Ensayo - Responsabilidad Penal de Las Personas Morales
Ensayo - Responsabilidad Penal de Las Personas Morales
Ensayo - Responsabilidad Penal de Las Personas Morales
- DERECHO PENAL -
Mtro. Jorge Carlos Herrera Lizcano
2
RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS MORALES
I. Antecedentes históricos
Un tema tan actual y controvertido en el siglo XXI como del que hablaremos en éste
ensayo encuentra sus inicios en el aforismo romano societas delinquere non potest1, y
que éste aún se utiliza en nuestros días como argumento para sostener que la persona
jurídica o moral no debe ser objeto de responsabilidad penal.
Pero a pesar de éste gran precedente, hay que retroceder un poco más en el
tiempo y establecer que éste se inicia en el derecho clásico, en donde se reconocía la
subjetividad de ciertos grupos de personas, esto es la suma de sus miembros eran
considerados como titulares de derechos, a dicho ente sele denomino el “universitas”,
en este sentido pese a que en el Digesto y el no se hizo un reconocimiento expreso de
la responsabilidad penal de las personas jurídicas, si se reconoce una cierta capacidad
delictiva de las corporaciones.
1
A Ulpiano se le atribuye tan famosa locución, con la cuál buscaba explicar que el mancipium
no podía ser responsable de dolus, toda vez que ésta era una persona moral. Empero, la
verdad era que, según Archille Mestre, el derecho romano sí reconocía la responsabilidad
criminal de la persona jurídica.
3
La idea de persona moral surge con precisión en la Edad Media en el concepto de
"persona ficta", desarrollado en la primera mitad del siglo XIII por el canonista Sinibaldo
de Fieschi, posteriormente Papa Inocencio IV (1243-1254), para distinguir a la persona
física, individuo con cuerpo y espíritu, de otro ente que también asumía derechos y
obligaciones, pero carente de alma y cuerpo, al que se consideró "persona ficta". A
diferencia de la persona física, la ficta no podía ser sujeto de excomunión ni
interdicción: " Collegium in causa universitatis fingantur una persona". 2
Más tarde, en el siglo XVIII, Hugo Grocio hace notar que aun cuando un hombre no
pueda tener sino un solo cuerpo natural, puede convertirse en cabeza de varios
cuerpos morales o comunidades; idea recogida por su coetáneo Samuel Pufendorf para
referirse a personas morales o compuestas, resultantes de la unión de varios individuos
en torno de una sola idea y una voluntad común. 3
Los canonistas y los post glosadores aceptaron la idea de que “la universitas” era
una persona ficta pero estos últimos sumaron la idea de que además podía cometer
delitos, sin embargo, se estimó que, si bien la universitas era susceptible de ser
imputable, sus miembros también debían responder en calidad de coautores o
instigadores.
2
Véase Maluquer de Motes, Carlos, "Persona Jurídica", Enciclopedia Jurídica Española,
Barcelona, Francisco Seix, 1989, t. XIX, p. 627.
3
Ibidem.
4
El segundo gran escollo a resolver es la incapacidad de culpabilidad de las
personas jurídicas, la complejidad e importancia que existe para aplicar la norma penal
a las personas jurídicas en cuanto a la aplicación del elemento de culpabilidad, esto
teniendo en cuenta que el elemento volitivo es determinante para encuadrar el
comportamiento ilícito dentro de una conducta dolosa o culposa.4
4
OLAECHEA, N. C. (2011). Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas.
Universidad San Martin de Porres. Pág. 7-9
5
El contexto globalizado actual y los limites casi inalcanzables de una sociedad que
cada día incrementa sus límites, el poder organizado de un grupo de personas
conformadas mediante la denominación “empresa” con incidencia económica y su
carácter transnacional ha llegado a aperturar la problemática jurídico penal de estos
entes en el marco del impacto que causan sus acciones con relación a una presunta
utilización con fines criminales.
Es una tendencia global, debido al uso común como instrumento para protección
de patrimonios, el empleo de sociedades, sean civiles, mercantiles, financieras o de
cualquier otra índole; cuando su obtención o enriquecimiento haya sido mediante la
comisión de algún delito.
