Trabajo Final Procesal Civil II
Trabajo Final Procesal Civil II
Trabajo Final Procesal Civil II
2015
PROCESO ÚNICO
DE EJECUCIÓN DE
GARANTÍAS
DERECHO PROCESAL CIVIL II
DOCENTE:
VICTOR MANUEL SANCHEZ CORREA
INTEGRANTES:
CICLO Y SECCION:
VII – “A”
02/12/2015
PROCESO ÚNICO DE EJUCUCIÓN
INDICE
INTRODUCCIÓN .............................................................................................................. 3
PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS ............................................................. 4
1. Conceptualización ................................................................................................... 9
2. Doctrina Jurídica ................................................................................................... 10
3. Objeto del Proceso ................................................................................................ 12
4. Procedencia............................................................................................................ 12
5. Mandato de Ejecución ........................................................................................... 13
6. Contradicción ......................................................................................................... 14
7. Orden De Remate Y Saldo Deudor ...................................................................... 15
a) Orden de Remate.-. ......................................................................................... 15
b) Saldo deudor.-. ................................................................................................ 15
EJECUCION FORZADA ................................................................................................. 16
1. Introducción ........................................................................................................ 16
2. La ejecución forzada en el código procesal civil ........................................... 16
3. Clases .................................................................................................................. 18
4. Elementos personales o sujetos que intervienen en la ejecución forzada . 19
5. Las formas de ejecución forzada ..................................................................... 20
6. Acción ejecutiva y título ejecutivo ................................................................... 21
7. Interpretación de los artículos de nuestro codigo procesal civil ................ 23
REMATE .......................................................................................................................... 32
1. Tasación .............................................................................................................. 33
2. Tasación Convencional ..................................................................................... 38
3. Observación y Aprobación................................................................................ 40
4. Convocatoria ....................................................................................................... 41
5. Retribución del Martillero .................................................................................. 42
6. Publicidad............................................................................................................ 43
7. Contenido del Aviso ........................................................................................... 46
REQUISITOS PARA SER POSTOR .............................................................................. 48
1. Requisito para ser postor.- ............................................................................... 48
2. Reglas comunes al remate.-.............................................................................. 49
3. Acto de remate .................................................................................................... 52
4. Acta de remate .................................................................................................... 54
5. Transferencia de inmueble y destino del dinero obtenido.- ......................... 57
CONCLUCION ................................................................................................................ 84
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................... 85
INTRODUCCIÓN
1
MONROY GÁLVEZ, Juan. Introducción al Proceso Civil. Tomo I. Santa Fe Bogotá:
Editorial Temis S.A., 1996. Página 138.
424 del Código Procesal Civil y estar escoltado de los anexos previstos
en el artículo 425 de la misma norma adjetiva; y además los siguientes
documentos: el documento que contiene la garantía y el estado de cuenta del
saldo deudor, la tasación comercial actualizada del bien afectado en garantía,
realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados, según corresponda,
con sus firmas legalizadas. Si el bien fuera mueble, debe presentarse similar
documento de tasación, la que, atendiendo a la naturaleza del bien, debe ser
efectuada por dos peritos especializados, con sus firmas legalizadas, se
entiende que la legalización es notarial, puesto que aún no se inicia el proceso.
No es necesaria la presentación de nueva tasación si las partes han convenido
el valor actualizado de la misma; tratándose de bien registrado se anexará el
respectivo certificado de gravamen.
2
CHIOVENDA, De la acción nacida del contrato preliminar, en Ensayos de Derecho
Procesal Civil, I, Bs. Aires, 1949, p.214
3
CHIOVENDA, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, Editorial Revista de
Derecho Privado, Madrid, 1954, pag.332.
4
COUTURE, Eduardo. Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Depalma, Buenos Aires,
p. 442
Se ha preguntado respecto del lado del deudor, hasta qué monto responderá la
garantía hipotecaria prestada a favor del acreedor, pues en muchos casos, las
llamadas garantías sábana resguardan con la garantía real conseguida,
todas las operaciones comerciales y financieras que realizara el titular del
inmueble o su garantizado, y pese a que durante mucho tiempo no se logró
consenso acerca de los límites correspondientes, en el Pleno Jurisdiccional
5
PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. VII, p. 224
Con este marco, podemos señalar que en el Perú, el mecanismo judicial para
iniciar un proceso de ejecución de garantías puede durar más de dos años si el
deudor decide tomar una actitud beligerante en el juicio. En primer lugar, el
deudor puede apelar la resolución del juez extendiendo el proceso judicial
hasta en 1 año en que el juicio se resuelve en la Corte Superior. Finalmente, el
deudor puede interponer casación ante la decisión de la Corte Superior,
llevando el proceso a la Corte Suprema con recurso de casación, lo cual dura
en promedio entre 4 meses a 1 año para un veredicto final. En general, de
acuerdo a entrevistas con diferentes personas involucradas en el tema, los
procesos beligerantes pueden durar en total entre 18 meses y 3 años en
promedio. En todo ese periodo, la propiedad y el usufructo de las garantía
continúan en poder del deudor, lo que origina una desvalorización acelerada de
los bienes inmuebles, y la casi pérdida total del valor de bienes muebles (por
desaparición total o parcial, o por inoperatividad u obsolescencia).
1. Conceptualización
La ejecución de garantías conocido en la doctrina como “ejecuciones
comerciales”, ejecuciones aceleradas” y “procesos de ejecución calificada” es
una acción real que corresponde al titular del derecho real de garantía para
hacer efectiva la venta del bien por incumplimiento de la obligación
garantizada, lo que se despacha en virtud de un título de ejecución constituido
por el documento que contiene la garantía y el estado de cuenta del saldo
deudor.
2. Doctrina Jurídica
Sobre la naturaleza del proceso de ejecución de garantías la doctrina considera
tres criterios: unos afirman que se trata de un proceso monitorio; otros, que es
un proceso ejecutivo; no faltan quienes sostienen que es solo una modalidad
de los procesos de ejecución.
6
MONROY PALACIOS, Juan “Algunos aspectos sobre el proceso ejecutivo”, en Themis
revista de la fac. de Derecho PUCP N° 25, Lima, 1992, P. 142.
7
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Derecho procesal Civil: Procesal Civil, Tomo X. Jurista
Editores. Pag. 123.
