Sentencia en BORDON y Otros - Art.5 y 11 Inc. C
Sentencia en BORDON y Otros - Art.5 y 11 Inc. C
Sentencia en BORDON y Otros - Art.5 y 11 Inc. C
provincia de Buenos Aires; y por último, un vehículo marca Ford, modelo Eco Sport,
dominio ESQ403, que era conducido por Damián Fernando Rosas con domicilio en Esteban
Echeverría provincia de Buenos Aires, siendo su acompañante José Araujo, de nacionalidad
paraguaya.
Al continuar con el procedimiento, se procedió al traslado de las personas y los
vehículos incautados para efectuar las correspondientes requisas de rigor, constatándose que
en la baulera del vehículo marca Ford modelo Eco Sport había un bolso de color gris, con
prendas personales y elementos varios que, según se determinó, pertenecían a Hugo Bordón,
encontrándose también un carnet de conducir n° 20.964.240 a nombre de Jorge Raúl
González, que poseía inserta una fotografía que se condecía con la fisonomía de Bordón; así
como una cédula de identificación del automotor del dominio EIL738 cuyo titular sería Luis
Alberto Figueroa; obteniéndose además, de la requisa efectuada en los vehículos
secuestrados, gran cantidad de aparatos de telefonía celular.
Por tales hechos, el Ministerio Fiscal sindicó a Hugo Orlando Bordón, como autor del
delito previsto y reprimido por el Art. 5 inc. c) de la Ley 23737, agravado por el art. 11 inc.
c) por la cantidad de personas; a José Acosta Araujo, Nicolás Miguel Sollozo, Fernando
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Damián Rosas y Javier Cañete, como partícipes primarios del delito previsto y reprimido por
el Art. 5 Inc. C) de la ley 23737 agravado con el art. 11 inc. c) por la cantidad de personas, y
a Ezequiel Atilio Aguirre, como partícipe secundario del delito mismo delito.
Que en la audiencia de debate, y en la oportunidad prevista para recibírsele
declaración de imputado, el imputado Hugo Orlando BORDON manifestó que sabía que lo
que transportaba era marihuana, remitiéndose luego a lo ya declarado, por lo que se
procedió a incorporar la declaración de fs.423/424.-
De igual forma los imputados Damián Fernando ROSAS y José Acosta ARAUJO, en
la misma oportunidad, se abstuvieron de prestar declaración indagatoria por lo que fueron
incorporadas por su lectura las declaraciones obrantes a fs.332 y vta., fs.334 y vta.,
respectivamente.-
Por su parte, NICOLAS MIGUEL SOLLAZO, Javier CAÑETE, y Ezequiel Atilio
AGUIRRE prestaron declaración indagatoria y se expresaron en los términos que luce
plasmado en el acta de debate a cuyos términos, brevitatis cause, debo remitirme.
Durante la celebración de la audiencia llevada a cabo, comparecieron los testigos,
señores: Sergio Hernán ESPINDOLA, Albino CACERES, Celestino Genaro GONZALEZ,
y Jorge Javier LEZCANO.
Además, fueron incorporadas por su lectura las testimoniales, piezas y elementos
probatorios que lucen identificados en el acta de debate y a cuyo término me remito en honor
a la brevedad.
Que en oportunidad de formular su alegato, el señor Fiscal por ante el Tribunal, luego
de un pormenorizado análisis de las pruebas existentes e incorporadas a debate, tuvo por
acreditado el hecho que fuera descrito en el requerimiento de elevación de la causa a juicio
pero sólo respecto al imputado Hugo Orlando Bordón, pues juzgó que respecto a los demás
imputados existía ausencia probatoria, destacando, además, respecto a la prueba que
vinculaba a la causa a los señores CAÑETE, SOLLAZO, ACOSTA ARAUJO y AGUIRRE,
la irregularidad con la que se había obtenido.
