CARRERA

DE

ADMINISTRACIÓN DE EMPRESAS

ASIGNATURA

DERECHO EMPRESARIAL

Nivel: TERCER SEMESTRE

Código:

Semestre: Septiembre 2019 - febrero 2020

TUTOR:

Dr. LENIN MOROCHO PAREDES MSC

 UNIDAD DIDACTICA DE DERECHO EMPRESARIAL

UNIDAD UNO

CONCEPTOS Y TEMAS BÁSICOS

DE LOS ACTOS Y CONTRATOS DE COMERCIO

El Comercio

El comerciante: Son comerciantes:

a. Las personas naturales que, teniendo capacidad legal para contratar, hacen del
comercio su ocupación habitual;

b. Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles; y,

c. Las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de éstas, que dentro del
territorio nacional ejerzan actos de comercio, según la normativa legal que regule
su funcionamiento.

Se considerarán comerciantes o empresarios, y estarán sometidos por tanto a las

disposiciones de este Código: Registro Oficial N° 497 - Suplemento Miércoles 29 de
mayo de 2019 – 5

a. Los comerciantes o empresarios, definidos como tales bajo los términos de este
Código;

b. Las sociedades que se encuentran controladas por las entidades rectoras en

materia de vigilancia de sociedades, valores, seguros y bancos,
según corresponda, en función de sus actividades de interrelación;

c. Las unidades económicas o entes dotados o no de personalidad jurídica cuyo

patrimonio sea independiente del de sus miembros, que desarrollen actividades
mercantiles; y,

d. Las personas naturales que se dedican a actividades agropecuarias,

manufactureras, agroindustriales, entre otras; y que, por el volumen de su
actividad, tienen la obligación de llevar contabilidad de acuerdo con la ley y las
disposiciones reglamentarias pertinentes.
No son comerciantes o empresarios:
a. Los agentes económicos que ejercen una profesión liberal, y aquellos que se
dedican a actividades intelectuales, literarias, científicas y artísticas, así lo hagan
con la participación de colaboradores;

b. Los artesanos; y,

c. Los que se retiran de forma definitiva de la actividad comercial.

d. Los agentes económicos que ejercen una profesión liberal, y aquellos que se
dedican a actividades intelectuales, literarias, científicas y artísticas, así lo hagan
con la participación de colaboradores;

e. Los artesanos; y,

f. Los que se retiran de forma definitiva de la actividad comercial.

NOTA: Las personas que ejecuten ocasionalmente operaciones mercantiles no se

considerarán comerciantes, pero estarán sujetas a lo dispuesto en este Código en
cuanto a dichas operaciones.

Actos de Comercio:

Son actos de comercio para todos los efectos legales:

a. La compra o permuta de bienes muebles, con destino a enajenarlos en igual
forma, y la enajenación de los mismos;

b. La compra o permuta de bienes muebles con destino a arrendarlos; el

arrendamiento de los mismos; el arrendamiento de toda clase de bienes para
subarrendarlos, y el subarrendamiento de los mismos;

c. La compra o enajenación de establecimientos de comercio, y la prenda,

arrendamiento, administración y demás operaciones análogas relacionadas con
los mismos;

d. La intervención como asociado en la constitución de sociedades comerciales, los

actos de administración de las mismas o la negociación a título oneroso de las
acciones, participaciones o partes sociales;

e. La producción, transformación, manufactura y circulación de bienes;

f. El transporte de bienes y personas;

g. Las operaciones descritas y reguladas por el Código Orgánico Monetario y

Financiero, sin perjuicio de que las mismas se encuentran sometidas a dicha ley;
 h) Las actividades de representación, prestadas por terceros, a través de las cuales
se colocan productos o se prestan servicios en el mercado;

i) Las empresas de almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés y otros

establecimientos semejantes;

j) Las actividades mercantiles realizadas por medio de establecimientos físicos o

sitios virtuales, donde se oferten productos o servicios;

k) El contrato de seguro;

1) Todo lo concerniente a letras de cambio o pagarés a la orden, aún entre no

comerciantes; las remesas de dinero de una plaza a otra, hechas en virtud de un
contrato de cambio, y todo lo concerniente a libranzas entre comerciantes
solamente, o por actos de comercio de parte del que suscribe la libranza;

m) El depósito de mercaderías; y, en general, la tenencia de bienes a título oneroso;

n) Las actividades de interrelación derivadas de los contratos existentes entre los

prestadores de servicios de transporte y sus usuarios;

o) El contrato de operación logística;

p) La prenda, y otras garantías que se regulen en este Código;

q) Las operaciones de crédito;

r) La colaboración empresarial cuando está encaminada a realizar actos de comercio;

Empresa:
Definición: Empresa es la unidad económica a través de la cual se organizan elementos
personales, materiales e inmateriales para desarrollar una actividad mercantil
determinada.

El establecimiento de comercio, como parte integrante de la empresa, comprende el

conjunto de bienes organizados por el comerciante o empresario, en un lugar
determinado, para realizar los fines de la empresa. Podrá formar parte de una misma
empresa varios establecimientos de comercio, y, a su vez, un solo establecimiento de
comercio podrá ser parte de varias empresas, y destinarse al desarrollo de diversas
actividades comerciales.

Se entenderá que forman parte integrante de una empresa:

a. El nombre o denominación con la que se da a conocer al público o da a conocer

los productos y servicios que oferta;

b. Los bienes tangibles e intangibles susceptibles de valoración económica, tales

como los signos distintivos, marcas, lemas comerciales, u otros, así como los
 elementos constitutivos de la imagen de la empresa, que la diferencien o
distingan de otras;

c. Los activos que le permitan desarrollar su actividad mercantil;

d. El conocimiento empleado en la actividad desarrollada;

e. La cartera de clientes;

f. Los derechos y obligaciones derivados de las actividades emprendidas, siempre

que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideración al
titular de la empresa y que atañan a él como individuo particular;

g. Las relaciones jurídicas y de hecho establecidas por el empresario para el

desarrollo de la actividad empresarial; y,

h) Los establecimientos de comercio.

Contratos de Comercio.-

Son contratos mercantiles los que se tratan en el Código de Comercio, Libro V, artículo
295. Los contratos de comercio deben ser analizados e interpretados bajo los criterios
de este Código otras formas contractuales en las que estén presentes elementos que
determinen la naturaleza mercantil de los actos, lo que incluye los contratos
innominados que puedan llegar a celebrarse.

Se entiende por contratos innominados o atípicos, aquellos que no están expresamente

regulados por el presente Código o por leyes especiales.
El contrato de comercio es un contrato que se realiza con una finalidad económica, de
manera habitual, organizada y dirigido a un mercado, en que una de las partes se obliga
a transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio.

Cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si
la cosa vale más que el dinero, y venta en el caso contrario.

Elementos del Contrato de Comercio.

1. Capacidad;
2. Consentimiento
3. Objeto lícito;
4. Causa lícita; y,
5. Solemnidades.

Capacidad.-
La capacidad es la actitud para realizar actos jurídicos; condición propia de toda persona
como sujeto de derechos y obligaciones para actuar válidamente en derecho. Calidad
de quien puede por sí mismo manejar sus propios negocios jurídicos (capacidad de
ejercicio).

Se define jurídicamente a la persona como el ente capaz de ejercer derechos y contraer

obligaciones; luego toda persona es capaz; así el artículo 1462 del Código Civil estipula:
“Toda persona es legalmente capaz, excepto las que la ley declara incapaces”.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el
ministerio o autorización de otra.

La capacidad ha sido contemplada en ángulos diversos que nos lleva a la consideración

de la existencia de una capacidad general y de varias capacidades especiales; una
capacidad de obrar y una capacidad de adquirir.

Pero, dentro de la capacidad para contratar, nuestra ley civil distingue la capacidad de
goce y la capacidad de ejercicio; la primera es la que corresponde a todo individuo de
la especie humana y también a toda persona jurídica; la capacidad de goce, es pues,
general, universal, se extiende a todo sujeto de derecho, por esta generalidad rara vez
se la menciona en las leyes; se da por supuesta y se aplica a todos.

En cambio, la capacidad de ejercicio es la que se define en el artículo 1461; cuando se

habla de personas capaces se refiere por consiguiente a la capacidad de ejercicio, a las
que pueden por sí mismas obligarse a exigir sus derechos. Quienes necesitan el
ministerio de otra persona o bien la autorización de otro, tienen la capacidad de goce,
pero no pueden por sí mismos ejercitar sus derechos o contraer obligaciones. Deben
ser autorizados o representados para actuar.

La capacidad de ejercicio se traduce en el hecho por la capacidad de obligarse, porque

la manera corriente de ejercer los derechos que nos pertenecen es por medio de actos
jurídicos, y de éstos los contratos son los más frecuentes; de manera que la capacidad
de ejercicio viene a ser la capacidad para contratar.

Los hermanos Mazeud definen a la capacidad indicando que ésta presenta dos aspectos
muy diferentes: de una parte, es la aptitud para adquirir un derecho, de ser su titular; por
otra parte, la aptitud para ejercer los derechos de que se es titular (LECCIONES DE
DERECHO CIVIL”, Parte Primera, Volumen IV, Traducción de Luis Alcalá-Zamora y
Castillo, Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires, 1959, p. 192).

Por lo tanto, la capacidad es la regla general, la situación normal; la incapacidad es la

excepción, por ello, la capacidad de goce o adquisitiva, es decir, la aptitud legal para
adquirir derechos, la tiene, por regla general, toda persona por el sólo hecho de serlo,
porque precisamente es persona todo ser que es capaz de adquirir derechos, de ser
titular de un derecho; por excepción no tiene capacidad de goce el muerto civil que deja
de ser una persona relativamente al derecho de propiedad. Mientras que la capacidad
de ejercicio no se encuentra en la misma situación que la capacidad de goce; la
capacidad de ejercicio no.
Toda persona física o moral, por tener la personalidad jurídica, es, en principio,
plenamente capaz, tanto en el terreno de la capacidad de goce como en el de la
capacidad de obrar. La capacidad es la regla; la incapacidad, la excepción.

La incapacidad general y especial.

La incapacidad de ejercicio puede ser de dos clases: general y especial o particular. Es

general cuando se refiere a todo acto jurídico; la persona afectada por esta incapacidad
no puede ejecutar ninguna clase de acto jurídico, excepto aquellos que expresamente
la ley lo autoriza a ejecutar. La incapacidad es general en los casos de los absoluta y de
los relativamente incapaces, porque unos y otros no pueden celebrar, por regla general,
ningún acto jurídico, salvo aquellos que la ley expresamente les permite.

La incapacidad especial o particular es la que se refiere a la ejecución de ciertos y

determinados actos jurídicos; los individuos afectados por una incapacidad particular
pueden celebrar todos los actos de la vida jurídica, excepto aquellos actos o contratos
que la ley les prohíbe. Estas incapacidades especiales no son propiamente
incapacidades, sino prohibiciones establecidas por la ley, por razones de moralidad o
de conveniencia pública, para que ciertas personas no puedan ejecutar ciertos actos; a
ellos se refiere el inciso final del artículo 1463 del Código Civil.

Así, los cónyuges no pueden hacerse donaciones entre vivos, porque de otra manera
sería muy fácil burlar a los acreedores del marido; por la mima razón es nula la venta
entre cónyuges no divorciados, entre el padre y el hijo de familia; también se le prohíbe
al tutor comprar los bienes de su pupilo y así existen varias disposiciones al respecto.

Por lo expuesto, constituye como única y verdadera incapacidad la general, es decir

aquella que impide a la persona a quien afecta, la celebración de todo acto o contrato.
La incapacidad general puede ser absoluta o relativa, según la mayor o menor extensión
que la ley le da.

Según el Código Civil ecuatoriano se define a la capacidad como: Artículo 1462 “Toda
persona es legalmente capaz, excepto las que la ley declara incapaces”.

En nuestro derecho, la regla general es la capacidad y la incapacidad es la excepción,

como lo señala expresamente el artículo antes indicado Por lo tanto no existe
incapacidad de goce, sino sólo de ejercicio.

Así, la incapacidad de ejercicio puede ser general, que a la vez es absoluta o

relativa, y especial.

 Incapacidad general.-

Incapacidad Absoluta: aquella que impide la ejecución de cualquier acto jurídico y en

cualquier circunstancia, también llamada por algunos autores “natural”, porque obedece
a razones de la naturaleza. La incapacidad absoluta produce como efectos la nulidad
absoluta en los términos del Art. 1699 del Código Civil ecuatoriano.
Son incapaces absolutos:

1. Los dementes, o sea aquellas personas con perturbaciones mentales que les
impiden emitir un consentimiento válido y que han sido puestos en interdicción mediante
el correspondiente proceso establecido a partir del Art. 752 hasta el artículo 770 del
Código de Procedimiento Civil.

Respecto a la actuación de los dementes, es necesario además observar que el Art.

486 del Código Civil consagra dos importantes presunciones como efectos directos de
la declaratoria de interdicción por demencia: una de derecho, según la cual los actos
del demente que ha sido declarado en interdicción son nulos y en ningún caso pueden
validarse; y, la otra, una presunción legal según la cual los actos del demente que no
ha sido declarado interdicto, son válidos mientras no se pruebe que sufría una
enajenación mental durante su ejecución. Por ello, no basta recuperar la razón para
que los actos del demente sean válidos sino que esta situación debe ser reconocida y
declarada en providencia judicial y a partir de entonces serán válidos. Sin embargo, el
Art. 530 del mismo cuerpo legal indica que la demencia del tutor o curador vicia de
nulidad todos los actos que durante ella se hayan ejecutado, aunque durante su
ejecución no hubieran sido declarados interdictos. El código Civil además establece,
ciertas prohibiciones expresas para los dementes: prohibición de testar (Art. 1043 CC)
y de ser testigos en testamentos solemnes ( Art. 1050), aunque dichas prohibiciones se
infieren de la propia calidad de incapaz absoluto.

Los dementes no responden por sus actos ilícitos, pero será responsable su guardador
en caso de negligencia y, por lo tanto, se le podrán reclamar los daños y perjuicios
ocasionados por el delito o cuasi delito civil (Art. 2219 del código Civil)

2. Los impúberes: Según el Art. 21 del Código Civil, el hombre menor de catorce años
y la mujer menor de doce años; Esta diferencia de edad, basada en el antiguo criterio
de que la pubertad ocurre primero en la mujer y luego en el hombre, no es considerada
por la moderna doctrina civilista ni de niñez y adolescencia, por lo que se puede
establecer que ni en el Art. 2 ni en el Art. 3 del Código Niñez y Adolescencia se
encuentra estipulado el término impúberes.

3. La persona sorda que no puede darse a entender por ningún medio: cabe
precisar que a esta persona con capacidades especiales al igual que al demente se
necesita ponerle en interdicción, pero a diferencia de la situación del demente esto no
significa que cuando ha ejecutado actos posteriores a la interdicción sean nulos si ya
podía darse a entender por cualquier medio, es decir, para la persona sorda se
establece una presunción legal después de la interdicción y esta afirmación se sustenta
en que el Art. 491 del CC no se remite al Art. 486 del Código Civil. Cabe anotar que
hasta antes de la vigencia de la citada Ley Orgánica de discapacidades, la incapacidad
prevista en el Código Civil era para el sordomudo que no podía darse a entender por
escrito, pero acertadamente, la citada ley especial reformó expresamente esta
incapacidad, considerando que hay diversos medios para darse a entender, como son
el lenguaje de señas, etc. La persona muda no tiene ninguna incapacidad legal.
 Incapacidad Relativa: Es aquella que sufren ciertas personas cuyos actos, en
ciertas circunstancias y en determinados supuestos previstos por las leyes, pueden
tener valor legal, por esto se dice que la ley a estas personas les concede cierto grado
de capacidad. Sus efectos son la nulidad relativa en los términos del Art. 1700 del
Código Civil.

Son incapaces relativos:

1.- Los menores adultos: según el Art. 21 del código Civil son la mujer mayor de doce
años y menor de dieciocho años y el hombre mayor de catorce años y menor de
dieciocho años. Para los “púberes o menores adultos” es posible celebrar ciertos actos
jurídicos válidamente cuando están expresamente autorizados por la Ley, por ejemplo,
consentir en su emancipación (Art. 309 del CC).

Sin embargo, debemos tener presente que también se aplica lo señalado en líneas
anteriores sobre la derogatoria tácita por el Código de Niñez y Adolescencia para la
categorización de los impúberes, por lo que actualmente debemos entender que
incapaces relativos son los adolescentes: hombre y mujer menor de 18 años y mayor
de 12 años. Así, en cuanto a la capacidad civil, se ha ampliado esta capacidad de
conformidad con el Art. 65 del Código de Niñez y adolescencia pues, según este artículo
el adolescente puede: “Art. 65.- Validez de los actos jurídicos.- La capacidad jurídica
respecto a los actos celebrados por niñas, niñas y adolescentes se estará a lo previsto
en el Código Civil, a excepción de los siguientes casos:

1. Los actos y contratos de los adolescentes que no han cumplido quince años,
son relativamente nulos sin perjuicio de la validez que la ley confiera para la celebración
de determinados actos;

2. Las personas que han cumplido quince años, además, tienen capacidad legal
para celebrar contratos de trabajo según las normas del presente Código; y,

3. Para celebrar los actos y contratos que estén comprendidos en el objeto de

una organización estudiantil, laboral, cultural, artística, ambiental, deportiva o
vecinal, de las que sean personeros o legítimos representantes en el ejercicio de
su derecho de asociación y cuya cuantía no exceda a dos mil dólares. Los
adolescentes podrán ejercer directamente aquellas acciones judiciales encaminadas al
ejercicio y protección de sus derechos y garantías. Los niños y niñas podrán pedir
directamente auxilio para la protección de sus derechos cuando deban dirigir la acción
contra su representante legal.”

Además la Constitución del 2008 amplía también la capacidad del adolescente

mayor de 16 años para intervenir activamente como ciudadano, con derecho a votar
en forma facultativa. La opinión de los adolescentes (al igual que la de las niñas y niños)
en los asuntos que les atañen debe ser siempre consultada según la misma
Constitución ( Art. 45) y en concordancia, el Art. 60 del Código Orgánico de Niñez y
Adolescencia también lo establece. Resulta interesante que para los casos de traslado
del ejercicio de la tenencia de un progenitor a otro, o para la privación de la patria
potestad, el criterio que emite el adolescente es obligatorio para el Juez, de conformidad
con el Art. 106 del citado cuerpo legal.
4. Disipador declarado en interdicción: disipador es aquel que malgasta, que
dilapida; y para ser considerado como tal es necesario que el gasto sea habitual,
desproporcionado ( todo su patrimonio) y además sin justa causa (Art. 466 CC).

Para que sea considerado incapaz relativo, el disipador debe ser declarado interdicto y
su interdicción tiene iguales efectos que la de la persona sorda.

5. Otras personas declaradas en interdicción de administrar sus bienes:

Además del disipador, los ebrios consuetudinarios, toxicómanos, insolventes y
quebrados se hallan en interdicción de administrar sus bienes y, en armonía con lo
dispuesto en el ordenamiento jurídico ecuatoriano, son incapaces relativos. Sin
embargo, sobre el insolvente (persona natural cuyos pasivos han superado sus activos
y no ha podido satisfacer sus deudas) y el quebrado (persona jurídica cuyos pasivos
han superado sus activos y no ha podido satisfacer sus deudas), es preciso observar
que pese a la disposición legal, por la naturaleza misma de la prohibición, se trata más
bien de una incapacidad particular, pues conforme al Art. 523 del Código de
Procedimiento Civil, la interdicción se refiere sólo a los bienes que existen al momento
del concurso de acreedores y, en cuanto a los bienes que el insolvente adquiera en lo
posterior, el 50% para a la masa del concurso y el otro 50% será administrado por el
propio fallido.

Conviene precisar acerca de la interdicción del ebrio consuetudinario, que la

habitualidad en la ebriedad o embriaguez, debe medirse respecto a las costumbres de
cada país: se debe probar que el alcoholismo está causando daño, detrimento al
patrimonio de la persona y que le impide razonar sobre sus actos. Igual regla deberá
aplicarse para el toxicómano, es decir, aquel que consume estupefacientes y
sustancias sicotrópicas.

6. Las personas jurídicas.-

Nuestro Código Civil al definir a las personas colectivas sigue la teoría de la ficción y
establece que la persona colectiva “no existe en la realidad, sino que se trata de una
creación jurídica ideada por el legislador para satisfacer las necesidades de los seres
humanos en el mundo de los negocios”. Von Savigny la extrajo de los glosadores y Don
Andrés Bello acogió esta teoría en la definición del Código Chileno que posteriormente
copia el legislador ecuatoriano, por lo que el actual Art. 564 establece: “Se llama persona
jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles,
y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones, y fundaciones de

beneficencia pública.

Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter”

La persona jurídica es un incapaz relativo y como tal, los actos celebrados sin la
actuación de su representante legal se encuentran viciados de nulidad relativa.

A. Incapacidad Especial: También llamada incapacidad particular o inhabilidad. Se

refiere únicamente a ciertos actos jurídicos y, a diferencia de la incapacidad general,
afecta a un sujeto capaz y se establece en beneficio de los terceros y no del propio
incapaz. Existen múltiples ejemplos de este tipo de incapacidad no sólo en el Código
Civil sino también en otras Leyes como la Constitución, el Código del Trabajo, etc. Así,
podemos citar entre otros: la prohibición de que el extranjero trabaje en relación de
dependencia sin previamente haber obtenido permiso expreso del Director Nacional de
Trabajo y Recursos Humanos( Art. 560 del Código del Trabajo); la prohibición para ser
Ministros de Estado a los parientes hasta el segundo grado de afinidad y cuarto grado
de consanguinidad del Presidente o del Vicepresidente de la República ( Art. 152
numeral uno de la Constitución).

En cuanto a sus efectos, dependen de la formulación o redacción de la norma que

establece la incapacidad: así, si la norma jurídica es prohibitiva, se produce la nulidad
absoluta como por ejemplo en el caso de la prohibición a los cónyuges de no celebrar
contratos entre sí salvo el mandato y las capitulaciones matrimoniales( Art. 218 del
Código Civil); en cambio, si la norma jurídica es imperativa negativa, el efecto será la
nulidad relativa, como por ejemplo el caso del Art. 2048 del Código Civil: “Art. 2048.- No
podrá el mandatario, por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha
ordenado comprar; si no fuere con aprobación expresa del mandante”.

1.4.2. Consentimiento

En términos generales podemos decir que el consentimiento es el acto de voluntad, por

el cual se quiere, admite o tolera algo. Para obligarse por un contrato, se requiere el
libre consentimiento, sin vicio de error, fuera o dolo. Los contratos consensuales son
aquellos que se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, manifestado
expresa o tácitamente.

Así mismo de una manera general se puede definir al consentimiento como el acuerdo
de voluntades para crear obligaciones, es una manifestación de voluntad deliberada,
consciente y libre, que expresa el acuerdo de una persona respecto de un acto externo
ajeno.

El consentimiento es uno de los elementos esenciales para la existencia del contrato,

cualquiera que fuere su tipo o naturaleza, sea este real, solemne o consensual. En todo
contrato es necesaria la existencia del consentimiento, pese que en los reales y los
solemnes se necesita, además, la entrega de la cosa o el cumplimiento de las
formalidades pautadas en la ley.

Para poder prestar un consentimiento que sea jurídicamente válido es necesario cumplir
determinados requisitos: en general, es necesario tener suficiente capacidad de obrar.
No pueden prestar su consentimiento los menores de edad o incapacitados; sin
embargo, puede darse el caso de que la incapacidad de prestar consentimiento sólo
abarque a una serie de actos jurídicos, y no a otros.

Además, el consentimiento no es válido cuando se ha emitido bajo la influencia de

alguno de los posibles vicios del consentimiento que ya veremos más adelante (error,
fuera y dolo).
En Derecho Civil, el consentimiento se define como el concurso entre la oferta y la
aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato.

El consentimiento se considera un requisito esencial para la formalización de contratos,

y para cualquier otra asunción de derechos y obligaciones que requiera voluntariedad,
como la aceptación de herencias, contraer matrimonios, etc.

En los contratos reales se perfeccionan por la entrega de la cosa, y si en este sentido

se oponen a los consensuales, no les dispensa el requisito del consentimiento de las
partes, exigible en todo acto jurídico. Recordemos al efecto el Art. 1453 del Código Civil
en la parte pertinente que dice: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o más personas, como en los contratos y convenciones…”

Para los hermanos Mazeud, en el lenguaje corriente, el consentimiento es la voluntad

de la persona que se obliga; mientras que ese término designa, en la lengua del derecho,
el acuerdo de dos o más voluntades. Para que exista consentimiento se necesita pues:
1. La existencia de voluntades individuales; 2. El concierto de esas voluntades. Por eso
el estudio del consentimiento implica a la vez, el análisis de la voluntad de cada uno de
los contratantes (existencia, vicios de esa voluntad, capacidad) y el examen del
concierto, del acuerdo de las voluntades; porque esos dos aspectos del mismo problema
no pueden ser disociados por otra parte, cuando se trata de precisar las reglas jurídicas
que los rigen.

Luis Diez-Picazo en cambio nos explica que el consentimiento es la acción de consentir

y consentir es permitir o tolerar algo, es decir, dar aquiescencia o aprobación a algo. En
otro sentido, quizá más técnico, consentir (de cum-sentire) puede considerarse como el
común sentimiento o la común voluntad de dos o más personas.

1.4.3. Objeto lícito.

De conformidad con el Art. 1483 del Código Civil, no puede haber obligación sin causa,
aunque no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.

Se entine por causa el motivo que índuce al acto o contrato; y por causa ilícita la
prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.

Así mismo de conformidad con el Art. 1476 del Código Sustantivo Civil, toda declaración
de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que dar, hacer o no hacer. El mero
uso de la cosa o su tenencia pude ser objeto de la declaración.

Nuestro Código Civil en el Art. 1477, inciso tercero estatuye: “Si el objeto es un hecho,
es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el contrario
a la naturaleza, y moralmente imposible el prohíbo por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden público”.
Según el Art. 1480 del C.C., haya objeto ilícito en la enajenación:

 De las cosas que no están en comercio;

 De los derechos y privilegios que no pueden transferirse; y,
 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez autorice, o el
acreedor consienta en ello.

Existe también objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos de azar, en la venta de
libros cuya circulación está prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas,
estatuas, telecomunicaciones, audiovisuales obscenos, y de impresos condenados
como abusivos a la libertad de opinión y expresión; y generalmente, en todos los
contratos prohibidos por las leyes.

En consecuencia, el objeto de una pretensión es necesario que sea física y moralmente

posible. Es físicamente imposible el contrario a la naturaleza, y moralmente imposible,
el prohibidos por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden público.

Por lo tanto, pueden ser objeto de contratos todas las cosas que no estén fuera del
comercio de los hombres, aún las cosas futuras. Pueden ser igualmente objeto de
contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes, a la moral, a las buenas
costumbres o al orden público.

Según Arturo Alesandrí el objeto del contrato es el derecho que las partes quieren crear,
contratando; el objeto de la obligación es la cosa o el hecho al cual este derecho se
aplica.

En conclusión diremos que: el objeto es la materia sobre la cual versa el acto jurídico o
sea los hechos, las cosas, y; la causa es la finalidad tenida en cuenta o en mira de las
partes al celebrar el negocio.

1.4.4. Causa lícita.

Por lo tanto, el ordenamiento jurídico nuestro establece la necesidad de la causa para

la existencia de una obligación. Muchos autores y la doctrina distingue tres clases de
causas: eficiente, ocasional y final.

La causa eficiente o formal es el elemento generador de la obligación, es decir, la fuerza

productora del efecto, y en este sentido se habla de los contratos, cuasicontratos,
delitos, cuasidelitos y la ley como causa de obligaciones.

La causa ocasional llamada también impulsiva, y la causa final entran ambas en lo que
se llama las “fuerzas impulsivas”, que son los móviles, los motivos de nuestros actos,
pero es preciso no confundirlas. La causa final de un contrato es el fin invariable e
inmediato de este acto, la ocasional es un elemento diferente según el caso y que actúa
solamente por ocasión.
Más concretamente, la diferencia entre causa final y ocasional, fundamentalmente son
dos: la primera es un elemento interno que no varía, mientras que la segunda es externa
y varía hasta el infinito.

En el Derecho civil, para que nazcan los actos jurídicos provenientes de un contrato,
debe existir una causa, que justifique la acción que se va a realizar. Esto es, el motivo
preciso por el cual las partes llevaron a cabo dicho contrato. Se dice que un contrato no
tiene causa cuando las manifestaciones de voluntad no son las correspondientes con la
función social que debe cumplir; tampoco cuando se simula una causa. Esto quiere decir
que el contrato debe tener causa, y esta ha de ser existente, verdadera y lícita.

Nuestra jurisprudencia ha establecido que, de acuerdo con el derecho de acción

garantizado por la Constitución y la ley, cualquier persona puede acudir ante los órganos
judiciales y formular en su demanda las pretensiones que tenga a bien. Lo que no puede
es promover pretensiones contrarias a la moral, al orden público o a las prohibidas por
la ley, en cuyo caso existe causa ilícita.

1.4.5. Solemnidades.

Hay que tener presente que el acto o negocio jurídico, es la manifestación de

voluntad, protegida por el ordenamiento jurídico, que se verifica con la intención de
producir consecuencias jurídicas, vale decir, la creación, la modificación o la extinción
de un derecho subjetivo.

La llamada teoría de los actos jurídicos, se basa en la presencia de dos grupos de

requisitos. Por una parte, se encontrarían los requisitos de existencia del acto, y por
la otra, los requisitos de validez de los mismos. Existe unanimidad en la doctrina, al
plantear la necesidad de distinguir entre ambas clases de requisitos. Sin embargo,
a la hora de establecer cuáles son requisitos de existencia y cuáles son de validez,
surgen las discrepancias. Las mayores divergencias doctrinales, se evidencian a la
hora de establecer las consecuencias jurídicas (sanciones) frente a la omisión de
uno o de otro tipo de requisito.

La ley se encarga de reglamentar las relaciones jurídicas que pueden producirse entre
los individuos, por lo que con este fin y con el propósito de que no se produzca abusos
ni injusticias, protege a las personas que intervienen mediante los “actos jurídicos”, para
lo cual ha establecido una serie de requisitos en la celebración de tales actos, requisitos
que si no concurren acarrean la sanción de nulidad del acto.

Los actos y contratos se presumen válidos mientras no se demuestre que son nulos; se
debe probar la nulidad y ser declarada por un juez.

En el derecho contractual moderno, predomina el con sensualismo sobre el formalismo,

aunque por otro lado, el legislador ha querido que subsista al lado de estos “la
solemnidad” para muy contados actos jurídicos, de modo que la solemnidad aparece
hoy en día, como excepción de las excepciones, si así pudiéramos calificarla. En este
orden de ideas tenemos que, la solemnidad es la formalidad exigida por la ley para que
el acto jurídico nazca a la vida del derecho; es la manera como se expresa la voluntad
para el perfeccionamiento del acto jurídico.

Según Sanromán Aranda la solemnidad “es aquella en la que se emplean términos

ceremoniosos, o cuando se realiza el acto ante un funcionario público. Por su parte,
Ernesto Gutiérrez y González señala que “la solemnidad es el conjunto de elementos
de carácter exterior, sensibles en que se plasma la voluntad de los que contratan, y que
la ley exige para la existencia del acto.

La solemnidad se presenta ocasionalmente, cuando para la constitución del acto jurídico

la ley requiera del pronunciamiento de frases sacramentales, y/o prácticas rituales y/o
de la intervención de un funcionario que sancione el acto jurídico. Los casos en los que
se exige éste requisito esencial, son por lo general de suma trascendencia social, actos
jurídicos del derecho de familia como el matrimonio, la adopción por citar algunos. Se
les identifica como solemnes, no porque la ley así los califique con la expresión de
“solemnes”, sino más bien porque para su creación o perfeccionamiento, requieren la
observancia de esa formalidad conocida como “solemnidad”, la llamada forma “ad
solemnitatem causa”, o “formalidad ad sustantiam”, que como es una forma constitutiva
sin la cual el acto jurídico no nace; en estos casos, la forma es más que un simple
elemento probatorio. Algunos actos son solemnes porque sin la voluntad del estado a
través de la autorización del funcionario que la ley establece no existirían, tal es el caso
del divorcio, la adopción, el matrimonio, en los que no basta la voluntad de las partes,
ni el objeto posible, pues requieren además, la sanción o autorización del Estado.

Se ha llegado a afirmar que no existen los contratos solemnes. Según Javier Martínez
Alarcón, “la solemnidad no se incluye como elemento esencial de los contratos, pero sí
se contempla como tal cuando se refiere al acto jurídico.

1.8 Aspectos legales de la Contabilidad

Los comerciantes están en la obligación de llevar contabilidad en los términos prescritos

en el ordenamiento jurídico.

En el curso de una causa judicial o arbitral podrán el juez o el árbitro ordenar a petición
de parte, o aun de oficio, la inspección o exhibición contable, pero sólo para el examen
y compulsa de lo que tenga relación con el asunto que se ventila; lo cual deberá
designarse previa y determinadamente. Esta determinación no conlleva el deber de
hacer un señalamiento exacto de cuentas o asientos, sino la identificación de los rubros
controvertidos.

Se podrá incorporar a los procesos judiciales o arbitrales la información contable

obtenida durante la inspección o exhibición a través de capturas o copias de datos de
sistemas contables; o incorporar tales capturas en medios de soporte que estarán a
disposición de los intervinientes en el proceso.

De igual naturaleza y eficacia será la información obtenida a través de peritos

designados por los jueces o árbitros en las respectivas causas que conozcan, peritos
que estarán obligados a guardar la confidencialidad de la información que han obtenido.
La contabilidad que no se ajustare a las normas respectivas, no tendrán valor en los
procesos judiciales o Arbitrales a favor del comerciante a quien pertenezcan, y
las diferencias que le ocurran con otro comerciante, por hechos mercantiles, serán
decididas por los libros de éste, siempre y cuando estuvieren a lo dispuesto en la ley.

En caso de que ningún comerciante mantenga sus registros contables conforme a

derecho, los jueces y árbitros decidirán según el mérito que suministren las demás
pruebas.

Respecto a otra persona que no fuere comerciante, los asientos de los libros solo harán
fe contra su dueño, pero la otra parte no podrá aceptar lo favorable sin admitir también
lo adverso que ellos contengan.

Los libros y asientos contables hacen fe de los actos del comerciante que los lleva y no
se le admitirá prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos.

No podrá ordenarse de oficio, ni a petición de parte, la inspección, exhibición o examen

general de la totalidad de la contabilidad del comerciante o empresario, sino,
exclusivamente en los casos expresamente determinados en la ley y en los de sucesión
universal, comunidad de bienes, liquidación de sociedades, quiebra y en el de denuncia
o demanda por indicios de abuso de la personalidad jurídica de compañías o de
empresas unipersonales de responsabilidad limitada, en perjuicio de terceros, en los
términos que señalan la Ley de Compañías y la Ley de Empresas Unipersonales de
Responsabilidad Limitada.

No podrá obligarse a un comerciante o empresario a trasladar su contabilidad fuera de

su oficina mercantil; además, en caso de que las cuentas y los libros se encontraren en
otra localidad, podrá someterse el examen o compulsa a un juez del lugar donde se
llevaren los libros mediante la petición correspondiente. El examen y compulsa se harán
en presencia del comerciante, representante, gerente, dependiente o la persona que él
comisione.

Si uno de los litigantes ofrece estar y pasar por lo que constare de los libros de su
contendor, y éste se niega a exhibirlos sin causa suficiente ajuicio del juzgador, éste
podrá deferir al juramento de la otra parte, o decidir la controversia por lo que resulte de
los libros de este si fuere comerciante.

El comerciante y sus herederos deben conservar los libros de su contabilidad y sus

comprobantes o soportes, hasta que termine de todo punto la liquidación de sus
negocios, y siete años después.

Los comerciantes podrán hacer uso de microfilm, de discos ópticos o de cualquier otro
medio que permita archivar documentos e información, con el objeto de guardar de una
manera más eficiente los registros.

Los registros y los asientos que realicen los encargados de la contabilidad en los libros
de sus principales, tendrán el mismo valor que si fueran realizados por sus titulares.
El comerciante o empresario deberá guardar y respaldar los documentos y la
información relativa a los actos jurídicos que desarrolle, sean estos instrumentos
públicos o privados, así como también los mensajes constantes en correos electrónicos
que existen sobre aquellos; estos últimos se llevarán y tendrán los efectos que se prevé
en el capítulo dedicado al comercio electrónico que consta en este Código.

Para los fines de este Código y para las controversias en materia comercial o
empresarial, las informaciones o recomendaciones de profesionales que asistan al
comerciante o empresario estarán sujetas al sigilo que para las respectivas materias
establecen las leyes del país.

Dentro del Texto Guía, la autora ha considerado un grupo de contratos en los

que generalmente el usuario se adhiere a las condiciones del que proporciona
el servicio, como en el caso de los bancos cuando se pretende abrir una
cuenta, el depositario suscribe un contrato sometiéndose a las condiciones de
la entidad, o cuando se adquiere un teléfono celular o se compra un pasaje de
avión, las empresas ponen sus condiciones y el usuario se somete a ellas.

Ventajosamente, la Ley de Defensa del Consumidor, ha impuesto algunas

normas para la elaboración de estos contratos, de manera que si no son
respetados, el consumidor o usuario, pude iniciar las acciones del caso en
defensa de sus intereses.

CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS

En el cuadro detallado a continuación, podrá observar los contratos que forman parte
de la clasificación general, especificándose: Función, Clases y Características:

PRODUCTOS PROPIEDAD BANCARIOS COLABORACI OTROS

Y SERVICIOS INTELECUTAL ON

EMPRESARIA
L
FUNCIÓN: FUNCIÓN: FUNCIÓN: FUNCIÓN: FUNCIÓN:

Desarrollar Regula Contratos Proyectos Contratos

promoción y derechos de celebrados por económicos novedosos de
distribución de autor, es decir bancos en el que exigen el gran aceptación
productos a derechos concurso
gran escala, en morales y giro normal de simultaneo de en nuestro
forma directa o económicos de sus negocios. varias medio
indirecta los creadores. empresas para
un fin
Propiedad determinado
Industrial
conformada por
la propiedad
intelectual
utilizada en
producción y
comercializació
n de bienes y
servicios.

Aquello de
transferencia de
tecnología
(carente de
amparo de
propiedad
industrial)
CLASES: CLASES: CLASES: CLASES: CLASES:

Comercializaci Propiedad Leasing Joint Venture Contrato de

ón directa: Intelectual Tiempo
Centros Factoring compartido
comerciales. Contratos de
edición, fijación Fideicomiso
Indirecta: fotomecánica, Mercantil
Agencia, radiodifusión,
distribución, fijación Círculos de
franquicia, cinematográfica Ahorro
concesión y y de
suministro. representación.

Propiedad
Industrial
patentes,
marcas,
modelos de
utilidad, diseños
y secretos
industriales.
Licencia para
patentes
 modelos y
similares

Transferencia
de tecnología
Know How

CARACTERÍS CARACTERÍS CARACTERÍS CARACTERÍS CARACTERÍS

TICAS TICAS TICAS TICAS TICAS

 Intervienen  Creación  Los  No está  Contratos

comerciante del contratos regulado innominado
s pensamient bancarios por nuestra s.
independien o sobre el siempre legislación.  Empiezan a
tes, que existe serán  Trabajo funcionar en
 Actúan a tutela legal. considerado conjunto de nuestro
nombre  Obras s contratos varias medio.
propio. literarias, de empresas.
 Se vinculan artísticas y comercio.
a la científicas.  Algunos se
empresa  La encuentran
productora Propiedad regulados,
a través de Industrial como el
contratos forma parte fideicomiso
uniformes. de la mercantil,
propiedad leasing o
intelectual. factoring.
 La  Otros son
transferenci innominado
a s como los
tecnológica círculos de
no tiene ahorro.
protección
de
propiedad
industrial.
 El Leasing o Arrendamiento Mercantil

Este es un contrato que tiene por objeto, facilitar la adquisición de maquinaria, bienes
muebles e inmuebles, (excepto aquello relacionado con locales de vivienda, talleres
vivienda, etc., que se hallan bajo la Ley de inquilinato), de esta manera las personas
naturales o jurídicas pueden adquirir el bien que requieran aunque no cuenten con los
medios económicos suficientes, con el uso de los mismos, van pagando el
arrendamiento, que generalmente será de cinco años. Una vez terminado el contrato, el
arrendatario tendrá la opción de compra, si esto le conviene, la ley, establece varias
posibilidades.