8
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Derecho procesal Civil: Procesal Civil, Tomo X. Jurista
Editores. Pag. 125.
4. Procedencia
De conformidad con el artículo 720 inciso 1) del Código Procesal Civil,
modificado por el Decreto Legislativo Nº 1069, procede la ejecución de
garantías reales, siempre que su constitución cumpla con las formalidades que
la ley prescribe y la obligación garantizada se encuentre contenida en el mismo
documento o en cualquier otro título ejecutivo.
5. Mandato de Ejecución
El juez previamente debe calificar la demanda y puede hacerlo en forma
negativa o positiva. En el primer caso, la rechazará y en el segundo supuesto la
admitirá a trámite mediante auto denominado mandato de ejecución. Admitida
la demanda, se notificará el mandato de ejecución al ejecutado, ordenando que
pague la deuda dentro de tres días, bajo apercibimiento de procederse al
remate del bien dado en garantía.
9
TORRES MÉNDEZ, Miguel. “Comentarios al artículo 720 del Código Procesal Civil, T. VII,
Gaceta Jurídica, Lima, 2004, p. 307.
6. Contradicción
En el artículo 722 se hace mención acerca de la contradicción, en la cual el
ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar, puede contradecir con
arreglo a las disposiciones generales. La contradicción del mandato ejecutivo
sólo podrá fundarse según la naturaleza del título en:
b) Nulidad formal o falsedad del título; o, cuando siendo éste un título valor
emitido en forma incompleta, hubiere sido completado en forma contraria
a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de la
materia. La nulidad formal está referida a la inobservancia de los
requisitos formales del título, que es distinta a la nulidad sustancial
referida a los vicios de voluntad, en cuyo caso debe ser rechazada. La
falsedad del título, debe sustentarse en la alteración de la materialidad
del título (simulación, alteración de originalidad, enmendaduras, etc.)
a) Orden de Remate
La ley establece que transcurrido el plazo sin haberse pagado la
obligación o declarada infundada la contradicción, el Juez, sin trámite
previo, ordenará el remate de los bienes dados en garantía. En este tipo
de procesos sólo cabe expedir un auto, en la medida en que pone fin al
proceso de ejecución resolviendo la contradicción propuesta por el
ejecutado. En tal sentido se expide el auto para resolver la contradicción
ordenando el remate en caso de que ésta no se hubiera formulado, por
lo tanto, no procede emitir decisión final como se hacía antes. (Art. 723 -
CPC).
b) Saldo deudor
Si después del remate del bien dado en garantía, hubiera saldo deudor,
se proseguirá la ejecución dentro del mismo proceso, conforme a lo
establecido para las obligaciones de dar suma de dinero. En este tipo de
procesos no proceden medidas cautelares. (Art. 724 - CPC).
10
SAGATEGUI ARTEGA, Pedro. Exegesis y sistemática del Código Procesal Civil. Volumen
II. Editorial Grijley
EJECUCION FORZADA
1. Introducción
En nuestro medio resulta un hecho generalizado el recurrir a un crédito. Pero a
la vez, cuando el acreedor exige el pago del mismo, se encuentra en no pocas
ocasiones con la negativa o imposibilidad de cumplimiento del deudor. Ante
ello, se suele recurrir a un proceso judicial de ejecución de obligaciones, en el
cual lo aconsejable es solicitar una medida cautelar respecto de los bienes del
deudor a fin de procurar la garantía del crédito.
Nuestro Código Procesal Civil (en adelante, CPC) regula la ejecución forzada
en el Capítulo V, del Título V de los procesos de ejecución, en los artículos que
van del 725 al 748. A su vez este capítulo se encuentra dividido en cuatro
subcapítulos referidos a las disposiciones generales, el remate, la adjudicación
y el pago, respectivamente.
Así, para iniciar la ejecución forzada es preciso que existan bienes afectados
del deudor, con los cuales se pueda garantizar el cumplimiento del crédito que
éste tiene a favor del acreedor ejecutante. Una vez afectados dichos bienes se
procede a la ejecución forzada de los mismos, para lo cual es necesario que el
acreedor ejecutante presente una solicitud ante el juez, a fin de que éste inicie
la ejecución forzada.
Por otro lado, el artículo 726 del CPC permite que en el desarrollo de esta
etapa se dé la intervención de cualquier otro acreedor que tenga afectado el
mismo bien materia de ejecución. Los derechos de este tercero dependerán de
la naturaleza y estado de su crédito. En caso de que la intervención de dicho
tercero se produzca después de realizada la ejecución forzada, él solo tendrá
derecho al remanente que exista.
11
ALZAMORA VALDEZ, Mario (1980) Derecho Procesal Civil. 7ma ed., Lima, Ed. EDDIL.
La ejecución forzada en estricto se inicia una vez que el juez ordena llevar
adelante la ejecución12. Concluye cuando se realiza el pago íntegro del crédito
que ostenta el acreedor ejecutante, con el producto del remate o con la
adjudicación en pago; o, en todo caso, cuando antes de ello el ejecutado paga
el total de la obligación, más los intereses, y las costas y costos del proceso.
3. Clases
a) Ejecución personal
La ejecución personal es aquella en la que la actividad jurisdiccional de la
ejecución recae sobre el individuo. Ha quedado abolida hace años.
b) Ejecución real
La ejecución real es aquella consistente en que la actividad de ejecución recae
sobre cosas.
c) Ejecución singular
La ejecución singular consiste en aquella ejecución que se promueve para
hacer efectiva una determinada obligación, recayendo sobre bienes concretos
del patrimonio del deudor.
Dentro de la ejecución singular cabe diferenciar a la singular común, aquella
ejecución que pretende dar cosas determinadas o bien obtener del obligado el
cumplimiento de una prestación de hacer o de no hacer, y la singular especial,
aquella que pretende hacer efectiva una garantía hipotecaria o pignoraticia13.
d) Ejecución general
La ejecución general es aquella ejecución que se aplica cuando existen varias
obligaciones incumplidas y concurra una pluralidad de acreedores para hacer
efectivos sus créditos, recayendo esta ejecución sobre la totalidad del
patrimonio del deudor.