Respecto a HUGO ORLANDO BORDON, dijo que había sido detenido en fragancia,
que había materializado de la conducta subsumible en la figura del transporte de
estupefacientes, artículo 5 inciso c), y solicitó se lo condene a la pena de seis (06) años de
presión, se decomise el vehículo utilizado, accesorias legales y costas.-
Por su parte, solicitó se absuelva a JOSE ACOSTA ARAUJO, JAVIER CAÑETE,
NICOLAS MIGUEL SOLLAZO, EZEQUIEL ATILIO AGUIRRE, DAMIAN FERNANDO
ROSAS, por insuficiencia probatoria.-
Al emitir su alegato, el Defensor Oficial, por la defensa de CAÑETE, SOLLAZO,
AGUIRRE, ROSAS y ACOSTA ARAUJO, adhirió al planteo de señor Fiscal, coincidiendo
en cuanto a la falta de pruebas, las irregularidades advertidas, y la absolución de sus
defendidos.
Por su parte, al doctor PABLO WULFMAN, por la defensa de Hugo Orlando
BORDON, al emitir su alegato, dijo que la irregularidad había comenzado y concluido
incluyendo a todos los imputados, y debía declararse la nulidad de las actuaciones porque
ningún testigo había observado el material estupefaciente estuviese adentro de la camioneta,
salvo el testigo ESPINDOLA. Esto suponía, según dijo, una ruptura en la cadena de
custodia, desde el momento que apareció la droga en la camioneta hasta que apareció en el
Escuadrón. Para el caso que no se hiciera lugar a la nulidad articulada, solicitó se declare la
inconstitucionalidad del artículo 5 inciso c), en cuanto a la pena, ya que dijo que en el caso
existía una tentativa ya que el delito no había sido consumado, peticionando, para el caso, se
imponga la pena de 2 años y 6 meses. Subsidiariamente, requirió se considere a su pupilo
autor penalmente del delito de transporte y se le imponga el mínimo de la pena, ya que, según
indicó, la pena de 6 años solicitada por el Fiscal era excesiva habida cuenta que su pupilo no
tenía antecedentes penales, hacía más de 2 años que estaba detenido y durante ese periodo
había realizado distintos cursos.-
Las partes hicieron uso de su derecho a réplica y dúplica manteniendo ambos su
posición al expresarse en lo término consignados en el acta celebrada a cuyos términos debo
remitirme en honor a la brevedad. y concluyó atribuyendo responsabilidad penal a los
imputados.
Relacionados que fueran los distintos actos producidos durante el plenario, y
considerando que, según vimos, el actor penal en su alegato final no ha formulado acusación
contra Fernando Damián ROSAS, José ACOSTA ARAUJO, Nicolás Miguel SOLLAZO,
Javier CAÑETE y Ezequiel Atilio AGUIRRE deberá absolvérselos de culpa y cargo. El
representante del Ministerio Público Fiscal no ha integrado la acusación provisoria contenida
en el RECJ con un concreto pedido de pena respecto a los citados imputados, ya que sus
alocuciones fueron direccionadas en orden a las falta de pruebas y las irregularidades
producidas durante el secuestro de los celulares, que eran los únicos elementos probatorios
que vinculaban a los señores ROSAS, ACOSTA ARAUJO, SOLLAZO, CAÑETE y
AGUIRRE a la causa, según da cuenta el requerimiento de elevación de la causa a juicio.
Poder Judicial de la Nación
magistratura a emitir un fallo válido, y conforme el criterio sentado por la CSJN en fallos
“Mostaccio” (327:120) “Marcilese” (Fallos, 325:2005), “Tarifeño” (325:2019), “García”
(317:2043), “Cattonar” (318:1234) entre otros, deberá, sin más, absolverse de culpa y cargo
a los antes nombrados, quienes deberán ser puestos inmediatamente en libertad en tanto y en
cuanto no deban permanecer a disposición de otra autoridad competente. Además, se deberá
proceder al levantamiento de las medidas cautelares oportunamente dispuesta con relación a
Fernando Damián Rosas, José Acosta Araujo, Nicolás Miguel Sollazo, Javier Cañete y
Ezequiel Atilio Aguirre, y devolver los efectos personales no sujetos a decomiso (art. 523
CPPN), una vez firme éste pronunciamiento.
hecho, últimas ésta que, al serle exhibida, reconoció como propia la firma allí impresa.
