Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
02/02/2015.
Primero: estudia la función administrativa, —la que hace, la que actúa — y actúa a
través de actos administrativos o actividad de la administración; cuando no actúa hay
algo que se llama hecho, operación u omisión (todos son cosas diferentes) y la
actividad también se aprecia a través de los contratos estatales.
03/02/2015.
1. El principio de la legalidad es el que inspira todo estado social de derecho que quiere decir
que ningún servidor público puede ejercer una competencia sino hay norma superior y
anterior que se lo imponga; se encuentra en la constitución en el artículo 6, 121 y 122 (existen
más).
2. Principio de responsabilidad estatal y personal del servidor público: artículo 140 del C.C.A y
90 de la C.P y en la ley 678 del 2000. La actividad estatal debe tener un control. Surge de los
actos, de los hechos y de los contratos. Es una responsabilidad del tipo objetivo y es objetiva
porque no hay que probar ni dolo ni culpa, solo se debe probar el hecho, el daño y el nexo
causal entre ambos, lo anterior no impide que el Estado no se puede exonerar por ejemplo por
fuerza mayor entre otros. Luego de responder el Estado este repite contra el servidor público
(inciso 2 del artículo 90 de la C.P) y esa responsabilidad si es subjetiva ya que se debe probar el
dolo o la culpa grave del servidor público que cometió la falta. La reparación directa
originalmente este prevista para hechos, operaciones u omisiones.
04/02/2015.
3. El principio de los controles: significa que toda la actividad del Estado tiene controles,
ninguna actividad del Estado y de la administración pública se queda por fuera de los
controles.
o Tener en cuenta el acto legislativo 01 del 2007, que modificó el artículo 159
de la C.P, se puede censurar a los secretarios de despacho ya sean
departamentales o municipales por la respectiva corporación. Los municipios
de menos de 25 mil habitantes solo pueden hacer moción de observación y
conserva el cargo.
05/02/2015.
INTRODUCCIÓN A LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.
Que la discrecionalidad del administrador fue propia del sistema absolutista donde se
hacía lo que le daba la gana al rey (hoy no) y el acto reglado o administración reglada
surgió al mundo jurídico con la noción de Estado de derecho; en síntesis: la
administración reglada lo es cuando el poder se ejerce con sujeción a normas
anteriores y superiores que delimitan de manera clara y precisa el campo de acción del
administrador público, en cambio, se dice que la administración es discrecional cuando
el poder administrador se ejerce con sujeción a la ley pero en estos casos la
administración tiene cierto grado de libertad para actuar, es decir, que los límites no
son tan fijos como en la administración reglada, esto es, que la norma apenas si señala
unos límites generales de acción que le permiten al administrador público escoger la
oportunidad o la conveniencia de tomar la decisión. Ambas tienen fundamento en la
ley.
o Ejemplo de reglada: el régimen de los servidores públicos.
06/02/2015.
a) La administración nacional: ley 489 de 1998, regula la administración nacional, ley 1617 del
2013, distrital, departamental, el código de régimen departamental, los municipios, el código
de régimen municipal, las entidades descentralizadas, el estatuto de entidades
descentralizadas, contenido en la ley 489 de 1998.
3. Desde el punto de vista de autonomía que tengan las entidades que hacen parte de la
administración pública: administración centralizada y descentralizada.
Descentralización territorial: Opera a través de: los departamentos, los distritos y los
municipios, los territorios indígenas y las provincias y regiones cuando la ley lo
establezca.
09/02/2015.
1. Centralización: es un fenómeno jurídico que consiste en que todas las tareas o funciones
públicas se radican en la persona jurídica Estado, es decir, Estado en sentido lato (Estado
nación, Estado departamento, Estado municipio, Estado distrito); el ente central monopoliza
todas las tareas y funciones públicas. Hoy el Estado no puede monopolizar los servicios
públicos, ya que estos, algunos de ellos esenciales o no esenciales los presta el Estado y los
particulares. Cuando un servicio es catalogado como público ese servicio es regulado, vigilado
y controlado por el Estado así lo preste el particular. Cuando no se presta por una empresa
descentralizada es prestado por los particulares como en el caso del transporte.
Ese traslado debe ser de una persona jurídica a un órgano que le está subordinado.
Se dice que es un traslado precario porque en cualquier momento el superior que delego
puede revocar la delegación y este es un fenómeno que se llama en la doctrina avocación.
Requisitos de la delegación:
a) Autorización legal previa: hoy la regla general en Colombia es que todo se puede delegar,
salvo lo que la norma diga que no.
Frente al funcionario delegado proceden los mismos recursos que proceden frente al
delegante.
Artículo 11, ley 489 de 1998, Funciones que no se pueden delegar: Sin perjuicio de lo que
sobre el particular establezcan otras disposiciones, no podrán transferirse mediante
delegación:
3. Las funciones que por su naturaleza o por mandato constitucional o legal no son
susceptibles de delegación.
La ley 489 de 1998, es una norma que trata de la organización y funcionamiento de las
entidades del orden nacional, pero por disponerlo esa misma norma (en el derecho público no
cabe analogía pero es una norma que remite) todas las reglas relativas a la función
administrativa sobre delegación, desconcentración, régimen de las entidades descentralizadas,
participación y control interno de la administración pública se aplican a las entidades
territoriales, de acuerdo con el parágrafo del artículo 2 de esa misma ley.
10/02/2015.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Tiene un objeto claro y preciso que consiste en el estudio de la función administrativa y de la
administración pública por lo que se puede decir, que el derecho administrativo estudia la
administración pública y la función administrativa que ella cumple; esa es la razón por la cual el
estudio de esta materia comprende el análisis de la actividad de la administración, actividad
que se concreta en actos administrativos, hechos, operaciones u omisiones y los contratos
estatales, además de otros aspectos como la función pública, los servicios públicos, los medios
de control, etc.
Kelsen lo define como un sistema de normas coactivas, (no sirve para esta clase, porque tiene
normas coactivas pero no son las únicas).
Alexy lo califica como un derecho interno, (no sirve porque hay derecho internacional).
A principios del siglo anterior existió en Francia una escuela doctrinaria que redujo el derecho
administrativo y su objeto a los servicios públicos, además que el derecho administrativo es un
conjunto de reglas relativas a los servicios públicos.
Otros autores lo definieron como la sección cualificada por su contenido del total del orden
jurídico que ha de ser aplicada por los órganos administrativos y objetivamente lo definieron
como la suma de normas jurídicas que regulan la actividad del ejecutivo.
Prat, entiende por derecho administrativo la rama autónoma del derecho público que regula la
actividad administrativa en cuanto a su organización y funcionamiento de las personas
públicas. El autor habla de ramas y no de conjunto de normas.
RELACIONES QUE TIENE EL DERECHO ADMINISTRATIVO CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
Porque el derecho constitucional consagra y estudia la estructura del Estado y las entidades
públicas en tanto el derecho administrativo se ocupa del funcionamiento y en tal virtud el
derecho administrativo como los demás derechos está subordinado al derecho constitucional.
En nuestro medio y a partir de la constitución de 1991 hay una tendencia y es que cada vez
más la C.P, se ocupa con mayor intensidad de los aspectos administrativos, esto es, lo que la
doctrina ha llamado la Constitucionalización del derecho administrativo.
Porque el código penal sanciona los delitos contra la administración pública como el peculado,
la concusión y el cohecho entre otros. Por otra parte es función administrativa la ejecución
material de las penas; el condenado es entregado al INPEC en representación del Estado.
Una de las potestades de la administración es la potestad sancionatoria, es decir, se habla de
un derecho penal disciplinario; ejemplo: en los procesos disciplinarios se aplican los mismos
principios del derecho penal.
Es la generalidad que el derecho sustantivo tenga su correlativa norma procesal, en el caso del
derecho administrativo no hay un código completo sino que hay un estatuto procesal que es el
código contencioso administrativo que a su vez contiene el código de procedimiento
administrativo, ley 1437 del 2011.
Porque el derecho civil auxilia el derecho administrativo en múltiples ocasiones, por ejemplo:
el término personas, los bienes, el origen de la responsabilidad estatal. A partir de 1964 se le
dio competencia a la justicia contencioso administrativa para conocer sobre dicha
responsabilidad, anteriormente la conocía la justicia ordinaria.
A partir de la ley 100 se han unificado los regímenes es decir, que el derecho administrativo ha
tomado instituciones para aplicarlas en esta área, como relación laboral, horas extras, pago de
festivos, descanso remunerado, trabajador oficial.
11/02/2015.
Por ella se debe entender que se habla de las normas que se sirve el derecho administrativo
para su aplicación y su interpretación de tal manera que considera fuentes de él: la
constitución política, la ley, la jurisprudencia y la doctrina.
Algunos autores afirman que la costumbre es fuente del derecho administrativo (no es, ni
puede ser fuente) porque el derecho administrativo es un derecho regla por la ley. Sería fuente
en la medida que la ley hiciera uso de ella, pero no sería costumbre sino ley.
Ante todo se debe tener en cuenta que el derecho administrativo es legislado y por lo mismo
la principal fuente entonces sería la ley, es decir, ley entendida en su concepción amplia y
general, es decir, en sentido formal que es la expedida por el congreso y material que es la
expedida por otras autoridades o ramas del poder público.
1. La constitución nacional.
No es solo una rama, es la raíz, es el tronco de todo el derecho, pero se puede argumentar que
la constitución es solo fuente indirecta porque entre la constitución política y la actividad
administrativa siempre se interponen las leyes de cuya ejecución se trata.
Debe tenerse en cuenta que la C.P, no solo organiza la estructura y funciones de los altos
órganos administrativos sino que es el soporte inmediato de los decreto autónomos que
expide el presidente de la república, ya que él tiene la posibilidad de expedir actos
administrativos, según el artículo 189 de la C.P.
Es decir, las leyes propiamente dichas entendidas en su sentido formal, estas son la mayor
fuente del derecho administrativo, si muchas leyes se refieren a otras materias que nada
tienen que ver con el derecho administrativo o el público, indirectamente tienen que ver con el
derecho administrativo ya que son las autoridades las que tienen que expedir actos
administrativos para poderlas ejecutar. Ejemplos: El régimen departamental, que es el decreto
ley 1222 de 1986 producto de la ley 3ra de ese mismo año; código de régimen municipal, ley
136 de 1994, modifica por la ley 1251 del 2008; la ley 388 de 1997, normas sobre planeación;
en materia de función pública ley 909 del 2004; en materia de control fiscal ley 42 de 1993 y
ley 610 del 2000; en materia disciplinaria tenemos la ley 734 del 2002; en materia de
restitución de bienes de uso público, ley 640 de 1936 y decreto 1355 de 1970, ley 4ta de 1913;
en materia de procedimientos administrativos, ley 1437 del 2011, esta norma contiene dos
regulaciones, la primera el código de procedimiento administrativo que son todos los
procedimientos que por manera general tiene que aplicar la administración pública cuando
vaya a expedir un acto administrativo, es decir, cuando vaya a hacer manifestación de su
voluntad, siempre y cuando no haya una norma especial y también tiene la parte del
contencioso administrativo; ley 1474, ley anticorrupción; decreto 019 del 2012, anti trámites.
12/02/2015.
Actos de carácter general, impersonal y abstracto: dichos conceptos son sinónimos (no tiene
recursos por vía administrativa y se demandan por una acción de simple nulidad, no hay que
demostrar legitimación por activa; para poder aplicar los de carácter general se deben expedir
Actos de carácter particular, subjetivo y concreto; en estos hay recursos por vía
administrativa; se debe demostrar legitimación por activa.
1. No pueden ir en contra de la ley (en sentido formal y material) que reglamentan, porque su
finalidad es facilitar su aplicación, mal podría contrariarla porque el decreto reglamentario está
en inferior jerarquía que la ley.
3. El decreto reglamentario como fuente del derecho administrativo solo puede introducir
formas pero no normas.
5. La jurisprudencia.
Son los fallos de los altos tribunales como la Corte Constitucional, Corte Suprema de Justicia y
Consejo de Estado, debido a la importancia que tiene la ley en Colombia por ser reglable el
derecho administrativo la jurisprudencia administrativa como fuente del derecho representa
en nuestro país un papel menos importante que en Francia, porque el derecho administrativo
en Francia es más jurisprudencial que legal porque en Colombia el contenido del derecho
administrativo lo encontramos en las normas, en los textos legales, sin embargo, esto no
quiere decir, que la jurisprudencia sea una fuente de derecho administrativo despreciable
porque la evolución del derecho mismo y la interpretación de él, hace que los altos tribunales
por manera de jurisprudencia fallen determinados asuntos en particular ya que la ley no puede
prever todas las situaciones y es preciso que los altos tribunales en el caso del derecho
administrativo, el Consejo de Estado interprete de manera jurisprudencial esas normas.
Por esa razón el nuevo código de procedimiento administrativo consagra el deber de las
autoridades públicas de aplicar de manera unificada o uniforme las normas y la jurisprudencia
(no solo la del consejo de Estado sino la de toda las altas cortes), artículo 10, C.P.A.
13/02/2015.
6. La doctrina.
La doctrina son los comentarios de los autores, dicha doctrina en derecho administrativo
constituye una fuente muy importante y también ha tenido mucha influencia en la vida y
evolución del derecho administrativo.
7. Las circulares.
En estricto sentido no son fuente del derecho administrativo porque son instrucciones de
comportamiento que un superior jerárquico de la administración le imparte a sus
subordinados en el respectivo servicio, es decir, son un documento interno de la
administración que no trasciende el orden jurídico, es un mero acto de administración, pero
ante del nuevo código el Consejo de Estado las había considerado como actos administrativos
pero solo cuando esas circulares violaban la norma superior de derecho, es decir, disponía
asuntos de derecho por fuera de la norma jurídica, esa jurisprudencia del Consejo de Estado
está hoy contenida en la ley 1437 del 2011, es decir, admite que son actos administrativos solo
para el efecto de demandarla de nulidad.
8. La costumbre.
Es una norma general de conducta reconocida como obligatoria en el seno de una colectividad,
es decir, son un uso que existe en un grupo social y que expresa un sentimiento en ese grupo
pero no es norma de derecho, por eso la costumbre no tiene ninguna significación jurídica en
el derecho administrativo, salvo que esa costumbre sea acogida por la ley y en ese evento la
fuente será la ley.
16/02/2015.
El acto administrativo no pierde efectos porque sí, se debe demandando el acto ante la
jurisdicción contencioso administrativa.
En derecho, hay hechos jurídicos y los actos jurídicos están comprendidos dentro de esos
hechos jurídicos, es decir, que los actos jurídicos son una especie del género hechos jurídicos.
Entendemos por hecho jurídico todo lo que tiene efectos para el derecho, cuando ese hecho
proviene de la voluntad humana, toma la denominación de acto jurídico, entonces, el acto
jurídico, es un hecho jurídico voluntario y este acto jurídico se produce tanto en el area del
derecho público como en el area del derecho privado, es decir, que al Estado como persona
jurídica que es se le atribuye una voluntad que le permite realizar hechos jurídicos relevantes
(si no es relevante no sirve), obviamente con efectos para el derecho, estos son entonces, los
actos jurídicos públicos.
Según la función estatal ejercida ya hemos visto que los actos jurídicos públicos se denominan
de diferente manera como, actos jurídico público de naturaleza administrativa, jurisdiccional y
de naturaleza legislativa, por eso en derecho público, en derecho administrativo, hemos dicho
antes que la administración ejecuta la ley mediante declaraciones de voluntad o sea, actos
jurídicos administrativos, es decir, ordinariamente el comportamiento material de la
administración, el que implica actividad (física) de los órganos de la administración va
precedida de una manifestación de voluntad, es decir, de un acto jurídico administrativo, esto
quiere decir, que los actos jurídicos como producto que son de la voluntad humana son
decisorios, por eso se dice, que los actos jurídicos son manifestaciones de voluntad humana o
estatal, porque el órgano habla por el Estado, con carácter decisorio y jurídicamente relevante
y si son de contenido administrativo y están dirigidos a ejecutar la constitución y la ley se
denominan actos jurídicos administrativos o simplemente actos administrativos.
En conclusión: lo voluntario, lo decisorio y lo relevante son caracteres del acto jurídico, pero si
a ello se le agrega el contenido administrativo se tiene conformado el acto administrativo.
17/02/2015.
Cronológicamente primero fueron los actos jurídicos de contenido legislativo, es decir, las
leyes, y los de contenido jurisdiccional, las sentencias.
El acto administrativo aparece tardíamente; este surgió con la primera revolución francesa
como lo anota la doctrina, la historia del acto administrativo, es la misma del derecho
administrativo porque surgieron a la par; su noción nació en el año 1790 cuando se dictó una
ley que separaba las funciones estatales así, “las funciones judiciales son distintas y
permanecerán siempre separadas de las funciones administrativas, los jueces no podrán bajo
pena de prevaricato turbar de cualquier manera que sea, las operaciones de los cuerpos
administrativos”, —criterio negativo— .
Antes de conocerse la expresión “acto administrativo”, estos actos se llamaba: actos del rey,
actos de la corona o actos del fisco; el termino acto administrativo nació en cuanto a su noción
con un criterio negativo para indicar que los actos de la administración no eran susceptibles de
procesos judiciales, lentamente la doctrina democrática fue elaborando la doctrina del Estado
de derecho y bajo sus tesis se llegó a considerar la necesidad de someter también el acto
administrativo al control jurisdiccional para juzgar su conformidad con la ley, es decir, para dar
comienzo y aplicación al principio de legalidad.
En 1872 se dictó una ley en Francia que dispuso la sujeción de los actos administrativos al
control de la jurisdicción, al someter a un juicio de legalidad, es decir, a decisiones del Consejo
de Estado Francés, los actos administrativos; en 1872 se afianzó el Estado de derecho en
Francia y el Consejo de Estado dejó de ser un simple cuerpo asesor del gobierno y hubo un
fallo en esa época que se llamó “Cadot” de 1889 y con ese fallo adquirió competencia más
general la justicia contenciosa en Francia como juez de la administración.
De ese entonces para acá el Consejo de Estado Francés ha venido elaborando una amplia
jurisprudencia (teorizando) sobre el acto administrativo, siguiendo esas enseñanzas francesas
así lo ha venido haciendo el Consejo de Estado colombiano, copiando y creando jurisprudencia
francesa desde el año 1914, que fue el año donde nuestro consejo de Estado adquirió
funciones jurisdiccionales ya que solo tenía funciones consultivas y actuaba solo como Consejo
de Gobierno; así lo había concebido Napoleón y Bolívar cuando lo crearon por decreto de la
dictadura de Bolívar en agosto de 1828.
Hoy sí.
El acto administrativo como acto jurídico que es, participa de los caracteres y elementos y
clasificación de los actos jurídicos, por eso hemos dicho en principio que el acto administrativo
es voluntario, es decisorio y es relevante, por eso también del acto administrativo como del
acto jurídico se tiene una noción formal y una noción material, es decir, desde el punto de
vista formal, acto administrativo es aquel acto jurídico que emana de un agente u órgano
administrativo que actúa en función administrativa, Ejemplo: el acto administrativo del
presidente, el gobernador, el alcalde, el ministro; desde el punto de vista material es todo
acto jurídico nacido de otra rama del poder público como la legislativa o la judicial, pero con
contenido administrativo y en función administrativa. Lo anterior sirve para saber el objeto de
la función de la jurisdicción contencioso administrativo.
La doctrina suele distinguir entre acto administrativo del mero acto de administración, es
decir, que el mero acto de administración es un género y el acto administrativo es una especie
de ese género, esto es, que toda la actividad del órgano administrativo es entendido como
mero acto de administración pero solo algunos actos de ese género, los que son relevantes,
voluntarios y decisorios son actos administrativos y es relevante porque trascienden, producen
efectos jurídicos; en tal virtud, no son actos administrativos sino meros actos de
administración los siguientes: los que no producen efectos jurídicos a terceros, como los
conceptos de los órganos expedidos por la administración, los que corresponden a la actividad
interna de la administración, es decir, se realizan en el interior del ordenamiento
administrativo siendo indiferentes al derecho, irrelevantes como una orden, una circular
interna, es decir, se dictan para la mejor distribución y eficacia del trabajo.
Mañana sí.
18/02/2014.
Hoy sí.
Es un acto jurídico realizado en función administrativo. Esta sí: acto administrativo es una
declaración unilateral de voluntad de la administración en sentido formal o de un órgano
estatal en función administrativa en sentido material que produce efectos jurídicos con
relación a terceros.
a) Es una declaración: esto quiere decir que se trata de una exteriorización de una
manifestación exterior de voluntad así ella no sea escrita, es obvio que la voluntad humana o
la de la administración no puede producir efectos, mientras no se exteriorice porque solo así
se conoce. Queda claro que esa exteriorización de la voluntad no solamente debe ser escrita
sino que también puede ser tácita, por eso dijimos en la definición que así ella no sea escrita,
esa declaración tácita en derecho administrativo se le denomina silencio administrativo y a ese
silencio administrativo como declaración de voluntad de la administración se refiere el artículo
83 del C.P.A, es decir que la administración frente a una petición se abstiene de resolver, de
decidir y en ese evento el C.P.A, dado el vencimiento de los términos legales para resolver, la
ley le da efectos jurídicos, manifestando que allí hay un acto o declaración tácita de la
administración, es decir, un silencio administrativo con efectos negativos porque de acuerdo
con el C.P.A, siempre que haya un acto o una declaración tácita de la administración o silencio,
este siempre será con efectos negativos, —regla general—, y solo cuando haya una norma
especial y expresa que así lo disponga, ese silencio será positivo, —excepción—.
La vía gubernativa = recursos: artículo 86 del C.P.A, regla general: cuando se produce
el silencio administrativo por regla general la administración no pierde competencia
para decidir, salvo que el particular haya demandado el acto ante la justicia
contenciosa y esta lo haya notificado. Presentados los recursos la administración tiene
2 meses para responderlos, (puede haber un silencio de 5 meses, 3 de la petición
original + estos 2) este silencio se llama silencio procesal y es el que sirve para
demandar.
La revocatoria directa:
19/02/2015.
b) Unilateral: unilateralidad de una voluntad de la administración, esto es, que todo acto
administrativo procede de la voluntad exclusiva y única de la administración o como hemos
dicho, o de otro órgano estatal en función administrativa sin que para la decisión
administrativa contenida en el acto haya habido previo conocimiento ni previo consentimiento
de los administrados ante quienes se producen los efectos del acto administrativo; cosa
distinta es que la constitución y la ley prevean que cuando se va a expedir un acto
administrativo y afecte derechos de las personas estos deban ser escuchados y tenidos en
cuenta, pero no es que esto se considere como si le estuviera pidiendo permiso, las
expresiones que haga la comunidad no son obligatorias.
c) de Voluntad: como el acto administrativo es un acto jurídico, todo acto jurídico debe ser
voluntario, en esos actos jurídicos como en el acto administrativo debe concurrir un elemento
intensional (no proceden el dolo, la culpa y la fuerza, pero existen causales de nulidad que no
aplican en el derecho privado), esto significa que también al Estado se le atribuye una voluntad
y para explicar la existencia de la voluntad administrativa se han expuesto diversas teorías en
la doctrina universal, así:
Teoría del mandato: es de origen civilista, esta teoría es rechazada en el derecho
administrativo por cuanto implicaría aceptar que la persona moral o jurídica Estado
tiene voluntad para otorgar expresamente a los agentes del Estado su
representación.
Esta sí es: Teoría del órgano: es de origen y elaboración alemana, es la que se acepta
en Colombia para explicar la existencia de la voluntad administrativa, según ella, el
Estado se manifiesta en órganos que al constituirse proporcionan el medio a través
del cual va a expresar su voluntad para accionar, para decidir, entonces, el órgano es
considerado como un cuerpo jurídico de la persona moral, sin el cual no puede existir
la persona moral, de ese modo, la persona Estado y en general las persona jurídicas
expresan su voluntad por intermedio de esos órganos, de esa manera el órgano no
tiene un existencia visible, sino jurídica, las visibles son las personas titulares del
órgano, la sede y los medios materiales de que dispone.
23/02/2015.
e) y que produce efectos jurídicos con relación a terceros: el acto administrativo que ha
reunido todos los requisitos legales, es decir, los de la norma general que son los
procedimientos administrativos previstos en el código o en una norma especial se le denomina
acto perfecto o simplemente acto válido, pero para que produzca efectos jurídicos con relación
a terceros o a los administrados en el derecho público colombiano se requiere de unos
elementos que la doctrina llama integradores del acto perfecto o válido y cuando ese acto
perfecto o válido reúne los requisitos integradores que en nuestro medio son: las
publicaciones, las notificaciones o las comunicaciones dependiendo de la índole del acto (si el
acto es de carácter general: lo único que se exige es la publicación en un diario oficial; o
particular: se notifica por ser la conclusión de una actuación administrativa que se inició con
un derecho de petición; solo hay recursos contra los actos que se notifican ) se dice que ese
acto es eficaz y por tanto es oponible a los administrados o particulares a quienes se dirige.
La publicación:
La notificación:
La comunicación:
24/02/2015.
Analizados los motivos, la autoridad administrativa debe obrar para alcanzar un objeto, es
decir, para que el acto tenga efectos.
No hay una norma en derecho administrativo que nos diga con rigor cuales son los elementos
estructurales o sustanciales del acto, hay un referente que es el artículo 137 del C.C.A, el cual
consagra las causales de nulidad del acto y esas causales de nulidad obviamente surgen de los
elementos estructurales del acto y el Consejo de Estado colombiano, máximo órgano del
contencioso administrativo ha dicho que el acto tienen como elementos esenciales o
estructurales de los cuales depende su validez y eficacia los siguientes: a) El órgano o sujeto
competente, b) La voluntad administrativa, c) El contenido u el objeto, d) Los motivos, e) La
finalidad o el fin, f) La forma.
Hay una acción subjetiva de nulidad y restablecimiento del derecho, se demanda un acto de
carácter particular que me viola un derecho; le indica al que va a demandar que debe
tumbar el acto (pedir la nulidad) antes del restablecimiento del derecho, las causales de
nulidad que se aplican en esta acción son las mismas del artículo 137 del C.C.A, (son causales
genéricas) salvo algunas especiales que hay en materia electoral, de expropiación en
materia administrativa.
25/02/2015.
a) El órgano competente: es lo mismo que hablar del sujeto que tiene la competencia; como
ya se ha dicho el acto debe emanar de un órgano de la administración, es decir, de un órgano
estatal que actúe en función administrativa y ese órgano debe actuar dentro del límite de las
competencias si excede esos límites o se va más allá, ese acto administrativo resulta viciado de
nulidad y el mayor o menor grado de la nulidad lo da, el mismo acto, en la medida que se viole
esa competencia.
La palabra competencia es una atribución, una potestad, una facultad, por lo que se
puede decir, que la competencia es la facultad que tiene el órgano estatal dada por la
ley para conocer de determinados asuntos y decidir sobre ellos en razón de la materia,
del territorio, del tiempo y del grado o lugar jerárquico que ocupe el órgano dentro de
la escala administrativa, eso es lo que se llama factor funcional.
Siempre que haya una decisión procede, el recurso de reposición, apelación y queja; el de
reposición lo resuelve el inferior en el término de 10 días; y en subsidio la apelación, se
hacen al tiempo para pedir que lo modifiquen, lo revoquen o lo aclaren.
26/02/2015.
b) Qué es la investidura del órgano en Colombia: qué se requiere para ser servidor público en
Colombia; la competencia del órgano o del sujeto supone la investidura legal y el
funcionamiento en la misma forma, es decir, que a un servidor público lo deben designar en
forma legal y otro requisito es la prestación del juramento exigido por la constitución y la ley, o
sea, la posesión del cargo, es decir, el juramento. Dicho de otra manera el estatus de servidor
público en Colombia, del que trata el artículo 123 de la C.P, se obtiene así: con la elección y
nombramiento y la posesión del cargo, es decir, que el estatus de servidor público en Colombia
no se elige de manera automática, es decir, en Colombia no hay investidura automática, solo
hay investidura automática para algunos cargos de elección, pero no para todos los efectos, si
no para las inhabilidades e incompatibilidades de ley, una persona elegida que queda
inmediatamente inhabilitada para ejercer determinadas actividades así con ocurre en
determinadas incompatibilidades. La posesión siempre se requiere para la obtención de la
investidura legal, es decir, que no es suficiente la primera (elección) siempre se requiere de la
posesión. En la elección participa más de una persona, en algunos eventos el pueblo, en otros
más de una persona como en una junta o el congreso, es decir, las corporaciones de elección
popular. Cuando participa una persona que es nominador hay nombramiento, el
nombramiento es unipersonal y la elección es pluripersonal, el elegido y el nombrado se tienen
que posesionar y esa posesión consiste en la presentación de los requisitos legales para el
cargo, la presentación de la declaración de renta y de los bienes que posee, ley 190 de 1995 y
ley anticorrupción, ley 1474 del 2011. Pero en esencia el acto de posesión es un acto solemne
del cual se deja copia en un acta que deben suscribir quien posesiona y el posesionado a partir
de ese momento la persona adquiere la calidad o el estatus de servidor público, es decir, a
partir de ese momento el queda incurso en las faltas que pueden cometer los servidores
públicos, en ese momento pueden incurrir en delitos contra la administración pública, en ese
momento se somete al estatuto del servidor público.
La diferencia entre los términos del 123 de la C.P, es la manera en como ingresan a la
administración y el derecho que se les aplica. El empleado es el que es designado, lo nomina
una persona (funcionario o empleado).
27/02/2015.
3. Incompetencia en razón del territorio: se refiere al ámbito espacial o territorial dentro del
cual se pueden ejercer válidamente las funciones administrativas; hay asuntos netamente del
orden nacional, departamental y municipal.
4. En razón del tiempo: esta causal se refiere al límite temporal señalado para el ejercicio de
las funciones administrativas, es decir, que hay incompetencia por razón del tiempo cuando el
órgano actúa por fuera de los términos señalados por la ley para el ejercicio válido de sus
funciones. No siempre que se actúa por fuera del tiempo hay causal de nulidad del acto
porque puede ser mera morosidad del funcionario como ocurre por ejemplo en los
procedimientos administrativos, con las actuaciones administrativas, es decir, el funcionario no
responde a tiempo el derecho de petición.
Aunque el acto goza de la presunción de legalidad porque es válido y eficaz se puede pedir su
nulidad por alguna de las causales anteriores.
2. La voluntad administrativa.
En el acto debe existir una voluntad estatal válida, exteriorizada en forma legal, y la
administración se expresa a través de un órgano y esa voluntad puede ser expresa o tácita.
Hablar del contenido del acto es hablar del mismo objeto, es decir, que todo acto
administrativo debe tener un contenido determinado que debe ajustarse a todas las normas
legales vigentes, (principio de legalidad), ese objeto obedece a la relación jurídica que se crea
con el contenido del acto en forma tal que objeto y contenido aparecen identificados en el
acto, es el resultado práctico que el órgano se propone a través de la acción voluntaria, es lo
que decide y ese contenido o ese objeto del acto administrativo deben ser lícitos y ciertos y
posibles en cuanto debe respetar las garantías y derechos de las personas, la falta de certeza
invalida el acto porque debe ser claro, preciso, razonable, comprensible. Es imposible e ilícito
cuando está prohibido por la ley.
El contenido del acto debe tener unas partes que tienen que ver con la forma, es decir, que en
él deben concurrir varias formalidades así:
(Febrero 27)
Como regla general en el derecho colombiano no se exige la motivación en los actos que no
concluyan una actuación administrativa, como en los actos del servicios público, pero cuando
el acto administrativo obedece a una actuación administrativa de las previstas en el código de
procedimiento administrativo o una norma especial, hay que motivar ese acto para que los
particulares a quienes afecte puedan saber y tener pleno conocimiento del porqué del acto y
en general todo acto administrativo que toque derechos, que los merme o los conceda deben
ser motivados, como los actos que sancionan a una persona, como la multas, las caducidades
de contratos administrativos, sanciones disciplinarias, ordenes de apertura de licitaciones
públicas, adjudicaciones de licitaciones, los que resuelvan recursos administrativos, los que
conceden licencias, permisos de una u otra índole.
02/03/2015.
d) Parte dispositiva: es la decisión, es lo que el acto decide y está precedida con la palabra
“decreta” o “resuelve” o “acuerda” u “ordena”; esa parte dispositiva se divide en artículos y
finaliza con la expresión “dado en Medellín, a los tantos días del mes de 2015”, después de
esto contiene una orden de “notifíquese”, o “publíquese” o “comuníquese” y cúmplase; si es
de orden general se publica; si es particular, se notifica y si no concluye una actuación
administrativa se comunica, (estos últimos no tienen recursos).
e) Las firmas: finalmente el acto se firma por el órgano competente que lo expidió, es decir, el
que manda en la entidad, es el que tiene la competencia.
Importante: Lo anterior no se debe confundir con las partes estructurales del acto.
Se entiende por motivo del acto administrativo el antecedente de hecho y de derecho que
provoca o justifica la expedición del acto administrativo por el órgano competente, este es un
elemento esencial y es una condición necesaria para que el acto pueda surgir válidamente en
el mundo jurídico. Ejemplo 1: se sanciona disciplinariamente a un servidor público por
violación a los deberes que le impone el cargo, el elemento de hecho es la falta disciplinaria, es
decir, la falta al reglamento y el elemento de derecho es la norma que le otorga los deberes y
obligaciones del cargo; la ley 734 del 2002, que además de consagrar la falta, consagra el
procedimiento y la sanción disciplinaria.
Ejemplo 2: se sanciona a un servidor público por una falta que no cometió, (falta el elemento
de hecho); o se sanciona a un servidor público por una presunta falta que la ley no consagra
como falta, (falta el elemento de derecho); se liquida un impuesto no consagrado en la ley
(falsa motivación).
Importante: Todo lo que sea requisito previo son formalidades para el derecho administrativo.
Dice la jurisprudencia en el sentido amplio se entiende por la forma las formalidades previas y
cuando falta una formalidad en el acto administrativo se dice que hay una expedición irregular.
d) derecho a los recursos: son los medios que la ley establece a favor de los administrados
para impugnar por la vía administrativa los actos administrativos expresos o tácitos, bien por
motivos de legalidad o de mérito, artículo 74 del C.C.A.
03/03/2015.
De acuerdo con la C.P y las normas de derecho administrativo, los servidores públicos y las
autoridades deben tener en cuenta en sus actuaciones el interés común, el interés general, es
decir, que cuando se expide un acto administrativo, el interés general es el que le sirve de
soporte al acto que se va a expedir o al acto que se expidió, en otros términos, se usa una
facultad o competencia dada por la ley con un fin distinto al que otorga la norma que da la
capacidad o la competencia. El fin es el resultado final que se espera obtener del acto
administrativo, es decir, si no hay coincidencia entre el fin que contempla la normas que
otorga la competencia y el acto administrativo hay lugar a la figura llamada desviación de
poder que es una de las causales de nulidad de los actos administrativos de acuerdo con el
artículo 137 del C.C.A.
Conclusión del tema: este tiene importancia no solamente en la teoría general del derecho
administrativo sino en el código contencioso administrativo por cuanto que el artículo 162 del
código contencioso administrativo que contiene los requisitos de la demanda, prevé en el
numeral 4 que en la demanda se deben dar: los fundamentos de derecho de las pretensiones;
cuando se trate de la impugnación de un acto administrativo deberán indicarse las normas
violadas y explicarse el concepto de violación.
El concepto de violación del que habla dicho artículo se explica justamente comparando los
elementos estructurales del acto administrativo con las causales de nulidad del artículo 137 del
C.C.A, es decir, que los elementos del acto administrativo, órgano competente, decisión o
voluntad administrativa, objeto, contenido, forma y fin tienen un nexo causal con las causales
de nulidad del artículo 137, así:
d) Por el motivo o causa del acto: se ha establecido la causal de nulidad denominada falsa
motivación.
f) Por razón de forma o vicios en la forma, (entendido en las formalidades o pasos previos
para expedir el acto): expedición irregular.
Anteriores son genéricas porque aplican para todos los actos que se van a demandar; tener en
cuenta que existen unas específicas que se verán más adelante.
04/03/2015
Esos caracteres del acto administrativo son una cualidad, es un atributo de algo, de una cosa o
de una persona; son atributos esenciales que distinguen y que cualifican el acto administrativo
por provenir de la administración pública, esos caracteres del acto administrativo son: la
presunción de legalidad, la ejecutoriedad y la revocabilidad; son cualidades del acto
administrativo que no tienen los actos privados.
El principio de legalidad proclamado por Jacobo fue acogido en la revolución francesa y en las
primeras normas de derecho, es decir, en la constitución francesa de 1791, estableció: “no hay
en Francia autoridad superior a la ley, el rey no reina más que por ella y solo en nombre de la
ley puede exigir obediencia”.
1. Presunción de legalidad.
Hablar de presunción de legalidad del acto administrativo significa tener por anticipado como
ajustado a derecho el acto expedido por la administración, es decir, que a ese acto se le
considera legal, entonces, el principal efecto de la presunción de legalidad es que el acto debe
cumplirse porque vale, es lo que se llama ejecutividad, si es legal vale y también la presunción
de legalidad significa que los efectos de ese acto son jurídicos, eso es presumir y que por lo
tanto así el acto esté viciado de nulidad, él debe cumplirse mientras él es suspendido en sus
efectos o anulado por la jurisdicción de lo contencioso administrativo, dicho de otra manera, la
única forma legal de hacerle perder al acto administrativo en cuanto a sus efectos la
presunción de legalidad es demandándolo y pidiéndole al juez contencioso la medida cautelar
del derecho administrativo (no es la única pero sí la más importante), que es la suspensión
provisional de los efectos del mismo, hasta tanto la misma jurisdicción decida en sentencia
definitiva si anula o no ese acto administrativo previamente demandado.
Hablando del tema de la presunción de legalidad paralelamente a este tema existe lo que se
llaman las excepciones, en especial la excepción de inconstitucionalidad que consagra el
artículo 4 de la C.P, excepción que no existe de legalidad para los actos administrativos.
La verdad es que en Colombia no hay excepción de ilegalidad por las siguientes razones:
05/03/2015.
a) Porque existe la acción de nulidad que es pública y eso quiere decir que cualquier persona
puede demandar el acto, artículo 137 del C.C.A y además porque esa acción no caduca y
porque además ese medio de control se puede pedir la medida cautelar de la suspensión
provisional de los efectos de ese acto, hasta tanto decida de la nulidad.
2. Ejecutoriedad.
Por perfección o validez del acto administrativo se debe entender todos los requisitos de
procedimiento exigidos por la ley antes de la expedición del acto administrativo, es lo que se
denomina en términos sencillos formalidades, por ejemplo: una licitación pública previa a la
expedición del acto de la adjudicación de un contrato; una investigación disciplinaria previa a
una sanción disciplinaria o expedición del acto, los debates de una ordenanza, entre otros.
Si el acto es producto de una actuación administrativa de las del C.P.A, o una norma especial y
previa la actuación se toma la decisión y es de carácter particular, subjetivo y concreto, ese
acto debe notificarse con las formalidades previstas en el código de procedimiento
administrativo, estos actos sí tienen recursos por manera general, es decir, por vía
administrativa.
Aquellos actos que dicen relación o se refieren a la función pública, se comunican, por tanto no
se notifican ni se publican. Ejemplo: la declaratoria de insubsistencia de un servidor de libre
nombramiento y remoción; un nombramiento, unas vacaciones, un ascenso, una licencia,
todos ellos se comunica.
Cuando el acto está notificado que no siempre es la primera notificación sino la última,
publicado o comunicado a partir de ese momento el acto es eficaz, es decir, produce los
efectos queridos por él y ahí se dice que ese acto es oponible a los particulares o a quienes va
dirigido y es oponible por la fuerza.
Conclusión: la eficacia está vinculada con la ejecución de los actos y la ejecución siempre es
material, es decir, hacer lo que el acto dice.
La ejecución consiste en hacer efectivo el mandato jurídico de manera obligatoria aun por la
fuerza o por manera coactiva como por ejemplo el cobro de una multa, así entonces tenemos
que hay que distinguir hablando de la ejecutoriedad, el termino ejecutoriedad con el término
ejecutividad.
Cuando el acto además de ser válido es eficaz, es decir, ya es ejecutorio, ahí podemos decir
como lo dice el artículo 87 y siguientes del código que es ejecutivo y ejecutorio.
06/03/2015.
La ejecutividad.
Es un principio general que los actos administrativos deberán ser revocados por las mismas
autoridades que los hayan expedido o por sus inmediatos superiores jerárquicos de oficio o a
solicitud de parte, cuando:
En esa norma encontramos 2 tipos de revocación: por violar la constitución o la ley y la otra
por razones de mérito, es decir, por razones de conveniencia o discrecionalidad.
Advierte el código que no procederá en ningún caso la revocación directa de los actos
administrativos a solicitud de parte, ―quiere decir que la administración si lo puede hacer
oficiosamente―, cuando con el acto se viole la constitución o la ley cuando el peticionario
haya interpuesto los recursos de que dichos actos sean susceptibles, ni con relación a los actos
en donde haya operado la caducidad para demandar, (control judicial).
El particular puede insistir en la revocatoria, es decir, si contra el acto procedieron los recursos
por vía administrativa y se violó la constitución y la ley, posteriormente no se puede pedir la
revocatoria.
Cuando el acto ha creado una situación de carácter particular y concreto bien que el acto sea
expreso o ficto no podrá ser revocado sin el consentimiento previo y escrito y expreso del
respectivo titular y si el particular se niega a dar dicho consentimiento la administración lo
tendrá que demandar y si lo revoca sin ese consentimiento en ese evento sí proceden recursos
administrativos y acciones contenciosas administrativas porque la norma general es: “que
frente a la decisión que resuelva un recurso de revocatoria directa no proceden recursos, ni vía
judicial”.
La autoridad pública a la que se le pida una revocatoria directa deberá resolverla en 2 meses.
09/03/2015.