12
AVENDAÑO ARANA, Francisco. Hipoteca de terrenos: ¡que en paz descanse!, en: Ius et veritas. PUCP,
año VI, N° 17, Lima, pp. 10-13.
13
LEDESMA NARVAES, Marianela, Comentarios al Código Procesal Civil, Análisis artículo por artículo.
TOMO I, GACETA JURIDICA. 2009 2º Edición Actualizada Comentada.
Terceristas de dominio.
Adjudicatarios e intervinientes en la subasta.
Acreedores posteriores que aparezcan en el Registro de la Propiedad.
14
MEJORADA CHAUCA, Martin, “Ejecución forzada: ¿el fin de la preferencia hipotecaria?”, en:
Advocatus, N° 12, Revista de la facultad de la Universidad de Lima, Lima, 2005-I, p. 257.
Por todo ello, podemos definir la ejecución forzosa como aquel procedimiento
mediante el cual los órganos jurisdiccionales y a través de medios coercitivos
pretenden la ejecución obligada de los derechos subjetivos privados a una
prestación.
15
LIÑAN ARANA, Luis Alberto, “La intervención de acreedores en el proceso de ejecución”, Ponencia
presentada en el Congreso Internacional de Derecho Procesal Civil, Fondo de desarrollo editorial de la
Universidad de Lima, Lima, 2003, p. 107.
Hay que distinguir entre lo mal llamado por la doctrina título ejecutivo del título
ejecutorio. El título ejecutivo es aquel que lleva aparejada la ejecución (art.
1429ss. LEC). No son realmente títulos que permitan iniciar la ejecución de la
sentencia sino el acceso con privilegios al llamado juicio sumario ejecutivo. Lo
que la doctrina mal llama título ejecutivo son los títulos ejecutorios. Son
aquellos que permiten el acceso a la fase de ejecución.
Tres tipos:
1. Remate; y,
2. Adjudicación.
Comentario
Por otro lado, el juez está investido de potestad para hacer lo que puede hacer
el ejecutado, pero no puede extender más allá su actividad. Consiguientemente
si el ejecutado solo puede realizar actos de disposición sobre su patrimonio (no
sobre patrimonios ajenos, tampoco podrá hacerlo el juez, siendo en caso
contrario) dichos actos nulos o anulables. Además debe tenerse en cuenta que
nuestro Código solo contempla la enajenación y la adjudicación como parte de
la ejecución forzada17. No comprende otras posibilidades de realización
forzosa, como la entrega en administración del patrimonio afectado, situación
que sí aparece en otras legislaciones, donde la venta no siempre llega a
efectuarse. Mediante dicha administración, Mediante dicha administración, se
entrega el bien al ejecutante para que con sus frutos o productos vaya
satisfaciendo paulatinamente su crédito. Importa destacar que el administrador
es precisamente el ejecutante y no un tercero nombrado por el juez.
16
LEDESMA NARVAES, Marianela, Comentarios al Código Procesal Civil, Análisis artículo por artículo.
TOMO I, GACETA JURIDICA. 2009 2º Edición Actualizada Comentada.
17
CARRIÓN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima. Ed. Grijley. 2000., p. 143-144
Comentario
18
LIÑAN ARANA, Luis Alberto, “La intervención de acreedores en el proceso de ejecución”, Ponencia
presentada en el Congreso Internacional de Derecho Procesal Civil, Fondo de desarrollo editorial de la
Universidad de Lima, Lima, 2003, p. 107.
726 del CPC contradice la propia pretensión del acto al colocarlo en una
situación distinta de la que expresa su petitorio. El ejecutante demanda el pago
en cierto rango y termina cobrando en otro. La solución que propone viene
siendo aplicada por algunos estamentos judiciales, para quienes los derechos
preferentes y oponibles no ceden, ni siquiera para premiar el esfuerzo del
demandante diligente.
Para Liñán (268) existen dos posibilidades: 1) que el remate sea nulo y 2) que
el remate mantenga su validez, pero al no haberse citado a algún acreedor su
derecho no se vería afectado y su gravamen no sería levantado, con lo cual el
tercero que adquiere un bien en remate, lo adquiriría gravado. Ante estas dos
posibilidades y atendiendo a que es principio fundamental de la ejecución que
quien compra un bien en remate lo adquiere libre de gravámenes, nos
inclinamos por la primera opción, es decir que se declare la nulidad del remate;
admitir lo contrario sería restar convicción a los postores quienes no podrían
estar seguros de que van a adquirir un bien libre de gravámenes, pues en
cualquier momento podría presentarse un acreedor no citado".
personal (crédito) y un derecho real (propiedad), prima este último por tener
carácter persecutorio, erga omnes. Otro criterio que opera frente al derecho
personal es la prelación temporal, esto significa que el crédito que se ubica en
el primer rango tendrá preferencia frente al del segundo. Como señala la
norma, se debe tener en cuenta el estado de su crédito, esto implica que si
bien pueden aparecer hipotecas registradas antes del que es materia de
ejecución, su intervención está condicionada a que la acreencia no haya sido
cancelada o que aún no sea exigible19.
19
LIÑAN ARANA, Luis Alberto. Ob. Cit., pp. 109-110.
20
ARIANO DEHO, Eugenia. “Sobre el diez ad quem en las tercerías de propiedad”, en: Diálogo con la
Jurisprudencia, N° 35, Gaceta Juridica, Lima, agosto, 2001.
Para obtener liquidez para el pago, el acreedor ejecutante ha tenido que asumir
una serie de gastos procesales, los mismos que serán cargados
posteriormente a la suma obtenida para su reembolso; sin embargo, dicha
situación no le es extensiva para el acreedor no ejecutante, quien le bastará
con concurrir al proceso e invocar su derecho preferente para lograr su
21
SILESIO, Julia y GASPARINI, Marisa G "Reflexiones sobre el abuso en materia procesal, en: Abuso
procesal, Rubinzal Culzon¡ editores, Buenos Aires, 2001, p. 1 8.
REMATE
Un remate es una licitación, subasta o puja, donde un cierto artículo es ofrecido
a la venta con un precio base (mínimo) y los interesados deben realizar sus
ofertas. Aquel que ofrezca una mayor cantidad de dinero por el producto, será
quien gane el remate y pueda quedarse con lo ofrecido.