Precisamente las opciones que le da a Ley al finalizar el contrato, lo diferencian de un

arrendamiento normal,

La Ley determina que la Corporación Financiera Nacional (CFN) y las instituciones

financieras privadas están autorizadas para realizar contratos de arrendamiento
mercantil en calidad de arrendadores, en tal virtud cuando se van a arrendar mercadería
que hay importarse el arrendador gozará de los beneficios y franquicias que
correspondan al arrendatario, el cual debe figurar en los permisos de importación y
demás documentos.

El arrendador es el propietario de la cosa, por tanto, en caso de incumplimiento del

contrato por parte del arrendatario, o terminación de plazo, o muerte o disolución del
arrendatario, embargo o prohibición de enajenar originados en obligaciones del
arrendatario hacia terceros, el arrendador tendrá derecho a recuperar inmediatamente
la cosa arrendada, que deberá solicitar al juez adjuntando el contrato de leasing
debidamente inscrito en el Registro Mercantil y de contar con documentos que aseveren
la situación del arrendatario. El Juez ordenará que con la intervención de un Alguacil del
cantón, se entregue la cosa al arrendador, en el caso de muebles y en el caso de
inmuebles dispondrá el lanzamiento (ley de inquilinato).

Los bienes en arrendamiento mercantil no entrarán a la masa del concurso de

acreedores ni podrán ser objeto de convenio.
 El Factoring

El factoring.- Es un contrato que tiene como objeto la negociación de cartera vencida

y/o por vencer.

La Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, le da a los bancos la posibilidad

de realizar negociación de cartera, con pagarés, letra de cambio, inclusive con facturas,
etc., de negociaciones debidamente finalizadas, para lo cual se deberán endosar estos
documentos a favor del factor que realizará la cobranza. Es evidente que efectuará
previamente un estudio de los documentos y de sus deudores.

También la institución bancaria podrá actuar como intermediaria. El productor o

comerciante venderá a sus clientes de contado y éstos se endeudarán directamente con
la entidad bancaria, por tanto el banco podrá rehusar un crédito a los clientes que no
tengan solvencia de acuerdo a los parámetros utilizados por éstos para el otorgamiento
de crédito y a establecer límites para el pago.

El factor trabaja por comisión de lo que logré recuperar.

Contenidos

a) Joint Venture;

b) Comercialización en centros comerciales;

c) Contrato de Distribución;

d) Contrato Agencia;

e) Contrato de Concesión;

f) Contrato de Franquicia;

g) Contrato de Suministro;

h) Contrato de Licencia;

i) Contrato de Know How;

j) El fideicomiso Mercantil; y,
k) Círculos de Ahorro;

l) Contrato de tiempo compartido.

TEMPORALIDAD

Sugerimos que para la realización de cada uno de estos temas usted utilice diariamente
noventa minutos, tiempo suficiente para la lectura de cada una de las figuras jurídicas,
su análisis en los ejercicios propuestos por el profesor, sus autoevaluaciones y por fin
el desarrollo de aquellos ejercicios que servirán para su calificación.

CONCEPTOS PRINCIPALES:

Contrato.- Negocio jurídico en el que una o más partes crea, modifican o extinguen una
relación jurídica patrimonial.

Agencia.- Es aquel contrato por el cual una parte llamado agente se obliga frente a otro
de manera continuada o estable a cambio de una remuneración o promover actos u
operaciones comerciales o promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos

Centro Comercial.- Figura contractual parecida al arrendamiento, suelen llamarse de

concesión.

Círculos de ahorro.- Ahorro y préstamo para fines determinados

Concesión.- Aquel denominado concedente busca hacer llegar su producción al público

y un comerciante independiente denominado concesionario, quien actuando a nombre
propio pone a disposición del primero su organización comercial y aplica las directrices
señaladas por este.

Distribución- Comercialización realizada por terceros.

Fideicomiso Mercantil.- Contrato por el cual una o más personas llamadas

constituyentes transfieren temporal e irrevocablemente la propiedad de bienes muebles
e inmuebles, corporales e incorporales que existan o se espera que existan a un
patrimonio autónomo dotado de personalidad jurídica para que una entidad fiduciaria lo
administre y cumpla con las finalidades específicas instituidas en el contrato de
constitución.

Franquicia.- Concesión de una licencia a un comerciante independiente.

Know How.- Conjunto de habilidades y conocimientos técnicos comerciales y
administrativos necesarios para ejecutar de forma fácil y eficiente una determinada
actividad de producción o comercialización.

Licencia.- El titular de una patente de invención autoriza temporalmente a otra a

explotar industrialmente su invención, sin transferirle la titularidad.

Suministro.- Una de las partes llamada suministrante se obliga frente a la otra llamada
suministrada a proveerle en forma continuada de los bienes que solicite, durante cierto
tiempo a cambio de un precio

Tiempo compartido.- Una parte adquiere el derecho de usar exclusivamente cierto bien
durante un lapso de tiempo determinado, dentro del año calendario, a cambio de una
remuneración entregada a la empresa organizadora.

EXPLICACIONES Y EJEMPLOS

Las explicaciones vertidas a continuación, son un extracto de lo que explicita la Ley, su

aprehensión, facilitará su estudio en el Texto Guía

El Joint Venture

Esta figura de asociación empresarial, es una estrategia para el desarrollo de las

empresas en momentos específicos de su desarrollo, de tal manera que vayan
solucionando problemas que afrontan en igualdad de condiciones. Para que el Joint
venture, se produzca, hablamos de empresas competidoras, es decir en la misma rama
y con problemas que les interesa solucionar a las asociadas. Pera tal asociación es
temporal, no es una fusión o un menger, sino que se producirá hasta que se haya
cumplido el objetivo del contrato.

La aventura de estas empresas tendrá gastos y beneficios, estos serán compartidos en

forma proporcional por cada una de sus integrantes.
 Licencia, Franquicia y Know How

Dos figuras bastante parecidas son la licencia y la franquicia, por lo siguiente:

 La licencia.- Concede una patente, un ejemplo de licencia será la explotación

de un producto nuevo con patente.
 La franquicia.- Concede una licencia, por ejemplo la baba del caracol. La
franquicia es un contrato más común, es probable que sus productos ya no tenga
patente, pero si protección de propiedad industrial como una marca, por ejemplo
chiclets adams, felze azurra, etc.

El Know How.- Es un contrato que permite transferir conocimientos tecnológicos,

especialmente de procedimientos que facilitan y mejoran la producción o un servicio.

Los países desarrollados transmiten ese conocimiento, rindan asesoramiento e

información permanente.

El Know how, no goza de protección de propiedad industrial, por lo que es necesario

celebrar este contrato que precise las condiciones en las que se manejarán las partes.

LICENCIA FRANQUICIA KNOW HOW

CONCEPTO: Autorización CONCEPTO: CONCEPTO:
temporal para explotar
industrialmente una Concede licencia a un comerciante Conjunto de habilidades y
invención sin transferencia independiente para que produzca o conocimientos técnicos
de titular (patente) comercialice bienes o servicios a comerciales y
cambio de un canon o regalía. administrativos necesarios
CLASES.- Por: para ejecutar de forma fácil
DERECHOS: y eficiente una determinada
DURACIÓN DE LA actividad de producción o
LICENCIA: Determinada o FRANQUICIANTE: comercialización.
indeterminable.
Inspeccionar el local del franquiciado y INTERVINIENTES:
DERECHOS PARA EL tomar muestras del producto.
LICENCIATARIO: Titular de conocimientos y o
Fijar el precio de venta de los Receptor o beneficiario.
Total o Parcial. productos o servicios.
Los contratos de Know How
versan sobre
AREA DE EXPLOTACIÓN: Determinar el monto mínimo de procedimientos que no han
De acuerdo al país o a la ventas. sido legalmente protegidos.
zona.
Recibir e pago en contrapartida de la El titular proporcionará un
DE ACUERDO A LA licencia en el plazo y condiciones flujo constante de
EXCLUSIVIDAD: Puede ser pactadas. información, situación que
exclusivo o no. no cabe n la licencia, ni
Autorizar o no subfranquicias, siquiera en la franquicia.
DERECHOS
LICENCIANTE: FRANQUICIADO:

El licenciatario se obliga a Exclusividad territorial de la

utilizar la patente concedida distribución.
en una forma determinada.
Exigir la entrega de los bienes que van
A devolver todos los a ser distribuidos.
documentos y herramientas
recibidos por parte del Hacer uso de la marca,, nombre
Licenciante, sin conservar comercial diseños o propiedad
reproducciones. intelectual.

DERECHOS Recibir asesoría técnica,

LICENCIATARIO: administrativa o publicitaria.

Finalizado el vínculo OBLIGACIONES:

contractual, puede producir
bienes para cumplir con los FRANQUICIANTE:
compromisos adquiridos
antes de la terminación de la Conceder una exclusividad territorial.
licencia.
Prestar asistencia financiera

Respetar el plazo de duración de la

franquicia.

Proporcionar los productos para su

distribución

Realizar entrenamientos asistencia,

etc.

FRANQUICIADO:

Realizar las inversiones pactadas para

la instalación del negocio.

Respetar la circunscripción territorial.

 Cumplir el mínimo de ventas.

Pagar el canon o regalía.

Confidencialidad sobre las

invenciones.

Prohibición de competir con su

franquiciante.

Concesión y Comercialización en Centros Comerciales

En la práctica se confunden estos dos tipos de contratos, sin embargo son

absolutamente diferentes, así tenemos que la comercialización en centros comerciales,
es un contrato de arrendamiento, con características específicas; mientras que en la
concesión, el concedente entrega los productos, pero el concesionario pone su
infraestructura para el desarrollo de negocio, funcionan bajo las directrices y nombre
de la concedente. Un ejemplo del primero, podría ser el Almacén Casa Tosi en el Centro
Comercial Iñaquito, el contrato lo celebran con el Centro Comercial; y, un ejemplo del
segundo, la hyundai, la concesionaria en el Ecuador funciona con todos los parámetros
de hyundai de Corea.

Es importante no confundir la concesión de servicios públicos o de bienes del Estado

tales como el petróleo o la energía eléctrica con la concesión de tipo privado que es la
que nos interesa en el campo mercantil.

A continuación observamos:

Concesión Comercialización de Centros

Comerciales
Comerciante independiente quien actúa a nombre Organizadora, entrega al
propio, quien pone a disposición del concedente su comerciante la tenencia de un
organización comercial y aplica las direcciones local por precio pactado.
impartidas por este.
DERECHOS
Forman un grupo económicamente dependiente.
EMPRESA LOCADORA
Criterios formales serán los del concedente.
Percibir mensualmente el
Los contratos se configuran como verdaderos canon fijado y exigir las
reglamentos. condiciones establecidas en el
contrato.
DERECHOS
 CONCESIONARIO: OBLIGACIONES:

A la fijación de una zona geográfica Administrar el centro comercial

A nombrar subconcesionarios Dirigir la actividad publicitaria.

CONCESIONANTE: DERECHOS

A autorizar la concesionario el nombramiento de LOCATARIO

subconcesionarios
Explotación del local arrendado
A recibir del concesionario información relacionada
con las instalaciones físicas y con su historial legal. Impugnar decisiones de la
administración en lo que se
OBLIGACIONES refiere a expensas, limpieza,
contratación de personal y
CONCESIONARIO: despido.

Mantener las instalaciones en óptimas condiciones OBLIGACIONES:

y contar con personal técnicamente preparado.
Abrir el local en días y horarios
Mantenimiento y compostura de productos que establecidos, fines de semana
lleguen hasta sus instalaciones. y feriados.

Analizar y conocer la situación del mercado. Participar en las campañas

publicitarias.
Llevar un registro de la clientela
Adecuar la presentación del
Se le prohíbe vender distribuir productos de la local a parámetros
competencia. establecidos, de no hacerlo se
observan multas
A guardar la información confidencial entregada por
el concesionario Para remodelación, previa
autorización de la empresa
CONCESIONANTE locadora.

Proporcionar tecnología necesaria para la venta del Pagar los rubros fijados como
producto. expensas.

Entregar procedimientos contables de presentación

de local entre otros.

Tres contratos que se pueden prestar confusión son el de Distribución, Agencia y

Suministro, especialmente los dos primeros. Contrato de Distribución, es
simplemente una comercialización realizada por terceros, es decir al comprar por mayor
reciben a precios más cómodos y lo venden a precios de mercado, la diferencia es su
ganancia; mientras que la Agencia, tiene su local pero expende productos por cuenta
de otro, su ganancia será un porcentaje del precio. Este contrato es el más parecido al
contrato de comisión, que lo vimos anteriormente.

Contrato de Suministro.- Es un contrato en el que el dueño de la producción o

cualquiera de los otros, distribuidor o agente realizan con su propio cliente, a este se le
llamará proveedor. A continuación se efectúa un resumen de este tipo de contratos:

Distribución Agencia Suministro

Comercialización realizada por Comerciante Provisión en forma
terceros. Contratos de adhesión independiente quien continuada de
en los que los precios incluyen promoverá el consumo bienes.
un precio especial. público de bienes por
cuenta de otro a cambio DERECHOS
DERECHOS del porcentaje del precio.
SUMINISTRANTE:
DEL PRODUCTOR O DERECHOS
DISTRIBUIDO Percepción de la
AGENCIADO: cantidad acordad
Recibir del distribuidor el valor por cada entrega
de la mercadería a entregada. Exigir el cumplimiento de realizada.
las instrucciones
OBLIGACIONES: impartidas OBLIGACIÓN:

Entregar puntualmente sus Recibir toda la información Entrega de los

productos al distribuidor en necesaria para valorar la bienes materia del
condiciones aptas para la situación del mercado. contrato en la época
reventa. estipulada y por las
Autorizar cobranzas de cantidades
Informar al distribuidor de las crédito. convenidas.
variaciones en los precios de los
productos con anticipación. OBLIGACIONES SUMINISTRADO
AGENCIADO:
Respetar el convenio de DERECHOS
exclusividad. Entregar la comisión por la
venta de los productos. Ser surtido
Cumplir con los compromisos puntualmente con
adquiridos en materia Rembolsar por los gastos materiales y
publicitaria. efectuados al agente. productos
convenidos
DERECHOS DERECHOS AGENTE:
OBLIGACIONES:
DISTRIBUIDOR: Recibir la comisión
acordada Pago al
suministrante por
 Percibir la utilidad generada por De existir convenio de cada una de las
las reventas de los productos exclusividad el agenciado entregas
distribuidos. deberá respetarlo
Observancia por los
Recibir las cantidades Recibir indemnizaciones pactos de
necesarios de mercadería para cuando exista resolución preferencia y
abastecer a lo consumidores. unilateral del contrato que exclusividad, en
le ocasiones perjuicios caso de ser
Exigir garantía por los vicios convenido.
ocultos del producto. OBLIGACIONES DEL
AGENTE:
OBLIGACIONES:
Cumplir con el encargo
Organizar su establecimiento, según las instrucciones
para el ejercicio de la tarea recibidas.
encomendada.
Informar al agenciado,
Pagar el precio acordado al sobre las condiciones del
distribuido. mercado

Respetar la zona de distribución De existir convenio de

exclusividad con respecto
Cumplir con obligaciones al agenciado, deberá
publicitarias. respetarlo.

Cubrir el mínimo de compras

establecido.

Permitir la fiscalización del

distribuido.

Guardar confidencialidad sobre

secretos comerciales.

El Fideicomiso Mercantil

Esta figura legal, consta precisada en la Ley de Mercado de Valores, que le da la

estructura para la celebración de estos contratos y permite la multiplicidad de negocios
para los que pude ser adaptada.

La norma legal dice que el constituyente (personas naturales o jurídicas) transfiere

temporal e irrevocablemente bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales
(cosas y derechos) que existan o se espera que existan (por ejemplo mercadería en
proceso de elaboración) a un patrimonio autónomo dotado de personalidad jurídica para
que una entidad fiduciaria lo administre y cumpla con las finalidades específicas.

El fideicomiso, siempre tendrá un objetivo específico que cumplir, por ejemplo la

construcción de una planta industrial, por tanto el fiduciario administrará los bienes de
acuerdo a lo especificado y programado en el contrato y será éste quien ejerza la
representación legal judicial y extrajudicial del fideicomiso. Esto significa que aunque
exista orden de un Juez contra los bienes de cualquiera de sus intervinientes, no podrá
hacerse efectiva esta orden de secuestro o de embargo, porque el patrimonio autónomo
le proporciona independencia de otros bienes, protegiéndolos contra terceros.

Puede presentarse el caso de que el fideicomiso sea el deudor, los acreedores solo
tendrán derecho de ejecutar medidas cautelares sobre los bienes del fideicomiso y bajo
ningún concepto sobre el patrimonio personal de las partes contratantes.

Patrimonio Autónomo.- Es un peculio que ya no le corresponde al constituyente y

también se encuentra diferenciado de los bienes del fiduciario y del beneficiario.

Fiduciario.- Es una persona jurídica autorizada, a quien se transfiera en propiedad

dineros y otros bienes, a fin de que los administre de acuerdo a las condiciones
establecidas en el contrato.

Beneficiario.- Son las personas naturales o jurídicas o entidades dotadas de

personalidad jurídica designados como tales por el constituyente o posteriormente, si
en el contrato se ha previsto tal atribución. Es posible que se designe como beneficiario
a una persona que se espera que exista.

A fin de que usted señor estudiante tiene la obligación de revisar las pag. 119/125 del
Texto Guía y complementará su conocimiento en relación al contrato de Fideicomiso,
sus características, intervinientes y lo que hace relación a las obligaciones y derechos
de los que participan en este tipo de contrato.

Círculos de Ahorro y Tiempo Compartido

Se considera como novedosos estos dos tipos de contratos, el de Círculos de Ahorro

y Tiempo Compartido. Estos dos contratos se producen una vez que dentro de cada
grupo existen suficientes intervinientes. En el primero el objetivo de la gente del grupo
será el mismo, por ejemplo un vehículo, se efectuará a través de empresas
especializadas, y los bancos han tomado el curso de estos contratos, pues se trata de
ahorro y préstamo.

Contrato de Tiempo Compartido.- Varios interesados establecerán sus condiciones

para compartir el mismo bien, organizándose durante cierto lapso de tiempo. Por
ejemplo las instalaciones que dispone un hotel por un tiempo determinado.

CIRCULOS DE AHORRO TIEMPO COMPARTIDO

Ahorro y préstamo para fines Una parte adquiere el derecho de usar
determinados. Quien desea adquirir un exclusivamente cierto bien durante un lapso de
bien específico empieza a ahorrar tiempo dentro del año calendario a cambio de
periódicamente hasta completar un una remuneración que es entregada a la
monto mínimo previsto en el contrato empresa organizadora del sistema.
nace entonces el derecho de recibir la
cosa por el saldo el adquirente deberá
abonar cuotas previamente estipuladas

Los Títulos Valores

Generalidad de los títulos de valor

Son los que se conoce como, los documentos necesarios que se aplican a la
comercialización estos títulos son de libre circulación, sus contenidos de fondo están
representados en forma literal y autónoma los derechos que se expresan en ellos, por
otro lado estos títulos no necesitan de ordenamiento jurídico para su circulación son
usados generalmente por particulares e instituciones de comercio o negocios internos y
externos.

En el Derecho Mercantil los Títulos Valores son documentos alternativos al uso del
dinero efectivo que sirven de garantía para el cumplimiento de una obligación
económica, por lo general crediticia.

En términos comunes, son instrumentos que valen tanto como el dinero pues sirven de
respaldo al pago de una obligación adquirida frente a un tercero.

De este mismo precepto se deriva su importancia para el movimiento de capitales, ya

que su validez intrínseca está asociada a la eficacia y seguridad para la obtención,
desarrollo, amortización y cumplimiento de obligaciones pecuniarias adquiridas.

En los Títulos Valores se observa el nacimiento del Derecho que hace exigible la
obligación de cumplimiento, porque a través del libre consentimiento, sin coacción y con
capacidad de obligarse, el otorgante de un título valor reconoce la adquisición de una
deuda y expresa su capacidad de pago mediante la garantía que en dicho título otorga,
con lo cual se hace presente la literalidad que describe su compromiso detallado frente
a su acreedor.

Debido a esto, constituyen en sí mismos comprobantes o medios probatorios de la

obligación que contienen y por tanto su efectividad es casi irrebatible, y siempre y
cuando se presenten a exigirse antes de sus fechas de prescripción o caducidad y
reúnan los requisitos de forma estrictamente necesarios, según su tipo, para que su
ejecución de cumplimiento sea casi inmediata en la vía judicial.

Característica de los títulos de valor

Entre ellos referiremos algunos aspectos más importantes para que se entienda como
título, este es un documento necesario de cuya existencia o el nacimiento de este
subsiste por sí mismo, además es la relación objetiva y clara que enlaza un compromiso
con los individuos en particular, librado librador, para de esa manera nazca el derecho
a quien lo porta o es tenedor de dicho título valor.

Puesto que sin el documento nadie podría exigir un obligación ni transmitir un derecho
a otros sin la presencia del documento y exigir su pago a quien se le considere como la
persona o institución que estuviere obligado hace un pago, en consecuencia para que
este título tenga el carácter de constitutivo debe estar presente y autentificado por el
responsable de la obligación con su firma en el título de valor.

Caso puntual

Y muchos grupos sociales de acuerdo a las costumbres reconocen un título de valor a

los llamados “vales” por ser su contenido la obligación de pagar un valor económico,
estos son documentos sin ninguna formalidad y requisito o contenido de fondo. Ni
contenido Jurídico ni norma establecida claramente.

Para hacer cumplir sus obligaciones en contra de quien los gira solo su texto corto que
expresa un valor y firma por el responsable a cumplir con el pago de este vale, sin
estipular una fecha explicita.

Anoto un caso puntual las comunidades militares ecuatorianas en sus recintos o

guarniciones adoptan estos títulos de valor para cumplir a futuro una obligación entre
sujetos de la misma institución.

De pequeñas obligaciones concursos, juegos, etc. o préstamos pequeños de dinero en

efectivo qué el uno da al otro y quien recibe ese dinero solo firma en un documento
simple y queda así convenido el asunto y de esa manera se produce la responsabilizada
de este título que debe de reconocer tácitamente su valor luego de ser estampada la
firma por el responsable de esa deuda o compromiso que haya adquirido.

Sin lugar esto se puede entender, es uno de los métodos más antiguos de comprometer
a otro a reconocer una deuda o formalizar un trato entre particulares que se reconocen
entre sí, vasado más que otra cosa en la palabra informal o sea sin protocolo, que a la
misma vez se constituye formal de ese compromiso adquirido mutuamente por su
acotación mutua finalmente.

A la misma vez se constituye formal de ese compromiso adquirido mutuamente por su

acotación mutua finalmente.

En Ecuador los Títulos Valores permitidos y usados más comúnmente en asuntos de

Derecho Mercantil son:

1. La Letra de Cambio
2. Pagaré
3. Hipoteca
 4. Prenda
5. El Cheque
6. Factura

LETRA DE CAMBIO

Tiene como función permitir la circulación y la realización del crédito en forma

particularmente rápida y segura. Cumple esencialmente la función económica de ser
instrumento de crédito a corto plazo, tanto en el campo comercial como en el financiero.
Una letra de cambio es un título formal y completo que contiene la promesa
incondicionada de hacer pagar, al vencerse el crédito, una suma de dinero, vinculando
solidariamente a todos lo que en ella intervienen y que aparecen suscribiéndola. La letra
de cambio tiene dos elementos auxiliares a saber:

El endoso: permite que la letra se transforme, en instrumento para la circulación de un

crédito independiente de la relación de emisión, en el papel moneda de los
comerciantes.

El aval: puede definirse como una institución típicamente cambiaria, que tiene por
finalidad garantizar el pago de la letra de cambio. Esa garantía tiene como función, entre
otras, reforzar la capacidad circulatoria de la letra de cambio.

LA LETRA DE CAMBIO

CONCEPTO

La letra de cambio en su esencia es el reconocimiento de un título de crédito creado

y regulado por la ley y que nace de cualquier actividad lícita de comercialización
dentro del derecho mercantil y comercial de los mercados nacionales y extranjeros.
Así se constituye la letra de cambio como un mandato de pago que lo emite el girador
para que otra persona, llamado girado o librado, de aceptar esa orden expresa en la
letra de cambio, se constituye en ella el pago valorado en moneda de curso que los
participantes expresen mutuamente y se cumpla su cancelación según los términos
fijados y a favor del tenedor del título.

REQUISITOS

En conformidad es lo que dispone el código de comercio. Por lo que la letra de cambio

el contenido será:

1.- La denominación de la letra de cambio empresa en el mismo texto del documento

e idioma para la relación de dicha o varias actividades mercantiles. Debiéndose
expresar y/o entender que será este documento a la orden.
 2.- La orden incondicional de pagar una cantidad determinada.

3.- El nombre de la persona que deberá pagar (librado o girador)

4.- La indicación del vencimiento

5.- La del lugar donde debe efectuarse el pago.

6.- El nombre de la persona a quien se debe hacer el pago finalmente.

7.- La indicación de la fecha y el lugar en la que se gira la letra.

8.- La firma de la persona que la entrega (librado o librador)

NATURALEZA

En cuanto a la naturaleza de la letra de cambio encontraremos sus referencias a

continuación:

1.-) Como punto de vista genérico, este es un documento relacionado como título de
valor al que se le incorpora un derecho, literalmente y autónomo a este título.

2.-) La diferencia específica a este se la reconoce como un título de crédito.

3.-) Se entiende este título como un documento privado ya que para su

consentimiento no es necesario ser notariado o legalizado por otro órgano. Su escrito
es válido por la ley de las personas particulares, en convenio mutuo.

ACEPTACIÓN.

Así procede la aceptación con el acto que el girado asume tal obligación, que se haya
sustentado en la letra de cambio de pagar incondicionalmente una cantidad
incorporada de dinero, que fue dada y aceptada por el girado, así este contrae la
obligación de pagar esa deuda como el principal deudor.

- Por otro lado la letra de cambio, la aceptación no es un requisito de validez de acuerdo

al Código Civil (C.C.).

- Cabe señalar que si la letra de cambio está viciada por los señalamientos de la ley en
contra de girado como: error, fuerza, dolo, se anula la letra de cambio.

- El Código de Comercio manifiesta que la letrea de cambio será pagada a su

presentación, por lo tanto, el girado al mismo tiempo que acepta la letra paga la
cantidad que se determina en ella: y, en tal caso se confunden los actos de aceptación
y pago.
EL PAGARÉ

El pagaré es un título por medio del cual una persona se obliga a pagar a la orden de
otra persona una cantidad de dinero en una fecha determinada. El pagaré es una
promesa de pago y siendo un título a la orden es transmisible por medio de endoso. El
emitente del pagaré no ordena a nadie que pague sino que se obliga él mismo a pagar.

PARTICULARIDADES DEL PAGARÉ

1. El pagaré a la orden es un título de crédito, creado por ley y debidamente

reglamentado, que contiene una promesa incondicional de quien lo suscribe, de
pagar a otra persona y a su orden, una suma determinada.
2. El suscriptor de un pagaré se obliga del mismo modo que el aceptante de una
letra de cambio.

CONTENIDO DEL PAGARÉ A LA ORDEN

1. La denominación del documento inserta en el texto mismo y expresado en el

idioma empleado en la redacción del documento.

Los pagarés que no llevaren la referida denominación, serán, sin embargo,

válidos, si contuvieren la indicación expresa de ser a la orden;

2. La promesa incondicional de pagar una suma determinada;

3. La indicación del vencimiento;
4. La del lugar donde debe efectuarse el pago;
5. El nombre de la persona a quien o a cuya orden debe efectuarse el pago;
6. La indicación de la fecha y el lugar donde se suscribe el PAGARÉ; y,
7. La firma del que emite el documento (suscriptor)".

DIFERENCIAS ENTRE EL PAGARÉ A LA ORDEN Y LA LETRA DE CAMBIO

1. En la letra de cambio intervienen tres partes, el girador o el crea la letra; el girado

o persona a quien se da la orden de pago: y, el beneficiario o sea la persona a
quien debe realizarse pago.

En el pagaré a la orden intervienen solo dos partes el suscriptor y el beneficiario.

2.
La letra de cambio contiene una orden de pago y el pagaré a la orden una
promesa de quien lo suscribe de pagar.

3. En el pagaré no existe la aceptación, que hace del girado el obligado principal

como sucede en la letra de cambio, es el suscriptor el obligado principal o quien
debe pagar lo establecido.
 4. En el pagaré a la orden no se da la posibilidad de la pluralidad de ejemplares.

HIPOTECA Y PRENDA
Concepto La hipoteca
de
Hipoteca Es la que pasa a otra persona o institución un derecho de
prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor que somete ese bien Art.
2309 Código Civil
Esto se caracteriza por un contrato accesorio, que otorga al
acreedor el derecho de persecución y le confiere un derecho
de preferencia en el cobro del crédito.

1.- Es un derecho real

Características 2.- Se constituye sobre inmuebles
de 3.- El Inmueble constituido en hipoteca permanece en poder
hipoteca del deudor-propietario o del garante propietario, que la
constituye.
4.- La hipoteca es de carácter accesorio.
5.- La hipoteca otorga al acreedor el derecho de perseguir el
pago en la finca hipotecada
6.- La hipoteca otorga un derecho de preferencia de tercera
clase en el cobro del crédito
7.- La hipoteca se inscribe en el Registro de la Propiedad
correspondiente.
8.- La hipoteca es un principio de enajenación
9.- La hipoteca es indivisible

Para que estas clases de hipoteca surtan el efecto real se la

Las clase de deberá otorgar mediante escritura pública o constituirse por
hipoteca mandato de la ley Art.3211 CC. A más de esto se la deberá
se distinguen en: inscribir en el respectivo registro que corresponda para que
desde esa fecha corra la aceptación de tal acto.
“Se distinguen los bienes o cosas que están en la
susceptibilidad de ser hipotecados, bienes a los que se
extiende”.
1.- Bienes raíces que se poseen en propiedad
2.- Bienes raíces que se posean en usufructo
3.- Sobre naves
4.- Sobre minas y canteras

Capacidad
de En cuanto a la capacidad.
hipoteca Solo tendrán facultad las personas en capacidad del derecho
de enajenar sus bienes y con los requisitas necesarios para la
enajenación Art.2310 Código civil y demás relacionados de
legalidad para este acto.
 CARACTERÍSTICAS:

a) Este contrato se vincula necesariamente a un contrato de

venta y asegura las ventas a plazo. El vendedor entrega al
LA comprador los objetos vendidos, pero los constituye en prenda
a su favor. Este contrato se diferencia de las prendas
PRENDA comunes, porque los bienes prendados permanecen en poder
del comprador-deudor.

b) El ejemplar del contrato entregado al acreedor prendario es

título negociable, sin más formalidades que el endoso y la
respectiva anotación al margen de la inscripción del contrato
ante el Registrador.

c) Los abonos a una obligación prendaria deben constar

notados en el ejemplar del acreedor además del recibo que
entregue al deudor. d) La cancelación se hará constar por el
acreedor en el ejemplar que conserva en su poder, y que lo
entregará al deudor para que con él obtenga la cancelación de
la inscripción de la prenda en el respectivo Registro.

e) En caso de pérdida o destrucción de cualquiera de los

ejemplares del contrato, el Registrador conferirá una copia de
la inscripción del mismo, que reemplazará al ejemplar
destruido o perdido, copia que conferirá a petición de
cualquiera de los contratantes, por orden del juez competente,
previa notificación contraria.

LA FACTURA:

La factura cambiaria de compraventa es una clase de título valor la cual es expedida

por el vendedor o prestador de un servicio al comprador o beneficiario del servicio, en
la cual está estipulado el valor que el comprador debe pagar al vendedor y plazo para
realizar dicho pago.

EL CHEQUE

El cheque es el medio más utilizado para disponer de los fondos de una cuenta corriente
bancaria, pero no la única forma. Por ser el cheque y la cuenta corriente bancaria sobre
la cual se gira, relativamente independientes, se ha concluido que el uso del cheque
resulta ser un convenio accesorio de la cuenta corriente.

El cheque, como título de crédito, es el documento más usado necesario para ejercitar
el derecho que indubitablemente se refleja en el mismo.

De acuerdo a la Ley General de Cheques. “El cheque deberá contener”:

1. La denominación de cheque, inserta en el texto mismo del documento y

expresada en el idioma empleado para su redacción;
2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada de dinero;
 3. El nombre de quien debe pagar o girado;
4. La indicación del lugar del pago;
5. La indicación de la fecha y del lugar de la emisión del cheque; y,
6. La firma de quien expide el cheque o girador.

UNIDAD DOS

LA COMPAÑÍA ANÓNIMA
SOCIEDAD ANÓNINA

La Sociedad Anónima está regulada a partir del Art. 143 de la Ley de Compañías.

Concepto

La sociedad anónima es una compañía cuyo capital, dividido en acciones negociables,

está formado por la aportación de los accionistas que responden únicamente hasta el
monto de sus acciones. La denominación de esta compañía deberá contener la
indicación de ?compañía anónima o ? ?sociedad anónima?, o las correspondientes
siglas.

Naturaleza

Para efectos fiscales y tributarios esta compañía es una sociedad de capital.

Capacidad

Para intervenir en la formación de una compañía anónima en calidad de promotor o

fundador requiere de capacidad civil para contratar. Sin embargo, no podrán hacerlo
entre cónyuges ni entre padres e hijos no emancipados.

Socios

La sociedad anónima requiere al menos de dos accionistas al momento de su

constitución. En aquellas en que participen instituciones de derecho público o derecho
privado con finalidad social, podrán constituirse o subsistir con un solo accionista.

Puede continuar funcionando con un solo accionista, sin que por ello incurra en causal
de disolución.

Responsabilidad

Los accionistas responden únicamente por el monto de sus acciones.

Constitución

La compañía se constituirá mediante escritura pública que, previa Resolución

aprobatoria de la Superintendencia de Compañías, será inscrita en el Registro Mercantil.
La compañía se tendrá como existente y con personería jurídica desde el momento de
dicha inscripción.

Capital

Está integrado con los aportes de los accionistas. Debe ser suscrito en su totalidad al
momento de la celebración del contrato ante Notario Público y pagado por lo menos el
veinte y cinco de cada acción y el saldo pagado en un máximo de dos años.

Capital autorizado

La compañía podrá establecerse con el capital autorizado que determine la escritura de

constitución. No podrá exceder del doble del capital suscrito. La compañía podrá aceptar
suscripciones y emitir acciones hasta el monto de sus acciones.

Capital mínimo

El monto mínimo de capital, será el que determine la Superintendencia de Compañías.

(800,00 USD actualmente). El capital de las compañías debe expresarse en dólares de
los Estados Unidos de América.

Acciones

Aportaciones

Para la constitución del capital suscrito las aportaciones pueden ser en dinero o no, y
en éste último caso, consistir en bienes muebles e inmuebles. No se puede aportar cosa
mueble o inmueble que no corresponda al género de comercio de la compañía.

Aportaciones en especie

En los casos en que la aportación no fuere en numerario, en la escritura se hará constar

el bien en que consista tal aportación, su valor y la transferencia de dominio que del
mismo se haga a la compañía, así como las acciones a cambio de las especies
aportadas.

Los bienes aportados serán avaluados y los informes, debidamente fundamentados, se

incorporarán al contrato.

En la constitución sucesiva los avalúos serán hechos por peritos designados por los
promotores. Cuando se decida aceptar aportes en especie será indispensable contar
con la mayoría de accionistas.

En la constitución simultánea las especies aportadas serán avaluadas por los

fundadores o por los peritos por ellos designados. Los fundadores responderán
solidariamente frente a la compañía y con relación a terceros por el valor asignado a las
especies aportadas.
En la designación de los peritos y en la aprobación de los avalúos no podrán tomar parte
los aportantes.

Estas disposiciones, relativas a la verificación del aporte que no consista en numerario,

no son aplicables cuando la compañía esté formada solo por los propietarios de ese
aporte.

Características de las acciones

Las acciones serán nominativas.

La compañía no puede emitir títulos definitivos de las acciones que no esté n totalmente
pagadas.

Las acciones cuy o valor ha sido totalmente pagado se llaman liberadas.

El derecho de negociar las acciones libremente no admite limitaciones.

Acciones ordinarias o preferidas

Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas, según lo establezca el estatuto.

Las acciones ordinarias confieren todos los derechos fundamentales que en la ley se
reconoce a los accionistas.

Las acciones preferidas no tendrán derecho a voto, pero podrán conferir derechos
especiales en cuanto al pago de dividendos y en la liquidación de la compañía.

Adquisición de acciones por la propia compañía

La compañía anónima puede adquirir sus propias acciones por decisión de la junta
general, en cuy o caso empleará en tal operación únicamente fondos tomados de las
utilidades líquidas y siempre que las acciones están liberadas en su totalidad.

Transferencia de la propiedad de las acciones

La propiedad de las acciones se transfiere mediante nota de cesión firmada por quien
la transfiere o la persona o casa de valores que lo represente. La cesión deberá hacerse
constar en el título correspondiente o en una hoja adherida al mismo; sin embargo, para
los títulos que estuvieren entregados en custodia en un depósito centralizado de
compensación y liquidación, la cesión podrá hacerse de conformidad con los
mecanismos que se establezcan para tales depósitos centralizados.

Inscripción de la transferencia de acciones

La transferencia del dominio de acciones no surtirá efecto contra la compañía ni contra

terceros, sino desde la fecha de su inscripción en el libro de Acciones y Accionistas.
Esta inscripción se efectuará válidamente con la sola firma del representante legal de la
compañía, a la presentación y entrega de una comunicación firmada conjuntamente por
cedente y cesionario; o de comunicaciones separadas suscritas por cada uno de ellos,
que den a conocer la transferencia; o del título objeto de la cesión. Dichas
comunicaciones o el título, según fuere del caso, se archivarán en la compañía. De
haberse optado por la presentación y entrega del título objeto de la cesión, éste será
anulado y en su lugar se emitirá un nuevo título a nombre del adquirente.

La Ley de Compañías prohíbe establecer requisitos o formalidades para la transferencia

de acciones, que no estuvieren expresamente señalados en la ley, y cualquier
estipulación estatutaria o contractual que los establezca no tendrá valor alguno.

Percepción de utilidades

El certificado provisional y las acciones darán derecho al titular o accionistas a percibir

dividendos en proporción a la parte pagada del capital suscrito a la fecha del b alance.

Obligaciones

Las Compañías Anónimas pueden emitir obligaciones, esto es, títulos valor que crean
una obligación a cargo de la compañía emisora.

Las obligaciones son v alores de corto, mediano y largo plazo, emitidas por compañías
anónimas que reconocen o crean una deuda a cargo de las mismas; se encuentran
inscritas en el Registro del Mercado de Valores y están representadas por títulos
impresos en papel de seguridad, en serie, con numeración continua y sucesiva o
anotaciones en cuenta.

Administración

Junta General

La Junta General formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos, es el

órgano supremo de la compañía.

Junta General de Accionistas

En nuestra legislación y de conformidad con nuestra Ley de Compañías, Art. 230, la

Junta General formada por los accionistas, legalmente convocados y reunidos, es el
órgano supremo de la compañía.

Atribuciones de la Junta General de Accionistas

El Art. 231 de la Ley de Compañías establece que la Junta General tiene poderes para
resolver todos los asuntos relativos a los negocios sociales y para tomar las decisiones
que juzgue convenientes en defensa de la compañía.
Competencia de la junta general:

1. Nombrar y remover a los miembros de los organismos administrativos de la compañía,

comisarios, o cualquier otro personero o funcionario cuyo cargo hubiere sido creado por
el estatuto, y designar o remover a los administradores, si en el estatuto no se confiere
esta facultad a otro organismo.

2. Conocer anualmente las cuentas, el b alance, los informes que le presentaren los
administradores o directores y los comisarios acerca de los negocios sociales y dictar la
resolución correspondiente. Igualmente conocerá los informes de auditoría ex terna en
los casos que proceda. No podrán aprobarse ni el b alance ni las cuentas si no hubiesen
sido precedidos por el informe de los comisarios.