Tomó mucho auge el empleo de este tipo de entidades virtuales como vehículos
para comisión de delitos a nivel global, principalmente delitos de cuello blanco o de
evasión tributaria, ahora, se busca por todos los países hacerlas imputables a una
responsabilidad penal.
5
Última reforma en materia Penal y de Derechos Humanos en la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos publicada en el año 2011 en el Diario Oficial de la Federación.
6
El Análisis Económico del Derecho como método nos muestras que la aplicación
de responsabilidad penal a las personas jurídicas minimiza costos de transacción ya
que la aplicación de penas tiene un efecto disuasivo y encuentra su punto más efectivo
en la autorregulación y prevención del delito en el seno de los entes colectivos.
III. CONCEPTOS
1. Concepto Etimológico
6
El Dr. Gumesindo citando al pandecista alemán Schultz y el citando a su vez las
interpretaciones de las Institutas de Gayo. (Padilla Sahagun, 2010. Pág. 33)
7
de decenviro que, en los casos señalados, desempeñaban dichos individuos en la vida
comunitaria.
Así, en el ámbito jurídico hoy se entiende por persona todo ente físico o moral
capaz de asumir derechos y obligaciones, por cuya razón este vocablo se utiliza lo
mismo para aludir a los seres humanos que a las asociaciones de éstos, a las
organizaciones que los agrupan, y a las instituciones creadas por ellas; por ejemplo, el
Estado mexicano es considerado como persona, también el Estado de Jalisco y el
municipio de Chalco, al igual que el Banco de México, la Asociación de Banqueros de
México, AC, el Banco Nacional de Comercio Exterior, SNC, Petróleos Mexicanos, y el
Sindicato Nacional de Trabajadores Petroleros de la República Mexicana.
La persona jurídica colectiva obra por medio de sus órganos. Los actos de las
personas físicas que desempeñan la función orgánica en las personas morales no valen
como actos de las primeras, sino de la persona colectiva".
7
García Máynez, E. (1982). Introducción al Estudio al Derecho. México: Editorial Porrúa.
8
2. Definición Semántica
Algunos de los elementos que componen a la persona moral y que algunos autores
han definido para su posterior estudio:
• Una conducta
• Una capacidad
• Derechos subjetivos
• Obligaciones
• La voluntad
• La personalidad jurídica
1. Pluralidad de individuos
2. Cooperación
3. Organización
y 5. Finalidad social.
8
Kelsen, Hans, op. cit., p. 191.
9
De Benito, José L., op. cit., p. 42.
9
- Analizando la postura de Carnelutti, se desprenden como elementos de la
persona jurídica los siguientes:
• La capacidad jurídica
• Personalidad jurídica
• Elemento económico
• Elemento jurídico
3. Definición Sintética
b) Teoría de los derechos sin sujeto (Brinz): división del patrimonio en dos
categorías: personales e impersonales, llamados también patrimonios afectos a un fin o
de destino. Los primeros pertenecen a un sujeto, en tanto que los segundos no tienen
dueño, pero están destinados a una finalidad determinada y gozan de garantías
jurídicas especiales, de tal manera que los derechos existen, pero no son de alguien,
sino de algo.12
10
En su obra Sistema del Derecho romano actual expuso los fundamentos de su teoría de la
ficción que dominó desde el siglo XIX y mediados de XX.
11
Ibidem, pp. 278-294.
12
García Máynez establece que “los derechos y obligaciones de las personas colectivas no son,
de acuerdo con la tesis de Brinz, obligaciones y derechos de un sujeto, sino del patrimonio; y
los actos realizados por los órganos no valen como actos de una persona jurídica, sino como
actos que los órganos ejecutan en presentación del fin a que El patrimonio se encuentra
consagrado”. Pese a lo anterior, “todo derecho es, a fortiori, facultad jurídica de alguien, así
como toda obligación necesariamente supone un obligado”. Ibidem, pp. 282-283.