Por su parte, Albino CACERES recordó, en lo que aquí interesa, que el día del
hecho, mientras hacían control de rutina en ruta 118 e intersección con la ruta 5, se acercó
una caravana de vehículos que venían del lado de Loreto, que primero llegó una Sprinter,
luego una Eco Sport roja, posteriormente otra Eco Sport gris, y finalmente una Ford Ranger;
que cuando comenzaron a controlar, advirtieron que la RANGER negra se dio vuelta y salió
para el lado de Caa Cati, hasta que le avisaron por teléfono que había sido interceptada y que
llevaba estupefacientes.-
Además, Celestino Genaro GONZALEZ y Jorge Javier LEZCANO testimoniaron en
punto a su participación en el procedimiento y recordaron las distintas diligencias en la que
intervinieran, quienes se expresaron en los términos que lucen en el acta celebrada el día de la
audiencia y a cuyos términos debo remitirme en honor a la brevedad.-
Finalmente debo destacar que el procedimiento fue regularmente llevado a cabo,
conforme las previsiones legales pertinentes, con presencia de testigos, con elementos
perfectamente enumerados, pesados y además realizado el test orientativo que, a la postre,
determinó la naturaleza estupefaciente del material secuestrado, luego corroborado por la
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pericia química de fs. 494/508 elaborada por el Gabinete de Policía Científica de Gendarmería
Nacional.
Como cuestión afín, cabe señalar que existe una ligazón objetiva y subjetiva entre el
imputado BORDON y la sustancia toxica, pues el nombrado fue detenido en situación de
flagrancia cuando transportaba el material estupefaciente en el vehículo que conducía.
Por todo lo expuesto, tengo por acreditado el siguiente hecho: Que Hugo Orlando
BORDON, se encontraban transportado 692.107 kg. de la droga conocida comúnmente
como “marihuana”, el día 20 de marzo del año 2012, dentro del vehículo marca Ford, modelo
Ranger, dominio EIL 738. Aproximadamente a las 20:00 horas, el nombrado conducía el
rodado referido, en el que transportaba 795 paquetes de la sustancia estupefaciente antes
mencionada en el asiento trasero y en la caja del mismo vehículo (los que se encontraban
compactados en bultos rectangulares, algunos envueltos con bolsas plásticas negras y otros
con cinta color ocre) y arribó puesto de control que personal de GNA tenía montado en el
kilómetro 135 de la RN 118 y, al percatarse de la presencia policial, realizó una maniobra
evasiva y giró en dirección contraria dándose a la fuga. Luego de un breve seguimiento,
personal preventor logró darle alcance en la intersección de la Ruta Nacional N° 118 y Ruta
Provincial n° 5, y pudo determinar que BORDON transportaba la sustancia prohibida antes
identificada.
Por otra parte, es menester señalar que no ha existido ruptura de la cadena de
custodia desde el momento en que se realizara el secuestro de la sustancia en la intersección
de la RN Nº118 y RP Nº5 y el operativo prevencional que continuara en el Escuadrón de
GNA, y que pudiera dar lugar a la nulidad argüida por el asistente técnico de BORDON. El
acta de procedimiento de fs.1/4 ilustra claramente el hallazgo de la sustancia dentro del
vehículo, la numeración de los 794 paquetes y la prueba de campo realizada sobre los
paquetes Nsº 85 y 90 que había sido seleccionados, al azar, por los testigos, así como el
posterior secuestro y traslado de todo el material incautado al Escuadrón en virtud de las
inclemencias climáticas, donde se continuaron las actuaciones. Especial mención merece el
testimonio brindado por Sergio Hernán ESPINDOLA quien, como vimos, señaló que en la
Ruta 118 lo había parado un personal de Gendarmería para que oficiara como testigo de un
procedimiento, y que al trasladarse hasta la intersección de aquella ruta con la Ruta Provincial
Nº5 advirtió que se encontraba detenida una persona en una Ranger negra, que personal
preventor le indicó que debía aguardar la llegada del otro testigo, y que al proceder a la
inspección de la camioneta detenida, advirtieron que la caja y el asiento de atrás estaban
tapados y que cuando destaparon encontraron paquetes envueltos en papel. El mismo testigo
refirió, además, que habían contado los paquetes y que, en el lugar del hecho, le habían
solicitado que eligiera un paquete para realizar luego la prueba de campo.
