Guia Practica Del CPC - Alfaro PDF
Guia Practica Del CPC - Alfaro PDF
Guia Practica Del CPC - Alfaro PDF
ición
J*z¡.¡¿Iizada, ampliada
r retisada)
iáctica del l
( *'6alític" * o)
Guío exegéiico y próctico del
cóoroo PRocESAL
CONSTITUCIONAL
Roberto AIforo Pinillos
LIBRO UNO
Introducción al Derecho Procesal Constitucional
LIBRO DOS
Exégesis del
Código Procesal Constitucional
LIBRO TRES
Modelos de Dema¡das de Procesos Constituciona-1es
ANEXO 1
Legislación Constitucional Peruana
ANEXO 2
Legislación Constitucional Extranjera
ANEXO 3
Esquemas y precedentes vinculantes
Anexo A: La Jerarquía Constitucional (Teoría)
Anexo B: La Jerarquía Constitucional (Esquema)
Anexo C: Relación de Precedentes Vinculantes del Tribunal Constituciona-l
GUÍA EXEGÉTICA Y PRÁCTICA DEL CÓDIGO Pnocpsar coNSTrructoNAL
RoeBnro Al¡'Rno PIt'uu-os
Pedidos:
Jr. Dávalos Lissón 135, Lima
Te1éfono: 433-76II
E-mail : ventas@editoria-lsanmarcos. com
www. editorialsanmarcos. com
Impresión:
Editoria,l San Marcos de Aníba] Jesús Paredes Galvá¡r
Av. Las Lomas 1600 Urb. Mangomarca, San Juan de Lurigancho, Lima, Lima
RUC 10090984344
Agosto 2015
DEDICATORIA
A mis amados "padres terrenales", Antonio (90) y Amable (86) por su magno ejemplo
y sacrificios, por tanto buen amor, obras cristianas y contribuciones ciudadanas a mejorar nuestro
querido Perú con COPAE-AL ayudando ad honórem a promover la ciencia y tecnología.
No hay regalo más grande que verlos sonreír.
Padre, feliz cumpleaños número 91 (17-01-14) y muchas, muchas gracias; seguimos tu gran
ejemplo y valiosos aportes al Peru.
A la muy ilustre Comisión Redactora (Autoconvocada) de1 Código Procesal Consdrucional, 1os distinguidos
juristas Drs. Domingo García Belaunde, Samuel Abad Yupanqui, Jorge Danós Ordoñez,
Francisco Eguiguren Praeli, Juan Monroy Galvez y Arsenio Oré Guardia, por su valioso aporte a1
Estado de Derecho y a la justicia social.
A los lueces constitucionales' que dia a día luchan por un real y sustancial cambio mejorando y
sobre todo innovando la administración de justicia.
A los jóvenes estudiantes y abogados --cn especial a mis cientos de alumnos y exalumnos- nuestra
sociedad exige y reclama una mayor "Paz con Justicia Social", pues 1a indiferencia nos
hace cómplices de todas 1as injusticas y corrupciones.
PRÓLOGO
Nuestro vínculo con los claustros universitarios nos permitió conocer a Roberto Alfaro Pini-
llos. Fue en las aulas de1a Uaiversidad de Lima, en las que aparecia como un dedicado alumno
del curso de Introducción al Derecho, donde de manera inicial pude ser testigo de su inquietud
académica.
El tiempo ha transcurrido y aquel joven acucioso es hoy un destacado profesional que viene
enriqueciendo el mundo jurídico, con sus diversos aportes plasmados en sus distintas obras, la
mayoría de ellas vinculadas al Derecho procesal, sobre todo en la rama civil, entre las que destacan
el üccionario práctico de Derecho procesal ciuil y su reciente obra Preguntas y respuestas
de Derecho procesal pentano.
Hoy, Roberto nos sorprende gratamente al incursionar en e1 ámbito del Derecho procesal cons-
titucional, poniendo a nuestro alcance su última obra jurídica intitulada Gr¿ía exegética y prácti-
co dlet Cóafigo Procesal Constitucionct. creación intelectual que se perfila como una de las obra
más compietas v funcionales sobre e1 novisimo Código Procesal Constitucional.
E11a incluye, en su primera parte, aspectos conceptuales sobre diversos temas de1 Derecho pro-
cesa-l constituciona-I, así como una reseña de 1as innovaciones del Código Procesal Constitucional
y 1os tipos de sentencias que expide el Tribunal Constitucional'
Sin embargo, e1 contenido más relevante de la obra está desarrollada en su segunda parte,
denominada Exégesis del Código Procesal Constitucionol, en la que se aprecia el desarrollo y
comentario de cada uno de los artículos de1 mencionado código, que incluye el aná{isis de toda la
documentación y actas elaboradas por la Comisión Redactora, las Comisiones de Estudio y e1 Pleno
de1 Congreso, así como el comentario de las normas del referido código adjetivo desde una novedo-
sa e interesante óptica dual: desde e1 Derecho procesal constitucional y desde e1 Derecho procesal
civil, como primera fuente supletoria en materia procesal, desarroilando de manera extensa di-
versas instituciones del Derecho procesal civil, como la cosa juzgada y 1as excepciones; asimismo,
de manera por demás pionera, cada artículo aparece concordado tanto con normas de nuestro
ordenamiento jurídico como con normas del derecho comparado, complementado e1 análisis con
precedentes vinculantes y jurisprudencia emanada del Tribunal Constitucional, como son las STC
N"s. 1417-2005-PA/TC, 0168-2005-PClTCy 02802-2005-PA/TC, mediante las cua.les el Supremo
Tribunal delimita sus atribuciones dentro del marco de sus funciones de ordenación y pacif,cación.
Además de otros aspectos de singular relevancia, constituyen también un aporte importante,
como guía pedagógica, los diversos modelos y escritos de procesos constitucionales seleccionados
por el autor.
Finalmente, la obra no podía estar completa si no consideraba, como efectivamente aparece
en 1os anexos 1 y 2, la legislación nacional relevante de orden constitucional, como son los artícu-
1os pertinentes de nuestra Constitución, la Ley Orgánica y el Reglamento Normativo del Tribunal
Constituciona-l y, por supuesto, el mismo Código Procesal Constitucional, además de legislación
extranjera, como e1 Código Procesal Constituciona,l de la Provincia de Tucumán y la Ley de Acciones
Populares y de Grupo de Colombia.
E1 contenido de esta obra pone de relieve la cuidadosa dedicación que el autor ha puesto en
e1la, logrando consolida¡ en forma clara y sistemática información de trascendental importancia
para la comunidad jurídica.
I GuÍe exroÉrlce y pRÁcTrcA oeL Cóorco Pnocrs¡l Co¡rs¡ltuclo¡lnL
Pero esta obra no solo constituye un arduo trabajo de recopilación de información recabada de
nuestro ordenamiento jurídico y del derecho comparado, sino que también destaca por su analisis
y carácter práctico.
Definitivamente, esta guía exegética y práctica constituye un aporte valioso para el consti-
tucionalismo. que promete convertirse en un ineludible libro de consuita para los estudiosos del
Derecho.
Uno de los más serios problemas que presenta 1a doctrina en estos momentos es dónde ubicar
el Derecho procesal constitttcional. Y en este punto existen muchos enfoques, no necesariamen-
te coincidentes entre si. De hecho, en la comunidad jurídica europea, sobre todo en Francia y en
Italia, se hace referencia a la "justicia constitucional" y algunas veces, no muchas, a la'Jurisdicción
constitucional". Y más allá de esto no hay nada. Y, además, se trata de un tópico abordado bási-
camente por constitucionalistas, ya que e1 tema, al parecer, no atrae a los procesalistas. De hecho,
el mundo procesal le tuvo simpatía en algún momento, pero no hoy en día. Este silencio o mejor
dicho incomprensión, se ve sobre todo en los congresos internacionales y nacionales de la materia,
si bien algo se ha avanzado en años recientes. Pero en general, el problema se maltiene y atrae
sobre todo a los constitucionalistas. Con 1o cual, es probable que aumente el entusiasmo, pero no
necesariamente e1 rigor en los estudios que se realicen a1 respecto.
En 1o que al Perú se refiere, aigo de esto pasó en las últimas décadas, pero a partir de la pro-
mulgación y puesta en vigencia del Código Procesal Constitttcioncl (desde el 1 de diciembre de
20041 la situación ha cambiado. Ya nadie duda que estamos ante procesos, que signif,can un iter
que hay que segr-rir si se quiere obtener resultados. Y también de bienes jurídicos específicos, que
son defendibles precisamente por su relevancia constitucional, y porque así lo ha querido e1 legis-
lador.