10
c) Teoría realistas: afirman que las personas jurídicas tanto privadas como públicas
son realidades, por lo que el concepto de sujeto de derecho no se limita al hombre,
ni se encuentra referido exclusivamente a los seres dotados de voluntad. Dentro de
estas teorías, se ubican: el organicismo 13, teoría del alma colectiva14 y tesis del
organismo social.15
d) Tesis de Francisco Ferrara: para este autor, la palabra persona tiene tres
acepciones: biológica, que es igual al hombre, filosófica, identificada con un ser racional
capaz de proponerse y realizarse fines y la jurídica, que entiende a la persona como
sujeto de derechos y obligaciones.16 De esta última señala, que es un modo de ser de
las cosas, detrás de ella no hay otra cosa que asociaciones y organizaciones sociales. 17
Finalmente, Máynez 18, haciendo una crítica de las ideas de Ferrara, que el
reconocimiento de la personalidad jurídica por el derecho objetivo no tiene eficacia
constitutiva, es decir, la persona moral no nace por arbitrio del legislador, sino, lo único
que hace es reconocer su existencia.
4. Concepto Literal
13
El organicismo se basa en el argumento de que “los entes colectivos son verdaderos
organismos comparados al humano individual”. Ibidem, p. 287.
14
Según esta corriente, en cada sociedad existe un alma o espíritu colectivo, distinto de las
almas individuales de los integrantes del grupo, por lo que no encuentran inconveniente que
junto a las personas físicas existan personas colectivas de existencia real como las primeras.
15
El principal exponente de la teoría del organismo social es Otto Gierke, quién señala, “La
persona colectiva no se contrapone a los miembros como un tercero, sino que está en ligazón
orgánica con ellos; de aquí la posibilidad de que una conexión de los derechos de la unidad y la
pluralidad. La persona corporativa está ciertamente sobre, pero no fuera de la colectividad de
las personas que forman su cuerpo; … es un ente único, pero simultáneamente colectivo”.
Ibidem, p. 287.
16
Ibidem, p. 288.
17
Ferrara, Francisco, Teoría de las personas jurídicas, 2ª. ed., trads. Eduardo Ovejero y Maury,
Madrid, Editorial Reus, 1929, p. 342.
18
García Máynez, Eduardo, op .cit., p. 294.
11
colectividad jurídicamente organizada, a condición de tener aptitud para ser sujeto de
derechos y obligaciones; en opinión del profesor Jaime Orlando Santofimio:
5. Concepto doctrinal
19
Santofimio G., Jaime Orlando, Acto administrativo, México, UNAM, 1988, p. 14.
20
Servicio de Administración Tributaria.
21
Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
22
Véase página oficial del Servicio de Administración Tributaria. (Definición de Persona Moral)
http://omawww.sat.gob.mx/informacion_fiscal/obligaciones_fiscales/personas_morales/Paginas/
default.aspx
23
Cfr. Carnelutti, Francisco, op. cit., p. 149.
24
Ibidem.
12
Por otra parte, aclara que la persona jurídica no sólo es el hombre considerado en
su individualidad, pues afirma que donde exista el interés colectivo que conduzca a
varios hombres, como si se tratara de uno solo, surge la razón de la unidad,
adquiriendo personalidad en el conjunto y no cada individuo en lo particular.
25
Ibidem, p. 153
26
Bonnecase, Juilen, Elementos de Derecho Civil, trad. Lic. José M. Cajica Jr., t. I. México,
Porrúa, 1945, p. 281.
27
En su obra Sistema del Derecho romano actual expuso los fundamentos de su teoría de la
ficción que dominó desde el siglo XIX y mediados de XX.
13
Se llega entonces a la conclusión de que persona es todo ente capaz de
obligaciones y derechos y al ser una ficción, las personas jurídicas carecen de albedrío
y no pueden ser sujetos de derecho. Así, para esta corriente, solo es persona el hombre
en cuanto tiene voluntad para adquirir derechos y obligaciones y por lo mismo, sujeto
de derecho.
Hans Kelsen 28, menciona que según la teoría tradicional “sujeto de derecho es
quién es sujeto de una obligación jurídica o de un derecho subjetivo” (entendido este
último como el poder jurídico de reclamar, mediante el ejercicio de una acción, el
cumplimiento de una obligación).