Los actos prevencionales realizados en la intersección de las rutas RN 118 y RP 5,
que fueron debidamente consignados en el acta de procedimiento de fs.1/4, y el
procedimiento continuó en sede del Escuadrón de GNA, según da cuenta el acta de
continuación de actuaciones de fs.4/8 y stes.
De modo que, no advirtiendo ruptura en la cadena de custodia, la nulidad articulada
deberá ser rechazada.
Por las razones apuntadas, entiendo que existe absoluta certeza sobre la acreditación
fáctica del hecho motivo del debate, en el cual participara el imputado Hugo Orlando
BORDON. ASI VOTO.-
A la misma cuestión, la doctora LUCRECIA M. ROJAS de BADARÓ dijo: Que
adhiere. ASÍ VOTÓ.-
A la misma cuestión, el doctor FERMIN AMADO CEROLENI dijo: Que adhiere.
ASÍ VOTÓ.-
de 6 años solicitada por el Fiscal era excesiva habida cuenta que su pupilo no tenía
antecedentes penales y hacía más de 2 años que estaba detenido, y durante ese periodo había
realizado distintos cursos.-
normativa penal debe ser entendido en su acepción vulgar como “…la acción de llevar una
cosa de un lugar a otro…”6, “…con conocimiento de que se trata de material prohibido,
conciencia del desplazamiento y posibilidades de contribuir o facilitar el tráfico ilícito” 7.-
Cabe recordar que la circunstancia de que la mercadería no haya llegado a destino por
la aprehensión del imputado en la ruta, no resulta óbice para considerar consumado el delito,
por cuanto la jurisprudencia es uniforme en que ésta se produce al hallarse la mercadería en
tránsito, ya que nos encontramos frente a un delito formal que se consuma por el traslado de
la mercadería, aún cuando ese traslado se efectúe por breve tiempo.
6
TOF Córdoba Nº 1, “Andrade, R.”, 15/9/93, JPBA, 85, F Nº 87.-
7
TOF Capital Federal Nº 3; “Firman, Miguel Ernesto”; 03/03/95; Reg. Nº 2/95.-
Sobre el particular, ha señalado la jurisprudencia que: “…El transporte describe la
conducta de traslado del estupefaciente de un lugar a otro del país, y en cuanto a su forma
consumativa, el tipo se agota por la sola circunstancia de que el agente se desplace, aún
cuanto fuera brevemente, con la droga, cumpliendo de tal modo, dinámicamente, el “iter
criminis”, sea parcial o totalmente”8. En igual sentido tiene dicho la sala III de la Cámara de
Casación Penal que: “…Basta para la consumación delictiva que el delito de transporte de
estupefacientes que el sujeto haya intervenido en el traslado del material estupefacientes de
un lugar a otro, sin que se requiera una determinada latitud de trayecto, modalidad muy
compleja de traslado, o que se haya arribado con la droga al lugar de destino final o
parcial...”9.-
Considero, por otra parte, que se ha alcanzado el grado de certeza requerido en esta
instancia para sostener la existencia del aspecto subjetivo del tipo reprochado penalmente,
dado que logra inferirse válidamente del modo en que acontecieron los hechos que el
imputado conocían y querían los elementos del tipo objetivo sistemático, configurándose, así,
el dolo exigido en la norma. Existen claros datos objetivos que me permiten concluir que el
aspecto cognitivo y conativo del dolo se hallaba presente, ello logra inferirse de la gran
cantidad de sustancia transportada, la forma en que se hallaba acondicionada y así como por
el hecho de que la sustancia era transportada en el vehículo que conducía el imputado.