3. Fijar la retribución de los comisarios, administradores e integrantes de los organismos

de administración y fiscalización, cuando no estuviere determinada en los estatutos o
su señalamiento no corresponda a otro organismo o funcionario.

4. Resolver acerca de la distribución de los beneficios sociales;

5. Resolver acerca de la emisión de las partes beneficiarias y de las obligaciones,

6. Resolver acerca de la amortización de las acciones,

7. Acordar todas las modificaciones al contrato social; y,

8. Resolver acerca de la fusión, transformación, escisión, disolución y liquidación de la

compañía, nombrar liquidadores, fijar el procedimiento para la liquidación, la retribución
de los liquidadores y considerarlas cuentas de liquidación.

Clases de juntas generales

Las Juntas Generales de Accionistas son ordinarias o extraordinarias; adicionalmente

pueden constituirse éstas como universales si concurre la totalidad del capital pagado.

Junta Ordinaria

El Art. 234 de la Ley de Compañías establece que las juntas generales ordinarias se
reunirá n por lo menos una vez al año, dentro de los tres meses posteriores a la
finalización del ejercicio económico de la compañía, para conocer anualmente las
cuentas, el b alance los informes de administradores, directores y los comisarios,
igualmente conocerá de los informes de auditoría ex terna. Adicionalmente resolverá
acerca de la distribución de los beneficios sociales y fijará la retribución de los
comisarios, administradores e integrantes de los organismos de administración y
fiscalización, cuando no estuviere determinada en los estatutos o su señalamiento no
corresponda a otro organismo, y cualquier otro asunto del día, de acuerdo con la
convocatoria.

La Junta General Ordinaria podrá deliberar sobre la suspensión y remoción de los

administradores y más miembros de los organismos de administración creados por el
estatuto, aun cuando el asunto no figure en el orden del día.

Junta Extraordinaria de Accionistas

El Art. 238 de la Ley de Compañías establece como juntas extraordinarias aquellas que
se reúnen en cualquier época, en el domicilio principal de la compañía, previa
convocatoria para tratar los asuntos puntualizados en la convocatoria.

Junta Universal de Accionistas

El Art. 238 de la Ley de Compañías establece que la junta se entenderá convocada y

quedará válidamente constituida en cualquier tiempo y en cualquier lugar, dentro del
territorio nacional, para tratar cualquier asunto, siempre que esté presente todo el capital
pagado, y los asistentes, quienes deberán suscribir el acta bajo sanción de nulidad,
acepten por unanimidad la celebración de la Junta. Este tipo de Junta General es
denominada Universal, por contar con la presencia de todo el capital pagado, y no
requiere de una convocatoria por la prensa para su validez.

COMPAÑÍAS DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Antecedentes Históricos

Da Cunha Peixoto, señalan como antecedentes de las sociedades de responsabilidad

limitada, las figuras jurídicas del Derecho Inglés denominadas: companies limited by
plases o plublic companies (equivalentes a las sociedades anónimas de otros países) y
la private company que corresponde a la sociedad de responsabilidad limitada, conocida
también como companies limited by garantee.

Sin desestimar lo expresado, es justo reconocer que la sociedad de responsabilidad

limitada es una invención del legislador alemán de fines del siglo XIX: “Su nacimiento
se atribuye al deseo de encontrar una forma de organización empresarial en la que al
mismo tiempo se eludiera la responsabilidad personal e ilimitada de los titulares de las
empresas individuales y los socios de parte de las Sociedades Personalistas, Colectivas
y Comanditarias, y las severas y encorsetadas normas sobre la constitución,
administración y control de las Sociedades Anónimas”

Se opina que este tipo societario es el apropiado para las empresas con un número
pequeño de socios o de corte familiar, sin tomar en cuenta la cuantía del capital (siempre
que sea propio). En general se coincide en que es el ente ideal para la pequeña y
mediana empresa.
Concepto
La Compañía de Responsabilidad Limitada se encuentra regulada en nuestro país, en
la sección V de la Ley de Compañías, específicamente, en su Art. 92, define a la
Compañía de Responsabilidad Limitada como: “es la que se contrae entre dos o más
personas, que solamente responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus
Aportaciones individuales y hacen el comercio bajo una razón social o denominación
objetiva, a la que se añadirá, en todo caso, las palabras "Compañía Limitada" o su
correspondiente abreviatura”. Si se utilizare una denominación objetiva será una que no
Pueda confundirse con la de una compañía preexistente. Los términos comunes y los
que sirven para determinar una clase de empresa, como "comercial", "industrial",
"agrícola", "constructora", etc., no serán de uso exclusive e irán acompañadas de una
Expresión peculiar.

Características fundamentales de la compañía de RESPONSABILIDAD LIMITADA

Generalidades:

La Compañía de Responsabilidad Limitada, es la que se contrae con un mínimo de dos

personas, y pudiendo tener como máximo un número de quince. En ésta especie de
compañías sus socios responden únicamente por las obligaciones sociales hasta el
monto de sus aportaciones individuales, y hacen el comercio bajo su razón social o
nombre de la empresa acompañado siempre de una expresión peculiar para que no
pueda confundiese con otra compañía.

Requisitos:

El nombre.- En esta especie de compañías puede consistir en una razón social, una
denominación objetiva o de fantasía. Deberá ser aprobado por la Secretaría General de
la Oficina Matriz de la Superintendencia de Compañías, o por la Secretaría General de
la Intendencia de Compañías de Guayaquil, o por el funcionario que para el efecto fuere
designado en las intendencias de compañías.

Solicitud de aprobación.- La presentación al Superintendente de Compañías, se la

hará con tres copias certificadas de la escritura de constitución de la compañía,
adjuntando la solicitud correspondiente, la misma que tiene que ser elaborada por un
abogado, pidiendo la aprobación del contrato constitutivo.

Números mínimo y máximo de socios.- La compañía se constituirá con dos socios,

como mínimo y con un máximo de quince, y si durante su existencia jurídica llegare a
exceder este número deberá transformarse en otra clase de compañía o deberá
disolverse. Cabe señalar que ésta especie de compañías no puede subsistir con un solo
socio.

Capital mínimo.- El capital mínimo con que ha de constituirse la compañía de

Responsabilidad Limitada, es de cuatrocientos dólares. El capital deberá suscribirse
íntegramente y pagarse al menos en el 50% del valor nominal de cada participación y
su saldo deberá cancelarse en un plazo no mayor a doce meses. Las aportaciones
pueden consistir en numerario (dinero) o en especies (bienes) muebles o inmuebles e
intangibles, o incluso, en dinero y especies a la vez. En cualquier caso las especies
deben corresponder a la actividad o actividades que integren el objeto de la compañía.

El socio que ingrese con bienes, se hará constar en la escritura de constitución, el bien,
su valor, la transferencia de dominio a favor de la compañía, y dichos bienes serán
avaluado por los socios o por los peritos.

NOTA: Cuando el objeto social de una compañía comprenda más de una finalidad, le
corresponderá a la Superintendencia de Compañías establecer su afiliación de acuerdo
a la primera actividad empresarial que aparezca en el mismo

Algunos aspectos importantes de la compañía limitada.

1. Monto mínimo para constituir US $ 400

2. El capital debe estar pagado al constituir la compañía, o en un aumento de
capital, mínimo el 50% y el saldo en un año.
3. Número de socios para constituir mínimo 2 máximo 15. Luego de constituida no
puede subsistir con un sólo socio.
4. El capital está dividido en participaciones.
5. Para transferir las participaciones se requiere el consentimiento unánime de
todos los socios.
6. La transferencia de las participaciones es formal a través de escritura pública.
7. El nombre puede estar constituido por una razón social.
8. Tanto el quórum de instalación de la Junta de Socios como el de votación se los
establece sobre la base del capital que tenga cada socio al margen si el mismo
está o no íntegramente pagado.
9. Es facultativo la existencia del Comisario.
10. Las convocatorias a Junta de Socios pueden hacerse mediante comunicación
escrita dirigida a cada socio o por la prensa o por cualquier otro mecanismo
según lo disponga el estatuto.
11. El Fondo de Reserva es el 5% de las utilidades anuales hasta completar el 20%
del capital.
12. No puede establecerse un capital autorizado.
13. Existen únicamente dos convocatorias de la Junta General para resolver sobre
reformas al estatuto.
14. No pueden ser socios los bancos, las compañías de seguros, capitalización y
ahorro, las compañías anónimas extranjeras, las corporaciones eclesiásticas, los
religiosos, los clérigos, los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación y los
funcionarios públicos de alto nivel señalados en el Art. 266 del Código Penal.
15. Se puede excluir a un socio por causas legales previo trámite judicial.
16. No se puede disminuir el capital para devolver el mismo a los socios.
17. Los administradores pueden ser removidos únicamente por causas legales.
18. Las participaciones no son embargables.
19. El derecho preferente que tienen los socios para aumentar el capital lo será salvo
que el estatuto o las resoluciones de la Junta de Socios dispongan lo contrario.
20. Las participaciones son de un solo tipo.
 21. Pueden pedir convocatoria a Junta un número de socios que representen el 10%
del capital.
22. Debe autorizar el gravamen o la venta de los bienes inmuebles de la compañía.
23. Los administradores no pueden dedicarse por cuenta propia al mismo género de
negocios de la compañía.

OBJETO SOCIAL

Según la Ley de Compañías en su Art. 94 dispone que “la Compañía de

Responsabilidad Limitada podrá tener como finalidad la realización de toda clase de
actos civiles o de comercio y operaciones mercantiles permitidos por la Ley, excepción
hecha de operaciones de bancos, seguros, capitalización y ahorro”, que conciernen a
otro tipo de sociedades sobre todo vigiladas por la Superintendencia de Bancos. A él
debemos agregar lo que indica el Art. 3 de la misma ley: “Se prohíbe la formación y
funcionamiento de compañías contrarias al orden público, a las leyes mercantiles y a las
buenas costumbres; de las que no tengan un objeto real y de lícita negociación y de las
que tienden al monopolio de las subsistencias o de algún ramo de cualquier industria,
mediante prácticas comerciales orientadas a esa finalidad”.

Nacimiento y carácter de la Compañía de Responsabilidad Limitada La compañía

adquiere vida jurídica desde la fecha de inscripción del contrato social en el Registro
Mercantil. Para efectos fiscales y tributarios estas compañías son catalogadas como
empresas de Capital.

PROCEDIMIENTOS PARA LA CONSTITUCION

1. Reservar el nombre de la compañía en la Superintendencia de Compañías.

2. Si la suscripción se realiza con dinero en efectivo (numerario) se tiene que abrir
una “Cuenta de Integración de Capital” en cualquier banco y si es con especies,
se tiene que sacar un Certificado en el Registro Mercantil de que no se
encuentran gravados dichos bienes. La cuenta de integración pasa a formar
parte de la Escritura como documento habilitante.
3. Otorgar en cualquier Notaría la escritura de constitución de la compañía cuyo
borrador o minuta deberá ser elaborada previamente por un abogado.
4. Presentar a la Superintendencia de Compañías tres ejemplares de la escritura
pública con una solicitud de aprobación firmada por el Abogado y la persona
autorizada (que puede ser el mismo abogado).
5. Si cumple con las disposiciones de Ley se procede a emitir la Resolución de
aprobación y Extracto correspondiente.
6. Se publica por una sola vez en un diario de mayor circulación en el domicilio de
la compañía el extracto respectivo.
7. Se margina la resolución aprobatoria en la Notaría.
8. Se afilia la compañía a una de las Cámaras de la Producción. (si la compañía
debe afiliarse a la Cámara de Industrias o Pequeña Industria, Construcción,
Agricultura, Minería o Acuacultura, la afiliación es previa al paso No. 4).
9. Se inscribe la escritura de constitución en el Registro Mercantil.
10. Se emiten los nombramientos de administradores y se los inscribe en el Registro
Mercantil.
 11. Remitir a la Superintendencia de Compañías la siguiente documentación:

- Publicación por la prensa.

- Un ejemplar de la Escritura y la Resolución ya marginada e inscrita.
- Copia del formulario 01-A RUC y 01-B RUC que el SRI emite para el
efecto.
- Nombramientos de Administradores.
- Copia de la afiliación a la Cámara respectiva

12. La SC emite una hoja de Datos Generales, para que el interesado pueda obtener
el RUC en el S.R.I.

La Superintendencia de Compañías autoriza la devolución del capital de la compañía

depositado en el Banco.

DE LAS PERSONAS QUE PUEDEN ASOCIARSE

Según la Ley de Compañías en su Art. 98., dispone “Para intervenir en la constitución

de una compañía de responsabilidad limitada se requiere de capacidad civil para
contratar. El menor emancipado, autorizado para comerciar, no necesitará autorización
especial para participar en la formación de esta especie de compañías.

Personas inhábiles para constituir una compañía

No pueden celebrar este tipo de contratos:

1. Los cónyuges entre sí:

2. Los padres con los hijos no emancipados:
3. Las personas jurídicas que funcionan como bancos, como compañías de
seguros, capitalización de ahorro, e incluso las sociedades anónimas
extranjeras:
4. Los quebrados que no hubieren obtenido rehabilitación3

DEL CAPITAL
El principio general en este tipo de compañías es:
1. Capital mínimo establecido por la Ley: USD. 400,00.
2. Al constituirse debe estar suscrito y pagado en el 50% de cada participación.
3. Saldo a pagar en un plazo no mayor de doce meses, a contarse de la fecha de
inscripción de la escritura constitutiva en el Registro Mercantil (Art. 102)
4. Aportaciones en numerario o especie.
5. Especie: Bienes muebles o inmuebles que correspondan a la actividad de la
compañía.

Prohibición de suscripción pública

En este tipo de compañías no se admite la constitución o aumento de capital mediante
suscripción pública, ya que ello iría en contra de la naturaleza personalista de la
Compañía Limitada. Ello es admisible solamente en la Sociedad por acciones o
capitalistas. Concretamente solo en la Anónima (Art. 105) Ley de Compañías.
Formas de Aporte

1. Declaración juramentada en caso de estar sujeta a control Parcial, no se requiere

inspección.
2. Numerario (Inspección).
3. Especie (Inspección).
4. Compensación de Créditos (Inspección).
5. Cuentas Patrimoniales.

PARTICIPACIONES

Concepto
El capital de las compañías limitadas está dividido en participaciones, por tanto, estas
serán las cuotas en las cuales se divide dicho capital y que corresponderán a cada socio
según los aportes que realicen.

Características
Las participaciones son en primer lugar iguales. Es decir, en la compañía limitada, existe
un solo tipo de participación igual para todos los socios.
La participación es además acumulativa por cuanto puede cada socio ir sumando las
que posee bien sea a través de adquisiciones posteriores o aumentos de capital.

DE LA ADMNISTRACION
La administración de esta especie de Compañía se encuentra representada en tres
niveles:

⇒ Dirección
⇒ Ejecución;
⇒ Vigilancia

El nivel directivo corresponde a la Junta General de Socios; el nivel Ejecutivo

corresponde a los Administradores o Gerentes; y, el nivel de Vigilancia corresponde al
Comité o Consejo de Vigilancia o a cualquier funcionario al que el contrato social le
otorgue ese carácter

ASPECTOS GENERALES SOBRE OTRAS CLASES COMPAÑÍAS COMO: EN

COMANDITA SIMPLE, Y POR ACCIONES, EN NOMBRE COLECTIVO,
EXTRANJERAS, DE ECONOMÍA MIXTA, ASOCIACIÓN O CUENTAS EN
PARTICIPACIÓN; COMPAÑÍA HOLDING O TENEDOR DE ACCIONES,
CONSULTORAS Y UNIPERSONALES

COMPAÑIAS DE ECONOMIA MIXTA

Generalidades: Para constituir estas compañías es indispensable que contraten
personas jurídicas de derecho público o personas jurídicas semipúblicas con personas
jurídicas o naturales de derecho privado. Son empresas dedicadas al desarrollo y
fomento de la agricultura y la industria.

Requisitos: El trámite para la constitución de esta especie de compañías es el mismo

que se utiliza para la constitución de la Compañía Anónima En esta especie de
compañías no puede faltar el órgano administrativo pluri-personal denominado
directorio. Asimismo, en el estatuto, si el Estado o las entidades u organismos del sector
público que participen en la compañía, así lo plantearen, se determinarán los requisitos
y condiciones especiales que resultaren adecuados respecto a la transferencia de las
acciones y a la participación en el aumento del capital suscrito de la compañía.

Socios y capital: El capital de esta compañía es de ochocientos dólares, o puede serlo

también en bienes muebles o inmuebles relacionado con el objeto social de la compañía.
En lo demás, para constituir estas compañías, se estará a lo normado en la Sección VI
de la Ley de Compañías, relativa a la sociedad anónima. En esta especie de compañías
el Estado, por razones de utilidad pública, podrá en cualquier momento expropiar el
monto del capital privado.

LEY DE EMPRESAS UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA

Se ha publicado en el Registro Oficial 196 de 26 de enero del 2006 esta Ley que
permite que una sola persona natural constituya una compañía. Este tipo de compañía,
por su naturaleza, tiene diferencias notorias con otras especies societarias
comprendidas en la Ley de Compañías. Para empezar, se conforma esta empresa con
la figura de compañía de responsabilidad limitada, pero no con las características
particulares de las compañías de responsabilidad limitada ordinarias contempladas en
la Ley de Compañías, ya que la empresa unipersonal inicia sus actividades hasta la
finalización de su plazo legal con una sola persona, única y exclusivamente. A esta
persona se la conoce como gerente-propietario y no como socio. La compañía
unipersonal de responsabilidad limitada no admite una transformación por otra especie
de compañía, salvo el caso de que los herederos del gerente-propietario sean varios,
en cuyo caso deberán transformar la compañía unipersonal en otra tipo de compañía.
Se puede conformar esta compañía por una persona que tenga la capacidad legal para
realizar actos de comercio, esto es lo contemplado en el artículo 6 del Código de
Comercio y artículo 1461 del Código Civil. De ninguna forma se puede constituir este
tipo de compañía con una persona jurídica ni con personas naturales que no puedan
ejercer el comercio según la Ley, esto es el artículo 7 del Código de Comercio. Se
dispone que tanto el gerente-propietario como la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada son distintas personas, por consiguiente sus patrimonios son
separados. De lo anterior, la ley dispone que el gerente-propietario no será responsable
de las obligaciones de la empresa, ni viceversa, salvo casos que la misma Ley enumera,
como la quiebra fraudulenta, en los que si puede responder con su patrimonio personal
por las obligaciones de la empresa.El objeto de esta compañía es la actividad
económica organizada a la que se va a dedicar, y dicho objeto comprenderá solo una
actividad empresarial. Expresamente se prohíbe a este tipo de compañías realizar las
actividades contempladas en la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero,
Ley de Mercado de Valores y Ley General de Seguros, además de otras actividades por
las cuáles se necesita de otra especie societaria. También se les prohíbe la captación
de dineros o recursos del público, inclusive las que tuvieren por pretexto o finalidad el
apoyo o el mejor desarrollo del objeto de la empresa, aún cuando se realizaren bajo las
formas de planes, sorteos, promesas u ofertas de bienes o servicios.El capital inicial de
esta empresa, de acuerdo a la Ley es el monto total de dinero que el gerente-propietario
hubiere destinado a la actividad misma, sin embargo este capital no podrá ser inferior al
producto de la multiplicación de la remuneración básica mínima unificada del trabajador
en general por diez. Esto quiere decir que en la actualidad con una remuneración básica
mínima unificada de 160 dólares, el capital inicial de estas compañías no podrá ser
inferior a 1600 dólares. Incluso se dispone que, si en cualquier momento de existencia
de la compañía unipersonal de responsabilidad limitada, el capital fuera inferior al
mínimo establecido, en función de la remuneración básica mínima unificada que
entonces se hallare vigente, el gerente propietario deberá aumentar el capital dentro del
plazo de seis meses y deberá registrarse en el Registro Mercantil dicho aumento, caso
contrario la empresa entrará en liquidación inmediatamente. Esta compañía puede
hacer aumentos de capital que provengan ya sea de un aporte en dinero del gerente-
propietario o por capitalización de reservas o utilidades de la empresa. Respecto de las
reservas, están son resultado de destinar el diez por ciento de las utilidades anuales
hasta que representen el 50% del capital empresarial. El capital puede ser disminuido
pero no de tal forma que implique un capital inferior al mínimo establecido por la Ley o
si se determinare que con la disminución que el activo es menor que el pasivo. La
empresa unipersonal esta exenta de impuestos en el proceso de constitución o
transformación, y solamente sus utilidades y valores que retiren de ella el gerente-
propietario esta sujeta al tratamiento tributario que tienen las compañías anónimas. Otra
diferencia es que la constitución de estas compañías se la hace por medio de escritura
pública y una vez que sea otorgada la misma, el gerente-propietario se dirigirá ante uno
de los jueces de lo civil y pedirá su aprobación e inscripción en el Registro Mercantil,
pudiendo a la vez afiliarla al gremio o cámara que le correspondería conforme a la
actividad u objeto al que se dedique la empresa. El Representante legal de la empresa
unipersonal será el mismo gerente-propietario, quien podrá realizar únicamente actos y
contratos con relación al objeto de la empresa. El gerente-propietario podrá delegar
funciones administrativas a uno o varios apoderados, en el caso que el apoderado tenga
que ejercer dicha funciones en una sucursal, el poder que le otorga dicha calidad deberá
ser inscrito en el Registro Mercantil del lugar donde se encuentra la sucursal. Por otra
parte ni el gerente-propietario ni sus apoderados podrán por ningún concepto otorgar
caución para el cumplimiento de una o varias obligaciones que contraiga la empresa
unipersonal de responsabilidad limitada. La contabilidad de la empresa estará sometida
a la Ley de Compañías y reglamentos expedidos por la Superintendencia de Compañías
en lo que fueren aplicables. La empresa unipersonal de responsabilidad limitada, en los
noventa días posteriores al término del ejercicio económico deberá prepara su balance.
El gerente – propietario luego de ver los resultados económicos tomará las resoluciones
al respecto que deberán constar en un acta firmada por él y el contador de la empresa
para protocolizarla, ante notario, conjuntamente con el balance general y el estado de
la cuenta de pérdidas y ganancias. La consecuencia de no protocolizar el acta con los
estados financieros mencionados dentro del primer semestre del año, es la
responsabilidad solidaria que el gerente-propietario tendrá de todas las obligaciones
contraídas por la empresa desde el mes de enero del año anterior hasta el momento
que se protocolice el acta y estados financieros señalados. El tiempo en que prescribe
la responsabilidad del gerente-propietario o sus sucesores por la disolución de la
empresa es de tres años, salvo el caso en que haya habido la disolución de la empresa
por quiebra; la responsabilidad del representante legal prescribirá en cinco años desde
la inscripción del auto de quiebra en el Registro Mercantil. En el caso de que aun existan
fondos indivisos de la empresa, los acreedores tendrán el derecho de anteponer
acciones contra la empresa en liquidación, acción que prescribirá en cinco años,
contados desde el último aviso a los acreedores. Finalmente, esta Ley anota de una
manera muy clara que al ser utilizada la empresa unipersonal de responsabilidad
limitada como medio para burlar la ley, la buena fe, el orden público y defraudar
derechos de terceros, serán responsables solidarios el gerente-propietario y todas las
personas que estuvieron involucradas en el hecho. La responsabilidad que deberán
asumir será civil y penalmente con relación a los daños causados. Las acciones que
ejercerán los perjudicados en materia penal prescribirán conforme al Código Penal y las
acciones en materia civil, prescribirán en cinco años desde que se inscriba la liquidación
de la empresa o desde cuando se realizó el hecho, eso quedará a elección del
accionante.

DERECHO SOCIETARIO

Reformas a la Ley de Compañías en cuanto al número de socios, vigencia de la misma

y creación de una nueva empresa “Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada”.

Por ejemplo la Compañía de Responsabilidad Limitada, antes de la reforma podía

constituirse con un mínimo de tres socios y podía subsistir con un solo socio, hoy en día
se puede constituir con un mínimo de dos socios pero ya no puede subsistir con un socio
sino con dos. Esto por la aparición de la Empresa Unipersonal de Responsabilidad
Limitada, que como su nombre lo dice se la constituye con una sola persona y solo
puede subsistir con esta persona sin que puedan ingresar más socios.

COMPAÑÍA EN NOMBRE COLECTIVO

a) En esta compañía rige el principio de conocimiento y confianza entre los socios.

b) No admite suscripción pública de capital.

c) El contrato de compañía en nombre colectivo se celebra por escritura pública;

d) La escritura pública de formación de la compañía será aprobada por un Juez de lo

Civil;

e) La compañía se forma entre 2 o más personas;

f) El nombre de la compañía debe ser una razón social que es la fórmula enunciativa
de los nombre de todos los socios, o de algunos de ellos, con la agregación de las
palabras “y compañía”.

g) La Ley no señala para esta compañía un mínimo de capital fundacional;

h) Los aportes de capital no están representadas por títulos negociables.

i) Para la constitución de la compañía se pagará no menos del cincuenta por ciento del
capital suscrito;

j) Por las obligaciones sociales los socios responden en forma SOLIDARIA E

ILIMITADA.

k) No está sujeta a la superintendencia de compañías.

COMPAÑÍA EN COMANDITA SIMPLE

a) La compañía tiene dos clases de socios y se contrae entre uno o varios socios
solidaria e ilimitadamente responsables llamados socios comanditados y uno o más
socios suministradores de fondos, llamados socios comanditarios, cuya responsabilidad
se limita al monto de sus aportes.

b) La compañía existe bajo una razón social que consiste en el nombre de uno o varios
de los socios comanditados, al que se agregará las palabras “Compañía en comandita”.

c) Para esta compañía no existe un mínimo de capital fundacional.d) La administración

está a cargo de los socios comanditados.

e) La compañía en comandita simple se constituirá en la misma forma que una

compañía en nombre colectivo.

f) No está sujeta a la superintendencia de compañías.

COMPAÑÍA EN COMANDITA POR ACCIONES

a) Al igual que la compañía en comandita simple, esta compañía se constituye entre dos
clases de socios: comanditados y comanditarios.

b) La compañía existirá bajo una razón social que se formará con los nombres de uno
o más socios solidariamente responsables llamados socios comanditados, seguido de
las palabras “compañía en comandita”.

c) El capital de esta compañía se dividirá en acciones nominativas de un valor nominal

igual. La décima parte del capital social, por lo menos, debe ser aportada por los socios
solidariamente responsables (comanditados).

d) La administración de la compañía corresponde a los socios comanditados.

e) Respecto a lo no contemplado en las anteriores características, esta compañía se

rige por las reglas de la compañía anónima.
Análisis al Mandato Constitucional Nº 8:
Según el mandato expedido por la Asamblea Constituyente conjuntamente con su
secretario, del 30 de abril de 2008, se elimina y prohíbe la tercerización e intermediación
laboral al igual que la contratación laborar por horas, y que únicamente se podrá
contratar en actividades complementarias como vigilancia, seguridad, alimentación,
mensajería y limpieza, en consecuencia la empresa que desee realizar contratos con
empresas que se dedique a actividades tales como vigilancia, esta no podrá tener
ningún tipo de vinculación con la empresa a la que va a prestar sus servicios.

Empresas que tienen contratos civiles o de servicios profesionales, van a tener que
cambiar de contrato, salvo el caso de que estos servicios sean técnicos especializados
ajenos a las actividades propias y habituales de la usuaria tales como: contabilidad,
publicidad, consultoría, auditoría, jurídicos entre otros. Ahora bien, las empresas que se
encontraban con los trabajadores tercerizados prestando sus servicios por más de 180
días en sus empresas, estas tendrán que asumirlos de manera directa, siempre y
cuando las instituciones sean del sector público, empresas públicas estatales,
organismos seccionales y por las entidades de derecho privado, que tengan
participación accionaría o aportes de recursos públicos.

Si los trabajadores tercerizados tienen menos de 180 días laborando para la empresa,
está podrá o no hacerse cargo de este personal, según el mandato. De las instituciones
antes mencionadas se garantiza la contratación colectiva para los trabajadores. Los
trabajadores que se encontraban trabajando bajo la modalidad por horas en una
empresa, esta tendrá que contratarlos bajo la modalidad de jornada parcial, la misma
que el salario básico unificado lo fijará el Ministerio de Trabajo. Los trabajadores que se
encontraban trabajando bajo la modalidad por horas con más de 180 días serán
contratados de manera obligatoria. Autor: Dr. Francisco Sánchez Farfán.

Hace aproximadamente 2 años hubo reformas en cuanto a la tercerizadora, esto es que

se dividió en Tercerización de Servicios Complementarios y de la Intermediación
Laboral, cada una para un fin específico y distinto. La primera la que realiza una persona
jurídica legalmente constituida conforme a la Ley de Compañías, esto para la ejecución
de actividades complementarias de otra empresa, por lo que la relación laboras sería de
la entre la empresa tercerizadora y el personal; en cambio la Intermediación Laboral
consiste en emplear trabajadores con el fin de ponerlos a disposición de una tercera
persona puede ser natural o jurídica llamada usuaria la misma que determina tareas y
supervisa su ejecución.
 IV UNIDAD: DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LAS
COMPAÑÍAS Y ÓRGANO DE CONTROL
TERMINACIÓN DE LA COMPAÑÍA

REGLAMENTO SOBRE INACTIVIDAD, DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN,

EACTIVACIÓN Y CANCELACIÓN DE COMPAÑÍAS NACIONALES Y SUCURSALES
EXTRANJERAS

En el Suplemento del Registro Oficial Nº 868 del pasado lunes 24 de octubre de 2016,
se publicó la resolución No. SCVS-INC-DNCDN-2016-010 de la Superintendencia de
Compañías, Valores y Seguros, cuyo objeto es:

Normar el ejercicio de la inactividad, disolución, liquidación, reactivación, y el trámite

abreviado de disolución voluntaria, liquidación y cancelación directa de compañías
nacionales; y la cancelación del permiso de operación, liquidación y cancelación de
inscripción de sucursales de compañías.

Definir las normas para la determinación y pago de los honorarios de los liquidadores
de las compañías sujetas a control y vigilancia de la Superintendencia de Compañías,
Valores y Seguros.

Vigencia del Reglamento

Desde su publicación en el Registro Oficial, el lunes 24 de octubre de 2016. En la

Disposición Transitoria Primera del reglamento se dispone que “los procesos de
disolución y liquidación iniciados con anterioridad a la fecha de publicación de la
presente resolución en el Registro Oficial y cuya resolución de cancelación aún no haya
sido emitida, se ceñirán a lo dispuesto en el presente reglamento”.

Contenido del Reglamento:

Capítulo I – Generalidades

Capítulo II – De la inactividad

Capítulo III – De la disolución de pleno derecho

Capítulo IV – De la liquidación

Capítulo V – De la reactivación

Capítulo VI – De la cancelación

Capítulo VII – Trámite abreviado de disolución voluntaria, liquidación u

cancelación directa

Capítulo VIII – Cancelación de sucursales de compañías extranjeras

 Capítulo II – De la inactividad

Definición de inactividad: se verifica cuando la compañía no ha cumplido con la

presentación de los documentos previstos en el artículo 20 de la Ley de Compañías
durante dos años consecutivos

Declaratoria de inactividad:

La declarará la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros, de oficio o a

petición de parte Publicará la resolución correspondiente en el portal web institucional

La compañía deberá cumplir con lo dispuesto en el artículo 20 de la Ley de Compañías

dentro del término de 30 días contados desde la publicación

Si se verifica el cumplimiento, se deja sin efecto la resolución de inactividad

Si persiste la inactividad, se declara de oficio la disolución y ordena la liquidación

Capítulo III – De la disolución de pleno derecho

Se contemplan tres tipos de disolución:

Disolución de pleno Disolución por decisión Disolución por acuerdo de

derecho del Superintendente de los socios o accionistas
Compañías, Valores y
Seguros

Se produce por auto de Inicia con la verificación Inicia con la solicitud de

quiebra de la compañía de que la compañía no los socios o accionistas,
Actuará el liquidador tenga contratos públicos acompañada del acta de
designado por la adjudicados pendientes la junta general que haya
Superintendencia, sin de ejecución, para resuelto la disolución,
perjuicio de los deberes precautelar los intereses elevada a escritura
del síndico designado por del Estado pública
el órgano jurisdiccional
Se admite la oposición de
Si se supera la causal que terceros
motivó la disolución, la
compañía se deberá
acoger al trámite de
reactivación
 Capítulo IV – De la liquidación

Sobre el liquidador:

Es nombrado por el Superintendente, en casos de disolución de oficio o de pleno

derecho

1. Es nombrado por socios o accionistas de acuerdo a lo dispuesto en el estatuto

social de la compañía, o a lo resuelto en la junta general. Si la junta no designare
liquidador, el Superintendente lo hará dentro de treinta días
2. Su cargo es indelegable
3. Lo podrá ejercer una persona natural o jurídica
4. El liquidador estará sujeto a evaluación permanente de sus actividades por parte
de la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros.
5. El liquidador podrá renunciar en cualquier momento. De igual manera, podrá ser
removido de oficio o a petición de parte

No podrán ejercer las funciones de liquidador:

1. Los miembros del consejo de vigilancia de la compañía

2. Los auditores internos y externos de la compañía
3. Quienes mantuvieren un litigio con la compañía.
4. Sobre el pago de honorarios del liquidador:

Corresponde a la compañía pagar los honorarios del liquidador, los cuales serán
determinados por el Superintendente (en caso de disolución de oficio o pleno derecho),
o por la junta general de socios o accionistas (en caso de disolución voluntaria).

Dichos honorarios se determinarán y mantendrán en función de los activos totales

registrados en el balance inicial, de conformidad con la siguiente tabla:

ACTIVOS TOTALES

DESDE (US$) HASTA (US$) HONORARIOS (s.b.u)

0 50,000.00 1
50,000.01 150,000.00 2
150,000.01 250,000.00 3
250,000.01 350,000.00 4
350,000.01 450,000.00 5
450,000.01 550,000.00 6
550,000.01 1’000,000.00 7
En el siguiente cuadro se establecen los parámetros que el liquidador debe observar
en el cumplimiento de sus funciones durante el proceso de liquidación. El pago de los
honorarios se realizará en tres partes que corresponden a las tres etapas descritas a
continuación. La determinación de los honorarios del liquidador se realizará a partir del
cumplimiento de la primera etapa.

PARÁMETROS

ETAPA ACTIVIDADES TIEMPO ESTIMADO

DE CUMPLIMIENTO

Acta de entrega y
recepción de libros
sociales 60 días

1ra Balance inicial

Informe y plan de trabajo

del liquidador,
especificando cómo
llevará la liquidación

Aviso de acreedores
Gestiones a efectuar en la 30 días
2da realización de los activos
y extinción del pasivo, de
ser el caso

Informe de gestión del

liquidador a la Junta
General

Balance Final
3ra 60 días
Distribución del haber
social, de ser el caso

Cancelación
 Capítulo V – De la reactivación

Una vez inscrita la resolución de disolución en el Registro Mercantil, y hasta antes de la

inscripción de la resolución de cancelación, la compañía podrá reactivarse de acuerdo
a lo dispuesto en el art. 374 de la Ley de Compañías.

Capítulo VI – De la cancelación

El capítulo detalla las normas de aplicación del artículo 405 de la Ley de Compañías

Art. 405. Ley de Compañías.-El Superintendente de Compañías y Valores, sin ningún

otro trámite, podrá ordenar la cancelación de la inscripción en el Registro Mercantil, de
las compañías cuya disolución hubiere sido declarada, por lo menos con cinco años de
anterioridad al 29 de junio de 1989.

En lo posterior, emitida la resolución de disolución y si no hubiere terminado el trámite

de disolución y liquidación en el lapso de un año, el Superintendente de Compañías y
Valores podrá ordenar la cancelación de la inscripción en el Registro Mercantil
correspondiente.

Cualquier reclamo que se produjere en estos casos, será conocido y resuelto por los
jueces de lo civil del domicilio principal de la compañía.

Sobre el citado artículo, el Reglamento aclara lo siguiente:

El año previsto en el artículo 405 de la Ley de Compañías, se contará a partir de la fecha

de inscripción de la resolución de disolución y de liquidación en el Registro Mercantil del
cantón correspondiente del domicilio de la compañía.

En el caso de disolución de pleno derecho, el día en que se produzca cualquiera de los

hechos expresados en la ley, será considerado como fecha de disolución de la
compañía para efectos de disponer la inscripción de la resolución de cancelación en el
Registro Mercantil.

En aplicación a lo dispuesto en el art. 405 de la Ley de Compañías, el Superintendente

verificará lo siguiente:

Cuando la resolución de disolución o la resolución en la que se ordenare la liquidación,

no se hubiere inscrito en el Registro Mercantil, no se admitirá a trámite la solicitud de
cancelación.

Previo a emitir la resolución de cancelación, se verificará que la compañía no registre

obligaciones pendientes con la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros, el
Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, el Servicio de Rentas Internas, el Servicio
Nacional de Aduana de Ecuador, y el Servicio Nacional de Contratación Pública.
 Capítulo VII
Trámite abreviado de disolución voluntaria, liquidación u
cancelación directa

Las compañías que no tengan obligaciones pendientes podrán solicitar al

Superintendente, la disolución y liquidación de la compañía y la cancelación de la
inscripción en el Registro Mercantil, en un solo acto

Los socios y accionistas que decidieren someter a la compañía a este trámite abreviado,
declararán que son solidaria e ilimitadamente responsables en conjunto con el o los
representantes legales, por las obligaciones de la compañía que hubieren omitido
reconocer

La Superintendencia verificará que no adeude a ninguna institución del Estado, que no

existan obligaciones tributarias pendientes, y que no hubieren contratos públicos
pendientes de ejecución

Capítulo VIII
Cancelación de sucursales de compañías extranjeras

Sobre la cancelación del permiso de operación

Efectos de la cancelación del permiso de operación: los mismos efectos que la

disolución. Se sujetará al proceso de disolución y liquidación previsto en la Ley de
Compañías y este Reglamento

Verificación de existencia de obligaciones pendientes: producida la causal de

cancelación del permiso, se verificará que la sucursal de la compañía extranjera no
tenga contratos u otras obligaciones pendientes de ejecución

Prohibición: desde la fecha en que se notifique con la resolución de cancelación del

permiso de operación, los apoderados no podrán ejecutar nuevas operaciones sociales
directa ni indirectamente. Si lo hicieren, sin perjuicio de la responsabilidad civil y/o penal,
a que hubiere lugar, serán personal y solidariamente responsables frente a la sucursal
de la compañía extranjera y terceros.

La sucursal de compañía extranjera únicamente podrá realizar trámites administrativos

o judiciales que se hubieren presentado o que se presentaren en lo sucesivo, como
cobrar créditos y cumplir con las obligaciones pendientes.

Sobre la liquidación y cancelación de la inscripción

El órgano correspondiente de la compañía extranjera que resuelva cancelar el permiso,

deberá designar al liquidador

Las disposiciones que regulen el nombramiento, aceptación, funciones,

responsabilidades de los liquidadores y proceso de liquidación para las compañías
nacionales se aplicarán a la liquidación de las sucursales de compañías extranjeras
establecidas en el país

Las compañías podrán someterse al trámite abreviado dispuesto en el capítulo VII.

SUPERINTENDENCIA DE COMPAÑÍAS

Naturaleza Jurídica

BASE CONSTITUCIONAL Y MARCO LEGAL DE LA SUPERINTENDENCIA DE

COMPAÑÍAS

Al tenor de lo que previene la Constitución de la República (Art.231) como la Ley de

Compañías (Art.430) la Superintendencia de Compañías es el organismo técnico y con
autonomía administrativa, económica y financiera, que vigila y controla la organización,
actividades, funcionamiento, disolución y liquidación de las compañías y otras
entidades, en las circunstancias y condiciones establecidas por la ley.

La Institución tiene personalidad jurídica y su primera autoridad y representante legal es

el Superintendente de Compañías (Art.431 L. C).

La sede principal de la Superintendencia de Compañías y por tanto el lugar para el

Despacho del Superintendente de Compañías es la ciudad de Guayaquil. (Res.
No.08.G. DSC.001, julio 25 del 2008. Suplemento RO. No.400, lunes 11 de agosto del
2008).