Y como era de esperarse. ta¡ pronto fue sancionado el Código Procesal Constituc'Lonal, empe-
zaron las publicaciones de estudios de diverso calibre y de libros que cubrian parcial o totalmente
el nuevo código y sus alca¡ces. A 1a par de ellos, se empezó a gestar unajurisprudencia en doble
vertiente: desde e1 Poder Judicial y desde el Tribuna-1 Constitucional, que han tocado, con entusias-
mo pero no siempre con acierto, 1os numerosos problemas que plantea esta novísima legislación
procesal.
Naturalmente, el tiempo transcurrido es todavÍa breve, y en algún momento habrá que hacer
un análisis y sobre todo un balance sobre 1o existente y en especial sobre las interpretaciones que
se han dado al respecto. La literatura naciona-1 publicada es, por otro lado, tan copiosa, que es casi
imposible poder revisarla toda e11a y dar cuenta de su valía. Pero sin lugar a dudas, la única mane-
ra como una disciplina avance es que se efectúen publicaciones, pues solo el tiempo se encargará
de decantarlas y de fijar adecuadamente sus méritos y sus respectivas contribuciones.
Pero dentro de este cúmulo de bibliografia existente, hay que llamar la atención sobre un
hecho interesante: y es que gran parte de ella ha sido producida por estudiosos provenientes del
Derecho público, pero no necesariamente del Derecho procesal. Es evidente. ]¡ así 1o ha señalado
Jesús Gonz¿ilezPérez. que el estudio de los procesos requiere un andamiaje procesal, pero este ins-
trumental no es algo vedado ni escondido, sino que está al alcance de quienes 1o quieran utiltza¡,
con algo de pacienciay buen sentido. Y si bien así 1o han hecho muchos. son pocos. como señalaba.
los que han abordado nuestro Código Procesal Conslílucional con formación y práctica procesal.
Es quizá esta característica 1o que define básicamente este volumen que debemos a la vocación
y laboiosidad de Roberto Alfaro Pinillos.
Egresado de ias aulas de la Universidad de Lima, en donde también dediqué algunos años a ia
docencia, ha optado por ilamar la atención no tanto sobre ios aspectos teóricos y en cierto sentido
abstractos del Derecho, sino sobre lo cotidiano, sobre el día a día y sobre los problemas que surgen
cotidianamente en el mundo de1 Derecho. En efecto, en cierto sentido dedicarse a aspectos espe-
IO Guie exrcÉrce y peÁclc¡ oeL Cóoloo Pnocrsar Cols¡lrucloN¡L
culativos del Derecho puede ser interesante, pero no siempre será productivo, más aun cuando
estamos todavÍa ala zaga de 1os grandes centros de producción jurídica del mundo occidental. Por
el contrario, asumiéndolos y, en cierto sentido, recreándolos se puede hacer mucho. Y si además 1o
unimos al mundo de la práctica, será todavÍa más útil.
Pero 1o que ha hecho Roberto Alfaro al dedicarse a difundir, como aquí lo hace, los aspectos
prácticos, concretos, de una determinada rama jurídica, es solo posible si previamente ha asimi-
lado y hechos suyos los planteos teóricos que dicha práctica presupone. Y más aún, cuando se
quiere que esto sirva de apoyo al que recién se inicia. a-l abogado en ejercicio y en general a quien,
especialista o no. necesita una orientación bien fundamentada.
Los numerosos trabajos preparados y puestos en circulación por Roberto Alfaro son clara
muestra de ello. Se ha preocupado y se preocupa por la praxis. la buena proxis. que es precisamen-
te 1o que debe distinguir al buen abogado de1 que no lo es. Y que sin lugar a dudas. contribuirá a
un mejoramiento del ejercicio profesional entre nosotros.
La obra que aquí nos presenta Roberto Alfaro no solo nos recuerda algunas nociones de esa
ciencia en ciernes que es el Derecho procesal constitucíona¿, sino una exégesis del código de la mate-
ria, con numerosas preguntas y respuestas sobre los procesos constitucionales y con un riquísimo
material legislativo que es complemento indispensable de 1o anterior.
Dentro de los numerosos géneros que tiene 1a literatura jurídica, existe uno dedicado a la prác-
tica de determinadas áreas de1 Derecho, que se cultiva y acoge con éxito en numerosos paises y so-
bre todo en los de más ava¡zada cultura jurídica. Así, al iado de 1os tratados, existen los manuales,
Ios compendios, los resúmenes, los libros compilativos de legislación, de jurisprudencia y los llbros
practicos. En algunos países, incluso, esto último ha llegado a un nivel grande de sofisticación,
pues se pubiican libros dedicados a preparar a 1os candidatos ajueces, a notarios, a funcionarios
públicos, etc., hechos con rigory por autores altamente calificados. Esto ú1timo es 1o que no existe
-o casi no existe- entre nosotros.
Debemos, pues, agradecer a Roberto Afaro P¿ni/los. abogado ]¡ maestro universitario, por haber
incursionado con éxito, pero con seriedad en estos ca-mpos. de1 que se beneficia nuestro Código
Pro ce s al C onstítucio nal.
Los grandes cambios sociales y jurídicos (tanto normativos, doctrinales y sobre todo juris-
prudenciales de1 Tribunai Constitucional) obligan no solo a actualizar la primera edición de esta
obra (2008); sino sobre todo, vimos conveniente "reelaborar" esta segunda edición para una mejor
adaptación a la realidad y necesidades actuales: obra de fáci1 iectura y consulta sobre los temas
más relevantes en procesal constitucional.
Debemos concebir al derecho como un instrumento creado por la sociedad para servir a
la sociedad, y no a la inversa. Entonces, e1 derecho nace de la sociedad y para la sociedad. Y
si entendemos a la sociedad como sinónimo de "rea,lidad" (entorno socioeconómico dinámico y
mutable),entenderemos "que frente a una nueva sociedad debe aplicarse una nueva justicia".
El Derecho no puede ni debe estar subordinado "en todos los casos" al cumplimiento de
formalidades rígidas, obligatorias y algunas veces innecesarias o absurdas. Ei aforismo latino
dura lex, sed 1ex (dura es la ley pero es la 1ey) de vigencia tradicional, sobre todo en los sistemas
romano-germánicos va cediendo ante 1a cambiante realidad y las nuevas necesidades y retos de
la sociedad contemporánea (principios de primacía de Ia realidad, de flexibilidad, pro homine, pro
actione, previsión de consecuencia, de unidad de la Constitución, de razonabilidad, de pondera-
ción, etc.).
Así, estos nuevos principios procesales constitucionales van ganarldo terreno rápidamente; y
es en el caÍipo del derecho constitucional donde mayor trascendencia o influencia tienen porque 1a
tutela de los derechos fundamentales a través de los procesos constitucionales exige una justicia
constituciona-l:
. Rápida, de sumarÍsima tramitación para una oportuna tutela.
. Simple, con pocas o menos formalidades de la demanda y del proceso: "Tutela de fondo preva-
lece sobre tutela de forma".
. Efectiva, la tutela/reparación de1 derecho afectado debe ser integral o al 100%: "Las cosas
deben volver al estado alterior a la afectación".
En el Derecho del siglo XXi son aún más válidos los mandamientos del maestro Eduardo
Couture como:
(Art. IV) "Lucha. Tu deber es luchar por el Derecho, pero e1 día que encuentres en conflicto el
Derecho con Ia Justicia, lucha por ia Justicia".
La tutela de fondo prevalece sobre 1a tutela de forma. Es decir, Ia reparación de 1os derechos
fundamentales afectados -que debe ser de ma¡era integral (a1 100%)- debe buscarse prioritaria-
mente antes que el cumplimiento "rigido e inflexible" de formalidades procesales.
(Art. II) "Piensa. EI Derecho se aprende estudiando, pero se ejerce oensando".
El Derecho es "un instrumento" al que la sociedad debe darle el sentido y aplicación necesaria
para 1a solución de problemas y retos de la realidad vigente. Por ello, 1os jueces deben ser "muy
creativos" e "innovadores" para lograr un derecho eficaz. Sobre todo en materia de tutela de dere-
chos fundarnentales. la jurisdicción constitucional es incompatible con muchos criterios y enfo-
ques procesales tradicionales.