1. Actos formales.
Significa que los actos administrativos toman diversas formas, vale decir, decretos,
resoluciones, acuerdos, ordenanzas, circulares, ordenes, es decir, la ley dice como se llaman y
todos estos se pueden dar en el orden nacional, departamental, distrital y municipal.
Los actos de las entidades descentralizadas si son de su junta o consejo directivo se llaman
acuerdos y si son del gerente o director se llaman resoluciones, estos son los actos
administrativos denominados formales, es decir, que tienen una forma determinada ya por la
ley y por eso son formales.
También se pueden dar los actos informales que también son actos administrativos y son los
oficios o cartas y las órdenes verbales.
2.1. Actos regla o acto objetivo, impersonal y abstracto: porque crea, modifica o extingue
situaciones jurídicas impersonales, absolutas o abstractas y generales; ejemplo: decretos
reglamentarios.
Entonces el reglamento como acto regla que es, es de carácter general e impersonal, que
expide la rama ejecutiva para ser realizable en la práctica la norma superior.
2.2. Actos subjetivos o acto individual, personal y concreto: es aquel que crea una situación
jurídica individual, personal y concreta, ya no es para toda la colectividad es para una persona
o un grupo de personas plenamente identificadas.
Contra ellos proceden recursos por vía administrativa y sobre todo si hay superior jerárquico
de la persona que expidió el acto, obligatoriamente hay que interponer el recurso de
apelación, porque este es un presupuesto procesal para demandar el acto ante la jurisdicción
contenciosa en la acción de nulidad y restablecimiento del derecho.
2.3. Actos condición: es una forma mixta o combinada de los anteriores ya que el acto
condición es la aplicación a una persona determinada de un estatus legal o reglamentario, o
sea de un acto de carácter general, es decir, que pone a las personas individualmente
consideradas dentro de una situación jurídica individual aplicándole la situación general.
Ejemplo: la ley o el reglamento señalan previamente las funciones y las calidades de los
empleos o cargos públicos, de suerte que cuando una persona se le nombra para un cargo
determinado, ese nombramiento, es decreto o esa resolución es una acto condición porque al
nombrado una vez tome posesión del cargo adquiere el estatus del servidor público y por eso
mismo se le aplican las normas que correspondan a dicha calidad, es decir, que se singulariza y
se concreta la situación general en ese individuo. Ejemplo: los delitos contra la administración
pública como el peculado, la concusión, el cohecho.
Ejemplo: la ley 909 del 2004 que regula función pública en Colombia no aplica para los
particulares pero si me posesiono como servidor público sí, así mismo la ley 734 del 2002.
Es una mixtura del acto regla y el acto subjetivo, en el fondo es un acto de carácter
particular y se le llama así porque el acto se expide condicionado a que se cumplan unos
requisitos, ejemplo: un nombramiento de alguien, es de carácter subjetivo, pero para que se
dé el nombramiento es necesario cumplir la regla general porque el acto condición cuando
la persona se nombra, el nombramiento se debe hacer con base en la regla general y
cuando la persona toma posesión queda condicionado a un estatuto general como por
ejemplo el estatuto del servidor público. El principal acto condición es el nombramiento de
un funcionario público otro ejemplo son las normas sobre el presupuesto ya que ninguna
entidad puede expedirlo si no han sido aprobados por una norma distinta ya que en ellas no
se pueden incluir impuestos diferentes o nuevos.
10/03/2015.
3. Desde el punto de vista de los órganos que intervienen en la formación o expedición del
acto administrativos.
3.1. Actos simples: son aquellos formados mediante la declaración de voluntad de un solo
órgano, es decir, el decreto del presidente de la república, el decreto del gobernador, el
decreto del alcalde, con la resolución o decreto del ministro; basta una sola voluntad
administrativa.
3.2. Acto complejo: es aquel que para su perfección requiere de la intervención de las
voluntades de dos o más órganos que actúan sucesivamente, (primero uno y luego el otro).
Ejemplo 3: una actuación administrativa toma una decisión, se solicitan los recursos y
va a haber otro acto que los resuelve y deja en firme la decisión o la revoca; existencia
de un acto complejo porque se refieren a un mismo asunto.
El acto complejo es importante porque: se deben demandar los 2 actos que constituyen el
acto complejo; en el acto simple solo se demanda el acto que lo constituye.
3.3. Actos colectivos: son los que resultan de la expresión de varias voluntades que
jurídicamente son autónomas pero que se unen simultáneamente para un objeto común y en
el cual coinciden; como en los complejos hay identidad de contenido y de finalidad pero se
diferencian de los complejos porque los poderes jurídicos de los varios órganos son diversos y
los intereses son los mismos, solo se unen a los complejos por la comunidad de la materia.
Ejemplo: un consejo de ministros, la ley dice que en el fondo son órganos asesores de la
administración como el conpes.
Estos actos colectivos son distintos de los actos pluripersonales: son los que se producen con
la concurrencia de varias personas que tienen un mismo estatus, una misma investidura y que
coinciden en el contenido y la finalidad del acto, se les llama también colegiales como en el
caso de una ordenanza de una asamblea departamental o el de un acuerdo de un concejo
municipal o de un acuerdo de un consejo directivo de una entidad descentralizada.
4.1. Actos de admisión: son aquellos actos administrativos destinados a permitir el ingreso de
una persona a un servicio o a obtener un estatus, ejemplos: un nombramiento, fuera de que es
un acto condición es un acto de admisión. Un acto de adjudicación de una licitación pública.
4.2. Actos de concesión: son los destinados a transferir a un concesionario poderes que son
propios de la administración para explotar o utilizar un servicio público, ejemplos: los juegos
de suerte y azar, la entrega de la autopista Medellín-Bogotá, para que el concesionario arregle
la autopista y se pague con el producto de los peajes.
4.3. Actos de autorización: son los que permiten que una persona ejerza un derecho que así
de antemano lo tenga requiere de una autorización previa de una autoridad, ejemplos:
autorización para el porte de armas, para construir viviendas, para el funcionamiento de un
establecimiento público.
4.4. Actos de aprobación: son los que declaran la conformidad con un acto ya formado y
emitido por otro órgano estatal, es decir, que el acto aprobado es anterior al aprobatorio,
ejemplo: los consejos directivos de las universidades aprueban los planes de estudios pero ese
acuerdo debe ir al ministerio de educación nacional para que el Cesu, (Consejo de educación
superior) lo apruebe.
4.5. Actos punitivos: son los que imponen sanciones como: disciplinarias, administrativas,
disciplinarias, el incumplimiento de contratos públicos.
5.1. Actos de trámite o preparatorios: son los actos preliminares que toma la administración
para una posterior decisión definitiva o de fondo sobre un asunto, ejemplo: en una actuación
administrativa cualquiera que ella sea, decreta unas preliminares; todo lo que se haga con
anterioridad e impulse el proceso; tiene importancia porque generalmente los actos de
trámite o preparatorios como no son definitivos no tienen recursos por vía administrativa,
salvo que la ley diga que sí.
Actos de ejecución: tampoco tienen recursos porque ya se está ejecutando, es decir,
tuvo su momento para que se presentaran los recursos, ejemplo: un acto que declara
el desaojo de un terreno.
5.2. Actos definitivos: son los que deciden definitivamente algún asunto o una actuación
administrativa y que en ocasiones no requieren de actos preparatorios.
La clasificación es importante porque: solo son objeto de recursos por vía administrativa y de
ser demandados ante la jurisdicción contencioso administrativa los actos definitivos.
11/03/2015.
Particular: aquellos que dicen relación con una o varias personas en particular, los
particulariza, por eso se dice con son actos de carácter subjetivo, concretos y personales.
Dicha clasificación es importante porque sirve para la aplicación de lo que el código llama
medios de control, eso es diferente de los recursos por vía administrativa; acciones = a medios
de control; los actos de carácter general impersonales y abstracto procede en principio una
acción que se llama objetiva que es la de nulidad o medio de control, artículo 137 del C.C.A, se
acude a la jurisdicción para que se anule; frente a los actos de carácter particular no procede
dicha acción, como ese acto vincula a alguien en especial si proceden recursos como el de
reposición, apelación y queja, para que se revoque, modifique o aclare, para que se revoque,
modifique o aclare, si se agotan los recursos hay cosa juzgada administrativa y ya se puede
acudir a la jurisdicción para la presentar una demanda para conseguir la nulidad y
restablecimiento del derecho.
El acto general se puede demandar para lograr la nulidad y el restablecimiento del derecho
cuando ese acto general afecta a alguien de manera particular y no a la comunidad en general.
El acto particular se puede demandar en acción de simple nulidad y no se deben agotar los
recursos cuando violen un interés general, como cuando se concede una licencia de
construcción.
De acuerdo con los poderes de la administración hay dos tipos de actos: acto administrativo
reglado y acto administrativo discrecional.
7.1. Acto administrativo reglado: cuando debe sujetarse a la ley, a la norma superior y
anterior, es decir, la norma superior fija unos parámetros claros y precisos y no se puede salir
de ellos,
7.2. Acto administrativo discrecional: aquel que siendo legal y que se sujeta a la norma
superior de derecho, el órgano o el administrador público tiene cierta libertad para actuar,
para expedir el acto, es decir, que no son tan fijos los límites fijados por la ley, sino que hay
cierto margen de discrecionalidad o de oportunidad para tomar la decisión. Ejemplo: en
materia de orden público el alcalde debe mantener la seguridad, la moralidad entre otros y
con base en el código nacional de policía limita el tránsito de personas y vehículos por la vía
pública; el nombramiento o despido de empleados de libre nombramiento y remoción.
12/03/2015.
Ley 167 de 1941, fue el primer código administrativo en Colombia, ese código estuvo
vigente hasta 1984, donde por facultades extraordinarias se expidió el decreto 01 de 1984 y
después hubo una serie de reformas (colcha de retazos que contenía el código de
procedimiento administrativo que contiene procedimientos generales y de lo contencioso
administrativo), hasta el 2011 que se expidió la ley 1437de 2011, cuya vigencia operó un año
después, es decir, en julio del 2012, este código contiene de igual manera el código de
procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo.
Lo primero que se debe entender es que el primer código está expedido para las entidades
públicas que cumplan funciones administrativas siempre que no haya una norma especial.
En el derecho público no hay analogías, si no hay norma, no hay competencia.
Si el procedimiento no es el general y no hay especial, para ello se consagró un
procedimiento administrativo sancionatorio para ser aplicado a falta de los dos enunciados,
estableció el procedimiento de cobro coactivo.
Primera Parte: del artículo 1 al 102; corresponde a la administración pública; sirve para saber
cuándo hay cosa juzgada administrativa.
Segunda Parte: del artículo 103 al 309; corresponde a la jurisdicción; se aplica cuando no se
puede por medio de la administración lograr el respeto del derecho violentado por un acto
administrativo o que se revoque, modifique o aclare el mismo; sirve para saber cuándo hay
cosa jugada jurisdiccional.
Es proteger y garantizar los derechos y libertades de las personas y hacer que prevalezca el
interés general sobre el interés particular y además que las autoridades públicas se sometan al
imperio de la constitución y de la ley.
Los procedimientos que consagran dicho código es un procedimiento de carácter general que
se aplica cuando no haya norma especial.
Se aplica a todos los organismos y entidades que conforman las ramas del poder público en sus
distintos órdenes, a los órganos autónomos e independientes del estado como la contraloría,
procuraduría, rama electoral y particulares cuando cumplan funciones administrativas; el
código los designa a todos con el nombre de autoridades para efectos de los procedimientos
administrativos.
El artículo 114 de la C.P, consagra las ramas del poder público y se aplica a ellos cuando a esas
ramas cuando cumplan función administrativa.
Al lado de las normas ordinarias y generales que consagra el C.P.A, existen por mandamiento
legal unos procedimientos administrativos regulados por leyes especiales como los agrarios,
los tributarios, los mineros, de los recursos naturales renovables, de propiedad industrial,
disciplinarios.
Hay unos procedimientos especiales del orden distrital, del orden departamental y municipal
que están contenidos no en la ley sino en ordenanzas y acuerdos porque la constitución y la ley
así lo prevén, entonces son normas especiales y para esos asuntos no aplica el C.P.A que es la
norma general, como el catastro departamental, municipal, impuestos de industria y comercio.
13/02/2015.
Artículo 2.
¿Qué es la destitución?
Es una sanción disciplinaria consagrada en una ley especial, ley 734 del 2002, es decir, todos
los servidores públicos pueden ser destituidos por faltas al código disciplinario.
16/03/2015.
1. Se conoce como expediente; con él se busca una decisión y es lo que llamamos acto
administrativo, que puede ser expreso o ficto producto del silencio, si son expresas se deben
comunicar, notificar o publicar según el caso.
2. Se notifican para que el particular pueda ingresar a la segunda etapa de los
procedimientos administrativa, anteriormente por medio de la vía gubernativa, hoy recursos
administrativos, se llama la etapa de la controversia administrativa porque en ella se ingresa
con los recursos de reposición, apelación y queja.
3. Revocatoria del acto administrativo.
Toda norma relacionada con los actos administrativos se relaciona con los principios
enunciados en el artículo 209 de la C.P.
El artículo 3 del código de procedimiento administrativo consagra unos principios que se
deben tramitar y aplicar.
1. Debido proceso: en las actuaciones administrativas significa que quien esté adelanto la
actuación debe respetar los procedimientos legales y debe darle plenas garantías a los
interesados en las actuaciones, es decir, le debe dar garantías de representación o del derecho
de postulación, del derecho de defensa y al derecho de contradecir las decisiones
administrativas, además en toda actuación administrativa que sea sancionatoria, además de lo
anterior es necesario que se observe el principio de la legalidad de la falta, si no hay norma
que la consagre no hay falta, lo mismo que de las sanciones; debe presumirse la inocencia y
teniendo en cuenta además que en materia administrativa sancionatoria no procede la no
reformatio inpejus y el principio non bis in idem, artículo 29 de la C.P.
3. Principio de la imparcialidad: significa que las autoridades deben actuar teniendo presente
que debe garantizar los derechos de todas las personas sin discriminación alguna, sin atender a
factores de afecto, interés, familia, es decir, toda actuación administrativa debe estar
despojada de consideraciones subjetivas.
4. Principio de la buena fe: artículo 83 de la C.P; se predica tanto de los particulares como de
las autoridades, es de doble vía, es decir, ambos deben tener un comportamiento leal y que en
el ejercicio de sus competencias, derechos y deberes deben ser fieles, (decir la verdad).
5. Principio de la moralidad: significa que todas las personas y todos los servidores públicos
están obligados a actuar con rectitud, lealtad y honestidad.
17/03/2015.
10. Principio de coordinación de las distintas autoridades: no es solo un principio del C.P.A, es
un principio que reiteran las diferentes normas de derecho público en el sentido de que las
autoridades deben concertar sus actividades con otras instancias del Estado, si es un municipio
se debe concertar con el área metropolitana y con el departamento y ellas con la nación; la ley
1454 del 2011 de ordenamiento territorial, consagra dicho principio como básico y prevé que
los planes de desarrollo de las entidades territoriales deben ser concertados entre ellas, esto
se hace para evitar duplicidad de acciones y para evitar que unas entidades no se inmiscuyan
en las competencias de otras.
11. Principio de la eficacia: lo que le interesa al derecho administrativo es que las autoridades
en sus procedimientos y actuaciones logren la finalidad y el efecto de los derechos, es decir, se
deben remover los obstáculos puramente formales y por ello deben evitar tomar decisiones
inhibitorios, dilaciones, retardos y por lo mismo deben sanear de oficio las irregularidades que
se presenten en los procedimientos administrativos para hacer efectivo el derecho.
1. Por quienes ejerciten el derecho de petición en interés general: cuando se pide por o a
nombre de otras personas.
2. Por quienes ejerciten el derecho de petición en interés particular: como cuando alguien
pide para él amparado en X norma, en este se agota la vía gubernativa.
3. Por quienes obren en cumplimiento de una obligación o deber legal: ejemplo: la ley me
obliga a mí a rendir declaración de renta, a pagar el impuesto de industria y comercio; impone
a los dos una obligación, a mí de rendir declaración y a la administración de iniciar la actuación
para verificar dicha información.
4. Por las autoridades oficiosamente: una autoridad pública se da cuenta que debe tomar una
medida para prevenir algo y para ello inicia la actuación administrativa.
18/03/2015.
C-951 del 2014, aprobación del proyecto de ley estatutaria del derecho de petición que
corresponde a los artículos 13 al 32 de la ley 1437 del 2011.
1. Derechos de las personas ante las autoridades, artículo 5, ley 1437: En sus relaciones con
las autoridades toda persona tiene derecho a:
Las anteriores actuaciones podrán ser adelantadas o promovidas por cualquier medio
tecnológico o electrónico disponible en la entidad, aún por fuera de las horas de atención al
público.
b) Conocer, salvo expresa reserva legal, el estado de cualquier actuación o trámite y obtener
copias, a su costa, de los respectivos documentos.
c) Salvo reserva legal, obtener información que repose en los registros y archivos públicos en
los términos previstos por la Constitución y las leyes.
d) Obtener respuesta oportuna y eficaz a sus peticiones en los plazos establecidos para el
efecto en la ley: 15, 10, 30.
2. Deberes de las personas ante las autoridades, artículo 6, ley 1437: Correlativamente con
los derechos que les asisten, las personas tienen, en las actuaciones ante las autoridades, los
siguientes deberes:
3. Deberes de las autoridades en la atención al público, artículo 7, ley 1437 del 2011: Las
autoridades tendrán, frente a las personas que ante ellas acudan y en relación con los asuntos
que tramiten, los siguientes deberes:
a) Dar trato respetuoso, considerado y diligente a todas las personas sin distinción.
b) Garantizar atención personal al público, como mínimo durante cuarenta (40) horas a la
semana, las cuales se distribuirán en horarios que satisfagan las necesidades del servicio.
c) Atender a todas las personas que hubieran ingresado a sus oficinas dentro del horario
normal de atención.
d) Establecer un sistema de turnos acorde con las necesidades del servicio y las nuevas
tecnologías, para la ordenada atención de peticiones, quejas, denuncias o reclamos, sin
perjuicio de lo señalado en el numeral 6 del artículo 5° de este Código.
e) Expedir, hacer visible y actualizar anualmente una carta de trato digno al usuario,
―mandamientos― donde la respectiva autoridad especifique todos los derechos de los
usuarios y los medios puestos a su disposición para garantizarlos efectivamente.
f) Tramitar las peticiones que lleguen vía fax o por medios electrónicos, de conformidad con lo
previsto en el numeral 1 del artículo 5° de este Código; es una norma nueva.
06/04/2015.
4. Deber de información al público, Artículo 8, ley 1437 del 2011: es una norma nueva; Las
autoridades deberán mantener a disposición de toda persona información completa y
actualizada, en el sitio de atención y en la página electrónica, y suministrarla a través de los
medios impresos y electrónicos de que disponga, y por medio telefónico o por correo, sobre
los siguientes aspectos:
b) Las funciones de sus distintas dependencias y los servicios que prestan; se encuentran en el
manual de funciones y ley 909 del 2004.
c) Las regulaciones, procedimientos, trámites y términos a que están sujetas las actuaciones de
los particulares frente al respectivo organismo o entidad.
d) Los actos administrativos de carácter general que expidan y los documentos de interés
público relativos a cada uno de ellos.
e) Los documentos que deben ser suministrados por las personas según la actuación de que se
trate.
g) La dependencia, y el cargo o nombre del servidor a quien debe dirigirse en caso de una
queja o reclamo.
07/04/2015.
e) Prohibiciones, artículo 9, ley 1437 del 2011: A las autoridades les queda especialmente
prohibido:
5. Exigir documentos no previstos por las normas legales aplicables a los procedimientos de
que trate la gestión o crear requisitos o formalidades adicionales de conformidad con el
artículo 84 de la Constitución Política.
7. Asignar la orientación y atención del ciudadano a personal no capacitado para ello; es una
falta gravísima, quien atienda debe tener las calidades y cualidades para ello.
9. No dar traslado de los documentos recibidos a quien deba decidir, dentro del término legal.
13. No hacer lo que legalmente corresponda para que se incluyan dentro de los presupuestos
públicos apropiaciones suficientes para el cumplimiento de las sentencias que condenen a la
administración.
El artículo 45 del decreto ley 111 de 1996, estatuto orgánico del presupuesto general
de la nación: obliga a que todas las entidades tengan un rubro para pagar las
acreencias de cualquier índole, entre estos cumplir las sentencias; lo anterior es
causal de falta disciplinaria.
14. No practicar oportunamente las pruebas decretadas o denegar sin justa causa las
solicitadas.
15. Entrabar la notificación de los actos y providencias que requieran esa formalidad.
16. Intimidar de alguna manera a quienes quieran acudir ante la Jurisdicción de lo Contencioso
Administrativo para el control de sus actos.
f) Deber de aplicación uniforme de las normas y la jurisprudencia, Artículo 10 ley 1437 de 2011: Al
resolver los asuntos de su competencia, las autoridades aplicarán las disposiciones constitucionales,
legales y reglamentarias de manera uniforme a situaciones que tengan los mismos supuestos fácticos y
jurídicos. Con este propósito, al adoptar las decisiones de su competencia, deberán tener en cuenta las
sentencias de unificación jurisprudencial del Consejo de Estado y la Corte Constitucional (SC- 634 y 816
del 2011), en las que se interpreten y apliquen dichas normas.
Hay decisiones que afectan a varias personas con los mismos hechos pero no tenían el mismo
derecho, es decir, a X le resuelven favorablemente y a Z, se lo negaban.
Donde existan los mismos hechos deben existir las mismas razones de derecho.
08/04/2015.
El conflicto de interés: se presenta cuando quien va a tomar una decisión tiene algún interés
por razones de amistad, consanguinidad, afinidad o civiles que amerite que esa persona se
deba separar de la actuación administrativa para garantizar la objetividad, es decir, cuando el
interés general propio de la función pública entre en conflicto con el interés particular y
directo del servidor público, este deberá declararse impedido. Todo servidor público que deba
adelantar o sustanciar actuaciones administrativas, realizar investigaciones, practicar pruebas
o pronunciar decisiones definitivas podrá ser recusado si no manifiesta su impedimento por:
1. Tener interés particular y directo en la regulación, gestión, control o decisión del asunto, o
tenerlo su cónyuge, compañero o compañera permanente, o alguno de sus parientes dentro
del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, o su socio o socios de
hecho o de derecho.
10. Ser el servidor, su cónyuge, compañero permanente o alguno de sus parientes indicados en
el numeral anterior, socio de alguna de las personas interesadas en la actuación administrativa
o su representante o apoderado en sociedad de personas.
11. Haber dado el servidor consejo o concepto por fuera de la actuación administrativa sobre
las cuestiones materia de la misma, o haber intervenido en esta como apoderado, Agente del
Ministerio Público, perito o testigo. Sin embargo, no tendrán el carácter de concepto las
referencias o explicaciones que el servidor público haga sobre el contenido de una decisión
tomada por la administración.
12. Ser el servidor, su cónyuge, compañero permanente o alguno de sus parientes indicados en
el numeral 1, heredero o legatario de alguna de las personas interesadas en la actuación
administrativa.
14. Haber hecho parte de listas de candidatos a cuerpos colegiados de elección popular
inscritas o integradas también por el interesado en el período electoral coincidente con la
actuación administrativa o en alguno de los dos períodos anteriores.
15. Haber sido recomendado por el interesado en la actuación para llegar al cargo que ocupa
el servidor público o haber sido señalado por este como referencia con el mismo fin.
16. Dentro del año anterior, haber tenido interés directo o haber actuado como representante,
asesor, presidente, gerente, director, miembro de Junta Directiva o socio de gremio, sindicato,
sociedad, asociación o grupo social o económico interesado en el asunto objeto de definición.
La autoridad competente decidirá de plano sobre el impedimento dentro de los diez (10) días
siguientes a la fecha de su recibo.
EL DERECHO DE PETICIÓN.
En el año 2011 se expide la ley 1437 de enero 18, que empezó a regir en julio del año 2012 y
allí se contemplan también dos partes:
09/04/2015.
1. Objeto y modalidades del derecho de petición ante las autoridades, artículo 13, ley 1437
de 2011.
Toda persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a las autoridades, en los
términos señalados en este Código, por motivos de interés general o particular, y a obtener
pronta resolución.
Toda actuación que inicie cualquier persona ante las autoridades implica el ejercicio del
derecho de petición consagrado en el artículo 23 de la Constitución Política, sin que sea
necesario invocarlo. Mediante él, entre otras actuaciones, se podrá solicitar el reconocimiento
de un derecho o que se resuelva una situación jurídica, que se le preste un servicio, pedir
información, consultar, examinar y requerir copias de documentos, formular consultas, quejas,
denuncias y reclamos e interponer recursos.
El ejercicio del derecho de petición es gratuito y puede realizarse sin necesidad de
representación a través de abogado
El solo escrito con el cual se inicie una actuación administrativa implica el ejercicio del
derecho de petición es decir que quien se dirija a la administración no necesita invocar
el derecho de petición, la sola presentación del escrito para que se inicie la actuación
implica ese derecho.
2. Términos para resolver las distintas modalidades de peticiones, artículo 14 ley 1437 de 2011.
Salvo norma legal especial y so pena de sanción disciplinaria (previa la investigación), toda
petición (general o particular) deberá resolverse dentro de los 15 días (hábiles) siguientes a su
recepción.
Parágrafo: Cuando excepcionalmente no fuere posible resolver la petición en los plazos aquí
señalados, la autoridad debe informar esta circunstancia al interesado, antes del vencimiento
del término señalado en la ley expresando los motivos de la demora y señalando a la vez el plazo
razonable en que se resolverá o dará respuesta, que no podrá exceder del doble del inicialmente
previsto.
10/04/2015.
Cuando una petición no se acompañe de los documentos e informaciones requeridos por la ley,
en el acto de recibo la autoridad deberá indicar al peticionario los que falten.
Si este insiste en que se radique: así se hará dejando constancia de los requisitos o
documentos faltantes.
Las autoridades podrán exigir que ciertas peticiones se presenten por escrito: y
pondrán a disposición de los interesados, sin costo, a menos que una ley expresamente
señale lo contrario, formularios y otros instrumentos estandarizados para facilitar su
diligenciamiento.
A la petición escrita se podrá acompañar una copia que: recibida por el funcionario
respectivo con anotación de la fecha y hora de su presentación, y del número y clase de
los documentos anexos, tendrá el mismo valor legal del original y se devolverá al
interesado a través de cualquier medio idóneo para la comunicación o transferencia de
datos. Esta autenticación no causará costo alguno al peticionario.
Parágrafo 1: En caso de que la petición sea enviada a través de cualquier medio idóneo para la
comunicación o transferencia de datos: esta tendrá como datos de fecha y hora de radicación, así
como el número y clase de documentos recibidos, los registrados en el medio por el cual se han
recibido los documentos.
Lo anterior en razón de la existencia de archivos electrónicos.
4. Las razones en las que fundamenta su petición: todo debe tener sus antecedentes de hecho y
de derecho.
5. La relación de los documentos que desee presentar para iniciar el trámite: Se pueden aportar
pruebas.
Parágrafo 2: En ningún caso podrá ser rechazada la petición por motivos de fundamentación
inadecuada o incompleta.
En virtud del principio de eficacia, cuando la autoridad constate que una petición ya radicada está
incompleta o que el peticionario deba realizar una gestión de trámite a su cargo, necesaria para
adoptar una decisión de fondo, y que la actuación pueda continuar sin oponerse a la ley,
requerirá al peticionario (por escrito) dentro de los diez (10) días siguientes a la fecha de
radicación para que la complete en el término máximo de un (1) mes.
A partir del día siguiente en que el interesado aporte los documentos o informes
requeridos, se reactivará el término para resolver la petición.
Se entenderá que el peticionario ha desistido de su solicitud o de la actuación cuando: no
satisfaga el requerimiento, salvo que antes de vencer el plazo concedido solicite prórroga hasta
por un término igual.
Vencidos los términos establecidos en este artículo, sin que el peticionario haya cumplido el
requerimiento (desistimiento tácito), la autoridad decretará el desistimiento y el archivo del
expediente, mediante acto administrativo motivado, que se notificará personalmente.
Los interesados podrán desistir en cualquier tiempo de sus peticiones, sin perjuicio de que la
respectiva solicitud pueda ser nuevamente presentada con el lleno de los requisitos legales.
13/04/2015.
Cuando por razones de salud o de seguridad personal esté en peligro inminente la vida o la
integridad del destinatario de la medida solicitada, la autoridad adoptará de inmediato las
medidas de urgencia necesarias para conjurar dicho peligro, sin perjuicio del trámite que deba
darse a la petición.
Si la petición la realiza un periodista, para el ejercicio de su actividad, se tramitará
preferencialmente.
El último inciso se pidió que se declara inexequible por parte de la procuraduría, pero no
tuvo efecto en la corte constitucional.
Dentro del término señalado remitirá la petición al competente y enviará copia del oficio
remisorio al peticionario o en caso de no existir funcionario competente así se lo comunicará.
Los términos para decidir o responder se contarán a partir del día siguiente a la recepción de la
petición por la autoridad competente.
10. Organización para el trámite interno y decisión de las peticiones, artículo 21 ley 1437 de
2011.
Las autoridades reglamentarán la tramitación interna de las peticiones que les corresponda
resolver, y la manera de atender las quejas para garantizar el buen funcionamiento de los
servicios a su cargo.
Cuando más de diez (10) personas formulen peticiones análogas, de información, de interés
general o de consulta, la Administración podrá dar una única respuesta que publicará en un
diario de amplia circulación, la pondrá en su página web y entregará copias de la misma a quienes
las soliciten.
Fue declarada constitucional condicionada a que: se debe enviar respuesta a todos los
que hayan formulado la petición, no solo se puede limitar a publicarla en el diario, página
web o quien la pida.
Los servidores de la Procuraduría General de la Nación, de la Defensoría del Pueblo, así como los
personeros distritales y municipales, según la órbita de competencia, tienen el deber de:
Prestar asistencia eficaz e inmediata a toda persona que la solicite, para garantizarle el
ejercicio del derecho constitucional de petición.
Si fuere necesario, deberán intervenir ante las autoridades competentes con el objeto de
exigirles, en cada caso concreto, el cumplimiento de sus deberes legales.
CAPÍTULO II.
Derecho de petición ante autoridades.
Reglas especiales.
3. Los que involucren derechos a la privacidad e intimidad de las personas, incluidas en las hojas
de vida, la historia laboral y los expedientes pensiónales y demás registros de personal que obren
en los archivos de las instituciones públicas o privadas, así como la historia clínica.
Esos documentos no se le pueden entregar a una tercera persona, los tiene que pedir el
titular de la hoja de vida, el titular del derecho o una persona debidamente autorizada
por el titular como en el caso de los apoderados.
4. Los relativos a las condiciones financieras de las operaciones de crédito público y tesorería que
realice la nación, así como a los estudios técnicos de valoración de los activos de la nación.
Estos documentos e informaciones estarán sometidos a reserva por un término de seis (6) meses
contados a partir de la realización de la respectiva operación.
6. Los protegidos por el secreto comercial o industrial, así como los planes estratégicos de las
empresas públicas de servicios públicos.
Es una norma nueva y es para evitar el plagio ya que las empresas de servicios públicos
tienen planes estratégicos los cuales se deben registrar ante la superintendencia de
servicios públicos y las respectivas comisiones en la materia.
No se puede obligar a un profesional a confesar por otro, salvo los contadores públicos
por mandato de la ley 1474 de 2011, estatuto anticorrupción.
8. Los datos genéticos humanos.
Se declaró exequible bajo el entendido de que esos datos reposen en archivos públicos.
2. Rechazo de las peticiones de información por motivo de reserva, artículo 25 ley 1437 de
2011.
Toda decisión que rechace la petición de informaciones o documentos será motivada, indicará
en forma precisa las disposiciones legales que impiden la entrega de información o documentos
pertinentes y deberá notificarse al peticionario.
La restricción por reserva legal no se extenderá a otras piezas del respectivo expediente o
actuación que no estén cubiertas por ella.
3. Insistencia del solicitante en caso de reserva, artículo 26, ley 1437 de 2011.
Esos conceptos no vinculan a la autoridad o funcionario público pero pueden ser tenidos
en cuenta.
No pueden ser conceptos amañados para la toma de la decisión ya que en ese caso
incurren en prevaricato tanto la autoridad que acoge el concepto como el que lo expide.
En ningún caso el precio de las copias podrá exceder el valor de la reproducción. Los costos de la
expedición de las copias correrán por cuenta del interesado en obtenerlas. El valor de la
reproducción no podrá ser superior al valor comercial de referencia en el mercado.
14/04/2015.
Cuando una autoridad formule una petición de información o de documentos a otra, esta deberá
resolverla en un término no mayor de diez (10) días. En los demás casos, resolverá las solicitudes
dentro de los plazos previstos en el artículo 14.
Toda persona podrá ejercer el derecho de petición para garantizar sus derechos fundamentales
ante organizaciones privadas con o sin personería jurídica, tales como sociedades, corporaciones,
fundaciones, asociaciones, organizaciones religiosas, cooperativas, instituciones financieras o
clubes.
Salvo norma legal especial, el trámite y resolución de estas peticiones estarán sometidos a: los
principios y reglas establecidos en el Capítulo I de este título. Las organizaciones privadas solo
podrán invocar la reserva de la información solicitada en los casos expresamente establecidos en
la Constitución Política y la ley.
Las peticiones ante las empresas o personas que administran archivos y bases de datos de
carácter financiero, crediticio, comercial, de servicios y las provenientes de terceros países se
regirán por lo dispuesto en la Ley Estatutaria del Hábeas Data.
Parágrafo 1: Este derecho también podrá ejercerse ante personas naturales cuando frente a
ellas el solicitante se encuentre en situaciones de indefensión, subordinación o la persona natural
se encuentre ejerciendo una función o posición dominante frente al peticionario.
Parágrafo 2°. Los personeros municipales y distritales y la Defensoría del Pueblo prestarán
asistencia eficaz e inmediata a toda persona que la solicite, para garantizarle el ejercicio del
derecho constitucional de petición que hubiere ejercido o desee ejercer ante organizaciones o
instituciones privadas.
No habla de las autoridades competentes pero el profesor considera que pueden ser el
alcalde como máxima autoridad administrativa de la localidad correspondiente.
2. Derecho de petición de los usuarios ante instituciones privadas, artículo 32 ley 1437 de 2011.
Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, a las Cajas de Compensación Familiar, a las
Instituciones del Sistema de Seguridad Social Integral, a las entidades que conforman el sistema
financiero y bursátil y a aquellas empresas que prestan servicios públicos y servicios públicos
domiciliarios, que se rijan por el derecho privado, se les aplicarán en sus relaciones con los
usuarios, en lo pertinente, las disposiciones sobre derecho de petición previstas en los dos
capítulos anteriores.
1. Comprende la actuación administrativa, que se inicia por interés general, interés particular,
mandato legal o de oficio.
3. Con la actuación administrativa se busca tomar una decisión por medio de un acto
administrativo.
TÍTULO III.
CAPÍTULO I.
REGLAS GENERALES.
Los procedimientos administrativos se adelantarán por escrito, verbalmente, o por medios electrónicos de
conformidad con lo dispuesto en este Código o la ley.
El profesor considera que verbalmente no es viable por la falta de soportes, siempre será mejor
hacerlo por escrito.
Cuando las autoridades procedan de oficio, los procedimientos administrativos únicamente podrán
iniciarse mediante escrito, y por medio electrónico sólo cuando lo autoricen este Código o la ley,
debiendo informar de la iniciación de la actuación al interesado para el ejercicio del derecho de defensa.
Las autoridades podrán decretar la práctica de audiencias en el curso de las actuaciones con el
objeto de:
Los documentos y diligencias relacionados con una misma actuación se organizarán en un solo
expediente, al cual se acumularán, con el fin de evitar decisiones contradictorias, de oficio o a petición de
interesado, cualesquiera otros que se tramiten ante la misma autoridad.
Importante: Con los documentos que por mandato de la C.P, o de la ley tengan el carácter de reservados
y obren dentro de un expediente, se hará cuaderno separado.
Cualquier persona tendrá derecho a examinar los expedientes en el estado en que se encuentren:
salvo los documentos o cuadernos sujetos a reserva y a obtener copias y certificaciones sobre los
mismos, las cuales se entregarán en los plazos señalados en el artículo 14.
4. Deber de comunicar las actuaciones administrativas a terceros, artículo 37 ley 1437 de 2011.
Cuando en una actuación administrativa de contenido particular y concreto la autoridad advierta que
terceras personas puedan resultar directamente afectadas por la decisión, les comunicará:
La existencia de la actuación,
El objeto de la misma y,
El nombre del peticionario, si lo hubiere.
Para que puedan constituirse como parte y hacer valer sus derechos.
La comunicación se remitirá a: la dirección o correo electrónico que se conozca si no hay otro medio
más eficaz.
15/04/2015.
Los terceros podrán intervenir en las actuaciones administrativas con los mismos derechos, deberes y
responsabilidades de quienes son parte interesada, en los siguientes casos:
2. Cuando sus derechos o su situación jurídica puedan resultar afectados con la actuación administrativa
adelantada en interés particular, o cuando la decisión que sobre ella recaiga pueda ocasionarles
perjuicios.
PARÁGRAFO. La petición deberá reunir los requisitos previstos en el artículo 16 y en ella se indicará cuál
es el interés de participar en la actuación y se allegarán o solicitarán las pruebas que el interesado
pretenda hacer valer. La autoridad que la tramita la resolverá de plano y contra esta decisión no
procederá recurso alguno.
La autoridad que se considere incompetente: remitirá la actuación a la que estime competente; si esta
también se declara incompetente, remitirá inmediatamente la actuación a la Sala de Consulta y Servicio
Civil del Consejo de Estado en relación con autoridades del orden nacional o al Tribunal Administrativo
correspondiente en relación con autoridades del orden departamental, distrital o municipal.
Recibida la actuación en Secretaría se comunicará por el medio más eficaz a las autoridades
involucradas y a los particulares interesados;
Se fijará un edicto por el término de cinco (5) días, plazo en el que estas podrán presentar
alegatos o consideraciones.
Vencido el anterior término, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado o el
tribunal, según el caso, decidirá dentro de los veinte (20) días siguientes. Contra esta decisión no
procederá recurso alguno.
Durante la actuación administrativa y hasta antes de que se profiera la decisión de fondo se podrán
aportar, pedir y practicar pruebas de oficio o a petición del interesado sin requisitos especiales.
El interesado contará con la oportunidad de controvertir las pruebas aportadas o practicadas dentro de la
actuación, antes de que se dicte una decisión de fondo.
Los gastos que ocasione la práctica de pruebas correrán por cuenta de quien las pidió.
Serán admisibles todos los medios de prueba señalados en el Código de Procedimiento Civil o en el
Código General del Proceso.
La autoridad, en cualquier momento anterior a la expedición del acto, de oficio o a petición de parte,
corregirá las irregularidades que se hayan presentado en la actuación administrativa para ajustarla a
derecho, y adoptará las medidas necesarias para concluirla.
La decisión resolverá todas las peticiones que hayan sido oportunamente planteadas dentro de la
actuación por el peticionario y por los terceros reconocidos.
Si se deja de analizar una prueba o una petición da pie al peticionario o terceros interesados
para ejercer los recursos de reposición, apelación y queja o acudir ante la jurisdicción revocando
la actuación.
Son actos definitivos: los que decidan directa o indirectamente el fondo del asunto o hagan imposible
continuar la actuación.
En la medida en que el contenido de una decisión de carácter general o particular sea discrecional, debe
ser adecuada a los fines de la norma que la autoriza, y proporcional a los hechos que le sirven de causa.
En cualquier tiempo, de oficio o a petición de parte, se podrán corregir los errores simplemente
formales contenidos en los actos administrativos, ya sean aritméticos, de digitación, de transcripción o de
omisión de palabras.
En ningún caso la corrección dará lugar a: cambios en el sentido material de la decisión, ni revivirá los
términos legales para demandar el acto.
Realizada la corrección: esta deberá ser notificada o comunicada a todos los interesados, según
corresponda.
No son irregularidades de fondo ya que si lo son se debe revocar la actuación y se debe volver
a iniciar.
CAPÍTULO II.
Cuando la Constitución o la ley ordenen la realización de una consulta previa a la adopción de una
decisión administrativa, dicha consulta deberá realizarse dentro de los términos señalados en las
normas respectivas, so pena de nulidad de la decisión que se llegare a adoptar.
16/04/2015.
CAPÍTULO III.
Los procedimientos administrativos de carácter sancionatorio no regulados por leyes especiales o por el
Código Disciplinario Único se sujetarán a las disposiciones de esta Parte Primera del Código. Los
preceptos de este Código se aplicarán también en lo no previsto por dichas leyes.
Cuando como resultado de averiguaciones preliminares, la autoridad establezca que existen méritos
para adelantar un procedimiento sancionatorio (para determinar si la falta se cometió o no), así lo
comunicará al interesado. Concluidas las averiguaciones preliminares, si fuere del caso, formulará cargos
mediante acto administrativo (motivado) en el que señalará, con precisión y claridad, los hechos que lo
originan, las personas naturales o jurídicas objeto de la investigación, las disposiciones presuntamente
vulneradas y las sanciones o medidas que serían procedentes Este acto administrativo deberá ser
notificado personalmente a los investigados. Contra esta decisión no procede recurso porque no es
un acto definitivo.
Los investigados podrán, dentro de los quince (15) días siguientes a la notificación de la formulación de
cargos, presentar los descargos y solicitar o aportar las pruebas que pretendan hacer valer.
Serán rechazadas de manera motivada: las inconducentes, las impertinentes y las superfluas y no se
atenderán las practicadas ilegalmente.
Cuando deban practicarse pruebas: se señalará un término no mayor a treinta (30) días.
Vencido el período probatorio: se dará traslado al investigado por diez días para que presente
los alegatos respectivos.
ii. El análisis de hechos y pruebas con base en los cuales se impone la sanción.