La Institución ejerce su vigilancia y control sobre las siguientes compañías,

corporaciones y entes (Art.431.LC):

a) Las compañías nacionales anónimas, en comandita por acciones y de economía

mixta, en general;

b) Las empresas extranjeras que ejerzan sus actividades en el Ecuador, cualquiera que
fuere su especie;

c) Las compañías de responsabilidad limitada; y,

d) Las bolsas de valores y demás entes en los términos de la Ley de Mercado de

Valores.

La vigilancia y control preindicados comprende los aspectos jurídicos, societarios,

económicos, financieros y contables. Es parcial cuando se concreta a la aprobación o
negación de la constitución o actos jurídicos posteriores de las compañías o a los actos
de declaratoria de la inactividad, disolución o cancelación, así como al proceso de
liquidación de una compañía, acción que se manifiesta a través de la práctica de
inspecciones de control y la expedición de las pertinentes Resoluciones. Es total cuando
se refiere a compañías cuyas características especiales, naturaleza o especie
societaria, se encuentran determinadas en la Ley de Compañías (Art.432 LC).

El Superintendente está provisto por la Ley de facultad reglamentaria especial, para

expedir regulaciones, reglamentos y resoluciones que considere necesarios para el
buen gobierno, vigilancia y control de las compañías, así como para resolver los casos
de duda que se suscitaren en la práctica (Art.433 LC).

Los fondos parta atender los gastos de la Superintendencia de Compañías se obtendrán

por contribuciones señaladas por el Superintendente y que se fijan anualmente antes el
uno de agosto de cada año, y no excederán del uno por mil de los activos reales de las
compañías, de acuerdo a las normas que fije el señor Superintendente. (Art.449 LC).
La difusión de las normas expedidas por el Superintendente además del Registro Oficial,
según el caso, se realiza a través de su Órgano oficial que es la Gaceta Societaria,
(Art.439 LC) medio en el cual como orientación y asesoría al público, se editan además
las consultas y sus absoluciones, tanto en materia jurídica, como económica y de
mercado de valores, así como las Doctrinas Jurídico-Societarias, en las cuales se hace
conocer el criterio institucional sobre su servicio de vigilancia y control societarios.
Además la Institución edita, con frecuencia anual, información estadística de carácter
general en sus Anuarios Estadísticos.

El Superintendente despliega en todo el territorio nacional sus atribuciones a través de

Intendencias regionales, provinciales y de área, dotando a estos funcionarios de las
pertinentes delegaciones. Además la institución desarrolla su labor de servicio con
Centros de Atención al Usuario en varias ciudades del país, acercando al usuario los
servicios que brinda. Así como ha celebrado Convenios con las Cámaras de la
Producción y organismos de servicio público, haciendo factible una atención más ágil y
oportuna.

En materia societaria la Ley de Compañías es el instrumento de aplicación para el

servicio (Codificación publicada en el RO. No.312 del viernes 5 de noviembre de 1999,
con sus reformas), así como la gran variedad y especialidad de sus reglamentos y
normativos, que se encuentran en permanente actualización.

En materia de mercado de valores la Ley de Mercado de Valores es el instrumento de

aplicación para su servicio (Codificación No.2006-001, publicada en el Suplemento al
Registro Oficial No.215 del miércoles 22 de febrero del 2006); así como se aplica la
Codificación de las Resoluciones expedida por el Consejo Nacional de Valores (Res No.
CNV-008-2006, publicada en la Edición Especial No.1 del Registro Oficial del jueves 8
de marzo del 2007, con sus reformas).

Para establecer la política general del mercado de valores y regular su funcionamiento,

se creó adscrito a la Superintendencia de Compañías , como órgano rector del mercado
de valores el Consejo Nacional de Valores (C.N.V.), integrado por siete miembros:
cuatro del sector público: el Superintendente de Compañías que lo preside, un Delegado
del Presidente de la República, el Superintendente de Bancos y Seguros y el Presidente
del Directorio del Banco Central del Ecuador; y tres del sector privado, designados por
el Presidente de la República de las ternas enviadas por el Superintendente de
Compañías. Se prevén miembros alternos.

En materia administrativa la Superintendencia de Compañías cuenta con un

Reglamento Orgánico Funcional dictado por Resolución No. ADM.08399 del 8 de
febrero del 2008 y en vigencia desde tal fecha; así como con una amplia gama de su
normatividad interna para ordenar las materias de personal, uso de bienes,
notificaciones, y todos los aspectos administrativos que hacen posible su ordenado
desenvolvimiento y un efectivo servicio público.

El Superintendente de Compañías

Proceso de designación:

La o el Superintendente es nombrado por el Consejo de Participación Ciudadana y

Control Social de una terna enviada por el Presidente de la República, de conformidad
con lo dispuesto en la Constitución.

Las ternas que envía el Ejecutivo deben respetar la alternabilidad entre hombres y
mujeres y bajo el principio de interculturalidad.

Las ternas deben estar conformadas con criterios de especialidad y méritos y sujeta a
escrutinio público y derecho de impugnación ciudadana.

Fases del proceso de designación:

1.- Solicitud de las ternas al presidente de la República

2.- Verificación de requisitos

3.- Impugnación Ciudadana (Audiencias públicas)

4.- Designación

El Art. 438 de la Ley de Compañías determina las atribuciones y deberes del

Superintendente y que son:

a) Nombrar al personal necesario para el desempeño de las funciones de la

superintendencia;

b) Formular el presupuesto de sueldos y gastos de la Superintendencia, el mismo que

será aprobado por el Presidente de la República, y expedir los reglamentos necesarios
para la marcha de la Institución.

Nota: En cuanto al Presupuesto de Sueldos, aparentemente derogado por el artículo

102 de la Ley No. 17, publicada en Registro Oficial Suplemento 184 de 6 de Octubre del
2003.

c) Inspeccionar, personalmente o por medio de los funcionarios y empleados de la

Superintendencia a quienes delegue, las actividades de las compañías, especialmente
cuando tuviere conocimiento de irregularidades, infracciones de las leyes, reglamentos,
disposiciones estatutarias o resoluciones de la Superintendencia, o cuando por parte de
accionistas o socios se formulare denuncia fundamentada, a juicio del Superintendente.
Toda denuncia será reconocida ante el Superintendente o su delegado;

d) Presentar anualmente al Congreso Nacional un informe, en el que dará cuenta de

sus labores y del movimiento de las compañías sujetas a su vigilancia;

e) Rendir cuentas ante la Contraloría General del Estado;

f) Modificar los estatutos de las compañías cuando sus normas sean contrarias a esta
Ley.

En el ejercicio de su facultad de vigilancia y control ulterior podrá también disponer,

mediante resolución debidamente motivada, que el Registrador Mercantil
correspondiente cancele la inscripción de los actos societarios no sujetos a aprobación
previa, que no cumplan con los requisitos legales pertinentes o que hayan sido inscritos
en infracción de normas jurídicas. Los Registradores Mercantiles no podrán negarse o
retardar la cancelación de la inscripción que hubiese sido ordenada por el
Superintendente de Compañías y Valores mediante resolución, sin perjuicio de los
derechos y acciones que puedan ejercerse contra tal resolución. La resolución que
dispone la cancelación de la inscripción se notificará a las personas y entidades que el
Superintendente estime pertinente, y un extracto de la misma se publicará en el sitio
web de la Superintendencia.

Nota: Literal sustituido por Ley No. 0, publicada en Registro Oficial Suplemento 249 de
20 de Mayo del 2014 .

g) Exonerar a las compañías sujetas a su control y vigilancia, previo el estudio de cada

caso, de la presentación de los documentos a los que se refiere el Art. 20 de esta Ley;

h) Calificar los documentos y ordenar la inscripción y la publicación a los que se refiere

el Art. 4o. del Decreto Supremo 986, publicado en el Registro Oficial No. 652 de 3 de
octubre de 1974;

i) Determinar y reformar la estructura orgánica y funcional de la Superintendencia de

Compañías;

j) Delegar una o más de sus atribuciones específicas a cualquier funcionario de la

Superintendencia de Compañías; y,

k) Ejercer las demás atribuciones y cumplir los deberes que le señalen las leyes y
reglamentos que LEY DE COMPAÑIAS

El Registro de Sociedades

OBJETO El objeto del presente manual de usuario es facilitar el procedimiento para el

registro de la calidad de sociedad de interés público que deben realizar todas las
compañías sujetas al control y vigilancia de la Superintendencia de Compañías, Valores
y Seguros.
ALCANCE El presente manual de usuario inicia con el ingreso a la aplicación y termina
con el registro exitoso de la calidad declarada por la compañía. Incluye la actualización
del registro.

El martes 30 de enero de 2018 se publicó en el Registro Oficial el Instructivo sobre

sociedades de interés público, expedido por la Superintendencia de Compañías,
Valores y Seguros mediante Resolución No. SCVS-DSC-2018-0001. El instructivo tiene
como finalidad delimitar qué compañías se considerarán de interés público a efectos de
aplicar el artículo 433-A de la Ley de Compañías, el cual dispone lo siguiente:

Art. 433-A.- La Superintendencia de Compañías y Valores determinará, mediante la

expedición de las regulaciones de carácter general que correspondan, en función de su
impacto social y económico, en qué casos una compañía sujeta a su vigilancia y control
será considerada como una sociedad de interés público.

En la misma reglamentación, la Superintendencia podrá imponer a las sociedades de

interés público requisitos adicionales de información, transparencia, administración,
capital y los demás que fueren necesarios para la protección del interés general.

A efectos de lo dispuesto en el artículo 433-A de la Ley de Compañías, se considerará

sociedad de interés público a las siguientes compañías sujetas al control y vigilancia de
la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros:

Las emisoras de valores inscritas en el Catastro Público de Mercado de Valores;

Las casas de valores, los depósitos centralizados de compensación y liquidación de

valores y las sociedades administradoras de fondos de inversión y fideicomisos;

Las de seguros, de reaseguros, intermediaras de reaseguros, peritos de seguros y las

agencias asesoras productoras de seguros;

Las que financien servicios de atención integral de salud prepagada;

Las que provean servicios de asistencia a asegurados o tarjetahabientes, por sí o a

través de terceros;

Las calificadoras de riesgo y auditoras externas;

Las dedicadas a las actividades corrientes y especializadas de construcción de todo tipo

de edificios y obras generales de construcción para proyectos de ingeniería civil;

Las que realicen actividades de agencia y corretaje inmobiliarios, y de intermediación

en la compra, venta y alquiler de bienes inmuebles;

Las dedicadas a las actividades de agencias de viaje, como a la venta de servicios de

viajes (tours), de viajes organizados, de transporte y alojamiento, al público en general
y a clientes comerciales; y de operadores turísticos, como la planificación y organización
de paquetes de servicios de viajes para su venta a través de agencias de viajes o por
los propios operadores turísticos; si la compañía obtuviere dinero de terceros a base de
planes, promesas u ofertas de venta del servicio;

Las que se dediquen a la venta de vehículos automotores nuevos y usados;

Las que se dediquen a la venta de productos nuevos y usados, a excepción de los

mencionados en el numeral anterior, por cuenta propia o a cambio de retribución o
contrato (comisión), a usuarios minoristas, industriales, comerciales, institucionales,
profesionales, o a otros mayoristas; y a la venta al público en general del mismo tipo de
mercancías, para el consumo o uso personal o doméstico, realizada mediante tiendas,
almacenes, puestos de venta, empresas de venta por correo, internet, a domicilio,
vendedores ambulantes, si los ingresos anuales por ventas son iguales o superiores a
cinco millones de dólares de los Estados Unidos de América (US$ 5000,000.00); y,

Las que se dediquen a actividades de factorización por compra de cartera.

Las compañías sujetas a la vigilancia y control de la Superintendencia de Compañías,

Valores y Seguros, cuyo giro ordinario de negocio se adecué a alguno de los numerales
descritos en el artículo anterior, deberán señalar por una sola ocasión en la opción que
se habilitará en el sistema institucional, si tienen o no la calidad de sociedad de interés
público.

En caso de que una compañía deje de tener la calidad de sociedad de interés público,
deberá comunicarlo a la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros a fin de
que previo a la verificación de tal hecho la Dirección Nacional de Inspección, Control,
Auditoría e Intervención proceda a la afectación de la base de datos.

Las compañías tienen la obligación de mantener actualizada la información respecto de

la calidad de sociedad de interés público, so pena de las sanciones y medidas
administrativas que correspondan.

Las compañías sujetas a la vigilancia y control de esta Superintendencia deberán

cumplir estas disposiciones en el plazo de treinta días, contado a partir de su
publicación en el Registro Oficial; es decir, hasta el 1ero de marzo de 2018. El
incumplimiento se reflejará en el Certificado de Cumplimiento de Obligaciones (CCO)
de la compañía.

Contribuciones para la Superintendencia

La Resolución señala que la contribución que las compañías y otras entidades sujetas
a la vigilancia y control de la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros deben
pagar a ésta, para el año 2018, será de acuerdo con lo especificado en la siguiente
tabla:

Monto del activo real de las compañías (en US

Dólares) Contribución por mil sobre el activo

real
Desde Hasta

0,00 23.500,00 0,00

23.500,01 100.000,00 0,71

 100.000,01 1.000.000,00 0,76

1.000.000,01 20.000.000,00 0,82

20.000.000,01 500 .000.000,00 0,87

500.000.000,01 En adelante 0,93

Las compañías en las que el 50% o más del capital social estuviere representado por
acciones pertenecientes a instituciones de derecho público o de derecho privado, con
finalidad social o pública, pagarán únicamente el 50% de la.
Las compañías y entidades cuyos activos reales sean Iguales o inferiores a US$
23.500,00 en sus estados financieros 2017, se fija la contribución con tarifa US$ 0,00
para el año 2018, por lo que a estas compañías no se les emitirá títulos de crédito.
Las contribuciones se depositarán hasta el 30 de septiembre de 2018 en la Cuenta de
Recaudaciones, denominada “Superintendencia de Compañías”, en el Banco
corresponsal autorizado.
Las compañías que hasta el 30 de septiembre del año 2018 hayan pagado al menos el
50% de la contribución que les corresponde, tendrán derecho a cancelar el otro 50%,
hasta el 31 de diciembre del 2018, sin lugar a recargo ni penalidad alguna, previa
solicitud.
Las compañías holding o tenedoras de acciones y sus vinculadas podrán presentar sus
estados financieros consolidados, dentro del primer cuatrimestre y pagarán la
contribución sobre los activos reales que se reflejen en dichos estados financieros
consolidados.

4.2.5 Funciones de la Superintendencia

La Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros, es el organismo técnico
que supervisa y controla al sector societario, mercado de valores y seguros.

Ejerce sus funciones y atribuciones en el ámbito del mercado de valores a través de

la Intendencia Nacional de Mercado de Valores y de la Dirección Regional de Mercado
de Valores y sus Áreas de Control, Autorización y Registro, Promoción, Orientación y
Educación al Inversionista, Fiscalización, Consultas y Desarrollo Normativo. Tiene entre
sus funciones contribuir a lograr un mercado de valores organizado, integrado, eficaz y
transparente, así como promover e impulsar el desarrollo del sector.

FUNCIONES

El marco jurídico que regula las actividades de la Superintendencia en el ámbito de

seguros se encuentra:

En la Constitución Política, artículo 213, el que dispone que las superintendencias son
organismos técnicos de vigilancia, auditoría, intervención y control de las actividades
económicas, sociales y ambientales, y de los servicios que prestan las entidades
públicas y privadas, con el propósito de que estas actividades y servicios se sujeten al
ordenamiento jurídico y atiendan al interés general; actúan de oficio o por requerimiento
ciudadano, y sus facultades específicas y áreas de control, auditoría y vigilancia, se
determinan en la ley.

En el Código Orgánico Monetario y Financiero, cuyo artículo 78 atribuye a la

Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros, la facultad de ejercer la vigilancia,
auditoría, intervención, control y supervisión del régimen de seguros en el Ecuador

En el Libro II de la Codificación de Resoluciones de la Superintendencia de Bancos y de

la Junta Bancaria y reformas introducidas por la Junta de Política y Regulación
Monetaria y Financiera

Dentro de este marco normativo, las principales funciones de la Superintendencia son:

Supervisar en forma regular y permanente las actividades de las entidades controladas

(aseguradoras, reaseguradoras, peritos, asesores productores de seguros, e
intermediarios de reaseguros), mediante auditorías in situ y extra situ, vigilando que su
accionar se ciña a las leyes y normas, con el fin de asegurar su solvencia patrimonial y
rectitud de procedimientos, en salvaguarda de los intereses de los usuarios y del
sistema.

Atender y resolver reclamos y denuncias que presenten usuarios contra entidades

controladas.

Sancionar a las entidades controladas infractoras de la ley.

Expedir normativa que es de su competencia, y proponer normativa que corresponde

expedir a la Junta de Política y Regulación Monetaria y Financiera.

Disponer la adopción de programas de regularización a las empresas controladas que

por su situación lo requieran, así como la intervención, disolución y liquidación forzosa.

Conocer y aprobar actos societarios de las entidades controladas, como son la

constitución, fusión, reformas estatutarias, cambio de denominación.

Participación en Juntas Generales

Para que el Superintendente de Compañías y Valores disponga la convocatoria, el o los

peticionarios deberán previamente comprobar que han agotado el procedimiento
establecido en las normas de los artículos 120, 212 y 213 de la Ley de Compañías.

En estos casos, el o los socios o accionistas que desearen ejercer este derecho, podrán
presentar ante el Superintendente de Compañías y Valores una solicitud en ese sentido,
a la cual adjuntarán la que hubieran hecho a los órganos administrativos o de
fiscalización, según el caso, para la convocatoria a junta general.

En la convocatoria que hiciere la Superintendencia de Compañías y Valores no se

requerirá que los comisarios sean convocados especial e individualmente según el
artículo siguiente; tampoco se notificará a través de correo.
Convocatoria a comisarios

Los comisarios serán convocados especial e individualmente en el mismo aviso en el

que se haga el llamamiento a junta general a los socios o accionistas de la compañía.
El requisito de la especialidad en la convocatoria se cumplirá con el llamamiento expreso
a los comisarios a reunión de junta general, y el de su individualización, con la mención
en ella, de modo también expreso, de sus nombres y apellidos y de la dirección de cada
uno de ellos.

Petición para que el Superintendente o su delegado asista a junta general

La petición en la que se solicite la concurrencia del Superintendente de Compañías y

Valores o de su delegado a junta general de una compañía sujeta a control de la
institución, deberá ser presentada al menos con 48 horas de anticipación respecto de la
hora en que deba comenzar la junta.

La solicitud podrá formularla cualquier socio o accionista de la compañía; a la petición

se acompañará copia de la convocatoria y de toda la información que se hubiere recibido
a propósito de la junta.

Actos preparatorios de la Junta General

El Secretario o, cualquier administrador de la compañía o, el delegado de la

Superintendencia de Compañías, comenzará a formar la lista de asistentes al principiar
la hora para la que fue convocada la reunión y dejará constancia de que se ha
completado el quórum de instalación en el momento en que ello ocurra. Transcurrida
una hora desde aquella que fue señalada en la convocatoria, sin que se haya obtenido
el quórum, la junta se tendrá por no realizada y el secretario o quien hiciere sus veces,
dejará constancia escrita del particular.

La Intervención

La vertiginosa celeridad con la que realizan complejas actividades mercantiles las

compañías, durante los últimos años, requiere de una urgente reforma de la Ley que
regula su formación y funcionamiento, especialmente de algunas instituciones jurídicas,
que han merecido contradictorios criterios, tanto en su teoría como en su aplicación
práctica, como es la intervención administrativa de las sociedades sujetas al control y
vigilancia de la Superintendencia de Compañías.

A pesar de la gran actividad interpretativa desplegada por la Superintendencia de

Compañías, a través de importantes doctrinas y reglamentos de aplicación, que han
cubierto varios campos y temas reglados por la Ley de Compañías, que ilustran a los
empresarios y asesores, jurídicos y financieros, de las compañías sujetas a su control y
vigilancia, no ha tenido la misma suerte lo relacionado con intervención.

Convencido de que las autoridades superiores de la entidad de control y los legisladores

sabrán escuchar el clamor de la urgencia de las reformas que requiere el estatuto
jurídico que rige la vida de las compañías en materia de intervención, y no simplemente
la reforma del reglamento, me permito escribir estas líneas, pretendiendo sentar algunas
de las razones que ameritan esta petición:
1.- Poco o casi nada se ha reglado sobre la intervención a las compañías sometidas al
control y vigilancia de la Superintendencia de Compañías, no obstante su importancia y
frecuente aplicación de la medida de control para supervigilar su marcha económica,
cuando se encuentran afectadas por irregularidades que pueden producir graves
perjuicios al interés social, ocasionada por el órgano de administración en un exceso o
indebido ejercicio de sus funciones.

2.- Se ha distorsionado su filosofía y finalidad y errónea-mente han querido presentarla

como una medida punitiva, sancionadora, llegando erróneamente a afirmar que la
intervención es la antesala de la disolución y posterior liquidación de las
compañías. Puede obedecer esta confusión a las secuelas dejadas por la intervención
regulada por la derogada Ley General de Bancos que para cumplir con los objetivos
administrativos y financieros llamada a corregir, permitía que el interventor ejerza la
administración de una institución bancaria, cuando tenía dificultades económicas y
financieras, lo cual difiere sustancialmente de la naturaleza jurídica de la intervención
prevista por la Ley de Compañías, de ser una medida cautelar y correctiva.

3.- La dinamia de las operaciones mercantiles de las sociedades, se debe en parte a la

moderna tecnología que ha facilitado dicha actividad; pero así mismo ha dado lugar a la
presencia de nuevas irregularidades, que no pudieron ser previstas por nuestra antigua
Ley de Compañías y que justifican su intervención. Para que sea posible precautelar a
las compañías de estas nuevas irregularidades, así como para la adopción de
mecanismos modernos o de otros de avanzada tecnología, es necesario una reforma
legal, que establezca nuevas causales de intervención, así como el establecimiento de
otras clases de intervención, tanto para las actuales compañías, como para las creadas
al amparo de la Ley de Mercado de Valores y en los trámites de concursos preventivos,
para una mejor aplicación de la nueva Ley de Concurso Preventivo.

ANTECEDENTES

La intervención fue introducida en la legislación ecuatoriana como consecuencia de

permanentes conflictos que afectaban al interés social, a los socios, accionistas o
terceros, que corrían el riesgo de una pérdida económica o un incremento de la
responsabilidad de la sociedad, debido al exceso en el ejercicio de las facultades que la
Ley y el Estatuto confieren a los representantes legales.

En la primera Ley de Compañías, expedida mediante Decreto Supremo No. 142, de 27

de enero de 1964, promulgada en el Registro Oficial No. 181, de 15 de febrero de 1964,
no se había incluido disposiciones, mediante las cuales la entidad controladora, a través
de sus departamentos, pueda ejercer labor de supervigilancia de la marcha económica
de una compañía, especialmente en lo concerniente a ingresos y egresos, que pudieran
menoscabar su patrimonio, que sirve de garantía a socios, accionistas o terceros que
negocian con ella.

Frente a conflictos societarios, derivados de actuaciones irregulares de los

representantes legales de las compañías, como son la desviación de los recursos
sociales, el Gobierno de las Fuerzas Armadas, mediante Decreto Supremo No. 1353-A,
de 31 de diciembre de 1974, publicado en el Registro Oficial No. 720, de 13 de enero
de 1975, reformó la Ley de Compañías y faculta, por primera vez, al Superintendente
de Compañías designar interventor, de dentro o fuera del personal de su dependencia,
para que supervigilen la marcha económica de la compañía y corrijan las situaciones
irregulares de la actividad empresarial.

Como esta regulación de la intervención fue insuficiente y creara algunas dudas sobre
su aplicación, por Decreto Supremo No. 328, de 29 de abril de 1975, publicado en el
Registro Oficial No. 794, de 2 de mayo de 1975, entre otros asuntos establece con más
precisión las causas por las que el Superintendente de Compañías puede designar
interventor; dispone que previamente se debe realizar una inspección a la compañía
respectiva; determina las atribuciones y deberes del interventor y establece la forma
reservada de comunicar la designación de interventor a los representantes legales,
administradores y comisarios de la compañía intervenida.

En la Tercera Codificación de la Ley de Compañías, realizada por la Comisión de

Legislación, publicada en el Registro Oficial No. 389 de 28 de julio de 1977, la
intervención aparece en iguales términos, en los Arts. 388 y siguientes de la Sección X,
de la antedicha Ley.

En la última Codificación de la Ley de Compañías, efectuada por la Comisión de

Legislación y Codificación del H. Congreso Nacional, promulgada en el Registro Oficial
No. 312, de 5 de noviembre de 1999, la intervención se encuentra en los Arts. 353 a 358
de la Sección XI de la citada Ley, en los cuales se reúnen otras causales de intervención
que se encontraban en otras disposiciones de la misma Ley. Fundamentalmente, las
causales de intervención se mantienen, no han sido actualizadas, no obstante la
presencia de otras irregularidades en el ejercicio de las transacciones mercantiles que
las compañías realizan, las mismas que no pudieron ser previstas en el año 1975. Estas
circunstancias han creado dificultades en la aplicación de la medida, al tratar de
adecuarlos en alguno de los casos generales establecidos por la Ley de
Compañías. Reite-ramos nuestra recomendación de una reforma a la Ley de
Compañías, en lo relacionado con el capítulo de la intervención, para establecer otras
causales y otras clases de intervención, a fin de adecuar las nuevas irregularidades, que
cotidianamente se presentan, a disposiciones legales que efectivamente protejan los
derechos de socios y accionistas, terceros y la preservación de la empresa, que en la
actualidad se encuentran desamparados.

De las actuales disposiciones legales se establece que el objetivo de la intervención es

el de supervigilar la marcha económica de una sociedad, cuando ha sufrido o se halla
en riesgo de sufrir un grave perjuicio, como consecuencia de las irregularidades surgidas
en la administración de las compañías, ocasionadas por parte de sus representantes
legales; tratar de corregir o remediar las causas que motivaron la intervención, proteger
los derechos de socios, accionistas o terceros, así como preservar el patrimonio de la
empresa, unidad de explotación económica, creadora de riqueza, fuente de producción,
generadora de trabajo y empleo.

La intervención declarada por el Superintendente de Compañías opera mediante la

designación de un interventor, que puede ser o no funcionario de la institución de control,
quien deberá asesorar, tratará de corregir o remediar las irregularidades por las que se
declaró el estado de intervención, así como las que descubra dentro de dicho proceso.
Las causas para declarar intervenida a una compañía o para que continúe intervenida,
cuando ya se encuentra en proceso de intervención, son única y exclusivamente las
señaladas por la Ley de Compañías. Salvo el caso de que alguna ley especial posterior
establezca otra u otras causales, ninguna disposición, norma reglamentaria o resolución
podrá crear más causales de intervención.

• Concepto

La Ley de Compañías no trae una definición de intervención, sino que sienta unas ideas
generales de lo que se debe entender y la finalidad que persigue. Por las
consideraciones expuestas en los párrafos que anteceden, séanos permitido ensayar el
siguiente concepto de intervención:

“La intervención es una medida administrativa de carácter cautelar, correctiva, temporal,

revocable, excepcional, expedida para proteger los derechos de los socios, accionistas
o terceros y preservar el patrimonio social, cuando ha sufrido o se tema sufrir un grave
riesgo debido a irregularidades en la administración de la empresa, por parte de
administradores que tienen la representación legal.

Opera mediante la designación de un interventor que controla la libre gestión del órgano
de administración, que procura corregir o sanear las causas que fundamentaron la
intervención y las que aparecieren dentro de dicho proceso, sin interferir, afectar, ni
entorpecer el ejercicio de las funciones que le confiere la Ley”.

La intervención es una medida cautelar.- Como su nombre lo indica, pretende actuar

antes, para proteger un derecho que se halla en peligro y que si no se toma la medida
el daño puede producirse. Se tiende a proteger el derecho de socios, accionistas o
terceros, así como el de preservar el patrimonio social, cuando se encuentra afectado
por acciones u omisiones del representante legal, que ocasionan o pueden ocasionar
un grave perjuicio al interés social o cuando exista un grave riesgo para el público, por
la interrupción de servicio.

Tiene el carácter de temporal porque solamente dura el tiempo indispensable para

superar la situación anómala de la compañía. En algunas legislaciones, al declarar
intervenida a una compañía, se fija el tiempo de duración de la medida; es decir, es
graduable con relación a la gravedad de las irregularidades.

Es revocable.- La facultad de declarar la intervención de una compañía es una facultad

discrecional que la Ley confiere al Superintendente de Compañías para conseguir el fin
que la norma le autoriza, proteger un derecho en peligro de sufrir un daño o perjuicio. La
resolución por la que se declara la intervención de una sociedad no causa estado, razón
por la que, pasado el peligro, puede ser revocada por la misma autoridad que la dictó,
mediante otra resolución. Sin embargo, nos permitimos reiterar al aplicar esta
medida, la autoridad tiene que sujetarse, únicamente, a la existencia de una o varias de
las causales previstas por la Ley de Compañías.

La intervención es una medida de carácter excepcional, de emergencia en la vida de

una sociedad, concedida por la Ley al Superintendente para precautelar determinados
derechos, frente a la presencia de hechos patológicos, producidos por la actuación del
órgano de administración de la compañía.
El interventor puede ser designado de entre los funcionarios o empleados de la entidad
de control o una persona que no pertenece a dicha institución. El interventor designado
por la Superintendencia de Compañías, que no pertenece al personal de la institución,
no es un funcionario público, sino un auxiliar externo de dicha autoridad; por este hecho
no adquiere ni la calidad de administrador, ni la representación legal de la compañía
intervenida. La actuación principal del interventor es la de propiciar la corrección de las
irregularidades que determinaron su designación. Las demás funciones están
determinadas en el oficio de nombramiento, como son las de poner su visto bueno en
las operaciones, actos y contratos que realiza el representante legal de la compañía y,
en general, en todos los documentos de carácter económico; es decir, ejerce una
función de vigilancia, es un contralor diario de las operaciones de la compañía.

• Naturaleza jurídica

Para determinar la naturaleza jurídica de la intervención, es indispensable destacar que

la declaración de intervención de una compañía y su consiguiente designación de
interventor es una medida cautelar, provisional y, consecuentemente, revo-cable por la
misma autoridad que la expidió, pues no causa cosa juzgada administrativa, no es un
fin en si misma, sino un medio, una medida justificable ante la necesidad de proteger
los derechos de socios, accionistas o terceros y preservar el patrimonio social de una
compañía, hasta que se corrijan las irregularidades producidas por el representante
legal o se decida la suerte del indicado funcionario.

Como su nombre lo indica, básicamente, se pretende actuar antes de que se produzca

el grave perjuicio o daño que se ocasionaría si no se toman las precauciones adecuadas
oportunamente.

Con la indicada medida se limitan los excesos en las acciones u omisiones, el derecho
de abusar por parte de los representantes legales de una sociedad, cuando tales actos
pueden generar perjuicios para la propia compañía o a sus asociados o terceros que
contratan con ella.

Con esta medida no se modifican las facultades conferidas al representante legal, por
la Ley o el Estatuto Social; esto es, el administrador que tiene la representación legal
conserva la titularidad del cargo, las facultades de administración y disposición previstos
por la Ley y Estatutos, pero, no el derecho a la libre gestión que se encuentra limitado,
porque el órgano de la administración en todos sus actos está sometido al conocimiento,
control, vigilancia y autorización del interventor.

Cabe también agregar que con la intervención no se afecta o entorpecen las

operaciones, transacciones y normal funcionamiento de la sociedad intervenida, menos
aún, de ninguna manera afecta a su personalidad jurídica, ni implica que
necesariamente va camino a su disolución y liquidación, como erradamente han
sostenido algunos opositores y detractores de la medida.

En el supuesto, antes indicado, las compañías se hacen acreedoras a la sanción de

disolución y liquidación, cuando los representantes legales, asesorados por sus
defensores, impiden al interventor el acceso al control y vigilancia de la compañía
intervenida o cuando a dicho interventor le ocultan la información y la documentación
pertinente solicitada, para que cumpla con su función de corregir las irregularidades o
se burlan del control de él, al realizar operaciones que significan movimientos de
ingresos y egresos sin obtener su visto bueno y autorización, para que se justifique la
validez y eficacia de tales operaciones; pues, con esta conducta, los representantes
legales de la compañía intervenida están obstaculizando la labor de control de la
Superintendencia de Compañías y colocando a la sociedad intervenida en causal de
disolución, prevista por la Ley de Compañías.

Por el contrario, cuando el representante legal presta todas las facilidades al interventor,
para corregir las irregularidades, este proceso termina en corto tiempo, porque con la
medida no se vulnera el derecho o el interés de la compañía, ni se provoca perjuicio a
los socios o accionistas, cuyos derechos se pretende proteger.

• Reserva

Considerando que la Ley es un mecanismo para regular y satisfacer las necesidades

humanas, busca siempre estar al servicio del hombre.

La reserva o sigilo societario concedida por el legislador a la institución de la intervención

tiene un fundamento filosófico, lógico y de protección para las empresas a las cuales se
les ha aplicado esta medida, para preservar la imagen de esta unidad de explotación
económica, creadora de riqueza y fuente generadora de empleo e impedir que, al tener
conocimiento de la medida, sea fácil y negativamente aprovechada por parte de la
competencia desleal, reprobada por la ley por no respetar el mínimo de honestidad en
la lucha comercial; por sus acreedores, que desinformados de la finalidad de la medida
le cierran los créditos, considerando que han intervenido a la empresa por encontrarse
en grave crisis patrimonial; y, aún más, por sus deudores, que consideran un negocio
estupendo la intervención, para dilatar el cumplimiento de sus obligaciones.

Por mandato del Art. 358 de la Ley de Compañías la designación de interventor y todo
lo concerniente a las actuaciones, informaciones y documentos agregados al
expedientillo, como consecuencia de tal designación, tienen el carácter de
reservado. Se entiende y concluye de esta manera por cuanto la susodicha Ley
establece como condición o requisito que: “La designación del interventor o
interventores será comunicada por el Superintendente de Compañías únicamente y
mediante nota reservada a los representantes legales, administradores, comisarios u
otros órganos de fiscalización de la compañía y, si lo creyere necesario, al
Superintendente de Bancos para que éste, a su vez, la haga conocer también mediante
nota reservada, a las instituciones bancarias y financieras” sujetas a su control.

PROCEDENCIA

La designación de interventor es procedente y la declaración de intervención de una

compañía se justifica en cualquier estado jurídico que ésta se encuentre, ya sea cuando
está operando o cuando ésta se halle en trámite de concurso preventivo o en estado de
disolución o en proceso de liquidación.

Amparados en reiterados fallos expedidos por los Tribunales Distritales de lo

Contencioso Administrativo, de Casación dictados por la Corte Suprema de Justicia y
resoluciones del Tribunal Constitucional en recursos de Amparo Constitucional, que han
declarado la validez y eficacia de las Resoluciones de Intervención emitidas por la
Superintendencia de Compañías y desechado los recursos interpuestos, por considerar
que es un acto legítimo, que no causa daño irreparable y que, por su carácter de
provisional y de protección, no afecta derecho alguno, razones que nos conduce a la
conclusión de que no cabe recurso alguno de la resolución que declara la intervención
de una compañía, sino que tales recursos interponen los empresarios solamente para
impedir o para dilatar el cumplimiento de la medida cautelar.

Sin embargo, si fuera procedente algún recurso, consideramos que éste

debería concederse, únicamente, en el efecto devolutivo y no suspensivo, por la
presencia del grave riesgo que es el objeto de la medida, prever que el grave daño no
ocurra.

Antes de proceder al examen de las causales de intervención, previstos por la Ley de

Compañías, nos permitimos manifestar para que sea viable la medida se debe
demostrar la procedencia o por lo menos ciertos visos de verosimilitud de la violación
del derecho de los socios o el grave peligro invocado, lo que se puede extraer del
examen de la documentación presentada y del resultado de la inspección a la compañía,
por parte del Departamento de Control e Intervención.

• Clases

Del contexto del Art. 353 de la Ley de Compañías fluye que en nuestra normatividad
jurídica solo existe una clase de intervención, que es la designación de un interventor
veedor.

La legislación argentina establece tres clases de interventores: la de mero veedor, la de

coadministrador y la de administrador.

En el primer caso, el interventor no participa en la administración de la compañía

intervenida. Su función es la de controlar las operaciones del órgano administrativo.

El interventor coadministrador participa conjuntamente con el representante legal de la

intervenida, en su administración.

En el último caso, el interventor reemplaza al representante legal en la administración

de la compañía intervenida.

Cualquiera de estas clases de intervención se aplica a las sociedades, en consideración

a la gravedad de las irregularidades presentadas.

Aspiraríamos que en una reforma a la Ley de Compañías se revise las clases de

intervención, puesto que actualmente el interventor coadministrador funcionaría
perfectamente en las compañías que se encuentran en proceso de liquidación; y, el
interventor administrador podría ser designado en las compa-ñías que se encuentren en
trámite de concurso preventivo, en los casos de que la Junta de Acreedores resuelva la
remoción del administrador como parte del acuerdo concordatario.

• Causales

El Art. 354 de la Ley de Compañías faculta al Superintendente de Compañías, en su

calidad de representante legal de la entidad de control, declarar a una compañía sujeta
a control total, en estado de intervención y designar un interventor solamente cuando
exista alguno o varios de los casos enunciados en dicha disposición legal que son:

1.- INCUMPLIMIENTO O VIOLACIÓN DE LA LEY, REGLA-MENTO O ESTATUTO

“1º Si lo solicitare uno o más accionistas o socios que representen cuando menos el diez
por ciento del capital pagado de la compañía, manifestando que han sufrido o se hallan
en riesgo de sufrir grave perjuicio por incumplimiento o violación de la Ley, sus
reglamentos o el estatuto de la compañía, en que hubieren incurrido ésta o sus
administradores.

El o los peticionarios deberán comprobar su calidad de titulares del porcentaje de capital

señalado en el inciso anterior, indicar, con precisión las violaciones o incumplimientos
de la Ley, sus reglamentos o el estatuto de la compañía que motiven el pedido y
expresar las razones por las que tales hechos les ocasionan o pueden ocasionarles
grave perjuicio”;

Esta disposición exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

a) Ser socio o accionista de la compañía;

b) Tener un porcentaje accionario de, por lo menos, el 10% del capital pagado;

c) Haber sufrido o hallarse en riesgo de sufrir grave perjuicio;

d) Que el perjuicio se deba a incumplimiento o violación de la Ley, reglamentos o

estatuto social, por parte de la compañía o de sus administradores.

La calidad de ser socio o accionista y titular del porcentaje requerido, debe ser
comprobado mediante documentos agregados o anexos a la petición.

En la solicitud se debe precisar el incumplimiento o violación de la Ley, que tales hechos

le ocasiona o pueden ocasionarle graves perjuicios.

La Ley no indica o define qué debe entenderse por GRAVE PERJUICIO. Arecha y
García Cuerva, en su obra Sociedades Comerciales, página 113, dicen: “Grave Per-
juicio es aquel que puede afectar la estructura de la sociedad, y puede ser tanto el
desquiciamiento del órgano de administración, como su irregular funcionamiento“.

Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot en su obra El Órgano de Administración, pág.

489, expresan:

(...) “la asunción por el presidente de la administración de la sociedad, el atraso de la

contabilidad, desconocimiento del presidente sobre el paradero del libro de inventario y
balances y del registro de acciones, la existencia de una cuenta bancaria a nombre
personal del presidente, vales de caja firmados por el presidente por cantidades
considerables sobre las cuales este se niega a dar explicaciones, etc., resultan de hecho
irregularidades que, prima facie, configuran una situación de peligro grave para la
sociedad”.

La jurisprudencia argentina manifiesta que “(...) es una irregularidad grave que pudiera
poner en peligro a la sociedad y perjudicaría el interés de los socios y su posibilidad de
ser subsanado por otra vía”.

Nosotros diríamos que grave perjuicio es el peligro inmediato que vulnera el derecho de
socios o accionistas y el riesgo que amenaza la permanencia del patrimonio de la
sociedad. La Ley exige, además que ese perjuicio grave sea ocasionado por el órgano
de administración, mediante el incumplimiento o violación de la ley, reglamento o
estatuto.
Se justifica que la Ley generalice el incumplimiento o violación de las normas legales,
reglamentarias y estatutarias, porque sería inútil o difícil establecer un patrón indicativo
para los distintos casos que se presenten en la realidad.