Esta segunda edición de la Guía exegética g práctica del Código Procesal Constitttcional
Dresenta las sieuientes características e innovaciones:
12 GuÍa exroÉrcn y eeÁclc¡ orL Cóolco Pnocesnr CoNsrlrucloNer
"... importancia de1 Código Procesal Constitucional es máxima, toda vez que, sin lugar a dudas
1a
se yergue como una herramienta de operatividad constitucional, en un país en e1 que la violación
de la normativa constitucional ha sido y sigue siendo una práctica usuaI, traducida especialmente
en la violación de los derechos constituciona-les, en 1a transgresión normativa de 1a primacia de la
Constitución y en el incumplimiento por acción o por omisión de 1as competencias asignadas por
e1 legislador constituyente a los órganos constitucionales".
La historia del hombre es la historia de su lucha por la libertad, desde sus inicios el hombre
ha intentado limitar el poder absoluto ejercido por los detentadores del poder, asi como establecer
una justificación a la autoridad. Cuando el hombre logró establecer regias fijas de control político y
social en un documento escrito apareció el inicio de1 constitucionalismo. Así e1 constitucionalismo,
no es otra cosa que la sustitución dei poder personal, de clase o de hecho, por e1 poder impersonal,
de conjunto y de derecho que se manifiesta en un ordenamiento jurídico expresado en una Consti-
tución escrita, la cual prima y es guia de las disposiciones que emanen de los poderes constituidos
que fornan el Gobierno ordinario.
El Derecho constituciona-l es en la actualidad uno de 1os pilares del Derecho moderno. En sus
inicios se ubicó como 1a disciplina más importante de1 Derecho publico, progresivamente se ha ido
convirtiendo en la materia que más evolución ha experimentado en e1 campo de 1a ciencia jurídica.
Ei Derecho constitucional es, después de los derechos humanos, la disciplina más importante de 1a
cienciajurídica, puesto que sirve de guia al Derecho público, al Derecho privado y al Derecho social
(que componen "las tres grandes vertientes de la ciencia jurídica"), tiene como objeto de estudio la
Constitución, que es la norma suprema o fundamental que contiene el código de derechos de Ia
persona humana y que precisa y establece la organización del Estado y de la sociedad.
El Derecho procesal constítuaonal es una novÍsima disciplina juridica que regula la actividad
procesal relacionada con la defensa de la Constitución en su más amplio espectro: por un lado,
deflende la libertad personal a través de los "procesos constitt¿cionales de la libeftad' (proceso
de hábeas corpus, proceso de amparo, proceso de hábeas data y proceso de cumplimiento); y por
otro lado, deflende el orden o jerarquía constitucional a través de los "procesos constitucionales
orgánicos o de legalidad' (proceso de inconstitucionalidad, proceso de acción popular y proceso
competencial).
Era necesario hacer un replanteo total de las garantías o procesos constitucionales que se
reflejase en un nuevo texto normativo. Así, \a I*y IiP 28237 "Código Procesal Constitttcional'
(pub. 3 1 -05-04 y vigente desde el Ol-12-04) reúne en un solo texto las garantías constitucionales y
aborda, además, los procesos de competencia. El Código Procesal Constitucional va a ser la primera
fuente del Derecho después de la Constitución; va a permitirnos saber dónde sustanciamos los
derechos, dónde acaba el derecho del Estado, cuándo empieza el del ciudadano y cómo pueden no
converger necesari¿rmente las dictaduras en la defensa dei fuero constitucionai.
Así, el presente Código Procesa-l Constitucional peruano (2004) es el primero en el mundo ibe-
roarnericano de a-lcance nacional, es un cuerpo lega1 muy integral, moderno e innovativo, didáctico
y cuyas virtudes son las siguientes:
l4 GuÍ¡ rxrcÉrcn y eeÁclcn oeL Cóoloo Pnocesar CoNsrrruclor.uL
a. Normatiua unificada. Uniflca una legislación que ya para esa época estaba dispersa, y 1o siguió
estando durante varios años, consiguiendo un fin práctico y pedagógico. Eso nos permite dejar
a un lado las ieyes orgánicas y diversas leyes constitucionales que se encuentran en una fron-
dosa legislación dispersa.
b. Incorpora modernas tendencias. Actualiza la terminología, los conceptos y el enfoque, no se
limita o toma únicamente en cuenta 1os avances de la moderna doctrina (no solo constitucio-
na1, sino también en Derecho procesal, básicamente en 1o civil); sino sobre todo, la experiencia
jurisprudencial de 1os últimos veinte años.
c. Regulación integral. Además, que es un cuerpo legal integral pues regula 1os principales 7
procesos constitucionales: hábeas corpus, amparo, hábeas data, de cumplimiento, de acción
popular, de inconstitucionalidad y e1 proceso competencial.
d' Adecuada sistematizacíón. Aplica una moderna técnica legislativa, porque sistematiza ade-
cuadamente ios 7 procesos constitucionales regulados, establece un tÍtulo preliminar, dispo-
siciones generales según el tipo de proceso y además disposiciones generales ante e1 Tribunal
Constitucional aplicables a todos ios procesos.
Cabe destacar que e1 Código Procesal Constitucional regula los procesos constitucionales cuya
finalidad es: a) la tutela de los derechos fundamentales, y b) garantizar la supremacía constitucio-
nal. Por ello, los procesos constitucionales tienen una flnalidad trascendente que los distingue de
Ios demás procesos judiciales.
Es importante precisar que la presente obra incluye de "modo novedoso y exclusivo" el comen-
tario detallado y analisis comparativo de la I*g l,P 28946 "I*g que modifica el Código procesal
constihtcioncf'(pub. 24-12-2006) en seis artículos, que son los siguientes,.3",T",10., 15.; 51.
y 53' (precísando, que en esencia estas modiflcaciones únicamente introducen cambios en el "pro-
ceso de amparo").
A continuación, describiremos brevemente e1 contenido de la presente obra:
La Parte está referida a la «Introducción al Derecho procesdl constiütcionalr, y con
I
ella pretendemos crear un puente didáctico y necesario entre la disciplina de1 Derecho procesal
constitucional y el novísimo Código Procesal Constitucional. Pa¡a el1o, se desarrolla¡ brevemente
los principales temas de ambas como p. e., conceptos básicos; evolución del Derecho procesal;
elaboración del Código Procesal Constitucional; tipos de procesos constitucionales; definiciones de
los procesos y recursos constitucionales; innovaciones del Código Procesal Constitucional; Intro-
ducción a los procesos constitucionales en el Perú; diferencias procesales entre 1os procesos civiles
y constitucionales; el Tribunal Constitucional y tipos de sentencias del Tribunal Constitucional.
La Parte II desarrolla la parte principal de esta obra, 1a Exégesis det Código Procesal Cons-
titucionat'. Aparte de señalar aspectos específicos de cada artículo (como su fuente; antecedente
en Proyecto de Ley N" 09371; concordancias en el CPConst.; otras concordancias con e1 ordena-
miento jurídico; concordancias en el Derecho Comparado; comentario; jurisprudencias det TC, y
en algunos casos se incluyen ejemplos); también se incorpora útiles jurisprudencias pertinentes
del Tribunal Constitucional en los artícuIos del Código Procesal Constitucional, io que proporcio-
nará un nouedoso enfoque académico-pragmdtico para una debida interpretación y aplicación de
las normas de esta importante y novísima ley procesal constitucional, en su exacta dimensión
teÓrico-práctica. Además, cabe mencionar de modo especial, que esta exégesis, por primera
uez en el Perú, comenta g desarrolla las nortnas det Código Procesal Constitttcional, d.esde
dos ópticas: d.esd.e el Derecho procesal constitttcional g d.esd,e el Derecho procesal ciqíl
(esta última, constituye su primera fuente supletoria en materia procesal); ofreciendo al iector un
nouedoso enfoque integral: constítucional-procesal. Precisando que aproxímadamente el 85% de ]as
reglas procesales del CPConst. son tomadas del CPC; por ei1o, 1a importancia de1 estudio integral
de ambas disciplinas procesales (constitucional y civil).
La Parte III se reflere aLas "Preguntas y Respuestas del Derecho Procesal Constitttcionat'
que desarrolla de modo pionero, novedoso y práctico todo e1 articulado del CPConst., señalando no
Roseero Arr¡.no Pnrrros 15
solo la pregunta y su respuesta, sino también "la base legal" respectiva. Esta parte pretende servir
como una rápida y útil "a1uda memoria" del Código Procesal Constitucional, de consulta indispen-
sable para exámenes y concursos (pues, las respuestas están redactadas didáctica y esquemática-
mente y transcriben eI texto de la ley).