1. Tasación
Artículo 728.- Una vez firme la resolución judicial que ordena llevar adelante
la ejecución, el Juez dispondrá la tasación de los bienes a ser rematados.
Comentario
Luego de haber ubicado e individualizado los bienes que servirán para la futura
ejecución forzada, se procederá a tasar los bienes a ser rematados. Ella es una
actividad preparatoria imprescindible para la enajenación puesto que el valor de
los bienes es desconocido, situación que no operaria en caso que hubiere
embargo en forma de retención de suma de dinero. La asignación del
justiprecio a los bienes materia del remate es realizado por perito, quienes son
personas especializadas en asignar el valor según la naturaleza del bien a
ejecutar. No requiriere tasación si las partes han pactado el valor de estos. En
este caso, se debe proceder en forma que señala el artículo 729 del CPC.
22
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de Ejecución. 2ed. Lima, Ed. Jurista Editores. 2004., p. 336 y
ss.
En caso, hubiere resistencia por parte de los ocupantes del inmueble para
permitir el acceso a los peritos, el juzgado debe materializar el ingreso de los
peritos al interior del inmueble, con el auxilio de la fuerza pública.
Como ya se ha hecho referencia, se debe tasa por separado los bienes materia
de remate; por citar, en el caso de un departamento que además tiene cochera
y deposito, el peritaje debe asignar un valor independiente, a cada uno de ellos,
de tal manera que se pueda ofertar en la convocatoria del remate por
separado. Ello no impide que se aplique la regla del inciso 2 del artículo 736 del
CPC que dice “cuando el remate comprenda más de un bien, se debe preferir a
quien ofrezca adquiridos conjuntamente, siempre que el predio no sea inferior a
la suma de las ofertas individuales”23.
23
CARRIÓN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima. Ed. Grijley. 2000., p. 147
considera que se perjudica al ejecutado fijar el precio base con el menor valor
del bien a ejecutar, por ello, se exige que la base de la postura se fije en
atención al valor comercial que señale la tasación, por ser de mayor valor y por
tanto no ser perjudicial para el ejecutado. En este sentido, el artículo 720 del
CPC referido a la ejecución de garantías expresamente señala “si bien fuere
inmueble, debe presentarse documento que contenga tasación comercial
actualizada (…)”24.
24
RODRÍGUEZ DOMÍNGUEZ, Elvito. Manual de Derecho Procesal Civil. 5ta. Ed., Trujillo, Ed. Grijley. 2003.,
p. 96.
Los peritos designados emiten dictamen único si hay acuerdo y por separado si
hay discordia. En este último caso, el juez procederá a nombrar a tercer perito,
el perito dirimente es quien resolverá la discordia.
25
Ver Abogados Legal Report, Gaceta Jurídica, Año I, diciembre, Lima, 2003, p.7.
2. Tasación Convencional
Artículo 729.- No es necesaria la tasación si las partes han convenido el valor
del bien o su valor especial para el caso de ejecución forzada. Sin embargo, el
Juez puede, de oficio o a petición de parte, ordenar la tasación si considera que
el valor convenido está desactualizado. Su decisión es inimpugnable.
Comentario
En este sentido existe diversos criterios judiciales que justifican ello, como el
transcurso del tiempo, la moneda en que se ha fijado, el aumento del valor,
entre otros; por citar, la Casación Nº 665-99/Cono Norte-Lima, de fecha 14 de
mayo de 1999 señala: “no obstante que esta Corte ha resuelto que la tasación
no debe superar una antigüedad de dos años, cabe considerar que dicha
exigencia no es rigurosa, puesto que la tasación convencional materia de autos
no ha sido celebrada en moneda extranjera, la misma que sirva de resguardo
26
Ariano Deho, Eugenia (1996) El Proceso de Ejecución. Lima, Ed. Rodhas
Para evitar realizar nuevas tasaciones y cuyo resultado sea menor al asignado
en la convencional, debería el ejecutado acompañar una pericia de parte en la
que se demuestre que el valor del bien ha aumentado, ello permitiría que el
juez ordene con elementos objetivos una nueva pericia por haber indicios de la
mejora del valor tasado y no como sucede, que bajo el argumento del
transcurso del tiempo, se practique una nueva pericia que fije muchas veces un
valor menor al convencional, generando en el proceso dilación y gasto para el
ejecutante, pues se preferiría la tasación que fije el mayor valor, como es la
convencional.
27
TICONA POSTIGIO, Víctor . Análisis y Comentario . Código Procesal Civil. Tomo I . Lima, Ed. Grijley.
1996
conversión puede ser realizada por el secretario del proceso, pues no requiere
conocimientos especiales para dicha conversión.
3. Observación y Aprobación
Artículo 730.- La tasación será puesta en conocimiento de los interesados por
tres días, plazo en el que pueden formular observaciones. Vencido el plazo, el
Juez aprueba o desaprueba la tasación. Si la desaprueba, ordenará se realice
nuevamente, optando entre los mismos peritos u otros.
Comentario
28
Alzamora Valdez, Mario (1980) Derecho Procesal Civil. 7ma ed., Lima, Ed. EDDIL
4. Convocatoria
"Artículo 731.
En los demás casos, el remate público es realizado por martillero público hábil.
Comentario
Al convocatoria al remate es calificada –en aplicación del artículo 1389 del CC-
como una invitación a ofrecer, asumiendo las posturas el rol de las ofertas y la
buena pro la aceptación; sin embargo, esta regulación es cuestionada por
quienes sostienen que la convocatoria a remate público es una oferta al
público, donde las posturas son aceptaciones y la buena pro es confirmación o
aprobación de la celebración del contrato.
29
Gutiérrez Pérez , Benjamín (2000) Práctica Procesal Civil. Lima, Ed. RAO S.R.
Comentario
El nombre del martillero está ligado al martillo que debe tener en la mano
mientras dicta los bienes y con el cual da un golpe en la mesa para declarar
terminada la puja y adjudica la cosa al mejor postor. Esta conducta descrita es
recogida en el articulo del CPC, pero con la salvedad que no se exige el golpe
del martillo sino un doble anuncio del precio alcanzado en la puja, antes de dar
por concluido el remate del bien.30
La subaste de bienes del Estado se rige por las normas del Reglamento
General de Procedimientos Administrativos de los Bienes de Propiedad Estatal;
y el remate judicial por las disposiciones del Código Procesal”.