En el caso de las compañías, sujetas a control parcial, la medida de intervención

solamente puede aplicarse cuando exista denuncia y se compruebe mediante
inspección, la violación de la Ley, de los derechos de los socios o se ha contravenido el
contrato social, en perjuicio de la propia compañía, de socios o terceros. La intervención
solo podrá declararse, a estas compañías, cuando estuvieren incursas en cualquiera de
las causales 1º, 2º y 4º, del citado artículo 354 de la Ley de Compañías.

2.- IRREGULARIDADES CONTABLES

“2º.- Si se comprobare ante denuncia, de parte interesada o de oficio, que en la

contabilidad de la compañía se han ocultado activos o pasivos o se ha incurrido en
falsedades y otras irregularidades graves, y que estos hechos pudieren generar
perjuicios para los socios, accionistas o terceros.

En la denuncia debería determinarse con precisión las falsedades o irregularidades de

la contabilidad, así como los perjuicios que se hubieren causado o pudieren causarse;”
(...).

La intervención por esta causa, puede declararse de oficio o a petición de parte cuando
se haya comprobado:

a) Que en la contabilidad de la compañía hay oculta-miento de activos o de pasivos;

b) Falsedades en los registros contables o en los balances;

c) Falta de documentos de soporte de los registros contables, de las operaciones

realizadas;

d) Otras irregularidades o falsedades graves que generen perjuicio a socios, accionistas

o terceros.

Para que proceda la intervención por esta causal, que ocasiona graves perjuicios a
socios, accionistas, terceros y a la propia sociedad, es requisito indispensable la
comprobación de cualquiera de los hechos enunciados por la disposición legal, antes
citada.

Las irregularidades y deficiencias contables de una sociedad, por una parte, impiden
obtener un conocimiento claro, de su real situación económica y financiera y de las
operaciones comerciales efectuadas; y, por otra, dificultan y entorpecen la labor de
control que realiza la Superintendencia de Compañías.

Hay ocultación de activos o de pasivos cuando se compruebe que se han omitido

registrar en la contabilidad ciertos activos o pasivos que posee una compañía. El hecho
de registrar contablemente pasivos superiores a los que realmente tiene la compañía,
es una irregularidad grave porque encierra una falsedad que justifica la aplicación de la
medida.

Hay falsedad en la contabilidad cuando se registran hechos falsos. La falsedad puede

provenir por la alte-ración de los documentos de soporte de las operaciones registradas
en los Libros Contables o por la inexistencia de dichos soportes. Es una seria
irregularidad elaborar una contabilidad cuando falten o no existan documentos de
soporte, relativos a movimientos de fondos, porque no existe justificación y explicación
de tales hechos.

Cuando en la contabilidad de una compañía se registran hechos falsos, la consecuencia

inmediata es la confección de estados financieros falsos. Por una parte, esta
irregularidad amerita la intervención de la compañía; y, por otra, la publicación o
autorización de balances o cualquier otro informe falso e incompleto, cualquiera que
haya sido el propósito al verificarlo, se encuentra reprimido con prisión de dos meses a
dos años, por el Código Penal del Ecuador.

3.- NO PRESENTACIÓN DE BALANCES ANTE REQUERIMIENTO

“3º.- Si requerida la compañía por la Superintendencia para presentar el balance general

anual y el estado de pérdidas y ganancias o documentos y comprobantes necesarios
para determinar la situación financiera de la compañía, no lo hiciere, y hubiese motivos
para temer que con su renuencia trate de encubrir una situación económica o financiera
que implique graves riesgos para sus accionistas, socios o terceros; (...)”.

La presentación oportuna de los estados financieros de las compañías a la Institución

Controladora es de suma importancia para socios, accionistas o terceros, porque les
permite conocer la real situación económica y financiera de la compañía, saber si le
reporta o no beneficios para permanecer asociado y, si fuere el caso, hacer nuevos
aportes.

La causal se perfecciona cuando existe omisión de la presentación de los

indicados documentos, por parte de los representantes legales, después de haber
sido requeridos por la Superintendencia de Compañías, para que presente:

-El balance general anual y estado de pérdidas y ganancias de ejercicios anteriores;

-El balance general anual y estado de pérdidas y ganancias del ejercicio inmediato
anterior, una vez transcurrido el primer trimestre del año siguiente, aunque estos no
hubieren sido aprobados por la Junta General;

-Un balance de situación, cortado a una fecha determinada;

-La presentación de documentos y comprobantes necesarios para determinar la

situación financiera de una compañía.

La renuencia en la no presentación de algunos de los documentos requeridos, hace

presumir que existen algunos motivos graves para el incumplimiento y temer que con
tal actitud se trata de encubrir situaciones económicas o financieras que impliquen
graves riesgos para socios, accionistas o terceros, razón por la que se justifica la
aplicación de la medida.

4.- INTERES PÚBLICO

“4º.- Si una compañía recurriere a cualquier forma de invitación pública para obtener
dinero de terceros a base de planes, sorteos, promesas u ofertas generales de venta,
entrega o construcción de bienes muebles o inmuebles o suministro de préstamo
cuando no hubiere garantías suficientes para respaldar los dineros recibidos y tal
situación implicare graves riesgos para terceros o cuando efectuaren una oferta pública
de valores, sin cumplir con los requisitos señalados en la Ley de Mercado de Valores
(...)”.

Existen muchas empresas que para facilitar la venta o construcción de muebles o

inmuebles, recurren a la invitación pública, para captar dinero del público interesado en
algún bien ofertado; pero carecen de suficiente respaldo o garantías de los dineros
recibidos, lo cual implica graves riesgos para terceros.

No es preciso que se haya causado el perjuicio para aplicar la medida, bastaría la

información del Departamento de Control e Intervención sobre la existencia de un
patrimonio insuficiente que respalde el monto de los dineros captados, para cumplir con
la entrega de los bienes ofertados; pues, en la práctica, existen casos de empresarios
que operan bajo esta modalidad, que no han cumplido ni en el tiempo, ni en las
condiciones y calidad ofertadas.

En protección de los derechos de terceros que operan en valores, es justificable también

la aplicación de la intervención, a las compañías que efectúen oferta pública de valores
sin cumplir con los requisitos exigidos por la Ley de Mercado de Valores, por el grave
riesgo que implica que cualquier sociedad no autorizada, efectúe transacciones de esta
naturaleza y ocasione graves perjuicios al público.

5.- NO CONTRATAR AUDITORIA EXTERNA

“5º.- Cuando la compañía se encontrare en cualquiera de los casos referidos en los Arts.
325 ó 432 inciso quinto de esta Ley (...)”.

Respecto de las compañías sometidas a control parcial, ya nos referimos al final del
comentario de la causal en el numeral 1º del presente trabajo.

La Ley de Compañías y el Reglamento expedido por la Superintendencia de

Compañías, para un mejor control de las sociedades que tienen determinado monto de
activos, prevé la obligación de contratar auditoría externa.

Existen sociedades que, no obstante haber sido sancionadas con multa, por el
incumplimiento de contratar auditoría externa, se muestran renuentes a cumplir con el
mandato legal, casos en los cuales se justifica la intervención de estas compañías.

Solamente la existencia o persistencia de una o algunas de las causales antes citadas,

previstas por la Ley de Compañías, justifica o servirá de fundamento para que continúe
la intervención de una compañía.

• Procedimiento

De acuerdo con la Ley de Compañías y Reglamento de Intervención, el procedimiento

para expedir la resolución mediante la cual se dispone la intervención de una compañía
y designa interventor, es sui géneris, sencillo y breve.

Puede iniciarse mediante denuncia o expedirse de oficio.

1.- EXISTE DENUNCIA

Con el fin de evitar la presentación de denuncias infundadas, falsas o por desafecto al

representante legal de la compañía, la Ley debe imponer como obligación del
denunciante, presentar una contra cautela, para que la Institución Controladora pueda
hacer efectiva la sanción prevista por el Art. 356 de la Ley de Compañías.

Cuando existe denuncia, el procedimiento es el siguiente:

1. Presentación de la denuncia, por escrito;

2. Ser socio o accionista de la compañía y poseer el porcentaje previsto por la Ley
o un tercero que contrate con aquella;
3. Calificación de la denuncia, para establecer si reúne o no los requisitos previstos
por la Ley y Reglamento;
4. Reconocimiento de las firmas y rúbricas del denunciante;
5. Orden inmediata de inspeccionar la compañía;
6. Verificado el o los hechos denunciados mediante inspección realizada a la
compañía, el informe que contiene el resultado se remite a Secretaría;
7. Secretaría remite todo lo actuado al Intendente Jurídico para que realice el
respectivo análisis jurídico y emita su dictamen;
8. Si el informe del Intendente de Control e Intervención y el dictamen del
Intendente Jurídico fueren favorables para la intervención de la compañía, se
elaborará la correspondiente resolución, para la firma del Superintendente o su
delegado;

Con la resolución de intervención y las conclusiones del informe de inspección se

notificará, mediante nota reservada, únicamente al representante legal, administradores
y Comisarios u órganos de fiscalización de la compañía. Igualmente, mediante nota
reservada, se notificará al Superintendente de Bancos y a los funcionarios que, de
conformidad con las leyes especiales, están obligados a llevar registro de transferencia
y gravámenes de bienes.

2.- DE OFICIO

Cuando la intervención se declara de oficio, el proceso comienza con la orden de

inspección de la compañía, emanada de la autoridad competente y, luego, continúa el
resto del procedimiento antes señalado.

• No procede la intervención

Desde el punto de vista meramente expositivo, consideramos que no se justifica la

aplicación de la medida cautelar de intervención, cuando se trata: 1) de hechos o
circunstancias internas en la administración; 2) discrepancias entre socios o accionistas
o de éstos contra los administradores; y, 3) irregularidades contables intrascendentes.

1.- HECHOS O CIRCUNSTANCIAS INTERNAS EN LA ADMINIS-TRACIÓN

Entre los diferentes conflictos e irregularidades Internas de la administración de una

compañía, resaltamos:

1. Cesación en sus funciones del órgano de administración o fiscalización;

2. Irregular funcionamiento de los órganos sociales;
 3. Omisión del pago de la cuota social que le corresponde cancelar al socio o
accionista;
4. Por exclusión del socio, en las compañías de responsabilidad limitada;
5. Participación indebida de socios o accionistas en la administración;
6. Para obtener antecedentes y pruebas del derecho que se supone vulnerado, por
violación o incumplimiento de la Ley, Reglamento o Estatuto, por parte del
representante legal;
7. No convocar a Junta General.

2.- DISCREPANCIAS ENTRE SOCIOS Y ADMINISTRADORES

La desinteligencia de los socios o accionistas con el representante legal, la discrepancia

entre socios sobre la propiedad de las acciones o participaciones, por falta de
convocatoria a junta general, retención indebida de los títulos de acciones, la
desaparición de la affectio societatis, no justifican la declaratoria de intervención, porque
no constituyen en sí graves riesgos de los derechos de los socios o accionistas o del
patrimonio social, salvo el caso de que las discrepancias lleguen a ser un obstáculo para
el regular funcionamiento de la sociedad o ponga en peligro la existencia misma de la
compañía.

3.- IRREGULARIDADES CONTABLES INTRASCENDENTES

No siempre las irregularidades cometidas en los Registros Contables o en los estados

financieros de las compañías fundamentan la aplicación de la intervención o para que
continúe intervenida una compañía. Existen irregularidades intrascendentes como son
la deficiencia contable que no reviste gravedad, según los resultados de los informes de
inspección de la compañía; el hecho de no llevar los Libros Contables en forma regular;
no haber distribuido las utilidades; no haber presentado los estados financieros anuales,
no obstante haber concluido el ejercicio económico; los vicios que existan en los
balances que fueren aprobados por una Junta General, si no ha mediado impugnación
o demandado la nulidad de la decisión de la junta u otras señaladas por el Departamento
de Control e Intervención.

La presencia de alguna o de varias de las causales señaladas en esta parte, no servirán

como fundamento para que continúe la intervención de una compañía.

§ INTERVENTOR

El interventor es la persona designada por el Superintendente de entre los funcionarios

o empleados de la entidad de control o de fuera de dicho personal, para que supervigile
la marcha económica de una compañía, en la que se ha verificado o detectado
ciertas irregularidades cometidas por el órgano de administración, las mismas que
pueden causar graves perjuicios a los derechos de socios, accionistas o terceros o
poner en riesgo la estabilidad de la propia sociedad.
• Condiciones

La Ley de Compañías no establece requisitos especiales que debe reunir la persona

que va a desempeñar la función de interventor. Se limita a señalar que el
Superintendente de Compañías puede designar uno o más interventores a funcionarios
o empleados de la Institución o de fuera de su personal.

Este mandato legal nos conduce a la conclusión de que no pueden ser designados
interventores los socios, accionistas o terceros que tengan interés directo o indirecto,
con las compañías que van a ser intervenidas.

Para la selección del interventor, la autoridad nominadora debe requerir la presentación

de la hoja de vida de los aspirantes. Nosotros nos permitimos sostener que el interventor
debe ser un profesional con título académico, que posea conocimientos jurídicos o
contables, según la naturaleza de las irregularidades y actividades que va a desarrollar
en su función y amplia experiencia y si el caso lo requiere, podría designarse a dos
profesionales, cada uno especialista o con conocimientos en cada área. No se descarta
la posibilidad de que pueda ser designado interventor una persona jurídica, con personal
técnico especializado en las áreas antes indicadas.

El nombramiento de interventor no requiere que se inscriba en ningún registro, público

ni privado, por su carácter de reservado y temporal. La aceptación de su nombramiento
debe considerarse suficiente como posesión del cargo. Dicho nombramiento le servirá
como documento habilitante para el desempeño de su función. Sin embargo,
consideramos que la Superintendencia de Compañías debe llevar un registro de
interventores, con los resultados de su gestión en otra u otras compañías.

• Clases

Hemos indicado que de acuerdo con nuestra legislación solamente existe una clase de
interventor, interventor veedor, encargado de autorizar con su visto bueno o firma los
actos y contratos que celebre el representante legal de la compañía intervenida y que
no tiene ninguna participación en la administración de la misma.

• Funciones

De manera general, la función del interventor es la supervigilancia de la marcha

económica de la compañía intervenida, las de propiciar la corrección de las
irregularidades que determinaron su designación y las que se presente durante dicho
proceso, así como procurar mantener el patrimonio social, cuando se encuentre
afectado por alguna irregularidad ocasionada por el representante legal de la
intervenida, mediante un control permanente de las operaciones y documentos de
carácter económico, provenientes del órgano de administración.

El nombramiento de interventor no le confiere a éste facultades de administrador de la

compañía intervenida, ni la calidad de representante legal. Como ya tenemos
expresado, el representante legal de la compañía intervenida conserva su titularidad,
con todas las facultades conferidas por la Ley y el Estatuto, pero, limitadas en su libre
gestión, porque está sometido a la autorización y visto bueno del interventor.
Por esta razón, ratificamos nuestra afirmación de que el interventor es, a la vez, un
auxiliar de la autoridad que lo designó y un contralor de las operaciones diarias que
efectúe el órgano de la administración.

• Atribuciones

El interventor no tiene más atribuciones que las que constan en su oficio de

nombramiento y resolución de intervención. Consecuentemente, no puede
considerarse ni actuar como auditor, ni como fiscalizador de la sociedad intervenida.

Con fines expositivos, las atribuciones del interventor podríamos agruparlos así:

- Propiciar la corrección de las irregularidades que motivaron su designación y

las que se presenten durante el proceso de intervención;

- Evitar que se ocasionen perjuicios a socios, accionistas o terceros;

- Procurar conservar el patrimonio social;

- Registrar sus firmas y siglas de visto bueno en las instituciones bancarias que
la compañía intervenida mantenga cuentas corrientes, de ahorro, depósitos, etcétera;

- Autorizar con su firma operaciones, actos, contratos, renovación o renegociación

de obligaciones de la compañía;

- Autorizar con su visto bueno documentos, que impliquen ingresos y egresos

económicos, determinados en la resolución de intervención y oficio de nombramiento;

- Autorizar con su firma o visto bueno, según el registro en las instituciones

financieras, conjuntamente con los representantes legales o firmas autorizadas, los
cheques que se giren, dentro o fuera del país;

- Autorizar con visto buenos los egresos que impliquen las demandas propuestas
por el representante legal, en defensa del patrimonio social o las contestaciones a las
mismas;

- Autorizar con su firma las demandas propuestas por el representante legal,

en defensa del patrimonio social;

- Controlar los ingresos y egresos diarios, las inversiones, cartera, obligaciones,

depósitos, inventarios, compra, venta de bienes de la compañía.

• Deberes

Si no lo determina la Ley o un Reglamento, en rigor no podríamos enunciar

categóricamente cuales son, en estrictu sensu, los deberes del interventor. Sin
embargo, extrayendo de alguna de las disposiciones anotadas podemos agruparlos en
las siguientes:
 1. Presentar mensualmente informes a la Superintendencia de Compañías, acerca
de las actividades cumplidas y las acciones realizadas por el representante legal
de la intervenida, tendentes a superar o sanear las causas que originaron la
intervención;
2. Revisar los libros sociales y contables de la empresa y requerir al representante
legal la formación de inventarios;
3. Asesorar al órgano de administración en la elaboración de libros sociales para
que cumplan con la Ley y Reglamentos;
4. Asesorar a los administradores en la confección de los Registros Contables para
que cumplan con los Principios y Normas Contables de General Aceptación;
5. Asesorar al representante legal para la elaboración y presentación de los
estados financieros a la entidad de control;
6. Asistir a las Juntas Generales y Sesiones de Directorio, con voz informativa
sobre el estado de la intervención, cuando fuere requerido;
7. Recomendar el levantamiento de la intervención cuando se hubieren superado
o saneado las causas que originaron la intervención; y,
8. Rendir cuentas de su gestión a la Superintendencia de Compañías, cuando fuere
reemplazado en su función o al término de su función, por conclusión de la
intervención.

• Prohibiciones

El Reglamento de Intervención expedido por la Superintendencia de Compañías

establece las siguientes prohibiciones:

a) Autorizar préstamos a socios, accionistas y directivos;

b) Contratar directa o indirectamente con la compañía;

c) Participar en la administración de la compañía;

d) Inmiscuirse en lo referente a procedimientos de fabricación, sistemas de propaganda

o de ventas y, en general, en nada de lo que constituya o afecte la reserva en relación
con la competencia.

• Responsabilidad

La Ley de Compañías no ha previsto un régimen expreso de responsabilidades del

interventor en el ejercicio de sus funciones, pero tampoco le ha exonerado de aquellas.

Considerando que de acuerdo con las normas constitucionales y legales, ninguna

persona está exenta de responsabilidad de sus acciones u omisiones típicamente
antijurídicos, estimamos que el interventor es responsable, personal y pecuniariamente,
independientemente de las responsabilidades civil o penal a que hubiere lugar, de toda
disposición arbitraria por parte del representante legal, de bienes y efectos de la
compañía intervenida, que hayan sido autorizados con su firma o visto bueno; de todo
perjuicio o faltante que, por su negligencia, abuso, fraude, actuar al margen de las
facultades delegadas o extralimitándose en sus funciones, se ocasione al haber social,
a socios, accionistas o terceros.

• Remoción

Tampoco ha previsto la Ley de Compañías un catálogo de causas especiales para la

remoción del interventor. Sin embargo, nos permitimos puntualizar las siguientes:

1. No dedicar el tiempo necesario para el cumplimiento de sus funciones;:

2. Negligencia o desacierto en el desempeño de sus funciones;
3. Realizar actos extralimitándose de sus funciones;
4. Autorizar con su firma o visto bueno actos al margen de las funciones
delegadas;
5. Irrespeto a la autoridad que lo designó.

• Honorarios

Los honorarios de los interventores son fijados por el Superintendente de Compañías y

pagados por la compañía intervenida.

Se estima justo que el interventor no tenga que esperar la conclusión de su gestión para
percibir sus honorarios, siendo prudente que se le fije una retribución mensual, la misma
que puede señalarse en la resolución inicial o en otra posterior.

Cuando el interventor es un funcionario o empleado de la Superintendencia de

Compañías, no percibe retribución adicional a la que le corresponde como funcionario
o empleado de dicha entidad.

Si el interventor designado no pertenece al personal de la entidad controladora de las

compañías, percibirá los honorarios que le fije el Superintendente. Para el efecto, el
Intendente de Control e Intervención asesorará en la fijación, teniendo en consideración
el volumen de las operaciones de la compañía, el trabajo que realizará, el tiempo que
dedicará al cumplimiento de sus funciones y el sueldo que percibe el representante legal
de la compañía intervenida.

DURACIÓN DE LA INTERVENCIÓN

De conformidad con la legislación vigente, la intervención solamente dura el tiempo

necesario para superar la situación anómala por la que atraviesa la compañía.

Esta disposición legal permite establecer que la duración de la intervención variará

según la causal por la que se la declaró y dependerá de la buena predisposición del
representante legal de la intervenida, facilitar, colaborar y coadyuvar en la ejecución de
los actos conducentes a superar la causal o causales que la originaron.

Por la diversidad de situaciones que suelen presentarse en las compañías intervenidas,

es imposible establecer un calendario para determinar el tiempo que puede durar una
intervención; sin embargo, creemos que en la resolución que se declara la intervención
debería establecerse un plazo estimativo pruden-cial, el mismo que podría ser
prorrogado, si las necesidades para sanear o superar las causales, así lo amerita, caso
en el cual debería dictarse una resolución ordenando la prórroga por un tiempo
prudencial, que en ningún caso podrá ser superior al fijado inicialmente.

• Terminación

Con la designación de interventor la Superintendencia de Compañías persigue

normalizar los actos del órgano de administración de una
compañía. Consecuentemente, es lógico que la intervención concluya y el interventor
cese en sus funciones cuando se han superados las causas que motivaron la aplicación
de la antedicha medida o cuando amerite su remoción.

Hemos indicado que para declarar a una compañía en estado de intervención y designar
interventor es requisito indis-pensable una inspección de la compañía, cuyo resultado
consta en el informe del Intendente de Control e Intervención, el cual se remite al
Superintendente o a su delegado, quien a su vez remite al Intendente Jurídico para que
emita su dictamen. Si de los antedichos informe y dictamen se encuentran
irregularidades de las previstas por el Art. 354 de la Ley de Compañías se expide la
correspondiente resolución de intervención y designación de interventor.

Es principio jurídico que en derecho las cosas se deshacen de la misma manera que se
hace, resulta también lógico que para la terminación y levantamiento de la intervención,
sean los mismos funcionarios que informaron previamente para la intervención, quienes
informen que se han cumplido los objetivos propuestos y, por tanto, recomienden la
terminación de la intervención y la cesación de las funciones del interventor, en sus
correspondientes informes y dictámenes.

La recomendación del interventor de que se levante la intervención es irrelevante, no

constituye ni una solemnidad, ni una formalidad a la que debe sujetarse el
Superintendente de Compañías para dictar la resolución que declare concluido el
proceso de intervención. Por tanto, opinamos que la autoridad, con buen criterio, puede
prescindir del informe o recomen-dación del interventor de que termine la intervención
o levantar la intervención aunque el informe del interventor indique que debe continuar
la intervención. Lo que no puede prescindir jamás la autoridad es de los Informes del
Intendente de Control e Intervención, ni del dictamen del Intendente Jurídico, por
constituir elementos sustanciales para su pronunciamiento.

Resulta interesante aclarar que en los casos de renuncia o remoción del interventor, la
intervención no termina; se subsana esta situación con la designación de un nuevo
interventor.

También estamos obligados a aclarar que cuando el proceso de intervención se ha

iniciado por denuncia de socio o accionista o tercero, el desistimiento de la misma no
surte el efecto de dar por terminado el proceso de intervención y la cesación de
las funciones del interventor. La resolución que declara la intervención de una
compañía se expide con méritos suficientes de la existencia de una causal señalada por
la Ley y una vez que se ha verificado la existencia de una o varias irregularidades. En
consecuencia, ya no está en juego el interés del denunciante, sino el interés social, los
derechos que pudieran estar comprometidos con el grave perjuicio que se trata de evitar
y que la Superintendencia de Compañías, con la aplicación de la medida, pretende
precautelar.
 Taller de Bolsa de Valores y conferencia sobre la Entidad de Control
Simulación de operaciones en la Bolsa de Valores

UNIDAD III
LEGISLACIÓN TRIBUTARIA

Fuentes del Derecho Tributario

El autor Rodríguez Lobato cita a dos autores refiriéndose al tema, señalando que: García Maynes
define a la fuente formal, como “el proceso de creación de las normas jurídicas.” Y citando el
referido al autor a Serra Rojas se afirma que, “Las fuentes del Derecho son los procedimientos,
formas, actos o hechos, y demás medios de creación e interpretación, en los cuales tienen su
origen los principios y leyes en general.”

Entonces se puede de esta manera se puede concluir que las fuentes formales del Derecho Fiscal
Ecuatoriano se las podría determinar de la siguiente manera:

• La Constitución

• La Ley:

• Los Reglamentos

• Los Decretos-Ley

• La Jurisprudencia

• Los Tratados Internacionales

• La Doctrina

Por lo que al tema de se refiere sólo me evocaré al estudio de la Constitución, la ley, tratados
internacionales y la jurisprudencia.

La Constitución.
El fundamento de todo nuestro orden jurídico fiscal se encuentra en la Constitución, porque de
ella derivan las leyes secundarias. La Carta Magna aparece como la fuente primigenia del
Derecho Tributario, puesto que va a proporcionar los lineamientos fundamentales y básicos a
los que deberá ajustarse al contenido de la legislación que integra esta rama del Derecho. La
Constitución es la fuente por excelencia del Derecho, en cuanto determina la estructura del
Estado, la forma de gobierno, la competencia de los órganos constitucionales y administrativos,
los derechos y deberes de los ciudadanos, la libertad jurídica y determinados problemas básicos
de una comunidad, elevados a la categoría de constitucionales, parta mantenerlos
permanentemente fuera de los vaivenes de los problemas políticos cotidianos.

Rodríguez Lobato, Raúl. Derecho Fiscal. Oxford University Press. 2002, pág. 162 17 En nuestra
Constitución de la República, aparecen consignados los principios rectores del orden jurídico-
fiscal, que revelan además la orientación precisa y las características esenciales a las que debe
obedecer el sistema tributario. Asimismo, cabe señalar a la Constitución como el primer proceso
de manifestación de las normas jurídicas que estructuran e integran nuestro Derecho Fiscal. En
apoyo a lo anterior cabe citar lo dispuesto por el artículo 300 de la Constitución, el cual reza lo
siguiente: “El régimen tributario se regirá por los principios de generalidad, progresividad,
eficiencia, simplicidad administrativa, irretroactividad, equidad, transparencia y suficiencia
recaudatoria. Se priorizarán los impuestos directos y progresivos. La política tributaria
promoverá la redistribución y estimulará el empleo, la producción de bienes y servicios, y
conductas ecológicas, sociales y económicas responsables.”

La Ley.
En Ecuador la principal fuente del Derecho Fiscal es la ley, como se desprende del contenido del
artículo 301 de la Constitución Política del país, que dispone lo siguiente: “Sólo por iniciativa de
la Función Ejecutiva y mediante ley sancionada por la Asamblea Nacional se podrá establecer,
modificar, exonerar o extinguir impuestos. Sólo por acto normativo de órgano competente se
podrán establecer, modificar, exonerar y extinguir tasas y contribuciones. Las tasas y
contribuciones especiales se crearán y regularán de acuerdo con la ley”.9 En el precepto
trascrito, se consagran las garantías tributarias, de las cuales, la ley representa el principio de
legalidad, pilar importante del Derecho Fiscal puesto que nada puede ser exigible sino está
establecido en la ley. Por consiguiente si el primero de los dispositivos legales estatuye que las
contribuciones deben estar establecidas en ley, correlativamente el segundo dispositivo jurídico
otorga la facultad de establecer tales contribuciones al órgano en quien deposita la Constitución
la tarea de realizar la actividad legislativa.

Jurisprudencia
En nuestro Sistema Jurídico Ecuatoriano, la jurisprudencia tiene gran importancia como fuente
de Derecho, ya que la mayoría de las reformas e innovaciones que se introducen en nuestras
leyes fiscales, ya sea porque se detecten errores o se precisen conceptos, obedecen a sentencias
que los órganos jurisdiccionales han emitido en una serie de casos análogos. Sin embargo,
debemos entender que la jurisprudencia, por si misma no modifica, deroga o 8 Constitución
Política del Ecuador. Año 2008 9 Ibíd. Artículo 301 18 crea a las leyes fiscales, sino que
únicamente puede determinar la conveniencia y, en su caso, el contenido de la modificación,
derogación o creación de esas leyes que se haga a través de los órganos competentes para ello.
Se debe precisar que los requisitos que deben de reunirse para la configuración de la
jurisprudencia, de manera general, y aplicable al caso tributario, es que sea un triple fallo
reiterativo sobre un asunto similar, resuelto en un mismo sentido. El fin que persigue la
jurisprudencia es el de sentar criterios firmes y uniformes en lo tocante a la interpretación de la
Constitución; los tratados y convenios internacionales; las leyes; las normas regionales y las
ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las
resoluciones; y los demás actos y decisiones de los poderes públicos, conforme lo establece el
Art. 425 de la Constitución de la República La jurisprudencia puede definirse como la
interpretación habitual, constante y sistemática que llevan a acabo los tribunales con motivo de
la resolución de casos que son sometidos a su jurisdicción y que, por disposición de la ley, se
convierte en precedente de observancia obligatoria para fallos posteriores, tanto para el órgano
jurisdiccional que la establece, como para los tribunales que substancias instancias posteriores.
En otras palabras, la jurisprudencia, en realidad, no viene a ser fuente formal, sino una fuente
real, de las leyes fiscales. Por ello, el estudio de las sentencias que en materia fiscal expiden
nuestros tribunales, muchas veces nos explica y orienta el porqué de las reformas introducidas
a las leyes tributarias y de ello deriva que la jurisprudencia tenga una enorme importancia.

Tratados Internacionales.
Los tratados internacionales pueden definirse como los acuerdos de voluntades celebrados
entre dos o más Estados soberanos en el ámbito internacional, con el objeto de sentar las bases
para la solución pacífica de problemas comunes. De esta definición se desprenden los siguientes
elementos:

1. Constituyen un acuerdo de voluntades, es decir, un pacto derivado de mutuo y libre

consentimiento de las partes signatarias.

2. Exclusivamente pueden llevarse a cabo mediante la intervención de los “sujetos de Derecho

Internacional”, que no son otros que los Estados que componen la comunidad internacional y
cuya soberanía, independencia e integridad territorial, se encuentran reconocidas y respetadas
por los demás miembros de dicha comunidad.

3. Los tratados deben otorgarse entre un mínimo de dos Estados; sin embargo, pueden revestir
la forma de convenciones internacionales, cuando son suscritos por una pluralidad de naciones
afectadas o interesadas en la materia de que se trate.

4. Los tratados internacionales aparecen como instrumentos de conciliación cuyo objetivo radica
en el establecimiento de bases y reglas generales de observancia obligatoria para los Estados
signatarios, que tienden a prevenir y solucionar las inevitables controversias y fricciones
provenientes de las relaciones internacionales. El artículo 1 de la Convención de Viena de 1969
sobre los Derechos de los Tratados señala que dichos tratados son un “Acuerdo Internacional
entre Estados al cual se aplica el Derecho Internacional, que comprende un documento o
también dos o más documentos relacionados entre sí, sin que importe su nombre correcto”. Los
tratados internacionales pueden alcanzar efectos obligatorios, es necesario que cada Estado
signatario los incorpore a su legislación interna y los aplique como si fueran leyes de rango
constitucional, ya que de otra forma, ante la falta de coercibilidad que caracteriza a las normas
internacionales, correrían el riesgo de convertirse en letra muerta. Por esa razón, se les incluye,
entre las fuentes formales del Derecho. El artículo 424 de la Constitución de la República
establece que la Constitución es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del
ordenamiento jurídico. Las normas y los actos del poder público deberán mantener conformidad
con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecerán de eficacia jurídica. La
Constitución y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado que
reconozcan derechos más favorables a los contenidos en la Constitución, prevalecerán sobre
cualquier otra norma jurídica o acto del poder público. De modo que en términos generales,
nuestra Constitución atribuye a los tratados internacionales la norma que prevalece cualquier
otra que no se dé en la constitución, a condición de que reúnan tres requisitos:

• Que no contengan estipulaciones contrarias a cualquier norma constitucional.

• Que sean celebrados directamente por el Presidente de la República.

• Que sean aprobados o ratificados por la Asamblea Nacional

Lo señalado conforme a lo estipulado en el Art. 118, numeral 8 de nuestra Constitución de la

República. La importancia que tienen los Tratados Internacionales como fuente formal del
Derecho Tributario Ecuatoriano es mucha, en virtud de que esta clase de acuerdos de voluntades
está llamada a resolver una serie de complejos problemas económicos internacionales, que
suelen agruparse bajo el rubro de doble imposición internacional, y que actúan como factores
de encarecimiento de todo tipo de operaciones de importación y exportación de artículos de
consumo, bienes de capital, conocimientos tecnológicos, así como de operaciones de
financiamiento internacional.

Ante esta clase de problemas, surgen los tratados internacionales en materia tributaria, que
pueden coadyuvar a resolverlos de manera eficaz, mediante la fijación de impuestos con tasas
diferenciales o de un solo impuesto cuyos rendimientos se distribuyan entre los países
involucrados proporcionalmente al Estado de su Balanza Comercial.

Fines de los tributos: fiscal y extra fiscal

Los Tributos.- Conceptos, clasificaciones

Para adentrarnos al tema tenemos que saber que los tributos son los ingresos públicos
que consisten en prestaciones pecuniarias exigidas por una Administración pública
como consecuencia de la realización del supuesto de hecho al que la Ley vincula el
deber de contribuir, con el fin primordial de obtener los ingresos necesarios para el
sostenimiento de los gastos públicos.

Los tributos, además de ser medios para obtener los recursos necesarios para el
sostenimiento de los gastos públicos, podrán servir como instrumentos de la política
económica general y atender a la realización de los principios y fines contenidos en la
Constitución.

CARACTERÍSTICAS DE LOS TRIBUTOS

 1. Son ingresos ordinarios, pues se perciben con regularidad.
2. Son prestaciones coactivas, es decir, con capacidad para apremiar u obligar.
3. Sólo pueden establecerse en virtud de ley.
4. Gravan la capacidad económica
5. Se destinan a cubrir los gastos generales del Estado.
6. Sirven como instrumento de política económica y para procurar una mejor
distribución de la renta nacional.

La obligación tributaria se identifica con la principal del sujeto pasivo: el pago del
tributo. El pago del tributo, es una obligación ex lege, de Derecho público, cuyo objeto
consiste en una prestación patrimonial a favor del Ente público.

La obligación tributaria principal, pago del tributo, se origina por la realización del hecho
imponible y surge siempre con independencia de la voluntad de las partes, si bien el
particular es libre para realizar o no el hecho tipificado, una vez lo realice se devengará
inevitablemente la obligación, de acuerdo con la voluntad y el mandato de la ley.

LOS PRINCIPIOS TRIBUTARIOS

 LEGALIDAD.- Establece que no habrá tributos sino hay una ley

 IGUALDAD.- Que todos van a pagar un impuesto
 GENERALIDAD.- Abarca a mucha cantidad de personas
 PROPORCIONALIDAD.- Pagar tributos de acuerdo a donde vivimos o recursos
que nosotros pagamos
 NO CONFISCATORIO.- No debe exceder el total de nuestro sueldo solo el 30%
 RETROACTIVIDAD.- Las leyes no deben afectar los derechos constitucionales
CLASES DE TRIBUTOS

Los tributos se clasifican en tasas, contribuciones especiales e impuestos, que pueden

diferenciarse con arreglo a sus respectivos hechos imponibles (supuestos de la realidad
en los que se aplica cada tributo):

TASAS

Su hecho imponible consiste en la utilización privativa o el aprovechamiento especial

del dominio público, la prestación de servicios o la realización de actividades en régimen
de derecho público que se refieran, afecten o beneficien de modo particular al
contribuyente, cuando los servicios o actividades no sean de solicitud o recepción
voluntaria para los contribuyentes, o no se presten o realicen por el sector privado.

CONTRIBUCIONES ESPECIALES

Son los tributos debidos en razón de beneficios individuales o de grupos

sociales derivados de la realización de obras o gastos públicos o de especiales
actividades del Estado.
Los propietarios de bienes inmuebles que han visto incrementado el valor de ellos por
efecto de una determinada obra pública están obligados a devolver al Estado parte de
sus beneficios a través del pago de una contribución especial. Ella es una categoría
tributaria diferente del >impuesto y de la >tasa.Se la ha definido como la compensación
que se debe obligatoriamente a una entidad pública en razón de una obra específica
construida por ésta en beneficio general pero que proporciona ventajas particulares a
determinados propietarios de bienes inmuebles. En ciertas legislaciones se la llama
también contribución especial “de mejoras”. Algunos economistas la han definido como
el pago por los beneficiarios especiales de la parte divisible del coste de una obra
pública.

Las contribuciones especiales se pagan una sola vez por cada obra: sea una avenida,
una carretera, un sistema de riego, la extensión de la red eléctrica o cualquier otra que
eleve el valor de las tierras situadas en su zona de influencia, aunque el pago se pueda
hacer eventualmente por cuotas.

El propietario devuelve así parte o todo el beneficio de la plusvalía de su inmueble —

plusvalía en el sentido no marxista de la palabra, o sea el acrecentamiento de valor de
una cosa por causas extrínsecas a ella— motivada por la obra pública construida en la
zona.

Esta contribución, sin embargo, es diferente del “impuesto a la plusvalía” ya que este no
está asociado a gasto público concreto y específico. Las contribuciones especiales se
pagan una sola vez y tienen un límite, que está dado por el coste de la obra, mientras
que el impuesto a la plusvalía no tiene límite alguno y está establecido de modo general
y a veces progresivo. La causa de la exacción, en el un caso, es el beneficio patrimonial
ocasional del propietario de un inmueble a causa de una obra pública y, en el otro, el
aumento de la capacidad tributaria general del contribuyente por el beneficio que percibe
entre el precio de compra y el de venta de un bien dentro de un período determinado.
Es esa diferencia la materia imponible del impuesto sobre la plusvalía.

En el caso de la contribución especial la causa y fundamento de la exacción es la obra

de infraestructura construida por una entidad pública que ha determinado el aumento
del valor de los bienes inmuebles situados en su área de influencia.

CONTRIBUCIONES DE MEJORAS

Un tributo cuyo hecho generador se integra con el beneficio obtenido por la realización
de la obra pública.

PEAJE

Se paga por el beneficio que se recibe por la realización de una obra pública por parte
del estado que sería la construcción y mantenimiento de caminos y autopistas, lo pagan
quienes se benefician por su utilización.

IMPUESTO:
Los impuestos se definen como, los tributos exigidos sin contraprestación cuyo hecho
imponible está constituido por negocios, actos o hechos que ponen de manifiesto la
capacidad económica del contribuyente.

Como notas características del impuesto podemos señalar:

 El impuesto es un tributo exigido sin contraprestación, ya que el sujeto pasivo

resulta obligado al pago una vez realizado el presupuesto de hecho previsto en
cada impuesto para configurar el hecho imponible.
 El impuesto es un tributo que se fundamenta en la capacidad de pago que pone
de manifiesto el sujeto pasivo.
 El impuesto al igual que el resto de los tributos debe ser regulado por ley en
todos sus elementos esenciales.

Definido el concepto de impuesto, viendo cómo su objeto es el patrimonio, la renta o el

gasto, señalaremos algunas de las clasificaciones tradicionalmente aceptadas.

CLASIFICACIÓN DE TRIBUTOS

Los tributos se clasifican en:

Impuestos Planos: cuando el porcentaje no es dependiente de la base imponible o la

renta del individuo sujeto a impuestos, sino que varía según la compra. Ejemplo: IVA.

Impuesto progresivo: cuando a mayor ganancia o renta, mayor es el porcentaje de

impuestos sobre la base. Ejemplo: Ganancias.

Impuesto regresivo: cuando a mayor ganancia o mayor renta, menor el porcentaje de

impuestos que debe pagarse sobre el total de la base imponible. Ejemplo: Rentas.