La Parte IV intitulada "Modelos de Escritos de Procesos Constitucionated' hace única y
pionera a esta obra pues desarrolla modelos de demandas de cada uno de l,os siete procesos cons-
titucionales (proceso de hábeas corpus, proceso de amparo, proceso de cumplimiento, proceso de
hábeas data, proceso de inconstitucionalidad, proceso de acción popular y proceso competencial) y
de 1os dos recTtrsos (recurso de agravio constitucional y recurso de queja) contenidos en el novísimo
Código Procesal Constitucional. Son guÍas pedagógicas, de mera ilustración.
Los anexos que contienen información necesaria que complementa y mejora notablemente la
presente obra, son 1os siguientes:
. Anexo A, que presenta el Código Procesal Constitttcional a texto completo y sin ningún
agregado (útil para tener una visión global y ubicar rápidamente algún artículo o tema).
. Anexo B, que contiene \a Lcgislación Constitucional Pentano complementaria ai Código
Procesal Constitucional:
- B.i. Constitución Política de 1993 (artículos pertinentes);
- Anexo 8.2. Ley Orgánica del Tribunal Constitucional; Anexo
- B.3. Reglamento Normativo de1 Tribunal Constitucional; Anexo
- 8.4. Regula procedimiento de ejecución de sentencias dictadas por Tribunales Supra-
nacionales y Anexo
- B.5. Ley N' 28946 que modifica el Código Procesa-1 Constitucional.
. Anexo C, que abarca La"I*gislación Constitttcional Extranjero", presenta material novedo-
so y exclusivo (publicado por primera vez en el Perú), como son:
Al Primer caso. Plazo señalado en "días hábiles", p. e., CPConst., Arts. 44", L07" lpatr.
2l1,62",69o, 1 12', etc.
B) Segundo caso. Plazo señalado solo en "días" (a secas), p. e. CPConst., Arts. 18",20",
22'1ptur.51,35", 51'[párr. 3], 53", 57', 58o,90',91o, 92",93",95",96', 103', 107'
[parr. 1], 108", 121o.
2. Excepción a regla geueral. Salvo que el mismo CPConst. señale expresamente que se
reflere a plazos en'días calendario o naturales" {hay 2 casos: Art. 22'pan.4 y Art. 31"
CPConst.).
NOTA: En el caso de las multas l\,rr.22" del CPConst.), el cómputo de los dias es 'mixto":
Af por días calendario (Art. 22'p¡irr. 4). Tratándose de 1a acumulación de las multas por desacato a1
mandato judicial; y
Bf Por días hábiles (Art. 22" párr. 5). En el cómputo de1 acatamiento de1 mandato judlcial posterior a 1a
imposición de la multa.
4. Por primera vez, una obra presenta modelos de dema¡das de todos los procesos constitucio-
nales, de la solicitud de represión de actos homogéneos, del recurso de agravio constitucional
y del recurso queja.
De modo pionero, cada artículo aparece concordado tanto con nornas de nuestro ordenamien-
to jurídico como con normas del Derecho comparado.
6. Esta es la única y más completa obra integral sobre el Código Procesal Constitucional, que
reúne en un solo volumen: a) teoría (introducción a los procesos constitucionales); b) exégesis
(del CPConst.); c) praxis (modelos de demandas del CPConst.); d) jurisprudencias del TC (se-
leccionadas y ubicadas en cada artÍculo del CPConst.) y e) legislación a texto completo (tanto
peruana como extranjera).
7. Notificaciones electrónicas: Se desarrolla la Ley N'30229 (que introduce las "notificaciones
electrónicas" y el "domicilio virtual") y modiflca el Art. 14" del CPConst. sobre notificaciones.
8. Flujogramas: Esta obra contiene exclusivos y útiles flujogramas de la tramitación de cada pro-
ceso constitucional.
Precedentes vinculantes: Relación de precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional de-
bidamente actualizada.
10. Legislación constitucional nacional: Se cita toda la legislación nacional pertinente aplicabie a
1osprocesos constitucionales.
11 Legislación constitucional extranjera: Se cita toda 1a iegislación extranjera en materia consti-
tuciona-l (de Argentina y Colombia) que sirvió de "fuente de derecho comparado" al CPConst.
peruano.
t2. Concordancias: Cada artículo del CPConst. contiene de manera exclusiva sus respectivas con-
cordancias con e1 mismo CPConst., con la legislación nacional y con el derecho extranjero.
13. Finalmente, esta obra incorpora de manera pionera e innovadora en el analisis de cada articulo
del Código Procesal Constitucional el Estudio Prelimina¡ y Ia Exposición de Motivos elaborado
por 1a Comisón Redactora del CPConst., así como los comentarios y dictámenes del Proyecto de
Ley que fue debatido en el Congreso de 1a República, y que dio origen al CPConst.
ABREVIATURAS
Arg. Argentina
Art(s). Artículo(s)
cc. Concordancia(s)
C. Constitución PolÍtica de 1993
CADH Convención Americala sobre Derechos Humanos
CC Código Civil (D. Lg. N" 295 del2al07l8a)
CPC TUO Código Procesal Civil (R.M. 010-93-JUS delBloal93l
CPConst. Código Procesal Constitucional (31-05-04)
CP Código Penal (D. Lg. N' 635 del 08-04-91)
Col. Colombia
D.F. o DD.FF. Disposición(es) final(es)
Dm Disposición Final y Transitoria
D.Lg. Decreto Legislativo
Dicc.Acad. Diccionario de Ia Real Academia Española
DC Disposición Complementaria
DCD Disposición Complementaria y Derogatoria.
'DCTyF Disposición Complementaria, Transitoria y Final
DTyD / DD.T'|.DD. Disposición Transitoria y Derogatoria
DTCyF Disposición Transitoria, Compiementaria y Final
D.S. 043-2003-PCM Aprueba el TUO Ley N" 27806, t,ey de Transparencia y Acceso a la Infor-
mación Priblica del 2a I 0a I $.
DT / DD.TT. Disposición Transitoria
DTF / DD.TT.FF. Disposición Transitoria y Final
D.U. / DD. HH. Declaración Universal de Derechos Humanos
etc. Etcétera
inc. / incs. inciso / incisos
Ley 25398 Ley que complementa la LHCA
l,ey 26435 (aLOTC) anterior Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
Ley 26497 Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil -
(t2l07le5)
ky 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General ( 1 1 -04-0 1)
<-+"rgar-
lntroducción ol
Derecho Proceso
Constituciono
"El Derecho procesal constitucional es una joven disciplina que estudia los procesos constitu-
cionales y los órganos jurisdiccionales encargados de resolverlos, es decir, el Poder Judicial y el
Tribunal Constituciona-I. Se trata de una materia que pretende garantizar la vigencia de la Cons-
titución, la cual como señala Manuel Aragón 'solo tiene sentido cuando se la concibe como un
instrumento de limitación y control de poder'".
Samuel B. Abad Yupanqui
(Defensoría del Pueblo - Ex defensor adjunto en Derecho Constitucional)
"Durante el periodo que se inicia a mediados de 1920 y dura hasta la década de los 80's, los cu1-
tores de este tema, se refieren en forma recurrente a lajurisdicción o justicia constitucional, sin
importar, por ahora, las diferencias o matices que algunos han introducido. Lo importante, sin
embargo, es que existe esta referencia. Y en concordancia con ella, siguiendo las orientaciones de
Capelleti v Fix-Zamudio, se habla en un primer momento de control jurisdiccional de las leyes, o
Jurisdicción constitucional orgánica'y de Jurisdicción constitucional de las libertades', o de la '1i-
bertad', como prefiere Fix-Zamudio- Y dentro de esa línea, se agrega a Jurisdicción constitucional
transnacional', para referirse al ámbito, cadavez mayor, del derecho comunitario. (...).
Pero esos contenidos son validos y plenamente aceptables en la medida que hablemos de lurisdic-
ción'o Justicia constitucional'o equivalentes. Pero cuando se piensa que por encima de Io que es
jurisdicción, o sea, la mecá¡ica operativa de declarar un derecho o definir una situacion, exsten
órganos que tienen a su cargo esa tarea, v procesos que se tramitan a¡te ellos, entonces, por 1a
fuerza de las cosas, se va a un 'Derecho procesal constitucional'. {...).
