SENTENCIA
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Resumen:
Asociación Civil
Como afirma el autor, el artículo 89 de la Constitución Política del Estado Peruano es la norma
principal que aborda el tema de las Comunidades Campesinas y las Comunidades Nativas.
A partir de un análisis de dicho artículo, en concordancia con el Convenio Internacional
Número 169 del Trabajo (OIT), el autor desarrolla diversas cuestiones esenciales como definir 195
el concepto de comunidad campesina y el de comunidad nativa, su autonomía, su derecho a
la propiedad, así como un tema muy relevante para ellas como su identidad cultural.
Palabras-clave:
Comunidades Campesinas - Derecho a la Propiedad - Comunidades Nativas - Identidad -
Autonomía
Sumario:
1. Referencia Normativa.
2. Análisis de la Norma.
3. La Autonomía de las Comunidades Campesinas y Nativas.
4. El Derecho a la Propiedad de las Comunidades Campesinas y Nativas.
5. La Identidad Cultural de las Comunidades Campesinas Y Nativas.
* Profesor principal de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Abogado, Máster en Ciencias Sociales, PhD. in Laws.
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Constitución Política: Artículo 2, inciso 2, inciso 16, El patrimonio cultural inmaterial (...) se manifiesta
inciso 17, inciso 19, inciso 20, inciso 22. Artículo 3. en las 1) tradiciones y expresiones orales, incluido
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Artículo 17. Artículo 48. Artículo 70. Artículo 88. el idioma como vínculo del patrimonio cultural
Artículo 149. Artículo 152. Artículo 191. Cuarta inmaterial; 2) artes del espectáculo, 3) usos
Disposición Final. sociales, rituales y actos festivos, 4) conocimientos
y usos relacionados con la naturaleza y el universo,
Convenio 169 de la Organización del Trabajo, y 5) técnicas artesanales tradicionales.
sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países (Exp. Nº 0042-2004-AI, 13/04/05, P, FJ. 1)
Independientes, 1989. Ratificada por el Perú el
2 de Febrero de 1994 (ratificación del Congreso Comunidades campesinas y nativas. Protección
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Comunidades campesinas y nativas. Régimen Nativas?
laboral especial - La Autonomía de las Comunidades Campesinas
«[… H]abiéndose aprobado el Convenio Nº y Nativas.
169 mediante Resolución Legislativa Nº 26253, - El derecho de propiedad de las Comunidades
publicada el 5 de diciembre de 1993, su contenido Campesinas y Nativas. 197
pasa a ser parte del Derecho nacional , tal como lo - La identidad cultural de las Comunidades
explicita el artículo 55 de la Constitución, siendo Campesinas y Nativas.
además obligatoria su aplicación por todas las
entidades estatales. Por consiguiente, en virtud del Estos rubros se desprenden del contenido de la
artículo V del Título Preliminar del Código Procesal norma bajo análisis. Cada uno de ellos da lugar
Constitucional, el tratado internacional viene a a tratar diversos aspectos que son abordados
complementar –normativa e interpretativamente- solo en forma aproximada en el presente análisis.
las cláusulas constitucionales sobre pueblos Lo que si se ha buscado realizar es un análisis
indígenas que, a su vez, concretizan los derechos interdisciplinario de la norma. Esto ha significado
fundamentales y las garantías institucionales de recurrir al método socio-antropológico-jurídico.
los pueblos indígenas y sus integrantes» Las Comunidades Campesinas y Nativas no han
(Exp. Nº 03343-2007-PA/TC, 19/02/09, S1, FJ. 14, párrafo 31) sido, prácticamente, parte del Derecho oficial en
nuestro país, de ahí que su tratamiento requiera
II. ANÁLISIS DE LA NORMA de una comprensión desde la sociología y la
antropología además de la jurídica.
1. Introducción
A continuación abordamos este análisis
El artículo 89 de la Constitución Política del interdisciplinario.