También se pueden clasificar los tributos según el tipo de impuesto que sea:

* Impuesto interno: Son los impuestos al consumo, se perciben dentro de los límites
del país.

* Impuesto externo: Son los aduaneros, se cobran con motivo de entradas o salidas
del país.

* Impuesto directo: Cuando existen circunstancias o situaciones objetivas que revelan

en forma bastante aproximada un determinado nivel de riqueza son impuestos directos
y no puedo transmitir a otra persona o sea no son trasladables.

* Impuesto indirecto: Cuando existen circunstancias o situaciones objetivas que hacen

solamente presumir un determinado nivel de riqueza pero con un nivel de aproximación
inferior al anterior son impuestos indirectos, gravan actos o situaciones accidentales o
como los consumos. Por ejemplo: el IVA, no lo pago yo per al comprar un producto lo
paga indirectamente el comerciante.

* Impuesto ordinario: Son lo que se recaudan siempre. Tienen vigencia permanente.

Ejemplo: luz, gas teléfono, etc.
* Impuesto extraordinario: Son aquellos impuestos transitorios de emergencia, que
tienen un lapso determinado de tiempo. Ejemplo: una multa.

* Impuesto de cupo: Son los impuestos que tienen una suma establecida de lo que se
debe pagar.

* Impuesto de cuota: Son los impuestos en el cual no tengo el monto establecido, es

dependiendo del consumo que la persona tenga.

FORMAS DE DAR POR TERMINADA UNA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

 PAGO: cumplimiento de la prestación que constituye la relación jurídica.

 LA COMPENSACIÓN: Cuando una misma persona es deudor y acreedor a la

vez.

 CONFUSIÓN: Ocurre cuando el sujeto de la obligación tributaria (El estado)

como consecuencia de la transmisión de bienes y derechos queda colocado en
la situación de deudor.

 NOVACIÓN: Las deudas originales no pagadas en su debido tiempo quedan

extinguidas cuando el deudor regulariza su situación tributaria.

 PRESCRIPCIÓN: Cuando algo deja de tener valor. Ocurre a partir de los 5 años.

 REMISIÓN O CONDONACIÓN.- Perdón del pago de impuesto o su valor

devengado (intereses, recargos, multas)

En síntesis los tributos son ingresos públicos de Derecho público que consisten en
prestaciones pecuniarias obligatorias, impuestas unilateralmente, exigidas por una
Administración pública como consecuencia de la realización del hecho imponible al que
la Ley vincula el deber de contribuir. De esta manera podemos caracterizarlas y
clasificarlas de distintas formas y entender para el fin que tienen y así comprender mas
el tema

Los Impuestos - nacionales, seccionales, aduaneros

 Para que sirven los impuestos Nacionales:

Los impuestos sirven para financiar los servicios y obras de carácter general que debe
proporcionar el Estado a la sociedad. Destacan los servicios de educación, salud,
seguridad y justicia y en infraestructura, lo relativo a la vialidad y la infraestructura
comunal.

¿Qué impuesto administra y recauda el SRI a nivel Nacional?

Los impuestos que administra y recauda el SRI son:

1. Impuesto a los Consumos Especiales

2. Impuesto a la Renta
3. Impuesto al Valor Agregado
4. Impuesto a la Salida de Divisas
5. Impuestos a los activos en el exterior
6. Impuestos a los vehículos motorizados

1. IMPUESTO A LOS CONSUMOS ESPECIALES (ICE)

El impuesto a los consumos especiales ICE, se aplicará a los bienes y servicios

de procedencia nacional o importados, detallados en el artículo 82 de la Ley de
Régimen Tributario Interno. Este impuesto grava los bienes de lujo y que no son
de primera necesidad como el cigarrillo, bebidas alcohólicas y gaseosas, etc.

Sujetos pasivos del ICE:

1. Las personas naturales y sociedades, fabricantes de bienes gravados con este

impuesto

2. Quienes realicen importaciones de bienes gravados por este impuesto

3. Quienes presten servicios gravados

2. IMPUESTO A LA RENTA (I.R.)

Es el impuesto que se debe cancelar sobre los ingresos o rentas, producto de

actividades personales, comerciales, industriales, agrícolas, y en general
actividades económicas y aún sobre ingresos gratuitos, percibidos durante un
año, luego de descontar los costos y gastos incurridos para obtener o conservar
dichas rentas.

Deben pagar las personas naturales, las sucesiones indivisas y las sociedades,
ecuatorianas o extranjeras, residentes o no en el país, que hayan percibido
rentas gravadas en el Ecuador.

Sujetos pasivos del I.R.

Son sujetos pasivos del impuesto a la renta las personas naturales, las
sucesiones indivisas y las sociedades, nacionales o extranjeras, domiciliadas o
no en el país, que obtengan ingresos gravados de conformidad con las
disposiciones de esta Ley.

Los sujetos pasivos obligados a llevar contabilidad, pagarán el impuesto a la

renta en base de los resultados que arroje la misma.

3. IMPUESTO AL VALOR AGREGADO I.V.A.

Es el impuesto que se paga por la transferencia de bienes y por la prestación de

servicios. Se denomina Impuesto al Valor Agregado por ser un gravamen que
 afecta a todas las etapas de comercialización pero exclusivamente en la parte
generada o agregada en cada etapa.

Deben pagar todos los adquirentes de bienes o servicios, gravados con tarifa
12%. El pago lo hará al comerciante o prestador del servicio, quien a su vez,
luego de percibir el tributo lo entrega al Estado mediante una declaración.

En el caso de importaciones paga el importador el momento de desaduanizar la

mercadería.

4. IMPUESTO A LA SALIDA DE DIVISAS (I.S.C.)

Es el impuesto que se carga sobre el valor de todas las operaciones y

transacciones monetarias que se realicen al exterior, con o sin intervención de
las instituciones que integran el sistema financiero.

La tarifa del Impuesto a la Salida de Divisas es del 2%.

Sujeto Pasivo del (I.S.C.)

Constituyen sujetos pasivos del Impuesto a la Salida de Divisas en calidad de

contribuyentes, las personas naturales, sucesiones indivisas y las sociedades
privadas, en los términos de la Ley de Régimen Tributario Interno, tanto
nacionales como extranjeras, que transfieran, trasladen o envíen divisas al
exterior, o retiren divisas desde el exterior con cargo a cuentas nacionales.

5. IMPUESTO A LOS ACTIVOS EN EL EXTERIOR

Se crea el impuesto mensual sobre los fondos disponibles e inversiones que

mantengan en el exterior las entidades privadas reguladas por la
Superintendencia de Bancos y Seguros y las Intendencias del Mercado de
Valores de la Superintendencia de Compañías.

Están obligados al pago de este tributo, las entidades privadas reguladas por la
Superintendencia de Bancos y Seguros y por las Intendencias del Mercado de
Valores de la Superintendencia de Compañías.

Sujetos pasivos de este impuesto

Serán sujetos pasivos del impuesto a los activos en el exterior, en calidad de

contribuyentes, las instituciones privadas controladas por la Superintendencia de
Bancos y Seguros y por las intendencias de Mercado de Valores de la
Superintendencia de Compañías.

6. IMPUESTO A LOS VEHÍCULOS MOTORIZADOS

Es el impuesto anual que debe pagar el propietario de un vehículo motorizado
de transporte terrestre.

¿Quién debe pagar?

Este impuesto debe ser pagado por los propietarios de vehículos motorizados
de transporte terrestre en forma anual. Cuando se adquiera un vehículo cuyo
anterior propietario no haya cancelado dicho impuesto, el comprador será
responsable por el pago de las obligaciones pendientes.

¿Sobre qué se paga?

El impuesto se paga sobre el avalúo del vehículo que consta en la base de datos
del SRI. Este avalúo, para automotores nuevos corresponde al precio de venta
al público informado por los comercializadores y, para vehículos de años
anteriores, del precio informado se deducirá una depreciación anual del 20% sin
que el valor residual sea inferior al 10%. En documentos adjuntos se encuentra
el instructivo para utilizar la consulta de Avalúos de Categorías.

¿Cuál es el Período Tributario?

Al ser un impuesto anual, los propietarios de vehículos tanto de servicio particular

como de servicio público deben cancelarlo cada año, incluso cuando la matrícula
tenga validez por un período mayor.

¿Cuánto se tiene que pagar?

Este impuesto utiliza una tabla progresiva que toma como referencia el avalúo
vehicular. Para el caso de vehículos nuevos, los adquiridos en el primer trimestre
del año pagarán el 100% del impuesto, mientras que los adquiridos a partir de
abril pagarán el impuesto por los meses que falten hasta el fin del año, incluido
el mes de compra. Los vehículos usados deberán pagar el 100% del impuesto,
aplicando en forma anual la depreciación del 20% del avalúo, hasta llegar a un
valor residual del 10%.

¿Cuándo se debe pagar?

El propietario del vehículo, cada año, podrá pagar el impuesto sin intereses,
desde el 2 de enero hasta el 31 de julio. Si el pago lo realiza fuera de este periodo
ordinario, deberá cancelar, conjuntamente con el impuesto, intereses por cada
mes o fracción de mes de retraso.

Los propietarios de vehículos nuevos deberán pagar el impuesto antes de que

concesionario le entregue el mismo.

En caso de que el propietario tenga derecho a una exoneración o rebaja, deberá

realizar este trámite, previo al pago del impuesto.

Una vez cancelado el valor de la matrícula Posterior al pago, el propietario del

vehículo .

¿Qué rubros componen el valor de la matrícula de un vehículo?

 El valor de la matrícula incluye varios rubros, los cuales se calculan de acuerdo
a las características del vehículo, tales como si es particular o de servicio público,
cantón de matriculación, institución de tránsito a la que pertenece, entre otros.

¿Cuál es el valor de la matrícula de mi vehículo?

El valor de la matrícula de un vehículo lo puede consultar en línea, únicamente

con la placa si el vehículo es usado o con el Certificado de Aduana (CAMV) si
es importado o el Certificado de Producción Nacional (CPN) si es ensamblado.

Además puede consultar los pagos realizados por concepto de matrícula de un

vehículo.

¿Puede una tercera persona realizar mis trámites?

Si el propietario de un vehículo no puede presentar un trámite personalmente

puede hacerlo a través de una tercera persona con una carta de autorización,
siempre que la solicitud esté firmada por el propietario. Mientras que para
delegar la firma de una solicitud se deberá presentar un poder general o especial.

¿Cómo se tiene que pagar?

Este impuesto se paga juntamente con la matrícula y debe ser cancelado en las
instituciones financieras autorizadas. Para ello, el propietario debe presentar la
matrícula anterior si el vehículo es usado o la factura si es nuevo.

En la ley se han previsto exoneraciones y rebajas de este impuesto de acuerdo

a la situación del propietario del vehículo. Para acceder a ellas, el propietario
debe presentar en cualquier oficina del SRI el formulario 02 IVM con los
requisitos establecidos para cada caso.

Exenciones y rebajas

El propietario que cancele el impuesto en el período extraordinario deberá

cancelar los intereses vigentes por cada mes o fracción de mes de retraso. Los
concesionarios que entreguen el vehículo nuevo sin que esté pagada la
matrícula también serán sancionados. El Servicio de Rentas Internas podrá
exigir el pago de este impuesto, incluso por la vía coactiva.

De acuerdo con lo previsto en el artículo 21 del Código Tributario Codificado se

establece que el interés anual por obligación tributaria no satisfecha equivaldrá
a 1.5 veces la tasa activa referencial para noventa días determinada por el Banco
Central del Ecuador

 Para que sirven los impuestos Seccionales

Antes de indicar sobre el servicio de impuestos seccionales debemos conocer

sobre la facultad impositiva seccional, y al respecto indico lo siguiente:
El Art. 186 de la COTAD.- Facultad tributaria.

Los gobiernos municipales y distritos metropolitanos autónomos podrán crear,

modificar, exonerar o suprimir mediante ordenanzas, tasas, tarifas y
contribuciones especiales de mejoras generales o específicas, por el
establecimiento o ampliación de servicios públicos que son de su
responsabilidad, el uso de bienes o espacios públicos y en razón de las obras
que ejecuten dentro del ámbito de sus competencias y circunscripción, así como
la regulación para la captación de las plusvalías.

Cuando por decisión del gobierno metropolitano o municipal, la prestación de un

servicio público exija el cobro de una prestación patrimonial al usuario, cualquiera
sea el modelo de gestión o el prestador del servicio público, esta prestación
patrimonial será fijada, modificada o suprimida mediante ordenanza. Los
municipios aplicarán obligatoriamente las contraprestaciones patrimoniales que
hubieren lijado para los servicios públicos que presten, aplicando el principio de
justicia redistributiva. El incumplimiento de esta obligación podrá ser causal de
destitución de los funcionarios responsables.

En el caso de incumplimiento el órgano legislativo del gobierno autónomo

descentralizado respectivo sancionará sin perjuicio de las sanciones
correspondientes al funcionario responsable del incumplimiento.

Los gobiernos municipales y distritos metropolitanos autónomos en base a los

tributos generados en las parroquias rurales y otros que desconcentren en
beneficio de los presupuestos de los gobiernos parroquiales rurales constituirán
un fondo cuyo cincuenta por ciento (50%) se reinvertirá equitativamente entre
todas las parroquias rurales de la respectiva circunscripción territorial y el
cincuenta por ciento (50%) restante se invertirá bajo criterios de población y
necesidades básicas insatisfechas.

El Art. 172 de la COTAD establece que los ingresos propios de la gestión:

Los gobiernos autónomos descentralizados regional, provincial, metropolitano y

municipal son beneficiarios de ingresos por la gestión propia, y su clasificación
estará sujeta a la definición de la ley que regule las finanzas públicas.

Son ingresos propios los que provienen de impuestos, tasas y contribuciones

especiales de mejoras generales o específicas; los de venta de bienes y
servicios; los de renta de inversiones y multas; los de venta de activos no
financieros y recuperación de inversiones; los de rifas, sorteos, entre otros
ingresos.

Las tasas que por un concepto determinado creen los gobiernos autónomos
descentralizados, en ejercicio de sus competencias, no podrán duplicarse en los
respectivos territorios.

La aplicación tributaria se guiará por los principios de generalidad, progresividad,

eficiencia, simplicidad administrativa, irretroactividad, transparencia y suficiencia
recaudatoria.
 Los gobiernos autónomos descentralizados parroquiales rurales se beneficiarán
de ingresos propios y de ingresos delegados de los otros niveles de gobiernos.

Sólo los gobiernos autónomos regionales podrán organizar loterías para

generarse ingresos propios.

El Art. 182 de la COTAD.- Contribuciones especiales de mejoras.

El propietario no responderá por concepto de contribución especial de mejoras,

sino hasta el valor de su propiedad, establecido antes de iniciarse la obra. Las
contribuciones especiales de mejoras determinadas en esta sección serán
recaudadas por el gobierno autónomo descentralizado provincial hasta en diez
anualidades contadas desde la terminación de la respectiva obra, para lo cual se
expedirán los títulos correspondientes. Al concluirse una obra realizada por el
gobierno provincial, que aumente el valor de las propiedades de particulares,
este gobierno determinará, por medio del departamento respectivo, el valor que
adquirirán los predios ubicados en las diferentes zonas de influencia y la cantidad
que deben pagar los particulares beneficiados por concepto de contribución
especial de mejoras.

Ingresos Propios de los Gobiernos Parroquiales Rurales El Art. 187 del

COTAD.-

Ingresos propios.- Son ingresos propios del gobierno autónomo

descentralizado parroquial rural los que provengan de la administración de
infraestructura comunitaria y del espacio público parroquial. De igual manera, los
gobiernos parroquiales rurales podrán contar con los ingresos provenientes de
la delegación que a su favor realicen otros niveles de gobierno autónomo
descentralizado y los que provengan de cooperación internacional, legados,
donaciones, y actividades de autogestión.

 Para que sirven los impuestos Aduaneros

De acuerdo a lo estipulado en el Artículo 108, del Código Orgánico de la

Producción, Comercio e Inversiones COPCI, se consideran tributos al comercio
exterior:

Los derechos arancelarios;

Los impuestos establecidos en leyes orgánicas y ordinarias, cuyos hechos

generadores guarden relación con el ingreso o salida de mercancías; y,

Las tasas por servicios aduaneros.

Los tributos recaudados reflejan información de las prestaciones pecuniarias

que el Estado exige de los consignatarios y exportadores, con motivo de la
realización de operaciones aduaneras y por la prestación de servicios públicos
inherentes a la actividad aduanera.
El rubro otros incluye: Costas procesales, derechos consulares, gastos remate y
venta directa, intereses, licencias de salida, multas, salvaguarda, sobretiempos
petroleros, valor de la garantía, valor de rectificación, valor del remate, tasas y el
valor de las notas de crédito

Las Tasas Aduaneras

Antes de tratar sobre este tema debemos conocer sobre lo que expresa la Ley
Orgánica de Aduanas, que en su parte más importante expresa:

Art. 10.- Obligación Tributaria Aduanera.- La obligación tributaria aduanera es el

vínculo jurídico personal entre el Estado y las personas que operan en el tráfico
internacional de mercancías, en virtud del cual, aquellas quedan sometidas a la
potestad aduanera, a la prestación de los tributos respectivos al verificarse el
hecho generador y al cumplimiento de los demás deberes formales.

Art. 11.- Sujetos de la Obligación Tributaria Aduanera.- Son sujetos de la

obligación tributaria: el sujeto activo y el sujeto pasivo. Sujeto activo de la
obligación tributaria aduanera es el Estado, por intermedio de la Corporación
Aduanera Ecuatoriana.

Sujeto pasivo de la obligación tributaria aduanera es quien debe satisfacer el

respectivo tributo en calidad de contribuyente o responsable.

En las importaciones, contribuyente es el propietario o consignatario de las

mercancías; y, en las exportaciones, contribuyente es el consignante.

Art. 12.- Hecho Generador de la Obligación Tributaria Aduanera.- El hecho

generador de la obligación tributaria aduanera, es el ingreso o salida de los
bienes; para el pago de impuestos al comercio exterior, es la presentación de la
declaración; en las tasas, es la prestación de servicios aduaneros.

Art. 13.- Nacimiento de la Obligación Tributaria Aduanera.- La Obligación

Tributaria Aduanera, en el caso de los impuestos, nace al momento de la
aceptación de la declaración por la administración aduanera; en el de las tasas,
nace por la utilización del respectivo servicio aduanero.

El Art. 9 de la Ley Orgánica de Aduanas, es atribución del Directorio de la CAE

la creación, fijación y regulación del cobro de las tasas por servicios aduaneros;

a) TASA DE CONTROL.- Se aplicará sobre las mercancías que se despachen

bajo los regímenes aduaneros especiales, a excepción del depósito industrial y
almacén especial y será equivalente a USD 40,00 (cuarenta Dólares de los
Estados Unidos de América);
 b) TASA DE ALMACENAJE.- Se aplicará sobre las mercancías y unidades de
transporte o carga que se encuentren en almacenes temporales autorizados o
sean almacenadas en bodegas o patios de la Aduana para remate,
procedimientos administrativos o judiciales. Se aplicará de la siguiente manera:

- tasas para almacenes aero-portuarios;

b) 1. TASA DE ALMACENAJE PORTUARIO.- Se aplicará sobre todas las

mercancías y unidades de transporte o carga que se encuentren o sean
almacenadas en bodegas o patios de la aduana, para remate, procedimientos
administrativos o judiciales. Esta tasa se aplicará según cuadro que consta en el
anexo 2, y deberá ser cobrada a todas las mercancías al egreso de dichas
bodegas o patios.

c) TASA DE ANALISIS DE LABORATORIO.- Se aplicará cuando la aduana, a

efecto de establecer la clasificación arancelaria de mercancías, requiera de
análisis de las mismas, en laboratorios de otras instituciones y será equivalente

a: TASAS POR LA PRESTACION DE SERVICIOS ADUANEROS;

d) TASA DE INSPECCION.- Se aplicará a los servicios de inspección técnica

ante solicitudes de autorización o renovación de depósitos comerciales,
industriales, courier, almacenes temporales y otros servicios sujetos a
autorización o concesión, de acuerdo a la siguiente tabla:

- Depósitos comerciales: USD 300

- Depósitos industriales: USD 375
- Courier: USD 180
- Almacenes temporales: USD 300
- Otros: USD 250
- Empresas auditoras y auditores independientes de regímenes especiales USD
200,00; y,

e) (sic) TASA DE VIGILANCIA ADUANERA.- Se aplicará en los casos en que

por disposición de autoridad aduanera se requiera la custodia en el traslado de
mercancías mediante movilización desde y hacia zonas francas, tránsito
aduanero o guía de movilización, y será equivalente a USD 25,00 (veinticinco
dólares de los Estados Unidos de América).

10 La Obligación Tributaria: Conceptos

Todos los gobiernos tienen necesidades fiscales, y el dinamismo económico provee la

recaudación que las solventa. Los Estados establecen gravámenes tributarios que
consienten la recaudación necesaria, y que al mismo tiempo promueven el desarrollo
económico que es sustentado por la recaudación.

La tributación es una de las versátiles con mayor relevancia. Antes de invertir se aprecia
si la obligación impositiva es razonable, si es factible negociar exoneraciones, acuerdos,
y si el procedimiento de la administración tributaria se ajusta a los intereses del capital
transnacional.
En el caso de Ecuador es innegable la necesidad de mejorar en los niveles de
infraestructura, capacitación, estabilidad política, seguridad y ejercicio eficiente en la
impartición de la justicia y combate a la corrupción, etc., pero eso implica un esfuerzo
de años o décadas.

Por Lo referido en líneas anteriores es muy importante conocer lo que manifiesta el

Código Tributario sobre estas temáticas.

Principios Tributarios

El Art. 5 del Código Tributario concluye que el régimen tributario se presidirá por los
principios de legalidad, generalidad, igualdad, proporcionalidad e irretroactividad; por
lo descrito, detallo en forma sucinta cada uno de ellos.

* Principio de Legalidad.- "Nullum tributum sine lege", significa que no hay tributos sin
ley; por lo tanto, este principio exige que la ley establezca claramente el hecho
imponible, los sujetos obligados al pago, el sistema o la base para determinar el hecho
imponible, la fecha de pago, las exenciones, las infracciones, sanciones, órgano
habilitado para recibir el pago, los derechos y obligaciones tanto del contribuyente como
de la Administración Tributaria, todos estos aspectos estarán sometidos ineludiblemente
a las normas legales.

* Principio de Generalidad.- Significa que comprenda a todas las personas cuya

situación coincida con la que la ley señala como hecho generador del crédito fiscal. La
generalidad se refiere a que todos los individuos debemos pagar impuestos por lo que
nadie puede estar exento de esta obligación, por ende, es aplicable universalmente para
todos los sujetos que tengan una actividad económica.

* Principio de Igualdad.- La uniformidad se traduce en una igualdad frente a la ley

tributaria, todos los contribuyentes que estén en igualdad de condiciones deben de ser
gravados con la misma contribución y con la misma cuota tributaria, lo que se traduce
que ante la Ley todos somos iguales, sin distinción o discriminación alguna.

* Principio de Proporcionalidad.- Emana del principio teórico denominado justicia en

la imposición, en este precepto se establece que los organismos fiscales tiene derecho
a cobrar contribuciones y los gobernados tiene obligación de pagarlas, a condición de
que estas tengan el carácter de proporcionales y equitativas; siendo éste el objetivo, el
presente principio es un instrumento de política económica general que sirve para
determinar la capacidad económica del contribuyente.

* Principio de Irretroactividad.- El régimen tributario rige para lo venidero, no puede

haber tributos posteriores con efectos retroactivos, por ende, la Ley tributaria no tiene
carácter retroactivo, en forma más sencilla y espontánea el presente principio permite a
las personas tener confianza en la ley vigente, y conforme a ella celebran sus
transacciones y cumplen sus deberes jurídicos. Dar efecto retroactivo a una ley equivale
a destruir la confianza y seguridad que se tiene en las normas jurídicas.
* Principio de no Confiscación.- Este principio nos habla que las contribuciones que
el Estado impone no pueden ser confiscatorias, pues las cargas tributarias se deben
imponer dentro de un límite racional que no afecta o disminuya el patrimonio del
contribuyente, en consideración se concluye que en nuestro país en materia tributaria
se prohíbe todo tipo de confiscación, esto con la finalidad de brindar seguridad por parte
del sujeto activo a la propiedad privada del contribuyente.

* Principio de Impugnación.- Este principio es muy importante, trascendental y

substancial ya que todos los individuos inmersos en el régimen tributario tienen la
potestad y el derecho de impugnar aquellos actos o resoluciones que afecten sus
intereses; ya sea por vía administrativa al (SRI) o por vía judicial ante el Tribunal Distrital
Fiscal.

Obligación Tributaria

El Art.15 del Código Tributario expresa que: “obligación tributaria es el vínculo jurídico
personal, existente entre el Estado o las entidades acreedoras de tributos y los
contribuyentes o responsables de aquellos, en virtud del cual debe satisfacerse una
prestación en dinero, especies o servicios apreciables en dinero, al verificarse el hecho
generador previsto por la Ley”.

Para Hensel, citado por Giuliani Fonrouge la obligación tributaria, consiste en un vínculo
obligacional en virtud del cual el Estado tiene el derecho de exigir la prestación jurídica
llamada impuesto, cuyo origen radica en la realización del presupuesto de hecho
previsto por la ley, de modo tal que ésta vendría a constituir el soplo vital de esa
obligación de dar que es la obligación tributaria.

Refiriéndome a la obligación tributaria, puedo expresar que es un vínculo jurídico en

virtud del cual un sujeto pasivo (deudor) está obligado a dar a otro sujeto que actúa
ejerciendo el poder tributario (acreedor, Estado o fisco) ciertas prestaciones jurídicas a
título de tributo, de conformidad o impuestas por la Ley al confirmarse el hecho
generador.

Elementos Constitutivos de la Obligación

Los elementos indispensables para que exista o concurra una obligación tributaria son
los siguientes:

- La Ley.- El Art. 11 del Código Tributario suscribe que las leyes tributarias, sus
reglamentos y las circulares de carácter general, regirán en todo el territorio nacional,
en sus aguas y espacio aéreo jurisdiccional o en una parte de ellos, desde el día
siguiente al de su publicación en el Registro Oficial, salvo que establezcan fechas
especiales de vigencia posteriores a esa publicación. El Art. 6 del Código Civil
Ecuatoriano manifiesta que la ley entrará en vigencia a partir de su promulgación en el
Registro Oficial y por ende será obligatoria y se entenderá conocida de todos desde
entonces. Por lo tanto, la ley es la facultad de establecer, modificar o extinguir tributos,
por lo que dicho elemento es exclusivo del Estado, en consecuencia no hay tributo sin
ley.

- Hecho Generador.- Dentro del Art. 16 del Código Tributario expresa que se
entiende por hecho generador al presupuesto establecido por la ley para configurar
cada tributo.

En caso específico el Art. 61 de la Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno nos habla
del hecho generador en el IVA, se causa en el momento que se realiza el acto o se
celebra el contrato que tenga por objeto transferir el dominio de los bienes o la prestación
de los servicios, hecho por el cual se debe emitir obligatoriamente la respectiva factura,
nota o boleta de venta.

Por lo expresado al hecho generador se entiende al presupuesto del hecho, como la

hipótesis legal que es el fundamento o soporte constitutivo de la obligación cuya
obtención o ejecución está unida a su nacimiento, por lo tanto instituye el nacimiento de
una actividad económica.

- Sujeto Activo.- El Art. 23 del Código Tributario pronuncia que sujeto activo es el ente
público acreedor del tributo.

Es el ente acreedor o consignatario del tributo, puede ser el Estado (administrado por el
SRI), Municipios, Consejos Provinciales, o cualquier ente merecedor del tributo.

- Sujeto Pasivo.- El Art. 24 del Código Tributario profiere: es sujeto pasivo la persona
natural o jurídica que, según la Ley, está obligada al cumplimiento de la prestación
tributaria, sea como contribuyente o como responsable.

Es la persona natural o jurídica que esta compelida o constreñida al cumplimiento de las

prestaciones tributarias, sean como contribuyente o como responsable de la obligación
tributaria.

Base Imponible, Hecho Generador y Sujetos Pasivos del

Impuesto al Valor Agregado
Ley de Régimen Tributario Interno.

Art. 58.- Base imponible general.- La base imponible del IVA es el valor total de los
bienes muebles de naturaleza corporal que se transfieren o de los servicios que se
presten, calculado a base de sus precios de venta o de prestación del servicio, que
incluyen impuestos, tasas por servicios y demás gastos legalmente imputables al precio.
Del precio así establecido sólo podrán deducirse los valores correspondientes a:

1. Los descuentos y bonificaciones normales concedidos a los compradores según los

usos o costumbres mercantiles y que consten en la correspondiente factura;
2. El valor de los bienes y envases devueltos por el comprador; y,

3. Los intereses y las primas de seguros en las ventas a plazos.

Art. 59.- Base imponible en los bienes importados.- La base imponible, en las
importaciones, es el resultado de sumar al Valor en Aduana los impuestos, aranceles,
tasas, derechos, recargos y otros gastos que figuren en la declaración de importación y
en los demás documentos pertinentes.

Art. 60.- Base imponible en casos especiales.- En los casos de permuta, de retiro de
bienes para uso o consumo personal y de donaciones, la base imponible será el valor
de los bienes, el cual se determinará en relación a los precios de mercado y de acuerdo
con las normas que señale el reglamento de la presente Ley

Art. 61.- Hecho generador.- El hecho generador del IVA se verificará en los
siguientes momentos:

1. En las transferencias locales de dominio de bienes, sean éstas al contado o a crédito,

en el momento de la entrega del bien, o en el momento del pago total o parcial del precio
o acreditación en cuenta, lo que suceda primero, hecho por el cual, se debe emitir
obligatoriamente el respectivo comprobante de venta.

2. En las prestaciones de servicios, en el momento en que se preste efectivamente el

servicio, o en el momento del pago total o parcial del precio o acreditación en cuenta, a
elección del contribuyente, hecho por el cual, se debe emitir obligatoriamente el
respectivo comprobante de venta.

3. En el caso de prestaciones de servicios por avance de obra o etapas, el hecho

generador del impuesto se verificará con la entrega de cada certificado de avance de
obra o etapa, hecho por el cual se debe emitir obligatoriamente el respectivo
comprobante de venta.

En el caso de uso o consumo personal, por parte del sujeto pasivo del impuesto, de los
bienes que sean objeto de su producción o venta, en la fecha en que se produzca el
retiro de dichos bienes.

5. En el caso de introducción de mercaderías al territorio nacional, el impuesto se causa

en el momento de su despacho por la aduana.

6. En el caso de transferencia de bienes o prestación de servicios que adopten la forma

de tracto sucesivo, el impuesto al valor agregado -IVA- se causará al cumplirse las
condiciones para cada período, momento en el cual debe emitirse el correspondiente
comprobante de venta.

Art. 63.- Sujetos pasivos.- Son sujetos pasivos del IVA:

a) En calidad de contribuyentes: Quienes realicen importaciones gravadas con una

tarifa, ya sea por cuenta propia o ajena.

a.1) En calidad de agentes de percepción:

1. Las personas naturales y las sociedades que habitualmente efectúen transferencias

de bienes gravados con una tarifa;
2. Las personas naturales y las sociedades que habitualmente presten servicios
gravados con una tarifa.

b) En calidad de agentes de retención:

1. Las entidades y organismos del sector público y las empresas públicas; y las
sociedades, sucesiones indivisas y personas naturales consideradas como
contribuyentes especiales por el Servicio de Rentas Internas; por el IVA que deben
pagar por sus adquisiciones a sus proveedores de bienes y servicios cuya transferencia
o prestación se encuentra gravada, de conformidad con lo que establezca el reglamento;

2. Las empresas emisoras de tarjetas de crédito por los pagos que efectúen por
concepto del IVA a sus establecimientos afiliados, en las mismas condiciones en que se
realizan las retenciones en la fuente a proveedores;

3. Las empresas de seguros y reaseguros por los pagos que realicen por compras y
servicios gravados con IVA, en las mismas condiciones señaladas en el numeral
anterior; y,

4. Los exportadores, sean personas naturales o sociedades, por la totalidad del IVA
pagado en las adquisiciones locales o importaciones de bienes que se exporten, así
como aquellos bienes, materias primas, insumos, servicios y activos fijos empleados en
la fabricación y comercialización de bienes que se exporten.

5. Los Operadores de Turismo que facturen paquetes de turismo receptivo dentro o

fuera del país, por la totalidad del IVA pagado en las adquisiciones locales de los bienes
que pasen a formar parte de su activo fijo; o de los bienes o insumos y de los servicios
necesarios para la producción y comercialización de los servicios que integren el
paquete de turismo receptivo facturado;

6. Las personas naturales, sucesiones indivisas o sociedades, que importen servicios

gravados, por la totalidad del IVA generado en tales servicios; y,

7. Petrocomercial y las comercializadoras de combustibles sobre el IVA presuntivo en la

comercialización de combustibles. Los agentes de retención del Impuesto al Valor
Agregado (IVA), retendrán el impuesto en los porcentajes que, mediante resolución,
establezca el Servicio de Rentas Internas. Los citados agentes declararán y pagarán el
impuesto retenido mensualmente y entregarán a los establecimientos afiliados el
correspondiente comprobante de retención del impuesto al valor agregado (IVA), el que
le servirá como crédito tributario en las declaraciones del mes que corresponda. Los
agentes de retención del IVA estarán sujetos a las obligaciones y sanciones
establecidas para los agentes de retención del Impuesto a la Renta.

Los establecimientos que transfieran bienes muebles corporales y presten servicios

cuyos pagos se realicen con tarjetas de crédito, están obligados a desagregar el IVA en
los comprobantes de venta o documentos equivalentes que entreguen al cliente, caso
contrario las casas emisoras de tarjetas de crédito no tramitarán los comprobantes y
serán devueltos al establecimiento.

Reglamento Para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario Interno. Art. 145.- Base
imponible en la prestación de servicios.
Para la determinación de la base imponible en la prestación de servicios, se incluirá en
ésta el valor total cobrado por el servicio prestado.

La propina legal, esto es el 10% del valor de servicios de hoteles y restaurantes

calificados, no será parte de la base imponible.

Si con la prestación de servicios gravados con el IVA tarifa 12% se suministran

mercaderías también gravadas con esta tarifa, se entenderá que el valor de tales
mercaderías sin incluir el IVA forma parte de la base imponible de este servicio aunque
se facture separadamente. Si el servicio prestado está gravado con tarifa cero, la venta
de mercaderías gravadas con tarifa 12% se facturará con el respectivo desglose del
impuesto.

11 Órganos:
- Administración Tributaria Central
LA ADMINISTRACION TRIBUTARIA DE EXCEPCION Y CONCEPTOS BASICOS DE
CLASES DE TRIBUTOS Y OTROS.

La Administración Tributaria de Excepción El capítulo I del Título III del Código

Tributario, se refiere a la Administración Tributaria en General y contempla la división de
la misma en Administración Tributaria Central, Seccional y de Excepción.

La Administración Tributaria Central, contempla que la dirección de la administración

tributaria corresponde en el ámbito nacional al Presidente de la República, a través de
los organismos pertinentes, que son el Servicio de Rentas Internas y la Corporación
Aduanera Ecuatoriana.

La Administración Tributaria Seccional en el ámbito provincial o municipal, cuya

dirección corresponde al Prefecto Provincial y al Alcalde, quienes la ejercerán a través
de las dependencias u órganos administrativos respectivos.

La Administración Tributaria de Excepción, se refiere a los casos en que la Ley

expresamente conceda la gestión tributaria a la propia entidad pública acreedora del
tributo, en tal virtud la administración de esos tributos corresponderá a los órganos del
mismo sujeto activo que la Ley señale; y, a falta de este señalamiento, a las autoridades
que deban ordenar la recaudación.

De acuerdo con esta clasificación la Contraloría General del Estado no se encontraría

en ninguna de ellas, ya que la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado ni otro
cuerpo legal, le ha concedido la gestión tributaria.

Con el afán de hacer una relación con el tributo que las compañías mercantiles deben
contribuir a la Superintendencia de Compañía, es importante señalar que el artículo 449
de la Ley de Compañías, publicada en Registro Oficial 312 de 5 de noviembre de 1999,
dispone la Contribución al presupuesto de la Superintendencia de Compañías, para
atender a los gastos de dicho Organismo de Control, los cuales se fijan anualmente
sobre las compañías sujetas a su vigilancia, en relación a los activos reales.
Además establece que las compañías en las que el cincuenta por ciento o más del
capital estuviere representado por acciones pertenecientes a instituciones del sector
público o de derecho privado con finalidad social o pública, pagaran la mitad de la
contribución, es decir el 0,50/1000 de los activos reales.

A diferencia de la Contraloría General del Estado, la Superintendencia de Compañía,

órgano de control de las sociedades mercantiles, beneficiaria de la contribución, ha sido
considerada como administración tributaria de excepción por cuanto su relación jurídica
tributaria se establece entre una institución pública autónoma (Estado) y personas
jurídicas particulares, por fines netamente societarios; no así los aportantes de la
Contraloría General del Estado, inicialmente son entidades del sector público y
últimamente se han incluido las personas de derecho privado cuyo capital este
conformado con recursos públicos.

Es menester también señalar que el Reglamento para la Determinación y Recaudación

de Contribuciones de las compañías sujetas al control y supervisión de la
Superintendencia de Compañías, publicado en Registro Oficial 248 de 11 de abril de
2006, fue concebido al amparo de las disposiciones del Código Tributario, desde la
emisión de los títulos de crédito en la forma y con los requisitos establecidos en los
artículos 149 y 150 del citado cuerpo legal, hasta su pago, a través de los medios
definidos en el citado Reglamento.

Además contempla que la falta de pago causará interés de conformidad con el artículo
21 de Código Tributario, incluyendo los procedimientos para el caso de pagos indebidos
o en exceso que originan su devolución, acogiéndose a los procedimientos dispuestos
en los artículos 51, 115, 116, 119, 120, 122, 123, 306 y 308 de indicado Código.

En cambio el Reglamento para la Determinación y Recaudación del aporte del Cinco

por Mil a la Contraloría General, no contempla ninguna referencia legal contenida en el
Código Tributario, en concordancia con las disposiciones de la Ley Orgánica de la
Contraloría General del Estado, en la que no se establece que el aporte tenga carácter
tributario.

- Facultad Reglamentaria SRI

La Administración Tributaria tiene cuatro facultades, las cuales son enumeradas y

explicadas desde el artículo 67 hasta el artículo 71 del Código Tributario2:

1. Determinadora
2. Resolución de Reclamos y Recursos del sujeto pasivo
3. Sancionadora
4. Recaudadora

 Facultad determinadora.- tiene por objeto establecer el hecho generador, el

sujeto obligado, la base imponible y la cuantía del tributo.
  Facultad resolutiva.- las autoridades determinadas por ley, están en la obligación
a realizar las contestaciones pertinentes a las consultas, peticiones o reclamos
que hayan sido realizadas por los contribuyentes en los plazos correspondientes.

 Facultad sancionadora.- se impondrá las respectivas sanciones por medio de las

resoluciones emitidas por la autoridad competente en los casos y en la medida
previstas en la ley.

 Facultad recaudadora.- existen dos formas para recaudar los tributos:

Por medio de los agentes de retención, y Por medio de los sistemas o formas que la ley
establezca para cada tributo.