Y tal clasificación tripartita. iniciada por Cappelletti. valida en su momento, pierde hov su valor
científico. si bien. por comodidad, se sigue utilizando. Y el Derecho procesal constitucional solo se
entiende desde una Teoría General del Proceso, que es una sola J' que a.limenta todos los procesos,
como lo vio bien Camelluti. Y aceptando su carácter procesal. resulta inevitable seguir la doctrina
general para armar esta nueva disciplina (...)'.
Vistas así las cosas, si las palabras no tienen por qué necesariamente ser reflejo de la rea-lidad, sino
que eúste un amplio campo para el uso convenciona-l, e incluso arbitrano, no vemos por qué vamos
a aceptar e1 uso de un término que hasta ahora, y pese a 1a pujanza de sus promotores, no ha logra-
do aceptación plena en la comunidad jurídica hispanohablante, por no referimos sino a lo nuestro.
Por cierto, esto podúa cambiar en el futuro por diversos motivos a los que aquí no aludimos. Pero
mientras esto no suceda, debemos opta¡ por la de Derecho procesal constitucional, hasta ahora
mayoritariamente en manos de constitucionalistas, si bien son los procesa-listas los que dieron el
impulso de los últimos años con trabajos medulares (Alcaiá-Zamora y Castillo, así como recientes
publicaciones deGonz(iez Pé¡ez, Véscovi, Morelli, Gelsi Bidart, Hitters, Alejandro D. Carrió, Go-
zaini, entre otros).
Por tanto, y sin aferrarnos dogmáticamente a lo expuesto, seguiremos usando -hasta nuevo aviso-
e1 concepto de "Derecho procesal constitucional".
Constitución en definición 'tradicional": Ley' suprema del ordenamiento jurídico. Ley de leyes.
Constitución en definición "moderna": Conjunto de reglas jurídicas que limita el poder del gobemante (ac-
tualmente denominado Estado).
Estas garantías procesales nacen única y exclusivamente de modo genérico, a nivel de nor-
ma constitucional o de leyes orgánicas (v. gr., LOPJ) y son aplicables para toda jurisdicción (civil,
penal, laboral, administrativa, etc.) de un ordenamiento jurídico, en cuanto constituyen garantías
mÍnimas de un debido proceso. En el Perú, las "garantías procesales" están consagradas en la
Constitución Politica -Art. 139" "Principios y derechos de la función jurisdiccional"- y la Ley Or-
gánica de1 Poder Judicial -Arts. 1o-24o "principios generales"-. Así, son garantías procesales: el
derecho de defensa; el debido proceso;la motivación de los fallos; el respeto a la cosajuzgada;Ia
instancia p1ural; etc.
3. FUNCrÓN JURTSDICCIONAL (C. ART. 2O2. Y CpC ARTS. 1o, 509"1
La función jurisdiccional tiene básicamente dos flnes: a) fin princípal, satisfacer el "interés pú-
blico" del Estado enl,areafización del derecho y la garantia del orden jurídico y de ia vida, la dignr-
dad y la libertad individual, en los casos concretos y mediante decisiones que obliguen a las partes
del respectivo proceso, para que hayapazy armonía social; y b) fin secundario, satisfacer el "interés
privado" en la composición de los litigios y en el juzgamiento de quienes resulten imputados de ilici-
tos penales, mediante el proceso, o en obtener el fln concreto especial que ios interesados persigan
con este (porque no siempre existe litigio en ei proceso).
Lafunción juisdiccionaldel Estado la ejerce el Poder Judicial con exclusividad. Lafunción juris-
diccional es indelegable y su ámbito abarca todo el territorio de la República. El juez es civilmente
responsable cuando en ejercicio de su funciónjurisdiccional causa dano a las partes o terceros, al
actuar con dolo o culpa inexcusable, sin perjuicio de la sanción administrativa o penal que merez-
ca. El CPC en sus Arts. 509'-518'regula la responsabilidad civil de losjueces (este proceso solo se
impulsará a pedido de parte).
La función ¡uisdiccíonal en materia constitucional -conforme el Art. 202" de la Constitución
Política- le corresponde al Tribunal Constitucional en 1os siguientes supuestos:
a) Conocer, en instancia única, la acción de inconstitucionalidad;
b) Conocer, en última y deflnitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hábeas corpus,
arnparo, hábeas data, y acción de cumplimiento; y
c) Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por 1a Constitución,
conforme a ley.
.
4. GARANTÍAS CONSTTTUCTONALES (C. ARTS. 2OO.-2O5.)
Las garantías constitucionales son una institución o mecanismo procesal de seguridad creada
a favor de las personas como "una forma de contención o limitación del poder" -sobre todo del Es-
tado- y como medio para aflanzar la seguridad jurídica. El objeto de las garantías constitucionales
es reponer las cosas al estado anterior a la violación o ametaza de violación de un derecho consti-
tucional. Estas garantías constitucionales se tutelan a través de medios procesales especiales, que
se conocen como las acciones de garantía. Las garantías constituctonales proceden en los casos
en que se violen o arnenacen los derechos constitucionales por acción o por omisión, de actos de
cumplimiento obligatorio.
La Constitución Politica del Estado del Perú de 1993 prescribe las siguientes síete garantías
constitucionales: 1) acción de hábeas corpus; 2) acción de amparo; 3) acción de hábeas data; 4)
acción de cumplimiento; 5) acción popular; 6) acción de inconstitucionalidad y 7) conflictos de
competencia o de atribuciones.
El actuai CPConst. denomina a estas garanlíos consfifucionales como "procesos constituciona
Ies". Aunque algunos autores sostienen que era preferible 1a nomenclatura anterior u original, por
su gran arraigo en la sociedad peruana y para destacar su tratamiento procesal preferencial sui
géneris sobre ios demás procesos ordinarios o comunes (civil, penal y administrativo).
El Derecho procesal constitucional, aJ decir del eximio profesor mexicano Héctor Fix Zamudio,
tiene por objeto el estudio del esquema de ia defensa y control de la Constitución y de los mecanis-
mos de protección de los derechos fundamentales.
Samuel Abad Yupanqui señala que el, Derecho procesal constitucional es una joven disciplina
que estudia los procesos constituciona-les y los órganos jurisdiccionales encargados de resolverlos,
que en el caso peruano son el Poder Judicial y ei Tribunal Constitucional.
Asi, el Derecho procesal constituaonal se ocupa del estudio de ias procesos constitucionales
(también ilamados "garantías constituctonales"/ como son el proceso de hábeas corpus, de amparo,
de hábeas data, de cumplimiento, de acción popular, de inconstitucionalidad y proceso competen-
cial previstos en la Constitución Política de 1993, las cuales consisten en instrumentos procesales
que sirven para efectivizar el respeto de la jerarquía normativa que señala la Carta Magna ("control
de la constitucionalidad') y el respeto y cumplimiento de los derechos humalos, sociales y econó-
micos que la Carta Magna estabiece.
El Derecho procesal constitucional se funda en la Constitución Politica del Estado, pero no
nace de esta, aunque en esta existan normas de naturaleza procesal. Nace únicamente cuando
se dictan las normas procesales especiales que regulan los procesos constitucionales (garantías
constitucionales), mediante los cuales deben resolverse conflictos de violación de derechos consti-
tucionales.
El Derecho procesal constituctonal no debe confundirse con el Derecho constitucional procesal,
pues este último solamente estudia las disposiciones referidas a la administración de justicia en
general (p. e., el Art. 139' 'principios y derechos de la función jurisdiccional" o "garantías procesa-
1es" de la Constitución Po1ítica del Estado).
La primera persona que usó eI término Derecho constitucional procesal en el mundo iberoame-
ricano fue Niceto Alcalá-Zamora y Castillo en su notable obra Proceso, autocomposición y autode-
fensa (lmprenta Universitaria, México, 1947, pp. 206 y 2071.
Se precisa que el pionero en América (y segundo en Iberoamérica) en denominar a esta nueva
disciplina "Derecho procesal constituaonal" fue el insigne jurista mexicano Héctor Fix Zamudio
(discípulo directo de Ncalá-Zamora y Castillo) en 1a década de los sesenta en su clásica obra EI
juicio de amparo (Edit. Porrúa, México, 196q $ sigue siendo el máximo difusor e investigador en
este campo), quien a su vez lo tomó de la obra del notable Hans Kelsen La justicia constitucional.
La primera persona que utilizó el nombre de "Derecho procesal constitucional" en ei Perú fue el
profesor Domingo García Belaunde en su libro El hábeas corpus interpretado editado por la Ponti-
flcia Universidad Católica del Perú en 1971.
