregularmente en el registro civil dominicano del 3 de noviembre de 2014.
Disponible en el Portal de la Red de la Consultoría Jurídica del Poder Ejecutivo http://www.consultoria.gov.do/consulta/
Default.aspx.
112 “Organizaciones de sociedad civil dicen ley 169-14 fracasó como respuesta a crisis de desnacionalización” Portal de la Red de
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 130
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
las 55,000 personas beneficiadas de la auditoría y cuya nacionalidad será reconocida por el
Estado dominicano115.
18. El Estado debe adoptar, en un plazo razonable, las medidas necesarias para
evitar que la sentencia TC/0168/13 y lo dispuesto por los artículos 6, 8 y 11 de la
Ley No. 169-14 continúen produciendo efectos jurídicos, en los términos del párrafo
468 de la presente Sentencia.
19. El Estado debe adoptar, en un plazo razonable, las medidas necesarias para
dejar sin efecto toda norma de cualquier naturaleza, sea ésta constitucional, legal,
reglamentaria o administrativa, así como toda práctica, o decisión, o interpretación,
que establezca o tenga por efecto que la estancia irregular de los padres extranjeros
motive la negación de la nacionalidad dominicana a las personas nacidas en el
territorio de República Dominicana, en los términos del párrafo 469 de la presente
Sentencia.
20. El Estado debe adoptar, en un plazo razonable, las medidas legislativas,
inclusive, si fuera necesario, constitucionales, administrativas y de cualquier otra
Registros-Ley-169-14-TC0168-13. Visitado por última vez el 26 de junio de 2015. Otra fuente de información es la presentación de la
Presidencia de la República, puesta a disposición de la ciudadanía el 25 de junio de 2015: https://www.scribd.com/doc/269690693/
Politicas-publicas-y-de-gestion-migratoria-de-la-Republica-Dominicana. Visitado por última vez el 26 de junio de 2015.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 131
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
Esta sentencia, al igual que la TC/0168/13 adolece de importantes fallas. Por ejemplo, no toma en
cuenta que, según el artículo 62.1 de la CADH, el reconocimiento de la competencia de la Corte
IDH puede hacerse sin necesidad de una convención especial119. Vale decir, sin necesidad de un
nuevo tratado, que es lo que exige de la ratificación congresual. La CADH es el único tratado
internacional que se refiere a la Corte IDH y sus competencias, por lo que no había que ratificar un
tratado distinto. Tampoco había que hacerlo nuevamente con la CADH. La decisión del TC produce
una vulneración clara del pacta sunt servanda.
116 La razón por la cual la decisión Caso de personas dominicanas y haitianas expulsadasde la Corte IDH se refirió a la sentencia TC/
0168/13 es porque los representantes del Estado dominicano la introdujeron como parte de su argumento. Ver §13 y,
especialmente, la nota al pie no. 353 de la sentencia Caso de personas dominicanas y haitianas expulsadas.
117 Al igual que en el caso de la TC/0168/13, las magistradas Ana Isabel Bonilla y Katia Miguelina Jiménez tuvieron una posición
disidente. En esta ocasión se les sumaron los magistrados Leyda Margarita Piña y Hermógenes Acosta.
118 El dispositivo Primero de la sentencia TC/0256/14 lee de la siguiente forma: DECLARAR la inconstitucionalidad del Instrumento de
Aceptación de la Competencia de la CIDH suscrito por el presidente de la República Dominicana el diecinueve (19) de febrero de mil
novecientos noventa y nueve (1999), por los motivos que figuran en el cuerpo de esta sentencia.
119 CADH, art. 62.1 Todo Estado parte puede, en el momento del depósito de su instrumento de ratificación o adhesión de esta
Convención, o en cualquier momento posterior, declarar que reconoce como obligatoria de pleno derecho y sin convención especial,
la competencia de la Corte sobre todos los casos relativos a la interpretación o aplicación de esta Convención.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 132
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
9.6. En la especie, a la luz del aludido artículo 46.1, cabe inferir que la regla Pacta
sunt servanda no se erige como obstáculo para el conocimiento de la presente
acción directa de inconstitucionalidad, en vista de que en dicha acción se alega,
precisamente, que el acto mediante el cual se ha pretendido manifestar el
consentimiento de la República Dominicana para aceptar la competencia de la
CIDH ha sido otorgado en violación de nuestra Constitución, norma suprema y
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 133
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
También debe señalarse que, de acuerdo al principio de compétence de la compétence, la Corte IDH
es el tribunal llamado a decidir si la República Dominicana todavía se encuentra sujeta a su
jurisdicción. Como ha señalado constantemente desde la decisión sobre su competencia en el caso
Tribunal Constitucional V. Perú: “es la Corte, como todo órgano internacional con funciones
jurisdiccionales, quien tiene el poder inherente de determinar el alcance de su propia
competencia”122. A esto debe sumarse, como hace atinadamente Roberto Álvarez123, el argumento
del TC ya ha sido conocido –y rechazado- en otro caso por la Corte Internacional de Justicia124
IV.- Conclusiones
121Es importante señalar que el propio TC reconoce en la sentencia TC/0256/14 que la aceptación de la competencia se produjo
(Cuestiones de Fondo). Fallo de 10 de octubre de 2002. Resúmenes de los fallos, opiniones consultivas y providencias de la Corte
Internacional de Justicia, páginas 239-273, pp. 257-258. http://www.icj-cij.org/homepage/sp/files/sum_1997-2002.pdf
125 La TC/0156/14 merece un análisis más profundo, pero eso excede el alcance de este trabajo.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 134
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
La discusión dio un giro decisivo luego de la sentencia TC/0168/13 del TC dominicano, que aplicó
una interpretación restrictiva del ius soli, excluyendo de la nacionalidad dominicana a los hijos de
haitianos que no tenían residencia legal en el país.
En lugar de aclarar la situación jurídica, resultó una herramienta inadecuada; para aplicarla se
desconocieron derechos adquiridos y para defenderla se cercenó uno de los más importantes lazos
que tiene la República Dominicana con la protección internacional de los derechos humanos. Es de
esperar que, con el tiempo y con otras decisiones jurídicas y políticas, los efectos negativos de la
sentencia queden todos en el pasado.
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 135
MEMORIAS
REVISTA DIGITAL DE HISTORIA Y ARQUEOLOGÍA DESDE EL CARIBE COLOMBIANO
!
AñO 12, N°28. BARRANQUILLA, ENERO - ABRIL 2016. ISSN 1794-8886 136