Salvo lo dispuesto en leyes especiales, la gravedad de las faltas y el rigor de las sanciones por
infracciones administrativas se graduarán atendiendo a los siguientes criterios, en cuanto
resultaren aplicables:
6. Grado de prudencia y diligencia con que se hayan atendido los deberes o se hayan aplicado
las normas legales pertinentes.
Las personas particulares, sean estas naturales o jurídicas, que se rehúsen a presentar los
informes o documentos requeridos en el curso de las investigaciones administrativas, los
oculten, impidan o no autoricen el acceso a sus archivos a los funcionarios competentes, o
remitan la información solicitada con errores significativos o en forma incompleta, serán
sancionadas con multa a favor del Tesoro Nacional o de la respectiva entidad territorial, según
corresponda, hasta de cien (100) salarios mínimos mensuales legales vigentes al momento de
la ocurrencia de los hechos.
La autoridad podrá imponer multas sucesivas al renuente, en los términos del artículo 90 de
este Código.
La resolución que ponga fin a la actuación por renuencia deberá expedirse y notificarse dentro
de los dos (2) meses siguientes al vencimiento del término para dar respuesta a la solicitud de
explicaciones. Contra esta resolución procede el recurso de reposición, el cual deberá
interponerse dentro de los cinco (5) días siguientes a la fecha de la notificación.
Parágrafo. Esta actuación no suspende ni interrumpe el desarrollo del procedimiento
administrativo sancionatorio que se esté adelantando para establecer la comisión de
infracciones a disposiciones administrativas.
Salvo lo dispuesto en leyes especiales, ―código único disciplinario―, la facultad que tienen
las autoridades para imponer sanciones caduca a los tres (3) años de ocurrido el hecho, la
conducta u omisión que pudiere ocasionarlas, término dentro del cual el acto administrativo
que impone la sanción debe haber sido expedido y notificado.
Dicho acto sancionatorio es diferente de los actos que resuelven los recursos, los cuales
deberán ser decididos, so pena de pérdida de competencia, en un término de un (1) año
contado a partir de su debida y oportuna interposición.
En lo que no es sancionatorio el término para los recursos siguen siendo 2 meses, caso
en el cual el silencio administrativo se considera negativo.
Cuando se trate de un hecho o conducta continuada, este término se contará desde el día
siguiente a aquel en que cesó la infracción y/o la ejecución.
La sanción decretada por acto administrativo prescribirá al cabo de cinco (5) años contados a
partir de la fecha de la ejecutoria.
17/04/2015.
Toda persona tiene el derecho de actuar ante las autoridades utilizando medios electrónicos,
caso en el cual deberá registrar su dirección de correo electrónico en la base de datos
dispuesta para tal fin. Sí así lo hace, las autoridades continuarán la actuación por este medio, a
menos que el interesado solicite recibir notificaciones o comunicaciones por otro medio
diferente.
Las actuaciones en este caso se entenderán hechas en término siempre que hubiesen sido
registrados hasta antes de las doce de la noche y se radicarán el siguiente día hábil.
Los documentos públicos autorizados o suscritos por medios electrónicos tienen la validez y
fuerza probatoria que le confieren a los mismos las disposiciones del Código de Procedimiento
Civil.
Las autoridades podrán notificar sus actos a través de medios electrónicos, siempre que el
administrado haya aceptado este medio de notificación.
La autoridad respectiva conservará copias de seguridad periódicas que cumplan con los
requisitos de archivo y conservación en medios electrónicos, de conformidad con la ley.
Podrá establecerse una sede electrónica común o compartida por varias autoridades, siempre
y cuando se identifique claramente quién es el responsable de garantizar las condiciones de
calidad, seguridad, disponibilidad, accesibilidad, neutralidad e interoperabilidad. Así mismo,
cada autoridad usuaria de la sede compartida será responsable de la integridad, autenticidad y
actualización de la información y de los servicios ofrecidos por este medio.
1. Llevar un estricto control y relación de los mensajes recibidos en los sistemas de información
incluyendo la fecha y hora de recepción.
2. Mantener la casilla del correo electrónico con capacidad suficiente y contar con las medidas
adecuadas de protección de la información.
1. El mensaje de datos emitido por la autoridad para acusar recibo de una comunicación, será
prueba tanto del envío hecho por el interesado como de su recepción por la autoridad.
2. Cuando fallen los medios electrónicos de la autoridad, que impidan a las personas enviar sus
escritos, peticiones o documentos, el remitente podrá insistir en su envío dentro de los tres (3)
días siguientes, o remitir el documento por otro medio dentro del mismo término, siempre y
cuando exista constancia de los hechos constitutivos de la falla en el servicio.
Por eso podemos decir que no todo acto válido es eficaz, en cambio, todo acto eficaz si es
válido.
Por regla general y de acuerdo con lo previsto en el artículo 65 y Ss., del C.C.A, los actos de
carácter general se publican, porque un acto de carácter general no va dirigido a nadie en
particular si no a la generalidad de las personas y por eso contra ello no hay recursos por vía
administrativa, por lo tanto, el acto que se pública por regla general no se notifica o
comunica.
Por regla general se notifican todos los actos administrativos definitivos y que concluyan una
actuación administrativa por lo tanto ese acto es de carácter particular, subjetivo y
concreto, ese acto se debe notificar con las ritualidades del C.C.A.
El acto que se notifica tiene recursos por vía administrativa, no se publican ni se comunican,
salvo que haya una norma que lo indique.
Se comunican los actos de carácter particular, subjetivos y concretos que no concluyan una
actuación administrativa como ocurre con los actos de la función pública por manera
general, ejemplo: nombramientos, ascensos, vacaciones, reconocimiento de derechos de
carrera administrativa, los actos que declaran insubsistente al personal de libre
nombramiento y remoción de la administración y no proceden recursos contra este.
20/04/2015.
CAPÍTULO V
PUBLICACIONES, CITACIONES, COMUNICACIONES Y NOTIFICACIONES
1. Deber de publicación de los actos administrativos de carácter general, artículo 65 ley 1437
de 2011.
Los actos administrativos de carácter general no serán obligatorios mientras no hayan sido
publicados en el Diario Oficial o en las gacetas territoriales, según el caso; o en los boletines
que las autoridades destinen a ese objeto o también en un periódico de amplia circulación
en el territorio donde sea competente quien expide el acto.
Las decisiones que pongan término a una actuación administrativa iniciada con una petición de
interés general, se comunicarán por cualquier medio eficaz.
En caso de fuerza mayor que impida la publicación en el Diario Oficial, el Gobierno Nacional
podrá disponer que la misma se haga a través de un medio masivo de comunicación eficaz.
Los actos administrativos de carácter particular deberán ser notificados en los términos
establecidos en las disposiciones siguientes.
El funcionario notificador debe entregar una copia del acto para que la persona la
pueda estudiar e interponer los recursos de apelación y en subsidio apelación.
ASÍ COMO LA LEY EXIGE QUE LOS ACTOS ADMINISTRATIVO DE CARÁCTER GENERAL SOLO SON
OBLIGATORIOS EN TANTO SE PUBLIQUEN LOS DE CONTENIDO PARTICULAR LO SERÁN EN TANTO SE
NOTIFIQUEN OBLIGACIÓN REGULADA POR EL ARTÍCULO 66.
La notificación personal para dar cumplimiento a todas las diligencias previstas en el inciso
anterior también podrá efectuarse mediante una cualquiera de las siguientes modalidades
excepcionales:
a) Por medio electrónico: Procederá siempre y cuando el interesado acepte ser notificado de
esta manera.
b) En estrados: Toda decisión que se adopte en audiencia pública será notificada verbalmente
en estrados, debiéndose dejar precisa constancia de las decisiones adoptadas y de la
circunstancia de que dichas decisiones quedaron notificadas. A partir del día siguiente a la
notificación se contarán los términos para la interposición de recursos.
21/04/2015.
Si no hay otro medio más eficaz de informar al interesado, se le enviará una citación a la
dirección, al número de fax o al correo electrónico que figuren en el expediente o puedan
obtenerse del registro mercantil, para que comparezca a la diligencia de notificación personal.
El envío de la citación se hará dentro de los cinco (5) días siguientes a la expedición del acto, y
de dicha diligencia se dejará constancia en el expediente.
Si no pudiere hacerse la notificación personal al cabo de los cinco (5) días del envío de la
citación, esta se hará por medio de aviso que se remitirá a la dirección, al número de fax o al
correo electrónico que figuren en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil,
acompañado de copia íntegra del acto administrativo.
El aviso deberá indicar la fecha (del aviso) y la del acto que se notifica, la autoridad que lo
expidió, los recursos que legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben
interponerse, los plazos respectivos y la advertencia de que la notificación se considerará
surtida al finalizar el día siguiente al de la entrega del aviso en el lugar de destino.
Cuando se desconozca la información sobre el destinatario, el aviso, con copia íntegra del
acto administrativo, se publicará en la página electrónica y en todo caso en un lugar de acceso
al público de la respectiva entidad por el término de cinco (5) días, con la advertencia de que la
notificación se considerará surtida al finalizar el día siguiente al retiro del aviso.
Esta notificación por aviso del artículo 69 fue la que reemplazo a la notificación por
edicto que traía el artículo 45 del anterior código.
Los actos de inscripción realizados por las entidades encargadas de llevar los registros públicos
se entenderán notificados el día en que se efectúe la correspondiente anotación.
Si el acto de inscripción hubiere sido solicitado por entidad o persona distinta de quien
aparezca como titular del derecho, la inscripción deberá comunicarse a dicho titular por
cualquier medio idóneo, dentro de los cinco (5) días siguientes a la correspondiente anotación.
El registro es una actividad administrativa y tiene como finalidad dar seguridad a los
hechos y los actos de las personas, lo cual tiene efectos jurídicos.
Cualquier persona que deba notificarse de un acto administrativo podrá autorizar a otra para
que se notifique en su nombre, mediante escrito que requerirá presentación personal. El
autorizado solo estará facultado para recibir la notificación y, por tanto, cualquier
manifestación que haga en relación con el acto administrativo se tendrá, de pleno derecho,
por no realizada.
NOTA: El texto subrayado fue derogado por el literal a), art. 626, Ley 1564 de 2012 y el
decreto ley 019 del 2012.
Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendrá por hecha la notificación, ni producirá
efectos legales la decisión, a menos que la parte interesada revele que conoce el acto,
consienta la decisión o interponga los recursos legales.
Reproduce el artículo 48 del anterior código y regula las sanciones o efectos legales en
caso de irregularidad en las notificaciones, es decir, que si el acto no se notifica no es
eficaz por lo tanto no produce efectos legales (1), si se ejecuta se convierte en un
hecho que se puede demandar por responsabilidad civil extracontractual o reparación
directa.
Cuando, a juicio de las autoridades, los actos administrativos de carácter particular afecten en
forma directa e inmediata a terceros que no intervinieron en la actuación y de quienes se
desconozca su domicilio, ordenarán publicar la parte resolutiva en la página electrónica de la
entidad y en un medio masivo de comunicación en el territorio donde sea competente quien
expidió las decisiones. En caso de ser conocido su domicilio se procederá a la notificación
personal.
22/04/2015.
Otro de las formas de llevar al conocimiento de los interesados los actos administrativos son
las comunicaciones, cuando el código de procedimiento administrativo se refiere a las
comunicaciones está aludiendo a todas aquellas providencias o actos administrativos que no
corresponde a la conclusión de una actuación administrativa como algunos actos referentes a
la función pública como los traslados los ascensos, los encargos, los nombramientos, las
insubsistencias de cargos de libre nombramiento y remoción las licencias, las vacaciones, no
tiene recursos por vía administrativa y por tanto se acude a la jurisdicción de lo contencioso
administrativo y el término de caducidad para demandar esos actos empieza a contarse al día
siguiente de la comunicación.
Por regla general en materia administrativa siempre proceden los recursos de apelación,
reposición y queja.
El de reposición: es el que procede ante el mismo funcionario que expidió el acto para
que se modifique, aclare o revoque la decisión; es un recurso de principio, es decir,
que así no haya norma que lo regule siempre procederá; en ocasiones es el único que
procede ya que hay funcionarios que no tienen superior jerárquico, el que procede
contra los superiores es el de apelación. No es obligatorio.
23/04/2015.
Con el código anterior los recursos se denominaban vía gubernativa, hoy el código a partir del
artículo 74 los denomina simplemente recursos, se trata de darle la oportunidad al interesado
en una decisión administrativa contenida en el acto para que lo impugne por esa misma vía, es
decir, administrativa antes de recurrir en demanda ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativo.
Sobre todo la ley le exige al futuro demandante en una acción subjetiva de nulidad y
restablecimiento del derecho que es una acción subjetiva que interponga el recurso de
reposición que es el obligatorio porque es un presupuesto procesal de la acción, es decir, que
la ley obliga a interponer el recursos jerárquico o de apelación antes de demandar o que debe
probar sopena del rechazo de la demanda tiene sustento lo anterior, es decir, lo de los
recursos en el hecho de que el acto administrativo bien que sea oficioso o provocado puede
ser injusto o inconveniente o adolecer de una ilegalidad de fondo, es decir, que viole la
constitución o la ley, entonces lo que se busca con los recursos por vía administrativa es
precisamente eso, objetar el acto a través de los recursos administrativos por violación de la
constitución o de la ley, puede ser por incompetencia, es decir, abuso o exceso de poder,
desviación de poder, expedición irregular entre otros. Por lo anterior es importante que la ley
establezca los medios adecuados para que el particular recurra los actos ante el que los
expidió o ante el superior inmediato y evitarle recurrir de una vez a la jurisdicción de lo
contencioso administrativo.
Eso lo hace la norma para que la administración pueda analizar nuevamente sus propias
decisiones y corrija los errores en que haya podido incurrir, este concepto de los recursos
implica afirmar que son de naturaleza distinta de los medios de control como llama hoy el
código las acciones para demandar los actos en los recursos la administración actúa en función
administrativa y sirven para saber cuándo hay cosa juzgada administrativa, en cambio, en los
medios de control como llama el código a las acciones (medios de control), el órgano actúa en
función jurisdiccional y sus decisión constituye una sentencia y sirve para saber cuándo hay
cosa juzgada jurisdiccional.
La existencia de los recursos sobre todo el de reposición es de principio, es decir, que este
recursos siempre procederá así no haya norma que lo estipule, es el simple derecho a la
réplica, en tanto que el recurso de apelación solo es posible en tanto que haya una norma que
lo autorice.
Salvo que se trate de recurrir un acto ficto o presunto producto del silencio negativo en torno
a la petición inicial que es de 3 meses evento en el cual de acuerdo con el artículo 76 del
código se podrá recurrir por vía administrativa en cualquier término, (no tiene caducidad),
salvo que se haya hecho uso por el interesado de los recursos que procede contra ese acto,
(reposición, apelación y queja).
Las razones que permiten fundamentar los recursos administrativos son indistintamente de
mérito o conveniencia u oportunidad o de juridicidad pudiendo ejercitar los recursos no solo
quienes se hayan visto lesionados en su derecho si no también quienes invoquen la existencia
de un interés jurídico afectado; los recursos se deben sustentar y hacerlo es expresar las
razones que inducen al interesado a no prohijar o a no estar de acuerdo con el acto
administrativo que recayó a una solicitud elevada a la administración pública en ejercicio del
derecho de petición o que la administración tomó por vía oficiosa y ella puede ser por razones
de orden jurídico o de conveniencia.
Por regla general, contra los actos definitivos procederán los siguientes recursos:
1. El de reposición, ante quien expidió, (funcionario o entidad), la decisión para que la aclare,
modifique, adicione o revoque. Anteriores son, el objeto del recurso.
Tampoco serán apelables aquellas decisiones proferidas por los representantes legales y jefes
superiores de las entidades y organismos del nivel territorial.
NOTA: El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-248 de 2013.
Este recurso es el que permite oponerse a la negativa del funcionario por haberse
negado a otorgar el recurso de apelación interpuesto y es facultativo y debe
presentarse ante el órgano a quien habría podido corresponder el recurso denegado,
quien debe responder en primer término la pertinencia o procedencia denegado, es
decir, en el plano meramente forma, es decir, si se ejerció por persona que tenga
interés en la actuación y si se presentó dentro de la oportunidad legal para ello, es
decir, los 5 días siguientes a la notificación y luego de resuelto este punto por el
superior si el pronunciamiento fuere favorable se le ordena al inferior que otorgue el
recurso o el superior lo puede otorgar directamente y consecuencialmente se ordena
el envío de la actuación para resolver de fondo el asunto.
De este recurso se podrá hacer uso dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación de la
decisión.
No habrá recurso contra los actos de carácter general, ni contra los de trámite, preparatorios,
o de ejecución excepto en los casos previstos en norma expresa.
Los recursos se presentarán ante el funcionario que dictó la decisión, salvo lo dispuesto para el
de queja, y si quien fuere competente no quisiere recibirlos podrán presentarse ante el
procurador regional o ante el personero municipal, para que ordene recibirlos y tramitarlos, e
imponga las sanciones correspondientes, si a ello hubiere lugar.
24/04/2015.
Por regla general los recursos se interpondrán por escrito, ―da a entender que algunos
recursos se interponen de manera verbal, especialmente cuando se hace en estrados, pero de
ello hay que dejar constancia y en el tiempo establecido―, que no requiere de presentación
personal si quien lo presenta ha sido reconocido en la actuación. Igualmente, podrán
presentarse por medios electrónicos.
1. Interponerse dentro del plazo legal, ―10 días―, por el interesado o su representante o
apoderado debidamente constituido.
Para el trámite del recurso el recurrente no está en la obligación de pagar la suma que el acto
recurrido le exija. Con todo, podrá pagar lo que reconoce deber.
Si el escrito con el cual se formula el recurso no se presenta con los requisitos previstos en los
numerales 1, 2 y 4 del artículo anterior, el funcionario competente deberá rechazarlo. Contra
el rechazo del recurso de apelación procederá el de queja.
Cuando sea del caso practicar pruebas, se señalará para ello un término no mayor de treinta
(30) días. Los términos inferiores podrán prorrogarse por una sola vez, sin que con la prórroga
el término exceda de treinta (30) días.
En el acto que decrete la práctica de pruebas se indicará el día en que vence el término
probatorio.
Vencido el período probatorio, si a ello hubiere lugar, y sin necesidad de acto que así lo
declare, deberá proferirse la decisión motivada que resuelva el recurso.
La decisión resolverá todas las peticiones que hayan sido oportunamente planteadas y las
que surjan con motivo del recurso.
8. Desistimiento, artículo 81 ley 1437 de 2011.
9. Grupos especializados para preparar la decisión de los recursos, artículo 82 ley 1437 de
2011.
CAPÍTULO VII
Silencio administrativo
Dispone el código de procedimiento administrativo que cuando se hace una petición a una
entidad de derecho público y transcurren 3 meses contadas a partir de la presentación de ella
sin que se haya tomado decisión o habiendo decisión no se haya notificado se entiende que
esa decisión es negativa y ahí hay un acto ficto, presunto o tácito o acto administrativo
simplemente negativo.
El código hace una excepción al término de los 3 meses de la petición originada y dice que si
hay una norma especial en donde se señale un término superior a los 3 meses para resolver sin
que la petición se haya decidido el silencio administrativo se producirá al cabo de un mes
contado a partir de la fecha en que la administración debió resolver.
Transcurridos tres (3) meses contados a partir de la presentación de una petición sin que se
haya notificado decisión que la resuelva, se entenderá que esta es negativa.
En los casos en que la ley señale un plazo superior a los tres (3) meses para resolver la petición
sin que esta se hubiere decidido, el silencio administrativo se producirá al cabo de un (1) mes
contado a partir de la fecha en que debió adoptarse la decisión.
Tampoco las excusará del deber de decidir sobre la petición inicial, salvo que el interesado
haya hecho uso de los recursos contra el acto presunto, o que habiendo acudido ante la
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo se haya notificado auto admisorio de la
demanda.
27/04/2015.
Los términos para que se entienda producida la decisión positiva presunta comienzan a
contarse a partir del día en que se presentó la petición o recurso.
El acto positivo presunto podrá ser objeto de revocación directa en los términos de este
Código.
La persona que se hallare en las condiciones previstas en las disposiciones legales que
establecen el beneficio del silencio administrativo positivo, protocolizará la constancia o copia
de que trata el artículo 15, junto con una declaración jurada de no haberle sido notificada la
decisión dentro del término previsto.
La escritura y sus copias auténticas producirán todos los efectos legales de la decisión
favorable que se pidió, y es deber de todas las personas y autoridades reconocerla así.
Para efectos de la protocolización de los documentos de que trata este artículo se entenderá
que ellos carecen de valor económico.
Salvo lo dispuesto en el artículo 52 de este Código, transcurrido un plazo de dos (2) meses,
contados a partir de la interposición de los recursos de reposición o apelación sin que se haya
notificado decisión expresa sobre ellos, se entenderá que la decisión es negativa.
CAPÍTULO VIII
Conclusión del procedimiento administrativo
1. Cuando contra ellos no proceda ningún recurso, desde el día siguiente al de su notificación,
comunicación o publicación según el caso.
3. Desde el día siguiente al del vencimiento del término para interponer los recursos, si estos
no fueron interpuestos, o se hubiere renunciado expresamente a ellos.
Los actos administrativos se presumen legales mientras no hayan sido anulados por la
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Cuando fueren suspendidos, no podrán
ejecutarse hasta tanto se resuelva definitivamente sobre su legalidad o se levante dicha
medida cautelar.
3. Carácter ejecutivo y ejecutorio de los actos expedidos por las autoridades, artículo 89 ley
1437 de 2011.
Salvo disposición legal en contrario, los actos en firme serán suficientes para que las
autoridades, por sí mismas, puedan ejecutarlos de inmediato. En consecuencia, su ejecución
material procederá sin mediación de otra autoridad. Para tal efecto podrá requerirse, si fuere
necesario, el apoyo o la colaboración de la Policía Nacional.
Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, cuando un acto administrativo imponga una
obligación no dineraria a un particular y este se resistiere a cumplirla, la autoridad que expidió
el acto le impondrá multas sucesivas mientras permanezca en rebeldía, concediéndole plazos
razonables para que cumpla lo ordenado. Las multas podrán oscilar entre uno (1) y quinientos
(500) salarios mínimos mensuales legales vigentes y serán impuestas con criterios de
razonabilidad y proporcionalidad.
En el derecho público hay una medida cautelar y es que cuando me van a aplicar un
acto administrativo debo demandarlo para desvirtuar su presunción de legalidad y en
la demanda pido una medida cautelar para suspender sus efectos.
3. Cuando al cabo de cinco (5) años de estar en firme, la autoridad no ha realizado los actos
que le correspondan para ejecutarlos.
CAPÍTULO IX
d) No la puede pedir quien acudió a la jurisdicción, salvo los numerales 2 y 3 del artículo 93.
Los actos administrativos deberán ser revocados por las mismas autoridades que los hayan
expedido o por sus inmediatos superiores jerárquicos o funcionales, de oficio o a solicitud de
parte, en cualquiera de los siguientes casos:
La revocación directa de los actos administrativos podrá cumplirse aun cuando se haya
acudido ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, siempre que no se haya
notificado auto admisorio de la demanda.
Las solicitudes de revocación directa deberán ser resueltas por la autoridad competente
dentro de los dos (2) meses siguientes a la presentación de la solicitud.
Ni la petición de revocación de un acto, ni la decisión que sobre ella recaiga revivirán los
términos legales para demandar el acto ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo,
ni darán lugar a la aplicación del silencio administrativo.
5. Revocación de actos de carácter particular y concreto, artículo 97 ley 1437 de 2011.
Salvo las excepciones establecidas en la ley, cuando un acto administrativo, bien sea expreso
o ficto, haya creado o modificado una situación jurídica de carácter particular y concreto o
reconocido un derecho de igual categoría, no podrá ser revocado sin el consentimiento
previo, expreso y escrito del respectivo titular.
28/04/2015.
TÍTULO IV
1. Deber de recaudo y prerrogativa del cobro coactivo, artículo 98 ley 1437 de 2011.
Las entidades públicas definidas en el parágrafo del artículo 104 deberán recaudar las
obligaciones creadas en su favor, que consten en documentos que presten mérito ejecutivo de
conformidad con este Código. Para tal efecto, están revestidas de la prerrogativa de cobro
coactivo o podrán acudir ante los jueces competentes. Que es el civil del circuito.
Es una norma especial la que le da la jurisdicción para que actúe como juez, la
administración crea el título y ella misma lo cobra; para este caso aplica las normas del
Código de procedimiento civil.
Cuando la administración no puede hacer de juez, hace uso del cobro coactivo, el cual
es una actuación administrativa y se demanda ante la jurisdicción contencioso
administrativa; no se aplica el código procesal civil, salvo en asuntos especiales y se
aplica el estatuto tributario.
De acuerdo con el C.P.A, las obligaciones que pueden cobrarse a través del
procedimiento administrativo coactivo son las correspondientes a impuestos de su
propiedad, las multas, derechos y demás recursos públicos, no pueden ser privados.
2. Documentos que prestan mérito ejecutivo a favor del Estado, artículo 99 ley 1437 de 2011.
Prestarán mérito ejecutivo para su cobro coactivo, siempre que en ellos conste una obligación
clara, expresa y exigible, los siguientes documentos:
1. Todo acto administrativo ejecutoriado que imponga a favor de las entidades públicas a las
que alude el parágrafo del artículo 104, la obligación de pagar una suma líquida de dinero, en
los casos previstos en la ley.
2. Las sentencias y demás decisiones jurisdiccionales ejecutoriadas que impongan a favor del
tesoro nacional, o de las entidades públicas a las que alude el parágrafo del artículo 104, la
obligación de pagar una suma líquida de dinero.
3. Los contratos o los documentos en que constan sus garantías, junto con el acto
administrativo que declara el incumplimiento o la caducidad. Igualmente lo serán el acta de
liquidación del contrato o cualquier acto administrativo proferido con ocasión de la actividad
contractual.
4. Las demás garantías que a favor de las entidades públicas, antes indicadas, se presten por
cualquier concepto, las cuales se integrarán con el acto administrativo ejecutoriado que
declare la obligación.
29/04/2015.
3. Reglas de procedimiento, artículo 100 ley 1437 de 2011.
Para los procedimientos de cobro (administrativo) coactivo se aplicarán las siguientes reglas:
2. Los que no tengan reglas especiales se regirán por lo dispuesto en este título (artículo 98 y
siguientes), y en el Estatuto Tributario.
En todo caso, para los aspectos no previstos en el Estatuto Tributario o en las respectivas
normas especiales, en cuanto fueren compatibles (con el cobro administrativo coactivo) con
esos regímenes, se aplicarán las reglas de procedimiento establecidas en la Parte Primera de
este Código y, en su defecto, el Código de Procedimiento Civil (hoy C.G.P) en lo relativo al
proceso ejecutivo singular.
Los actos administrativos que deciden las excepciones a favor del deudor,
La admisión de la demanda contra los anteriores actos o contra el que constituye el título
ejecutivo no suspende el procedimiento de cobro coactivo.
1. Cuando el acto administrativo que constituye el título ejecutivo (es demandado y) haya sido
suspendido provisionalmente por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo; y
2. A solicitud del ejecutado, cuando proferido el acto que decida las excepciones o el que
ordene seguir adelante la ejecución, según el caso, esté pendiente el resultado de un proceso
contencioso administrativo de nulidad contra el título ejecutivo, salvo lo dispuesto en leyes
especiales. Esta suspensión no dará lugar al levantamiento de medidas cautelares, ni impide
el decreto y práctica de medidas cautelares.
La parte coactiva: podemos indicar que las actuaciones más importantes son las siguientes:
Liquidación del crédito y las costas: artículo 6 de la ley 1066 del 2006.
Terminación y archivo del proceso: por pago efectivo o por revocación del acto o
título ejecutivo, porque prosperan las excepciones, por nulidad del título ejecutivo,
porque se suscribió un acuerdo de restructuración de pasivos de acuerdo con la ley
550 de 1999.
TÍTULO V
Las autoridades deberán extender los efectos de una sentencia de unificación jurisprudencial
dictada por el Consejo de Estado, en la que se haya reconocido un derecho, a quienes lo
soliciten y acrediten los mismos supuestos fácticos y jurídicos. SC-816 de 2011.
Para tal efecto el interesado presentará petición ante la autoridad legalmente competente
para reconocer el derecho, siempre que la pretensión judicial no haya caducado. Decreto
1716 de 2009.
2. Las pruebas que tenga en su poder, enunciando las que reposen en los archivos de la
entidad, así como las que haría valer si hubiere necesidad de ir a un proceso.
Si se hubiere formulado una petición anterior con el mismo propósito sin haber solicitado la
extensión de la jurisprudencia, el interesado deberá indicarlo así, caso en el cual, al resolverse
la solicitud de extensión, se entenderá resuelta la primera solicitud.
Esta decisión se adoptará dentro de los treinta (30) días siguientes a su recepción, y las
autoridades podrán negar la petición con fundamento en las siguientes consideraciones:
1. Exponiendo las razones por las cuales considera que la decisión no puede adoptarse sin que
se surta un período probatorio en el cual tenga la oportunidad de solicitar las pruebas para
demostrar que el demandante carece del derecho invocado. En tal caso estará obligada a
enunciar cuáles son tales medios de prueba y a sustentar de forma clara lo indispensable que
resultan los medios probatorios ya mencionados.
2. Exponiendo las razones por las cuales estima que la situación del solicitante es distinta a la
resuelta en la sentencia de unificación invocada y no es procedente la extensión de sus
efectos.
3. Exponiendo clara y razonadamente los argumentos por los cuales las normas a aplicar no
deben interpretarse en la forma indicada en la sentencia de unificación. En este evento, el
Consejo de Estado se pronunciará expresamente sobre dichos argumentos y podrá mantener o
modificar su posición, en el caso de que el peticionario acuda a él, en los términos del artículo
269.
30/04/2015.
LA FUNCIÓN PÚBLICA.
La función administrativa se cumple por servidores públicos o particulares que cumplen función
pública y es lo que se llama en derecho administrativo la función pública.
Ley 6 de 1945.
Decreto ley 3135 de 1968 y su decreto reglamentario 1848 de 1969.
Decreto ley 2400 de 1968 - Decreto reglamentario 1950 de 1973.
Ley 443 de 1998 derogada por la ley 909 de 2004.
Ley 4 de 1992.
Ley 489 de 1998
Ley 5 de 1992.
Ley 27 de 1992
Decreto ley 1222 de 1986
Ley 136 de 1994
Ley 1551 de 2012.
De acuerdo con el artículo 125 de la C.P, todos los cargos del Estado son de carrera
administrativa, salvo los que la C.P diga y son:
El artículo 124 de la C.P, habla de la responsabilidad de los servidores públicos, ley 734 de 2002.
La estructura administrativa es creada a nivel nacional por la ley a iniciativa del presidente de la
república; en el departamento la crea la asamblea departamental por ordenanza por iniciativa del
gobernador; en el municipio la crea el concejo municipal a iniciativa privativa del alcalde; las
entidades descentralizadas son de creación del congreso a nivel nacional, de las asambleas a
nivel departamental y del concejo a nivel municipal, pero los cargos los crean las juntas
directivas, lo cual no ocurre en la nación, departamento o municipio donde el cargo lo crea el
presidente, el gobernador o el alcalde.
04/05/2015.
2.1. Creación de los empleos o cargos.
La creación en los diversos órganos del Estado, en sus diferentes niveles, (nacional,
departamental, municipal) debe hacerse como lo establece la C.P, y de conformidad con ella la
creación de los empleos es un acto complejo en el que interviene la corporación pública, es decir,
congreso, asamblea o concejo municipal quienes por iniciativa del ejecutivo crea la estructura, es
decir, si es a nivel nacional, la ley, la ordenanza a nivel departamental y el acuerdo a nivel
municipal y en ella se plasma las condiciones de los empleos y una vez creada la estructura, el
ejecutivo (presidente, gobernador y alcalde) proceden a la creación, fusión o supresión de los
mismos de acuerdo con las necesidades de la administración pública y de acuerdo con las
autorizaciones que tenga para ello.
A nivel municipal: corresponde al alcalde previa creación por parte del concejo de la estructura
crear, suprimir o fusionar los empleos de las dependencias, señalar sus funciones y fijar sus
emolumentos con sujeción a la ley y a los acuerdos respectivos, artículo 307, numeral 7 de la C.P.
Dispone la C.P, que no se pueden crear cargos u obligaciones a cargo del tesoro público que
excedan el monto fijado en el presupuesto, además para crear cargos el ejecutivo no pueden
hacer traslados ni adiciones presupuestales, ellos deben venir del presupuesto aprobado el año
inmediatamente anterior; prohibición constitucional, artículo 345 de la C.P y el Estatuto orgánico
del presupuesto general de la nación.
En la rama legislativa: le corresponde al congreso por medio de una ley crear los servicios
administrativos y técnicos de la cámaras, es decir, crear, fusionar o suprimir, artículo 150,
numeral 20 de la C.P y la ley 5 de 1992, reglamento interno del congreso.
¿Quién regula las prestaciones sociales de los servidores públicos en Colombia? la ley, ley 3 y 11
de 1986, la regulación de las prestaciones sociales tanto legales como extralegales lo fija la ley, es
decir, la ley fija el régimen prestacional legal y extralegal de las corporaciones públicas de
elección popular y los empleados públicos y de los trabajadores oficiales de manera mínima y
agrega la constitución que estas funciones son indelegables en las corporaciones públicas
territoriales, es decir, que las asambleas y los concejos municipales no tienen competencia para
regular prestaciones sociales legales y extralegales, artículo 150 numeral 19, literales e) y f).
Creado un empleo público su provisión corresponde a la corporación o funcionario nominador,
en cambio el nominador generalmente es el superior jerárquico en la entidad.
En los últimos años a partir de la C.P de 1991, los empleos de libre nombramiento y remoción han
disminuido en forma notoria por varias razones:
Porque con C.P de 1991 los gobernadores y alcaldes son de elección popular.
Por el artículo 125 de la C.P, que dispuso que todos los cargos del Estado son de carrera
salvo los que el mismo artículo dice que no lo son o que la ley diga que son de libre
nombramiento y remoción.
La ley vigente en materia de función pública es la ley 909 del 2004
El acto de posesión del funcionario público es un requisito para asumir el cargo y para entrar a
ejercer sus funciones, es indispensable que el elegido o el nombrado se posesione ante el
funcionario órgano competente que disponga la constitución o la ley, el acto de posesión es un
acto solemne que debe contar en un acta que firman los actores de la administración pública, es
decir, quien da posesión y el posesionado.
Antes de la posesión además de la presentación de los requisitos que para el cargo se exigen todo
servidor público está obligado a declarar bajo juramento el monto de sus bienes y rentas, el de su
cónyuge y el de sus hijos no emancipados, por eso la ley 190 de 1995 y la ley anticorrupción 1454
del 2012 obligan a todo servidor público a presentar su declaración de renta y el formato de hoja
de vida único para los servidores públicos, artículo 122 de la C.P.
La noción de empleo o cargo público implica el conjunto de funciones que señalan la constitución
y la ley o el reglamento que deben ser desempeñadas por una persona natural para atender las
necesidades permanentes de la administración pública.
De conformidad con la teoría estatutaria los empleados o funcionarios públicos están vinculados
al Estado por una relación legal o reglamentaria que se convierte en un acto de carácter personal
cuando el Estado nombra a alguien para un cargo.
Además de los empleados públicos también es posible que en la administración pública de
acuerdo con el artículo 123 es posible la vinculación con el estado por medio de un contrato
donde se pactan las condiciones de trabajo, contrato que permite la legislación colombiana
respecto de obras materiales, en esos casos los servidores del Estado toman el nombre de
trabajadores oficiales y a ellos se les aplica la parte colectiva del código laboral.
05/05/2015.
Son los congresistas, los diputados, los concejales y los miembros de las juntas administradoras
locales.
Los congresistas se rigen por normas especiales, ley 4 y 5 de 1992, su régimen salarial y
prestacional es fijado por el presidente de la república porque así lo dispone la ley 4 de 1992 y la
Corte Constitucional en una sentencia de conformidad con el artículo 11 y 12 de la referida ley;
esa asignación la debe reajustar anualmente el presidente de la república por mandato de esa
misma ley.
Los diputados también son servidores públicos y como los congresistas igual reciben salarios y se
rigen por normas especiales, es decir, gozan de un régimen salarial, prestacional y de seguridad
social fijado por la ley, se les aplica la ley 4 de 1992, la ley 6 de 1945, el decreto ley 1222 de 1986
y la ley 617 del 2000; su asignación diaria no puede exceder la de los congresistas y solo perciben
asignaciones durante las sesiones ordinarias o extraordinarias y su régimen prestacional se
encuentra en las normas mencionadas, anteriormente recibían honorarios los cuales fueron
cambiados por salarios.
Los concejales también por ser miembros de las corporaciones públicas de elección popular, se
les aplica normas especiales, ellos no reciben salarios sino honorarios por la asistencia a las
plenarias no a las comisiones y los honorarios de los concejales se calculan sobre el salario básico
del alcalde de acuerdo con la categoría del municipio, anteriores tienen límites, no tienen
prestaciones sociales pero la ley 1551 de 2012 les dio beneficios como salud, vivienda, a los que
vivan en el campo tienen derecho a viáticos; no están vinculados a la administración, son
empleados ni funcionarios públicos.
Las juntas administradoras locales, sus miembros se llaman ediles, son servidores públicos pero
no reciben salarios ni honorarios, no tienen régimen prestacional, la ley 1551 les dio algunos
beneficios.
2. Empleados públicos.
Se vinculan a la administración por medio de un contrato de trabajo, son los encargados del
sostenimiento y mantenimiento de las obras públicas.
LA CARRERA ADMINISTRATIVA.
Ley 27 de 1992, tomo a los empleados de la administración que no eran nada y dijo que el
servidor público que pruebe llevar más de un año al servicio del Estado y demostrara que cumplía
con los requisitos para ese cargo, será inscrito automáticamente en carrera administrativa.
Con la ley 190 de 1995, ley anticorrupción autorizo a todos los nominadores de Colombia para
que cuando detectara alguna anomalía en el cumplimento de los requisitos para la ocupación de
un cargo se le declarara insubsistente, es decir, no había que hacer ningún procedimiento para
retirarlo del cargo.
En el año 1998 se expidió la ley 443 de 1998, con el fin de corregir la ley 27, la cual fue
demandada ante la Corte Constitucional y la tumbo casi toda y le ordeno al Presidente de la
República expedir una ley con determinados parámetros por lo que se expidió la ley 909 de 2004.
06/05/2015.
Por virtud del artículo 125 de la C.P, se han expedido en Colombia varias normas que regulan no
solamente la función pública sino específicamente la carrera administrativa de que trata el
artículo 125 de la C.P.
La primera norma después de la C.P de 1991 es la ley 27 de 1992, a partir de esa norma todos los
empleos del orden territorial lo mismo que los del orden nacional se debían proveer a través de
concursos públicos, esa norma rigió hasta 1998 cuando se expidió la ley 443 de 1998 que fue
derogada a su vez por la ley 909 del 2004 con excepción de los artículos 24, 58, 81 y 82 que en su
orden se refieren a:
La ley 909 del 2004, se expidió por virtud de que la Corte Constitucional declaró inexequibles la
mayoría de los artículos de la ley 443 de 1998 y le ordenó al gobierno nacional presentar un
nuevo proyecto de ley que regulara íntegramente la materia, SC-372 de mayo 26 de 1999, con
ella declaró inexequibles todas las normas respectivas a las comisiones del servicio civil existentes
al momento.
Por la cual se expiden normas que regulan el empleo público, la carrera administrativa, gerencia pública y
se dictan otras disposiciones. No es la única.
La presente ley tiene por objeto la regulación del sistema de empleo público y el establecimiento de los
principios básicos que deben regular el ejercicio de la gerencia pública.
Quienes prestan servicios personales remunerados, con vinculación legal y reglamentaria, en los
organismos y entidades de la administración pública, conforman la función pública. En desarrollo
de sus funciones y en el cumplimiento de sus diferentes cometidos, la función pública asegurará la
atención y satisfacción de los intereses generales de la comunidad.
De acuerdo con lo previsto en la Constitución Política y la ley, hacen parte de la función pública
los siguientes empleos públicos:
1. La función pública se desarrolla teniendo en cuenta los principios constitucionales de igualdad, mérito,
moralidad, eficacia, economía, imparcialidad, transparencia, celeridad y publicidad. Artículo 209 de la
C.P.
3. Esta ley se orienta al logro de la satisfacción de los intereses generales y de la efectiva prestación
del servicio, de lo que derivan tres criterios básicos:
c) La responsabilidad de los servidores públicos por el trabajo desarrollado, que se concretará a través de
los instrumentos de evaluación del desempeño y de los acuerdos de gestión;
No se aplica a todos los empleados o funcionarios públicos: porque hay unos sistemas
específicos de carrera, es decir, hay entidades del Estado que tienen otras normas que las
regulan; por ejemplo: la agencia nacional de inteligencia, el Inpec, la Dian, el sistema nacional
de ciencia y tecnología, las superintendencias, el departamento administrativo de la presidencia
de la república y la unidad administrativa especial de la aeronáutica civil; artículo 3 y 4.
No son de carrera: los de elección popular, los de periodo fijo, los trabajadores oficiales y aquellos
empleos cuyas funciones deban ser ejercidas en las comunidades indígenas de acuerdo con una
legislación especial que debe expedir el congreso y no ha expedido, además, los de libre nombramiento y
remoción que están relacionados en el inciso 2 del artículo 5 de la ley 909 de 2004.
Esta norma de la ley 909 de 2004, también reguló por manera general la comisión nacional del servicio
civil que fue uno de los aspectos fundamentales por los cuales se declaró inexequible la ley 443 de 1998,
porque los mimos nominadores eran los mismos que hacían los concursos por lo que se creó la CNSC,
como una entidad responsable de la administración y vigilancia de las carreras administrativas.