6. CONSTITUCIONALIDAD
Victor Ortecho Viliena sostiene que " constitucionalidad es la existencia plena, vigencia y respe-
to a un orden constitucional; es decir, es un statu quo al cual se encuentran sometidas todas las
leyes y demás normas jurídicas, no solamente desde e1 punto de vista formal y normativo; sino y
sobre todo, desde el punto de vista real, de aplicación y práctica cotidiana. (...). La constitucionali-
dad como existencia jurídica, política y social es la expresión de la supremacÍa de la Constitución;
constituye soporte y sustento del Estado constitucional de Derecho".
8. CONTROL CONSTITUCIONAL
Es el conjunto de procedimientos tanto políticos como jurisdiccionales, destinados a defen-
der la constitucionalidad; es decir, la plena vigencia de la Constitución y ei respeto a las normas
constitucionales, como la forma más adecuada de defender un Esfado constitucional de Derecho
y, por ende, una manera de asegurar un ambiente de justicia, paz y progreso en una determinada
sociedad. Las principales formas de control constitucional, teniendo en cuenta el punto de vista de
sus órganos de control son:
9. JURISDICCIÓU COUST¡IUCIONAL
"La jurisdicción constitucional es aquella parte de nuestra disciplina que, teniendo como pre-
supuestos la supremacía jerárquica de Ia Constitución sobre cuaiquier otra norma del sistema
jurídico y la necesidad de someter e1 ejercicio de la fuerza estatal a la racionalidad del derecho, se
ocupa de garanlizar el pleno respeto de los principios, valores y normas establecidas en el texto
fundamental. Dentro de la jurisdicción constitucionai es donde se ejerce la actividad del control
constitucional. Por ende, viabiliza la utilización del conjunto de procesos que permiten asegurar la
plena vigencia y respeto del orden constitucional, al cual se encuentra sometido toda la normati-
vidad que emane de 1os poderes constituidos y la conducta funcional de sus apoderados políticos.
Dicha tutela -como advierte Pablo Lucas Murillo de la Cueva- necesariamente revierte en la pro-
tección de los derechos fundamentales de 1a persona; más aún -como afirma el propio Murillo-, tal
actividad contralora implica la culminación del Estado de Derecho, en la medida que constituye la
máxima expresión del proceso de justif,cación y racionalización de la vida politica".
La luisdicción constitucional es aquella a cargo de organismos de tipo especial (p. e., un Tri-
bunal Constitucional) o a cargo de1 propio Poder Judicial, que administran justicia en materia
constitucional, empleando para e11o también "procedimientos constitucionales" (viabil2ados en los
procesos constitucionales contenidos en el Código Procesal Constitucional). Lo particular de esta
jurisdicción es controlar 1a constitucionalidad y velar por el respeto a la Constitución, así como que
Rosenro ALrnno PtNr-r-os 29
NOTA: En el caso peruano, la actual Constitución de 1993 -al igual que la anterior Carta Magna de 1979-
establece un 'sistema de Jurisdicción Constitucional dual" (coexsten el sistema difuso y concentrado y
operan de modo paralelo e independiente, no se mezclan).
l0,2,l. Control concentrado o unitario (C. Art. 2Ol" y LOTC Art. 1')
En este sistema se atribuye la función de controi de la constitucionalidad a un órgano
específico, a1 que se suele denominar "Tribunal Constitucional' o .Corte Constitucio-
nal", el cua-l ejerce su función sin dependencia ni vinculación estructural con el clásico
Poder Judicial. Este sistema fue creado por Hans Kelsen en Suiza, y se utiliza actual-
mente en Europa y en la mayoría de paÍses latinoamericanos.
Se trata de una competencia atribuida a), juez; es decir, a todo funcionario que
en el sistema político esté investido del ejercicio de funciones jurisdiccionales.
NOTA: Por /znciones jurisdiccionales debe entenderse en sentido amplio, ya sea judicial
o no. También se admite en e1 Perú el "control difuso administrativo" y recientemente el
"control difuso en el arbitraje" a cargo de los árbitros (Ver: precedente vinculante STC N'
or42-2Otr-PAl.
NOTA: Se precisa que el control difuso administrativo creado desde el ano 2006, STC N'
03741-2004-PA/TC (caso Salazar Yarlenque) y vigente durante ocho años, fue dejado sin efec-
to en el año 2014 por el precedente uinculante STC N" 4293-2012-PA ITC de fecha (18-03- 14).
Sin embargo, con un fin didáctico se describe cómo operaba anteriormente "el control difuso
administrativo" ahora dejado sin efecto.
Lo curioso de1 caso es que para llegar a esta conclusión, los magistrados del TC han ne-
cesitado un piazo de ocho años, pese a que tuüeron oportunidades para apreciar dicho
"error" en numerosas ocasiones.
Al La Constitución Política
A través de ias normas constitucionales.
B) Leyes complementarias o de desarrollo
A través de las leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan dictado para deter-
minar la competencia o las atribuciones de los órganos del Estado o el ejercicio de los
derechos fundamentales de 1a persona.
14. DERECHOSCONEXOS
También denominados "derechos anáiogos", "derechos constitucionales no escritos", "derechos
complementarios" o "cláusula de los derechos no enumerados". Se precisa que los derechos consti-
tucionales o fundamentales no son únicamente aquellos que están escritos de modo expreso en el
texto de la Carta Magna lderechos constitucionales escnifos), sino también serán aquellos que sean
asimilables o analogos a 1a dignidad del ser humano (derechos constituaonales no escnitos).
Es decir, los derechos fundamentales no se agotan en el texto "normativo" de la Constitución, pues,
en el caso de1 Perú, la dinámica de 1a sociedad exige 1a protección de nuevas situaciones -que por
su importancia y trascendencia social- se les debe otorgar también protección constitucional.
El tema de derechos conexos está previsto en el Art. 3" de la Constitución Política:
Constituaón Ar1. 3' (Derechos conexos)
"La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluve los demás que la Cons-
titución garanliza, ni otros de naturaleza anáJoga o que se fundan en Ia dignidad del homb¡e, o
en los principios de sobera¡ía del pueblo, del Estado democrático de derecho y de la forma repu-
, blicana de gobiemo".
Y el TC reconoce 1os "derechos conexos" en su jurisprudencia, citamos como ejemplo:
"Es de advertirse que nuestra norma fundamental carece de un reconocimiento explícito del de-
recho de objeción de conciencia, razón por la que resulta imperioso preguntarse si la objeción de
conciencia se trataria de un derecho 'constitucronal'y, por ende, si es susceptible de ser protegido
por la vía del amparo. Para arribar a una respuesta frente a la disyrrntiva planteada, resulta con-
veniente recurrir a la doctrina de los derechos 'no enumerados'o derechos 'no escritos'.
Es bien conocido que en un sinfin de oportunidades, la realidad supera 1a imaginación. Por ello,
y para que los textos constitucionales y, en particular, aquellos nuevos derechos directamente
vinculados con el principio de dignidad no sean desmerecidos en su condición de auténticos de-
rechos fundamentales como consecuencia de la existencia de nuevas necesidades o situaciones,
de avances cientÍficos, tecnológicos, culturales o sociales, las constituciones suelen habilitar una
cláusula de 'desarrollo de los derechos fundamentales', cuyo propósito no solo es prestarle el re-
conocimiento como derechos de la más alta consideración, sino incluso, dota¡los de las mismas
garantías de aquellos que si 1o tienen expresamente. Ese es el propósito que cumple, por cierto, el
artÍculo 3o de nuestra Constitución..." (Expediente N' 0895-2001-AA/TC).
1. INTRODUCCIÓN
La Exposicíón de Motiuos del Progecto de Ley N' 09371 en su Capituio 1, Antecedentes, acerca
de 1a evolución histórica del Derecho procesal constituciona-1 en el Perú, señala 10 siguiente:
Roseero AlreBo Pr¡u-r-os 37
"El Peru cuenta con diuersas norrnas procesoles en mateia de defensa de los dereclns humanos
desde hace mas de un siglo. La pimera leg de hábeas corpus fue sancíonada en 1897 g luego le
siguieron otras que se aprobaron en 1916. Enla Constitución de 1920 se acogió la institución del há-
beas corpus, desarrollándose g ampliándose enla Constituaón de 1933, en gran medida graaas al
impulso reformista proueniente de los aporfes del progecto constitucional de Manuel Vicente Villarán.