Estado Peruano es la norma principal que aborda
el tema de las Comunidades Campesinas y las 2. ¿Qué son las comunidades campesinas y
Comunidades Nativas en nuestro país. Es una nativas?
norma síntesis, en la que se agrupan un conjunto
de derechos que identifica a dichas comunidades. 2.1. Aproximando una definición
En los últimos días el tema de las Comunidades Las Comunidades Campesinas y Comunidades
Campesinas y Nativas ha sido objeto de Nativas son instituciones históricas en el Perú. Se
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componen de grupos de personas que actúan Quechuas de Huancavelica, e igual ocurre con
como sujetos colectivos (con un interés colectivo o los Awajún de Imaza, Amazonas, respecto a los
comunal) cuyo origen se encuentra en los pueblos Awajún de San Ignacio, Cajamarca.
originarios o pueblos «indígenas» que poblaron
por primera vez el territorio peruano. En el pasado, 2.2. Relación con el concepto de Pueblo
la institución semejante se denominaba Ayllu. Indígena o Pueblo Tribal del Convenio
169 de la Organización Internacional del
En la actualidad, estas Comunidades o Pueblos Trabajo.
habitan zonas rurales y zonas urbanas (por la
migración). Sin embargo, el origen legal de la El convenio 169 de la Organización Internacional
denominación de «Comunidades Campesinas» del Trabajo (OIT), sobre Pueblos Indígenas y
y «Comunidades Nativas» se encuentra en Tribales en Países Independientes, fue aprobado
aquellas comunidades que habitan la zona rural. internacionalmente el año 1989, pero ratificada
Se identifica normalmente a las «Comunidades por el Perú el 2 de Febrero de 1994, entrando en
Campesinas» con las comunidades ubicadas en vigor por disposición del mismo Convenio al año
la zona rural delos Andes del Perú (en adelante siguiente, esto es el 2 de Febrero de 1995. Este
también denominadas Comunidades Andinas), y a Convenio regula en forma específica el conjunto
las «Comunidades Nativas» con las comunidades de derechos y obligaciones de las Comunidades
ubicadas en la zona rural de la Amazonía (en Campesinas o Andinas, y de las Comunidades
adelante también denominadas Comunidades Nativas o Amazónicas. Además, dicho convenio
Amazónicas). tiene rango constitucional, por tratar de Derechos
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obtiene forraje para su ganado que utiliza amplio contenido de las definiciones de dichos
como mecanismo de ahorro e intercambio. La conceptos se encuentra regulado en el artículo 1
Comunidad Amazónica tiene una relación con del Convenio:
la tierra para practicar la agricultura pero sobre
198 todo para aprovechar sus bosques y ríos: cada «Artículo 1
familia practica la agricultura de roce y quema «1. El presente Convenio se aplica:
para proveerse de determinados alimentos, pero a) a los pueblos tribales en países
sobre todo hace uso de los bosques y ríos para independientes, cuyas condiciones sociales
proveerse de sus principales alimentos (frutos, culturales y económicas les distingan de otros
animales de caza y peces) y de recursos para su sectores de la colectividad nacional, y que
usufructo e intercambio (madera, peces). Ambas estén regidos total o parcialmente por sus
comunidades, Andinas y Amazónicas, tienen una propias costumbres o tradiciones o por una
organización social y política basada en la familia y legislación especial;
el parentesco, y en la asamblea comunal. b) a los pueblos en países independientes,
considerados indígenas por el hecho de
Cada comunidad andina y amazónica comparte descender de poblaciones que habitaban en
historias, costumbres y conocimientos propios o el país o en una región geográfica a la que
locales. De ahí que contemos con una diversidad pertenece el país en la época de la conquista
de comunidades por región y por microrregión. o la colonización o del establecimiento de las
Existen comunidades diferentes por identidad actuales fronteras estatales y que, cualquiera
étnica: en los Andes al menos los Quechuas y que sea su situación jurídica, conserven todas
Aymaras definen una clara diferencia, pero en la sus propias instituciones sociales, económicas,
Amazonía encontramos aproximadamente 67 culturales y políticas, o parte de ellas.
grupos étnicos diferentes (Asháninkas, Awajun o
aguaruanas, Shipibos, kandozis, Shapras, Kichuas, «2. La conciencia de su identidad [indígena] o tribal
Shuar, entre otros). Pero dentro de los propios deberá considerarse un criterio fundamental para
grupos étnicos existen muchas diferencias por determinar los grupos a los que se aplican las
región, microrregión o inter-región. Por ejemplo disposiciones del presente Convenio.