La CNSC, es una persona jurídica distinta de la nación, departamento o municipio, del nivel nacional que
tiene autonomía administrativa, patrimonio propio, está conformada por 3 miembros, la designación es
para periodos institucionales de 4 años y su conformación es mediante concurso público, abierto, que
convoca el gobierno nacional y lo realiza la universidad nacional de Colombia y la ESAP; Artículo 7 ley
909 del 2004.
07/05/2015.
FUNCIONES DE LA COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL RELACIONADAS CON LA
RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA, ARTÍCULO 11
LEY 909 DE 2004.
a) Establecer de acuerdo con la ley y los reglamentos, los lineamientos generales con que se
desarrollarán los procesos de selección para la provisión de los empleos de carrera administrativa de las
entidades a las cuales se aplica la presente ley;
b) Acreditar a las entidades para la realización de procesos de selección de conformidad con lo dispuesto
en el reglamento y establecer las tarifas para contratar los concursos, en concordancia con lo dispuesto
en el artículo 30 de la presente ley;
c) Elaborar las convocatorias a concurso para el desempeño de empleos públicos de carrera, de acuerdo
con los términos y condiciones que establezcan la presente ley y el reglamento;
d) Establecer los instrumentos necesarios para la aplicación de las normas sobre evaluación del
desempeño de los empleados de carrera administrativa;
f) Remitir a las entidades, de oficio o a solicitud de los respectivos nominadores, las listas de personas
con las cuales se deben proveer los empleos de carrera administrativa que se encuentren vacantes
definitivamente, de conformidad con la información que repose en los Bancos de Datos a que se refiere el
literal anterior;
h) Expedir circulares instructivas para la correcta aplicación de las normas que regulan la carrera
administrativa;
i) Realizar los procesos de selección para el ingreso al empleo público a través de las universidades
públicas o privadas o instituciones de educación superior, que contrate para tal fin;
j) Elaborar y difundir estudios sobre aspectos generales o específicos de la gestión del empleo público en
lo relacionado con el ingreso, el desarrollo de las carreras y la evaluación del desempeño;
Parágrafo: El Banco Nacional de lista de elegibles a que hace alusión el presente artículo será
departamentalizado y deberá ser agotado teniendo en cuenta primero la lista del departamento en donde
se encuentre la vacante.
CAPITULO II.
No es persona jurídica.
Hace parte de la dirección y gestión del empleo público sea de carrera o no.
d) Elaborar y aprobar el Plan anual de empleos vacantes de acuerdo con los datos proporcionados por las
diferentes entidades y dar traslado del mismo a la Comisión Nacional del Servicio Civil;
e) Impulsar, coordinar y, en su caso, ejecutar los planes, medidas y actividades tendientes a mejorar el
rendimiento en el servicio público, la formación y la promoción de los empleados públicos;
f) Velar por el cumplimiento y aplicación por parte de las unidades de personal de las normas generales
en materia de empleo público, sin perjuicio de las atribuciones conferidas a la Comisión Nacional del
Servicio Civil;
g) Fijar, de acuerdo con el Presidente de la República, las políticas de gestión del recurso humano al
servicio del Estado en la Rama Ejecutiva del Poder Público dentro del marco de la Constitución y la ley,
en lo referente a las siguientes materias: planeación del recurso humano, vinculación y retiro, bienestar
social e incentivos al personal, sistema salarial y prestacional, nomenclatura y clasificación de empleos,
manuales de funciones y requisitos, plantas de personal y relaciones laborales;
h) Definir las políticas generales de capacitación y formación del talento humano al servicio del Estado en
la Rama Ejecutiva del Poder Público y asesorar y apoyar técnicamente a las distintas unidades de
personal en estas materias;
i) Diseñar y gestionar los sistemas de información en materia de empleo público, en coordinación con las
unidades de personal de las entidades públicas y con la Comisión Nacional del Servicio Civil en lo
relacionado con el Registro Público de Carrera;
j) Asesorar a la Rama Ejecutiva de todos los órdenes y, en especial a los municipios en materias
relacionadas con la gestión y desarrollo del talento humano;
k) Formular planes estratégicos de recursos humanos y líneas básicas para su implementación por parte
de los organismos y entidades de la Rama Ejecutiva;
l) Desarrollar en coordinación con el Ministerio de Hacienda y Crédito Público la estructura del empleo
público que permita la aplicación de las normas de función pública;
n) Determinar los parámetros a partir de los cuales las entidades del nivel nacional y territorial elaborarán
los respectivos manuales de funciones y requisitos y hacer seguimiento selectivo de su cumplimiento a las
entidades del nivel nacional;
o) Formular el Plan Nacional de Formación y Capacitación;
p) Apoyar a la Comisión Nacional del Servicio Civil, cuando esta lo requiera, en el desempeño de sus
funciones;
1. Las unidades de personal o quienes hagan sus veces, de los organismos y entidades a quienes se les
aplica la presente ley, son la estructura básica de la gestión de los recursos humanos en la administración
pública.
c) Elaborar los proyectos de plantas de personal, así como los manuales de funciones y requisitos, de
conformidad con las normas vigentes, para lo cual podrán contar con la asesoría del Departamento
Administrativo de la Función Pública, universidades públicas o privadas, o de firmas especializadas o
profesionales en administración pública;
d) Determinar los perfiles de los empleos que deberán ser provistos mediante proceso de selección por
méritos;
e) Diseñar y administrar los programas de formación y capacitación, de acuerdo con lo previsto en la ley y
en el Plan Nacional de Formación y capacitación;
f) Organizar y administrar un registro sistematizado de los recursos humanos de su entidad, que permita
la formulación de programas internos y la toma de decisiones. Esta información será administrada de
acuerdo con las orientaciones y requerimientos del Departamento Administrativo de la Función Pública;
g) Implantar el sistema de evaluación del desempeño al interior de cada entidad, de acuerdo con las
normas vigentes y los procedimientos establecidos por la Comisión Nacional del Servicio Civil;
h) Todas las demás que le sean atribuidas por la ley, el reglamento o el manual de funciones.
1. En todos los organismos y entidades reguladas por esta ley deberá existir una Comisión de
Personal, conformada por dos (2) representantes de la entidad u organismo designados por el
nominador o por quien haga sus veces y dos (2) representantes de los empleados quienes deben ser de
carrera administrativa, y elegidos por votación directa de los empleados. En igual forma, se integrarán
Comisiones de Personal en cada una de las dependencias regionales o seccionales de las entidades.
Esta Comisión se reunirá por lo menos una vez al mes y será convocada por cualquiera de sus
integrantes o por el jefe de personal de la entidad u organismo o quien haga sus veces, quien será el
secretario de la misma y llevará en estricto orden y rigurosidad las Actas de las reuniones.
2. Además de las asignadas en otras normas, las Comisiones de Personal cumplirán las siguientes
funciones:
a) Velar porque los procesos de selección para la provisión de empleos y de evaluación del desempeño
se realicen conforme con lo establecido en las normas y procedimientos legales y reglamentarios y con
los lineamientos señalados por la Comisión Nacional del Servicio Civil. Las citadas atribuciones se
llevarán a cabo sin perjuicio de las facultades de la Comisión Nacional del Servicio Civil. Para el efecto, la
Comisión de Personal deberá elaborar los informes y atender las solicitudes que aquella requiera;
b) Resolver las reclamaciones que en materia de procesos de selección y evaluación del desempeño y
encargo les sean atribuidas por el procedimiento especial;
c) Solicitar a la Comisión Nacional del Servicio Civil la exclusión de la lista de elegibles de las personas
que hubieren sido incluidas sin reunir los requisitos exigidos en las respectivas convocatorias, o con
violación de las leyes o reglamentos que regulan la carrera administrativa. En el caso de no atenderse la
solicitud, deberán informar de esta situación a la Comisión Nacional del Servicio Civil para que adopte las
medidas pertinentes;
d) Conocer, en primera instancia, de las reclamaciones que formulen los empleados de carrera que hayan
optado por el derecho preferencial a ser vinculados, cuando se les supriman sus empleos, por considerar
que han sido vulnerados sus derechos;
e) Conocer, en primera instancia, de las reclamaciones que presenten los empleados por los efectos de
las incorporaciones a las nuevas plantas de personal de la entidad o por desmejoramiento de sus
condiciones laborales o por los encargos;
f) Velar porque los empleos se provean en el orden de prioridad establecido en las normas legales y
porque las listas de elegibles sean utilizadas dentro de los principios de economía, celeridad y eficacia de
la función administrativa;
g) Velar porque en los procesos de selección se cumplan los principios y reglas previstas en esta ley;
i) Proponer en la respectiva entidad la formulación de programas para el diagnóstico y medición del clima
organizacional;
3. Las Comisiones de Personal de las entidades públicas deberán informar a la Comisión Nacional del
Servicio Civil de todas las incidencias que se produzcan en los procesos de selección, evaluación del
desempeño y de los encargos. Trimestralmente enviarán a la Comisión Nacional del Servicio Civil un
informe detallado de sus actuaciones y del cumplimiento de sus funciones. En cualquier momento la
Comisión Nacional del Servicio Civil podrá asumir el conocimiento de los asuntos o enviar un delegado
suyo para que elabore un informe al respecto y se adopten las decisiones que correspondan.
Artículos 16, 17, 18, 19 y Ss, estructura del empleo público, 21, 22,
11/05/2015.
Los nombramientos serán ordinarios, en período de prueba o en ascenso, sin perjuicio de lo que
dispongan las normas sobre las carreras especiales.
Nombramiento ordinario: Los empleos de libre nombramiento y remoción, previo el cumplimiento de los
requisitos exigidos para el desempeño del empleo y el procedimiento establecido en esta ley.
En periodo de prueba o en ascenso: Los empleos de carrera administrativa con las personas que
hayan sido seleccionadas mediante el sistema de mérito, según lo establecido en el Título V de esta ley,
a partir del artículo 27.
Mientras se surte el proceso de selección para proveer empleos de carrera administrativa, y una vez
convocado el respectivo concurso, los empleados de carrera tendrán derecho a ser encargados de tales
empleos si acreditan los requisitos para su ejercicio, poseen las aptitudes y habilidades para su
desempeño, no han sido sancionados disciplinariamente en el último año y su última evaluación del
desempeño sea sobresaliente. El término de esta situación no podrá ser superior a seis (6) meses.
Como el concurso se demora más se pide permiso a la CNSC para continuar en el encargo.
Los empleos de libre nombramiento y remoción en caso de vacancia temporal o definitiva: podrán
ser provistos a través del encargo de empleados de carrera o de libre nombramiento y remoción, que
cumplan los requisitos y el perfil para su desempeño. En caso de vacancia definitiva: el encargo será
hasta por el término de tres (3) meses, vencidos los cuales el empleo deberá ser provisto en forma
definitiva.
Artículo 25 ley 909 de 2004, provisión de los empleos por vacancia temporal.
Los empleos de carrera cuyos titulares se encuentren en situaciones administrativas que impliquen
separación temporal de los mismos serán provistos en forma provisional solo por el tiempo que duren
aquellas situaciones, cuando no fuere posible proveerlos mediante encargo con servidores públicos
de carrera.
Artículo 26 ley 909 de 2004, comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y
remoción o de período.
Los empleados de carrera con evaluación del desempeño sobresaliente, tendrán derecho a que se les
otorgue comisión hasta por el término de tres (3) años, en períodos continuos o discontinuos ,
pudiendo ser prorrogado por un término igual, para desempeñar empleos de libre nombramiento y
remoción o por el término correspondiente cuando se trate de empleos de período, para los cuales
hubieren sido nombrados o elegidos en la misma entidad a la cual se encuentran vinculados o en otra. En
todo caso, la comisión o la suma de ellas no podrá ser superior a seis (6) años, so pena de ser
desvinculado del cargo de carrera administrativa en forma automática.
Finalizado el término por el cual se otorgó la comisión, el de su prórroga o cuando el empleado renuncie
al cargo de libre nombramiento y remoción o sea retirado del mismo antes del vencimiento del término de
la comisión, deberá asumir el empleo respecto del cual ostenta derechos de carrera. De no cumplirse
lo anterior, la entidad declarará la vacancia de este y lo proveerá en forma definitiva. De estas novedades
se informará a la Comisión Nacional del Servicio Civil.
En estos mismos términos podrá otorgarse comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y
remoción o de período a los empleados de carrera que obtengan evaluación del desempeño satisfactoria.
12/05/2015.
Artículo 28 ley 909 de 2004, principios que orientan el ingreso y el ascenso a los empleos
públicos de carrera administrativa.
b) Libre concurrencia e igualdad en el ingreso: Todos los ciudadanos que acrediten los
requisitos determinados en las convocatorias, ―que realice la CNSC―, podrán participar en
los concursos sin discriminación de ninguna índole.
i) Eficiencia en los procesos de selección: sin perjuicio del respeto de todas y cada una de las
garantías que han de rodear al proceso de selección.
Los concursos para el ingreso y el ascenso a los empleos públicos de carrera administrativa
serán abiertos para todas las personas que acrediten los requisitos exigidos para su
desempeño.
Los concursos o procesos de selección serán adelantados por la CNSC, a través de contratos o
convenios interadministrativos, suscritos con universidades públicas, ―preferentemente la
universidad nacional o la ESAP― o privadas o instituciones de educación superior acreditadas
por ella para tal fin.
Los costos que genere la realización de los concursos serán con cargo a los presupuestos de las
entidades que requieran la provisión de cargos.
Los convenios o contratos se suscribirán preferencialmente, con las entidades acreditadas que
tengan jurisdicción en el departamento o municipio en el cual esté ubicada la entidad para la
cual se realiza el concurso.
La Comisión acreditará como entidades idóneas para adelantar los concursos a: las
universidades públicas y privadas y a las instituciones de educación superior que lo soliciten y
demuestren su competencia técnica en procesos de selección, experiencia en el área de
selección de personal, así como capacidad logística para el desarrollo de concursos. El
procedimiento de acreditación será definido por la Comisión Nacional del Servicio Civil.
Las entidades que utilicen las listas de elegibles resultado de los concursos adelantados por la
Comisión Nacional del Servicio Civil deberán sufragar los costos determinados por la citada
Comisión.
1. Convocatoria: La convocatoria, que deberá ser suscrita por la CNSC, el Jefe de la entidad u
organismo, es norma reguladora de todo concurso, (acto administrativo de carácter general)
y obliga tanto a la administración, como a las entidades contratadas para la realización del
concurso y a los participantes.
2. Reclutamiento: tiene como objetivo atraer e inscribir el mayor número de aspirantes que
reúnan los requisitos para el desempeño de los empleos objeto del concurso.
4. Listas de elegibles: Con los resultados de las pruebas la CNSC o la entidad contratada, por
delegación de aquella, elaborará en estricto orden de mérito la lista de elegibles que tendrá
una vigencia de dos (2) años. Con esta y en estricto orden de mérito se cubrirán las vacantes
para las cuales se efectuó el concurso.
Mientras se produce la calificación del período de prueba: el cargo del cual era titular
el empleado ascendido podrá ser provisto por encargo o mediante nombramiento
provisional.
Las reclamaciones que presenten los interesados y las demás actuaciones administrativas de la
CNSC, de las Unidades y de las Comisiones de Personal y de las autoridades que deban acatar
las disposiciones de estos organismos se sujetarán al procedimiento especial que legalmente
se adopte.
13/05/2015.
Los resultados deben ser conformes con los objetivos que se han pactado previamente.
b) Cumplimiento: Todos los empleados deberán cumplir cabalmente las normas que regulan la función
pública y las funciones asignadas al empleo.
c) Evaluación: La permanencia en los cargos exige que el empleado público de carrera administrativa se
someta y colabore activamente en el proceso de evaluación personal e institucional, de
conformidad con los criterios definidos por la entidad o autoridad competente.
El desempeño laboral de los empleados de carrera administrativa deberá ser evaluado y calificado con
base en parámetros previamente establecidos que permitan fundamentar un juicio objetivo sobre su
conducta laboral y sus aportes al cumplimiento de las metas institucionales. A tal efecto, los instrumentos
para la evaluación y calificación del desempeño de los empleados se diseñarán en función de las metas
institucionales.
No obstante, si durante este período el jefe del organismo recibe información debidamente soportada de
que el desempeño laboral de un empleado es deficiente podrá ordenar, por escrito, que se le evalúen y
califiquen sus servicios en forma inmediata.
Los resultados de las evaluaciones deberán tenerse en cuenta, entre otros aspectos, para:
b) Ascender en la carrera;
Los empleados que sean responsables de evaluar el desempeño laboral del personal, entre quienes, en
todo caso, habrá un funcionario de libre nombramiento y remoción, ―porque uno de carrera no puede
evaluar a otro de carrera―, deberán hacerlo siguiendo la metodología contenida en el instrumento y en
los términos que señale el reglamento que para el efecto se expida y demás expedidos por la CNSC.
El incumplimiento de este deber constituye falta grave y será sancionable disciplinariamente, sin
perjuicio de que se cumpla con la obligación de evaluar y aplicar rigurosamente el procedimiento
señalado.
El Jefe de Control Interno o quien haga sus veces en las entidades u organismos a los cuales se les
aplica la presente ley, tendrá la obligación de remitir las evaluaciones de gestión de cada una de las
dependencias, con el fin de que sean tomadas como criterio para la evaluación de los empleados ,
aspecto sobre el cual hará seguimiento para verificar su estricto cumplimiento.
El retiro del servicio de quienes estén desempeñando empleos de libre nombramiento y remoción y de
carrera administrativa se produce en los siguientes casos.
a) Por declaratoria de insubsistencia del nombramiento en los empleos de libre nombramiento y remoción.
Dicha insubsistencia es declarada por la autoridad nominadora mediante acto que debe estar
motivado por la calificación insatisfactoria de la evaluación del desempeño y contra este procede
el recurso de reposición, no apelación porque no hay superior inmediato.
c) Por razones de buen servicio para los empleados de carrera administrativa; Literal inexequible. C-501
de 2005.
Artículo 128 de la C.P, habría incompatibilidad porque no se pueden recibir dos salarios del
erario público.
O cuando se tiene incapacidad superior a 180 días, decreto ley 3135 de 1998.
Dicha edad corresponde a 65 años, existen excepciones en el decreto ley 2400 de 1968
j) Por revocatoria del nombramiento por no acreditar los requisitos para el desempeño del empleo, de
conformidad con el artículo 5 de la Ley 190 de 1995, y las normas que lo adicionen o modifiquen.
m) Por muerte.
Parágrafo 2: Es reglada la competencia para el retiro de los empleos de carrera de conformidad con las
causales consagradas por la Constitución Política y la ley y deberá efectuarse mediante acto motivado. La
competencia para efectuar la remoción en empleos de libre nombramiento y remoción es discrecional y se
efectuará mediante acto no motivado.
14/05/2015.
1. El retiro del servicio por cualquiera de las causales previstas en el artículo anterior, implica la
separación de la carrera administrativa y la pérdida de los derechos inherentes a ella, salvo cuando
opere la incorporación en los términos de la presente ley.
Artículo 43 ley 909 de 2004, declaratoria de insubsistencia del nombramiento por calificación no
satisfactoria.
2. Contra el acto administrativo que declare la insubsistencia del nombramiento procederá recurso de
reposición.
3. Esta decisión se entenderá revocada, si al interponer los recursos dentro del término legal, la
administración no se pronuncia dentro de los cuarenta y cinco (45) días calendario siguientes a la
presentación de los recursos. En este evento la calificación que dio origen a la declaratoria de
insubsistencia del nombramiento se considerará satisfactoria en el puntaje mínimo.
4. La autoridad competente que no resuelva el recurso respectivo dentro del plazo previsto, será
sancionada de conformidad con la Ley 734 de 2002 y las normas que la modifiquen o adicionen.
Artículo 44 ley 909 de 2004, derechos del empleado de carrera administrativa en caso de supresión
del cargo.
Parágrafo 1: Para los efectos de reconocimiento y pago de las indemnizaciones de que trata el presente
artículo, el tiempo de servicios continuos se contabilizará a partir de la fecha de posesión como empleado
público en la entidad en la cual se produce la supresión del empleo.
No obstante lo anterior, cuando el cargo que se suprime esté siendo desempeñado por un empleado que
haya optado por la reincorporación y haya pasado a este por la supresión del empleo que ejercía en otra
entidad o por traslado interinstitucional, para el reconocimiento y pago de la indemnización se
contabilizará además, el tiempo laborado en la anterior entidad siempre que no haya sido indemnizado en
ella, o ellas.
Para lo establecido en este parágrafo se tendrán en cuenta los términos y condiciones establecidos en el
reglamento que para el efecto expida el Gobierno Nacional.
2. Por un año o más de servicios continuos y menos de cinco: 45 días de salario por el primer año; y
15 días por cada uno de los años subsiguientes al primero y proporcionalmente por meses cumplidos.
3. Por 5 años o más de servicios continuos y menos de 10: 45 días de salario, por el primer año; y 20
días por cada uno de los años subsiguientes al primero y proporcionalmente por meses cumplidos.
4. Por 10 años o más de servicios continuos: 45 días de salario, por el primer año; y 40 días por cada
uno de los años subsiguientes al primero y proporcionalmente por meses cumplidos.
La entidad debe contar con los dineros para indemnizar las personas.
Parágrafo 3: En todo caso, no podrá efectuarse supresión de empleos de carrera que conlleve el pago
de la indemnización sin que previamente exista la disponibilidad presupuestal suficiente para cubrir el
monto de tales indemnizaciones.
Las reformas de plantas de personal de empleos de las entidades de la Rama Ejecutiva de los órdenes
nacional y territorial, deberán motivarse, fundarse en necesidades del servicio o en razones de
modernización de la Administración y basarse en justificaciones o estudios técnicos que así lo
demuestren, elaborados por las respectivas entidades bajo las directrices del Departamento
Administrativo de la Función Pública y de la Escuela Superior de Administración Pública - ESAP-.
Toda modificación a las plantas de personal de los organismos y entidades de la Rama Ejecutiva del
poder público del orden nacional, deberá ser aprobada por el Departamento Administrativo de la Función
Pública.
1. Los cargos que conlleven ejercicio de responsabilidad directiva en la administración pública de la Rama
Ejecutiva de los órdenes nacional y territorial tendrán, a efectos de la presente ley, el carácter de empleos
de gerencia pública.
2. Los cargos de gerencia pública son de libre nombramiento y remoción. No obstante, en la provisión de
tales empleos, sin perjuicio de las facultades discrecionales inherentes a su naturaleza, los nominadores
deberán sujetarse a las previsiones establecidas en el presente título.
3. La gerencia pública comprende todos los empleos del nivel directivo de las entidades y organismos a
los cuales se les aplica la presente ley, diferentes de:
1. No procederá el retiro de una funcionaria con nombramiento provisional, ocurrido con anterioridad a la
vigencia de esta ley, mientras se encuentre en estado de embarazo o en licencia de maternidad.
4. Cuando por razones del buen servicio deba suprimirse un cargo de carrera administrativa ocupado por
una empleada en estado de embarazo y no fuere posible su incorporación en otro igual o equivalente,
deberá pagársele, a título de indemnización por maternidad, el valor de la remuneración que dejare de
percibir entre la fecha de la supresión efectiva del cargo y la fecha probable del parto, y el pago mensual a
la correspondiente entidad promotora de salud de la parte de la cotización al Sistema General de
Seguridad Social en Salud que corresponde a la entidad pública en los términos de la ley, durante toda la
etapa de gestación y los tres (3) meses posteriores al parto, más las doce (12) semanas de descanso
remunerado a que se tiene derecho como licencia de maternidad. A la anterior indemnización tendrán
derecho las empleadas de libre nombramiento y remoción y las nombradas provisionalmente con
anterioridad a la vigencia de esta ley.
Parágrafo 1: Las empleadas de carrera administrativa tendrán derecho a la indemnización de que trata el
presente artículo, sin perjuicio de la indemnización a que tiene derecho la empleada de carrera
administrativa, por la supresión del empleo del cual es titular, a que se refiere el artículo 44 de la presente
ley.
Parágrafo 2: En todos los casos y para los efectos del presente artículo, la empleada deberá dar aviso
por escrito al jefe de la entidad inmediatamente obtenga el diagnóstico médico de su estado de embarazo,
mediante la presentación de la respectiva certificación.
15/05/2015.
La noción de servicio público en un principio fue de tanta utilidad en el derecho administrativo que llego a
establecer la ecuación servicio público=derecho administrativo a través de la escuela de servicio público
de león dgrif, se explicó el derecho público a través del servicio público, ya no tiene fundamentación, a
pesar de que hoy el artículo 366 de la C.P, prevé que el bienestar general y el mejoramiento de la calidad
de vida d el apoblación y el mismo artículo dispone lo que será objetivo fundamental de la actividad del
Estado.
Se debe tener en cuenta que la C.P, hoy solo garantiza el derecho a la seguridad social de ahí que el
artículo 4 de la ley 100 señale que la seguridad social es un servicio público obligatorio cuya dirección,
coordinación y control será prestado por el Estado.
Hoy no son prestados por el Estado en su totalidad como sucedía al principio, el Estado está redefiniendo
y ha redefinido su papel y la mayoría de los servicios públicos los prestan los particulares porque la C.P,
prevé que estos pueden ser prestados por el Estado o por los particulares, pero el Estado se reserva la
dirección, coordinación y el control, es decir, los particulares pueden participar en la prestación de
cualquier servicio público y cuando el Estado o cualquier entidad decida hacerlo no puede reclamar
exclusividad o monopolio.
Primarios: son aquellos que tiene que prestar el Estado directamente como la justicia, la seguridad
interior y la defensa exterior.
Artículo 365 de la C.P, los primarios son los que se reserva el Estado.
Obligatorios: según el particular pueda usarlos por libre disposición o imposición estatal, y dicha
clasificación radica que en los obligatorios el Estado los presta pero cobra una tasa y en tal caso esa tasa
la fija la corporación de elección popular, la asamblea o el consejo de la entidad descentralizada y si no la
fija debe determinar la fórmula para poderlo hacer.
En los voluntarios se cobra una tarifa o un precio y quien lo presta puede determinar la contraprestación
del mismo.
Los esenciales son declarados por la ley, para poder declarar ilegal la huelga.
Todos los servicios públicos en general son declarados por la ley esenciales aunque en el fondo no lo
sean.
Los abiertos: son los que cualquier persona puede utilizar porque tiene con que.
Los restringidos: solo pueden ser brindados a algunas personas y ese impone la necesidad de obrar
respetando un principio de igualdad lo que equivale a que el Estado busque un método objetivo de
escogencia como la calificación de méritos o un puntaje para entregar vivienda de interés social.
Servicios parasitarios: se llaman así porque en el fondo implican una contradicción ya que a primera
vista no solo coinciden con el interés general sino que lo contrarían como las loterías, las rifas, la
producción de licores, los presta el Estado o los produce pero con los producidos de esas actividades se
obtienen beneficios colectivos, es decir, se atienden necesidades colectivas como la salud.
Naturaleza del vínculo entre la administración pública y el usuario de los servicios públicos.
Anteriores son los que se llevan por quien los produce hasta quien los consume.
Aunque la salud es un servicio esencial, este tiene su propia regulación como muchos otros y por lo tanto
no le son aplicables las leyes en mención.
Hoy las entidades que prestan estos servicios no lo pueden hacer bajo la naturaleza jurídica de
establecimiento público sino mediante empresas industriales y comerciales del Estado, de economía
mixta o totalmente privadas, ejemplo: Empresa Social del Estado San Juan de Dios para el caso de la
salud.
El Estado hoy dado que la ley parte de que la base de que el papel fundamental del Estado es la
regulación control y vigilancia el papel del Estado se contrae a los siguientes:
Garantía y calidad de los servicios públicos como instrumento para mejorar la calidad de vida, por la
ampliación permanente de la cobertura, porque el estado tiene que darle prioridad a la atención de las
necesidades básicas insatisfecha de la población, porque el Estado tiene que asegurar la prestación
continua, eficiente, económica y con tarifas diferenciales de acuerdo al poder económico de los usuarios,
ello no supone que el Estado deba prestar directamente los servicios sino prácticamente lo contrario solo
cuando la iniciativa privada resulte menos idónea pero cuando el particular los presta directamente el
Estado mantiene el control, la regulación y la vigilancia.
Instrumentos otorgados por la C.P, al Estado para su intervención en los servicios públicos especialmente
los domiciliarios.
19/05/2015.
El servicio público es una actividad de carácter general, uniforme, regular y continúa realizada por el
Estado o los particulares para la satisfacción de necesidades colectivas, es decir, el interés general.
Es general, uniforme, regular y continua puesto que se debe prestar a toda persona que lo solicite de
acuerdo con lo preestablecido por la ley y sin interrupciones.
Para que la actividad constituya un servicio público debe haber sido considerado así por la ley donde
también se deben establecer los aspectos de control y funcionamiento y el interés que existe para su
realización.
El servicio público se establece para satisfacer las necesidades de la población, pero no todo tipo de
necesidad, sino aquellas que afectan a la colectividad por lo que son consideradas de interés estatal.
La constitución, la ley 142 de 1994 y el decreto 1842 de 1991, dan unos elementos sin los cuales no
pueden considerarse servicios públicos.
1. Generalidad, inciso 1, artículo 365 de la C.P: “Los servicios públicos son inherentes a la finalidad
social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio
nacional.
2. Igualdad, artículo 13 de la C.P: se traduce en la utilidad del servicio como consecuencia como
consecuencia de la máxima que todos somos iguales ante la ley.
2.1. Artículo 366 de la C.P: “El bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida de la población
son finalidades sociales del Estado. Será objetivo fundamental de su actividad la solución de las
necesidades insatisfechas de salud, de educación, de saneamiento ambiental y de agua potable. Para
tales efectos, en los planes y presupuestos de la Nación y de las entidades territoriales, el gasto público
social tendrá prioridad sobre cualquier otra asignación”.
Habla de una igualdad real de todos los ciudadanos y propende por el mejoramiento de la
calidad de la población como un fin del Estado.
3. Régimen especial, inciso 2, artículo 365 de la C.P: “Los servicios públicos estarán sometidos al
régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por
comunidades organizadas, o por particulares. En todo caso, el Estado mantendrá la regulación, el control
y la vigilancia de dichos servicios. Si por razones de soberanía o de interés social, el Estado, mediante ley
aprobada por la mayoría de los miembros de una y otra cámara, por iniciativa del Gobierno decide
reservarse determinadas actividades estratégicas o servicios públicos, deberá indemnizar previa y
plenamente a las personas que en virtud de dicha ley, queden privadas del ejercicio de una actividad
lícita”.
Los servicios públicos priman sobre la propiedad privada siempre que surja la necesidad y no haya otra
alternativa por ejemplo en cualquier servicio público las empresas oficiales pueden acudir a la
expropiación previo el cumplimiento de los procedimientos legales, es decir, se debe declarar el interés
general y de uso público del bien que se va a expropiar, ley 388 de 1997.
Lo servicios públicos esenciales básicos son los que se deben concretar a través de cometidos estatales
como la seguridad, la justicia o la defensa nacional.
Los obligatorios son los prestados por el Estado (trabajadores oficiales), los demás son
prestados por entes descentralizados como empresas industriales y comerciales del Estado de
economía mixta o por los particulares
21/05/2015.
Están previstos a partir del artículo 135 del C.C.A, allí se encuentran relacionadas todas las acciones y
medios de control tanto tradicionales como las constitucionales y las previstas en normas especiales, es
decir, que hoy el código contencioso agrupo todos los medios de control a partir del artículo 135, vale
decir:
12. Cumplimiento de normas con fuerza material de ley o de actos administrativos, artículo 146.
Las acciones constitucionales tienen un trámite especial, tienen prelación en su trámite, los términos son
perentorios, ello implica que tanto el despacho como en la secretaría del juzgado se manejen en sitios
especiales de tal manera que estos procesos de las acciones constitucionales no se confundan o
refundan con los demás procesos.
2. El de reparación directa.
4. La expropiación agraria.
6. La jurisdicción coactiva.
7. La acción de tutela.
8. La acción de grupo.
9. La acción de repetición.
1. La acción de nulidad.
5. La acción de cumplimiento.
Esta clasificación es importante por cuanto las acciones públicas se caracterizan por lo siguiente:
a) Se pueden promover por cualquier persona sin tener que acreditar por medio de abogado.
b) No están sujetas a término de caducidad salvo la electoral que tiene un término de 30 días antes era
de 20.
c) No son desistibles.
El, C.C.A, indica que a cada conducta administrativa procede una vía propia de acción o medio de control,
es decir, que los medios de control de la actividad administrativa no son de escogencia alternativa de
quienes reclaman judicialmente.
Es una acción ciudadana que está consagrada en el artículo 135 del C.C.A, Los ciudadanos podrán, en
cualquier tiempo, solicitar por sí, o por medio de representante, que se declare la nulidad de los decretos
de carácter general dictados por el Gobierno Nacional, cuya revisión no corresponda a la Corte
Constitucional en los términos de los artículos 237 y 241 de la Constitución Política, por infracción directa
de la Constitución.
PARÁGRAFO. El Consejo de Estado no estará limitado para proferir su decisión a los cargos formulados
en la demanda. En consecuencia, podrá fundar la declaración de nulidad por inconstitucionalidad en la
violación de cualquier norma constitucional. Igualmente podrá pronunciarse en la sentencia sobre las
normas que, a su juicio, conforman unidad normativa con aquellas otras demandadas que declare nulas
por inconstitucionales.
2. El control inmediato de legalidad, artículo 136 ley 1437 de 2011 y 20 de la ley 137 de 1994.
Es un control inmediato de legalidad y quiere decir que los decretos legislativos que expida el gobierno
nacional o que expida el gobernador o el alcalde tienen un control inmediato de legalidad ejercido por la
jurisdicción de lo contencioso administrativo en el lugar donde se expidan, es decir, tribual contencioso si
es territorial o consejo de estado si es el presidente de la republica de acuerdo con las reglas de
competencia del C.C.A, esto es, que cuando las autoridades expidan una norma deben enviar a la justicia
contenciosa de manera oficiosa dentro de las 48 horas siguientes a su expedición y si no se envía
entonces la justicia contenciosa debe aprehender el conocimiento por manera oficiosa, excepción a la
jurisdicción rogada, sin perjuicio de que la corte conozca de ella por demanda.
3. La acción de nulidad.
Es un medio de control público que también se le denomina contencioso objetivo y está consagrado en el
artículo 137 del C.C.A y significa que cualquier persona puede ser titular de esta acción y solo tiene por
finalidad u objetivo buscar una declaración de nulidad de un acto administrativo que el demandante
considera contrario a una norma superior de derecho en todo o en parte y que según la jurisprudencia
tiene 2 modalidades el contencioso objetivo propio y el contencioso objetivo impropio entendiendo por el
propio la demanda en simple nulidad de un acto de carácter general impersonal y abstracto y por impropio
cuando se demanda un acto de carácter particular en una acción de simple nulidad u objetiva, ejemplos
del último: los actos electorales, los contentivos de cartas de naturaleza, las patentes de invención, los
certificados de dibujos o modelos industriales, los certificados de marcas, las adjudicaciones de baldíos
del Incoder, los actos mediante los cuales se expida, modifique o cancele un permiso autorización,
concesión o licencia ambiental para una actividad que afecte o puede afectar el medio ambiente.
Además de lo anterior también se demandaran en nulidad los actos de contenido particular contenidos en
el artículo 137.
i) Puede ser propuesta por cualquier persona natural o jurídica, nacional o extranjera residente en
Colombia, incluso por quien tenga la calidad de funcionario público porque no está pidiendo nada para sí;
aquí hay una diferencia con la acción de inexequibilidad que consagra el 241 de la C.P que es para es
exclusiva para los Colombianos, no debe ser abogado en ejercicio.
ii) este medio de control no caduca, se puede hacer en cualquier tiempo, salvo algunas excepciones
contempladas en la misma norma:
El medio de control que persiga la nulidad de un acto administrativo por el cual se adjudica un
baldío del Incoder, tiene un término de caducidad de 2 años contados a partir de la providencia.
Los que persigan la nulidad de un acto administrativo por el cual se registra o acepta un depósito
de nombre comercial o marca de fábrica, tiene 5 años.
El medio de control electoral que es también nulidad pública, caduca a los 30 días siguientes de
la declaratoria de la elección o expedición del acto de nombramiento.
iii) No es desistible.
iv) Procede la medida cautelar de suspensión provisional cuando el acto es contrario o violatorio de una
norma superior de derecho.
v) No proceden recursos.
Procede: contra los actos de carácter general como los decretos reglamentarios, los decretos ejecutivos,
las resoluciones de los ministros de carácter general y de las demás autoridades del orden nacional,
contra los ordenanzas departamentales, decretos de los gobernadores, acuerdos de los concejos y
procede únicamente contra los actos de carácter definitivos que resuelven de fondo un asunto y
excepcionalmente contra los preparatorios.
22/05/2015.
1. Infracción de la norma superior: esta causal tiene que ver en primer lugar con el objeto como
elemento del acto administrativo porque el objeto tiene que ser lícito pero además bajo esta expresión se
reúnen todos los asuntos relacionados con el quebrantamiento del principio de legalidad que rige la
actividad de la administración pública y de los particulares que cumplan función administrativa, ese
principio es el que debe inspirar la actuación de la administración.
2. Expedición irregular: esta causal de expedición irregular del acto administrativo tiene que ver con el
elemento del acto forma, es decir, que el acto se expide por manera irregular y está viciado de nulidad
cuando la autoridad administrativa teniendo competencia para dictarlo no sigue las reglas o los
procedimientos que señala la ley como condición esencial para su validez y eficacia.
3. Expedición por funcionario incompetente: es una causal que se relaciona con el elemento del acto
administrativo “sujeto”, que es el autor del acto, él debe tener competencia y consiste en que el acto
administrativo se emite o se ejecuta sin tener competencia para ello el agente o funcionario
administrativo, es decir, se extralimita en sus funciones y por eso se dice que es un vicio de
incompetencia o abuso de poder ya que no es de él y sin embargo se la atribuye. Dicha incompetencia
puede ser: por territorio, por el tiempo, puede ser funcional y por la materia.
5. Falsa motivación: es la falta de motivos o error en los mismos, se falsea la verdad, entonces si no se
justifican los hechos que provocaron el acto o se falsean hay falsa motivación, es un acto mentiroso.
Artículo 29 de la C.P:
Anteriores son genéricas, se aplican en toda la actividad administrativa, así exista norma general o
especial y existen otras especiales como en los procesos electorales, en los contratos hay otras.
Es la acción o medio de control que tiene toda persona que se crea lesionada en un derecho suyo que le
otorga y por tanto está amparado por norma jurídica y es por ello que puede pedir que además de la
anulación que es la primera pretensión se le restablezca en su derecho y se le repare el daño.
No puede ser ejercido sino por la persona lesionada en un derecho suyo reconocido por la ley o
la constitución.
Tiene caducidad, debe instaurarse por norma general dentro de los 4 meses siguientes a la
notificación, comunicación, publicación o ejecución del acto según el caso, salvo el silencio
sustancial o procesal, en ellos no hay término de caducidad ya que este medio de control sobre
los actos presuntos ya que se podrá demandar en cualquier tiempo; además el C.C.A, que el
medio de control sobre los actos presuntos que resuelvan un recurso puede interponerse en
cualquier tiempo, a esto se refiere el artículo 164 de la ley 1437 de 2011.
Es desistible: por estar solo en juego derechos particulares, es decir, el restablecimiento del
derecho, es por ello que por regla general se puede desistir por el titular de él mientras no se
haya dictado sentencia y se debe firmar el memorial por los dos, ya que si lo hace solo será
condenado en costas.
Es un medio de control oneroso: porque hay costas a cargo del particular que pierda la
acción o medio de control.
Las causales de nulidad para este medio de control: son las mismas del artículo 137 del
C.C.A, y otras causales que contengan normas especiales que se agregan a estas ya que las
vistas son genéricas.
25/05/2015.
Artículo 140 ley 1437 de 2011, reparación directa: “En los términos del artículo 90 de la Constitución
Política, la persona interesada podrá demandar directamente la reparación del daño antijurídico
producido por la acción u omisión de los agentes del Estado.
De conformidad con el inciso anterior, el Estado responderá, entre otras, cuando la causa del daño sea un
hecho, una omisión, una operación administrativa o la ocupación temporal o permanente de inmueble por
causa de trabajos públicos o por cualquiera otra causa imputable a una entidad pública o a un particular
que haya obrado siguiendo una expresa instrucción de la misma.
Las entidades públicas deberán promover la misma pretensión cuando resulten perjudicadas por la
actuación de un particular o de otra entidad pública.
En todos los casos en los que en la causación del daño estén involucrados particulares y entidades
públicas, en la sentencia se determinará la proporción por la cual debe responder cada una de ellas,
teniendo en cuenta la influencia causal del hecho o la omisión en la ocurrencia del daño”.
Esta es la acción que tiene su fuente o su causa en hechos, operaciones u omisiones, dichos
términos entendidos como hechos o vías de hecho, esto para indicarle al demandante que como
no hay acto administrativo puede acudir directamente ante la justicia contencioso administrativa
en demanda de la indemnización de perjuicios previa la declaratoria de responsabilidad del
Estado en sentido lato, es decir, de cualquier entidad de derecho público.
En este medio de control como se acude directamente no hay que ejercer ningún recurso previo
porque los recursos son para actos no para hechos.
Esta es la acción de responsabilidad civil extracontractual del Estado y está cobijada bajo la
teoría de que el Estado es una persona jurídica y como tal es sujeto de obligaciones por tanto
independientemente de cuál de sus órganos o autoridades originara el hecho dañino este debe
responder en forma directa.
No es solo del particular al Estado, el Estado también puede demandar a un particular por
reparación directa.
Los hechos genéricamente implican una conducta material o física de la administración pública y
es por eso que la actividad de la administración se concreta también en hechos, operaciones y
omisiones, todos 3 denominados como hechos para que el particular u otra administración
pública pueda acudir ante la jurisdicción en demanda de reparación directa.