La redacción originaria del artículo en comentario señala que “el juez fijara la
retribución del martillero y complejidad de la labor que haya desplegado”. La
redacción actual considera que los honorarios del martillero público se fijen “de
acuerdo al arancel establecido en el reglamento de la ley del Martillero Publico.
En el caso de subastarse el bien, serán de cargo del comprador del bien”31.
6. Publicidad
"Artículo 733.-
30
"Obligaciones del Martillero Público" – Autor: Julio A. Quesada. 2ª edición, 1948.
31
"Manual del Martillero" – Editorial: Estrada. 1988
Comentario
norma que será tres días tratándose de muebles y seis días si son
inmuebles.
Para Hugo Forno, convocatoria es una oferta al público y para ello requiere se
reúna los requisitos propios de una oferta: que sea autosuficiente en el sentido
que exprese todos los elementos del contrato o al menos la forma de
determinarlos; para Torres Méndez, la subaste no puede reducirse al esquema
de oferta y aceptación. La convocatoria es una invitación a ofrecer, no puede
ser una oferta32.
32
FORNO FLORES, Hugo. “la celebración del contrato por medio de subasta”, en: Themis. Nº 17,1990.
Pp. 70-76; TORRES MENDEZ, Miguel. “Cometario al artículo 1389 del Código Civil”, en: Código Civil
Comentado, YVII, Gaceta Jurídica, Lima 2006, pp. 304-309.
Comentario
El presente artículo regula los requisitos que debe tener dicho aviso. Uno de
ellos hace referencia a las partes en el proceso, esto es, al ejecutado y
ejecutante, asi como a los terceros legitimados que hubiere sido admitida su
intervención. No cabe referirse a la totalidad de los sujetos bajo la
denominación de “otros” sino que hay que designar uno por uno.
Otro requisito importante es señalar el lugar, dia y hora del remate. Ello con el
fin de concentrar en ese acto, a todos los postores para el remate y en el lugar
preestablecido, de ahí que se estila no solo precisar el nombre del juzgado sino
la dirección exacta en la que se ubica la sede donde operara el remate.
Para participar como postor, uno de los requisitos que debe asumir es
acompañar el porcentaje sobre el valor de la tasación, tal como señala el
artículo 375 del CPC, a lo que hay que agregar que además debe aportar la
tasa judicial respectiva por dicha actividad. En tal sentido, si la tasación
comercial de un inmueble a sido aprobada en 90.000 mis dólares, el precio
base para la convocatoria se fija en 60,000 dólares, que equivale a las dos
terceras partes de la tasación aprobada. En el caso del postor, tendría que
intervenir entregando el 10% del valor de tasación, esto es, 900 dólares como
oblaje (véase el articulo 735del CPC). Es importante que el aviso precise el
precio base de la convocatoria, con la liquidación respectiva y no se limite a
señalar las pautas para su liquidación, esto es, no solo se debe señalar que el
precio será el correspondiente a los 2/3 partes de la tasación sino que se debe
señalar expresamente, a cuánto asciende el monto de dicha operación
aritmética.
Por último, debe mediar tres días el pegado del cartel y fecha de la
convocatoria fijada.
Artículo 735.- Sólo se admitirá como postor a quien antes del remate haya
depositado, en efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad
no menor al diez por ciento del valor de tasación del bien o los bienes, según
sea su interés. No está obligado a este depósito el ejecutante o el tercero
legitimado. A los postores no beneficiados se les devolverá el íntegro de la
suma depositada al terminar el remate.
Comentario
Uno de los requisitos para ser postor es el depósito previo. Todos aquellos que
estén interesados en participar deberán consignar previamente una cantidad
igual al10 % del valor de tasación comercial.
1. La base de la postura será el equivalente a las dos terceras partes del valor
de tasación, no admitiéndose oferta inferior;
Comentario
2. La otra regla nos ubica en el supuesto del remate de varios bienes. Aquí
opera la preferencia para la adquisición conjunta de los bienes, pero con la
condición de que el precio no sea inferior a la suma de las ofertas individuales.
Para ser viable esta regla es necesario que la pluralidad de bienes a rematar
hayan sido valorizados de manera individual, caso contrario, bastaría que un
postor solo quisiera adquirir un bien de todo el conjunto que salen a remate
para que este se declare inejecutable, desencadenando la nulidad de todo lo
actuado hasta la convocatoria a este, por no haber individualizado el valor de
cada bien.
La programación del remate a horas distintas, evita que los bienes se puedan
adquirir de manera conjunta, afectando la posibilidad que brinda el inciso 2 de
este artículo.
3. Acto de remate
Comentario
1. El acto de remate se inicia, a la hora señalada, con los pregones de ley, que
consiste en llamar en voz alta a quienes se encuentren interesados en ser
postores de los bienes a rematar, para lo cual se dará lectura a la relación de
bienes y condiciones del remate. No se requiere la presencia de alguna de las
partes para el desarrollo del remate, porque puede operar aún sin estas.
Inmediatamente se procederá a determinar quiénes reúnen la condición para
ser postores, teniendo en cuenta las exigencias para el oblaje a que refiere el
artículo 735 del CPC y si ha abonado además el pago de la tasa judicial, según
el monto que establece la tabla de aranceles judiciales. El ejecutante o tercero
legitimado pueden participar como postores, abonando el arancel para ello,
pero no está obligado al depósito del oblaje.
Establecido quiénes son los postores, se prosigue con el anuncio por parte del
martillero de las pujas o posturas, a medida que se efectúen. Este acto es de
oferta limitada, al alza y pública.
postura o puja que se haga y se admita. La regla es que cada postor puede
hacer todas las que estime oportunas, siempre que supere a la anterior.
Sin límite de tiempo se van sucediendo las posturas hasta que, por estimar que
no hay quien mejore la última de ellas, el martillero adjudicará el bien al que
haya hecho la postura más alta, después de un doble anuncio del precio
alcanzado sin que sea hecha una mejor, con lo que el remate del bien queda
concluido, todo lo cual debe registrarse en el acta. Puede darse el caso de que
un postor, sin retirarse del remate, en plena puja decida abstenerse de
participar en una primera ronda de posturas pero continuar en las que se
susciten luego en el mismo acto.