los Aymaras de la región de Puno son diferentes
dependiendo si son Aymarasde Huancané o de «3. La utilización del término «pueblos» en este
Juli, los Quechuas de Cusco son diferentes de los Convenio no deberá interpretarse en el sentido
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de que tenga implicación alguna en lo que atañe ejemplo, en el Sur Andino, específicamente Puno,
a los derechos que pueda conferirse a dicho era muy común encontrar Parcialidades en lugar
término en el derecho internacional.» de Comunidades. El nombre de «parcialidades»
no ha estado escrito en las Constituciones ni en
El párrafo 1, inciso «a», define el concepto de las leyes, pero existían y cumplían el mismo rol
pueblo tribal, en tanto el párrafo 1, inciso «b», de las comunidades. Con el paso del tiempo,
define el concepto de Pueblo Indígena. En dichas parcialidades fueron inscribiéndose
términos generales podríamos decir que el como comunidades, y hoy encontramos más
primero, el concepto de Pueblo Tribal, coincide con comunidades que parcialidades. Si bien hay
el concepto de Comunidad Nativa o Amazónica, diferencias orgánicas entre Comunidades y
mientras el segundo, el concepto de Pueblo Parcialidades (en los primeros la autoridad máxima
Indígena, coincide con el concepto de Comunidad es el Presidente de la Comunidad, en los segundos
Campesina o Andina. Sin embargo esta diferencia es el Teniente Gobernador, por ejemplo), ello no
es relativa. Ambos conceptos se aplican tanto para debe ser una limitación para que las Parcialidades
las comunidades Amazónicas como Andinas en tengan beneficios –si los hubiere-semejantes a los
nuestro país. Las condiciones sociales, culturales y de las Comunidades. En tal caso, podríamos decir
económicas diferentes que regula el inciso «a» las que las Parcialidades constituyen Comunidades
encontramos tanto en las Comunidades Andinas no reconocidas.
como Amazónicas. Ambos tienen además
costumbres, tradiciones o legislación especial. Igual ocurre con las denominaciones de Anexos,
Igualmente, en ambos grupos de comunidades Caseríos, Rondas, Centro Poblado, entre otros,
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de identidad es la que define la orientación o reconocimiento que hacen las autoridades del
definición de los miembros de una comunidad por Estado basado en la Constitución y las leyes.
lo indígena o tribal. Si una comunidad se considera En el caso del Perú, las Comunidades Andinas
«indígena», su carácter de «pueblo indígena» es y Amazónicas fueron reconocidas por primera
la que se aplica, si una comunidad se considere vez en la Constitución Política de 1920 (Figallo, 199
«tribal», su carácter de «pueblo tribal» se aplica. 2005: 1084)1. A partir de dicha Constitución las
Pero más allá de la distinción de lo «indígena» o autoridades del Estado estuvieron obligadas a
lo «tribal» importa su identidad de comunidad respetar a los comuneros miembros de dichas
o pueblo que sumado a las referencias de comunidades y a promover su desarrollo a través
costumbres y antecedentes históricos anteriores de políticas diferenciadas.
a la conquista española, no deja duda de su
existencia y de la aplicación, a su favor, de las Teniendo en cuenta ese reconocimiento cabe
normas del Convenio y otras semejantes. precisar que la existencia legal de las Comunidades
Andinas y Amazónicas comprende dos niveles:
2.3. Existencia legal el nivel de los sujetos individuales de una
comunidad, y el nivel de la comunidad como tal. El
Dada la característica histórica de los pueblos primer nivel garantiza que los sujetos miembros de
o las comunidades Andinas y Amazónicas una comunidad tengan derechos y obligaciones
con anterioridad a la conquista y colonización individuales como todo ciudadano, al margen
española o europea, su existencia es indiscutible. que sus comunidades sean o no reconocidas. El
Sin embargo, en esta existencia histórica es segundo nivel garantiza que la comunidad exista
importante distinguir dos niveles: una existencia como sujeto colectivo, esto es que el conjunto de
de hecho y una existencia legal. sus miembros se identifique con una situación
especial basada en su cultura, garantizado por el
La existencia de hecho, lleva a sostener que los mismo Estado.
pueblos o comunidades han existido y siguen
existiendo al margen de las denominaciones y los El nivel de reconocimiento como sujeto
reconocimientos constitucionales o legales. Por colectivo comprende a su vez dos aspectos: un
1 El artículo 58º de la Constitución de 1920 establecía: Art. 58º.- El Estado protegerá a la raza indígena y dictará leyes especiales para su
desarrollo y cultura en armonía con sus necesidades. La Nación reconoce la existencia legal de las comunidades de indígenas y la ley
declarará los derechos que les correspondan.