Y lo mísmo, aunque notablemente ampliado, sucedíó en la Constítución de 1933.
El panorama cambió totolmente con kt Constitución de 1979, que no solo creó el Tribunal de Garan-
tías Constitucionales (hog Tríbunat Constitucional), sino que, además, diseñó un conjunto de instru-
mentos procesales que cubrían un amplio espectro, A Erc en matería de derechos fundomentales se
concentrabon en los procesos de hdbeos corpus A de omparo.
Fue entonces que. por uez primera, se comprendió la necesidad de dejar de lado el trdtamiento que
se daba a este tema en los Códigos de caracter procesal penal (1920 g 19a0) g en leges indiuidua-
les dispersas (1968), g se pensó en reunir en un solo instrumento la regulación procesal de tales
ln-sli¿ufos.
Así, en 1982 se sancionó la Leg N' 23506, Leg de Hdbeas Corpus g Amparo, actualmente uigente,
que cuenta con diuersas modificaciones, espeaalmente con motiuo de la aprobación de la nueua
Constitución de 1993, así como consecuencio de los recortes que para eneruor sus efectos lleuó a
cabo el gobiemo autoritano del ingeniero Alberto Fujimori.
Lo cierto del caso es E)e la Leg N" 23506 ha cumplido ueinte años g nueue meses, g ha coenstido con
dos Constituciones de diuerso signo, como son la de 1979 y la uigente de 1993. Incluso, durante el
peiodo de transición a la democracia iniaado en nowembre del año 2000, se presentoron diuersas
situaciones que requerían ser estudiadas a fin de ser replanteadas normatiuamente.
Durente estos anos han pasado muchas cosas que atañen a las llamadas originalmente'acciones
de garantia'. No solo el auatar político, sino la práctica juisprudenaal surgida tanto de los jueces
ordinarios como del Tnbunal de Garantías Constitucionales, pnmero, g luego del Tnbunal Constitu-
aonal, han propictado lo necesidad de formular ditersos combios normatiuos. Ello se ha tisto acom
pañado de una profusa literatura refl.e1ada en fesrs unitersitanas, ensaAos, arlia)los en reuístas es-
pecializadas, libros g una gran cantidod de foros y seminanos de an¿iftsis de diuersas insliluaones
que se han lleuado a cabo en Lima g en las pinapales audades del intenor.
Todo esto era necesarío tenerlo en cuenta g, además, tener presente que cuando la leA se estudio
A prepara, y más tarde se promulga en 1982, el panorama doctnnano, político y legislatiuo era dts-
tinto al actual, Por lo pronto, se solía de una larga dictadura de doce años, g era necesano otorgar
una sene de normas de contenido garantista g ágil, pensando sobre todo en la eistenaa del not'el
Tribunat de Garantías Constituaonoles.
Ademds,losesfudiosdeordenconstitucionalyprocesaltodauíaestobanensusinicios, siconellose
considera su enfoque modemo g realista. Y, finolmente, el entomo de lo legislaaón era sumamente
antiguo y desfasado, sobre todo, en sus aspecfos brisicos, como se aduierte atando se recuerdo qtLe
el entonces uígente Código de Procedimíenfos Cluiles era de 1 9 1 1 , g había nacído uiejo aun para su
época".
nales. Se debe subrayar que en la Ca¡ta de 1920, el habeas co4pus fue elevado a nivel constitu-
cional, apareciendo en ella un articulo por el que se reconocia dicha garantia. En ei ano 1933,
el hábeas corpus funciona como una suerte de hábeas corpus y de amparo, tanto para proteger
"la libertad individual'como para proteger también 1o que se llamaban "garantías sociales". Es
una equivocación en que se incurrió en la carta política de 1933, porque se confundía el de-
recho con la garantía, que es e1 mecanismo por el cual, justamente, se resguarda y se protege
el derecho. Este periodo se extiende hasta el atto 1979, cuando el legislador constituyente de
entonces distingue entre lo que es el habeas corpus, para proteger la libertad individual y los
derechos colaterales y lo que es e\ amparo, para proteger los demás derechos constitucionales.
reflejasen en la unificación de un nuevo y único texto normativo al que se denominó Código Proce-
sal Constitucional.
E1 Código Procesal Constituciona.l (CPConst.) ha sido producto de un gran trabajo elaborado
por una Comisión Redactora (por iniciativa y a titulo particular autoconuocada, sin nombramien-
to oflcia1) integrada por 1os distinguidos e ilustres juristas Domingo García Belaunde (Presidente),
Samuel B. Abad Yupanqui, Jorge Danós Ordóñez, Francisco J. Eguiguren Praeli, Juan Monroy Gál-
vez y Arsenio Oré Guardia. Esta Comisión Redactora empezó a laborar a partir del mes de junio de
1995 hasta 1997 y elaboró la primera versión del Anteproyecto del Código Procesal Constitucional,
que estuvo lista en julio de 1996 y una segunda versión se terminó para enero de 1997.
Durante los años 1998 y 1999, esta Comisión Redactora no rcilizó sesiones de trabajo, y re-
cién se volvió a reunir desde el mes de mayo dei 2000 hasta ei año 2001 para elaborar 1a tercera
versión del anteproyecto que estuvo lista en mayo de 2001.
Nuevamente hubo un lapso de espera y la Comisión Redactora se volvió a reunir en el mes de
agosto de 2OO2 para elaborar la cuarta versión de1 anteproyecto. Para octubre de 2003, luego de
recibir diversas opiniones de algunos abogados, jueces, flscales, profesores nacionales y algunos
extranjeros se elaboró el último anteproyecto, que fue la quinta versión, presentado aJ Congreso y
que resultó en la presente Ley No 28237.
Para la elaboración del anteproyecto del Código Procesal Constitucional , la Comisión Redactora
se rigió -desde el inicio- por las siguientes cinco ideas matrices:
A) Elaborar un texto único -un Código- que recoja todas ias llamadas "acciones de garan-
tía" previstas por la Constitución vigente, como consecuencia de 1o cual elias ya no for-
maría¡ parte de cuerpos normativos generales tales como la Ley Orgánica del Tribunal
Constitucional y la Ley OrgéLnica del Poder Judicial.
B) Pa¡tir de lo dispuesto por la Constitución vigente de 1993, por encima de las dudas
existentes sobre su legitimidad, ya que el futuro de ella sería decidido por 1as fuerzas
politicas en un Congreso elegido democráticamente. En todo caso, se señalaría nuestra
postura en torno a eventuales modificaciones.
C) Establecer los princrpios generales y 1os principios procesa,les que inspiran a todas las
denominadas "acciones de garantia".
D) Precisar, especificar y desarrollar la peculiaridad constitucional de estas "acciones de
garantia".
E) Modernizar la nomenclatura clásica, adoptando la denominación de "procesos cons-
titucionales" y dejando de lado el de "acciones'o "procesos de garantía', haciendo la
aclaración pertinente en el mismo texto para evitar malentendidos.
Es importante resaltar que el hecho de que la Comisión Redactora se haya basado en 1o previsto
por la carta de 1993, no significa que no sea necesario efectua¡ algunos cambios constitucionales.
Dicha comisión precisó que el "proceso de amparo" también deberia tutelar los derechos que ahora
son protegidos por el "hábeas data" (acceso a 1a información pública y libertad informática) y que
debería eliminarse la "acción de cumplimiento", pues para ello existe el proceso contencioso admi-
nistratiuo.
Asimismo, la Comisión Redactora creyó que deberia eliminarse el segundo párrafo del artÍcu-
lo 200', inciso 2 de la carta, según el cual "el amparo" no procede contra normas legales o resolu-
ciones judiciales emanadas de un procedimiento regular; pues no se justifica que la Constitución
efectúe una mención de tal naturaleza. ElIo, en todo caso, debería ser desarrollado por la ley y la
jurisprudencia, tai como en efecto ha ocurrido.
La Comisión Redactora sostuvo, además, que la Constitución debería regular un sistema
similar aJ certiorari que permita al Tribunal Constitucional seleccíonarlos procesos constitucio-
nales resueltos por el Poder Judicial, sobre 1os cuales considere que debe pronunciarse. Dichos
procesos constitucionaTes seleccionados deberían ser aquellos de mayor trascendencia e impacto
socioeconómico, como en temas de "intereses difusos" (defensa del medio ambiente y defensa del
consumidor) y "derechos nuevos' (en la forma de derechos conexos o derechos constitucionales no
40 Lano I: lNrnoouccióN AL Denrc¡o Pnocrser ConsrtrucloNaL
escdlos que se desarrollan por la dinámica de la sociedad y natural evoiución de los derechos e
intereses de1 ser humano).