En lo que respecta a la autoría penal, entiendo que BORDON tenía el dominio del
hecho ilícito que se consumara. El imputado venía conduciendo el vehículo en el que
transportaba los bultos y era quien dominaba el curso causal de los acontecimientos, ya que
retenía en sus manos el sí y el cómo del suceso, disponiendo sobre la configuración central
del acontecimiento10. Por tanto, entiendo que BORDON debe ser considerado autor (art.45
CP).-
8
CNCP, Sala IV, “Berreta, Angel Antonio s/ recurso de casación”, Resolución 22-08-1995, Registro 375, Causa 179.-
9
Cámara Nacional de Casación .Penal, sala 3º, 22/08/2002 –Soruco, Jorge D.; L.L. 2003-B-167.-
10
Zaffaroni, Alagia, Slokar. Manual de Derecho Penal. Parte General. EDIAR, Bs. As., 2009. Pág.610.-
11
CNCP, Sala 1,30/12/94, causa 334, «Mirol, G.»; CNCP, Sala II, «Trinidad Rodríguez, L.», citados por NAVARRO-
DARAY. Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial., 5º ed., Bs. As: Hammurabi, T.III, p.
457.-
12
CNCP, Sala I, 24/10/94, causa 230, «Do, L.». Navarro – Daray. Ibídem.
Poder Judicial de la Nación
Además, debemos tener en consideración el informe remitido por Prisión Regional del
Norte (U.7) con sede en Resistencia, Pcia. Del Chaco, referente a los antecedentes y
conducta del detenido (fs. 04/09 del incidente de excarcelación) donde consta que el interno
reviste la calidad de procesado incorporado al REAV, transita la Fase de Confianza del
Periodo de Tratamiento de la Progresividad del Régimen Penitenciario desde el 04/12/14,
siendo sus últimas calificaciones: Diciembre/2014, Conducta EJEMPLAR (10), Concepto
BUENO (06), destacándose que el interno se ha adaptado al régimen imperante y que los
objetivos que le fueran fijados desde las distintas áreas que componen el tratamiento
penitenciarios, se hallan en proceso de cumplimiento, mereciendo buen concepto por parte de
ellas.
13
CNCP, Sala II, 23/3/93, causa 32, «Tamborenea, J. A.»; CNCP, Sala IV, 2/11/00, causa 2218, «Trovato»,
con cita de CS-Fallos, 308:1631. Navarro – Daray. Ibídem.-
14
CNCP, Sala 1,11/7/01, causa 3602, «Ideme Basáez», pues es necesario evidenciar su relación con las
circunstancias del caso en concreto, con cita de CS-Fallos, 313:1333.
de pesos doscientos veinticinco ($ 225,00) la que deberá hacerse efectiva en el término de
treinta (30) días de quedar firme la presente.-
Además, por haber sido el medio utilizado para cometer el delito, deberá decomisarse
el vehículo marca Ford, modelo Ranger, dominio colocado EIL-738, y ponerse a disposición
de la Comisión Mixta de Registro, Administración y Disposición – Ley 23737, de
conformidad a lo dispuesto por el art. 30 de la Ley 23737 y el art. 6 del Convenio Celebrado
entre la Corte Suprema de Justicia de la Nación y la Secretaria de Programación para la
prevención de la Drogadicción y la lucha contra el narcotráfico “SE.DRO.NAR.”;
- ABSOLVER de CULPA y CARGO a José Acosta ARAUJO, del delito por el que
fuera requerido debiendo ordenarse la inmediata libertad en tanto y en cuanto no deba
permanecer detenido a disposición de otra autoridad competente;
- DEVOLVER los efectos personales no sujetos a decomiso (art. 523 CPPN) una vez
firme la presente;