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resolución administrativa se podía pasar a una como Estados (salvo el discurso de pequeños
inscripción en los Registros Públicos. Así lo reguló grupos o movimientos). Dada la ineficiencia o
el Código Civil de 1984 en su artículo 135º: inoperancia de las autoridades del Estado, los
comuneros han preferido vivir aparte, alejados
200 «Artículo 135.- Para la existencia legal de las de las acciones de los gobiernos de turno, sin que
comunidades se requiere además de la inscripción signifique, por lo menos en los últimos años, su
en el registros respectivo, su reconocimiento separación del territorio del Estado Peruano.
oficial.»
Teniendo en cuenta este contexto, la Constitución
La norma se refiere más que a la existencia Política del Perú reconoce a las Comunidades
legal definida anteriormente, a la personería Andinas y Amazónicas una amplia autonomía
jurídica de las comunidades. Para que exista que hace innecesaria la autodeterminación. Así,
esta personería jurídica es importante primero la Constitución reconoce los siguientes niveles de
un reconocimiento oficial y luego su inscripción autonomía:
en los Registros Públicos. El reconocimiento
oficial debe tener en cuenta las características - Autonomía organizativa.
objetivas y el elemento subjetivo regulado en - Autonomía en el trabajo comunal.
el Convenio 169 de la OIT, antes referidos. Esto - Autonomía en el uso y libre disposición de sus
significa que tal reconocimiento no puede estar tierras.
basado en intereses políticos o económicos de las - Autonomía económica y
autoridades del Estado. El procedimiento en los - Autonomía administrativa
Registros Públicos, de otro lado, tampoco puede
ser un obstáculo para ese reconocimiento. No se Veamos por separado una aproximación al
puede exigir requisitos que superen el de otras contenido de cada uno de estos tipos de
personas jurídicas, como el de las asociaciones autonomía.
civiles, correspondiendo otorgar las mayores
facilidades a las comunidades para que se integren 3.1. Autonomía organizativa
a las actividades de la sociedad en general.
Se refiere a que los miembros de cada Comunidad
Cabe señalar que en años recientes se viene Andina o Amazónica pueden decidir sobre la
realizando un registro especial de las comunidades estructura social y política que los identifica. En
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las Comunidades Andinas, por ejemplo, es normal Comunidades Amazónicas además puede ocurrir
encontrar una organización basada en dos niveles: que la propiedad familiar puede delimitarse
lo familiar y lo comunal. La organización familiar voluntariamente, bajo iniciativa familiar, al
establece la organización de los miembros de una tomarse una porción de terreno en cualquier parte
familia nuclear y extensa en base a sus relaciones del territorio comunal no ocupado por otra familia,
de parentesco y propias normas y principios. La dada la extensión de la comunidad.
organización comunal está basada en los vínculos
inter-familiar que lleva a integrar al conjunto Las tierras o terrenos comunales, en cambio, son
de familias con propias normas y principios, de uso de todos los miembros de la Comunidad. En
reconociendo a la Asamblea Comunal como las Comunidades Andinas los pastos de los cerros
máxima autoridad. y los peces de los ríos y lagos son normalmente
bienes comunales, mientras en las Comunidades
En las Comunidades Amazónica también destaca Amazónicas los frutos de los bosques y los peces
una relación dicotómica entre lo familiar y lo de ríos y lagos son bienes comunales. Pero
comunal. Sin embargo, dada la extensión de sus también en las Comunidades existen muchas
territorios y la movilización de sus miembros por variantes donde la propiedad comunal se combina
núcleos familiares para la obtención de recursos o se transforma con la propiedad familiar. En el Sur
para su subsistencia, ha hecho que las relaciones Andino Peruano, por ejemplo, es posible habilitar