Resumiendo, para Kelsen 29, la persona física y la jurídica no son más que un
conjunto de derechos y obligaciones, que unidos se expresan metafóricamente en el
concepto de persona; así la persona física o jurídica tiene como portador, obligaciones
jurídicas y derechos subjetivos que se expresan metafóricamente en el concepto de
persona, que no es más que la personificación de esa unidad.
García Máynez30 define a la persona como “todo ente capaz de tener facultades y
deberes”. Menciona que las personas jurídicas se dividen en físicas y morales; el
primero se refiere al hombre como sujeto de derechos y obligaciones, el segundo lo
enfoca a las asociaciones dotadas de personalidad como un sindicato o una sociedad
mercantil.
Prefiere usar el concepto de persona jurídica individual y persona jurídica colectiva para
distinguirlas.31
28
Cfr. Kelsen, Hans, Teoría Pura del Derecho, 11ª ed., trad. Roberto J. Vernengo, México,
Porrúa, 2000, p. 178.
29
Ibidem, p. 183.
30
García Máynez, Eduardo, op. cit., p. 21.
31
Idem.
14
6.- Concepto Legal
Persona moral en México: El Artículo 25 del Código Civil Federal 32 dice que son
personas morales:
El artículo 25 previene que toda sociedad en nombre colectivo debe existir bajo una
razón social que se formara con el nombre de uno o más socios y cuando en ella no
figuren los de todos, se le añadirán las palabras “y Compañía” u otras equivalentes.
32
Véase el artículo 25 del Código Civil Federal.
15
Junto a las personas físicas se reconoce la existencia de personas jurídicas, como
las corporaciones, las asociaciones y las fundaciones. Este término viene del latín que
significa máscara. Desde su origen , el concepto de persona ha sido algo artificial, una
creación de la cultura y no de la naturaleza. La persona jurídica puede ser definida
como toda unidad orgánica resultante de una colectividad organizada de seres
humanos o de un conjunto de bienes y a los que, para la consecución de un fin social
durable y permanente, es reconocida por el Estado. Según Kelsen.”
El derecho objetivo no flota como una nube sobre la realidad social , sino que se
concreta en forma de derechos y deberes subjetivos los cuales necesitan, para existir,
“titulares”; y estos centros de imputación de derechos y deberes son personas”.
7. Concepto Jurisprudencial
Cualquier reclamación que han hecho se ha analizado sin detener se a verificar si son
titulares del derecho que estiman violado.
33
El artículo 11 del Código Penal Federal establece: “Cuando algún miembro o representante de
una persona jurídica, o de una sociedad, corporación o empresa de cualquiera clase, con
excepción de las instituciones del Estado, cometa un delito con los medios que para tal objeto
las mismas entidades le proporcionen, de modo que resulte cometido a nombre o bajo el
amparo de la representación social o en beneficio de ella, el juez podrá, en los casos
exclusivamente especificados por la ley, decretar en la sentencia la suspensión de la
agrupación o su disolución, cuando lo estime necesario para la seguridad pública.”
16
Con motivo de las reformas constitucionales en materia de Amparo y de Derechos
Humanos, de junio de 2011, la cuestión ha cambiado en nuestro país.
En la medida en que las personas morales están legitimadas impugnar derechos
humanos reconocidos no sólo por la constitución sino también por tratados
internacionales, debe analizarse si son sujetos activos de estos instrumentos.
Un precedente que vale la pena mencionar es el del caso Cantos vs Argentina que,
de acuerdo a su resolución, sí es fundamento para que los tribunales mexicanos
evalúen y sostengan que las personas morales pueden ser titulares de los derechos
humanos que reconoce la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
8. Ejemplos
34
De Pina, R. (2000). Derecho Civil Mexicano. México: Editorial Porrúa. Págs. 146-148.
35
Albarrán Barragán, Oscar, 2011. Pág. 56
17
Existen dos posiciones acerca de la naturaleza jurídica de la persona colectiva. 36
V. CLASIFICACIÓN
36
Espinoza, Juan. “Derecho de las personas”. Editorial Huallaga. Tercera edición. Lima
2001pág. 411-412.
37
Espinoza Espinoza, Juan. Ob. Cit. Pág. 413.