Las operaciones materiales: el Consejo de Estado ha dicho que son fenómenos jurídicos que
consisten en decisiones administrativas junto con la ejecución práctica y material; por ejemplo: la
administración decide clausurar un restaurante o un establecimiento abierto al público y
efectivamente no solo toma la decisión sino que físicamente va y lo cierra, si no hay acto la
acción es de la reparación directa. Al contrario del hecho en la operación administrativa para que
se presente esta figura se requiere de la existencia de una decisión de la administración, o sea
que la operación está constituida exclusivamente por hechos materiales. Crítica: si existiera
decisión de la administración estaríamos frente a una decisión de la administración, pero ella no
consta en un acto de lo que hemos visto generalmente se da de forma verbal o puede que lo
hayan expedido pero no cumple con los requisitos de este.
26/05/2015.
El daño antijurídico es un concepto genérico en el cual se incluyen todos los supuestos que
permiten declarar la responsabilidad del Estado, es decir, la contractual y extracontractual y en el
que a su vez se incluyen la de los particulares como las fallas del servicios, la presunción de
responsabilidad por actividades riesgosas y peligrosas como el porte de armas, el daño especial
que es cuando los particulares tienen que soportar cargas que llegan más allá y que no tiene
porqué soportar los particulares.
Características:
o En esta acción o medio de control no hay recursos porque no hay acto, no obstante
quien vaya a demandar debe acudir a la conciliación previa y si no lo agota le rechazan
la demanda.
o El titular de dicho medio es la persona que acredite el interés jurídico para reclamar,
como la víctima si quedó vivo, sus herederos, su cónyuge, el titular del derecho de
dominio, el poseedor, entre otros, es decir, está legitimados todas las personas que
hayan sufrido el daño en cualquiera de sus modalidades, es decir, daño material en sus
modalidades de daño emergente y lucro cesante, también daños morales, fisiológicos y
psicológicos.
o La caducidad de la acción: como regla general son dos años contados a partir del
acaecimiento del hecho de la operación u omisión administrativa u ocurrida la
ocupación temporal del bien inmueble, artículo 164 numeral 2 ley 1437 de 2011.
o El demandante debe probar un hecho dañoso, El daño propiamente tal y el nexo causal
entre el hecho y el daño.
Nota: Ley 1755 del 30 de junio del 2015, Ley estatutaria que regula el derecho de petición; sustituye los
artículos 13 al 33 de la ley 1437 de 2011.
06/07/2015.
Artículo 142 de la ley 1437 de 2011, repetición: “Cuando el Estado haya debido hacer un
reconocimiento indemnizatorio con ocasión de una condena, conciliación u otra forma de terminación de
conflictos que sean consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa del servidor o ex servidor
público o del particular en ejercicio de funciones públicas, la entidad respectiva deberá repetir contra estos
por lo pagado.
La pretensión de repetición también podrá intentarse mediante el llamamiento en garantía del servidor o
ex servidor público o del particular en ejercicio de funciones públicas, dentro del proceso de
responsabilidad contra la entidad pública.
Se hace al contestar la demanda, esto es, se denuncia el pleito y el juez notifica la demanda al
denunciado para que el conteste la demanda y se defienda y al momento del fallo el juez no solo
lo hace respecto del Estado sino también respecto del funcionario al que se llamó en garantía.
Cuando se ejerza la pretensión autónoma de repetición, el certificado del pagador, tesorero o servidor
público que cumpla tales funciones en el cual conste que la entidad realizó el pago será prueba suficiente
para iniciar el proceso con pretensión de repetición contra el funcionario responsable del daño”.
Se abre la posibilidad de ejercer dicha acción cuando el Estado efectivamente ha pagado por lo
que ha sido condenado, si el pago lo hace por instalamentos hasta que no pague el total de
ellos, no puede ejercer la acción de repetición.
En esta acción la responsabilidad sí es del tipo subjetivo, al contrario de lo que ocurre con el medio de
control denominado reparación directa, es decir, que esta acción si se debe demostrar el dolo o la culpa
grave como lo exige el artículo en comento.
Repetir significa reclamar contra un tercero a consecuencia del pago por razón de una condena que
padeció el reclamante, en este caso el Estado, es decir, que en el contexto del artículo 142 del Código,
nos interesa la repetición desde el punto de vista siguiente:
2. Este tema de la repetición no es nuevo, todas las normas lo han consagrado; la C.P de 1991 se refirió
de manera expresa a ella, la ley 80 de contratación estatal, la ley 270 de administración de justicia y la ley
678 del 2001, reglamentó el tema de la responsabilidad patrimonial de los agentes del Estado tanto a
través de la repetición como del llamamiento en garantía, figura contemplado en el C.C.A que es traída
del C.P.C o del Estatuto General del Proceso.
Por medio de la cual se reglamenta la determinación de responsabilidad patrimonial de los agentes del
Estado a través del ejercicio de la acción de repetición o de llamamiento en garantía con fines de
repetición.
Artículo 2, acción de repetición: La acción de repetición es una acción civil de carácter patrimonial
que deberá ejercerse en contra del servidor o ex servidor público que como consecuencia de su conducta
dolosa o gravemente culposa haya dado reconocimiento indemnizatorio por parte del Estado, proveniente
de una condena, conciliación u otra forma de terminación de un conflicto. La misma acción se ejercitará
contra el particular que investido de una función pública haya ocasionado, en forma dolosa o gravemente
culposa, la reparación patrimonial.
No obstante, en los términos de esta ley, el servidor o ex servidor público o el particular investido de
funciones públicas podrán ser llamados en garantía dentro del proceso de responsabilidad contra la
entidad pública, con los mismos fines de la acción de repetición.
Esta acción es plenamente compatible con las demás acciones: penal y disciplinaria, es decir
que frente a unos mismos hechos pueden concurrir sin excluirse.
2. Sujetos pasivos de la acción: Se puede ejercer contra todo aquel que cumpla una función pública a
cualquier título.
3. Legitimación: el primer legitimado para interponer este medio de control es el representante legal de la
entidad de derecho público que debió pagar el valor de la condena o de la conciliación, en su defecto lo
puede hacer el ministerio público en cualquier caso y también está legitimada para ejercer esta acción de
repetición la Agencia para la Defensa Judicial del Estado (Ley 1474 del 2011), antes era el Ministerio de
Justicia y del Derecho.
El representante legal tiene 6 meses para ejercer la acción y si no lo hace ahí sí pueden
proceder las entidades anteriores; se debe tener presente que su caducidad es de 2 años.
4. Obligatoriedad: en la medida que se den los supuestos la entidad pública por medio de su
representante legal está en la obligación de instaurarla. La omisión de este deber constituye falta
disciplinaria gravísima que es sancionable con destitución pero antes de instaurarla se debe escuchar el
concepto previo del comité de conciliación de la entidad de derecho público porque de acuerdo con el
decreto 1214 del 2000 en todas las entidades públicas debe existir el llamado comité de conciliación y en
todos los eventos en que se vaya a conciliar y más en la repetición se debe escuchar ese comité y debe
tener presente todos los antecedentes del caso en especial los jurídicos para saber si procede o no la
repetición y en caso positivo ejercerla y cuando se vaya a repetir se debe contar con el acta expedida por
el comité de conciliación.
07/06/2015.
5. Finalidad: es preservar el principio de la moralidad de la función pública y desde luego que para el
Estado concretamente para la administración hay un interés público en la recuperación de ese patrimonio
público perdido por la conducta imputable a un agente del Estado y además de eso, este es un medio de
control importante para la lucha contra la corrupción y la arbitrariedad administrativa.
6. La caducidad: es de dos años contados a partir del siguiente a la fecha del pago efectivo que hizo la
administración pública de la condena o del valor de la conciliación. La ley 678 del 2001, consagra un
término de seis meses distinto de la caducidad el cual es un plazo normal y razonable que la ley
estableció para que se reúna el comité de conciliación y por tanto y por tanto en esos seis meses el
representante legal tome la decisión de si repite o no repite; vencidos los seis meses iniciales se abre
además la posibilidad para que el ministerio público o la agencia para la defensa judicial del Estado,
también queden legitimados para repetir a nombre de la entidad de derecho público.
LAS PRESUNCIONES.
La ley 678 del 2001, artículo 5, supone conducta dolosa o gravemente culposa por parte del agente del
Estado, esto quiere decir, que en principio le corresponde a la entidad demandante probar el dolo o la
culpa grave pero como la ley en forma expresa o taxativa contiene eventos de dolo o culpa grave, ya no
es el Estado el que debe probar sino el servidor público que no actuó con dolo o culpa grave.
El artículo 71 de la ley 270 de 1996, también consagra la presunción del dolo y la culpa grave en cuanto a
la responsabilidad del funcionario y empleado judicial.
Dice la norma que se presume el dolo del agente público por las siguientes causas:
2. Haber expedido el acto administrativo con vicios en su motivación por inexistencia del supuesto de
hecho de la decisión adoptada o la norma que le sirve de fundamento.
5. Por haber expedido resolución, auto o sentencia manifiestamente contrario a derecho en un proceso
judicial.
08/07/2015.
Es una acción pública porque el que va a demandar no pide nada para sí y ese acto es electoral, tiene
término de caducidad (30 días).
Quien fue candidato debe demandar en acción de nulidad y restablecimiento del derecho porque fue uno
de los perjudicados; pero si es un tercero hace uso de este mecanismo.
Es un medio de acción contencioso administrativo, artículo 139 del C.C.A y en cuento a las causales de
nulidad y al proceso contencioso en el artículo 275 y siguientes del mismo código.
Tiene por objeto este medio de control: demandar ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo
la constitucionalidad y legalidad de las elecciones populares y más concretamente del acto que declara
válidamente electo un servidor público, acto que es expedido por la rama electoral.
También se demandan por este medio las elecciones que hagan las corporaciones públicas de elección
popular y los nombramientos que haga cualquiera de las ramas del poder público por el doble aspecto:
por la correcta aplicación o cumplimiento de las normas en la elección o el nombramiento y además por el
lleno o no de las calidades constitucionales y legales que deben reunir los candidatos para el desempeño
de la función pública administrativa, legislativa o judicial.
Este es el medio de control indicado cuando se trate de controvertir cualquier tipo de nombramiento o
elección, hecho por cualquiera de las ramas del poder público, igualmente cuando no se han observado
las normas referentes a escrutinios electorales o se violan los procedimientos o se violan las normas de
elegibilidad del candidato o el elegido o nombrado no reúne las calidades constitucionales y legales
exigidas para el destino público.
En cuanto a las causales de nulidad se aplican no solo las previstas en el artículo 137 del C.C.A, que son
las generales sino también las especiales contenidas en el artículo 275 del código contencioso
administrativo y el procedimiento propiamente dicho al que se debe someter este contencioso no es el
previsto para los demás medios de control sino el previsto en el artículo 276 del C.C.A.
Características de la acción.
1. Este medio de control implica una acción pública especial de legalidad o de impugnación de un acto
administrativo electoral que está sujeto a reglas propias, artículo 275 y siguientes.
2. Este medio de control se asemeja al de simple nulidad objetivo ya visto del artículo 136 ya que puede
ser ejercido por cualquier persona aunque este si tiene un término de caducidad que es de 30 días
contados a partir del día siguiente a que se verifique el acto por medio del cual se declara la elección o el
nombramiento.
3. Por excepción puede formularse como un medio de control típico de restablecimiento del derecho
dándose así un contencioso subjetivo electoral puesto en marcha por la persona directamente afectada
por el acto de elección o nombramiento o sea la que sufre la desvinculación consecuencial; en tales
eventos el proceso sigue la vía ordinaria y no la especial consagrada para esta acción pública consagrada
en el artículo 276 del C.C.A.
4. Este medio de control comprende no solo la impugnación de los actos de elección de los miembros de
las corporaciones públicas o los hechos por estas sino también los actos de nombramiento expedidos por
los funcionarios y demás órganos del Estado.
7. Para hacer uso de este medio de impugnación electoral no es presupuesto interponer recursos pero el
acto legislativo N° 1 del 2009, obliga a los demandantes cuando se va a demandar la elección por
irregularidades en la votación o en los escrutinios a reclamar primero ante la rama electoral de manera
administrativa.
Está consagrada en la ley 43 de 1993, la cual se debe entender integrada al C.C.A, la cual establece los
requisitos para que los extranjeros se puedan nacionalizar.
Dicho acto se llama carta de naturaleza colombiana y es un acto discrecional porque el presidente o el
ministerio de acuerdo con la C.P, si niegan la nacionalización no tienen que justificar porque lo hacen.
Tienen dos causales de nulidad: cuando el nacionalizado colombiano ha introducido documentación falsa
para lograr dicho acto o cuando ha cometido un delito en el exterior por el cual pueda ser extraditable.
Su caducidad es de 10 años.
09/07/2015.
Como es un acto soberano y discrecional el presidente de la república o por delegación del ministerio de
relaciones exteriores pueden negar la nacionalización sin necesidad de decir por qué la niegan, pero si se
le niega la nacionalidad a alguien solo la puede volver a solicitar dos años después de la negación.
La ley 43 de 1993, consagra las causales de nulidad de las cartas de naturaleza que son dos, además de
las generales consagradas en el artículo 137 de del C.C.A y son:
La competencia para conocer de esa nulidad la tiene el Consejo de Estado en única instancia por ser un
acto que produce efectos a nivel nacional.
La ley 43 de 1993, tiene unas innovaciones respecto de lo que el C.C.A, contenía antes de 1993 y
dispuso:
1. Que en este medio de control no procede la suspensión provisional de los efectos del acto
administrativo o carta de naturaleza.
Características.
a) Es un medio de control o acción pública mediante la cual cualquier persona puede solicitar que se
declare la nulidad del acto administrativo que concedió la nacionalidad colombiana a una persona
extranjera cuando se den las causales de la ley 43 de 1993 y de conformidad con el artículo 147 del
C.C.A.
b) Este medio de control tiene un término de caducidad de 10 años contados a partir de la expedición del
acto, artículo 164 del C.C.A, numeral 2, literal B.
c) El artículo 20 de la ley 43 de 1993, no permite que en este medio de control haya suspensión
provisional de los efectos.
d) Competencia para conocer de este proceso: El Consejo de Estado en única instancia por ser el juez
natural de la nación.
Se refiere única y exclusivamente a los actos administrativos que los puede demandar un tercero
(contencioso impropio) porque prevalece el interés general sobre el particular, artículo 73 de la ley 99 de
1993, ley de medio ambiente. Es la misma que la acción objetiva de nulidad. Se cita en concordancia
con el artículo 137 del C.C.A.
Esta ley le dio la posibilidad a cualquier particular que demande de nulidad los actos administrativos
mediante los cuales se expide, modifica o cancela un permiso o licencia ambiental, una autorización, una
concesión, todo lo que pueda afectar al medio ambiente; dicha ley creo una acción pública para un acto
de contenido particular por eso es un acto de contenido contencioso impropio.
Le cabe la medida de suspensión provisional de los efectos del acto y tiene caducidad de 4 meses.
El artículo 136 del C.C.A, habla de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho y es la misma para
este caso pero está prevista en el artículo 71 de la ley 388 de 1997 que permite que contra la decisión de
expropiación por vía administrativa se actúe en este mecanismo especial con el fin de obtener la nulidad y
el restablecimiento del derecho lesionado con el acto de expropiación o también para controvertir el precio
indemnizatorio o resarcitorio reconocido dispuesto en el acto administrativo.
Esta acción o medio e control debe instaurarse dentro de los 4 meses calendario siguiente a la ejecutoria
de la respectiva decisión.
Este medio de control se debe someter procesalmente a una reglas especiales las cuales están en la ley
388 de 1997.
Primero se debe declarar el bien de interés público o interés social; se notifica a los dueños; se hace el
avalúo; se realiza una oferta al particular; si acepta se hace acreedor al beneficio tributario (no cobrarle
impuestos sobre el valor a pagar), se tienen 30 días para decir, si o no, o pedir reavalúo; si no acepta se
expide el acto administrativo que ordena la expropiación y la consignación del avalúo que se le hizo al
bien en una cuenta del Banco Popular.
10/07/2015.
LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.
La estructura del Estado está compuesta por las ramas ejecutiva, legislativa y judicial y se ve en
constitucional colombiano, en esta materia se verá la estructura de la administración.
Contraloría General de la República: la palabra “república” viene de “res pública” que significa bien y es
por ellos que la contraloría se dedica a la vigilancia de los bienes de la nación, es decir, vigila el
patrimonio.
13/07/2015
Es la forma de organización para ejercer el poder; puede variar de Estado a Estado; nuestra organización
gira en torno a la teoría de Montesquieu, se deben distinguir 3 poderes separados para efectos d que se
controlen los unos a los otros: a) el poder legislativo, b) el poder ejecutivo; c) el poder judicial que
corresponden a las siguientes tareas: i) hacer la ley, ii) resolver los conflictos que resulten de la aplicación
y iii) administrar.
El artículo 113 de la C.P, se refiere a las ramas del poder público. El artículo 117 de la C.P, desarrolla el
tema de los otros órganos autónomos e independientes para el cumplimiento de las demás funciones del
Estado, estas ramas independientes tienes funciones independientes pero colaboran con las demás para
la realización de los fines estatales, dicho artículo expresa que “el ministerio público y la contraloría
general de la república son órganos de control”. El artículo 120 de la C.P, se refiere a la organización
electoral, la cual tiene a su cargo las elecciones y lo relativo a la identidad de las personas.
Nuestro Estado ha adoptado la forma de República unitaria, descentralizada y con autonomía de sus
entidades descentralizadas; tiene un régimen presidencialista en el que el presidente ostenta 3 cargos:
jefe de Estado, jefe de gobierno y suprema autoridad administrativa.
1. La rama legislativa: está representada por el congreso y de acuerdo con el artículo 114 de la C.P,
desempeña 3 funciones generales: a) hacer la ley; b) reformar la constitución; c) ejercer el control político
sobre la administración y el gobierno nacional.
En cuanto a las leyes: se tratan de fijar las normas de carácter general e impersonal que
regulan la vida en sociedad, función que debe cumplir el congreso aplicando el reglamento que
es la ley 5 de 1992.
En cuanto a las reformas constitucionales: se trata de los actos legislativos que de acuerdo
con la misma carta política tienen un trámite riguroso que consiste básicamente en la
consideración del proyecto de reforma en dos periodos ordinarios y consecutivos de sesiones del
congreso y su publicación por parte del Gobierno Nacional en el diario oficial.
3. La rama judicial: está consagrada en el artículo 116 de la C.P, está conformada por la Corte
Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, el Consejo Superior de la
Judicatura, que fue suprimido por el acto legislativo (XXX). También conforman la rama judicial la
fiscalía general de la nación, los tribunales y los jueces. De esto trata la ley 270 de 1996, reformada
por la ley 1285 de 2009, teniendo en cuenta también que la justicia penal militar cumple funciones
judiciales pero solo cuando se trata de juzgar las conductas de los miembros de la fuerza pública que
puedan constituir delitos por hechos u omisiones ocurridos en el ejercicio de sus funciones.
A la rama judicial le corresponde como función general: administrar justicia, esto es, dirimir las
controversias de los particulares entre sí y con el Estado mediante la aplicación a los casos
concretos.
4. Los órganos de control: los órganos de control, la C.P, prevé una función fiscalizadora o de
control que está encargada básicamente de que las facultades otorgadas a los empleados o
funcionarios públicos de los diferentes órganos del Estado se cumplan de acuerdo con los preceptos
constitucionales y legales, esto es, sin arbitrariedades y negligencias en el ejercicio de sus funciones
y cumplimiento siempre los fines del Estado, esos órganos de control so el ministerio público y la
contraloría de la república.
4.1. Al ministerio público: se refiere el artículo 275 de la C.P y de acuerdo con la misma C.P, el
ministerio público en Colombia es ejercido por el procurador general de la nación, por el defensor del
pueblo, los procuradores delegados y en general por los agentes del ministerio público ante las
autoridades jurisdiccionales, también por los personeros municipales, haciendo la salvedad que el
personero municipal ejerce funciones de ministerio público pero hace parte de la estructura del
municipio y no de la procuraduría. Al ministerio público le corresponde como función: la guarda y
promoción de los derechos humanos; la protección del interés público y la vigilancia de la conducta
oficial de quienes desempeñan funciones públicas.
4.2. La contraloría general de la república: quien ejerce la vigilancia de la gestión fiscal y el control
de resultados de la administración, es decir, que vigila y controla a quienes manejen o custodien
bienes del Estado y sus funciones se encuentran previstas en el artículo 268 de la C.P.
5. La organización electoral: está constituida esta rama u órgano por cuanto que los ciudadanos
tienen derecho a intervenir en la configuración del gobierno del Estado a través de la elección popular
de sus funcionarios más representativos, es decir, aquellos a que se refiere el artículo 260 de la C.P y
es por esa razón que el Estado cuenta con una organización electoral que sirva de garantía a la
voluntad popular, expresada a través del voto y por lo mismo la constitución le señala como funciones
general es a esta la organización de las elecciones, su dirección y vigilancia y todo lo relativo a la
identidad de las personas.
14/07/2015.
EL MINISTERIO PÚBLICO.
La cabeza del ministerio público de acuerdo con la C.P, es el procurador general de la nación,
pero además de él, ejercen función de ministerio público el defensor del pueblo, los
procuradores delegados ante las autoridades jurisdiccionales y también lo ejercen por mandato
constitucional y legal los personeros municipales.
Por manera general el ministerio público tiene 3 funciones generales:
El procurador general es elegido por el Senado para un periodo de 4 años, de terna integrado
por candidatos del Presidente de la República, La Corte Suprema de Justicia y el Consejo de
Estado.
De acuerdo con una reforma constitucional, acto legislativo 01 del 2003, los periodos
establecidos en la constitución política o la ley para cargos de elección (no solo popular) tienen el
carácter de institucional, esto es que quienes sean designados para reemplazar en dichos cargos
por faltas absolutas de su titular lo harán por el resto del periodo para el cual fue elegido el
titular.
El procurador por sí o por medio de sus delegados tiene las siguientes funciones:
2. Protege los derechos humanos y asegura su efectividad con el auxilio del defensor del pueblo.
6. Intervenir en los procesos y ante las autoridades judiciales administrativas cuando sea
necesaria la defensa del orden jurídico del patrimonio público o de los derechos y garantías
fundamentales.
8. Los funcionarios del ministerio público así como los de la Contraloría que el manual de
funciones consigne cumplen funciones de policía judicial y por tanto pueden interponer las
acciones que consideren necesarias.
Funciones de policía judicial: es decir, que las pruebas que se alleguen a una
investigación no requieren de ratificación, es decir, son plena prueba.
Al servidor público que obtenga indebido provecho patrimonial en el ejercicio del cargo.
Al servidor público que en ejercicio de su cargo obstaculice las investigaciones que realice
la procuraduría u otra institución.
Al servidor público que no denuncie los hechos punibles de los que tenga conocimiento
en el ejercicio del cargo.
2. Emitir conceptos en los procesos disciplinarios que se adelanten contra funcionarios que
tengan fuero especial.
3. Presentar proyectos de ley en asuntos que tengan que ver con su competencia.
6. La ley 201 de 1995, en concordancia con el decreto ley 262 del 2000, establecen la estructura
del ministerio público en Colombia.
Nota 1: Los agentes del ministerio público tienen las mismas calidades y jerarquía de los
magistrados y los jueces ante quien ejerzan su función.
Nota 2: No se puede hablar de reserva legal de ninguna índole frente al Procurador General de la
Nación y el Defensor del Pueblo.
También cumple funciones de ministerio público y por tanto forma parte de este de acuerdo con
el artículo 118 de la C.P, pero bajo la suprema dirección del procurador general de la nación.
Es elegido por la Cámara de Representantes para un periodo institucional de 4 años, de una terna
que elabora el Presidente de la República.
Por manera general el Defensor del Pueblo, es el que tiene que velar por la promoción, el
ejercicio y la divulgación de los derechos humanos para el ejercicio de las funciones
constitucionales y legales.
La ley 941 del 2005, se refiere al sistema nacional de defensoría pública, esto es, cuando alguien
es sindicado de un delito y no tiene plata para un defensor, la defensoría del pueblo le debe
proporcionar un defensor.
Entre otras funciones del Defensor del Pueblo tenemos las siguientes:
1. Orienta e instruye a los habitantes del territorio nacional sobre la defensa de sus derechos
ante las autoridades.
4. Puede interponer acciones de tutela, acciones populares y proyectos de ley al congreso sobre
materias de su incumbencia.
15/07/2015.
Los procesos disciplinarios que adelantan los titulares de la acción disciplinaria son actuaciones
administrativas que se llevan a efecto por razón de una disposición especial que es la ley 734 de
2002, esta es la norma general, porque los procesos disciplinarios que adelanta el Consejo
Superior de la Judicatura a través de su sala jurisdiccional disciplinaria, es una actuación
jurisdiccional.
La titularidad de la potestad disciplinaria en Colombia la tiene el Estado, cosa distinta ocurre con
la titularidad de la acción disciplinaria en Colombia, la tienen: a) la procuraduría general de la
nación, a través del despacho del procurador, b) los procuradores delegados, c) las procuradurías
regionales o las procuradurías provinciales, d) la tiene las personerías municipales y distritales, e)
las oficinas de control interno disciplinario que de acuerdo con la ley 734, toda entidad pública
debe tener una de estas oficinas.
La procuraduría tiene un poder disciplinario preferente, esto quiere decir, que ella puede remitir
a los demás titulares de la acción disciplinaria las actuaciones para que allí se adelanten o al
contrario, es decir, en virtud de esa misma facultad, mediante decisión motivada, de oficio o a
petición de cualquier persona puede abocar el conocimiento de los asuntos que se tramitan en
las demás entidades titulares de la acción disciplinaria.
En estos procesos disciplinarios se aplican los principios que rigen el código penal, (por ello se
habla de un derecho penal disciplinario), es decir, el de la legalidad, el debido proceso, la
presunción de inocencia, el de favorabilidad, etc.
Dado lo anterior, la acción disciplinaria es un instrumento que el legislador les ha dado a los
titulares de la acción disciplinaria y a través de la propia oficina de control disciplinario interno
para que verifique el deber funcional de los servidores públicos.
Es una actuación pública en atención a la índole de los asuntos que en ella se vinculan o se
ventilan, no obstante lo anterior, en materia disciplinaria se ha establecido una reserva por el
legislador hasta que se formule el pliego de cargos, a esto se refiere el artículo 75 de la ley 734
del 2002.
¿A quiénes se les aplica la ley disciplinaria? A los servidores públicos cuando infrinjan o cometan
una falta disciplinaria dentro o fuera del territorio nacional.
Por regla general, la acción disciplinaria tiene una prescripción de 5 años; no obstante ello, el
artículo 48 de la ley disciplinaria que contiene las faltas gravísimas consagra una prescripción de
12 años para los numerales 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 10, así como el 55 del artículo 48.
El C.D.U, consagra derechos, deberes y prohibiciones de los servidores públicos, en los artículos
33, 34 y 35 y si ellos se violan da lugar a la apertura de una investigación disciplinaria.
El artículo 42 de la ley disciplinaria, consagra una clasificación de las faltas disciplinarias y es:
gravísimas, artículo 48, graves y leves.
Las gravísimas: son las que dan lugar a destitución e inhabilidad general cuando son dolosas o se
realizan con culpa gravísima.
Las graves y leves: el código no consagra ninguna relación de ellas de manera taxativa, pero para
ellas el artículo 43, consagra unos criterios para que el funcionario investigador determine la
gravedad o levedad de la falta y esos criterios son los siguientes:
1. Grado de culpabilidad.
2. La naturaleza esencial del servicio.
3. El grado de perturbación del servicio.
4. La jerarquía y mando que el servidor público tenga en la respectiva institución.
5. La trascendencia social de la falta y el perjuicio causado.
6. Modalidades de tiempo, modo y lugar en que se cometió la falta.
7. Los motivos determinantes del comportamiento, entre otras.
Este código consagra una clasificación y límites de las sanciones en el artículo 44, respecto de las
faltas gravísimas, graves y leves:
1. La destitución e inhabilidad general: para las faltas gravísimas dolosas o realizadas con
culpa gravísima.
2. Suspensión en el ejercicio del cargo e inhabilidad especial: para las faltas graves dolosas
o gravísimas culposas.
3. Suspensión en el ejercicio del cargo: para las faltas graves culposas.
4. Multa: para las faltas leves dolosas.
5. Amonestación escrita: para las faltas leves culposas.
El mismo código se encarga de definir el grado de las culpas y también de definir las sanciones.
El código consagra el régimen aplicable a los particulares que cumplan función administrativa, es
decir, a aquellos particulares que por disposición legal ejerzan funciones públicas como por
ejemplo la interventoría, la asesoría y en general que presten servicios púbicos a cargo del
Estado, o que administren recursos del Estado y cuando se trate de personas jurídicas la
responsabilidad disciplinaria le es exigible al representante legal o a los miembros de una junta
directiva.
Dicho régimen disciplinario también está consagrado para los notarios que cumplen funciones
públicas.
El régimen especial para los notarios se aplica por la superintendencia de notariado y registro,
como órgano de control especial con todos los requisitos y consecuencias pero sin perjuicio del
poder preferente que puede ejercer la procuraduría general de la nación.
16/07/2015.
El ordinario, artículo 150 del C.D.U: lo tienen que aplicar todas aquellas entidades o
personas que ejerzan la acción disciplinaria, es decir, la procuraduría general de la
nación, Superintendencia de notariado y registro, el consejo superior de la judicatura, los
personeros y las oficinas de control interno disciplinario.
Haya confesión.
No se puede confundir la decisión del C.S, de la judicatura con la demás que tienen las demás
entidades disciplinarias, ellas son decisiones jurisdiccionales (sentencias), la de los demás son
actuaciones administrativas como las de las procuradurías, personerías, oficinas de control
interno disciplinario y se demandan ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo.
Se inicia por manera oficiosa, por informe de cualquier autoridad, por un anónimo o por
cualquier medio que acredite credibilidad.
Cuando llega a la autoridad competente, el determina si está claro o no y abre unas preliminares
por medio de auto, se notifica personalmente y no tiene ningún recurso, se ordenan pruebas, oír
en versión libre al presunto implicado y si él quiere consigue abogado o se defiende solo y ahí se
determina si se archiva porque no se probó nada o si se abre la investigación disciplinaria.
La apertura de la investigación disciplinaria se debe notificar, con la falta, las pruebas en contra,
es decir, la motivación y no procede ningún recurso.
Luego o se archiva el proceso porque se demostró que la persona no fue o actuó con justa causa
o se corre pliego de cargos, en él se le dice a la persona cuales son las faltas y se califican como
gravísimas, dolosas, culposas y tiene 10 días para responder por medio de abogado y contra él no
proceden recursos.
Al contestas el pliego de cargas puede pedir pruebas, argumentar, contra argumentar y se sigue
la investigación para tomar la decisión de fondo, ya sea para archivar o sancionar al funcionario
en primera instancia y se apela para que pase a segunda instancia.
La acción disciplinaria se puede iniciar de oficio, por un informe de cualquier tipo de autoridad,
por una queja que presenta un particular o funcionario público, por un anónimo y en general
cuando se da la noticia por un medio que acredite credibilidad.
El auto de investigación disciplinaria está consagrado en el artículo 152 y se debe notificar, su fin
está en el artículo 153 y es verificar la ocurrencia de la conducta, si constituye falta disciplinaria,
entre otros.
Si contesta puede pedir las pruebas y testigos que quiera; si no se piden pruebas las puede pedir
de oficio el ente investigador.
El fallo de primera instancia, artículo 169 el cual debe decir todo.
…artículo 174.
21/07/2015.
CONTROL FISCAL
La vigilancia del control fiscal, tanto de la Contraloría general de la República como de las
demás contralorías del país, la ejerce un auditor elegido para periodos de 2 años por el consejo
de estado de una terna enviada por la corte suprema de justicia.
Es una función pública que ejercen las contralorías y que por lo mismo vigilan la gestión fiscal
de la administración y de los particulares o entidades que manejen bienes o fondos de la
nación. Este control lo deben ejercer, en forma posterior y selectiva, posterior significa, que la
administración adelanta todas las actuaciones administrativas, y una vez estas actuaciones
realizadas, la Contraloría ejerce su control; y es selectiva porque la Contraloría no puede
revisar el 100% de la administración, pues sería inconstitucional, la Contraloría simplemente
selecciona una muestra representativa de toda la actividad, y de allí saca unas conclusiones
generales sobre la gestión fiscal de la administración. Antes el control se hacía antes, durante
y después; hoy solo es posterior.
Ese control fiscal que ejercen las contralorías está regulado por los art 267 y siguientes de la
C.P y también por el art 272 de la C.P. Este último artículo prevé el mismo control fiscal para
los departamentos y municipios, en la misma forma prevista que para el contralor general de
la República respecto de la nación. Los contralores departamentales, municipales y distritales,
ejercen en el ámbito de su JURISDICCIÓN las mismas funciones atribuidas para el contralor
general de la República por el art 268 de la C.P. Al igual que el contralor general de la
República según la ley, puede contratar con empresas privadas colombianas el ejercicio del
control fiscal. (Nunca lo hacen por burocracia).
Los procedimientos
Los sistemas y los principios que deben aplicar las contralorías en el ejercicio del control fiscal
están previstos:
En la ley 42 de 1993 que trata de la organización y del control fiscal y de los organismos que la
ejercen. Esta norma comprende el conjunto de preceptos que como se dijo, regulan los
principios, sistemas y procedimientos de control financiero de los organismos que ejercen el
control en el orden nacional, departamental, distrital y municipal y los procedimientos
aplicables.
Ley 610 del 2000 en concordancia con la ley anti-corrupción 1474 del 2011 que regula los
juicios de responsabilidad fiscal, es decir que esta norma contiene, el trámite de los procesos
de responsabilidad fiscal como consecuencia del proceso de auditaje y de los hallazgos
encontrados en la auditoría o en la revisión de cuentas, o por queja presentada por los
particulares ante los entes de control fiscal. En esta norma entonces, se regula el proceso de
responsabilidad para determinar y establecer la responsabilidad de los servidores públicos y
particulares, cuando en ejercicio de la gestión fiscal o con ocasión de ella causen por acción u
omisión y en forma dolosa o culposa un daño al patrimonio del estado.
La auditoría termina con un hallazgo y este hallazgo va a una oficina para que se adelante el
proceso de responsabilidad estatal. Cuando este fallo esta en firme, pasa a un proceso de
jurisdicción coactiva, porque ese fallo presta mérito ejecutivo.
Las Contralorías son unas entidades de carácter técnico, con autonomía administrativa y
presupuestal. No tienen funciones administrativas diferentes de las de su propia organización.
El contralor general de la República es elegido por el congreso en pleno, en el primer mes de
sesiones para un periodo igual al del presidente, este periodo es INSTITUCIONAL y la terna está
integrada por candidatos uno de la corte constitucional, otro de la corte suprema de justicia y
el otro del consejo de estado. No puede ser reelegido para el periodo inmediato. El congreso
es quien acepta o no la renuncia del contralor. Para ser elegido contralor se requiere ser
colombiano de nacimiento, y en ejercicio de la ciudadanía, tener más de 35 años de edad,
tener título universitario o haber sido profesor universitario durante un tiempo no menor de 5
años.
Hoy de acuerdo con la ley 42 de 1993, el control fiscal debe enfocarse en unas metodologías
precisas y adecuadas según la naturaleza de la entidad sometida al control fiscal, tales como:
Ejerce un control de legalidad, es decir que revisa el sometimiento de la entidad pública a las
normas superiores que la rigen.
Ejerce un control financiero, es decir que revisa la administración financiera de la entidad, con
el propósito de verificar como están las finanzas del estado, si están sanas o en banca rota.
Ejerce un control operativo, que significa la evaluación del grado de cumplimiento de las
metas, la cantidad, calidad y oportunidad de la administración.
Ejerce un control a los costos ambientales, es decir, valorar los efectos y cambios ambientales
tras los proyectos del sector público, es decir, analizar el estado de los recursos naturales
según la ley 99 de 1993 (ley del medio ambiente)
Ejerce un control de gestión, que establece la rentabilidad pública, que se mide por la
inversión, por los destinatarios de la administración.
22/07/2015.
1. Prescribir los métodos y formas de rendir las cuentas de quienes manejan bienes y fondos
de las entidades públicas, correspondientemente si es del orden nacional, departamental,
municipal y distrital será el contralor general, departamental, municipal y distrital.
2. Revisar y fenecer las cuentas que deben llevar los responsables del erario.
4. Exigir informes sobre la gestión fiscal a los servidores públicos de cualquier orden, o a
cualquier persona pública o privada que administre fondos o bienes públicos.
10. Las contralorías, bajo su responsabilidad, podrán exigir verdad sabida y buena fe guardada,
es decir, la suspensión inmediata de funcionarios, mientras culminan las investigaciones o los
respectivos procesos penales o disciplinarios.
Importante: Ya para las próximas elecciones de los contralores, según los art 22 y 23 del acto
legislativo #2 de 2015, por medio del cual se configura una reforma de equilibrio de poderes, el
cual modificó los incisos 5 y 6 del art 267 de la C.P y el inciso 8 del art 272 de la C.P, en el
sentido que siguen siendo competentes para la elección del contralor general: el congreso, del
contralor departamental: la asambleas departamental, del contralor municipal o distrital: los
concejos municipales y distritales; pero ya lo deben hacer mediante lista de elegibles
conformada por convocatoria pública. Las cortes ya no pasaran ternas para elegir
contralores.
LA RAMA ELECTORAL.
El objeto de la rama electoral en Colombia es llevar a cabo la vigilancia y realizar así como
declarar válidamente electo a los servidores públicos que lo sean popularmente y el artículo
260 de la C.P, nos dice quienes se eligen popularmente y son: el presidente de la república, los
gobernadores, los alcaldes distritales y municipales, las juntas administradoras locales, el
congreso, las asambleas departamentales, concejos distritales y municipales; su otra función
es identificar a las personas.
La C.P, se refiere a las autoridades electorales a partir del artículo 284 y de la rama electoral en
general, tratan el código electoral, el decreto ley 2241 de 1986, reformado y adicionado por la
ley 1475 de 2011, que organiza los partidos políticos en Colombia.
Son servidores públicos vinculados por relación legal y reglamentaria con dedicación única y
exclusiva y para ser magistrado del consejo nacional electoral se debe cumplir con los mismos
requisitos de la Corte Suprema de Justicia y pueden ser reelegidos por una sola vez, si se va a
demandar el acto de posesión o nombramiento se debe demandar ante la jurisdicción
contencioso administrativa.
b) Conoce y decide definitivamente de los recursos que se interpongan contra las decisiones
de los delegados del registrador nacional del estado civil sobre escrutinios generales o
declaratorios de elección y también expide las credenciales correspondientes.
c) Sirve de cuerpo consultivo del gobierno en materia electoral, presenta proyectos legislativos
y de ley al congreso que tenga que ver con sus funciones.
d) Vela por el cumplimiento de las normas sobre partidos y movimiento políticos, sobre la
publicidad electoral, sobre encuestas de opinión pública, por los derechos de la oposición y por
el desarrollo de los procesos electorales en condiciones de plenas garantías.
e) Distribuye los aportes que para el financiamiento de las campañas electorales dispone la ley.
Es el que organiza y lleva a cabo las elecciones, el artículo 266 de la C.P, dice que este es
escogido por los presidentes de las Altas Cortes mediante concurso de méritos, el cual está
regulado por la ley 1134 del 2007, su periodo es de 4 años y deberá reunir las mismas
calidades que para ser magistrado de la C.S.J, y quien sea elegido Registrador Nacional del
Estado Civil no puede haber ejercido cargos directivos en partidos o movimientos políticos
dentro del año inmediatamente anterior a su elección, no puede ser reelegido y sus funciones
tienen que ver todas con la materia electoral.
24/07/2015.
Las normas que nos hablan de la administración pública son por manera general, La ley 489 de
1998 con sus reformas y adiciones, esta norma:
El artículo 2 establece que, las normas de la parte primera se aplican en todos los organismos y
entidades de la rama ejecutiva del poder público y a todos los servidores públicos que por
mandato constitucional o legal tengan a su cargo la titularidad y el ejercicio de funciones
públicas administrativas, prestación de servicios públicos y en lo pertinente a los particulares
cuando cumplan funciones administrativas, en lo relativo a los principios propios de la función
administrativa, en materia de delegación, de desconcentración, de descentralización,
racionalización administrativa, desarrollo administrativo y otras que la misma norma precisa se
aplican en lo pertinente a las entidades territoriales sin perjuicio de lo que prevé la
constitución para las entidades territoriales.
a) La Presidencia de la República;
b) La Vicepresidencia de la República;
a) La Presidencia de la República.
De acuerdo con el artículo 115 de la C.P, el presidente de la república ostenta 3 caracteres distintos: es el
jefe de gobierno, es el jefe de Estado y es la suprema autoridad administrativa.
En su calidad de jefe de Estado, tiene a su cargo el manejo de las relaciones internacionales y en ese
sentido representa a la nación frente a la comunidad internacional.
En su calidad de jefe de gobierno es el que maneja las relaciones con las demás ramas del poder público,
es decir, la rama legislativa, legislativa y demás órganos del Estado según el artículo 189, 201 y 202 de la
C.P.
Como suprema autoridad administrativa es el que debe desarrollar una serie de funciones que lo colocan
a la cabeza de la gestión administrativa del Estado, de tal manera que toda la marcha de la
administración pública en Colombia está impulsada directa o indirectamente por el presidente de la
república, con excepción de la autonomía administrativa que la constitución reconoce a las autoridades
territoriales.
La confluencia de esas 3 calidades en cabeza del presidente es lo que da lugar al denominado régimen
presidencialista y que convierte a la rama ejecutiva del poder público en el centro de la actividad estatal.
De acuerdo con el artículo 190 de la C.P, el presidente se elige a través del voto directo y secreto de los
ciudadanos para un periodo de 4 años, de acuerdo con la ley electoral.