familiares destaquen. terrenos para la agricultura en la parte comunal,
distribuyendo nuevas obligaciones y derechos
3.2. Autonomía en el Trabajo Comunal para las familias que quieren aprovecharlas.
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familiar. Una familia presta fuerza de trabajo a Incluye el reconocimiento de las propias y variadas
favor de otra, siendo «pagada» recíprocamente actividades económicas y las formas de intercambio
con una fuerza de trabajo semejante realizada como medio de vida en las Comunidades Andinas
por esta última. No es necesario un medio de y Amazónicas. Así, en las Comunidades Andinas es
cambio como el salario para realizar este tipo de normal la práctica de la agricultura y la ganadería 201
trabajo.En otras ocasiones realizan un trabajo como principales actividades económicas, en tanto
colectivo denominado Minka. Los representantes en las Comunidades Amazónicas la práctica de la
familiares llegan a trabajar colectivamente para la caza y pesca, complementada con una agricultura
construcción de una escuela, por ejemplo. de rose y quema, son actividades económicas
principales. Ambos grupos de actividades
En las Comunidades Amazónicas los reproducen un conjunto de relaciones de
mismos conceptosson aplicados, con otras intercambio que ha hecho posible la subsistencia
denominaciones como es el caso del nombre de estas comunidades. En los Andes es normal que
«Minga» para referir Minka y, a veces, al mismo se intercambien productos de la agricultura y se
Ayni. compre y venda cabezas de ganado en las ferias o
plazas o mercados semanales, en las comunidades
3.3. Autonomía en el uso y libre disposición de Amazónicas es normal que se intercambien bienes
sus tierras de pesca y caza entre familias y en los puertos de
ríos principales.
Las Comunidades Andinas y Amazónicas
normalmente tienen tierras o terrenos de uso Sin embargo, a esta economía de autosubsistencia
o explotación familiar y tierras o terrenos de se suma una economía de intercambio con otras
uso o explotación colectivos. Los primeros son sociedades. Por ejemplo, las comunidades Andinas
respetados como si fueran propiedad privada venden su ganado para ser consumidos en las
de acuerdo al Derecho Civil, pero con muchas grandes ciudades, recibiendo a cambio un dinero
variantes de acuerdo a su ubicación en los pisos que les sirve para adquirir bienes de la misma
ecológicos y las diferencias culturales por regiones. ciudad. Las comunidades Amazónicas también
En algunos casos el origen de la tenencia de esos suelen vender peces y animales del monte para ser
terrenos es por asignación histórica, en otros casos consumidos en las ciudades, recibiendo a cambio
son productos de asignaciones periódicas, que se un dinero para proveerse de bienes de la misma
renuevan cada cierto tiempo. En el caso de las ciudad.
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donde los cargos y sus funciones complementan fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su
esa autonomía administrativa. El caso del «teniente integridad y su supervivencia económica. Para las
escolar», en las Comunidades del Sur Andino comunidades indígenas la relación con la tierra
peruano, como autoridad fiscalizadora a nivel de no es meramente una cuestión de posesión y
las escuelas, es un ejemplo de esa autonomía. producción, sino un elemento material y espiritual
del que deben gozar plenamente, inclusive para
4. El derecho a la propiedad de las preservar su legado cultural y transmitirlo a las
comunidades campesinas y nativas generaciones futuras.» (Sentencia de la CIDH
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- Su relación con los recursos naturales. De acuerdo a la norma citada, las Comunidades
- Su carácter imprescriptible. Andinas y Amazónicas como parte del Estado
- La inalienabilidad de la propiedad comunal. peruano se verían afectados por el control y
- La inembargabilidad de la propiedad comunal. disposición de los recursos naturales, renovables
- El particular concepto de abandono de la y no renovables, a cargo de las autoridades del
tierra. Estado. Sin embargo, dicha norma tiene que ser
concordada con otra norma de rango constitucional
Veamos estas características por separado. que corresponde al artículo 15º del Convenio 169
de la Organización Internacional del Trabajo. De
4.1. La relación de la propiedad comunal con acuerdo a esta norma, los pueblos Indígenas,
los recursos naturales donde se incluyen nuestras Comunidades Andinas
y Amazónicas, tienen derechos especiales sobre
Los recursos naturales son todos aquellos bienes los recursos naturales, renovables y no renovables,
que podemos encontrar en el suelo y subsuelo, conforme a lo siguiente:
en los ríos, lagos y bosques de un territorio
determinado. Se suele hablar de recursos Artículo 15
naturales renovables y recursos naturales no 1. Los derechos de los pueblos interesados
renovables, siendo los primeros aquellos que se a los recursos naturales existentes en sus
obtienen de la naturaleza sin afectar su existencia tierras deberán protegerse especialmente.