 Administración Tributaria Seccional

 Administración Tributaria de Excepción Facultad Reglamentaria Municipalidades
y Consejos Provinciales
 Atribuciones y Deberes de la administración tributaria: De Aplicación de la Ley
Facultad Determinadora
 Facultad Resolutiva Facultad Sancionadora Facultad Recaudadora

UNIDAD IV CONTRATACION PÚBLICA

Glosario de términos
*SNCP: Sistema Nacional de Contratación Pública.
1.- Entidad Contratante: Serán los organismos, las entidades o en general las
personas jurídicas previstas en el artículo 1 de la Ley Orgánica del Sistema
Nacional de Contratación Pública. Razón Social de la Entidad Estatal o Pública.
2.- Representante Legal: Máxima Autoridad de la Entidad Contratante o su
delegado, capaz de representar a la Entidad en la suscripción de Contratos y
todo documento relacionado en materia de Contratación Pública. Esta
información constará automáticamente en el portal institucional del Sistema
Nacional de Contratación Pública.
3.- Código del Proceso: Combinación de letras y números asignados, para
identificar de manera ordenada y cronológica al procedimiento de Contratación.
4.- Objeto de Contratación: Breve descripción del bien, obra o servicio incluido el
de consultoría que se pretende contratar por parte de una Entidad Estatal.
5.- Dirección: Espacio físico en el cual se procederá con la entrega de la oferta.
Se denomina así también al lugar en el cual tendrá lugar la construcción de la
obra, o a la entrega del bien o la prestación del servicio incluido el de consultoría,
a ser contratado.
6.- Acta de Apertura de Ofertas: Documento mediante el cual se formaliza el acto
de apertura de ofertas presentadas por los oferentes.
7.- Presupuesto Referencial: Valor estimado de la contratación establecido por
la Entidad Contratante.
8.- Certificación Presupuestaria: Documento en el que consta la designación del
programa y partida presupuestaria con cargo al cual se efectuarán los pagos
derivados de la Contratación.
9.- Inclusión de grupos de atención prioritaria en la Contratación Pública:
Inserción total y ruptura de los sistemas tradicionales, que permiten beneficiar a
todas las personas que el Estado ecuatoriano considera de atención prioritaria
(adultas y adultos mayores, mujeres embarazadas, personas en condición de
movilidad humana, personas con discapacidad, personas con enfermedades
catastróficas, personas privadas de libertad, jóvenes), lo que genera cambios
estructurales en la concepción y paradigmas de la contratación pública, que
permiten dinamizar la economía local y en particular de estos grupos humanos y
sus familias, garantizándoles su derecho a una vida digna y plena. Priorizar y
garantizar la contratación pública a estos grupos debe ser entendida como parte
de un compromiso de responsabilidad y justicia social.
10.- Inclusión de grupos GLBTI: Criterio con el cual se persigue una economía
más solidaria, amigable e incluyente reconociendo la condición sexo – genérica
de grupos que históricamente han sido discriminados por su identidad de género.
Por lo que es responsabilidad del Estado y sus instituciones implementar
políticas públicas que garanticen la participación dentro del SNCP en igualdad
de condiciones, oportunidades, responsabilidades y deberes.
11.- Equidad de Género: Participación que propone la inclusión activa de las
mujeres en la contratación pública a través de márgenes de preferencia, en
actividades, servicios, bienes, que no sean exclusivamente los históricamente
relegados a mujeres. Se trata de romper con la perpetuación de roles,
estereotipos y tareas asignadas socialmente a las mujeres, para avanzar hacia
la erradicación de privilegios, jerarquías y formas de subordinación con miras a
lograr una sociedad emancipada y más equitativa.
12.- Compras Públicas Inteligentes: Mecanismo por el cual las entidades
contratantes buscan optimizar los recursos del Estado a través de las compras
públicas eficientes, las mismas que son producto de un análisis pormenorizado
referente a prioridades, consideraciones prácticas, criterios básicos,
necesidades institucionales que encuentran en el Sistema Nacional de
Contratación Pública la manera desarrollar adecuadamente dichas compras.
13.- Estratagemas en la Contratación Pública: Maneras cómo los actores del
SNCP evaden los procesos adecuados a seguir para el buen manejo del
procedimiento de contratación pública.
14.- Alteración de la Información: Las entidades contratantes modifican las
condiciones establecidas en los pliegos, para favorecer a determinado oferente.
15.- Chantaje: Presión que, mediante amenazas, se ejerce sobre alguien para
obligarle a obrar en determinado sentido.
16.- Colusión: Pacto ilícito en daño de tercero.
17.- Coima: Cosa que mueve, impele o excita el ánimo para inclinarlo a beneficiar
a otra persona.
18.- Condiciones Impropias: Se refiere a la documentación fuera del alcance del
objeto de la contratación que las entidades contratantes solicitan sus
proveedores
19.- Subjetivo: La metodología de evaluación no se halla definida ni
dimensionada correctamente, lo que permite a la comisión técnica evaluar las
ofertas de acuerdo a su criterio.
20.- Discriminación: Se establecen parámetros de evaluación los cuales limitan
la participación de varios oferentes, colocando marcas o condiciones de difícil
cumplimiento.
21.- Exclusión: Las entidades excluyen ciertos parámetros legales en los pliegos,
lo cual permite la participación de oferentes no calificados para la contratación.
22.- Requisitos Redundantes: Las entidades evalúan dos veces las mismas
condiciones. Una vez en la etapa cumple/ no cumple y otra en la etapa por
puntaje.
23.- Subdivisión: Para favorecer a ciertos contratistas, las entidades firman
varios contratos de Manual de Buenas Prácticas Versión 1 Todos los derechos
son compartidos pequeños montos y con objetos similares durante cortos
períodos de tiempo, este procedimiento lo realizan para evadir la selección
objetiva.
24.- Consejos Consultivos: Es el eje del control social participativo dentro de la
contratación pública, que garantiza el desarrollo de proveedores y la
transparencia y revolución ética en la contratación pública. Se constituye en un
mecanismo a través del cual las y los ciudadanos ejercen su derecho al control
público.
25.- LOSNCP: Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública.
Introducción
La experiencia de estos ocho años que lleva implementado el Sistema Nacional
de Contratación Pública (SNCP), en el marco de un Estado constitucional de
derechos y justicia social, que apuesta por la planificación del desarrollo nacional
de manera solidaria y sustentable, la redistribución equitativa de la riqueza y la
erradicación de la pobreza para acceder al buen vivir, nos aporta aprendizajes y
serios cuestionamientos sobre el ejercicio de la compra pública en el Ecuador,
que los asumimos con responsabilidad y compromiso.
Estamos conscientes de que el sistema es vulnerable, pero perfectible; y es
hacia allá a donde queremos apuntar con el presente documento, que además
de ser una guía facilitadora para conocer los aspectos relevantes en materia de
contratación pública, (cualquiera sea la figura) según establece la LOSNCP,
expone aquellas prácticas ilegales y en ocasiones no ilegales, pero sí ilegítimas
y poco éticas que se han producido y mutado en el propio sistema. Y, una vez
identificadas, propone claramente cómo lograr de manera integral una buena
contratación pública teniendo como base los principios de legalidad, igualdad,
oportunidad, trato justo, trasparencia, concurrencia, calidad, vigencia tecnológica
e inclusión.
Este es un instrumento que busca como fin último interpelar a todos los actores
del Sistema Nacional de Contratación Pública, mostrándoles en ocho categorías
las estratagemas de la contratación pública en el Ecuador, identificadas durante
el periodo 2014 – 2015, de cuatro mil procesos observados, para que estén
alertas y actúen como entes de vigilancia y control frente a todos los procesos.
Debemos partir del fundamento de que la compra pública no es solo un proceso
técnico mediado por herramientas tecnológicas; sino que es, por sobre todo, un
proceso humano que busca transformar las condiciones de vida de cada una y
uno de nosotros y las comunidades donde vivimos sobre la base de una
economía solidaria, redistributiva, altamente incluyente con los sectores más
vulnerables y vulnerados de la sociedad: como los grupos de atención prioritaria,
la población GLBTI y los jóvenes. Dicho esto, las y los invitamos a respondernos:
¿por qué nos conviene un sistema de contratación pública transparente?
En ese sentido, lograr transformar las condiciones de vida y productivas del
Ecuador es una corresponsabilidad de todos los actores del SNCP. Se vuelve
determinante que ejerzamos nuestro derecho constitucional a ser fiscalizadores
del poder público, cuestionando nuestras políticas y alertándonos sobre
irregularidades en los procesos que pudieran terminar en hechos de corrupción.
El Servicio Nacional de Contratación Pública (SERCOP), al ser el ente rector del
Sistema Nacional de Contratación Pública (SNCP), desarrolla y moderniza
mecanismos y herramientas conexas al sistema electrónico de contratación
pública para el apoyo de sus participantes, así también impulsa la interconexión
de plataformas tecnológicas de instituciones y servicios relacionados. El
propósito del SERCOP es además, difundir normas, reglas, procedimientos y
mejoras prácticas para el beneficio de todos los actores del Sistema Nacional de
Contratación Pública en aras de mantener procedimientos transparentes,
oportunos, ágiles y eficientes en beneficio de toda la sociedad.
En consecuencia, ponemos a su alcance este manual de buenas prácticas para
coadyuvar a garantizar la transparencia y la calidad del gasto en la compra
pública y se constituye en una herramienta que servirá de apoyo y orientación
para la implementación constante de las buenas practicas integrales dentro de
la contratación pública a nivel nacional.
El presente manual está dividido en tres capítulos. En el primero, se condensa
de manera ordenada y esquemática reglas fundamentales, políticas y
estándares aplicables en cada una de las fases de la contratación pública del
Estado ecuatoriano. En este marco, proponemos la fase post contractual que no
es más que los aprendizajes, experiencias, falencias que se obtienen en cada
proceso y deben aportar a los siguientes.
En un segundo momento, se expone las principales observaciones realizadas en
las fases precontractuales y algunos casos que ejemplifican la mala práctica en
la contratación pública, con el fin, por una parte, de instar a proceder de manera
ética, transparente, con responsabilidad y conciencia social y, por otra, para que
hagan sonar las alertas cada vez que presuman de un hecho de corrupción. Y
en el último capítulo, se proponen criterios integrales para el deber ser de la
compra pública en el país, que se alinean con los principios del Plan Nacional
del Buen Vivir.
Finalmente, este manual surge como complemento necesario al mandato
constitucional para que las compras públicas en todos los niveles de gobierno
cumplan, manual con criterios de eficiencia, transparencia, calidad,
responsabilidad ambiental y social, priorizando productos y servicios nacionales,
la participación de los provenientes de la economía popular y solidaria y de las
micro, pequeñas y medianas empresas. Es una apuesta en construcción que se
irá alimentando y afinando con la experiencia diaria y con los aportes de cada
una y uno de los actores del Sistema.
Ámbito de aplicación El cumplimiento de las reglas, principios y políticas de este
manual es obligatorio para todas las entidades contratantes del Sistema
Nacional de Contratación Pública previstas en el artículo 1 de la LOSNCP, así
como también para los proveedores de bienes, obras o servicios incluidos los de
consultoría, ya sean personas naturales o jurídicas que tengan la calidad de
nacionales o extranjeros, y además para los organismos del Estado que realizan
control en el ámbito de sus competencias a la contratación pública.
El cumplimiento del presente manual será considerando en la supervisión y el
control basado en riesgos que ejerce el Servicio Nacional de Contratación
Pública SERCOP.
La aplicación de este manual es en todas las etapas de los procedimientos de
contratación pública. Para ello, se observará lo pertinente en la etapa de
preparación, en la cual se deben elaborar los estudios, planos, levantamientos,
ingenierías y/o documentos previos, identificados, con la necesidad de
adquisición de bienes, servicios y obras requeridos con base en el Plan Anual de
Contratación (PAC), continúa con la etapa precontractual, en la cual se desarrolla
el procedimiento de selección del proveedor con la mejor oferta en base a los
requerimientos definidos en el estudio; la etapa contractual en la cual se
desarrolla la ejecución del contrato y culmina con la liquidación del mismo; y por
último, la etapa post contractual (de evaluación) que da cuenta de los
aprendizajes una vez terminado el contrato y que deben ser considerados en la
futura compra. Todo lo anterior debe estar articulado con lo establecido en el
Plan Anual de Contratación (PAC).

CAPÍTULO I
FASES PARA UNA CONTRATACIÓN PÚBLICA
EFICIENTE

Uno de los objetivos fundamentales del presente manual es coadyuvar a

garantizar la transparencia y la calidad del gasto en la compra pública y
constituirse en un instrumento facilitador para conocer los aspectos más
relevantes en materia de contratación pública, y una herramienta que servirá de
apoyo y orientación para la implementación constante de las buenas practicas
dentro de la contratación pública a nivel nacional.
Fases de los procedimientos de contratación pública:
1. Preparatoria
2. Precontractual
3. Contractual
4. Post contractual (Evaluación)
a) Fase Preparatoria: Identificación de oportunidades para el desarrollo
La fase de preparación para cualquier procedimiento de contratación pública
desarrolla un proceso laborioso que empieza con la necesidad del proyecto. Se
deberá realizar un estudio de viabilidad donde se detalle la necesidad de la
compra, y deberá tomarse la alternativa que conforme a un estudio costo-
beneficio, costo-eficiencia o costo efectividad, presente mayor cantidad de
beneficios tomando en cuenta los factores previamente mencionados, lo que
incluye la decisión sobre qué comprar, bajo qué mecanismo hacerlo y el
presupuesto que podría emplearse.
Para poder pasar a la siguiente fase se debe contar con:
 Plan Anual de Contrataciones - PAC.- Las Entidades Contratantes deben
formular el Plan Anual de Contrataciones -PAC, de acuerdo a la
planificación anual y plurianual de la Institución.

Desarrollo y el Presupuesto General del Estado. Además es indispensable

la publicación en el portal institucional del SERCOP y en la página web de
la Entidad Contratante dentro de los primeros 15 días del mes de enero
de cada año.
  Certificación Presupuestaria.- Las Entidades Contratantes previamente a
la convocatoria, deberán certificar la disponibilidad presupuestaria y la
existencia presente y/o futura de recursos suficientes para cubrir las
obligaciones derivadas de la contratación. Por consecuencia, no es
posible iniciar una contratación sin la certificación del presupuesto a
utilizarse.
b) Fase Precontractual: Garantía de oportunidades para la mejor compra
posible Dentro de una contratación, la Máxima Autoridad de la Entidad
Contratante o su delegado, así como los funcionarios o servidores de la misma
que hubieren intervenido en cualquiera de las fases de los procedimientos
precontractuales de preparación, selección, contratación así como en la
ejecución misma de los contratos serán personal y pecuniariamente
responsables por el incumplimiento de las disposiciones de la LOSNCP, su
Reglamento y demás Resoluciones del SERCOP, sin perjuicio de la
responsabilidad penal a que hubiere lugar, de ser el caso. De lo anotado, la
responsabilidad recaería principalmente en la Máxima Autoridad, su delegado,
los miembros de la comisión técnica y de los operadores del portal.
Responsabilidades en las actividades precontractuales
Entre las principales funciones y responsabilidades que se consideran buenas
prácticas a cumplirse por parte de la entidad contratante cabe destacar las
siguientes:
 Estudio de las necesidades de la entidad estatal.- Identificar, analizar y
definir las necesidades imperantes de la contratación de la dependencia
a su cargo, de conformidad con la Constitución, leyes sectoriales y el Plan
Nacional para del Buen Vivir.
 Estudios.- De acuerdo a la naturaleza de la contratación, la Entidad
Contratante deberá realizar estudios y diseños completos, definitivos y
actualizados, planos y cálculos, especificaciones técnicas y términos de
referencia debidamente aprobados por las instancias correspondientes,
vinculados al Plan Anual de Contratación de la entidad. Estos estudios y
diseños incluirán, el análisis de desagregación tecnológica o de Compra
de Inclusión, según corresponda, los que determinarán la proporción
mínima de participación nacional o local de acuerdo a la metodología y
parámetros determinados por el Servicio Nacional de Contratación
Pública.

 Estudios de mercado. – Elaborar los estudios de mercado para que estos

sirvan de guía para la elaboración del objeto del contrato, a fin de generar
un criterio sobre la viabilidad de generar esa actividad contractual.

 La definición de los requisitos habilitantes.- Los requisitos habilitantes son

condición necesaria para la realización del procedimiento contractual.
Estos requisitos se establecen de acuerdo a competencias, considerando
la naturaleza del objeto a contratar, su valor y modalidad de los requisitos
 establecidos, aplicando para el efecto la simplificación de trámites, la
obtención de información a través de sistemas electrónicos y catastros
públicos.

 La definición de los criterios de evaluación de propuestas.- Establecer los

criterios de evaluación, es decir la lista de situaciones que serán valoradas
para la calificación y ponderación de conformidad con la naturaleza del
objeto a contratarse, la modalidad de selección y normativa vigente.

 La selección de contratistas.- Expedir y publicar el acto administrativo de

adjudicación del proceso. La Resolución debe ser elevada al Portal de
Compras Públicas el mismo día de su suscripción. No se requiere
documentos adicionales por parte del adjudicado.
Responsabilidades adicionales:
En cualquier instancia entre la convocatoria y 24 horas antes de la presentación
de las ofertas, la Máxima Autoridad de la Entidad Contratante o su delegado,
podrá declarar cancelado el procedimiento, sin que dé lugar a ningún tipo de
reparo o indemnización, mediante acto administrativo motivado, en las siguientes
circunstancias:
• Cuando sea necesario introducir una reforma sustancial que cambie el objeto
de la contratación en cuyo caso se deberá convocar a un nuevo procedimiento.
• De no persistir la necesidad, en tal caso se archivara el expediente.
• Por violación sustancial a un procedimiento precontractual.
La Máxima Autoridad de la entidad contratante o su delegado, antes de resolver
la adjudicación, podrá declarar desierto el procedimiento, en los siguientes
casos:
• Por no haberse presentado oferta alguna;
• Por haber sido inhabilitadas las ofertas presentadas por incumplimiento de las
condiciones requerimientos establecidos en los pliegos;
• Por no celebrarse el contrato por causas imputables al adjudicatario, siempre
que no sea posible adjudicar el contrato a otro oferente;
• Por considerarse inconvenientes para los intereses nacionales o institucionales
todas las ofertas o la única presentada. La declaratoria de inconveniencia deberá
estar sustentada por razones técnicas, económicas o jurídicas;
• Si el adjudicatario no celebrare el contrato por causas que les sean imputables,
la Máxima Autoridad de la entidad, declarara fallido al oferente y notificara de
esta condición al Servicio Nacional de Contratación Pública (SERCOP).
La Entidad Contratante de igual manera deberá programar las siguientes fases
en el proceso de contratación:
Fecha de publicación del procedimiento en el portal del SERCOP;
  Fecha límite de aceptación del contratista, de ser el caso;
 Fecha límite de preguntas;
 Fecha límite de respuestas;
 Fecha de audiencia de preguntas y aclaraciones;
 Fecha límite de entrega de propuestas;
 Fecha límite para solicitar convalidaciones de errores, de ser procedentes;
 Fecha límite de respuesta de convalidaciones, de ser procedente;
 Fecha límite de calificación de ofertas;
 Fecha de inicio y fin de puja, de ser procedente;
 Fecha de negociación, en lo que fuere aplicable; y,
 Fecha estimada de adjudicación.
Es importante que la Entidad Contratante pueda garantizar la hora y la fecha
exacta de recepción de preguntas, respuestas, propuestas, etc. Además, se
debe garantizar que nadie más tendrá acceso a los datos transmitidos, recibidos
y abiertos hasta que finalicen los plazos especificados.
En las diferentes fases del procedimiento de contratación, solo las personas
autorizadas pueden acceder a la totalidad o a parte de los datos presentados y
solo después de la fecha especificada, en caso de que se infrinjan o se intenten
infringir las prohibiciones o condiciones de acceso, se pueda garantizar
razonablemente que las infracciones o tentativas sean claramente detectables.
Por otro lado, la Máxima Autoridad de la Entidad Contratante o su delegado en
coordinación, responderán las preguntas y solicitudes de aclaraciones en el
término que para el efecto haya establecido en los pliegos. Cabe mencionar que
en caso de existir preguntas, respuestas, aclaraciones, estas serán realizadas a
través del portal institucional del SERCOP.
La Máxima Autoridad de la Entidad Contratante o su delegado podrá modificar
los pliegos del procedimiento siempre y cuando esto sea necesario, mediante
aclaraciones emitidas dentro de la etapa respectiva y siempre que estas
modificaciones no alteren el objeto del contrato y el presupuesto referencial de
los mismos.
De la presentación de ofertas:
El oferente interesado deberá ingresar su oferta económica y archivos
relacionados a través del Portal Institucional, de igual manera el oferente deberá
entregar la propuesta técnica de manera física en el lugar, hora y al contacto
establecido en los pliegos.
La Máxima Autoridad de la Entidad Contratante, su delegado o la Comisión
Técnica deberán receptar de manera física las ofertas, formalizar esta actividad
mediante una constancia de recepción en donde se determinará la fecha y hora
de recepción de la oferta. Posteriormente estos datos deberán constar en un acta
de apertura de ofertas, en dicho acto deberá revisar detenidamente si hubiese la
existencia de algún error de forma. En caso de concurrir con algún tipo de error
de forma en la oferta presentada, se deberá generar un acta de convalidación
indicando la fecha límite de respuesta para dicha solicitud de convalidación al
oferente. El periodo de tiempo definido por la Entidad Contratante para la
convalidación de errores deberá ser de mínimo dos días y máximo de cinco días,
contados a partir de la fecha de notificación por medio del portal institucional del
SERCOP.
Evaluación de la oferta:
1. Definición de formularios que integran la oferta, estos serán enumerados y
suscritos conforme con los pliegos y resoluciones que se encuentran en el portal
del Servicio Nacional de Contratación Pública (SERCOP) y deberán estar
debidamente foliados y rubricados.
2. La integridad de la oferta es la consecuencia asociada al cumplimiento en la
entrega de información y documentación solicitada en los pliegos.
3. El incumplimiento de la integridad de la oferta tiene como consecuencia el
rechazo de la oferta en mención.
4. Documentos adicionales podrán ser incorporados en la etapa de
convalidación, siempre y cuando sean permitidos y estén directamente
asociados al objeto y al procedimiento de contratación y no alteren el contenido
de forma de la oferta.
5. El análisis de la integridad de la oferta incluye la verificación de las ofertas en
las causales de rechazo establecidas en el pliego.
La integridad de la oferta y la correcta definición de los parámetros de evaluación
técnico-económicos permite analizar el cumplimento de las ofertas presentadas.
Cada parámetro deberá estar completamente definido y dimensionado de tal
modo que no haya duda ni lugar a interpretación o subjetividad.
Únicamente aquel que cumpliera con la integridad de la oferta y todos los
parámetros establecidos, y la oferta de mejor costo, es decir que cumpla con las
mejores condiciones técnicas, legales y económicas podrá ser adjudicado. Solo
los parámetros que se han establecido en los pliegos serán evaluados.
Porcentaje de Participación Ecuatoriana Mínima:
La Entidad contratante deberá verificar si alguno o algunos o todos los oferentes
cumplen con el porcentaje de participación ecuatoriana mínima proveniente de
los estudios. Sólo el o los participantes que cumplen con el porcentaje de
participación ecuatoriana mínimo continuarán en el procedimiento.
Informe que acompaña la Resolución de Adjudicación:
La entidad contratante deberá conjuntamente con la resolución de Adjudicación
redactar un informe en el que conste:
 Nombres y cédulas y dirección de los miembros de la Comisión Técnica,
y el objeto del contrato;
 Los resultados de la selección cualitativa y/o cuantitativa de las ofertas;
  Los nombres del/los oferentes descalificados y los motivos que justifican
su descalificación;
 Los motivos por los que se hayan rechazado ofertas consideradas
anormalmente bajas o extremadamente altas, de ser el caso;
 El nombre del adjudicatario y los motivos por los que se ha elegido su
oferta, así como, los nombres de los subcontratistas, de ser el caso;
 Los resultados de la negociación realizada en los procedimientos que
contemplen esta etapa;
 Los motivos por los que la Comisión Técnica haya recomendado declarar
desierto un procedimiento o no adjudicar el mismo;
 Los conflictos de intereses detectados por la entidad contratante y las
medidas tomadas al respecto.
Con la realización de este informe, las Entidades Contratantes se cerciorarán de
tener suficiente documentación que sirva para justificar las decisiones adoptadas
en todas las etapas del procedimiento de contratación, como la documentación
relativa a las comunicaciones con los oferentes a través del portal y las
deliberaciones internas, la preparación de los pliegos de la contratación, el
diálogo o la negociación, en su caso, la selección y la adjudicación del contrato.
La documentación deberá conservarse como mínimo durante un período de tres
años a partir de la fecha de adjudicación del contrato.
Por último, la máxima autoridad de la entidad contratante, adjudicará el contrato
mediante resolución que deberá estar debidamente motivada y ser subida al
portal de compras públicas (SERCOP) por la Unidad de Contratación para que
el proceso prosiga a la siguiente etapa.
Por último, la máxima autoridad de la entidad contratante, adjudicará el contrato
mediante resolución que deberá estar debidamente motivada y ser subida al
portal de compras públicas (SERCOP) por la Unidad de Contratación para que
el proceso prosiga a la siguiente etapa.
c) Fase Contractual: Ejecución e implementación
Tipo de Garantías
Dependiendo de la naturaleza de cada procedimiento, se solicitarán las
garantías que se menciona a continuación, con el fin de garantizar el fiel
cumplimiento del contrato.
Garantía de Fiel Cumplimento
La función principal de esta garantía es dar seguridad respecto del cumplimiento
del contrato y de las obligaciones que se contrajeren a favor de terceros,
relacionadas en el objeto del mismo. El monto de esta garantía es equivalente
en todos los casos al 5% del valor del contrato respectivo.
Garantía por Anticipo
El Contratista para recibir el anticipo, deberá rendir previamente garantías por
igual valor del anticipo, que se reducirán en la proporción que se vaya
amortizando aquel o se reciban provisionalmente las obras, bienes o servicios.
El monto de la garantía en mención lo regulara la Entidad Contratante en
consideración de la naturaleza de la contratación. (Para bienes y servicios hasta
70% y en obras hasta el 50%).
Garantía Técnica
Esta garantía es independiente y durará luego de cumplida la obligación principal
del contrato, por el plazo establecido en los pliegos o en el contrato. En caso de
no ser entregada la garantía técnica en los términos señalados, el contratista
entregara una garantía por igual valor del bien a suministrarse. En los casos de
bienes sometidos al principio de vigencia tecnológica, se deberá observar para
la emisión de esta garantía lo que dispone la normativa dictada al efecto.
Devolución de las Garantías
Con respecto a la garantía de fiel cumplimiento emitida en contrataciones, se
procederá con su devolución al momento de la entrega definitiva del objeto del
contrato. En referencia a la garantía por anticipo se devolverá cuando el
desembolso garantizado se haya devengado en su totalidad. La garantía técnica
se redimirá según las condiciones establecidas en cada caso. Toda garantía será
devuelta en cuanto se cumpla con las respectivas condiciones que ocasionaron
su emisión.
Garantía de Asesoramiento en obras
En todo contrato que tenga como objeto la consultoría de estudios y diseños de
ingeniería de obras, se debe exigir al consultor la suscripción de la debida
garantía de asesoramiento, conforme a lo que señala la resolución RE-
SERCOP-2014-018 de 7 de noviembre de 2014, con lo que se respalda que el
diseñador suscriba el contrato de asesoramiento.
Contratos
En la celebración de los contratos administrativos se requiere:
 Competencia de la entidad contratante por medio de su representante
legal o u delegado;
 Capacidad jurídica del adjudicatario;
 Existencia de disponibilidad presupuestaria;
 Recursos financieros necesarios para poder dar cumplimiento a las
contrataciones;
 Formalización del contrato de acuerdo a cada procedimiento de
contratación.
Adicional al contrato administrativo, es esencial contar con los siguientes
documentos:
1. Pliegos;
2. Oferta ganadora;
 3. Documentos derivados del proceso de selección que establezcan
obligaciones; contractuales y hayan sido concretamente señalados.
Los contratos administrativos se regulan por las disposiciones de la Ley, del
Reglamento General, las Resoluciones que emita el SERCOP para el efecto; y,
supletoriamente, por las disposiciones del Código Civil en lo que sean aplicables.
Los contratos deberán suscribirse dentro del término de quince (15) días
contados desde la notificación de la adjudicación del mismo, cualquier tipo de
gasto derivado del otorgamiento o formalización del contrato correrán por cuenta
del contratista (Art. 69 LOSNCP).
Cláusulas Obligatorias de los Contratos
Art.70 RGLOSNCP.- Administración del Contrato.- Los contratos contendrán
estipulaciones específicas relacionadas con las funciones y deberes de los
administradores del contrato, así como de quienes ejercerán la supervisión o
fiscalización.
En el expediente se hará constar todo lo hecho relevante que se presente en la
ejecución del contrato, de conformidad a lo que se determine en el Reglamento.
Especialmente se referirán a los hechos, actuaciones y documentación
relacionados con pagos; contratos complementarios; terminación del contrato;
ejecución de garantías; aplicación de multas y sanciones; y recepciones.
Art. 71 RGLOSNCP.- Clausulas Obligatorias.- En los contratos sometidos a la
Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública se estipulará
obligatoriamente cláusulas de multas, así como una relacionada con el plazo en
que la entidad deberá proceder al pago del anticipo, en caso de haberlo el que
no podrá exceder del termino de treinta (30) días.
Las multas se impondrán por retardo en la ejecución de las obligaciones
contractuales conforme al cronograma valorado, así como por incumplimientos
de los demás obligaciones contractuales, las que se determinaran en relación
directa con el monto total del contrato y por cada día de retraso.
Las multas impuestas al contratista pueden ser impugnadas en sede
administrativa, a través de los respectivos recursos, o en sede judicial o arbitral.”
Art. 112 (RGLOSNCP).- Documentos integrantes del contrato y normativa
aplicable.- El contrato está conformado por el documento que lo contiene, los
pliegos y la oferta ganadora. Los documentos derivados del proceso de selección
que establezcan obligaciones para las partes y que hayan sido expresamente
señalados en el contrato, también forman parte de este.
Las multas serán impuestas por retardo en la ejecución y entrega de las
obligaciones contractuales conforme al cronograma valorado, el que será
encontrado en los términos de referencia del contrato, así como por
incumplimientos de las demás obligaciones contractuales, las que serán
determinadas en relación directa con el monto contratado y por cada día de
retraso.
Administración del Contrato:
Las principales funciones contractuales tanto del administrador del contrato,
como el fiscalizador de las obras deberían estar en relación de:
La supervisión y seguimiento a la ejecución de los contratos.- Controlar,
supervisar y vigilar la ejecución de los contratos asignados, a fin de garantizar a
la entidad, el fiel cumplimiento de las obligaciones pactadas, con observancia de
lo que dispone la LOSNCP, su reglamento, Normas de Control Interno de la
Contraloría General del Estado, Resoluciones del SERCOP, pliegos,
especificaciones técnicas o términos de referencia según el caso. En los
contratos de obra, deberá el consultor del diseño de la misma suscribir el contrato
de asesoramiento con el cual se respaldará el trabajo tanto del constructor y del
fiscalizador. Todo equipo de fiscalización deberá estar comandado por el jefe de
fiscalización y los fiscalizadores que se estime necesarios de acuerdo con los
rubros de obra, así por ejemplo, fiscalizador hidrosanitario, fiscalizador mecánico
de suelos, fiscalizador arquitectónico, etc.
La fiscalización de obras puede ser ejercida tanto por personas naturales así
como jurídicas, siempre que estas sean contratadas por los procedimientos de
consultoría. Sin embargo de esto, en caso de tener la Entidad un profesional de
la ingeniería civil o arquitectura de planta podrá emplearlo como fiscalizador, en
medida de los conocimientos que este posea.
 La comunicación de los oferentes y contratistas.- Mantener una constante
y fluida comunicación, oportuna a través de los canales de comunicación
establecidos mediante la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Contratación Pública, debidamente acordados con los oferentes
contratistas de la entidad y constantes en el Contrato.

Responsable de la Administración del Contrato

En todo contrato, la entidad contratante designará de manera expresa un
administrador del mismo, quien velará por el cabal y oportuno cumplimiento de
todas y cada una de las obligaciones derivadas del contrato. Adoptará las
acciones que sean necesarias para evitar retrasos injustificados e impondrá las
multas y sanciones a que hubiere lugar.
“Art.80 LOSNCP.- Responsable de la Administración del Contrato.- El supervisor
y el fiscalizador del contrato son responsables de tomar todas las medidas
necesarias para su adecuada ejecución, con estricto cumplimiento de sus
cláusulas, programas, cronogramas, plazos y costos previstos.”
Administrador del Contrato
“Art. 121 RGLOSNCP.- Administrador del contrato.- En todo contrato, la entidad
contratante designará de manera expresa un administrador del mismo, quien
velara por el cabal y oportuno cumplimiento de todas y cada una de las
obligaciones derivadas del contrato. Adoptará las acciones que sean necesarias
para evitar retrasos injustificados e impondrá las multas y sanciones a que
hubiere lugar.”
Recepción del contrato
Contenido de las actas: Las actas de recepción provisional, parcial, total y
definitivas serán suscritas por el contratista y los integrantes de la comisión
designada por la máxima autoridad de la entidad contratante o su delegado
conformada por el administrador del contrato y un técnico que no haya
intervenido en el proceso de ejecución del contrato.
Contenido de las actas. Las actas contendrán:
 Antecedentes;
 Condiciones generales de ejecución;
 Condiciones operativas;
 Liquidación económica;
 Liquidación de plazos;
 Constancia de la recepción;
 Cumplimiento de las obligaciones contractuales;
 Reajustes de precios pagados, o pendientes de pago y cualquier otra
circunstancia que se estime necesaria.
Al tenor de lo que expresa el artículo 81 de la LOSNCP, en los contratos de
ejecución de obra, así como en los contratos integrales por precio fijo existirán
una recepción provisional y una definitiva. En las contrataciones en que se pueda
receptar las obras, bienes o servicios por etapas o de manera sucesiva, podrán
efectuarse recepciones parciales.
Recepción Provisional: Todo proceso de ejecución de obras deberá contener
cláusulas específicas en lo que se refiere al procedimiento para llevar a cabo la
recepción de una contratación. Para facilidad, se considera una buena práctica
estipular en las cláusulas la realización de una “Recepción Provisional” y
posteriormente una “Recepción Definitiva”. En las recepciones provisionales, se
hará constar como antecedente los datos y/o información relacionada con la
recepción precedente. La última recepción provisional incluirá la información
sumaria de todas las anteriores.
Las observaciones que fueran necesarias serán transmitidas al Contratista para
que cumpla con las correcciones necesarias de manera escrita en forma
detallada y concisa; aquellas observaciones deberán estar basadas bajo los
siguientes parámetros:
• Daños causados a otros trabajos como consecuencia de la ejecución de algún
rubro contractual.
• Daños o deterioros resultantes de la falta de protección contra la intemperie.
• Perdida o daño por robo o vandalismo.
• Defectos pasados por alto anteriormente, los cuales si no son corregidos
inmediatamente pueden constituirse en daños a la salud y seguridad.
• Defectos latentes aun no aparentes, los cuales pueden emerger al hacer uso
de la obra ejecutada.
• Defectos menores que a juicio de la Fiscalización, podrán ser subsanados antes
de la recepción definitiva.
Recepción Definitiva: En los contratos de obra, la recepción definitiva
procederá una vez transcurrido el término previsto en el contrato, que no podrá
ser menor a seis meses, a contarse desde la suscripción del acta de recepción
provisional total o de la última recepción provisional parcial, si se hubiere previsto
realizar varias de estas.
El acta de recepción definitiva será suscrita por las partes, en el plazo previsto
en el contrato, siempre que no existan observaciones pendientes en relaciones
con los trabajos de consultoría y el informe final definitivo del estudio o proyecto.
Para constancia de esta acción, se levantara un “Acta de Recepción Definitiva”
y entonces se emitirá el certificado de Conclusión de la Obra.

Liquidación del contrato

En la liquidación económico contable del contrato se dejará constancia de lo
ejecutado, se determinaran los valores recibidos por el contratista, los
pendientes de pago o los que deben deducírsele o deba devolver por cualquier
concepto, aplicando los reajustes correspondientes. Podrá también procederse
a las compensaciones a q hubiere lugar. La liquidación final será parte de la
recepción definitiva.
Los valores liquidados deberán pagarse dentro de los diez días siguientes a la
liquidación; vencido el término causaran intereses legales y los daños y perjuicios
que justificare la parte afectada.
c) Fase Post Contractual (Evaluación): Validación, aprendizaje y
retroalimentación, se refiere a la verificación de cumplimiento de términos y
garantías del procedimiento de contratación. Así como también a los
mecanismos de aprendizaje institucional a través de informes de cierre de
procedimientos, con la finalidad de que sirvan para nutrir los procesos futuros.
Cooperación Interinstitucional:
El SERCOP contará con cooperación recíproca con varias entidades del Estado
a fin de interactuar de forma eficaz entre sí, para garantizar el intercambio de
información sobre cuestiones relativas a la contratación pública, y se garantizará
la confidencialidad de la información que se intercambie.