'2. El acto del remate puede acabar de dos maneras: con la adjudicación o con
la declaración de desierto por falta de postores. En este segundo caso al
ejecutante se le ofrecen dos opciones: que se le adjudiquen los bienes por el
precio base en la última convocatoria o que se fije otra fecha para un nuevo
remate.
Otro aspecto de apreciar es que "el funcionario adjudicará el bien al que haya
hecho la postura más alta, sin que sea hecha una mejor. Ello se explica porque
en el remate, el consentimiento no solo está conformado por dos declaraciones
de voluntad, la oferta y la aceptación; sino que en este tipo de contrataciones,
se requiere la intervención de una tercera declaración de voluntad, la que
otorga la adjudicación.
Como señala la última parte del artículo 1389 del CC "el contrato se celebra
cuando el subastador adjudica la buena pro al postor que hasta ese momento
ha formulado la mejor postura válida". Esto implica que en este tipo de
contrataciones, concurren en orden sucesivo los siguientes actos: convocatoria,
posturas y adjudicación.
4. Acta de remate.-
33
TORRES MENDEZ, Miguel. "Comentarios al artículo 1389 del Código Civil", en: Código Civil
Comentado, T. Vll, Gaceta Jurídica, Lima, 2004, p.308.
5. La cantidad obtenida.
Comentario
El acta será firmada por el martillero, por el adjudicatario y por las partes, si
están presentes. Cuando el juez realizaba el remate de bienes inmuebles,
dichas actas no solo eran suscritas por este sino por el secretario del juzgado.
2. La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre éste, salvo la
medida cautelar de anotación de demanda; se cancelará además las cargas o
34
Véase el pronunciamiento del 40 Juzgado Civil de Lima, de fecha 6 de octubre de 200s, Expediente
N°60521 -2003 seguido por el Banco F ¡nanclero con Hernán Parra Atacusi sobre ejecución de garantías.
Fel¡zmenle dicha resolución fue declarada nula posteriormente, por la Sala Superior
35
Véase el pronunciamiento de la Sala Comercial de Lima. Expediente N° 47-2006 de fecha 20 de enero
de 2006.
Comentario
El auto que ordena la transferencia contendrá la descripción del bien, que debe
ser el mismo que se anunciaba para el remate. La observancia del presente
artículo, respecto a que el adjudicatario deposite el saldo del precio dentro del
tercer día, como requisito para que el juez pueda transferir la propiedad del
inmueble, resulta aplicable solamente en el supuesto que hayan intervenido
terceros como postores, en cuyo caso aquellos deben depositar el saldo
existente entre la cantidad oblada con el monto de la adjudicación.
'Si el saldo del precio del remate del inmueble no es depositado dentro del
plazo legal, de tres días, el juez puede declarar la nulidad el remate y
convocará a uno n*uno, conforme lo dispone el artículo 741 del CPC; esto
implica que si el ejecutante ha participado como postor en el acto de remate, no
resulta aplicable el artículo 739 del CPC como tampoco la parte final del
artículo 744 del CPC'
36
Véase la anotación que€ se publicita en la publicación de los edictos en el diario oficial El Peruano el
28 de mayo de 2008, en los seguidos por Breco Consultores S.A. con Moisés Jara Luna y otra sobre
ejecución de garantías, ante el 41 JCL, Expediente Ne 50501'1999.
de estas, para exigir algún derecho sobre el bien afecto a la ejecución, a fin de
restringir los derechos de uso y disfrute respecto al adjudicatario del bien.
Véase el caso tomado de la publicación de edictos realizado en el diario oficial
E/ Peruano el 28 de mayo de 2008. En el Expediente N° 35891 -2001 -32e
JCL-, seguido por Banco Continental con Distribuidora Grafica S.A., Castillo
Bizma Matilde y otros, se consigna como afectación en primer rango, la
hipoteca materia de ejecución y luego aparece inscrita, a los siete meses de
haber constituido la garantía, el arrendamiento a favor de tercero por el plazo
de diez años, cuya renta se pacta por los diez años, según el cronograma
establecido en la escritura pública.
Esa limitante, "aparente", en cuanto al uso del bien para el futuro adjudicatario,
se venía invocando en la actividad judicial, a fin de evitar que el adjudicatario
ingrese al disfrute del bien, sino luego de agotar su discusión en otro proceso
en el que se discuta los efectos del arrendamiento constituido con posterioridad
a la hipoteca inscrita. La nueva redacción del texto legal permite que en el auto
de transferencia del bien, el juez cancele toda carga o derecho de uso y/o
disfrute inscrito con posterioridad al embargo o hipoteca materia de ejecución.
3. El inciso 2 señala que se deja sin efecto todo gravamen que pese sobre
este, salvo la anotación de la demanda; esto significa que se levantan todos los
gravámenes anteriores y posteriores a la ejecución, siempre y cuando se haya
depositado el precio con que se cerró el remate.
El saldo que resultare, luego de la reserva del valor de la garantía inscrita con
antelación a la que se ejecuta, servirá recién para el pago de la obligación que
Si bien la redacción del artículo, literalmente expresa que se deja sin efecto
todo gravamen, el juez debería advenir en su resolución, que esa medida no
afecta el derecho preferente inscrito frente al que es materia de ejecución,
reservando el valor de la garantía hipotecaria establecida, para el momento de
la liquidación de la suma obtenida en el remate judicial. Dicha suma continuará
asumiendo el rol de garantía de la obligación asegurada, frente al acreedor no
ejecutante; y no será entregada ni al ejecutante ni al ejecutado ni al tercero
acreedor no ejecutante, pues su rol es de garantía para el momento cuando
tenga que dilucidar la satisfacción del crédito asegurado.
Ello no impide que el acreedor ejecutante, quien logró el remate del bien,
pueda tomar otras medidas legales en relación al monto reservado sobre la
garantía inscrita con antelación a la ejecución.
Ello en atención al principio de prioridad preferente que dice que los asientos
registrales, así como la preferencia de los derechos que de estos emanen, se
retrotraen a la fecha y hora del respectivo asiento de presentación (ver numeral
lX del TP del Reglamento General de los Registros Públicos). Vemos pues, de
manera excepcional, que los derechos de crédito facultan a veces a obtener su
satisfacción incluso frente a quien no contrajo la obligación que se trate,
siempre que tal derecho estuviere inscrito con antelación al acto que dio origen
a la ejecución.