o reproducción, como la tierra que es empleada Estos derechos comprenden el derecho de
para la agricultura o los pastos que son usados esos pueblos a participar en la utilización,
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naturales renovables que yacen en sus territorios, consultar a los pueblos interesados, a fin de
bajo su cuidado tradicional y sin limitación alguna determinar si los intereses de esos pueblos
por autoridad externa a ellos. Solo parcialmente ha serían perjudicados, y en qué medida,
sido de su interés utilizar los recursos naturales no antes de emprender o autorizar cualquier
renovables, como lo han sido los minerales, para la programa de prospección o explotación de 203
fabricación de joyas u otros productos utilizados los recursos existentes en sus tierras. Los
en sus actividades culturales. pueblos interesados deberán participar
siempre que sea posible en los beneficios
En dicho sentido, los peces, los frutos de árboles, que reporten tales actividades, y percibir
las cosechas de su actividad agrícola, el ganado una indemnización equitativa por
obtenido tras su crianza o su engorde, la madera cualquier daño que puedan sufrir como
explotada racionalmente, entre otros, son recursos resultado de esas actividades.
naturales renovables que los comuneros han
aprovechado históricamente. La vida y desarrollo Conforme al artículo citado, las comunidades
cultural han dependido de dichos recursos. Andinas y Amazónicas tienen prioridad sobre
los recursos naturales que han utilizado
El problema sobre el tema de los recursos históricamente y aquellos que se encuentren
naturales y la propiedad de las comunidades sobre o bajo su territorio. Conforme al primer
Andinas y Amazónicas se presenta en la aplicación párrafo, los recursos naturales renovables son
de otra norma constitucional, el artículo 66 de la de la utilización, administración y conservación
Constitución. Esta norma establece los límites a la por parte de las comunidades. Conforme al
propiedad de los recursos naturales de acuerdo a segundo párrafo, para el uso de los recursos
los siguientes términos: naturales no renovables (que no son utilizados
por las comunidades) se debe hacer una
Artículo 66.- Los recursos naturales, renovables consulta previa a las comunidades afectadas,
y no renovables, son patrimonio de la Nación. sus beneficios deberán ser compartidos con las
El Estado es soberano en su aprovechamiento. comunidades interesadas y, en caso de daños,
Por ley orgánica se fijan las condiciones de su se les debe indemnizar equitativamente. La
utilización y de su otorgamiento a particulares. razón que fundamenta esta norma se encuentra
La concesión otorga a su titular un derecho real, en lo señalado anteriormente: los comuneros
sujeto a dicha norma legal. han utilizado históricamente esos recursos
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naturales, incluso desde antes que se constituyan 4.3. La inalienabilidad de la propiedad comunal
los Estados. Además, el uso de dichos recursos
se relaciona con el concepto de Desarrollo La inalienabilidad de la propiedad significa el
Sostenible que es el que hace posible que derecho de las personas sobre un bien para que
material y espiritualmente los recursos naturales no pueda ser enajenado. Nótese que se trata de un
continúen bajo existencia. derecho, no de una carga. Para las Comunidades
Andinas y Amazónicas este derecho fue expreso
Comparando el artículo 66º de la Constitución en la Constitución de 1979, en cuyo artículo 163º
Política del Perú y el artículo 15 del Convenio I69 de se establecía:
la OIT, ambos con rango constitucional, en caso de
conflicto en su aplicación prima la norma especial. «[Las tierras de las Comunidades Campesinas
Esto significa que en caso se disputen los recursos y Nativas] también son inalienables, salvo
naturales que yacen sobre o bajo una comunidad, ley fundada en el interés de la Comunidad y
se aplicará el artículo 15 del Convenio 169 de la OIT, solicitada por una mayoría de los dos tercios de
garantizándose con ello los derechos históricos de los miembros calificados de ésta, o en caso de
las comunidades Andinas o Amazónicas. expropiación por necesidad y utilidad públicas.