Hoy en Colombia y de acuerdo con la C.P, existe la doble vuelta para su elección con el objeto de
robustecer la escogencia del presidente se consagró que para su elección debe obtenerse la mitad más
uno del total de los votos emitidos; si ningún candidato llega a exigir la mitad más uno de los votos se
debe realizar una nueva votación que debe efectuarse 3 semanas más tarde y en esa nueva elección solo
pueden participar los 2 candidatos que hubieren obtenido las más altas votaciones.
El acto legislativo N° 2 del 2015, por medio del cual se adopta una reforma de equilibrio de poderes,
adicionó el artículo 112 de la C.P, con la siguiente norma: “el que le siga al presidente, vicepresidente, al
gobernador alcalde distrital y alcalde municipal en votos, tiene derecho personal a ocupar una curul en el
senado, en la cámara de representantes, asamblea departamental, concejo distrital y municipal en el
orden correspondiente”. Esta norma no es aplicable para las elecciones del 25 de octubre del 2015,
rige para las que le siguen.
En Colombia, de acuerdo con el artículo 197, no existía la reelección inmediata, se debía dejar pasar un
periodo para volverse a presentar, pero el acto número 2 del 2004, modificó el artículo 197 que establecía
la no reelección inmediata, estableciendo “quien ejerza o haya ejercido la presidencia de la república
antes de este acto legislativo, solo podrá ser reelegido por un solo periodo presidencial”. Hoy con el acto
legislativo 02 del 2015, se volvió a que no podrá ser reelegido y le adicionó que para volver a la reelección
está deberá darse por asamblea constituyente o
Las funciones del presidente la república están contenidas en el artículo 189 y siguientes de la C.P.
27/07/2015.
b) La vicepresidencia de la república.
La figura de la vicepresidencia aparece en el artículo 202 de la C.P, allí se dispone su elección, la que se
hace mediante elección popular el mismo día y en la misma fórmula del presidente de la república, tiene
el mismo periodo del presidente y lo reemplaza en sus faltas temporales o absolutas y además de esta
función que es constitucional el presidente de la república puede confiarle misiones o encargos especiales
y designarlo en cualquier cargo de la rama ejecutiva del poder público, obviamente no lo puede nombrar
como ministro.
No tiene que ser de la misma filiación política, diferente del designado que si lo debía ser.
Al vicepresidente, también se refiere el artículo noveno del acto legislativo 02 del 2015, que trata de la no
reelección del presidente de la república, del ciudadano que a cualquier título hubiera ejercido la
presidencia y lo hace para decir que esta prohibición no cobija al vicepresidente cuando la ha ejercido por
menos de 3 meses en forma continua o discontinua en el periodo de los 4 años.
El ministro delegatario.
La C.P de 1991, en el artículo 196 previó la figura del ministro delegatario y lo hizo para los casos en que
el presidente de la república se ausente del país en razón de su cargo y por ello no hay falta absoluta ni
temporal porque sigue en cumplimiento de sus funciones, de tal manera que cuando eso sucede el
ministro a quien corresponda según el orden de precedencia legal según su misma filiación política
ejercerá bajo su propia responsabilidad las funciones constitucionales y legales que el presidente le
delegue como jefe supremo de la administración pública como las de jefe de gobierno.
Este ministro delegatario debe pertenecer al mismo partido o movimiento político del presidente de la
república.
La figura de la delegación está descrita en el artículo 211 de la C.P y está reglamentada por la ley 489 de
1998.
La ley 1444 de mayo de 2011, establece en el artículo 17 el número, denominación, orden y precedencia
de los ministerios, es decir, ellos tienen vocación presidencial lo cual no se predica de los
superintendentes y los jefes de departamento administrativo.
Dice la ley que hace parte de la estructura de la administración pública, pero en el fondo, estos consejos
son los encargados de definir buena parte de las políticas públicas a cargo de la administración y por lo
tanto coordinan y dirigen la acción gubernamental pero son desde luego los que asesoran al presidente
de la república y en general al gobierno nacional en la adopción de determinadas medidas o políticas.
i) Los ministerios.
En materia de ministerios se hizo una transformación sustancial en la C.P de 1991, la cual tiene que ver
con la desconcentración de funciones y responsabilidades del presidente de la república al determinar el
artículo 208 de la C.P que los ministros y directores de departamento administrativo son los jefes de la
administración en sus respectivas dependencias y bajo la dirección del presidente de la república les
corresponde formular las políticas de su despacho, dirigir la actividad administrativa y ejecutar la ley.
Los ministros después del presidente de la república son los funcionarios que le siguen en importancia
dentro de la jerarquía de la rama ejecutiva del poder público, son sus inmediatos colaboradores y son de
libre nombramiento y remoción por el presidente de la república.
De acuerdo con el artículo 206 de la C.P, el número, denominación y orden de precedencia son
determinados por la ley, en la actualidad la norma vigente en materia de ministerios es la ley 1444 del
2011 que reemplazó la ley 790 del 2002.
Los denominados superministros están vinculados por un contrato de prestación de servicios, porque de
ellos no se encuentra rastro alguno en la ley.
Además de las funciones de los ministros, ellos son los órganos de comunicación entre el gobierno y el
congreso y por lo tanto presentan a las cámaras proyectos de ley, atienden las citaciones al congreso y
toman parte de los debates directamente o por conducto de los viceministros.
El congreso ejerce control político por medio de la moción de censura respecto de los ministros,
superintendentes y jefes de departamentos administrativos. Cada una de las cámaras por separado
puede aprobar la moción de censura.
Las funciones de cada uno de los ministerios se encuentran en la normas que los crea y en la ley 489 de
1998 y tales se relacionan con el nombre que reciben.
En mayo del 2015 expidieron unos decretos únicos reglamentarios y son del 1066 al 1075 del 2015 de la
presidencia de la república, los cuales se refieren a las funciones de cada ministerio.
El denominado consejo de ministros es uno de los más importantes y no se refiere a actividades propias
de un ministerio sino a toda la actividad nacional, cuestiones generales de gran importancia, dicho
consejo tiene funciones consultivas, asesoras y decisorias.
En resumen los ministerios y los departamentos administrativos tienen como objetivos primordiales la
formulación y adopción de las políticas, planes generales, programas y proyectos del sector que dirigen,
teniendo en cuenta que el cargo de ministro o ministerio es más político que técnico mientras que el
departamento administrativo es más técnico que político.
28/07/2015.
Hacen parte de la estructura de la administración central nacional, el tratamiento que la constitución les da
y a los directores de los mismos es semejante al previsto para los ministros o ministerios.
Los directores de los D.A, al igual que los ministros, son jefes de la administración en sus respectivas
dependencias y se diferencian de los ministerios porque los D.A, tienen una connotación más técnica
que política, las funciones generales contenidas en el artículo 208 de la C.P, referentes a formular
políticas atinentes a su despacho y dirigir la actividad administrativa, lo mismo que ejecutar la ley son
coincidentes con la de los ministerios y sus funciones se encuentran en la ley que los crea y dicha ley por
tratarse de la estructura de la nación debe ser de iniciativa privativa del presidente de la república.
Estos señores pueden ser citados al congreso y ser objeto de moción de censura en los términos del acto
legislativo 01 del 2007 y al contrario de lo que sucede con los ministros, estos no tienen vocación
presidencial.
Estos directores de los D.A, lo mismo que los ministros pueden asumir por vía de delegación del
presidente otras funciones de acuerdo con el artículo 211 de la C.P.
Los directores de los D.A, al igual que los ministros son de libre nombramiento y remoción del Presidente
de la República.
En resumen, los D.A, son organismos de la administración central nacional, hacen parte de su estructura,
se encuentran en la misma escala o jerarquía de los ministerios pero más técnicos y especializados que
los ministros y son los encargados de dirigir, coordinar y ejecutar un servicio público con forme a normas
de derecho público.
i) Las superintendencias.
Hacen parte de la administración central siempre y cuando no tengan personería jurídica porque si la
tienen son descentralizadas.
Son organismos adscritos a un ministerio que dentro del marco de la autonomía administrativa y
financiera que les señale la ley que las crea cumplen algunas de las funciones que corresponden al
presidente de la república como suprema autoridad administrativa.
Las atribuciones específicas de cada una de las superintendencias se encuentran en la ley que las crea;
hoy la mayoría de las superintendencias tienen personería jurídica. Por lo general, las funciones de cada
una de ellas se dirigen hacia la vigilancia de la actividad privada en la mayoría de las veces o pública en
otras.
Las superintendencias que no tienen personería jurídica pertenecen al sector central de la administración
sin embargo las que tienen personería jurídica pertenecen al sector descentralizado.
Superintendencia Financiera: surgió al mundo con personería jurídica y se creó por fusión de
la súper bancaria y la súper de valores; tienen funciones jurisdiccionales.
Todas ellas ejercen control, inspección y vigilancia de las entidades que presten los servicios a que se
refiere el nombre, funciones que son propias del presidente de la república.
Cuando la ley lo considere necesario como en el caso de las que tienen personería jurídica tienen una
junta o consejo directivo.
Son organismos creados por la ley, con autonomía administrativa y financiera que no tienen personería
jurídica y que cumplen funciones administrativas para desarrollar o ejecutar programas propios de un
ministerio o de un departamento administrativo, como por ejemplo:
La Dian,
La Unidad administrativa especial del servicio público de empleo, creada por la ley 1636 del
2013.
29/07/2015.
Se refiere a personas jurídicas distintas del ente central, lo importante en este tema es saber que en el
sector central se aplican normas de derecho público, pero acá de acuerdo al objeto de la entidad
se pueden aplicar normas de derecho privado o derecho público.
También tenemos el artículo 150 numeral 7 de la C.P, que le otorga la facultad al congreso para crear
este tipo de entidades a iniciativa del ejecutivo lo mismo se predica de las asambleas y consejos a
iniciativa del gobernador y del alcalde respectivamente. Es la misma norma constitucional la que facultad
respectivamente al presidente de la república, a los gobernadores y a los alcaldes para nombrar y
remover libremente a los gerentes, directores o presidentes de estas entidades, también a los
representantes de la nación en las juntas o consejos directivos de estas entidades.
Lo que caracteriza estas entidades es el derecho que va a aplicar de acuerdo con su objeto social.
Son organismos creados por la ley en sentido formal y material o autorizados crear por esta cuando se
dan facultades extraordinarias, encargados principalmente de atender funciones administrativas
conforme a las reglas del derecho público y que reúnen las siguientes características o atributos:
Personería jurídica,
Autonomía administrativa,
Patrimonio propio o independiente.
i) Creación.
Según la C.P, solamente el congreso, las asambleas y los concejos municipales a iniciativa del ejecutivo
pueden crear un establecimiento público o también el ejecutivo puede pedir facultades extraordinarias al
congreso, la asamblea o el concejo para crearlas, en este último caso será creado mediante decreto con
fuerza de ley o un decreto con fuerza de ordenanza si es el gobernador o un decreto con fuerza de
acuerdo.
Por eso se dice que puede ser creado por la ley o con permiso de ella.
ii) Finalidad.
30/07/2015.
La dirección de los establecimientos públicos está a cargo de un órgano plural que es la junta o consejo
directivo y de un representante legal que es el director, gerente o presidente según los dispongan sus
estatutos.
i) La Junta directiva.
Está compuesta en la forma como lo dispongan los estatutos, un ejemplo, cuántos son sus miembros y
quiénes son los que los designan.
Esta junta que es el organismo plural y deliberatorio, se reúne y sesiona en los términos que digan los
estatutos.
Es la que formula la política general del organismo, los planes y programas de la entidad, adopta sus
estatutos teniendo en cuenta lo que diga la norma creadora.
Los miembros de las juntas tienen ciertas incompatibilidades reguladas en el decreto 128 de 1976.
La junta se reúne mínimo, según los estatutos, una vez al mes ordinariamente y extraordinariamente
cuando la cite el director, gerente o presidente.
Los actos de la junta directiva se llaman acuerdos si son de carácter general y se llaman resoluciones si
son de carácter particular y solo rigen dentro de la entidad; son actos administrativos a los que se les
aplica la normativa del C.P.A.
Es de libre nombramiento y remoción del presidente de la república, del gobernador o el alcalde, los
estatutos son los que le dan la denominación.
Es el representante legal para todos los efectos de la entidad descentralizada ya que ella puede ser
demandante y demandada.
Es el que dirige, coordina, vigila y controla administrativamente la entidad y nomina, siguiendo los trámites
de la ley 909 del 2004, el personal que le sirve a la entidad.
Contrata a nombre de la entidad y ejecuta las decisiones de la junta o consejo directivo, es el que tiene
que citar a la junta por mandato de los estatutos, es el que rinde informes a la junta directiva y al concejo
municipal, asamblea departamental y al congreso según el caso.
Son de iniciativa privativa del gerente, director o presidente de una entidad descentralizada, la
presentación de proyectos de acuerdo de:
31/07/2015.
Cumplen funciones conforme a normas de derecho público y ellas son el derecho constitucional y el
derecho administrativo.
Las decisiones de sus órganos son actos administrativos y son de conocimiento de la jurisdicción
contencioso administrativa.
Como cumplen función pública se les aplica la ley 80 de 1993, la ley 1150 del 2007 que la reforma y
adiciona y su decreto reglamentario 1510 de 2013.
En materia de administración de personal sus servidores son empleados públicos o funcionarios públicos
y la excepción son los trabajadores oficiales, es decir, que pueden tener de acuerdo con sus estatutos y
el decreto 3135 de 1968, este tipo de trabajadores.
Ejemplos: El Instituto Geográfico Agustin Codazzi, El Incoder, El ICBF, El hospital militar, El Sena, La
universidad Nacional de Colombia, A nivel municipal tenemos el Inder.
Son organismos creados por la ley o autorizados por ella que desarrollan actividades de naturaleza
industrial y comercial conforme a las normas del derecho privado, (regla general), siempre y cuando estén
en competencia con la actividad privada de conformidad con lo dispuesto en el artículo 14 de la ley 1150
del 2007 y también salvo las excepciones que consagra la ley y que reúnen las características o
atributos de toda entidad descentralizada.
Estas empresas tienen un régimen mixto integrado por el derecho privado como regla general y el
derecho público a título de excepción.
En cuanto a su creación, estatutos básicos y organización en general es tema del derecho público pero el
régimen aplicable a la contratación, es el previsto por regla general en el derecho privado, (Código civil y
comercial), artículo 14 ley 1150 de 2007, con excepción de lo establecido en la ley 80, es decir, que
cuando se salen de su objeto la norma prevé que deben aplicar el derecho público en los contratos que a
título enunciativo identifique el artículo 32 de la ley 80 y dichos contratos son, contrato de obra pública, de
consultoría, prestación de servicios, concesión y encargo fiduciario.
En cambio, las actividades que tengan por objeto lo comercial e industrial propio de estas empresas y en
competencia con las empresas privadas se regirán por el derecho privado.
En materia del régimen de personal, la regla general es que sus servidores son trabajadores oficiales,
es decir, que la vinculación es contractual laboral, decreto ley 3135 de 1968 que dice que las personas
que prestan sus servicios a están entidades son trabajadores oficiales, sin embargo el personal directivo y
de confianza tienen la calidad de empleado público y se sujetan a las reglas del derecho público.
A ellas se refiere la ley 489 de 1998, sus actos son administrativos y de ellos conoce la justicia
contenciosa administrativo y un ejemplo de ellas son la industria militar (indumil), la de servicio aéreo
(Satena), el banco cafetero, el idea y el etmva.
03/08/2015.
Son organismos constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y capital
privado, creados por la ley o autorizados crear por ella, por lo general se piden autorizaciones por la rama
ejecutiva del poder público y ella autoriza para que participe de una empresa de economía mixta y se le
autoriza el capital que va a aportar.
Desarrollan actividades de naturaleza comercial e industrial conforme a las reglas del derecho privado,
salvo las excepciones que consagre la ley.
El C.Co, en el 461 se refiere a este tipo de entidades y como entidades descentralizadas que son también
participan de los atributos de la descentralización, es decir, personería jurídica, autonomía administrativa
y patrimonio independiente, constituido con aportes estatales y aportes privados.
En cuanto a la creación, no basta con la creación o autorización legal para crearlas, porque además del
acto de creación se debe constituir mediante escritura pública y debe inscribirse en el registro mercantil
que llevan las cámaras de comercio, (lo mismo se predica de las industriales y comerciales).
Los estatutos de una empresa de economía mixta, lo constituye la norma creadora integrada a la escritura
pública y registrada en la Cámara de Comercio.
Se diferencia con la empresas industriales y comerciales del estado porque de acuerdo con el C.Co y el
artículo 97 de la ley 489 de 1998 cuando los aportes estatales en una empresa de economía mixta sean
del 90% o más del capital social se someten al régimen previsto para las empresas industriales y
comerciales del Estado, en este caso, también se someten al régimen de derecho público cuando vayan a
suscribir uno de los contratos de que trata el artículo 32 de la ley 80 de 1993, es decir, obra pública,
consultoría, prestación de servicios, concesión y encargo fiduciario.
En cuanto al conocimiento de sus actos (jurisdicción), de acuerdo con el parágrafo del artículo 104,
cuando en estas empresa del estado tenga el 50% o más del capital social, la jurisdicción que conoce de
sus actos en la jurisdicción contenciosa administrativa.
La organización de las sociedades de economía mixta, está conformada por la junta de socios o dueños,
junta o consejo directivo y el representante legal.
Esta es otra categoría especial de entidad pública descentralizada, eran los hospitales o entidades
públicas destinadas a prestar servicios de salud que por virtud de la ley 100 de 1993, se tuvieron que
transformar en E.S.E, también tienen los atributos de la descentralización, es decir, tienen personería
jurídica, autonomía administrativa y patrimonio público independiente, es totalmente público.
Dicha entidades están sometidas al régimen jurídico establecido en la ley 100 de 1993, además el
establecido en las leyes 1122 del 2007, 1438 de 2011 y a la ley 1751 de febrero 15 de 2015 que trata de
derecho fundamental de la salud, estas normas se expidieron con fundamento en los artículos 48 y 49 de
la C.P, que se refieren a la seguridad social y a la obligación del Estado de prestarla.
De acuerdo con el artículo 48 de la C.P, la seguridad social es un servicio público de carácter obligatorio.
El Estado garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social y ello se prevé en
la ley 1751 del 2015.
A través de estas empresas es donde se concretan los planes, programas y proyectos en salud de las
entidades nacionales, departamentales y municipales.
5. Si prestan un servicio de salud directamente aplican el derecho privado, ejemplo: como una
operación, una curación.
6. Si se salen del objeto por ejemplo prestar un contrato de obra pública o cualquiera de los
contratos del artículo 32 ley 80 aplican el derecho público totalmente.
7. Por manera general la celebración de estos contratos para la prestación de los servicios de salud
en la modalidad abreviada.
8. Cuando se va a prestar un servicio de salud se aplica el derecho privado.
9. Cuando se salen del objeto como un contrato de obra pública (artículo 32 de la ley 80) se aplica
el derecho público total.
Cómo está conformada la estructura administrativa de las E.S.E: sus órganos de dirección son, una
junta directiva, un comité científico.
La junta directiva: está compuesta tal como lo dispone la ley 1438 del 2011, es decir, que la preside el
jefe de la administración o de la rama ejecutiva (presidente, gobernador, alcalde o delegado) pero por ley
un tercio de los integrantes de esa junta directiva deben ser designados por las comunidades y otro tercio
debe representar al sector científico de la salud.
El comité científico: está presidido por el director científico de la E.S.E, es decir, el director de la E.S.E, y
este comité científico está conformado por los representantes de los médicos y los profesionales de salud
que presten servicios en esa empresa en las diversas áreas, los estatutos dicen como está conformado.
El director: es el representante legal y hace las veces de director científico y por ello debe ser un
profesional de salud y él debe ser nombrado por concurso de méritos, par aun periodo de 4 años y ese
periodo se inicia el primero de abril siguiente a la posesión de los gobernadores y alcaldes.
La junta directiva de la E.S.E, conforma una terna, previo el concurso de méritos y de ahí el nominador
que es el Alcalde, el Gobernador o Presidente debe designar el gerente. Los periodos son institucionales
y pueden ser reelegidos por propuesta de la junta directiva al presidente, gobernador o alcalde.
Estos directores deben ser evaluados anualmente de acuerdo a los proyectos y programas y el plan
aprobado por la junta directiva o plan de gestión que se les aprueba.
Una evaluación insatisfactoria de estos gerentes es causal de retiro del servicio o causal de
insubsistencia.
Como se debe pasar una terna para la designación del gerente, se nombra uno por el Gobernador o
Alcalde y el resto de la terna quedan como lista de elegibles para el caso de no poder designarse el
candidato con mayor puntuación.
04/08/2015.
Estos son servicios que quien los presta los lleva hasta el domicilio de quien los recibe y
algunos los presta el Estado y otros los particulares.
Este régimen se les aplica a: a los servicios que se prestan en el domicilio de las personas y que
atienden sus necesidades esenciales.
Por norma general se encarga al municipio de asegurar su prestación y la ley permite la libre
entrada de empresas que quieran competir en el sector y para regular la relación entre los
prestadores del servicio y los usuarios, se define el contrato uniforme de servicios públicos que
es un contrato por adhesión.
También establece la ley el régimen tarifario que comprende: las reglas sobre libertad o
control de tarifas, subsidios, estratificación y el cobro.
Qué son los S.P.D: son servicios que reciben las personas en su domicilio y sirven para
satisfacer las necesidades básicas de bienestar y salubridad de la población; pueden ser
prestados por el Estado o por los particulares pero en todo caso, están bajo la regulación,
control y vigilancia del Estado; se prestan a través de redes físicas o humanas, con puntos
terminales en las casas de los usuarios (contadores).
Cuáles son estos servicios: acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, telefonía fija y el
gas combustibles.
Cómo funcionan: cada municipio organiza y garantiza la prestación de los servicios públicos
domiciliarios, ¿cómo? Creando una empresa prestadora de ellos y le pueden dar la forma de
empresa estatal, ya sea industrial y comercial o de economía mixta o a través de una empresa
privada.
Los habitantes del municipio celebran un contrato de prestación d servicios con la entidad que
los presta y es un contrato por adhesión y los usuarios pueden participar en la gestión y
fiscalización de las entidades que prestan los servicios.
A cambio de la prestación del servicio y de acuerdo con el consumo, los usuarios pagan unas
tarifas previamente establecidas.
La nación, los departamentos, los distritos y los municipios y las entidades descentralizadas
pueden conceder subsidios y apropiarlos en sus presupuestos para ayudar a las personas de
menores ingresos en el pago de las tarifas
Los subsidios solo se pueden otorgar a usuarios de inmuebles residenciales de los estratos 1 y
2 y con autorización de la comisión de regulación al estrato 3.
Los concejos municipales están obligados a crear por acuerdo municipal fondos de solidaridad
y redistribución de los ingresos para los efectos de otorgar subsidios.
La ley prevé la estratificación y ella es: una herramienta que le permite al municipio clasificar
los inmuebles en distintos grupos o estratos de persona que residen en esos inmuebles con
unas características sociales y económicas iguales y similares, entonces en cada municipio
debe existir una sola estratificación y de ahí se pegan todos para todos los servicios públicos.
Quién presta los S.P.D: se prestan a través de empresas de servicios que pueden ser por
acciones y que tiene por objeto la prestación de uno o más de los servicios públicos
domiciliarios.
2. Mixtas: constituidas con aportes oficiales por el 50% o más de capital oficial y con
aportes privados.
3. Privadas: todo su capital es privado o tienen menos del 50% de aporte de capital
pública.
La ley 142 consagró que cuando una entidades pública que no desee que su capital no esté
representado en acciones o que no quisiera convertirse en mixta o privada deberá adoptar la
forma de empresa industrial y comercial del Estado.
Estas entidades se rigen por sus estatutos y tienen 2 órganos de dirección y son la junta
directiva y el gerente director o presidente pero la ley dice como se conforma la junta, dice
que dos terceras partes serán escogidos libremente por el Alcalde y la otra tercera parte es
escogida entre los vocales de control registrados por los comités de desarrollo y control de los
servicios públicos domiciliarios.
Dichos comités deben funcionar en cada uno de los municipios y son creadas e integrados por
los usuarios y suscritores de los servicios; dichos comités de control social deben designar
entre ellos un vocal de control que lo deben inscribir en el municipio el cual los representa
ante las empresas y las autoridades y hacen parte de las juntas directivas.
Además los regula: las comisiones de regulación y ellas son entidades del gobierno encargadas
por el presidente de la república para que señalen las políticas sobre regulación de servicios
públicos domiciliaros y son:
Dichas comisiones definen los criterios de eficiencia y desarrollan los modelos de gestión y los
indicadores, preparan proyectos de ley y establecen fórmulas para fijar las tarifas.
También vigilan y controlan los ser vicios públicos los ministerios enunciados.
Los personeros municipales como representantes del ministerio público y defensores de los
intereses de la comunidad, deben informales y ellas deciden en primera instancia las
impugnaciones que se hagan contra la elección del vocal de control que designan los comités
de control social de los servicios públicos y deben asesorar a los suscritores que deseen
presentar un recurso ante las empresas de servicios públicos domiciliarios, ellas conocen sobre
la reposición y el de apelación la conoce la superintendencia de servicios públicos
domiciliarios; ley 142 de 1994.
05/08/2015.
Banco de la República
Es un organismo estatal de rango constitucional, el art 371 de la C.P que trata de la banca
central.
El banco de la república tiene una junta directiva que regula la banca y ella es la autoridad
monetaria y fuera de ello también es autoridad cambiaria y crediticia, es decir, que cuando los
bancos están ilíquidos él les presta plata (prestamista de última instancia).
Dicha junta tiene a su cargo la dirección y ejecución de las funciones del Banco y esas están
relacionadas en la ley 31 de 1992.
La junta directiva tiene 7 miembros entre ellos está el ministro de hacienda que es quien
preside la junta y tiene un gerente que es elegido por la junta y hace parte de la junta y el
presidente de la república designa los otros 5; todos ellos tienen un periodo prorrogable de 4
años, pero remplazados dos de ellos cada 4 años y ninguno de los miembros puede
permaneces más de 3 periodos consecutivos, según el artículo 34 de la ley 31 de 1992.
En cuanto al gerente del banco, es elegido por la junta directiva para un periodo de 4 años y
hace parte de la junta y puede ser reelegido por dos periodos adicionales, es el representante
legal del banco, consecuencialmente es el que suscribe contratos, nombra personal y presenta
proyectos de acuerdo a la junta monetaria.
El régimen jurídico.
El banco se sujeta a un régimen legal propio de tal manera que su organización, su
organización, estructura atribuciones y contratos se rigen por sus estatutos, pero en todo caso
las operaciones mercantiles y civiles y en general los actos del banco que sean administrativos
se rigen por el derecho privado; artículo 31 de 1992 y en la C.P.
Con excepción del ministro de hacienda, los demás miembros de la junta tiene la calidad de
funcionarios públicos de la banca central y su vinculación es administrativa, es decir, que son
funcionarios o empleados públicos,(los de mayor jerarquía).
En cambio los demás son trabajadores oficiales y se rigen por el C.S.T, artículo 38 de la ley 31
de 1992.
Los contratos para cumplir el objeto del banco se someten al código de comercio y en general
al derecho privado, excepto los del artículo 32 de la ley 80, menos la fiducia.
No confundir con la I.E.S, la autonomía se predica de las universidades públicas o privadas. Las
que no son universidades funcionan como establecimientos públicos.
Corresponde al Estado de acuerdo con los términos del artículo 68 de la C.P, regular y ejercer
la suprema inspección y vigilancia de la educación, con el fin primordial de velar por la
formación moral intelectual y física de los educandos y también tiene obligación de garantizar
el cubrimiento total del servicio, de acuerdo con la C.P, los particulares pueden fundar
establecimientos educativos con los requerimientos que exige la ley 30 de 1992.
Ley 647 de 2001, ley 1012 del 2006, 1443, 1450 y 1503 de 2011, estas normas son las que
ordenan que las universidades estatales u oficiales deben organizarse como entes autónomos
universitarios, pero es obvio que las demás universidades se organizan conforme a la ley.
Las oficiales están vinculadas al ministerio de educación nacional, tienen personería jurídica,
autonomía académica, administrativa, financiera, patrimonio independiente, es decir, que
pueden elaborar y manejar su propio presupuesto y además tienen un régimen de
contratación especial, legal y propia, pero siempre y cuando den cumplimiento a los principios
que rigen la contratación estatal.
Tienen su propia organización, pueden elegir sus directivos, pueden escoger sus docentes,
tienen su propia planta de cargos.
La ley 30 de 1992, precisa que las instituciones oficiales de educación superior que no tengan
el carácter de universidad deben organizarse como establecimientos públicos, ejemplo ITM,
del orden nacional, departamental y municipal según el caso, hay unas que no son
universidades pero son establecimientos como el politécnico.
06/08/2015.
Las crea el congreso si son nacionales, las asambleas si son departamentales y los concejos si
son municipales.
En las instituciones estatales u oficiales que no tienen el carácter de universidades pero que sin
son de educación superior se nombra por el consejo directivo, previo concurso de méritos y
cumplimiento de los estamentos.
10/08/2015.
Son entes corporativos de carácter público, creadas por la ley e integradas por entidades
territoriales que por sus características constituyen geográficamente un mismo ecosistema y
por lo mismo conforman una unidad geopolítica y biogeográfica y gozan de los atributos de las
personas jurídicas independientes, es decir, tienen personería jurídica, autonomía
administrativa y patrimonio independiente.
Dichas corporaciones están reguladas en la ley 99 de 1993 que es la ley del medio ambiente y
la que creo el ministerio del medio ambiente.
Cuáles son los órganos de dirección: en primer lugar está la asamblea corporativa, es el
máximo órgano de dirección de una corporación autónoma regional y está integrada por todos
los representantes legales de las entidades territoriales, es decir, de los municipios. Esta
asamblea es la que elige consejo directivo y adopta los estatutos.
Cuál es el derecho aplicable a una car: es el derecho público, el derecho administrativo por lo
que sus actos son susceptibles de los recursos por vía administrativa y demandables ante la
jurisdicción de lo contencioso administrativo.
En materia contractual: aplica la ley 80 de 1993 y la 1150 del 2007 y su decreto reglamentaria
1510 del 2013 y las demás complementarias que adicionen o modifiquen el mismo.
Donde existen áreas metropolitanas, las cars tendrán competencia en las zonas rurales y las
áreas metropolitanas en las zonas urbanas.
La ley 99 de 1993 consagra una tasa ambiental, la cual reitera la ley que regula las áreas
metropolitanas y es del 2x1000 sobre cada bien inmueble de la jurisdicción correspondiente de
las cars y se hace sobre el avaluó catastral. Para las áreas metropolitanas es necesario que el
concejo municipal la apruebe mediante acuerdo por proyecto del alcalde.
La C.P, en su artículo 331, creó la corporación autónoma regional del río grande de la
magdalena.
En todos los departamentos hay como mínimo una Car, ejemplo: en Antioquia tenemos 3 y
son Corantioquia, Corpouraba y Cornare.
Toda obra pública necesita licencia ambiental, requisito que es violado de manera continua.
La ley 734 dice que quien inicie una obra pública sin la licencia ambiental incurre en falta
gravísima que es causal de destitución del cargo.
Es un organismo de derecho público, este era regulado por el artículo 76 y 77 de la C.P, pero el
acto legislativo 02 del 2011, derogó el artículo 76 de la C.P y modifico el artículo 77 de la C.P, y
ordenó al congreso una nueva ley creando una nueva entidad.
11/08/2015.
La ley 1507 del 2012, es la nueva norma que regula la televisión en Colombia y en
cumplimiento del acto legislativo 02 del 2012, se reguló este servicio público de la nación.
Dicha ley consagra los derechos y libertades de las personas con relación al servicio de
televisión, involucra el interés general, el principio de la legalidad, el cumplimiento de los fines
y deberes estatales en esta materia, el funcionamiento eficiente y democrático de los
contenidos televisivos, define la distribución de competencias entre autoridades del Estado
que tienen a cargo la formulación de los planes, la dirección, regulación, la gestión y el control
de los servicios de la televisión en Colombia.
Esta ley 1507 del 2012, que creo la autoridad nacional de televisión no derogó las normas
legales que regulaban este servicio, por tanto, están vigentes en materia de televisión las leyes
182 de 1995, 1341 de 2009 y el decreto 4169 del 2011 y obviamente la ley 1507 de 2012, que
regula todo lo relacionado con la autoridad nacional de televisión.
Naturaleza jurídica de la ANTV: (las agencias estatales fueron creadas por la ley 1444 de
2011); es una agencia nacional estatal de naturaleza especial, del orden nacional, con
personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio independiente que forma parte del
sector de las tecnologías de la información y de las telecomunicaciones.
La ANTV, está conformada por una junta nacional de televisión y tiene su respectivo director.
Objeto de la ANTV: brindar las herramientas para la ejecución de los planes y programas de la
prestación del servicio público de televisión con el fin de velar por el acceso a la televisión,
garantizar el pluralismo y la imparcialidad informativa, la competencia y la eficiencia en la
prestación del servicio, así como evitar las prácticas monopolísticas en su exploración y
explotación de tal manera que la ANTV, es el principal interlocutor con los usuarios de la
televisión y la opinión pública.
Régimen jurídico de la ANTV: dispone la ley 1507 de 2012, que para efecto de los actos,
contratos, servidores públicos, régimen presupuestal y tributario, sistemas de controles y en
general el régimen jurídico aplicable a la ANTV, se asimila al de un establecimiento público del
orden nacional.
También dispone la norma que la ANTV, no estará sujeta a control jerárquico o de tutela
alguno; esto es la excepción a las limitaciones de la autonomía que si tienen los
establecimiento públicos y en general las entidades descentralizadas, de tal manera que sus
actos, solo son susceptibles de los recursos administrativos y de los medios de control que
consagra el C.C.A.
La ley 1507 de 2012, distribuye las competencias en materia de políticas públicas de televisión,
en materia de control y vigilancia y en general sobre lo que es el objeto de lo que es la
televisión pública en Colombia.
La ley pretende que los municipios se asocien para prestar los servicios o todos o unos en
común, ejemplo: EPM, presta sus servicios a todos los municipios que integran el área
metropolitana e incluso a muchos más.
12/08/2015.
En el año 2013 por virtud de lo ordenado en la ley 1454 del 2011, se expidió la ley 1625 del 29
de abril de 2013 que regula las áreas metropolitanas y que derogó la ley orgánico 128 de 1994,
que era la que regulaba dichas áreas metropolitanas.
Qué son: entidades administrativas de derecho público, supramunicipales e
infradepartamentales, que están formadas por un conjunto de dos o más municipios
integrados alrededor de un municipio núcleo y que están vinculados entre sí por dinámicas e
interrelaciones territoriales, ambientales, territoriales, ambientales, económicas, sociales,
demográficas, culturales y tecnológicas que se conforman para la programación y coordinación
de su desarrollo y para la prestación de servicios públicos que requieren una administración
coordinada.
Esta ley de áreas metropolitanas no se aplica al D.C de Bogotá porque tiene su propio régimen
especial.
En caso de que varios municipios o distritos sean capital de departamento o ninguno de ellos
cumpla con dicha condición, (es la más factible), el municipio núcleo será el que tenga en
primer término mayor categoría de acuerdo con las leyes 617 del 2000 y 1551 del 2013.
Cuando dos o más municipios forman un conjunto con características de áreas metropolitanas
pueden constituirse como tal de acuerdo con las siguientes reglas:
3. Ese proyecto se entrega a la Registraduría Nacional del Estado Civil para que dentro de
los 10 días hábiles siguientes a la fecha del recibo, esa entidad verifique los requisitos
exigidos y si se certifica que se cumple con ellos, la registraduría procede a convocar
una consulta popular.
4. La fecha para realizar la consulta popular en ningún caso puede ser inferior a 3 meses
ni superior a 5, es decir, debe realizarse entre el tercero y cuarto mes, a partir de que
se haya decretado la convocatoria y se haya publicado en la página web de la
registraduría. En el lapso de los 3 meses la registraduría debe difundir en medios de
comunicación el llamamiento a la consulta popular para que la gente se entere de la
misma.
6. Cumplida la consulta popular en cada uno de los municipios en donde fue aprobada
dicha consulta los respectivos alcaldes y los presidentes de los consejos municipales
deben protocolizar, (guardar en el archivo de la notaría primera el original para luego
hacer entrega de copias).
13/08/2015.
Dicho hecho se declara por acuerdo metropolitano expedido por la junta del área
metropolitana.
La junta metropolitana.
Cómo está conformada: por todos los alcaldes de los municipios que suscribieron el acta de
creación y los estatutos; por un representante del concejo del municipio núcleo; por un
representante de los demás concejos municipales y se designa entre los presidentes de los
concejos municipales; por un delegado permanente del gobierno nacional que tiene voz pero
no voto; por un representante de las entidades sin ánimo de lucro que tengan domicilio en su
jurisdicción y cuyo objeto principal sea la protección del medio ambiente y los recursos
renovables elegidos por ellas mismas.
De acuerdo con la ley de áreas la junta metropolitana es presidida por el alcalde del municipio
núcleo.
El periodo de sus miembros debe coincidir con los periodos para los cuales fueron elegidos
popularmente.
Sesiones de la junta: se debe reunir en sesiones ordinarias al menos una vez trimestralmente
o de manera extraordinaria cuando lo solicite el presidente de la junta metropolitana o el
vicepresidente elegido por ellos mismos.
Los actos de carácter de la junta se llaman acuerdos metropolitanos y tienen un rango superior
a los acuerdos municipales.
Iniciativa para presentar acuerdos metropolitanos: los acuerdos pueden tener origen en los
miembros de la junta, en el representante legal del área, en los concejales de los municipios
que la integran y también en la iniciativa popular de acuerdo con el artículo 155 de la C.P y la
ley 134 de 1994 que es la ley estatutaria de los mecanismos de participación.
Pero solo pueden ser presentados los proyectos de acuerdo por el director o representante
legal como:
1. El plan de desarrollo,
2. Planes de inversión,
3. Presupuesto de rentas y gastos,
4. Estructura administrativa de la planta de cargos.
Las atribuciones del presidente de la junta del área metropolitana o alcalde metropolitano.
Es elegido o designado por la junta de una terna que pasa el alcalde metropolitano dentro de
los 10 días a su posesión o que se presente la vacante.
Es un empleado público del área y es su representante legal.
14/08/2015.
1. El producto de una sobre tasa de 2x 1000 del avalúo catastral de los inmuebles
ubicados en la jurisdicción respectiva, ley 1625.
2. El porcentaje de los aportes de participación que cada municipio apruebe en su
presupuesto.
3. Las contribuciones, tasas, tarifas y multas de los servicios que se prestan.
Se rigen por las normas del derecho constitucional y el derecho administrativo y en materia
contractual se rigen por la ley 80 de 1993, la ley 1150 del 2007 y las normas reglamentarias
contractuales, es decir, el decreto 1510 del 2013.
El régimen de sus servidores: son empleados o funcionarios públicos, se les aplica la ley 909 de
2004 sobre función pública, por consiguiente hay empleos de carrera y de libre nombramiento
y remoción.
Sus actos se denominan si son de la junta, acuerdos metropolitanos, del alcalde, decretos
metropolitanos y del director o gerente resoluciones metropolitanas, son verdaderos actos
administrativos de los que conoce la jurisdicción contencioso administrativa.
Pueden tener trabajadores oficiales vinculados por medio de contratos de trabajo y son los
que se dedican al sostenimiento y mantenimiento de las obras públicas, son la excepción.
Dispone la ley 1625 que las áreas metropolitanas pueden convertirse en distritos si así lo
aprueban en una consulta popular los ciudadanos residentes en la jurisdicción del área
metropolitana por la mayoría de votos en cada uno de los municipios que conforman el área,
pero siempre y cuando la votación sea al menos la cuarta parte de los ciudadanos inscritos en
el censo electoral. En todo caso, los municipios integrantes del área metropolitana
desaparecerán como entidades territoriales, quedando sujetos a las normas legales vigentes
para las localidades de conformidad con las formalidades del distrito capital, es decir, la ley
1625.
18/08/2015.
De ello nos habla el artículo 286 y Ss., de la C.P. Dichos artículos los dedica a señalar cuáles son
las entidades territoriales, cuáles son sus derechos y los principios de la ley orgánica de
ordenamiento territorial, la cual apenas se expidió 20 años después de la C.P y es la ley 1454
del 2011.
Dicha norma, se expidió porque así lo ordenó el artículo 208 de la C.P, y allí se establecen las
normas relativas a la organización político-administrativa del territorio colombiano, se
establecen también los principios rectores del ordenamiento, se definen competencias en
materia de ordenamiento territorial entre la nación y las demás entidades territoriales.
El artículo 286 de la C.P, es un desarrollo del artículo 1 de la misma y determina cuales son las
entidades territoriales así:
Los departamentos,
Los distritos,
Los municipios,
Los territorios indígenas.
Agrega la C.P, que la ley orgánica de ordenamiento territorial podrá darles el carácter de
territoriales a las regiones y a la provincias que se constituyan con arreglo a la ley.
La ley de ordenamiento territorial no lo hizo así porque las regiones, de acuerdo con la ley, hoy
son una asociación o unión de departamentos y las provincias son la unión de municipios.
El artículo 287 de la C.P, consagra los derechos de las entidades territoriales que emanan de
los principios previstos en los artículos 1 y 2 de la C.P y son:
El tema está regulado por: La C.P; la ley orgánica de ordenamiento territorial, ley 1454 del
2011, en el decreto ley 1222 de 1986, código de régimen departamental; ley 617 del 2000 y el
código de régimen municipal; ley 136 de 1994 modificada por la ley 1551 del 2013 entre otras.
LEY ORGÁNICA DE ORDENAMIENTO TERRITORIAL.