En ese sentido, léase la octava disposición final de la Ley No 26702, que dice:
"en caso de enajenación de inmuebles hipotecados a favor de las empresas,
vía remate judicial o por adjudicación directa, no será de aplicación lo dispuesto
en el inciso 1 del artículo 1708 del Código. Civil, salvo que el respectivo
contrato de arrendamiento se hubiera. Encontrado inscrito con anterioridad a la
fecha de la constitución de la garantía hipotecaria".
Tanto el acta de remate como el auto de adjudicación a que refiere este artículo
forman parte de los actuados judiciales que se remitirán al registrador público
para su inscripción, a través de los llamados partes judiciales. El auto de
transferencia tiene que estar consentido para que se expidan los partes; caso
contrario los registradores solicitan se agregue a los partes el consentimiento,
situación que altera los efectos de la apelación sin efecto concedida al auto de
transferencia.
En todo caso, la inscripción debe operar pero con la advertencia de que el acto
no está consentido. Por otro lado, a pesar de que no señale el Código se exige
que para recabar los partes se acompañe la tasa equivalente al '1% del valor
de la adjudicación para ser acreedores de los partes de adjudicación.
Nótese que la norma exige la trascripción del acta de remate y del auto de
adjudicación. No hace referencia a las copias del acta fedateada, sin embargo,
en aplicación del artículo 235 del CPC resulta procedente ello, porque la copia
del documento público tiene el mismo valor que el original, si está certificada
por el auxiliar jurisdiccional respectivo. Ello se justifica porque la seguridad que
proporciona el registro lleva a que no se admita indiscriminadamente cualquier
documento, porque sus anotaciones no reflejarían fielmente la realidad jurídica
extraregistral a la cual debe acomodar sus asientos.
37
Sobre el particular, véase el Expediente N° 9454-2003, seguido ante el 41 Juzgado Civil de Lima
ARTÍCULO 740
CONCORDANCIAS:
LEGISLACION COMPARADA:
Comentario
Queda a salvo el derecho del acreedor para reclamarle el pago de los daños y
perjuicios que se le hayan causado.
CONCORDANCIAS:
LEGISLACIÓN COMPARADA:
C.P.C.M.lberoaméríca art.327.
Comentario
1. El postor cuando participa del remate solo hace entrega del 10% del valor de
tasación del bien que se pretende adjudicar en calidad de oblaje. El saldo del
precio del remate deberá ser depositado por el adjudicatario, dentro del plazo
legal que asigna el artículo 739 del CPC, esto es, dentro del tercer día de
celebrado el acto; caso contrario se declarará la nulidad del remate y
convocará a uno nuevo.
Cuando la norma hace referencia "que el saldo se deposite dentro del plazo
legal, caso contrario se declara la nulidad del remate", debe preverse que el
martillero comunique al juez en el día, el remate, a fin de que el juzgado tenga
en cuenta el depósito del dinero dentro del plazo legal. Debe precisarse, de la
simple lectura de la norma, que el deber que se exige al adjudicatario es el
depósito del saldo dentro del plazo legal, sin embargo, la comunicación de
dicho pago al juzgado no está sujeta a los mismos plazos del depósito ni
tampoco a los efectos de la nulidad que expresamente está sancionada para la
omisión del saldo. Véase el caso del adjudicatario que deposita el saldo del
precio, mediante consignación al Banco de la Nación, dentro del tercer día de
la adjudicación (ver el artículo 739 del CPC); sin embargo, comunica al juzgado
dicho pago al quinto día de realizado el pago. El plazo que rige para el depósito
del saldo del precio no puede ser extensivo a la comunicación que haga al
juzgado de haber cumplido con dicha exigencia, tampoco es extensiva la
nulidad del remate, pues ella aparece expresamente establecida cuando el
saldo del predio del remate no es depositado dentro del plazo legal. La nulidad
se sanciona solo por causa establecida en la ley, no comprendiendo bajo ella la
comunicación oportuna al juzgado de dicho pago.
2.-SEGUNDA CONVOCATORIA
Articulo 742
Si en la primera convocatoria no se presentan postores, se convoca a una
segunda en la que Ia base de la postura se reduce en un quince por ciento.
LEGISLACION COMPARADA:
Comentario
Para que el remate no se agote en una sola convocatoria es vital que no hayan
concurrido postores. En esas circunstancias, se justifica se vuelva a insistir en
otra convocatoria a remate pero con algunas particularidades.
Para Monroy la opción que debe ser escogida para solucionar el problema de
los procesos en trámite depende de la intensidad de la reforma contenida en la
nueva ley. Si el contenido de la nueva norma supone una reforma sustancial en
la estructura procedimental, al punto que su aplicación inmediata significa una
transformación de las facultades y deberes de los elementos activos de la
relación procesal, entonces es indispensable evitar que el caos ingrese al
proceso en trámite y lo perjudique, lo que ocurriría si se dispusiera su
aplicación inmediata. Para tal situación se propugna la ultra actividad de la
CONCORDANCIA:
C.P.C. art.743.
Legislación comparada
Comentario
Un valor difiere del otro, pues el valor comercial siempre será de mayor monto.
3. Otro caso que concurre para la nulidad es admitir como postor y adjudicar el
bien a quien presenta como oblaje e|10"/" del valor del precio base, cuando
debió ser el valor del precio de tasación. También podría generar nulidad del
DERECHO PROCESAL CIVIL II 72
PROCESO ÚNICO DE EJUCUCIÓN
4.-ADJUDICACIÓN
ADJUDICACIÓN EN PAGO
Articulo 744
Si el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer día de notificado con
la liquidación prevista en el artículo 746, la adjudicación queda sin efecto.
CONCORDANCIAS:
LEGISLACION COMPARADA:
Comentario
El pedido de adjudicación debe ser por la base de la postura que siguió para la
última convocatoria, la que puede operar a partir del primer hasta el tercer
remate.
Por último, apréciese que la norma fija como precio base para la adjudicación,
la base de la postura que sirvió para la última convocatoria; ello podría generar
que el valor del bien adjudicado supere al valor del crédito, situación que
generará en el acreedor la obligación de devolver el exceso sobre el valor de
su crédito al ejecutado, en tanto ello no se materialice no operará la entrega si
se refiere a bienes muebles, ni se expedirá el auto de adjudicación si fuere
bienes inmuebles.