En ambos casos con pago previo en dinero…»3
4.2. El carácter imprescriptible de las tierras y
territorio de las comunidades Como se puede apreciar la inalienabilidad de la
propiedad comunal se encontraba limitada por
La imprescriptibilidad se refiere al derecho que dos razones: la posibilidad de venta de las tierras,
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las personas tienen sobre determinados bienes, bajo dos tercios de los miembros de la comunidad
para que éstos, por el paso del tiempo, no sean y siempre que le favorezca, y por la expropiación
apropiados por terceros. El concepto es opuesto por necesidad y utilidad pública. Estas dos razones,
al de «prescripción adquisitiva de dominio» se mantienen a la fecha, y por ello cabe afirmar
que significa justamente la posibilidad que un que el derecho constitucional continúa vigente,
poseedor de un bien se apropie del mismo por el solo que no es expresa.
paso del tiempo, a pesar de obrar de mala fe (en tal
caso se distingue la posesión sobre bienes muebles Cabe señalar, de otro lado, que la inalienabilidad
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–un auto, por ejemplo- y sobre bienes inmuebles de la propiedad en una comunidad nunca significó
– un terreno, por ejemplo-, siendo necesario el que los comuneros se encuentran impedidos de
paso de 5 años para adquirir la propiedad de los intercambiar o enajenar sus tierras. Ello siempre lo
primeros y 10 años para los segundos). han hecho, particularmente por el fenómeno de
204 la migración, como ha ocurrido en el Sur Andino.
Las tierras o territorios de las Comunidades Pero, la venta, trueque o transferencia de la tierra
Andinas y Amazónicas gozan de ese derecho de se ha hecho en base a parcelas y siempre al interior
imprescriptibilidad. Nadie, ni las autoridades o de la comunidad entre miembros familiares o
instituciones del Estado pueden apropiarse de esas parientes cercanos (que son todos o la mayoría
tierras o territorios alegando posesión por más de de miembros de una comunidad). El derecho
10 años o abandono por un tiempo determinado. de inalienabilidad siempre ha operado frente a
La imprescriptibilidad es el derecho que permite terceros, aquellas personas que no son comuneros.
que dichas comunidades se mantengan en sus
tierras o territorios para garantizar sus actividades 4.4. La inembargabilidad de la propiedad
sociales y económicas y el desarrollo de su cultura, comunal
como hemos anotado.
Si la tierra o territorio de las Comunidades
El problema que atraviesan muchas comunidades Andinas y Amazónicas no puede prescribir y
respecto a este derecho de imprescriptibilidad no puede enajenarse a favor de terceros no –
consiste en la falta de reconocimiento y registro comuneros, tampoco opera el embargo. Este es un
de sus tierras o territorio. Particularmente un derecho complementario dado que garantiza la
gran número de comunidades amazónicas, en materialización de los derechos previos.
la actualidad, se encuentran limitadas de este
derecho, siendo afectados por proyectos o acciones La inembargabilidad de la propiedad de las
de terceros (instituciones del Estado, empresas Comunidades Andinas y Amazónicas también
privadas o particulares como los colonos). era un derecho constitucional expreso en la
3 El texto completo del artículo 163º de la Constitución Política del Perú de 1979 es el siguiente:
«Artículo 163.Las tierras de las Comunidades Campesinas y Nativas son inembargables e imprescriptibles. También son inalienables,
salvo ley fundada en el interés de la Comunidad, y solicitada por una mayoría de los dos tercios de los miembros calificados de
esta, o en caso de expropiación por necesidad y utilidad públicas. En ambos casos con pago previo en dinero. Queda prohibido el
acaparamiento de tierras dentro de la Comunidad.