La C.P, en el artículo 288 previó que la organización territorial estará contemplada en la C.P y
en la ley orgánica de ordenamiento territorial, lamentablemente la ley no es lo que pretendía
el constituyente porque esa norma se limitó a hablar de una finalidad de la ley, a regular unos
principios de ordenamiento territorial que en opinión del profe ya estaban previstos en
normas legales y constitucionales.
Esa ley creó las comisiones de ordenamiento territorial nacional, departamental y municipal y
todo ello ya existía; creó los esquemas asociativos territoriales, como: las regiones
administrativas y de planificación y las regiones de gestión y de planeación; las asociaciones de
departamentos lo cual ya estaba previsto en la norma; las áreas metropolitanas que ya
estaban previstas; las asociaciones de distritos especiales y solo hay uno; las provincias
administrativas y de planeación y las asociaciones de municipios.
La misma ley consagró los principios para el ejercicio de las competencias en los territorios.
Por último le ordenó al congreso hacer una reforma legislativa para que hiciera lo que
realmente debía hacer la ley orgánica de ordenamiento territorial así:
19/08/2015.
Dicha norma desarrollo la revocatoria del mandato de los gobernadores ya que solo
estaba regulada la de los alcaldes.
8. Solidaridad y equidad territorial. Con el fin de contribuir al desarrollo armónico del territorio
colombiano, la Nación, las entidades territoriales y las figuras de integración territorial de
mayor capacidad política, económica y fiscal, apoyarán aquellas entidades de menor desarrollo
relativo, en procura de garantizar el acceso equitativo a las oportunidades y beneficios del
desarrollo, para elevar la calidad de vida de la población.
9. Diversidad: El ordenamiento territorial reconoce las diferencias geográficas, institucionales,
económicas, sociales, étnicas y culturales del país, como fundamento de la unidad e identidad
nacional, la convivencia pacífica y la dignidad humana.
En el caso de las instancias de integración, las competencias y recursos serán asignados por las
respectivas entidades territoriales que las componen.
11. Prospectiva: El ordenamiento territorial estará orientado por una visión compartida de
país a largo plazo, con propósitos estratégicos que guíen el tipo de organización territorial
requerida.
15. Equidad social y equilibrio territorial: La ley de ordenamiento territorial reconoce los
desequilibrios en el desarrollo económico, social y ambiental que existen entre diferentes
regiones geográficas de nuestro país y buscará crear instrumentos para superar dichos
desequilibrios. Por ello la Nación y las entidades territoriales propiciarán el acceso equitativo
de todos los habitantes del territorio colombiano a las oportunidades y beneficios del
desarrollo, buscando reducir los desequilibrios enunciados. Así mismo, los procesos de
ordenamiento procurarán el desarrollo equilibrado de las diferentes formas de división
territorial.
16. Economía y buen gobierno: La organización territorial del Estado deberá garantizar la
planeación y participación decisoria de los entes territoriales en el desarrollo de sus regiones,
autosostenibilidad económica, el saneamiento fiscal y la profesionalización de las
administraciones territoriales, por lo que se promoverán mecanismos asociativos que
privilegien la optimización del gasto público y el buen gobierno en su conformación y
funcionamiento.
La ley determinará los principios de economía y buen gobierno mínimos que deberán
garantizar los departamentos, los distritos, los municipios, las áreas metropolitanas, sus
descentralizadas, así como cualquiera de las diferentes alternativas de asociación, contratos o
convenios plan o delegaciones previstas en la presente ley.
17. Multietnicidad: Para que los pueblos indígenas, las comunidades afrodescendientes, los
raizales y la población ROM ejerzan su derecho de planeación y gestión dentro de la entidad
territorial respectiva en armonía y concordancia con las demás comunidades y entidades
territoriales. Se les facilitaran los medios necesarios para integrarlos a las demás
comunidades.
Artículo 26, Definición de competencia: se entiende por competencia la facultad o poder jurídico que
tienen la Nación, las entidades territoriales y las figuras de integración territorial para atender de manera
general responsabilidades estatales.
Artículo 27, principios del ejercicio de competencias: Además de los que el artículo 209 de la
Constitución Política contempla como comunes de la función administrativa, son principios
rectores del ejercicio de competencias, los siguientes:
EL RÉGIMEN DEPARTAMENTAL.
Hay un código de régimen departamental que es el decreto ley de 1222 de 1986, modificado
por la C.P de 1991 y otras normas posteriores a 1991.
Los requisitos para la creación de un departamento: artículo 23 ley 1454 del 2011: La creación
de departamentos cuyos territorios correspondan parcial o totalmente a una o varias regiones
administrativas y de planificación deberá contar con el concepto de la Comisión de Ordenamiento
Territorial, del Departamento Nacional de Planeación y la aprobación del Congreso de la República,
previa convocatoria a consulta popular, de acuerdo con los lineamientos legales establecidos por el
legislador, (Ley 134 de 1994 y La ley 1757 del 2015), y la Constitución.
20/08/2015.
CREACIÓN DE DEPARTAMENTOS
Es función del congreso crear departamentos de acuerdo con los requisitos exigidos por la ley
de organización de ordenamiento territorial y una vez verificados los procedimientos, estudios
y la consulta popular prevista en la constitución. De acuerdo con el artículo 23 de la ley
1454/2011 corresponde al congreso, mediante ley previa concepto de la comisión de
ordenamiento territorial y el departamento nacional de planeación, previa convocatoria a una
consulta popular, ley 134/1994 y 1757/2015
Los departamentos ejercen funciones administras de coordinación, de complementariedad, de
la acción municipal y también de intermediación, entre el municipio y la nación.
A los departamentos los categoriza el gobernador y los debe categorizar antes del 31 de cada
año y para determinar la categorización tienen que tener como base dos certificaciones:
Esas certificaciones deben llegar al departamento antes del 31 de julio del año respectivo.
21/08/2015.
Los recursos propios de los departamentos son los que en forma regular y periódica reciben
como producto del ejercicio de la facultad impositiva, estos ingresos de los departamentos
están compuestos por los tributarios que son los impuestos y los no tributarios como las tasas,
las multas que estén autorizados por las leyes por las ordenanzas y por los acuerdos, el
congreso autoriza a los departamentos y municipios para que creen impuestos que no haya
creado la ley.
Ejemplo:
Recursos tributarios de los departamentos:
Impuestos:
o Las tasas: son los derechos que cobra una entidad territorial a sus habitantes
por la prestación de un servicio y la utilización de sus bienes a diferencia del
impuesto, en la tasa se recibe un servicio y genera para quien lo paga el
derecho a exigir la prestación del servicio, ejemplos: el acueducto, el
alcantarillado, energía eléctrica, alumbrado público, telefonía, matadero,
recolección de basuras, barridos de calle, etc.
Para los departamentos: Decreto 1222 de 1986, Ley 617 del 2000 y demás normas que
adicionen o modifiquen.
Para los municipios: Ley 136 de 1994, Ley 1551 del 2013, Ley 1753 plan de desarrollo nacional,
Ley 1757 sobre promoción y protección a los derechos de participación democrática.
31/08/2015.
Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano en ejercicio y tener más de 18 años de
edad, no haber sido condenado a pena privativa de la libertad con excepción de los delitos
políticos o culposos y debe haber residido en la respectiva circunscripción electoral por lo
menos durante un año antes de la fecha de la elección, no de la inscripción.
Antes del acto legislativo 01 de 1996, los diputados devengaban honorarios como los
concejales pero a partir de 1996 los diputados devengan salario, es decir, tiene derecho a una
remuneración diaria por la sesiones correspondientes y están amparados por un régimen de
seguridad social, ley 617 de 2000.
Tienen derecho a un mismo salario que el gobernador de acuerdo con la categoría del
departamento y a las tablas que por decreto anualmente fija el presidente de la república de
acuerdo con la ley 4 de 1992.
De acuerdo con la C.P, a las asambleas departamentales les corresponden las siguientes
funciones o atribuciones, artículo 300 de la C.P), las cuales ejercen a través de ordenanzas,
(actos de carácter general, impersonal y abstracto) y son verdaderos actos administrativos:
3. Adoptar de acuerdo con la Ley los planes y programas de desarrollo económico y social y los
de obras públicas, con la determinación de las inversiones y medidas que se consideren
necesarias para impulsar su ejecución y asegurar su cumplimiento.
6. Con sujeción a los requisitos que señale la ley orgánica de ordenamiento territorial ley 1454
del 2011, crear y suprimir municipios, segregar y agregar territorios municipales, y organizar
provincias.
8. Dictar normas de policía en todo aquello que no sea materia de disposición legal; (código de
convivencia ciudadana en Antioquia), pero solo en materias no previstas en el código nacional
de policía, decreto ley 1355 de 1970 y 522 de 1971.
11. Solicitar informes sobre el ejercicio de sus funciones al Contralor General del
Departamento, Secretario de Gabinete, Jefes de Departamentos Administrativos y Directores
de Institutos Descentralizados del orden Departamental.
14. Adicionado por el artículo 4 del A.L. 1 de 2007. Citar y requerir a los Secretarios del
Despacho del Gobernador para que concurran a las sesiones de la asamblea. Las citaciones
deberán hacerse con una anticipación no menor de cinco días y formularse en cuestionario
escrito. En caso de que los Secretarios del Despacho del Gobernador no concurran, sin excusa
aceptada por la asamblea, esta podrá proponer moción de censura. Los Secretarios deberán
ser oídos en la sesión para la cual fueron citados, sin perjuicio de que el debate continúe en las
sesiones posteriores por decisión de la asamblea. El debate no podrá extenderse a asuntos
ajenos al cuestionario y deberá encabezar el orden del día de la sesión.
15. Adicionado por el artículo 4 del A.L. 1 de 2007. Proponer moción de censura respecto de
los Secretarios de Despacho del Gobernador por asuntos relacionados con funciones propias
del cargo, o por desatención a los requerimientos y citaciones de la asamblea. La moción de
censura deberá ser propuesta por la tercera parte de los miembros que componen la
asamblea. La votación se hará entre el tercero y el décimo día siguientes a la terminación del
debate, con audiencia pública del funcionario respectivo. Su aprobación requerirá el voto
afirmativo de las dos terceras partes de los miembros que integran la corporación. Una vez
aprobada, el funcionario quedará separado de su cargo. Si fuere rechazada, no podrá
presentarse otra sobre la misma materia a menos que la motiven hechos nuevos. La renuncia
del funcionario respecto del cual se haya promovido moción de censura no obsta para que la
misma sea aprobada conforme a lo previsto en este artículo.
De acuerdo con la ley orgánica de ordenamiento territorial, cuando la ley le asigne una
competencia al departamento pero no diga cuál es la autoridad que la debe ejercer será de
competencia de la asamblea departamental definir el asunto.
1. Sesiones ordinarias.
Las asambleas departamentales de acuerdo con la ley 617 del 2000, sesionan ordinariamente
durante 6 meses al año así:
Pueden prorrogar ellos mismos antes de la expiración del término, por 10 días siguientes y por
eso la ley consagra un tope hasta el cual se pueden pagar.
Las decisiones de las asambleas departamentales se toman por la mayoría de los votos de los
asistentes, siempre y cuando exista en el recinto quorum para decidir, es decir, la mayoría
absoluta.
3. Decretar a favor de personas naturales o jurídicas auxilios, artículo 355 de la C.P, o cualquier
tipo de gracias o pensiones.
6. No pueden nombrar a ninguno de sus miembros para empleos remunerados cuya provisión
sea de la asamblea, ni incluirlos en ternas.
01/09/2015.
Ordenanzas Departamentales.
Ambos son actos administrativos de carácter formal, por lo tanto pueden ser demandados
ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo.
Tienen iniciativa para presentar proyectos de ordenanza: los diputados y el gobernador por
conducto de sus secretarios; también los gerentes y directores de entidades descentralizadas
del orden departamental, lo mismo que el contralor departamental en materia de su
competencia.
Todo proyecto de ordenanza debe presentarse con una exposición de motivos que es la
explicación de lo que pretende o persigue con la presentación o aprobación de ese proyecto.
Recordemos: que algunos proyectos de ordenanza son de iniciativa privativa del gobernador
pero una vez presentado el proyecto la asamblea conserva el derecho de introducir cambios
en ella, esos proyectos son:
Plan de desarrollo,
Todo proyecto de obra pública,
Plan de inversiones,
Presupuesto de rentas y gastos,
Estructura de la administración departamental,
Facultades pro-tempore,
Facultades para contratar,
Creación de entidades descentralizadas del orden departamental, entre otras,
Todo proyecto de ordenanza debe referirse a una misma materia, de tal manera que la
Asamblea debe rechazar toda disposición que no se relacione con el fondo del proyecto.
Para que un proyecto de ordenanza llegue a ser ordenanza debe aprobarse en 3 debates:
Los proyectos de ordenanza que no reciban por lo menos 2 debates en sesiones ordinarias o
extraordinarias hay que archivarlos al finalizar las respectivas sesiones y volverlos a radicar
nuevamente si así lo decide quien lo haya presentado.
Una vez aprobado un proyecto de ordenanza por la asamblea departamental: debe ser
enviado al gobernador del departamento para la sanción respectiva y si el gobernador decide
objetar el proyecto por motivos de inconveniencia, ilegalidad o inconstitucionalidad debe
seguir el procedimiento que más adelante se explicará.
OBJECIONES.
El gobernador dispone de un término de 4 días para devolver con objeciones el proyecto que
no conste de más de 20 artículos; de seis días entre 21 y 50 artículos y hasta 10 días cuando
tenga más de 50 artículos.
Si el gobernador una vez transcurridos los términos indicados no devuelve el proyecto con
objeciones en esos términos tiene que promulgarlo y sancionarlo o demandarlo.
Si la asamblea se encuentra en receso dentro de dichos términos, (cuando se va a objetar), el
gobernador tiene la obligación de publicar el proyecto objetado y en las nuevas sesiones se
presenta el proyecto objetado con la publicación respectiva.
El gobernador debe sancionar sin poder presentar nuevas objeciones por inconveniencia el
proyecto que reconsiderado por la asamblea fuere rechazado y si no lo sanciona, lo sanciona el
presidente de la asamblea.
En cambio si las objeciones son por ilegalidad o por inconstitucionalidad y la asamblea insiste
en el proyecto una vez reconsiderado, el gobernador lo debe enviar al tribunal contencioso del
departamento para que decida definitivamente sobre su exequibilidad, observando el trámite
que contiene el artículo 80 del Código de régimen departamental, es decir, el decreto ley 1222
de 1986.
De acuerdo con el artículo 48 de la ley 617 del 2000, los diputados, los concejales municipales
y distritales, así como los miembros de las J.A.L, pueden perder su investidura por las
siguientes causales:
Este medio de control denominado pérdida de investidura está consagrado en el artículo 143
del C.C.A y están legitimados para demandar la pérdida de investidura: la mesa directiva de la
corporación pública o cualquier ciudadano por las causas enunciadas, lo cual aplica para los
miembros de las J.A.L.
02/09/2015.
EL GOBERNADOR
De acuerdo con el artículo 303 de la C.P, en cada uno de los departamentos de colombia habrá
un gobernador elegido popularmente y ese gobernador, es el jefe de la administración
seccional (departamental) y representa legalmente al departamento.
El gobernador es agente del presidente de la república (no es superior de él), primero para el
mantenimiento del orden público y segundo es agente para la ejecución de las políticas
económicas generales del gobierno nacional y tecero para los asuntos que mediante convenio
suscriba el departamento con la nación.
Los gobernadores son elegidos para periodos institucionales de 4 años y no pueden ser
reelegidos para el periodo siguiente, según la C.P y el acto legislativo 02 del 2015.
Las calidades para ser gobernador de un departamento, los requisitos, las inhabilidades e
incompatibilidades de los gobernadores, ley 617 del 2000.
Siempre que se presenta una falta absoluta a más de 18 meses de la terminación del periodo
del gobernador, se debe elegir gobernador para el tiempo que reste, si falta menos de 18
meses el presidente de la república designa un gobernador para el resto del periodo pero
respetando el partido o grupo político o coalición por el cual fue inscrito el gobernador elegido.
La residencia habitual del gobernador es la capital del departamento pero puede asuntarse de
ella en ejercicio de sus funciones o con permiso y orden del gobierno y cuando se asunte debe
dejar encargado de su despacho a uno de los secretario, ¿Cuál?, el que él quiera.
La ley 1757 del 6 de julio del 2015, que trata de la promoción y protección del derecho a la
participación democrática y que por tanto adiciona y complementa las leyes 131 y 134 de
1994, está ultima estatutaria de los mecanismos de participación ciudadana, estableció y
reguló por primera vez la revocatoria del mandato de los gobernadores del departamento, (26
años después de expedida la C.P), porque hasta hoy, solo la ley había desarrollado la
revocatoria de los alcaldes.
En consecuencia, la ley 1757 de 2015, regula la revocatoria del mandato a partir de los
artículos 43 y 45, en concordancia con los artículo 14 y 15 de la misma norma.
Esta revocatoria tiene su origen en el artículo 259 de la C.P, que dispone que quienes elijan
gobernadores y alcaldes imponen por mandato al elegido el programa que presentó al
inscribirse como candidato, esto es lo que se denomina voto programático que es desarrollado
por las leyes 131 y 134 de 1994 y la ley 1757 del 2015, que han desarrollado y reglamentado el
voto programático como un derecho político por medio del cual los ciudadanos dan por
terminado el mandato que le han conferido a un gobernador o a un alcalde que en suma se
denomina revocatoria del mandato.
EL VOTO PROGRAMÁTICO
Esta innovación del artículo 259 de la C.P, obliga a los gobernadores y a los alcaldes a cumplir
las promesas incorporadas en el programa de gobierno que inscribieron en la registraduría
nacional del servicio civil cuando inscribieron la candidatura que posteriormente se convertirá
en el plan de desarrollo.
La solicitud de revocatoria del mandato debe ser dirigida a la registraduría nacional del estado
civil por los ciudadanos que la proponen en un número no inferior al 40% del total de los votos
que obtuvo el elegido, pero la revocatoria procederá al ser aprobada en el pronunciamiento
popular, (en la consulta) por la mitad más uno de los ciudadanos que participen en la
respectiva convocatoria, siempre que el número de sufragios no sea inferior al 55% de la
votación válida registrada el día en que se eligió el gobernador o el alcalde.
Los departamentos tienen fuera del gobernador y secretarios del despacho otras
dependencias que hacen parte de la estructura administrativa aprobadas por la asamblea
departamental, por lo que no se puede hablar de una estructura uniforme, como los
departamentos administrativos, entre otros.
Dicho artículo dispone que la vigilancia fiscal de los departamentos, distritos y municipios
donde haya contralorías corresponde a esas contralorías y se ejercen por manera posterior y
selectiva.
Ley 42 de 1993, ley 1474 del 2011, ley 610 del 2000.
El salario de los contralores es el mismo del gobernador, de acuerdo con la categoría del
departamento.
03/09/2015.
LOS DISTRITOS
Originalmente ellos surgieron al mundo jurídico por creación constitucional y el único distrito
en este momento que existe como tal, territorialmente hablando es el de Bogotá, el cual tuvo
su origen en el artículo 322 de la C.P.
El artículo 322 de la C.P, reformado por el acto legislativo 01 del 2000, creó el distrito capital.
Esta norma dio dos años al congreso para que expidiera un régimen especial para Bogotá
como distrito capital, régimen que no se expidió por lo tanto el presidente de la república
haciendo uso del artículo 41, transitorio de la C.P, expidió su régimen por decreto 1421 de
1993, de tal manera que es un decreto de rango constitucional el cual se encuentra vigente.
Esto implica que el régimen político, fiscal y administrativo es especial, concretamente el que
determine la constitución y las leyes especiales que se dicten para esos efectos.
Es la Capital de la República y,
Del departamento de Cundinamarca.
La C.P lo denomino como distrito capital de Santa fe de Bogotá y el acto legislativo 01 del 2000
le dio el nombre de Bogotá Distrito Capital.
Según la C.P, artículos 322, 323 y 324, el distrito capital se divide hoy en localidades, antes se
llamaban zonas administrativas y en cada una de esas localidades hay una junta
administradora elegida popularmente que hace las veces de concejo municipal en un
municipio ordinario, cuyos integrantes se llaman ediles. Y en dichas localidades hay un
funcionario ejecutivo que se llama alcalde local que en un municipio se llama alcalde
municipal.
Ese alcalde local es designado por el alcalde mayor de Bogotá de una terna que le envían las
juntas administradoras correspondientes.
Bogotá tiene: Concejo distrital, Alcalde Mayor, Juntas administradoras locales y alcaldes
locales.
El estatuto que contiene el régimen aplicable al distrito capital de Bogotá es el decreto 1421 de
1993.
La ley 1766 con fundamento en la ley 1617 creó el distrito turístico y cultural de Riohacha.
Para esos distritos menos el de Bogotá se aplica la ley 768 del 2002, en lo no previsto en la ley
1617.
07/09/2015.
Los distritos son entidades territoriales organizadas de acuerdo con la C.P, que se encuentran
sujetas a un régimen especial en virtud del cual sus órganos y autoridades gozan de facultades
especiales diferentes a las contempladas para el régimen ordinario, es decir, aquel que se
aplica a los demás municipios del país y del que rigen para las otras entidades territoriales.
Según lo anterior, hay un régimen especial que es el del distrito capital de Bogotá que es el que
está contenido en el decreto constitucionalizado 1421 de 1993, distrito que fue creado por
norma constitucional, artículo 322 de la C.P.
El decreto que rige al distrito capital fue expedido con fundamento en el artículo 41 transitorio
de la C.P, eso explica porque el régimen de los distritos de la ley 1617 no se aplica a Bogotá.
De acuerdo con la misma ley 1617 el régimen aplicable a las autoridades distritales, además
del contenido en dicha ley también es el contenido en la ley 136 de 1994, ley 1551 del 2013 y
la ley 617 del 2000 en las normas que lo sustituyan o modifiquen y que sean compatibles con
el régimen general de los distritos, es decir, la ley 1617 del 2013.
Por esa razón, los distritos ejercen las competencias que les atribuyen la constitución y la ley
conforme a la ley orgánica de ordenamiento territorial, es decir, que los principios que vimos
de la ley 1454 de 2011, se aplica a estos distritos, también se aplican los principios de la ley
136 de 1994 que es el código de régimen municipal que fue modificado por la ley 1551 del
2013 y se debe acatar los postulados y las regulaciones que rigen la función administrativa y
que regulan la conducta de los servidores públicos, es decir, se aplica la ley 734 del 2002.
Lo crea la constitución o lo crea la ley, de tal manera que la ley 1617, consagró por manera
general, los requisitos para la creación de los distritos.
La ley puede decretar la formación de nuevos distritos siempre y cuando se llenen los
siguientes requisitos:
1. Que cuente por lo menos con 600 mil habitantes, según certificación del DANE o que
se encuentren ubicados en zonas costeras, tengan potencial para el desarrollo de
puertos o para el turismo y la cultura o que sea municipio capital de departamento o
fronterizo.
La organización de la administración del distrito está a cargo: del concejo distrital, el alcalde
distrital, los alcaldes y las juntas administradoras locales y las demás que el concejo a cargo o
iniciativa del alcalde distrital cree y organice como por ejemplo, las entidades descentralizadas.
También hay una personería distrital que cumple funciones de ministerio público y hay una
contraloría distrital.
08/09/2015.
EL CONCEJO DISTRITAL.
Expedir de conformidad con la C.P y la ley, las normas sobre las cuales se rige el
distrito para reglamentar actividades turísticas, los espacios de uso público, dicta
norma para la preservación y defensa del patrimonio económico, normas sobre el
impuesto predial.
Los proyectos de acuerdo pueden ser presentados por los concejales, el alcalde distrital por
conducto de sus secretarios, los directores o gerentes de las entidades descentralizadas, el
personero y el contralor distrital, las juntas administradoras pueden presentar proyectos de
acuerdo en materias relacionadas con sus competencias; en todo caso, los proyectos de
acuerdo distritales que versen sobre el plan de desarrollo, presupuesto, plan de inversiones,
estructura administrativa, facultades son de iniciativa privativa del alcalde distrital.
El concejo distrital también tiene facultades de control político sobre los órganos y autoridades
de la administración distrital con relación al cumplimiento de sus funciones. En tal virtud
puede: citar a los secretarios, gerentes de entidades descentralizadas y solicitar informes por
escrito y en ejercicio de sus funciones de control político los concejos distritales pueden
formular moción de observación respecto de los actos de los funcionarios sobre los que se
ejercer control.
Una vez se apruebe la moción de observación si la decisión cuestionada es un acto
administrativo o policivo que se pueda revocar directamente sin aceptación de particulares, el
funcionario estará obligado a proceder de esa manera, es decir, a revocar los actos y si ello no
es posible el funcionario observado tiene la obligación de demandar los actos.
EL ALCALDE DISTRITAL.
Es elegido popularmente para un periodo de 4 años y para que pueda ser alcalde se requiere
que sea ciudadano colombiano en ejercicio y haber nacido o ser residente del respectivo
distrito o de la correspondiente área metropolitana durante el año anterior a la fecha de la
inscripción o durante un periodo mínimo de 3 años consecutivos en cualquier época.
Las atribuciones de los alcaldes distritales están en la ley 1617 y algunas son:
Hace cumplir la C.P, las leyes, los decretos del gobierno nacional y los acuerdos
distritales.
En los casos de vacancia absoluta si faltan más de 18 meses para terminar el periodo se debe
convocar a elecciones y mientras ello sucede el presidente debe encargar alcalde distrital y
esas elecciones se deben convocar en un término no mayor a 90 días.
El alcalde es el representante legal del distrito para todos los efectos y también es
competencia de él designar los alcaldes de las localidades, de las ternas que pasan las juntas
administradoras locales.
Los distritos están divididos en localidades de acuerdo con las características sociales de sus
habitantes y con la homogeneidad desde el punto de vista geográfico, social, cultural y
económico.
2. Para que haya una efectiva participación ciudadana en el manejo y prestación de los
servicios públicos, en la construcción de obras de interés común.
3. Para que esas localidades a través de sus autoridades se les pueda asignar el ejercicio
de algunas funciones por parte de las autoridades distritales como la construcción de
obras, la prestación de servicios.
4. Para que ello sirva de marco para que las localidades se puedan descentralizar
territorialmente y se pueda desconcentrar en ellas la prestación de algunos servicios.
Cada localidad está sometida a la ley y a los acuerdos distritales y a la autoridad del alcalde
distrital, a la autoridad de la JAL, y a la autoridad del alcalde local.
A las autoridades locales, (Jal y alcalde local), les corresponde la gestión de los asuntos propios
de su territorio.
El concejo distrital a iniciativa del alcalde distrital es el que señala, el que crea las localidades y
les da su denominación, límites y atribuciones administrativas y en general expide las normas
administrativas necesarias para su organización y funcionamiento como por ejemplo la
cobertura de los servicios básicos, las características básicas y sociales de sus habitantes de tal
manera que el concejo distrital es el que reparte las competencias de las localidades y sus
autoridades y esto lo hace a iniciativa del alcalde distrital.
El concejo distrital le asigna las competencias y funciones, delega funciones a las autoridades
locales y cuando se las vaya a asignar con responsabilidades las debe asignar con recursos.
09/09/2015.
Cada localidad tiene un alcalde local y él es nombrado por el alcalde distrital de terna que
elabora la junta administradora local de esa localidad y esa terna la saca la junta en asamblea
pública citada por el alcalde distrital y debe tener como mínimo esa terna el 80% de los votos
de los miembros de la junta administradora local.
Para ser alcalde local se deben cumplir los mismos requisitos que para ser alcalde distrital.
El concejo distrital reglamenta las funciones del alcalde, le asigna el salario; como excepción la
ley 1617 estableció, también puede reglamentar las inhabilidades y las incompatibilidades y
todo lo relacionado con los alcalde locales.
Las faltas absolutas y temporales de los alcaldes locales son llenadas por las personas que
designe el alcalde distrital, eso sí, si la falta es absoluta en ese caso el alcalde distrital debe
solicitar a la junta respectiva que elabore una nueva terna.
Las juntas administradoras locales de una localidad se eligen popularmente para periodos de 4
años el mismo día que se elige alcalde distrital y concejo distrital.
El artículo 43 de la ley 1617, dispone que el número de ediles que componen las JAL, no será
superior a 12 y a continuación dice que el número de ediles no será inferior a 9 y más de 15,
pero como prevalece la norma posterior, será entre 9 y 15.
Para ser elegido edil se requiere ser ciudadano en ejercicio y haber recibido o desempeñado
alguna actividad, (industrial, comercial), profesional o laboral por lo menos durante 2 años
anteriores a la fecha de la elección.
Ordinariamente en las fechas que dice la ley: Las reuniones ordinarias por derecho
propio son 4 veces al año así: el 2 de enero, el 1 de mayo, el 1 de agosto y el 1 de
noviembre y cada vez las sesiones durarán 30 días prorrogables hasta por 5 días a
juicio de la misma corporación.
Extraordinariamente cuando los convoque el alcalde local: por convocatoria que les
haga el alcalde local porque no están reunidos ordinariamente y en este evento solo se
pueden ocupar de los asuntos para los cuales los cito el alcalde local.
Tanto las sesiones ordinarias como extraordinarias deben ser instaladas y clausuradas por el
alcalde local. Para deliberar, las juntas requerirán la presencia de por lo menos la cuarta parte
de sus miembros y para decidir la asistencia de la mayoría de sus integrantes, es decir, la mitad
más uno.
Los actos de las JAL, se denominan acuerdos locales y los tiene que sancionar el alcalde local y
los actos del alcalde se llaman decretos locales. Ambos tienen que ser publicados en el diario
oficial del distrito.
Pueden presentar proyectos de acuerdo local: los ediles, el alcalde local, las organizaciones
cívicas, sociales y comunitarias que tengan sede en la localidad y también los ciudadanos de
acuerdo con la ley de mecanismos de participación ciudadana, todo proyecto de acuerdo debe
ir con una exposición de motivos y debe referirse a una misma materia, los que no deben ser
rechazados.
Los debates: para que un proyecto sea acuerdo debe aprobarse en dos debates celebrados en
días distintos, debe haber sido sancionado por el alcalde local y publicado en la gaceta oficial.
Aquí pueden integrar comisiones permanentes, (en los municipales tienen), que les dan
debate inicial a los proyectos de acuerdo y el segundo se lo dan en la plenaria de la junta.
Los proyectos de acuerdo que se tramiten en las JAL y que no reciban por lo menos un debate
durante cualquiera de las sesiones ordinarias o extraordinarias deben ser archivados. Para que
la junta se pronuncie nuevamente sobre ellos se deben volver a radicar.
Aprobado el proyecto en segundo debate pasa a sanción del alcalde quien puede sancionarlo u
objetarlo y ellas serán por razones de inconveniencia o contrario a la C.P y la ley o normas
distritales y tienen que hacerse dentro de un término de 5 días contados a partir del día del
recibo del proyecto en la alcaldía local y si en ese tiempo no lo ha devuelto el proyecto debe
ser sancionado y promulgado.
Las objeciones solo pueden ser rechazadas por el voto de la mitad más una de los miembros de
las JAL.
El alcalde debe sancionar sin poder presentar nuevas objeciones el proyecto que
reconsiderado por la junta fuere aprobado, sin embargo, cuando son por ilegalidad o
inconstitucionalidad o violación a una normas superior como normas del distrito el proyecto
debe ser enviado al tribunal administrativo competente acompañado de los documentos y
explicaciones necesarias.
Dentro de los 3 días siguientes al de la sanción de un acuerdo local el alcalde local debe enviar
una copia al alcalde distrital para que lo revise jurídicamente; esa revisión jurídica no suspende
los efectos y si el alcalde distrital encuentra que el acuerdo es ilegal o inconstitucional lo debe
enviar al tribunal administrativo competente para su decisión, el cual debe decidir si es legal o
constitucional.
Los ediles del distrito tienen derecho a la seguridad social en salud, pensión y riesgos laborales
de acuerdo con la ley y reciben honorarios lo cual no ocurre con una Jal del régimen ordinario.
10/09/2015.
EL RÉGIMEN MUNICIPAL.
La ley 4ta de 1913, rigió hasta la ley 11 de 1986, la cual le dio facultades al presidente de la
república para que expidiera un nuevo régimen municipal el cual se expidió mediante el
decreto 1333 de 1986, del cual todavía quedan normas vigentes, de ahí hasta la ley 136 de
1994 que fue el primer código de régimen municipal que se expidió con fundamento en la
constitución política.
Colombia, vivió una época de desprecio y olvido por los municipios, ellos eran como los parias
del paseo, hasta el año de 1986, porque lo gobernadores y los alcaldes eran de libre
nombramiento y remoción los primeros del presidente y los segundos de los gobernadores,
por lo que poco o nada le interesaba a un alcalde el progreso del municipio, por eso cada
alcalde mandaba su año y hacía su daño y luego lo trasladaban.
Luego con el acto legislativo 01 de 1986, que posibilitó la elección popular de los alcaldes y fue
desarrollado por la ley 49 de 1986; la primera elección popular de alcaldes en Colombia fue en
marzo de 1988, de tal manera que cada alcalde era orgulloso de su pueblo, diferente de la
desidia u olvido en el que se encontraban con anterioridad.
Fue tan importante la elección popular de los alcaldes que eso aceleró la elección popular de
los gobernadores la cual se dio con la C.P de 1991 y por eso los municipios tienen mayor
autonomía y se resalta la descentralización, entre otras.
La C.P, de 1991 concibe al municipio como una entidad fundamental de la división político
administrativa del estado y por eso le asigna la prestación de los servicios públicos, la
realización de obras, la ordenación del desarrollo de su territorio, el estímulo a la participación
comunitaria, artículo 356 al 164 de la C.P que regulan la participación de los municipios de
Colombia en los ingresos corrientes de la nación en forma equitativa, la categorización de los
municipios, de tal modo que resulten más favorecidos los municipios de menos de 50 mil
habitantes los cuales representan el 90% de los municipios. Se han beneficiado especialmente
con el tema de las regalías.
La ley 1551 del 2012, haciendo eco de los que había ordenado la ley orgánica de ordenamiento
territorial modifico la ley 136 de 1994 en algunos aspectos para modernizar y organizar el
municipio.
El artículo 287 de la C.P, habla de los derechos de las entidades territoriales que se aplican al
municipio y los cuales se copiaron en el artículo 2 de la ley 1551 de 2012, es decir, gozan de
autonomía para manejar sus intereses entre otros así:
Se regulan por: la C.P, la ley 136 de 1994, ley 1551 del 2012 y la ley 617 del 2000 y la 1454.
Qué es: es la entidad territorial fundamental de la división político administrativa del Estado
que tiene autonomía política, fiscal y administrativa dentro de los límites que le señale la C.P y
la ley.
Cuáles son los requisitos para crear un municipio: fueron actualizados por la ley 1551 del
2012, artículo 11, que reformo la ley 136 de 1994 y son:
2. Que cuente por lo menos con 25 mil habitantes, antes eran 14 mil. Que el municipio o
municipios de los cuales se pretende segregar no disminuya su población por debajo
de 25 habitantes, según certificación del DANE; este número de habitantes debe
crecer anualmente de acuerdo con la tasa de crecimiento poblacional para el año
anterior que certifique el DANE.
3. Que el municipio propuesto garantice por lo menos unos ingresos corrientes de libre
destinación anuales, equivalentes a 12 mil SMLMV durante un periodo no inferior a 4
años; esto lo debe certificar el ministerio de hacienda y crédito público.
El DANE debe llevar un registro de los municipios que se creen y para eso, el gobernador del
respectivo departamento una vez surtido el trámite de la creación del municipio debe remitir
copia de la ordenanza con todos los anexos al DANE, al ministerio del interior y también al
ministerio de hacienda y crédito público.
1. Determinar los límites del nuevo municipio previo deslinde y amojonamiento; instituto
Agustín Codazzi.
2. indicar cuál será la cabecera municipal para todos los efectos legales y administrativos y
cuáles son las fracciones del territorio, (comunas y corregimientos).
3. Determinar como el nuevo municipio debe concurrir al pago de la deuda pública a cargo del
municipio del cual se segregó.
4. Determinar claramente los activos y pasivos del nuevo municipio y del que se segrega.
Una vez cumplidos todos los trámites, el gobernador por decreto nombra alcalde encargado y
en ese mismo decreto, cita con la colaboración de la registraduría con no menos de 3 meses
antelación a la elección de alcalde y concejales.
Las asambleas departamentales, están autorizadas para que por iniciativa del gobernador y
previo concepto de planeación departamental traslade las cabeceras de los municipios a otros
sitios o lugares dentro del mismo territorio de jurisdicción del municipio por grave calamidad
pública o cuando esos nuevos lugares hayan adquirido mayor importancia demográfica y
económica.
11/09/2015.
De la misma manera que la C.P, ordena clasificar los departamentos también en el artículo 320
se refiere a la clasificación de los municipios.
Originalmente fueron clasificados por la ley 136 de 1994, posteriormente por la ley 617 del
2000 y hoy esa clasificación la encontramos en la ley 1551 de 2012 que reformó las normas
anteriores.
Por norma general rigen los mismos criterios que para la clasificación del departamento, sin
embargo, la ley dividió los municipios en 3 grupos y también los clasificó por su importancia
económica, dándole a la importancia económica un grado y los grupos son los siguientes:
Los municipios pertenecientes a cada uno de los grupos establecidos en la ley 1551 del 2012,
tendrán un régimen distinto en cuanto a su organización, gobierno y administración.
La ley dispone que ningún municipio puede aumentar o disminuir más de dos categorías de un
año a otro.
Para determinar la categoría el alcalde debe tener en cuenta en la expedición del decreto:
Una certificación que expide el contralor general de la república sobre los ingresos
corrientes de libre destinación recaudados efectivamente en la vigencia anterior y
sobre la relación porcentual entre gastos de funcionamiento y los ingresos corrientes
de libre destinación en la vigencia inmediatamente anterior para saber si se sanciona o
no.
Una certificación del DANE sobre la población del año anterior y sobre el indicador de
la importancia económica.
El SMLM que sirve de base es el que corresponde al año de la vigencia de los ingresos
corrientes de libre destinación, es decir, el anterior.
La le dispone que los municipios de frontera con una población superior a 70 mil habitantes
por su posición estratégica se debe clasificar como mínimo en la 4ta categoría y en ningún caso
los gastos de funcionamiento de dichos municipios pueden superar el 80% de los ingresos
corrientes de libre destinación.
La ley 1551 estableció unos tipos de competencia para los municipios, unas que son
obligatorias y otras que son voluntarias.
La ley 1551 también previó que toda norma legal que tenga injerencia en los municipios con
población menor de 30 mil habitantes o menos debe tener un tratamiento especial como
mínimo primero en cuanto a la organización del municipio, (norma que no se ha expedido), ya
que ellos no están obligados más que a una estructura mínima, por ejemplo, puede trabajar
con un solo secretario, es decir, que la norma no puede imponer la creación de dependencias
salvo que se prevea el dinero y segundo en cuanto al funcionamiento, quiere decir que en
materia de planes de ordenamiento territorial bastará con unos esquemas mínimos de
ordenación previendo los usos del suelo.
Órganos de dirección y administración del municipio: Según la C.P y la ley son: el concejo
municipal y la alcaldía y otras dependencias que de acuerdo con la estructura que apruebe el
concejo tenga el municipio.
Ordena el artículo 312 de la C.P que en cada municipio habrá una corporación político
administrativa elegida popularmente para periodos de 4 años que se denominará concejo
municipal y de acuerdo con su población certificada por el DANE, este concejo estará integrado
no por menos de 7 y no más de 21 concejales.
Hubo una innovación en el manejo de los concejos por la ley 974 del 2005, la cual fue incluida
en la ley 1551 y es que ordenó a los concejos municipales y en general a las corporaciones
actuar bajo el régimen de bancada, eso significa que los miembros de las corporaciones
públicas elegidos por un partido, movimiento o grupo significativo de ciudadanos constituyen
una bancada en la corporación.
Cada miembro de una corporación pública pertenecerá exclusivamente a una bancada y deben
actuar en grupo y por manera coordinada y deben emplear mecanismos democráticos para
tomar las decisiones al interior de las corporaciones públicas en todos los temas.
También la ley 1551 del 2012 autorizó sesiones no presenciales para los concejos municipales,
es decir, virtuales pero el personero sirve como veedor y debe verificar el uso de los medios
tecnológicos y el concejo debe expedir un acto administrativo que especifique los requisitos
que deben cumplir para el uso de los medios tecnológicos.
Los concejos municipales tienen periodos de sesiones ordinarias que son los que consagran la
ley y también sesiones extraordinarias, estas últimas son citadas por el alcalde por medio de
decreto y es porque no están en ordinarias. En ella no se puede ocupar sino de los asuntos
para los cuales fue citado y los concejos de los municipios clasificados en la categoría especial,
primera y segunda sesionaran ordinariamente en la cabecera municipal y en el recinto
oficialmente señalado para el efecto por derecho propio máximo una vez al día por seis meses
así:
Cada periodo puede ser prorrogado por 10 días más según lo consideren los concejales.
Todos los concejales debe ser parte de una comisión permanente pero nunca a más de dos,
puede asistir a las reuniones pero no puede votar.
El acta debe ser puesta previamente en conocimiento de los miembros de la corporación por
los medios que disponga el concejo, hoy por correo electrónico.
Mesa directiva.
Todo concejo debe tener una mesa directiva que se compone de un presidente y dos
vicepresidentes elegidos para periodos de un año. Las minorías, (los que se declaran en
oposición al alcalde) tienen participación en la primera vicepresidencia del concejo porque hay
vicepresidencia primera y segunda, es decir, que el de las mayorías elige el vicepresidente
primero, porque así lo dispone la ley.
Todo concejo debe tener un reglamento interno que será un acuerdo al que deben someterse
los concejales.
14/09/2015.
Los concejos municipales también tienen atribuciones para dividir las zonas urbanas en
comunas y las zonas rurales en corregimientos en la comunas hay inspectores y en los
corregimientos corregidores.