18
Otra consecuencia de significación es la relacionada con la posibilidad del ejercicio
del poder disciplinario sobre los funcionarios y empleados de la persona pública. 38
38
Villegas Basavilbaso, Benjamín, Derecho administrativo, Buenos Aires, Tipográfica Editora
Argentina, 1950, t. II, p. 109.
19
autónomo, el organismo descentralizado, la corporación pública y la sociedad nacional
de crédito, entre otros.
39
Tiedemann, Klaus. Ob. Cit. pág. 102 “Si la persona jurídica puede celebrar contratos p. ej. de
compraventa es ella quien está sujeta a obligaciones originadas por esos contratos y es ella
quien puede violar esas obligaciones. Esto Quiere decir que la persona jurídica puede actuar de
manera antijurídica”…”Las acciones de las personas naturales que actúen para la empresa
deben ser consideradas como las de la empresa”. Al respecto también escribe Luis Miguel
Reyna Alfaro en Revista Peruana de Derecho de la Empresa pág. 85
20
omisiones.40 Este autor resuelve el tema de la culpabilidad de la empresa mediante el
concepto “deficiencia en la organización”, es decir una vulneración al deber de
organizarse correctamente, contrario a sus obligaciones de control y vigilancia. 41
En España dicha postura es seguida por el profesor Adán Nieto, quien refiere que
“…el aspecto más revelador para asentar el grado de culpabilidad dela empresa es
precisamente el nivel jerárquico del infractor. Los deberes de organización deben ser
mayores para asegurar que los directivos respetan la ley que para los empleados”. 42
40
Tiedemann, Klaus. Ob. Cit. Pág. 103 “…no es casualidad que en el mundo
anglosajón se haya comenzado a admitir la responsabilidad penal de las personas jurídicas y de
las asociaciones en el campo de los delitos de omisión y los delitos imprudentes porque aquí no
cuenta, o no cuenta totalmente, la acción física sino lo que importa es la violación de las
medidas y expectativas normativas para imputar un resultado nocivo a una persona natural.”
41
Tiedemann, Klaus. Ob. Cit. Pág. 105-108. La falta de organización como fundamento, según
el autor ha encontrado consenso en la doctrina alemana con OTTO, española ZUGALDIA y
suiza con Hurtado Pozo.
“…debe ser de la propia persona jurídica el organizarse correctamente, y no debería como
pretende SHUNEMANN recaer este deber en las personas”. José Hurtado Pozo en
“Responsabilidad Penal de la empresa en el Derecho Penal Suizo” Artículo publicado en página
web
http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/anuario/an_1996_09.pdf
42
Nieto Martín, Adán. Ob. Cit. pág. 13
21
En la doctrina alemana Günther Jakobs 43 también reconoce al ente ideal capacidad
de acción y culpabilidad. Sostiene previamente en su concepto de acción que el mismo
se define como “la evitabilidad individual de la producción de un resultado.” 44
Es obvia la complejidad e importancia que existe para aplicar la norma penal a las
personas jurídicas en cuanto a la aplicación del elemento de culpabilidad, esto teniendo
en cuenta que el elemento volitivo es determinante para encuadrar el
comportamiento ilícito dentro de una conducta dolosa o culposa.
43
Jakobs, Günther. “Dogmática de derecho penal y configuración normativa de la sociedad
“recopilación del profesor Jacobo López Barja de Quiroga. Editorial THOMSON-CIVITAS.
Primera edición. Madrid 2004.
pág. 131 “La responsabilidad jurídico-penal no se desencadena por un accionar en el sentido
naturalista, sino por la lesión de los deberes que resultan de la competencia por organización;
correspondiéndose con esto, las expectativas de los demás novan dirigidas a que un Hombre
capaz de organizar
va a hacer o no, algo determinado, sino aquel una Persona debe comportarse de una
determinada manera. Conciso y breve: Nadie responde en su condición de Hombre, sino
todos en la de Personas”.