| Antonio Peña Jumpa |
Constitución de 1979. En el artículo 163º, citado la identidad cultural. Esto supone el respeto por
anteriormente, se establecía: «Las tierras de parte de todas las autoridades del Estado (del
las Comunidades Campesinas y Nativas son gobierno central, de los gobiernos regionales
inembargables e imprescriptibles…» En la y locales) de la diversidad de las Comunidades
Constitución Política vigente, este derecho Andinas y Amazónicas existentes, con sus propios
constitucional aparece como no escrito, en el criterios de organización, trabajo comunal, uso y
mismo sentido del derecho a la inalienabilidad disposición de sus tierras, actividades económicas
antes referido. La razón de este derecho y administrativas, la propiedad colectiva y familiar,
constitucional se encuentra en la naturaleza de la y otras particularidades.
propiedad comunal o colectiva 8similar al territorio
de un pequeño Estado) y los propios límites de las Este respeto de las autoridades del Estado no
entidades financieras o bancarias u otro particular solo supone que se permita que las Comunidades
de acceder a dichas propiedades. Andinas y Amazónicas desarrollen su identidad
cultural (entendido como su universo espiritual),
4.5. El abandono de las tierras sino que también se le proteja y promocione.
Partiendo de la historia de nuestro país, donde
En las Comunidades Andinas y Amazónicas no las Comunidades Andinas y Amazónicas han
opera el abandono de las tierras. Terrenos familiares participado y cumplido un rol principal en el
que son aparentemente «abandonados» son desarrollo de organizaciones culturales pre-
respetados o cuidados por familiares cercanos o colombinas, importa y compromete al Estado su
por la propia organización comunal. La autonomía protección y promoción como patrimonio cultural.
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de abandono previsto en el artículo anterior [para cultural es el que corresponde a las diferencias en
su adjudicación en venta]», debe ser interpretado la definición del concepto de cultura, propiamente,
restrictivamente. Esto significa que su aplicación en las Comunidades Andinas y Amazónicas de un
podría ser posible en aquellos casos en que una lado, y en las autoridades del Estado y la sociedad
comunidad decide «desintegrarse» migrando el urbana occidental de otro lado. En muchos 205
total de sus miembros y entonces abandonando casos, la identidad cultural de las Comunidades
sus tierras. Pero esto sería una situación muy contradice el concepto de derechos humanos o
extraña o imposible teniendo en cuenta la historia derechos fundamentales defendido en la sociedad
que identifica a las Comunidades Andinas y occidental. Por ejemplo, el matrimonio de una
Amazónicas. niña o adolescente con un adulto, practicado en
las Comunidades Andinas y en las Comunidades
5. La identidad cultural de las comunidades Amazónicas, no es aceptado por la cultura
campesinas y nativas occidental. En tal caso, es interesante destacar una
dualidad de concepciones de Derechos Humanos
La identidad cultural, entendida como aquella que será abordado en los comentarios al artículo
característica subjetiva que define a un grupo 149º de la Constitución Política, donde se señala
o una comunidad con sus costumbres, pasado expresamente que los Derechos Fundamentales
histórico y actividades diarias, es lo que define son el límite de las prácticas culturales.
la existencia de las Comunidades Andinas o
Campesinas y de las Comunidades Amazónicas DOCTRINA:
o Nativas. Es el derecho subjetivo que sustenta
la propiedad comunal, la autonomía en sus ALBO, Javier. «Esposos, suegros y padrinos entre
diversos ámbitos y la existencia legal de las los aimaras». En: Parentesco y matrimonio en los
comunidades. Andes. Fondo editorial PUCP, Lima,1980.
De acuerdo a la Constitución Política del Estado y BALLÓN AGUIRRE, Francisco. Manual del Derecho
al Convenio 169 de la Organización Internacional de los Pueblos Indígenas. Defensoría del Pueblo,
del Trabajo, a los que se suma la Declaración 2da. Edición, Lima, 2004.
de Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indígenas u Originarios (2007), el Estado BERNALES BALLESTEROS, Enrique; RUBIO
peruano está obligado a respetar este derecho a CORREA, Marcial y otros. La Constitución de 1993:
| Derecho Constitucional Aplicado |
análisis y comentario. En: «Lecturas sobre temas Las Comunidades Campesinas en el siglo XXI. Lima:
constitucionales». Nº 10. Lima, 1994. Grupo Allpa, Comunidades y Desarrollo. 2004.
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitución MASON, John Alden.The ancient civilisations of Peru.
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