Los concejos municipales cuando se instalan deben fijar fecha con 3 días de anticipación
para elegir los funcionarios de su competencia dentro de los primeros 10 días del mes de
enero y si hay falta absoluta después de elegido se podrá hacer en cualquier tiempo.
Siempre que se haga una elección después de haberse iniciado un periodo se entiende
hecha solo para el resto del periodo, parágrafo artículo 125 de la C.P.
Elige contralor municipal donde deba haber un contralor, (municipios con más de 100 mil
habitantes); personero municipal.
Los funcionarios elegidos por el concejo tienen un plazo de 15 días hábiles para
posesionarse excepto en casos de fuerza mayor, evento en el cual se podrá prorrogar por
15 días el término para la posesión de los servidores.
El concejo municipal debe elegir secretario general para periodos de un año y es reelegible
a criterio del concejo.
En los municipios de categoría especial el secretario debe acreditar título profesional como
en el caso de Medellín.
Así se denominan los actos de carácter general de los concejos municipales porque los
actos que tengan por finalidad la ejecución de un hecho son de carácter particular y
concreto y concreto y ambos son actos administrativos porque provienen de una
corporación de carácter administrativo.
En cuanto a la iniciativa: los proyectos de acuerdo pueden ser presentados por los
concejales, por los alcaldes por conducto de los secretarios de despacho, por los
contralores municipales y personeros en asuntos que correspondan a sus materias, por las
JAL, también procede la iniciativa popular de acuerdo con la ley 134 de 1994 y la ley 1757
de 2015.
Los acuerdos relacionados con: la adopción de planes, programas y de obras públicas son
de iniciativa privativa del alcalde y allí encontramos el plan de desarrollo, el plan de
presupuesto, la estructura de la administración municipal, la creación de entidades
descentralizadas, autorizaciones protempore, autorizaciones para contratar, los demás son
de iniciativa del alcalde, de los concejales o de iniciativa popular.
Todo proyecto de acuerdo debe llevar anexo una exposición de motivos al igual que la ley
y las ordenanzas que es donde se explica lo que se quiere hacer y lo que se pretende con
el proyecto que se presenta.
Todo proyecto de acuerdo debe referirse a una misma materia para evitar los micos. Los
que contraríen esta norma deben rechazarse por la corporación.
Los proyectos que no reciban el primer debate en cualquiera de las sesiones ordinarias u
extraordinarias deben ser archivados y pueden ser nuevamente radicados por la
administración.
Una vez sancionado el proyecto de acuerdo debe ser publicado en un diario o gaceta
oficial, esto se debe hacer dentro de los 3 días siguientes a la sanción del acuerdo.
Objeciones a los proyectos de acuerdo: la ley le otorga unos plazos al alcalde para que
dentro de esos plazos sancione u objete dicho proyectos y esos plazos son:
Como en el caso de las asambleas las objeciones pueden ser por inconveniencia,
inconstitucionalidad o ilegalidad.
15/09/2015.
Los concejales.
Son servidores públicos porque son miembros de corporaciones públicas de elección popular,
no ganan salario, devengan honorarios.
Se encuentran regulados en la ley 136 de 1994, ley 617 del 2000 y la ley 1551 del 2012.
Su periodo es de 4 años.
Los presidentes de los concejos toman posesión ante la corporación en pleno y los demás ante
el presidente del concejo.
Tienen las mismas faltas absolutas y temporales que en las demás corporaciones.
La pérdida de investidura de los diputados se aplica a los concejales, artículo 143 ley 1437 del
2011 y las causales están en el artículo 48 ley 617 del 2000.
Derechos de los concejales: los miembros de los concejos municipales tienen derecho a:
o Ley 1368 del 2009 consagra que: los concejales de los municipios de categoría
especial, primera y segunda se les paga anualmente 150 sesiones ordinarias y
hasta 40 sesiones extraordinarias en el año y de ahí no pueden pasar y de
tercera a sexta, setenta sesiones ordinarias al año y hasta 20 extraordinarias.
Seguro de vida y atención medica personal vigente para los servidores públicos en la
localidad.
La ley 136 consagró otros derechos para los concejales y las JAL:
El Alcalde municipal.
El artículo 314 de la C.P, dispone que en cada municipio habrá un alcalde que es el jefe de la
administración local y es el representante legal del municipio que es elegido popularmente
para periodos institucionales de 4 años y no puede ser reelegido para el periodo siguiente.
Existe revocatoria del mandato para los alcaldes y esa revocatoria surge del voto programático
del artículo 259 de la C.P, y de las leyes 131 y 134 de 1994 y de la 1757 del 2015.
Los alcaldes como todo servidor público tiene inhabilidades e incompatibilidades que están
previstas en el artículo 37 de la ley 617 del 2000.
El alcalde es el primer empleado del municipio, es un funcionario público así sea elegido
popularmente.
La ley 163 de 1994, dispuso que las elecciones y alcaldes, concejales, diputados y ediles y los
miembros de las JAL, se realizará el último domingo del mes de octubre.
Los salarios y prestaciones sociales del alcalde como empleado público que es del municipio se
pagan con cargo al municipio y de acuerdo con la ley 4 de 1992, artículo 12 el presidente de la
república anualmente decreta el incremento salarial de los servidores públicos de cualquier
orden de acuerdo con las categorías de los departamentos y los municipios.
Dicho artículo dispone que el régimen prestaciones de los servidores públicos de las entidades
territoriales será fijado por el gobierno nacional con base en los criterios y objetivos fijados por
la ley 4 de 1992.
La renuncia del alcalde, la licencia y el permiso para separarse transitoriamente del cargo la
acepta o la concede el gobernador del respectivo departamento o el presidente con relación al
distrito capital.
Las incapacidades las certifica la respectiva entidad promotora de salud a la que se encuentre
afiliada el alcalde.
El alcalde para salir del país, el mismo se comisiona y deja encargado a un secretario pero si va
a salir del país debe contar con la autorización del concejo municipal y debe presentarle un
informe previo y posterior.
1. Debe cumplir y hacer cumplir la C.P, la ley, los decretos del gobierno, las ordenanzas y
los acuerdos del concejo.
2. Debe conservar el orden público en el municipio de acuerdo con la ley y con las
ordenen que reciba del presidente de la república y el gobernador porque en materia
de orden público si es superior el gobernador al alcalde e inferior al presidente.
a. El orden público son las condiciones mínimas que requiere una comunidad
para convivir en sociedad y sus elementos son: la seguridad, la salubridad, la
tranquilidad y la moralidad pública.
16/09/2015.
Todos los funcionarios públicos que tienen mando tienen que hacer un acta de entrega cuando
salen y por ello el gobernador y el alcalde por la elección del nuevo mandatario tienen que
cumplir con las obligaciones contempladas en la ley 951 del 2005 que crea el acta de informe
de gestión, es decir, que esta norma tiene por objeto fijar las pautas para la entrega y
recepción de los asuntos y recursos públicos del Estado, establecer la obligación para que lo
servidores públicos del orden nacional, departamental, distrital, municipal como titulares y
representantes legales que son de las entidades públicas presenten al separarse del cargo o al
finalizar la administración un informe a quienes lo sustituyan en sus funciones en los asuntos
de su competencia, así como de la gestión de los recursos financieros, humanos y
administrativos que tuvieron asignados para el ejercicio de sus funciones.
Estas mismas obligaciones están contempladas en las leyes 1151 del 2007 y 1551 del 2012, que
reformó el código de régimen municipal. Es lo que se llama genéricamente proceso de
empalme entre mandatarios entrantes y salientes.
No se puede inscribir como candidato a cualquier cargo de elección popular durante el periodo
para el cual fue elegido y durante los 24 meses después de haber dejado el cargo.
Los alcalde tienen faltas absolutas: como la muerte, la renuncia aceptada que la acepta el
gobernador y el presidente para el alcalde de bogotá, la incapacidad física permanente, la
declaratoria de nulidad de la elección, la interdicción judicial, la destitución, y la incapacidad
superior a 180 días.
las faltas temporales: vacaciones, permisos para separarse del cargo, las licencias, la
incapacidad física transitoria, la suspensión provisional en el desempeño de sus funciones
dentro de un proceso disciplinario, penal o fiscal, la suspensión provisional del acto de elección
proferida por la justicia contencioso administrativa y la ausencia forzada o involuntaria como el
secuestro.
la renuncia del alcalde, licencia o permiso para separarse transitoriamente del cargo es
competencia del gobernador del respectivo departamento y del presidente con relación al
alcalde de Bogotá.
De acuerdo con el acto legislativo 02 del 2002, siempre que se presente una falta absoluta del
alcalde a más de 18 meses de la terminación del periodo hay que citar a elección por el tiempo
que le reste, en caso de que falte menos de 18 meses el gobernador designa alcalde por el
resto del periodo respetando el partido o grupo político o coalición por el cual fue inscrito el
alcalde elegido y que falta absolutamente.
Los concejos municipales organizan las contralorías municipales y solo pueden haber de este
tipo en aquellos municipios que tengan más de 100 mil habitantes, ley 617 del 2000.
El concejo elige contralor y antes del acto legislativo 02 del 2015 se hacía por ternas, un
candidato lo pasaba el tribunal contencioso y dos la justicia ordinaria, hoy sigue la
competencia en el concejo pero lo debe hacer previo concurso de méritos.
El control de los municipios que no tienen contraloría en las capitales de departamento lo hace
el auditor general de la república y para los demás municipios por manera general la
contraloría general del departamento.
El personero municipal.
El régimen municipal se refiere, artículo 168 de la ley 136 de 1994, modificado por la ley 177
de 1994, se refiere a los personeros municipales para reiterar que conforme al artículo 118 de
la C.P, ejercen las funciones de ministerio público en el municipio, también se refieren a las
personerías municipales el artículo 96 de la ley 617 del 2000.
La personería municipal hace parte de la estructura del municipio y no del ministerio público
pero ejerce las funciones propias de este ante las autoridades judiciales del mismo territorio.
17/09/2015.
El personero es elegido por el concejo municipal, antes era elegido para 4 años desde el 1 de
enero, pero de acuerdo con la ley 1031 del 2006 que se refiere al tema del personero
municipal, dicha norma dispuso que los concejos municipales y distritales eligen personeros
para periodos institucionales de 4 años dentro de los primeros 10 días del mes de enero
siguientes a la elección del correspondiente concejo.
Los personeros toman posesión del cargo ante el concejo municipal o ante un juez del
territorio.
Dicha norma de la ley 1031 del 2006 fue modificada por la ley 1551 del 2012 que reformó el
régimen municipal y dispuso que ellos elegían personeros previo concurso de méritos y que
este será desarrollado por la procuraduría general de la nación la cual fue declarada
inexequible por sentencia 115 del 2013.
En la sexta: los egresados de las facultades de derecho pero en la calificación del concurso se
dará prelación a los titulados.
Dispuso la ley 1551 que para optar el título de abogado los egresados de las facultades de
derecho podrán prestar el servicios de práctica jurídica, (judicatura), en las personerías
municipales y distritales, previa designación del respectivo decano.
Dispuso la ley que los personeros de los municipios de tercera a sexta categoría al inicio de su
periodo y por una sola vez tiene derecho a un subsidio de 6 SMLMV otorgados por la nación
para garantizar la movilización del personero.
Funciones del personero: están consagradas en la ley 136 de 1994, artículo 178 y Ss., en la ley
1551 del 2012 y en el artículo 118 de la C.P que prevé las funciones del ministerio público y
algunas son:
Los salarios y prestaciones del personero como empleado del municipio se pagan con cargo al
presupuesto del municipio, la asignación mensual del personero es igual al del alcalde de
acuerdo con la categoría en que esté el municipio.
Estos miembros de las JAL, cumplen sus funciones ad honorem de acuerdo con el artículo 42
de la ley 1551 del 2012, que repite el artículo 23 de la ley 617 del 2000.
Los miembros de las JAL, toman posesión ante el alcalde municipal colectiva o individualmente
porque como son servidores deben tomar posesión ante el alcalde individual o
colectivamente.
En los municipios con una población superior a 100 mil habitantes los alcaldes garantizaran la
seguridad social en salud y riesgos profesionales de los ediles y para tal efecto les pueden
otorgar un ingreso base de cotización de un salario mínimo legal mensual vigente sin que esto
implique vinculación laboral a la entidad territorial y para ello se suscribirá una póliza de
seguros.
En materia pensional los miembros de las JAL, gozarán de los beneficios establecidos en la ley
100 de 1993, es decir, deben cotizar por su cuenta.
La ausencia injustificada en cada periodo mensual de sesiones por lo menos a la tercera parte
de ellas lo excluye de todos los beneficios que la ley le otorgue.
Los miembros de las JAL, como servidores públicos que son, no pueden tener una
organización, no pueden ser una persona jurídica. No son nada, jajajaja.
Como servidores públicos que son, sin salario y prestaciones tienen inhabilidades e
incompatibilidades previstas en la ley 1551 del 2012 y en la ley 617 del 2000…
18/09/2015.
Estas funciones se encuentran en el artículo 131 de la ley 136 de 1994, aclarando que no
pueden contratar porque no son personas jurídicas; no pueden crear organización
administrativa alguna pero el alcalde puede poner o trasladar funcionarios bajo la dirección del
corregidor o inspector de la comuna para que atienda y para que coadyuven con las
actividades de la JAL, no pueden tener patrimonio alguno y cumplen funciones de asesoría, no
deciden nada y la mayoría de esas funciones las puede ejercer un ciudadano cualquiera sin
necesidad de pertenecer a una JAL.
4. Fomentar microempresas.
6. Elaborar ternas para la elección de corregidores. Es la única que no pueden ejercer los
ciudadanos por fuera de dicha corporación.
13. Distribuir las partidas globales que para el corregimiento o la comuna que en el
presupuesto incluya el municipio garantizando la participación ciudadana.
La ley 1551 adicionó el artículo 131 del Código de régimen municipal con dos numerales así:
El control fiscal y jurisdiccional de sus actos será el que corresponda a los expedidos por el
municipio, es decir, que el control fiscal lo ejerce la contraloría del municipal y sus actos son
administrativos y como tal son demandables ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativo.
El presidente de la república con relación a dichos territorios expidió el decreto 1953 del 7 de
octubre de 2014 y creó un régimen especial por decreto cuando la C.P dijo que era por ley
referente a la administración de dichos territorios con vigencia hasta que se expida la ley.
La normatividad: ley 80 de 1993, ley 1150 del 2007, que reformó la ley 80, ley 1474 del 2011,
ley anticorrupción, decreto ley 4170 de 2011 y 019 del 2012, también del plan nacional de
desarrollo ley 1450 del 2011 y del decreto reglamentario 5110 del 2013, decreto 1082 de mayo
26 del 2015 que es un decreto único reglamentario del sector administrativo de la planeación
nacional, el cual NO derogo, el decreto reglamentario 5110 del 2013.
21/09/2015.
LEY 80 DE 1993.
Fue reformada por la ley 1150 del 2007 y se debe complementar con el decreto reglamentario
1510 del 2013. El decreto 1474, decreto ley 019 y 1510.
Estas normas conforman el estatuto de contratación estatal y tienen por objeto disponer las
reglas y los principios qe rigen los contratos estatales.
Pero el crecimiento del Estado y la ineficiencia hizo que se expidiera un nuevo marco de la
contratación y solo 10 años después, (1993) bajo la vigencia de la nueva C.P, se expidió la ley
80 de 1993, el cual fue el primer estatuto de contratación estatal que se expidió dentro del
marco de la nueva C.P, en donde se recogieron no solo los principios que orientan al Estado
sino que también regulan la función administrativa y todo lo relacionado con la autonomía de
las entidades territoriales.
Anteriormente no era único, había una norma general y cada entidad podía expedir sus
propias normas de contratación estatal, ya hoy se le quito las facultades a las asambleas y
concejos para ello, siguen teniendo un estatuto pero regidos y siguiendo los principios y
normas de la ley 80 de 1993.
La ley 1150, introdujo no solo modalidades en materia de contratación sino que impuso como
norma general la obligación de publicar los actos administrativos relacionados con los procesos
de contratación, además se deben publicar todas las convocatorias, los proyectos de pliegos de
condiciones en los procesos de selección del contratista en todas las modalidades las cuales
son:
También se deben publicar todas las observaciones y sugerencias que hagan los particulares a
los proyectos de pliegos de condiciones; el acto que determina la apertura de un proceso de
selección se debe publicar desde la fecha de su expedición hasta la fecha establecida para la
adjudicación del contrato; también se deben hacer unas publicaciones en prensa y el plazo
para presentar las propuestas; todo lo anterior hace parte integral de la etapa de
contratación previa.
Todo lo anterior se debe publicar en la página web, solamente para publicar los actos previos
al contrato, los del contrato y los post-contractuales.
El gobierno nacional procedió a reglamentar dicha normas en el decreto 2474 de 2008, (ley 80
y 1150); dicho decreto duró menos de 4 años porque después se expidió el decreto 734
reglamentario y derogó el 2474 de 2008.
Este decreto tuvo múltiples problemas ya que borró todos los decretos reglamentarios
anteriores y más parece que fue impuesto por normas internacionales, por la necesidad que
tenía el gobierno de cumplir unos compromisos asumidos con EE.UU, por el tratado de libre
comercio, (T.L.C) que dicho tratado fue aprobado por Colombia por la ley 1143 del 2007,
tratado que entró en vigencia el 13 de abril del 2012.
Ese decreto 2734, derogó 27 decretos reglamentarios que se habían expedido con anterioridad
entre ellos el 2474 de 2008.
Posteriormente llegó el decreto ley 1474 que es el estatuto anticorrupción que se expidió con
facultades extraordinarias el cual consagró normas contractuales y en el 2012 se expidió el
decreto ley 019 del 2012 que es la llamada norma anti-trámites.
El decreto 1510 es el que reglamenta en la actualidad toda la ley 80 y 1150 y todo lo anterior y
simplificó la contratación del anterior decreto 734.
Dicho decreto no derogó el decreto 1510 porque dentro del contenido mismo dice que no
deroga las normas especiales que ya regulan la materia, además porque es un decreto
compilatorio en donde tomo leyes, decretos, adicionalmente porque el gobierno nacional de
acuerdo con la misma C.P, necesita autorización expresa de la ley y esos decretos se
expidieron con facultades propias del gobierno nacional para reglamentar decretos
administrativos.
Nota: La semana pasada el gobierno nacional expidió un decreto con facultades propias en
donde dice que los superintendentes son de periodo fijo pero no han publicado el decreto.
El decreto 1510 se refirió a la contratación y consagró como aspectos nuevos los siguientes:
Reguló los conceptos básicos, es decir, los definió y por esa razón aprovechó para
decir ese decreto en cuanto a objetivos los cuales están relacionados estrechamente
con los propósitos y finalidades de la agencia estatal Colombia compra eficiente
creada por el decreto ley 4170 de 2011.
Regula las compras y contratación pública y es por eso que consagró como novedad
una lista con los actores del sistema de compras y contratación pública para conectar
el decreto reglamentario con el decreto ley 4170 del 2011 por lo que es clara la
diferencia entre el concepto de partícipes en el sistema de contratación y el proceso
contractual y precontractual ya que partes en un contrato son dos el contratista y el
contratante, pero el decreto se refiero a todos los que participan en el proceso de
contratación.
Este decreto consagró como novedad la posibilidad que tienen todas las entidades
estatales de asociarse entre ellas para la adquisición conjunta de bienes, obras y
servicios. Lo anterior es distinto a la figura de los contratos de asociación público
privados los cuales están regulados por una ley distinta que es la ley 1508 del 2011.
22/09/2015.
La estructura básica del decreto 1510 del 2013, reglamentario de la ley 80 y de la ley 1150.
2. Hay una novedad y es que consagra una lista de actores del sistema de compras y
contratación pública que es distinta al concepto de sujetos o partes del contrato, artículo 2 y
están:
5. Habla de un plan anual de adquisiciones, artículo 4 en concordancia con la ley 1150 y la ley
1474, es una disposición que consagra el deber que tienen todas las entidades públicas.
6. Se refiere al RUP, (Registro Único de Proponentes) es decir, cualquiera no puede ir
contratando con el Estado el cual es llevado por las Cámaras de Comercio, artículo 8 y 6 de la
ley 1150 del 2007.
8. En los pliegos de condiciones se debe establecer cuáles son los requisitos habilitantes,
(artículo 16), generando una obligación para la entidad consistente en revisar cada uno de
ellos.
23/09/2015.
10. De acuerdo con la ley 1150 y la ley 80, la estructura y los documentos del proceso de
contratación. El artículo 25 de la ley 80 de 1993, concordante con el 8 de la ley 1150 en
términos generales sostiene la estructura de los documentos previos a la contratación estatal y
obliga a la entidad a planear de tal manera que tiene que acompañar con el objeto a contratar
todas las autorizaciones, permisos y licencias requeridas para la ejecución del contrato.
Para que se pueda hablar de contrato estatal o administrativo es necesario que se den dos
elementos:
Un elemento subjetivo: quiere decir que una de las partes del contrato a de ser una entidad
de derecho público para que se pueda hablar de contrato estatal ya que los particulares entre
sí celebran contratos de derecho privado.
El artículo 2 de la ley 80 define cuales son entidades, quienes son servidores públicos y cuáles
son los servicios públicos. Tener en cuenta las salvedades ya vista en clase, es decir, los casos
en los que se rigen por el derecho privado.
Los servidores públicos: son las personas naturales que prestan sus servicios dependientes a
los organismos y entidades de que trata el mismo artículo 2 de la ley 80, con excepción de las
asociaciones y fundaciones con participación mixta, así mismo los enunciados en el artículo
123 de la C.P.
Los servicios públicos: son los que están destinados a satisfacer necesidades colectivas en
forma general, permanente y continua bajo la dirección, regulación y control del Estado, así
como aquellos mediante los cuales el Estado busca preservar el orden y asegurar el
cumplimiento de sus fines.
Todas las cooperativas y asociaciones entre entidades territoriales se les aplicará la ley 80 de
1993.
Antes de la ley 80 se decía persona jurídica igual contratación estatal, pero la ley 80 modificó
esa ecuación, es decir, autoriza a contratar personas que no son jurídicas pero pueden celebrar
contratos estatales.
Dicha norma fue adiciona por la ley 1150 al consagrar que en ningún caso los jefes y
representantes que delegan quedan exonerados de responsabilidad.
La misma ley se refiere a que los servidores públicos deben tener en consideración al celebrar
los contratos y en ejecución de los mismos los fines estatales, artículo 2 de la C.P, es decir,
debe entenderse como un instrumento del que se vale la administración para cumplir esos
fines estatales, es decir, que para realizar los fines del Estado se requieren bienes, servicios y
obras que se obtienen mediante la contratación por eso la contratación estatal se inscribe
dentro de los principios que rigen el Estado social de derecho y hace parte del derecho
administrativo, de la actividad, de la función pública. Esto es, cuando se celebra un contrato
estatal lo que se busca es cumplir con los fines del Estado no con el fin particular.
2. Los principios rectores de la función administrativa: artículo 209 de la C.P y en la misma ley
80, es decir, que la función administrativa se debe desarrollar en los principios de igualdad,
moralidad, eficacia, economía, celeridad e imparcialidad.
5. Principio de control y responsabilidad por las actuaciones del Estado: artículo 122 de la
C.P, el cual prevé que no puede haber un empleo sin funciones detalladas, y solo pueden
hacer aquello que está permitido, artículo 6 de la C.P, por eso existen las causales de nulidad
de los actos administrativos y de nulidad de los contratos estatales.
24/09/2015.
LOS CONTRATISTAS.
Hace referencia a la parte que debe responder el llamado de una entidad estatal, es decir, es la
persona natural o jurídica que está en condiciones de participar en el proceso de contratación
porque es capaz de demostrar los requisitos que exige el pliego.
Es el que va a ejecutar las obras, a prestar los bienes, prestar los servicios, ejecutar el contrato.
Por regla general, esta parte del vínculo contractual es ocupada por un particular sin que se
excluya que sea una entidad de derecho público y será denominado convenio
interadministrativo.
Hay personas que habla de que en el contrato y el convenio interadministrativo hay oposición
en el sentido de que en el contrato se van a efectuar unas prestaciones y el contratista ocupa
una posición distinta del contratante mientras que en el convenio hay afinidad en la
prestación.
Como principio general en derecho administrativo, pueden contratar todas las personas que
sean legalmente capaces, es decir, una persona natural, que tenga la posibilidad de obligarse
por sí misma sin el ministerio de otra persona, artículo 6 de la ley 80.
Para el caso de las personas jurídicas se limita al desarrollo de su objeto social, es decir, el
objeto de la entidad debe estar previsto en sus estatutos. Ese objeto se constata mediante el
certificado del RUP en la Cámara de comercio.
La forma de los contratos estatales siempre es escrita y antes de fírmalo sebe verificar el
cumplimiento de los requisitos.
Hay una figura que se llaman los consorcios y uniones temporales, con ellos se puede contratar
y se hace porque la ley permite que se unan esfuerzos, capacidades técnicas, jurídicas y
económicas; ellos no son personas jurídicas, la ley no exige nada para constituirla simplemente
se reúnen y firman un documento privado.
Ambos responden solidariamente por la ejecución del contrato pero en el consorcio cuando
alguien se equivoca y se sanciona a una persona responden todos los que hacen parte del
consorcio más no en la unión temporal ya que hay que decir de qué participa cada uno de ellos
y de esa misma forma responderán, es decir, si sancionan a uno eso no implica la sanción de
los otros. No confundir la sanción con la solidaridad por la ejecución del contrato.
25/09/2015.
5. Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado, esto
quiere decir, que notificado debidamente el acto de adjudicación de un contrato por
su carácter de irrevocable y obligatorio para la entidad estatal y para el adjudicatario si
este último, (el adjudicatario) no suscribe el contrato sin que exista una justa causa
dentro del término señalado se origina una inhabilidad por cinco años.
6. Los servidores públicos en ejercicio del cargo y por uno o dos años más después
según el caso: está reiterada en las leyes 1148 del 2007, ley 1296 del 2009 y en el
artículo 127 de la C.P.
9. Los socios de las sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad.
10. Cuando se produzcan condenadas por delitos contra la administración pública, es una
causal nueva que contempló la ley 1150 del 2007 lo cual significa que las personas
jurídicas o como personas naturales participen en ellas y que hayan sido declaradas
responsables judicialmente por delitos de peculado, concusión, cohecho, prevaricato
en todas sus modalidades y soborno transnacional; se requiere sentencia judicial
debidamente ejecutoriada. Según esta norma se requiere sentencia judicial
debidamente ejecutoriada y es independiente o no de que se haya condenado a la
interdicción de derechos por eso en la presentación de las ofertas hay que dejar
constancia bajo la gravedad del juramento de quien presenta la oferta de que no se
encuentra incurso el oferente en ninguna inhabilidad e incompatibilidad y que
tampoco ha sido condenado por delitos contra la administración pública.
LAS INCOMPATIBILIDADES.
El artículo 8 de la ley 80 de 1993 establece que si llegare a sobrevenir una inhabilidad o una
incompatibilidad en el contratista este cederá el contrato a otra persona pero previa
autorización escrita del contratante o si ello no fuere posible renunciará a su ejecución.
28/09/2015.
1. Principio de la transparencia: toda la contratación estatal por norma general debe hacerse
por contratación pública, es decir, la regla general es la licitación pública y para garantizar
dicha transparencia la ley consagra 5 modalidades de licitación que son, la licitación pública,
la modalidad abreviada, el concurso de mérito, la contratación directa y la contratación de
mínima cuantía.
Para todas ellas se exige que siempre se debe publicar antes de la convocatoria en el Secop y
también se debe destacar en la página web de la entidad todos los actos que a dicha
contratación corresponda.
Allí se deben dar a conocer todos los procesos y actos administrativos que se deben publicar
dentro de los 3 días siguientes a su iniciación.
La objetividad se da cuando las actuaciones se publican para saber qué hace la entidad pública
y cómo quedan los procesos de contratación.
Se cumple cabalmente con la licitación pública y la publicación de todas las actuaciones en los
medios electrónicos, dando a conocer el contenido de los pliegos de condiciones.
También se consagra el principio de que prima lo sustancial sobre lo formal para poder avanzar
en la contratación estatal.
Cuando estén listos los documentos, es donde se debe iniciar la modalidad de contratación.
1. La viabilidad técnica del contrato: es un documento que debe ser expedido por la
dependencia encargada de los asuntos de planeación de la entidad siempre que se trate de
proyecto de inversión.
2. Los estudios previos: es todo lo que debe hacer con anterioridad a la apertura del proceso
de selección y son los que justifican el objeto a contratar, por qué, para qué, donde está el
beneficio o interés general, numeral 12, artículo 25 de la ley 80 de 1993.
3. La disponibilidad presupuestal: los trámites se deben iniciar cuando existan las partidas o
disponibilidades presupuestales documentos que están a cargo de las oficinas que manejen los
recursos como la secretaría de hacienda, artículo 25 numeral 6.
4. Publicación en los medios electrónicos: la entidad debe publicar todos los documentos
relacionados con la etapa previa del contrato y la entidad es la responsable de hacer dichas
publicaciones dentro de los 3 días siguientes, más la convocatoria, los prepliegos, los pliegos
definitivos, la invitación en los procesos de mínima cuantía y a página se llama Secop y
también en la página web de la entidad y en el portal único de contratación pública, el artículo
23 de la ley 80 indica que se pueden hacer anotaciones sobre los prepliegos y se pueden hacer
dentro de los 10 días hábiles siguientes a la publicación o 5 si es modalidad abreviada.
5. Acto administrativo sobre la apertura del proceso de selección: la entidad estatal debe
ordenar la apertura del proceso de selección mediante un acto administrativo, dicho acto es
de carácter general.
En resumen: los estudios y documentos previos son el soporte para elaborar el proyecto de
pliegos de condiciones y además para expedir el acto administrativo que orden el inicio de la
etapa precontractual y todos los documentos deben permanecer a disposición del público
durante todo el desarrollo del proceso del contrato.
29/09/2015.
Es una de las reformas trascendentales de la ley 1150 del 2007 y ello implica que todas las
entidades públicas que hemos visto a quienes se les aplica las normas de contratación pública
deben seleccionar a los oferentes o proponentes a través de una de las siguientes modalidades
las cuales están previstas en el artículo 2 de la ley 1150 del 2007 que modificó y adicionó la ley
80 de 1993 y son:
1. Licitación pública,
2. La selección abreviada,
3. El concurso de méritos,
4. La contratación directa y,
5. La mínima cuantía.
La última fue creada por el artículo 274 de la ley 1450 de 2011 que fue el plan de desarrollo
nacional.
La regla general es la licitación pública donde están plasmados todos los principios de la
contratación estatal, las demás modalidades son excepcionales. Lo que no está en dichas
modalidades (de la 2 a la 5) es porque es licitación pública.
Antes solo era licitación pública y menor cuantía, pero hoy la menor cuantía se debe entender
como modalidad abreviada.
LA LICITACIÓN PÚBLICA.
Es la regla general y por ella se debe entender un procedimiento mediante el cual la entidad
estatal formula públicamente una convocatoria para que en igualdad de oportunidades los
interesados presenten sus ofertas y se seleccione entre ellas la más favorable, artículo ley 80
de 1993.
Se debe acudir a esta modalidad en todos los casos, (regla general), salvo cuando se den las
causales que autorizan la modalidad abreviada, el concurso de méritos, la contratación directa
o la mínima cuantía.
La ley 1150, autoriza a las entidades para usar un mecanismo de subasta inversa para la
conformación dinámica de las ofertas en la licitación. En este caso la entidad debe señalar en
los pliegos de condiciones que variables técnicas y económicas va a tener en cuenta y sobre los
cuales los oferentes pueden realizar la puja.
Hay dos procedimientos para la subasta inversa: uno electrónico y otro presencial; en la
práctica es muy poco usado, allí se da un precio base, por ejemplo 1 millón y de ahí en
adelante el que más se aproxime pero rebajando, es decir, 900, 800, 700.
En una licitación pública son obligatorias como mínimo 2 audiencias públicas, una para
aclaración de los pliegos de condiciones y para asignar los riesgos y determinar quién
responderá por ellos y la otra para la adjudicación del contrato.
30/09/2015
Art 40. Decreto 1510/2013: en los pliegos de condiciones se indica la clasificación del bien,
unidad de medida, calidades mínimas y variables sobre la cual se evalúan las ofertas. Esta
norma es la que contempla el contenido adicional de los pliegos de condiciones.
Menor cuantía: la menor cuantía es abreviada Para las entidades que tengan un presupuesto
igual o superior a 1.200.000 SMLMV la menor cuantía es de 1000 SMLM.
Para las entidades que tengan un presupuesto igual o superior a 850.000 SMLMV la menor
cuantía es de 850 SMLMV.
Para las entidades que tengan un presupuesto igual o superior a 400.000 SMLMV la menor
cuantía es de 650 SMLMV.
Para las entidades que tengan un presupuesto igual o superior a 120.000 SMLMV la menor
cuantía es de 450 SMLMV.
Para las entidades que tengan un presupuesto inferior a 120.000 SMLMV la menor cuantía es
de 280 SMLMV.
Lo relativo a las ESES: con las ESES se aplica el derecho público. La regla general en las ESES es
la modalidad abreviada, excepto cuando van a prestar directamente un servicio de salud que
se regirá por el derecho privado y excepto si es de mayor cuantía porque será licitación o si es
uno de los contratos de la ley 80 art 32 que también será mediante licitación pública.
Cuando el proceso de licitación pública haya sido declarado desierto, en cuyo caso se debe
acoger la modalidad abreviada dentro de los 4 meses siguientes.
En la enajenación de bienes del estado: esta enajenación se reglamente desde el art 88 del
decreto 1510.
Para los contratos que deban celebrar las entidades que les corresponda la ejecución de
programas de personas amenazadas, programas de desmovilización y reincorporación a la vida
civil, de personas o grupos al margen de la ley, etc...
CONTRATACIÓN DIRECTA.
Ella sufrió cambios con la nueva normatividad y ya no consiste en contratar con el que hay, se
deben reunir los requisitos del artículo 73 y Ss, del decreto 1510 y de la ley 1150.
Se debe dar a conocer la causal por la cual se va a contratar directamente y justificar con los
estudios previos, cuál es el objeto, el presupuesto, las condiciones y el lugar donde se deben
consultar los documentos previos.
Se debe expedir un acto administrativo como en todos, pero se debe especificar porque se
escogió la contratación directa y no una de las otras modalidades.
Hay otros contratos que siendo de derecho público se rigen por el código civil, por ejemplo,
dice el artículo 13 de la ley 80 de 1993 como los contratos de empréstitos.
Cuáles son las especies de contrato que les aplica la modalidad de contratación directa.
4. También se rige por el derecho privado todo lo relacionado con la defensa e inteligencia del
Estado.
6. Los contratos de encargo fiduciario que celebren las entidades territoriales cuando inicien
un acuerdo de reestructuración de pasivos a los que se refiere, la ley 617
7. Cuando no exista pluralidad de oferentes en el mercado, ver artículo 80, decreto 1510 de
2013.
LA MINIMA CUANTÍA.
El artículo 274 de la ley 1450 de 2011, adicionó el artículo 2 de la ley 1150 de 2007 con el
numeral 5, es decir, que introduce como modalidad de selección la mínima cuantía que se
aplica para la adquisición de bienes y servicios cuyo valor sea inferior al 10% de la menor
cuantía independientemente del objeto de la contratación, salvo los siguientes requisitos: ley
1474 de 2011, artículo 94.
02/10/2015.
Las multas.
La caducidad.
05/10/2015.
PLIEGOS DE CONDICIONES
En Colombia no existe una norma alguna que defina claramente los pliegos de condiciones.
Se busca con ello seleccionar la mejor propuesta bajo las mejores condiciones bajo los criterios
del pliego de condiciones.
Todas las condiciones contractuales están en los pliegos y en los pliegos debe ir una minuta del
contrato, allí están las especificaciones, los límites a la cuantía, la forma de pago y en general
los derechos y obligaciones de las partes cuando suscriban el contrato.
Las reglas y condiciones del proceso de selección se consideran de naturaleza normativa y allí
se señalan todas las etapas y distintas fases del proceso de selección.
En Colombia no hay una disposición que diga cuál es la naturaleza del pliego de condiciones,
pero la jurisprudencia del consejo de estado, sección tercera dice que: “es de naturaleza mixta,
unilateral porque solo depende de la administración y es de naturaleza reglamentaria porque
es de carácter general”.
Quién expide el pliego de condiciones: como es un escrito que orienta y determina el proceso
contractual y de ejecución del contrato debe ser expedido por el representante legal de la
entidad o el de mayor jerarquía para aquellas personas que no son jurídicas.
Ese pliego se debe publicar en la paginad web de la entidad de derecho pública, se debe hacer
publicación de avisos, etapas de aclaraciones y eventuales modificaciones. De conformidad
con el decreto 1510 los proyectos también se deben publicar en el Secop. Es decir, hay una
etapa anterior al proceso precontractual hay una etapa previa y son los estudios y el pre-
pliego.
Tiene como propósito hacer un ajuste final de cuentas y de finiquitar el negocio mediante el
reconocimiento de saldos a favor de alguna de las partes para declararse a paz y salvo según
el caos.
En el fondo la liquidación del contrato es una rendición final de cuentas para saber quién le
debe a quién, cuánto y por qué.
Con dicha liquidación queda terminado y cerrado definitivamente en lo que atañe a las
obligaciones que se derivan del contrato e implica la extinción definitiva del vínculo
contractual y la certeza del pasado y futuro del contrato, el acta de liquidación siendo
bilateral presta mérito ejecutivo.
EVENTOS EN LOS QUE PROCEDE LA LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO.
Los plazos de liquidación deben ir en una cláusula del contrato aunque la ley 1150 del 2007
aclaró que ella puede tener lugar en cualquier tiempo hasta el momento en que caduque la
acción contractual, después de lo cual la administración pierde competencia para liquidar el
contrato.
Antes de empezar a correr el término de caducidad se mantienen los cuatro meses iniciales en
los que la administración solo tiene competencia para liquidarlo bilateralmente y los dos
meses adicionales a que se refiere la ley unilateralmente.
La reforma contenida en la ley 1150 de 2007 privilegia el mutuo acuerdo para obtener la
liquidación como regla general y solo a falta de este mutuo acuerdo pero previa citación del
contratista puede la administración proceder a su liquidación unilateral.
Hace claridad la reforma sobre que el contratista puede firmar la liquidación de mutuo
acuerdo que se le proponga pero puede dejar las salvedades que quiera en el acta de
liquidación para demandar de manera posterior sino lo hace la administración excepcionará
con dicha acta de liquidación.
Están previstas en la ley 1150 del 2007 y en el decreto reglamentario 1510 de 2013, artículo
110 y Ss. Dichas normas se refieren al riesgo que debe cubrir la garantía en la contratación
estatal por lo que el cumplimiento de las obligaciones surgidas a favor de la entidad pública
deben garantizarse con la presentación de las ofertas, los contratos y su liquidación se deben
garantizar, los riesgos a los que se encuentran expuestas las entidades estatales derivados de
la responsabilidad extracontractual que pueda surgir por las actuaciones, omisiones u hechos
de los contratistas, todos deben estar garantizados en los términos legales.
Son 3 tipos que pueden otorgar los contratistas para garantizar el cumplimiento de sus
obligaciones:
La ley 1150 creó el patrimonio autónomo como una fiducia mercantil, es decir, en garantía y
hoy la denomina patrimonio autónomo, pero es lo mismo.
LA SERIEDAD DE LA OFERTA.
Quien presenta una oferta se obliga con ella, dicha garantía debe estar presenta desde la
presentación de la oferta hasta la presentación de la garantía de cumplimiento y su valor debe
ser de por lo menos el 10% del valor de la oferta.
06/10/2015.
Debe estar vigente hasta que se pague el anticipo o hasta la liquidación del contrato según el
caso de acuerdo a las condiciones del contrato, su valor es por el 100% del anticipo que es la
suma establecida en los pliegos de condiciones y en el contrato mismo.
El artículo 35 del decreto 1050 del 2010 establece que el contratista debe crear una fiducia
mercantil para crear un patrimonio autónomo con una entidad fiduciaria autorizada por la
superintendencia financiera a la cual la entidad estatal debe entregar el valor del anticipo, ya
no se le entrega directamente al contratista.
Los recursos entregados por la entidad estatal a título de anticipo dejan de ser patrimonio de
la entidad pública para conformar un patrimonio autónomo a cargo de la entidad fiduciaria.
En consecuencia los recursos del patrimonio autónomo y sus rendimientos manejados según el
contrato mercantil.
En el pliego de condiciones la entidad estatal debe colocar las condiciones para el anticipo.
PAGO ANTICIPADO.
Hay contratos que son sui generis, es decir, que se deben pagar anticipadamente como cuando
se trata de implementos que se traen del exterior y se deben pagar en dólares.
Debe ser del 100% y su vigencia se extiende hasta la liquidación del contrato.
Garantiza que el contratista va a cumplir con lo que se comprometió y debe estar vigente hasta
la liquidación del contrato y debe ser por lo menos del 10% del valor del contrato. Artículo 121
decreto ley 1510 del 2003.
No puede ser inferior al 5% del valor del contrato y debe extenderse por el plazo del contrato y
3 años más por la prescripción en materia laboral. Artículo 122 decreto 1510 de 2013. Es muy
importante porque en materia laboral hay solidaridad.
Se determinara en cada caso de acuerdo con el objeto, el valor y la naturaleza y deberá cubrir
el lapso que en la legislación civil y comercial se determine y por los vicios ocultes que en ellos
se encuentren.
El valor asegurado no debe ser inferior a las tablas que consagra el artículo 126 del decreto
1510 y su vigencia debe ser igual al periodo de ejecución del contrato o su liquidación.
La regla general es que todo contrato requiere garantías pero hay unas excepciones que se
rigen por el derecho privado así:
Los anteriores son contratos que toma la entidad de derecho público para su beneficio.