CAPÍTULO II
ESTRATAGEMAS DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA: PRÁCTICAS A
EVITAR, DENUNCIAR Y COMBATIR

Las estratagemas de la contratación pública en el país fueron identificadas tras

observar cuatro mil procedimientos llevados a cabo durante el año 2014. En
principio fueron detectadas 100 prácticas entre ilegales y no ilegales pero sí poco
o nada éticas, que tras un trabajo de análisis, fueron condensadas en 38 dentro
de ocho categorías. Publicar este trabajo interno posiblemente implicaría para el
SERCOP hacer más vulnerable el Sistema Nacional de Contratación Pública; no
obstante, al asumir con enorme responsabilidad la praxis de la compra pública,
con el compromiso de combatir la corrupción, aceptamos el riesgo para anunciar
a todos los actores que conforman el Sistema que el SERCOP se encuentra
ejerciendo un control riguroso en cada uno de los procedimientos y haciendo
seguimiento a aquellas instituciones y proveedores que han sido observados.
En ese sentido, por un lado, este capítulo pretende interpelar a todos los actores
para que se conviertan en aliados estratégicos del Sistema, ejerciendo su
derecho al control del poder público. No es poco lo que está en juego: la compra
pública representa el 8% del Producto Interno Bruto nacional y el 24% del
Presupuesto General del Estado que con prácticas transparentes, éticas,
equitativas, inclusivas, redistributivas, que combatan la corrupción, debería
constituirse en un puntal para la dinamización de la economía local y el desarrollo
integral de nuestras comunidades. Por otro lado, como ente rector de la
contratación pública, el SERCOP asume este riesgo para que las entidades
contratantes asuman su responsabilidad de ser garantes de una contratación
pública trasparente y ética.
Debe entenderse la intervención del Estado en la economía como garante de
unos mayores niveles de equidad entre los grupos sociales. Puede decirse que
una de esas ‘intervenciones’ son las políticas inclusivas y solidarias que
promueve el SERCOP, pero para que sean realmente efectivas requerimos de
que el poder ciudadano, resultado del proceso de participación individual y
colectiva de las ciudadanas y los ciudadanos, esté activado, vigilante y
controlando.
Por ello, además de los procedimientos formales que el SERCOP estipula (Arts.
102 – 103 LOSNCP) para presentar reclamos y recurso de apelación, ponemos
a su disposición dos correos electrónicos para que quienes sientan afectados o
conozcan de posibles casos de corrupción, puedan alertarnos:

SECCIÓN I
Estratagemas de la contratación públicas: tipología de las prácticas a evitar,
denunciar y combatir Alteración de información: Tiene la intensión de manipular
la información según las necesidades de quienes hayan pactado el acto, con el
objetivo de favorecer a dicha oferta. Motivo por el cual a pesar que varios
oferentes presenten sus propuestas, las mismas no podrán cumplir su
aspiración.
Ejemplos:
1.- Se abre una contratación pero se establecen términos muy breves para el
diseño, preparación, elaboración y presentación de propuestas. “Alguien” sí
conocerá anticipadamente todos los requisitos y estará ya listo para presentar
su propuesta dentro de los términos establecidos. (Las especificaciones técnicas
o términos de referencia de un procedimiento de contratación son entregados
con anticipación al oferente con el cual se ha llegado a un acuerdo, por lo que la
Entidad asegura que el mismo tenga el tiempo necesario para elaborar su oferta;
posteriormente, establece los tiempos mínimos dentro del cronograma del
procedimiento, con el fin de que los demás oferentes no puedan elaborar su
oferta de manera adecuada, dejando vía libre al oferente que tuvo esta
información con anterioridad).
2.- Se otorga puntajes muy por debajo del mínimo establecido en los modelos de
pliego para evaluar las ofertas económicas, lo cual permite que se adjudiquen
ofertas más caras, en perjuicio del presupuesto de la entidad y del estado. (Al
establecer un puntaje más bajo que el exigido en el modelo de pliegos para la
oferta económica, la Entidad Contratante, privilegia otros parámetros ya que los
puntos que no incluyo en la oferta económica se los incluirá en otro que
favorezca a un participante en particular; con lo cual como producto de esto, se
tiene como resultado que un oferente con un precio más alto, gane, ya que a
nivel técnico se lo privilegia con más puntos y por tanto el parámetro oferta
económica no es el dirimente).
3.- Los bienes solicitados no son de origen ecuatoriano, lo cual causa un
direccionamiento para productos extranjeros. (Las Entidades Contratantes, sin
evaluar la producción nacional, cotizan en el exterior y toman los datos de dichas
cotizaciones para elaborar los pliegos del procedimiento, teniendo como
resultado que cualquier oferente que participe no cumpla con las exigencias
solicitadas, inhabilitando de manera automática su oferta, y direccionando a un
proveedor del exterior.
4.- Certificados solicitados en las especificaciones técnicas no constan de igual
condición como en los pliegos. (Las Entidades colocan un archivo anexo a los
pliegos bajo el nombre de Especificaciones Técnicas, en el cual se incorporan
requisitos diferentes de los establecidos en los pliegos, lo cual genera la
confusión de los oferentes al momento de presentar su oferta; así como, se
traduce en que la Entidad dentro de la calificación utilice discrecionalmente los
criterios para favorecer a un oferente).
5.- En la etapa de preguntas y aclaraciones dentro de un procedimiento, se
modifican las disposiciones contenidas en los pliegos de condiciones referentes
a la metodología de calificación por puntaje, con el fin de direccionar la
calificación hacia condiciones que sólo un proponente presentará. (La Entidad
después de mantener conversaciones con el oferente que quiere que sea el
ganador, modifica ciertos parámetros en la etapa de “Preguntas, Respuestas y
Aclaraciones”, con el fin de que la oferta de dicho proveedor obtenga los
máximos puntajes y de esta manera asegurar que sea el ganador del
procedimiento).
6.- Modificar las condiciones establecidas en los pliegos, en una fecha muy
cercana al cierre, de tal manera que solo uno de los aspirantes pueda cumplir
con los nuevos requisitos. Ese “solo uno” conoce con anticipación cuáles serán
las nuevas exigencias y con anterioridad tendrá sus documentos listos. (Dentro
de la etapa de “Preguntas,
Respuestas y Aclaraciones”, la entidades conociendo la fecha límite para realizar
aclaraciones, las realiza a última hora, dejando a todos los oferentes sin tiempo
necesario para generar un oferta con los cambios solicitados, y beneficiando de
manera automática al oferente al cual se le dio la información con anterioridad,
con lo que se asegura que este sea el único que cumpla con todos los requisitos
solicitados).
Chantaje-Colusión-Coima:
Chantaje: Puede ser determinada como la presión que se hace sobre una
persona para sacar provecho, generalmente económico, por medio de
amenazas, a cambio de que el chantajista se restrinja de hacer o no hacer
hechos que puedan perjudicar a la persona chantajista.
Colusión: Esta característica se presenta con frecuencia cuando personas
naturales o empresas que participan en un procedimiento de contratación pública
se ponen de acuerdo para manipular o amañar el resultado a través de acuerdos
previos de precios, propuestas técnicas, y así excluir a otro u otros competidores.
Coima: Es el acto por el cual se entrega algún tipo de especie, sea esta
monetaria o bien a autoridades, funcionarios o servidores de la entidad
contratante con el objetivo de salir favorecido en un procedimiento de
contratación pública. Tan corrupto es el que entrega la coima como el que la
recibe.
Ejemplos:
1.- Los oferentes que participan en una subasta pactan previamente hasta dónde
pujar, el piso, y quién se la gana. También se pacta con anterioridad la suma
que, a manera de “indemnización”, el “ganador” pagará al “perdedor”.
(Proveedores de una misma
actividad económica, llegan al acuerdo de repartir equitativamente los
procedimientos en los cuales participen, pactando quien será el ganador,
producto de esto tenemos que no se lleva a cabo el objetivo principal de la puja,
el cual es encontrar el costo menor de una contratación, ya que el ganador rebaja
su oferta lo mínimo posible).
2.- Las entidades del Estado con frecuencia celebran contratos con instituciones
educativas para que capaciten a su personal en temas específicos. La trampa
aquí puede presentarse de la siguiente forma: La entidad contrata la instrucción
de X número de personas a un precio Y por cada alumno. El negocio está en
que el número de estudiantes consignado en el contrato es superior al número
de personas que realmente tomarán el curso. El dinero recibido por concepto de
los que no existen, es repartida entre el funcionario y la institución corrupta. (La
Entidad lanza un procedimiento sobre valorado, para que exista una diferencia
de dinero que no le pertenece al contratista y que previamente ya se ha pactado
que sea repartido entre el proveedor y los funcionarios).
3.- Los miembros de la comisión técnica dan el máximo del puntaje al oferente
que “declara” mayor porcentaje de valor agregado ecuatoriano; sin verificar que
dicho porcentaje sea real, ya que se pactó de ante mano beneficiar a dicha
oferta.
(La Entidad contratante conocedora de que el portal compras públicas, no pude
detectar la veracidad de la información publicada por el oferente; le dice al
oferente el porcentaje del VAE que debe publicar en el portal, el cual de
antemano se sabe no podrá ser cumplido por los demás oferentes que declaran
su VAE correctamente, por lo que se beneficia a este proveedor haciéndolo el
ganador del contrato).
4.- Quienes tienen la facultad de adjudicar contratos, cobran a aquellos a quienes
asignan un contrato, un porcentaje del valor del mismo. También se da el caso
en el cual tienen la posibilidad de nombrar personas en cargos en los que existe
la posibilidad de cobrar coimas por agilizar procesos o trámites. (Las Entidades
aprovechando la necesidad de trabajar de los proveedores, ofrece adjudicar
contratos a cambio de coimas, luego de pactar el valor, ofrecen al oferente
información privilegiada para que sea el ganador, o en su defecto, califican a este
proveedor fuera de lo establecido en los pliegos para beneficiar su puntaje).
5.- Un grupo de contratistas participan en todas las licitaciones de una entidad,
pactando de antemano, entre ellos, a quién le corresponde ganarse el proceso.
Según ellos, así se garantiza una “distribución equitativa” de los contratos de la
entidad. También suele darse que la entidad contratante distribuye entre los
mismos contratistas de siempre, los contratos de “manera equitativa”. (La
Entidad y los proveedores, llegan al acuerdo de generar una especie de
oligopolio en los procedimientos, para lo cual se busca generar pliegos en
beneficio de este grupo de oferentes, garantizando que todos ganarán de
manera equitativa los contratos publicados por la Entidad, cabe señalar que para
pertenecer a este círculo de proveedores ganadores, existen coimas a los
funcionarios).
Condiciones Impropias: Las entidades contratantes al momento de realizar el
pliego del procedimiento de contratación solicitan documentación imposible de
cumplir por parte de la mayoría de los oferentes, generalmente sólo el oferente
con el cual se ha pactado previamente puede presentar esa documentación.
Ejemplos:
1.- Se solicita certificados de controles de calidad dentro de la metodología de la
construcción de la obra, esto no provee ninguna seguridad de su cumplimiento
eficiente.
(Las Entidades con el fin de beneficiar a un proveedor en particular, establece
como requisitos mínimos certificados que solo dicho proveedor puede cumplir;
sin embargo, estos certificados no avalan la correcta ejecución de la obra, ya
que en muchos casos no tiene nada que ver con el objeto de contratación).
2.- Solicitar certificados de carácter internacional, y se hallan como un requisito
obligatorio para los oferentes, esto se vuelve un condicionamiento
discriminatorio.
(Las Entidades al conocer que las normas internacionales son costosas y por
ende podrán ser adquiridas por las grandes empresas, que están en la capacidad
de ofrecer coimas cuantiosas, establecen en los pliegos certificados
internacionales, para direccionar la contratación a estas grandes empresas,
afectando la concurrencia de los procedimientos y asegurando el ganador).
3.- Se puede evidenciar marcas y modelos con sus medidas y pesos que
imposibilitan a otros proveedores realizar sus ofertas. (Las Entidades generan
acuerdos con oferentes de una determinada marca, a los cuales se les solicita
pro formas y especificaciones; posteriormente se publica el procedimiento bajo
estas características, volviéndose imposible que marcas con otra denominación
pudiesen cubrir la necesidad de la Entidad ganen el procedimiento, ya que se
convierte en un requisito mínimo el cumplimiento de la marca y especificaciones
especificas).
4.- Se solicita a los oferentes, análisis y estudios que requieren como obligación
una visita a la localidad del proceso de contratación. (Las Entidades
Contratantes, al conocer que varios procedimientos son de naturaleza nacional,
con la finalidad de beneficiar a los conocidos de su localidad, establecen como
requisito mínimo la visita técnica, lo cual se vuelve un requisito discriminatorio,
tomando en cuenta los costos de traslado y estadía que no todos los oferentes
están en la capacidad de cubrir; por lo tanto, al ser la oferta una expectativa de
participación debe implicar el menor costo de preparación de ofertas para los
posibles oferentes).
5.- Se da mayor puntaje a aquellas ofertas que provean vehículos nuevos o de
máximo un par de años de uso, sin respetar el tiempo de vida útil establecido por
la Agencia Nacional de Tránsito; direccionando así la contratación hacia aquellos
grandes oferentes que pueden tener siempre vehículos nuevos en su oferta. (La
Entidades bajo el criterio de seguridad y uso, discriminan la participación de
oferentes que presentan vehículos de años anteriores al actual, lo cual carece
de sustento ya que el tiempo de vida útil establecido por la Agencia Nacional de
Tránsito, está atado a pruebas técnicas que demuestran la durabilidad de los
vehículos, por otra parte, la manera en cómo debe asegurar la Entidad el buen
funcionamiento de los vehículos son la matrícula y revisión técnica vehicular que
son los certificados pertinentes para determinar el estado del automotor).
6.- Se establece en el parámetro “Otros parámetros” condiciones que sólo un
oferente pactado podrá cumplir, y al cual se otorgará puntajes muy altos en
relación al resto de parámetros establecidos. (El parámetro otros tiene como
finalidad solicitar un requisito especificó atado al objeto de la contratación; sin
embargo, las Entidades lo mal utilizan para incluir algún requisito que solo la
oferta con la cual llegaron a un acuerdo cumpla lo solicitado, asegurando
descalificar al resto de ofertas).
7.- Se solicitan certificados emitidos por organismos internacionales, esto limita
la participación de los oferentes, por lo que se deberá solicitar certificados
expedidos por organismos nacionales (INEN).
Subjetividad: Los parámetros de evaluación no se apegan a la realidad, existe
una sobredimensión, lo que permite que la comisión técnica califique de manera
sesgada o direccionada a cierto tipo de oferentes.
Ejemplos:
1.- En el parámetro de personal técnico mínimo requerido se descalifica a
oferentes por no permitir al oferente formar parte del equipo técnico.
Las entidades contratantes utilizan esta mala práctica para descalificar a una
oferta sin tener un contingente legal que prohíba la participación del oferente
participante como miembro del personal técnico mínimo.
2.- Al calificar la experiencia del oferente, se otorga mayor puntaje en relación a
la mayor cantidad de contratos presentados en la oferta; lo cual direcciona la
contratación hacia aquellos oferentes que tengan más tiempo en el mercado,
limitando las posibilidades de adjudicación a aquellas empresas que sin tener
muchos años de experiencia sí tienen la suficiente capacidad para cumplir con
el objeto de contratación establecido. (La Entidad inobservando lo establecido
en el modelo de pliego, utiliza como único dirimente el número de contratos,
direccionando a las empresas que han permanecido mucho tiempo en el
mercado y muy posiblemente ya han trabajado con la Entidad anteriormente; sin
embargo, esta práctica limita la participación evitando que nuevos oferentes
participen y por ende ganen experiencia, reduciendo así los contratos a los
mismos oferentes de siempre).
3.- No se está verificando a través del portal del SERCOP, la habilitación en el
RUP de todo oferente en cada proceso de contratación y en todas las etapas
precontractuales.
(Los encargados del manejo del portal; así como, del procedimiento de
contratación después de recibir coimas por parte de los proveedores omiten la
verificación del estado del proveedor, para no descalificarlo del procedimiento y
dando tiempo al mismo a que resuelva los inconvenientes que lo mantienen
inhabilitado).
4.- No se define con precisión la metodología para entregar los puntajes a las
ofertas, permitiendo así que los miembros de las comisiones técnicas evalúen
subjetivamente las mismas, direccionando la adjudicación. (La entidad
contratante utiliza esta mala práctica, para que en la etapa de calificación de
ofertas, los miembros de la comisión técnica utilicen criterios discrecionales, para
beneficiar a un oferente en particular).
5.- No se establecen fórmulas de proporcionalidad inversa para calificar a los
parámetros definidos, sino más bien se determinan “fórmulas” complejas en
relación a variables que las entidades van cambiando al momento de la
calificación, con el fin de beneficiar a algún oferente.
Discriminación: La elaboración del pliego se determina sobre parámetros que
limitan la participación de oferentes en los distintos procedimientos de
contratación pública, por lo que existe un acto de discriminación para favorecer
a un determinado oferente que es el único que cumple con los requerimientos
direccionados.
Ejemplos:
1.- Se solicita certificados de no adeudar a ciertos Gobiernos Autónomos
Distritales Municipales como un requisito obligatorio, esto discrimina la
participación de oferentes que se encuentren en diferentes cantones o
provincias.
2.- En experiencia general y específica, se solicita la experiencia obtenida en
cierto sector específico del sector público. (Las Entidades con el fin de
direccionar los procedimientos a los oferentes con los cuales han trabajado
anteriormente, solicitan experiencia especifica con la misma Entidad, lo cual deja
sin posibilidades que nuevos oferentes sean adjudicados).
3.- Se considera la condición de propio como mecanismo exclusivo de
acreditación, imposibilitando a que un proveedor pueda presentar cartas de
compromiso de compraventa de maquinaria. (Dentro de los pliegos las Entidades
solicitan que los equipos que van hacer utilizados por los oferentes, sean de
propiedad del oferente, privilegiando de esta manera a las grandes empresas
que están en la capacidad económica de comprar estos equipos previo al
procedimiento; sin embargo de esta manera se perjudica el crecimiento de
proveedores que con un compromiso de compra o arrendamiento cumpliría a
totalmente el objeto de contratación).
4.- Para calificar la experiencia del oferente, se establece otorgar la totalidad del
puntaje a quien justifique la totalidad del presupuesto referencial en un solo
contrato; lo cual resulta discriminatorio y limita la posibilidad de adjudicación a
los oferentes que habiendo ejecutado montos iguales o superiores al
presupuesto referencial, lo hayan hecho en varios contratos; beneficiando
nuevamente sólo a las empresas grandes.
Bajo esa lógica, la entidad contratante conscientemente beneficia a las grandes
empresas, ya que solo estas tienen la capacidad de cumplir este requisito,
impidiendo de esta manera el crecimiento de las pequeñas y medianas
empresas.
5.- Se solicita a los oferentes que acrediten experiencias muy superiores al
presupuesto referencial de la contratación; con lo cual buscan dar el mayor
puntaje sólo a las grandes empresas.
6.- Se establece dar puntaje al parámetro “experiencia del personal técnico” en
una obra, colocando como condicionante que estos profesionales presenten
Actas de entrega recepción de obras. Este requisito es de muy difícil
cumplimiento por profesionales que sólo apoyaron en la ejecución de una obra y
por tanto no tienen acceso a estas actas de entrega, direccionando el puntaje de
este parámetro a aquella empresa que sí haya otorgado copias de estas actas a
los profesionales que forman parte de su plantilla de trabajo. (En el caso que nos
ocupa, las entidades contratantes limitan la participación de oferentes en el
momento que solicitan que su personal técnico presenten como requisito de
cumplimiento mínimo obligatorio un Acta de entrega-recepción a su nombre,
beneficiando al oferente que tenga un grado de amistad con los funcionario de
la entidad, para que de esta manera les otorguen las actas requeridas.
Exclusión: Las entidades excluyen ciertos parámetros que deberían ser
completamente generales e incluyen otro tipo de elementos que generan
determinadas ilegalidades en los pliegos o a su vez excluyen a determinados
oferentes por la documentación que debe ser presentada y que se vuelve casi
imposible conseguir.
Ejemplos:
1.- Se realizan contratos con el Estado, en el cual el contratista se reserva la
propiedad intelectual o los códigos del sistema que está vendiendo. De esta
manera, en contrataciones futuras nadie podrá ofrecer lo que es propiedad de
otro. Total, el primer contratista será el único en capacidad de ser adjudicado
para futuros contratos.
Para que exista un registro de creación en el Instituto Ecuatoriano de Propiedad
Intelectual (IEPI) deberán seguir algunas etapas legales, por lo que ninguna
entidad contratante podrá volver a solicitar ese requerimiento “Limitando la
participación de los ofertantes” (la entidad contratante no podrá solicitar jamás
un producto que tenga exclusividad por lo que deberán acogerse a un
procedimiento de régimen especial de proveedor único).
2.- Las entidades realizan la calificación de las ofertas y no publican actas con
todo el detalle de cómo se asignaron los diferentes puntajes a los oferentes; esta
información sólo la conoce los miembros de la comisión técnica. Mientras los
oferentes que se sienten perjudicados realizan las acciones de reclamo, la
contratación es adjudicada y se firma el respectivo contrato; ante lo cual el ente
rector ya no puede tomar medidas de sanción y sólo se traslada la causa a la
Contraloría General del Estado.
Algunas entidades contratantes para desvincularse de la responsabilidad
precontractual o un llamado de atención por parte del SERCOP, suscriben el
contrato con fecha anterior a la notificación por parte del órgano rector.
3.- No se presenta toda la información referente a rubros, precios unitarios y
totales en los pliegos. (Al presentar información incompleta respecto de los
rubros, la Entidad tiene como resultado que los participantes de un procedimiento
de contratación, generen ofertas incompletas, por lo que en la etapa de
calificación se evalué discrecionalmente, beneficiando al oferente que tuvo
información privilegiada, previo a la publicación del procedimiento.
4.- No considerar leyes que regulan ciertas actividades, como la ley de Vigilancia
y Seguridad, la Ley de Transporte, entre otras. (Las Entidades al inobservar la
normativa que regula cada actividad, afectan el trato justo de los participantes;
así como, ponen en riesgo la correcta ejecución del contrato, debido a que no se
estarían cumpliendo con los requisitos mínimos exigidos en la normativa
aplicable para cada procedimiento).
5.- Las especificaciones técnicas de los equipos no ostentan características
acorde a las necesidades y funciones que estipule el objeto del contrato. (Con el
fin de direccionar los procedimientos, a proveedores con los que se ha llegado a
un acuerdo, las Entidades incluyen requisitos y/o equipos que solo cumple dicho
proveedor, evidenciando que los solicitado no constituye un factor importante
dentro del procedimiento, encontrándose solicitado únicamente para
direccionar).
Requisitos redundantes: Existen requisitos que se fijan los cuales están por
demás y no tienen justificación de haber sido exigidos, ya que incluso no son
inherentes a la naturaleza de la contratación convocada, por lo que generan que
los oferentes no puedan participar de manera masiva en los distintos
procedimientos de contratación pública.
Ejemplos:
1.- Se solicita que el personal tenga una edad y título especifico, sin tener
justificación legal para respaldar dichas solicitudes. (Dentro de los
procedimientos de contratación; las Entidades al conocer las características del
personal que posee el proveedor que quieren beneficiar, solicitan dentro de los
pliegos requisitos específicos, como títulos específicos, edad específica; que
solo dicho proveedor puede cumplir, afectando la participación de los demás
posibles oferentes).
Subdivisión: Esta figura se la realiza con el objetivo de favorecer a un proveedor
en específico dividiendo la contratación que se la podía realizar en una sola,
causando incluso perjuicios económicos al Estado ya que se genera mayor
utilización de recursos.
Ejemplos:
1.- Se contrata dos veces la misma obra, cambiando la redacción del objeto del
contrato, de tal manera que en los documentos no se note que es una obra
duplicada. Ambas obras deben ser comprobables individualmente. Por ejemplo:
un contrato tiene como objeto el cambio de tuberías de un local. El segundo tiene
como objeto la colocación de baldosas en el mismo local. La totalidad del trabajo
la hace una sola empresa pero hay dos contratos que sumados, dan mucho más
que lo que cuesta la totalidad del trabajo.
Ambos trabajos son comprobables separadamente, ya que en realidad se
ejecutaron.
2.- Si se requiere un bien deberá ser revisado en el catálogo electrónico antes
de proceder con cualquier otro tipo de contratación. (Las Entidades con el fin de
contratar con un proveedor amigo, o aquel que coime a su personal, omite la
verificación en el catálogo electrónico, teniendo como resultado una compra
direccionada; así como, afectación al presupuesto por la Entidad ya que los
proveedores por fuera del catálogo, comercializan los bienes a mas alto costo).
3.- La firma de varios contratos de pequeños montos y con objetos similares
durante cortos períodos de tiempo. Estos contratos pequeños hubieran podido
conformar un solo contrato. Este procedimiento lo utilizan para evadir la
selección objetiva y favorecer a uno o varios contratistas. (Con el fin de adquirir
a un proveedor preestablecido las Entidades realizan pequeñas compras bajo
ínfima cuantía, lo cual asegura su compra directa con el proveedor de su
elección; sin embargo, esta práctica representa una afectación tanto a la
participación, como al presupuesto de la Entidad, ya que al realizar un
procedimiento competitivo se obtendría mayores rebajas económicas).

SECCIÓN II
Prácticas anticompetitivas
El objeto de esta sección es prevenir la realización de prácticas anticompetitivas
en los procedimientos de contratación pública que realizan las Entidades
Contratantes del Sistema Nacional de Contratación Pública. Se pretende
fomentar la transparencia y evitar que se falsee o distorsione la competencia.
Esta sección debe ser observada por todos los operadores económicos:
proveedores, oferentes o contratistas del Estado, internacionales o nacionales,
que participen en los procedimientos de contratación pública que realiza el
Estado ecuatoriano a través del Portal de Compras Públicas. Además, se
sujetarán a este Manual los operadores económicos que realicen actividades
económicas fuera del país, en la medida en que sus actos, actividades o
acuerdos produzcan o puedan producir efectos perjudiciales en los
procedimientos de contratación pública.
Principios: De conformidad con lo establecido en la Constitución de la República
del Ecuador y demás normas aplicables, se deben observar, entre otros, los
siguientes principios: libre concurrencia, competencia leal, trato justo,
transparencia, publicidad, participación nacional, precio justo, no discriminación,
transparencia, buena fe, legalidad, equidad, solidaridad, calidad y eficiencia.
Objetivos: Esta sección tiene los siguientes objetivos:
a. Impulsar y fortalecer el comercio justo para el establecimiento de un sistema
económico social, solidario y sostenible;
b. Promover la calidad del gasto público y su ejecución, en beneficio de la
ciudadanía;
c. Promover la transparencia y evitar las prácticas anticompetitivas en los
procedimientos de contratación pública;
d. Evitar los acuerdos y prácticas anticompetitivas entre proveedores, oferentes
y contratistas del Estado;
e. Evitar el falseamiento de la competencia en los procedimientos de contratación
pública;
f. Evitar la discrecionalidad y el direccionamiento en la contratación pública; y,
g. Vigilar en coordinación con las entidades correspondientes, y en los casos que
aplique, el cumplimiento de los estándares técnicos de calidad y salubridad;

Lineamientos generales: Los proveedores, oferentes y contratistas del Estado

deberán basar sus acciones sobre los siguientes lineamientos:
1. El reconocimiento del ser humano como sujeto y fin del sistema económico;
2. La denuncia de las estructuras, mecanismos, prácticas y actitudes
comerciales injustas;
3. El desarrollo de acciones conjuntas que ayuden al Estado a enfrentar el
comercio ilegal y el contrabando;
4. El compromiso con el comercio justo que permita el bienestar social y
económico de la ciudadanía; y,
5. La promoción de la libre competencia.
Responsabilidades y obligaciones de los operadores económicos del sector: Los
operadores económicos tienen las siguientes obligaciones y responsabilidades:
a. Cumplir las disposiciones contenidas en la Ley Orgánica de Regulación y
Control del Poder de Mercado, en su Reglamento de aplicación y en los
reglamentos y actos administrativos que emita la Superintendencia de Control
del Poder de Mercado;
b. Cumplir las disposiciones contenidas en la Ley Orgánica del Sistema Nacional
de Contratación Pública, en su Reglamento de aplicación y en los reglamentos y
actos administrativos que emita el Servicio Nacional de Contratación Pública;
c. Vigilar, en coordinación con las entidades correspondientes, el cumplimiento
de los estándares técnicos de calidad, de salubridad y ambientales;
d. Colaborar con la Superintendencia de Control del Poder de Mercado en el
control de las conductas anticompetitivas;
e. Promover las prácticas comerciales competitivas y eficientes;
f. No enervar el derecho a desarrollar actividades económicas a través de
prácticas restrictivas que pretendan eliminar a sus competidores o eliminar el
ingreso de nuevos operadores;
g. Evitar las prácticas que busquen la formación de monopolios y oligopolios;
h. Observar las prácticas comerciales señaladas en este Manual; y, i. Denunciar
ante la Superintendencia de Control del Poder de Mercado las conductas
susceptibles de ser consideradas infracciones a la Ley Orgánica de
Regulación y Control del Poder de Mercado.
Prácticas desleales: Se considera desleal el prevalecer en el mercado mediante
una ventaja significativa adquirida como resultado del incumplimiento de una
norma jurídica, como sería una infracción de normas ambientales, publicitarias,
tributarias, laborales, de seguridad social, sanitarias u otras regulaciones de las
autoridades competentes. Asimismo, conforme lo establecido en el artículo 27
de la Ley Orgánica de Regulación y Control del Poder de Mercado, se consideran
prácticas desleales los actos de confusión, de engaño, de explotación de la
reputación ajena, entre otras.
Colusión en la contratación pública: En los procedimientos de contratación
pública se espera que los oferentes preparen y presenten sus ofertas de manera
individual.
En este sentido, está prohibido que los oferentes se pongan de acuerdo con el
objetivo de evitar competir en un determinado procedimiento de contratación. En
otras palabras, se prohíbe todo acto u omisión, acuerdo o práctica concertada y
en general todas las conductas de proveedores u oferentes, cualquiera sea la
forma que adopten, cuyo objeto o efecto sea impedir, restringir, falsear o
distorsionar la competencia, buscando un resultado en beneficio propio o de otro
oferente.
En general se han identificado principalmente cuatro maneras de coludir:
1. Mediante la presentación de ofertas diseñadas para simular una competencia
auténtica. En este sentido se presentan ofertas cuyo valor es más alto que la del
oferente que se acordó que sea adjudicado; o, se presentan ofertas inaceptables,
por cuanto adolecen de errores que no son convalidables, a fin de que la oferta
acordada sea la adjudicada. A este tipo de ofertas se las conoce
doctrinariamente como ofertas de resguardo.
2. Mediante la presentación de ofertas conjuntas, cuando era posible presentar
ofertas individuales; mediante el retiro de las ofertas, a fin de que se adjudique
el contrato a la oferta acordada; o, mediante la abstención de la presentación de
ofertas. A este tipo de modalidad se la conoce doctrinariamente como
eliminación de ofertas.
3. Mediante la asignación de mercados. Esta modalidad consiste en la repartición
de mercados geográficos o clientes (Entidades públicas); en este sentido, los
operadores económicos que son parte del acuerdo se abstienen de presentar
ofertas en los procedimientos de contratación que no les han sido asignados.
4. Mediante la rotación de ofertas. Esta modalidad consiste en que operadores
económicos que suelen coincidir en varios procedimientos de contratación
acuerdan repartirse por turnos las adjudicaciones de los contratos.

CAPÍTULO III
BUENAS PRÁCTICAS INTEGRALES EN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA
PARA EL DESARROLLO

Este capítulo presenta una mirada integral de lo que debe ser la contratación
pública en el país, alineada y en sintonía con el Plan Nacional de Desarrollo
2013-2017. Lo hemos anunciado ya en líneas anteriores: uno de los retos y
también deberes del Estado es promover y garantizar la redistribución equitativa
de los recursos y la riqueza. Para ello, hacemos los esfuerzos -a través de
nuestras políticas- por brindar herramientas a los esquemas asociativos
populares y solidarios para garantizar una negociación justa en los diferentes
encadenamientos productivos.
Entendemos la contratación pública integral como un proceso que debe
enfocarse a promover, incentivar, estructurar y garantizar que la población más
pobre (y entre los pobres aquellos grupos doblemente vulnerados en sus
derechos) del país tenga acceso al Sistema de la compra pública y pueda
participar en igualdad de oportunidades.
No obstante, sabemos que el acceso a oportunidades depende de que
prevalezca un principio de justicia social. Como ente rector de la contratación
pública, trabajamos en mejorar las condiciones que permitan el acceso a mejores
oportunidades; no obstante, éste debe ser un compromiso que asuman todas las
partes del Sistema.
Por tanto, este capítulo pretende ofrecer –amparado en la Constitución, el Plan
Nacional de Desarrollo, varias leyes como la de Participación Ciudadana, de
Contratación Pública, y las agendas para la igualdad- lineamientos sobre cómo
hacer compras públicas más equitativas, incluyentes, solidarias, encaminadas a
ese gran reto y deber de redistribuir la riqueza y los medios de producción, que
no será posible si a nivel local no se apuesta por preferir los bienes, productos,
servicios de la propia comunidad.
Principios de la Contratación Pública
La contratación pública se rige por principios básicos y universales que deben
entenderse y tomarse en cuenta en todo procedimiento para evitar violentarlos,
estos principios son:
Legalidad: Implica que toda actuación de la administración pública, así como de
los proveedores, deberá realizarse de acuerdo al imperio de la Ley. En otras
palabras el principio de legalidad es la estricta sujeción y respeto a la Ley con la
que deben operar todos los actores del Sistema Nacional de Contratación
Pública.
Trato justo: El trato justo es el derecho que tienen todos los actores del Sistema
Nacional de Contratación Pública, a que se le dé a cada quien lo que le
corresponde, y establecer un equilibrio en la relación precontractual, contractual
y de ejecución entre la entidad contratante y el proveedor, evitando que se
perjudiquen los intereses del Estado, y evitando que los funcionarios públicos
actúen con discrecionalidad o subjetividad. El trato justo propicia que la relación
entre las partes se dé en términos transparentes, éticos y morales.
Igualdad: Todos los actores del Sistema Nacional de Contratación Pública,
deben garantizar la igualdad de todos los oferentes dentro de un procedimiento
de contratación, evitando cualquier conducta o actitud de carácter discriminatorio
y aplicando las mismas condiciones establecidas en los pliegos, es decir no
favoreciendo a unos en perjuicio de otros; respetando nuestra Constitución del a
República que manifiesta que todas las personas son iguales y gozan de los
mismos derechos, deberes y oportunidades.
Calidad: La contratación pública debe ser una vía a través de la cual la entidad
contratante debe garantizar calidad tanto del gasto público, al realizarse en forma
eficiente y eficaz, como del objeto de contratación, al cumplir con los estándares
que garanticen de la mejor manera el cumplimiento de los objetivos que persiga
dicha contratación.
Vigencia Tecnológica: El Estado en sí, promueve el uso intensivo de tecnologías
para simplificar los procedimientos de contratación legalmente establecidos,
para democratizar el uso de la información y transparentarla gratuitamente.
Oportunidad: significa que todos los procedimientos de contratación pública,
deben ejecutarse de manera oportuna y eficiente, atendiendo las necesidades
de las entidades contratantes y guardando relación con la programación
establecida, lo que implica tener en cuenta el lucro cesante en la inversión
pública, y alcanzar un mejor rendimiento de los recursos del Estado.
Concurrencia: Los procedimientos de contratación, deben garantizar la más
amplia oportunidad de participación de los miembros de la sociedad, ejerciendo
su derecho de ser proveedor del Estado. Es un mecanismo útil tanto para la
promoción de la competencia en la contratación pública, como para la obtención
de una oferta adecuada y óptima para la Administración Pública. A través de este
principio, se está asegurando la no discrecionalidad en la decisión de la
administración pública, y a la posibilidad de tener un contratista que asegure de
forma más fiable el cumplimiento del objeto del contrato con miras al interés
general.
Transparencia: Este principio se encuentra incluso consagrado en la
Constitución de la República, por su importancia, ya que la transparencia no es
más que garantizar que la actividad y la gestión de la Administración Pública se
realicen bajo la moral y la ética, y que los procedimientos de contratación pública
se lleven de manera imparcial, de acuerdo con las prácticas de la honestidad y
la justicia. La transparencia promueve el diáfano obrar del Estado y sus
instituciones, y se ha constituido en la mejor estrategia para eliminar la
corrupción.
Publicidad: Es uno de los pilares fundamentales para el correcto funcionamiento
del Sistema Nacional de Contratación Pública, constituye una buena práctica
prever una buena publicidad previa a la adjudicación, una publicidad de
convocatoria y una publicidad posterior a la adjudicación del contrato. Con la
publicación se cumple tanto con la exigencia normativa y además se garantiza
que las invitaciones o las convocatorias, y en sí mismo el procedimiento de
contratación en sus diferentes fases y etapas, sean de conocimiento de todos
los interesados y de la sociedad en general, haciendo de la información un medio
de propiedad pública y gratuita a la que se puede ingresar a través del portal
institucional www.compraspublicas.gob.ec.
Participación Nacional: Uno de los objetivos de la contratación pública, es la
dinamización de la producción nacional y local aprovechando el mercado que
genera la contratación pública, para lo cual se han establecido mecanismos de
incentivo y fomento, como es la aplicación de márgenes de preferencia y criterios
de contratación preferente, buscando sobretodo la participación de los micro,
pequeños y medianos productores nacionales, y a los estratos de la economía
popular y solidaria.
Eficiencia: Este principio implica obtener los mejores resultados con el mayor
ahorro de costos y el uso racional de los recursos humanos, materiales,
tecnológicos y financieros.
Responsabilidad Ambiental y Social: Este principio hace referencia al impacto
ecológico generado por una decisión. Se debe precautelar de que las acciones
o inacciones de un individuo o grupo, no causen daño a otras especies, a la
naturaleza en su conjunto o a las futuras generaciones; por lo tanto constituye
una buena práctica en contratación pública, obrar de tal modo que los efectos de
la acción sean compatibles con la permanencia de una vida humana auténtica
en la Tierra. La responsabilidad ambiental recae tanto en las personas naturales,
como en las jurídicas, países y en la especie humana en su conjunto.
Planificación: Es importante una buena planificación en los procedimientos de
contratación pública, para que las entidades contratantes puedan organizar y
priorizar sus necesidades institucionales. La ausencia de planificación y de
políticas en compras públicas ha derivado en que las instituciones públicas
hayan acudido a la discrecionalidad de su actuar y también ha generado
desperdicio de recursos públicos por parte de las instituciones contratantes del
Estado.
Deber ser de las buenas prácticas de la Contratación Pública
Ofrecer soluciones basadas en la práctica diaria de la contratación pública:
Se refiere a determinar fines comunes para desarrollar contrataciones eficientes
y oportunas, no corruptas.
Transparencia, responsabilidad por la gestión y profesionalidad:
Parte medular de la contratación pública es la transparencia a través del ciclo
completo de la contratación, incluyendo la evaluación y gestión de los contratos
como producto de ese procedimiento de contratación efectuado. La contratación
pública es una profesión estratégica que juega un papel central en la prevención
y detección oportuna del potencial de corrupción en el uso de los fondos públicos
que afecta los intereses del Estado.
Competencia e integridad justa:
La LOSNCP, el Reglamento, el SNCP y los actores del Sistema requieren
establecer un equilibrio adecuado entre los objetivos de la transparencia y la
garantía de oportunidades iguales para quienes concursan en los
procedimientos de contratación pública. Cuando existe riesgo fáctico, los actores
del SNCP deben usar distintos enfoques y soluciones para asegurar la integridad
desde requerir el mínimo de transparencia hasta mecanismos de control internos
y externos.
Estándares éticos y profesionales:
Los funcionarios encargados de la contratación pública deben convertirse en
profesionales con un alto grado de compromiso para con la Patria, con valores
incorruptibles que permitan depositar en dichos funcionarios el alto grado de
responsabilidad de administrar de manera adecuada los recursos públicos.
Para quién trabaja la contratación pública:
Los responsables de definir líneas de actuación deben decidir a qué intereses
sirve primordialmente la contratación pública, sin duda este elemento conlleva
un alto impacto en la opinión de los ciudadanos que son los mandantes, por lo
tanto la contratación pública viene siendo considerada como un elemento
fundamental de la necesidad de rendir cuentas y en la forma en que se gestiona
los recursos del Estado.
La organización basada en el conocimiento:
La contratación pública no es un proceso meramente transaccional, la gestión
abarca todo el proceso de contratación, desde la evaluación de la necesidad a
la gestión de contratos y pago, como así también a la etapa post contractual. Por
lo tanto la contratación pública debe estar basada en la transferencia de
conocimientos para el desarrollo de la administración pública.
Calidad de la compra:
Es realizada en los tiempos adecuados, utilizando correctamente los
procedimientos, y en que la definición del requerimiento que efectúa la entidad
contratante, se ajusta a las necesidades y las características del bien o servicio
definidos. Con una buena definición de productos o servicios los proveedores
pueden ofertar mejor. Para ello se deben explicitar todos los aspectos que es
necesario evaluar para realizar la comparación de las ofertas, es decir contar con
criterios claros y explícitos para evaluar las alternativas que mejor se ajustan a
las necesidades.
La contratación pública inclusiva:
Un pilar fundamental del Estado es promover la inclusión de grupos de atención
prioritaria (adultos mayores, niñas, niños y adolescentes, mujeres embarazadas,
personas con discapacidad, personas privadas de libertad, quienes adolezcan
de enfermedades catastróficas, o de alta complejidad), pero así también de
grupos que tradicionalmente han sido discriminados por la sociedad (personas
GLBTI) . En este contexto el SNCP debe buscar atender a estos grupos
motivando su participación en la dinámica productiva, por lo tanto parte de la
sensibilización que tengan los actores en las entidades contratantes para
promover la participación.
Equidad de género en la contratación pública:
El SNCP debe propender la participación de las mujeres en todos los espacios
posibles, por lo que se debe generar acciones afirmativas que permitan la
equidad de género. No se puede determinar ciertos roles que la sociedad impone
sólo para hombres o sólo para mujeres, ya que no se establecería igualdad de
condiciones entre todos los actores de la sociedad. Por lo tanto es de suma
importancia que desde los distintos actores se construyas políticas que
desarrollen esta propuesta.
Obligatoriedad del presupuesto participativo para generar compras públicas
redistributivas:
La Constitución de la República plantea en los artículos 100 y 267 la construcción
de presupuestos participativos en los distintos niveles de gobierno. Lo recoge de
manera más integral la Ley Orgánica de Participación Ciudadana desde el art.
67 hasta el 71 con el objetivo de que los ciudadanos y ciudadanas formen parte
de la decisión y elaboración del presupuesto anual que debe estar alineado con
el Plan Nacional del Buen Vivir, por lo tanto la compra publica será la expresión
de las necesidades de dicha participación.
Control Participativo de la Contratación Pública:
Tanto la Constitución de la República, así como la Ley Orgánica de Participación
Ciudadana, promueven el poder que tiene la ciudadanía para ejercer el control
de los actos de la administración pública, situación de la cual no es ajena la
Contratación Pública, por lo que este eje es impulsado por el SERCOP y las
observaciones que de este salgan deben ser acatadas por la entidades
contratantes.
Compras verdes:
Se debe propender a comprar bienes que sea amigables con el ambiente, que
su manufactura no implique la utilización de energías nocivas al ecosistema, sino
que estas deben provenir de las energías renovables y limpias, para con ello
incluso cumplir con el objetivo nacional de cambio de la Matriz Productiva.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
• Constitución 2008
• Ley Orgánica de Participación Ciudadana y Control Social
• Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública
• Ley Orgánica de Regulación y Control del Poder de Mercado
• Plan Nacional de Desarrollo 2013 – 2017, Secretaría Nacional de Planificación
y Desarrollo. Senplades: Quito, Ecuador
ANEXOS
Etapa Preparatoria: Identificación de oportunidades para el desarrollo
Etapa Precontractual: Garantía de las oportunidades de la mejor compra posible