Desmejoramiento Laboral

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En principio, la desmejora salarial está prohibida por el ordenamiento jurídico.

No
obstante, de llegarse a presentar tendrían que cumplirse algunos requisitos, entre
ellos que no se vulnere el salario mínimo legal y que se cuente con el consentimiento
expreso del trabajador. (Lea: Principio a trabajo igual salario igual requiere
demostrar que se ejecutaron funciones de igual valor)

El Ministerio del Trabajo recordó que, de acuerdo con la Sentencia T-407/92 de la


Corte Constitucional, solo es posible en circunstancias de carácter extremo, como
pueden ser las económicas aducidas por el empleador, sin que sea de obligatoria
aceptación.

La figura del ius variandi, conocida como la facultad del empleador para alterar las
condiciones no esenciales del contrato de trabajo, no es absoluta, sino que debe
materializarse dentro del marco del respeto de los derechos constitucionales y
legales del trabajador, especialmente el honor y la dignidad.

Esta requiere para su aplicación contextos de razonabilidad, teniendo en cuenta las


necesidades de la empresa y la inexistencia de perjuicio al trabajador, lo cual,
tratándose de disminución de salario, difícilmente se daría.

Mintrabajo, Concepto 220644, Nov. 18/15

¿Puede el empleador modificar los salarios o beneficios acordados con los


empleados?
El empleador está en capacidad de modificar la forma de remuneración en virtud a
su poder subordinante. Sin embargo, dichas modificaciones requieren el
consentimiento del empleado cuando implican una desmejora.

¿Qué debe tener presente el empleador al considerar una desmejora de


condiciones laborales?
El empleador debe verificar que: la modificación a las condiciones económicas no
implique que el salario quede por debajo del Salario Mínimo Mensual Legal Vigente
(Smmlv) o del Smmlv integral que no se atente contra la garantía de la cual gozan
algunos empleados de no ser desmejorados en sus condiciones de trabajo sin justa
causa (fuero sindical), que el trabajador consienta de manera voluntaria y conservar
prueba del acuerdo de voluntades.

¿Cuáles son las consecuencias legales de modificar unilateralmente los


salarios o beneficios adicionales acordados con los empleados?
En el caso de empleados con fuero sindical, podrán instaurar una demanda

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solicitando la restitución de las condiciones inicialmente acordadas y los perjuicios
derivados de la desmejora. Por su parte, los empleados no aforados podrían invocar
un despido indirecto, alegando que el cambio en las condiciones se hizo sin su
consentimiento o presentar una reclamación por escrito manifestando la
inconformidad. También podrían presentar querellas ante el Ministerio del Trabajo.

Resulta oportuno recordar en principio que en Colombia


la desmejora salarial se encuentra prohibida; no obstante, esta
únicamente se podrá llevar a cabo si media consentimiento
expreso del trabajador y dicha desmejora no vulnera el mínimo
vital. Es decir que así el trabajador acepte el cambio salarial,
dicha disminución no puede ocasionar que el trabajador
devengue menos de un salario mínimo.

Lo anterior es posible en virtud al ius variandi; esto hace


referencia a que el empleador puede realizar cambios en lo
pactado siempre y cuando no se afecten las condiciones
esenciales. La Corte Constitucional en Sentencia T-407 de
1992 indicó que el ius variandi hace referencia a:

“La facultad que tiene el patrono de alterar las condiciones de


trabajo en cuanto al modo, lugar, cantidad o tiempo de trabajo y
ello en virtud del poder subordinante, que ejerce sobre sus
trabajadores. Su uso estará determinado por las conveniencias
razonables y justas que surgen de las necesidades de la
empresa y que de todas maneras según lo tiene establecido la
doctrina y la jurisprudencia, habrá de preservarse el honor, la
dignidad, los intereses, los derechos mínimos y seguridad del
trabajador y dentro de las limitaciones que le imponen la ley, el
contrato de trabajo, la convención colectiva y el reglamento de
trabajo…”.

Sin embargo, el ius variandi no es absoluto; este no debe


vulnerar los postulados dados por el artículo 25 de la
Constitución Política, el cual pregona que “el trabajo es un
derecho y una obligación social y goza, en todas sus
modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona
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tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y
justas”. Tampoco se podrá vulnerar lo señalado en el
artículo 53 constitucional.

En virtud de lo anterior, es necesario que el empleador que


busque modificar el salario de su trabajador cuente con el
consentimiento expreso de este, sin que por el hecho de contar
con dicha autorización el empleador justifique una posible
violación de los derechos del trabajador, por ejemplo, la
vulneración del salario mínimo.

Código sustantivo de trabajo


ARTICULO 43. CLAUSULAS INEFICACES. En los contratos de trabajo no producen ningún
efecto las estipulaciones o condiciones que desmejoren la situación del trabajador en relación
con lo que establezcan la legislación del trabajo, los respectivos fallos arbitrales, pactos,
convenciones colectivas y reglamentos de trabajo y las que sean ilícitas o ilegales por cualquier
aspecto; pero a pesar de la ineficacia de esas estipulaciones, todo trabajo ejecutado en virtud
de ellas, que constituya por si mismo una actividad lícita, da derecho al trabajador para reclamar
el pago de sus salarios y prestaciones legales por el tiempo que haya durado el servicio hasta
que esa ineficacia se haya reconocido o declarado judicialmente.

ARTICULO 59. PROHIBICIONES A LOS EMPLEADORES. Se prohíbe a los empleadores:


1. Deducir, retener o compensar suma alguna del monto de los salarios y prestaciones en
dinero que corresponda a los trabajadores, sin autorización previa escrita de éstos para cada
caso, o sin mandamiento judicial,

ARTICULO 109. CLAUSULAS INEFICACES. No producen ningún efecto las cláusulas del
reglamento que desmejoren las condiciones del trabajador en relación con lo establecido en las
leyes, contratos individuales, pactos, convenciones colectivas o fallos arbitrales, los cuales
sustituyen las disposiciones del reglamento en cuanto fueren más favorables al trabajador.

PERO:

Ius variandi. El Ius variandi es la facultad que tiene el empleador de alterar unilateralmente
condiciones no esenciales del contrato individual de trabajo, quedando fuera de esa
facultad, entre otros: Cambio de lugar de trabajo que ocasione perjuicio al trabajador.

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Se abusa del “ius variandi” cuando de manera abrupta e inconsulta se realiza
un cambio en las condiciones laborales de un trabajador, sin tener en cuenta
aspectos que afectan la esfera de su dignidad, como por ejemplo: la situación
familiar, el estado de salud del trabajador o su núcleo familiar, el lugar y el
tiempo de trabajo (antigüedad y condiciones contractuales), las condiciones
salariales y el comportamiento que ha venido observando y el rendimiento
demostrado.

(ii). Otro ejemplo de abuso del “ius variandi” se presenta cuando el empleador
- público o privado-, en ejercicio del poder subordinante, modifica la sede
donde se desarrolla el trabajo.

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