5.-CONCURRENCIA DE ADJUDICATARIOS
Articulo 745
Comentario
Otro supuesto, tomando como referencia al mismo edificio, cuyo valor total
asciende a US$ 500,000. El tercero legitimado, con derecho preferente por
haber constituido una hipoteca en primer rango sobre dicho edificio, tiene un
crédito reconocido por US$ 100,000, pero no busca adjudicarse el bien sino la
liquidez de este; sin embargo, el ejecutante que tiene un crédito de US$
200,000 sí prefiere el bien. En este caso, el ejecutante obrará el exceso sobre
el valor de su crédito, esto es, los US$ 300,000, que se distribuirá entre el
tercero legitimado por el rango de su crédito y el remanente le será entregado
al ejecutado.
SUB-CAPÍTULO 4
PAGO
6.-LIQUIDACIÓN
Articulo 746
Al disponer el pago al ejecutante, el juez ordenará al secretario de juzgado
liquidar los intereses, costas y costos del proceso, dentro del plazo que fije,
bajo responsabilidad por la demora.
CONCORDANCIAS:
LEGISLACIÓN COMPARADA:
Comentario
7.-PAGO AL EJECUTANTE
ARTICULO 474
Si el bien que asegura la ejecución es dinero, será entregado al ejecutante
luego de aprobada la liquidación.
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se
distribuirá en atención a su respectivo derecho.
Este será establecido por el juez en un auto que podrá ser observado dentro de
tercer día. Si luego de [a distribución hay un permanente, le será entregado al
ejecutado.
Legislación comparada:
Comentario
Otro aspecto a ver para repartir el producto del remate, no solo es la naturaleza
sino el estado del crédito. Cuando se adjudica el bien se levanta todos los
grava- menes, ese derecho que contenía los gravámenes se tendrá en cuenta
al momento del pago para reservar el valor que le correspondiera a estos no
ejecutantes, para lo cual se debe demostrar la vigencia de dichos créditos
porque podría darse el caso de que no existiera ningún crédito que satisfacer y
mal podría reservarse la entrega de un dinero sobre un crédito inexistente o
que pudiera ser todavía inexigible, como es el caso de títulos valores por
vencer. Además, téngase en cuenta que dicho valor es el que se le asignó a
una garantía inmobiliaria, la misma que debería seguir manteniéndose así
mientras no se tenga una decisión firme en un proceso de ejecución de
garantía, por tanto, no podría confundirse "la reserva de ese dinero como pago"
sino como el resultado líquido de la continuación de la garantía; esto implica
que el monto de esa garantía seguirá preservándose como tal, hasta el
momento que se reclame su ejecución. Antes de ello, dicho dinero no será
entregado al acreedor no ejecutante, por más que tenga un derecho preferente
al que se ha ejecutado, porque su crédito está garantizado precisamente con
dicho dinero. La garantía se mantendrá mediante un certificado de depósito a
nombre del juzgado en el Banco de la Nación.
8.-CONCURRENCIA DE ACREEDORES
ARTICULO 478
Si concurren varios acreedores sin que ninguno tenga derecho preferente y los
bienes del deudor no alcanzan a cubrir todas las obligaciones, el pago se hará
a prorrata.
CONCORDANCIA:
C.T. art.6.
Comentario
Peruana del o4ll1l2oog). Según la Sala Suprema, los créditos laborales que
surgen cuando el transferente (deudor laboral) todavía es dueño del bien,
persiguen a este último sin importar quién sea el nuevo propietario y si inscribió
su derecho. La preferencia de los créditos laborales vencía incluso a quien
adquirió un bien de buena fe, amparado en la publicidad registral. La acción de
persecutor edad de los beneficios sociales reposa en el hecho que la relación
laboral genera una vinculación de tipo personal y además patrimonial entre el
empleador y el trabajador, teniendo por finalidad apremiar los bienes del
empleador o empresario-deudor, pues estos constituyen la garantía para el
pago de las acreencias laborales; no se trata de identificar quién o quiénes
ejercen actualmente la propiedad de los bienes de la empresa deudora, o si
hay algún vínculo familiar o personal de los terceros adquirientes con el
empleador; de lo que se trata es de identificar los bienes, tener certeza que
pertenecieron al empleador-deudor laboral. Señala dicha casación que el
artículo 24 de la Constitución del Estado, determina que el pago de la
remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre
cualquier otra obligación del empleado norma que por su rango constitucional
tiene supremacía respecto al artículo 2014 del CC, norma legal referida a la
buena fe del tercero adquiriente.
La preferencia del derecho real frente al personal, se altera si este último fue
registrado con anterioridad, señala la Casación N° 527-2003-Lima, del 15 de
octubre de 2004 (publicada en El Peruano del 03/01/2005). En la citada
casación, la Sala Suprema ha establecido lo siguiente: las reglas del derecho
común para la posibilidad de derechos contienen implícitamente el principio de
prioridad del rango de un derecho real sobre un derecho personal, en razón de
la posibilidad erga omnes de la que goza solo el primero; sin embargo, al
confrontar el mencionado principio con los principios de prioridad y publicidad,
estos últimos deben prevalecer por ser pilares del Derecho Registral, así en
caso que un derecho personal hubiera sido inscrito en registros antes que un
derecho real, aquel prevalecerá sobre este independientemente de su
naturaleza.
Para obtener liquidez para el pago, el acreedor ejecutante ha tenido que asumir
CONCLUCION
BIBLIOGRAFÍA
ALZAMORA VALDEZ, Mario (1980) Derecho Procesal Civil. 7ma ed., Lima, Ed.
EDDIL
FORNO FLORES, Hugo. “la celebración del contrato por medio de subasta”,
en: Themis. Nº 17,1990.
TORRES MENDEZ, Miguel. “Cometario al artículo 1389 del Código Civil”, en:
Código Civil Comentado, YVII, Gaceta Jurídica, Lima 2006.
TICONA POSTIGIO, Víctor . Análisis y Comentario . Código Procesal Civil.
Tomo I . Lima, Ed. Grijley. 1996