44
Bacigalupo, Silvina. Ob..Cit. pág. 151
22
la desaparición de este del elemento de la conducta punible (obviamente para la
aplicación a las personas jurídicas).
i. Debe tener lugar la plena autonomía para determinar la responsabilidad de la persona jurídica
con independencia de la responsabilidad de la persona física;
ii. debe haber autonomía en la vía, ya que es dable que la responsabilidad penal subsista con
independencia de las responsabilidades civil, mercantil y administrativa45 y;
iii. En todo momento la sanción a la persona jurídica debe tener el carácter de disuasivo con
base en el principio de proporcionalidad.
45
Bacigalupo, Silvina. Ob..Cit. pág. 151.
23
Como ejemplo de ese nuevo sistema, la Convención de las Naciones Unidas contra
la Delincuencia Organizada Trasnacional y sus Protocolos o Convención de Palermo,
de la cuál, México es parte establece la factibilidad de legislaren materia de la
responsabilidad de la persona jurídica. 46
Los delitos principales que exige regular son los relativos a la delincuencia
organizada, al lavado de dinero, a la corrupción y a la obstrucción de la justicia.
47
Por su creciente importancia, la responsabilidad criminal de la persona jurídica es parte de la
agenda de numerosos organismos internacionales, como el Consejo Europeo, La Unión
Europea, Las Naciones Unidas y la OECD. Véase OECD, Anti-Corruption Unit, op. Cit, p. 1
24
regulado en el citado CNPP48 y en lo dispuesto en los diversos Códigos Penales
vigentes en los distintos estados de nuestro país, en lo referente a la responsabilidad
penal en que pueden incurrir las personas jurídicas en nuestro país.
Las sanciones podrán atenuarse hasta en una cuarta parte, si con anterioridad al
hecho que se les imputa, las personas jurídicas contaban con un órgano de control
permanente, encargado de verificar el cumplimiento de las disposiciones legales,
48
Código Nacional de Procedimientos Penales.
49
Diario Oficial de la Federación.
25
lo que exige establecer un criminal compliance en la empresas, ninguna está exenta de
que mediante su personalidad jurídica se comenta algún delito.
IX. CONCLUSIÓN
26
En definitiva, no ha sido un trabajo fácil compilar y tratar de explicar de principio a
fin a las personas morales y qué papel ejercen dentro de una sociedad que depende de
ellas, pero, sobre todo, si debe poseer derechos y obligaciones tal y cómo las tiene una
persona física. Y si debe responder penalmente ante alguna instancia competente
cuando incumpla alguno de sus estatutos y agreda o afecte a terceras personas debido
a su actividad industrial y/o comercial.
Toda conducta o acción genera un resultado, que lo puede producir tanto una
persona física como una persona jurídica. Ese resultado debe ser típicamente
imputable a ambas personas en caso de ser antijurídico.
Bajo éste parámetro, México actualmente cuenta, gracias a las reformas en materia
Penal y de Derecho Humanos, con un nuevo sistema penal acusatorio que se ha
implementado y que se apega al principio ius punendi.
Por ejemplo, al referir la posible actividad ilícita a los tipos delictivos del crimen
organizado o para tratar el tema de las sociedades mercantiles que cotizan en bolsa o
de los grupos de sociedades (ya reconocidos por la legislación fiscal en materia de
impuesto sobre la renta), justamente por la problemática que suscitan estas formas de
asociación colectiva, tal como se expuso con anterioridad en apartados de éste trabajo.
Aún queda camino por recorrer en materia penal con respecto a las personas
jurídicas, es por esto que los más estudiosos del Derecho continúan y continuaran
reformando y creando jurisprudencia para prevenir y castigar actos antijurídicos por
parte de empresas públicas, privadas o cualquier otro ente colectivo en nuestra nación.
X. FUENTES DE INFORMACIÓN
27
BIBLIOGRAFÍA
28
HEMEROGRAFÍA
MEDIOS ELECTRÓNICOS
29
JONES DAY WEBSITE “La Responsabilidad Penal de Personas Morales en
México en el Marco del Gobierno Corporativo de las Empresas”
https://www.jonesday.com/es/la-responsabilidad-penal-de-personas-morales-en-
mexico-en-el-marco-del-gobierno-corporativo-de-las-empresas-05-11-2015/
(mayo de 2015)
30