La Comisión también señaló que ciertos procesos deberían ser resueltos "en insta¡cia única,,
por eI Tribunal Constitucional, como: el amparo interpuesto contra resoluciones del Jurado Nacio-
nal de Elecciones en materia electoral, contra las resoluciones de1 Consejo Nacional de la Magistra-
tura en materia de evaluación y ratiflcación de magistrados, o contra 1as resoluciones dictadás por
la Corte Suprema. De esta manera, se dejaría atrás el actual sistema que solo permite el accesá at
Tribunai luego de agotada la vía judicial y siempre que 1a resolución sea denegatoria.
Justamente fue 1a quinta versión del anteproyecto del Código Procesal Constitucional la que se
presentó en diciembre de 2003 al Congreso de 1a República, donde un grupo parlamentario multi-
partidario 1o hizo suyo dando origen al Proyecto de Ley N'09371, tramitándose ante dos Comisio-
nes Dictaminadoras (1a primera fue ia "Comisión de Constitución y Reglamento", y la segunda fue
la comisión de Justicia y Derechos Humanos) que lo aprobaron sucesivamente.
En 1a Segrnda Legislatura Ordinaria 2003, en la Sesión de1 Pleno del Congreso realizada con
fecha 6 de mayo de 2004 fue aprobado el Proyecto de Ley N" 0937 1 (por 72 votos a favor, y habién-
dose aprobado por más de la mitad de1 número legal de miembros del Congreso tiene naturaleza de
"1ey orgánica" conforme el Art. 106' de 1a Constitución) convirtiéndose en 1a actual Ley N. 28237
"Código Procesal Constitucional", publicada e1 31 de mayo de 2OO4 y vigente -.por uacatio legis para
su debida difusión y conocimiento, seis meses después- desde e1 1 de diciembre de 2004. Cabe
precisar que el Proyecto de Ley N' 09371, en esencia, recogió el 90% del anteproyecto elaborado
por 1a Comlsión Redactora (1as modificaciones de 1as Comisiones Dictaminadoras y del debate del
Pleno fueron ligeras porque se respetó 1o esencial de1 anteproyecto).
Luis R. SÁrn-z DÁv.ri.os seña1a que el Código Procesal Constituciona-l recoge la tradicional distin-
ción y clasiflcación (desarrollada por Cappelletti v FLx-Zamudio) entre los procesos constitucionales:
a) Procesos constitucionales de la libertad;r' b) Procesos constitucionales orgdnicos (o de legalidad).
NOTA: Este es el único proceso constitucional de competencia exclusiva del Poder Judicial (se inicia y
termina en los órganos judiciales, no llega al Tribunal Constitucional).
A partir del 1 de diciembre de 2004 rige el Código Procesal Constitucional peruano, que es el
primero que sobre la materia se ha dictado en América Latina, ya que el Código Procesal Cons-
titucional de la provincia de Tucumán, que rige desde 1999, tiene un ámbito de aplicación muy
restringido, limitado a dicha provincia y no a todo e1 ordenamiento jurÍdico argentino, como si 1o
tiene el CPConst. peruano.
EI novísimo Código Procesal Constitucional compendia 1a legislación dictada a partir de 1982
sobre los procesos de garantíay parcialmente de 1a Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. Pero,
además, recoge sentencias de este Tribunal especialmente con relación a las resoluciones de1 Con-
sejo Nacional de 1a Magistratura y de1 Jurado Nacional de Elecciones.
El Código Procesal Constitucional presenta varias novedades ]¡ modiflcaciones interesantes,
entre 1as más importantes destacamos 1as siguientes:
Rogenro AlrnBo PrNrrros 43
I
A) El hábeas corpus reparador, previsto en el a¡tícu1o 25o inciso 7, ai que también se co-
noce como el proceso tradicional, que opera cuando se produce privación arbitraria o
ilega1 de la libertad fisica por orden policial, mandato judicial, fuero militar o decisión
de particular.
B) E\ habeas corpus restringido, previsto en e1 artículo 25o inciso 13, que procede ante las
perturbaciones o restricciones a la libertad personal.
C) E1 habeas corpus correcliuo,sa¡cionado en el a¡tícu1o 25' inciso 17 que procura, sin
suspender la medida de restricción, se impida el traslado indebido o el maltrato de las
personas detenidas legalmente.
D) El habeas corpus traslafiuo, según señala el artícu1o 25" inciso 14, es el que busca
proteger la libertad o la condición jurÍdica del estatus de libertad de los procesados o
condenados que indebidamente pudiera haberse restringido en un procesojudicial.
E) E\ hábeas corpus instructiuo, previsto en e1 articulo 25o inciso 16, que opera a favor de
las personas detenidas desaparecidas, 1o cual constituye una grave afectación de sus
derechos a 1a libertad.
6.49. NUEVA CAUSAL DE IMPROCEDENCLA "VÍA ORDINARTA IDÓNEA" (ART. 5" INC. 2)
Una innovación muy importante se presenta en cuanto a los procesos de amparo, hábeas data
y cumplimiento: 1a vía procesal constitucional solo será procedente "si no hay una üía ordina-
ia.igualmente satisfactona". De este modo, es posible que, en adelante, disminuya 1a enorme
carga procesal de1 Tribunal Constitucional en materia pensionaria y 1abora1.
una firma, esta será rechazada por el JNE (ello a pesar que la omisión de dicha única
flrma representa menos del 1%).
Sin embargo, reiteramos que estas ocho reglas procesales no agotan las causas de rechazo de
una demanda constitucional. Creemos que son las más importantes y frecuentes, pero no olvi-
de siempre consultar las otras "causales de improcedencia" previstas en el Art. 5" del CPConst.
Cumpliendo fielmente estas ocho reglas procesales es casi seguro que !'uestras demandas
constitucionales serán exitosamente admitidas.
NOTA: Estas ocho consideraciones procesales (1os presupuestos y las reglas de oro) se aplican siempre
a los procesos constitucionales de la libertad; y solo se aplicarán a los procesos constitucionales orgá-
nicos, en cuanto fueren compatibles con su naturaleza.
NOTA: Si el tema o asunto discutido sobre 1a violación de1 derecho constitucional es muy
complejo, que requiriese para su resolución de 1a actuación de diversos medios probatorios;
entonces, este deberá tramitarse a través de un proceso ordinario y no por un proceso consti-
tucional, porque este tipo de proceso carece de etapa probatoria, además de ser una via proce-
dimental rápida y excepcional o "residual".
naria, pues en aquella sí existe etapa probatoria necesaria para probar el monto o
quántum del daño a indemnizar'
7.5.3. Tercera regla: Carencia de vías ordinarias idóneas (CPConst., Art. 5'inc.2f
Se precisa que en este supuesto "existeuna via previa", entonces ¿por qué no utilizarla?
Proceden los procesos constitucionales, cuando a pesar de que "existen vías procesales
ordinarias" estas no se utilizan, debido a que no son adecuadas o rea-lmente efectivas
para tutelar el derecho constitucional afectado; p. e., "ya sea que no brindan tutela de
modo oportuno" (la vía ordinaria es muy larga, su reglamentación es ambigua o oscura,
es muy onerosa su tramitación, etc.) o "ya sea que no brindan tutela de modo integral"
(no tutela el 100% dei derecho constitucional afectado).
Por ejemplo, "existe una vÍa previa", pero de utiliza¡la esta solo tutelaria e1 99% que-
dando desprotegido un 1% del derecho constitucional afectado; y nos preguntamos: ¿y
si ese 170 fuese el derecho a la vida o e1 derecho a la libertad individual, importaría? La
respuesta sería sí. No cabe duda que merecerÍa una pronta tutela. Por ello, en materia
de derechos constitucionales, y sobre todo de naluraleza de derechos fundamentales,
cada porcentaje o partecita de derecho importa y debe ser tutelado.
También es muy importante saber elaborar la argumentación constitucional para sus-
tentar esta otra excepción a la regla general que exige agotar 1as vías previas. pues si
no logramos convencer a\ Juez para que 1a admita, este rechazará nuestra demanda.
Se precisa que esta regla únicamente es aplicable a los procesos constitucionales de la
libertad. La única excepción es el proceso de hábeas corpus.
7.5.4, Cuarta regla: Vencimiento del plazo {CPConst., Art. 5o inc. 1O)
No proceden los procesos constitucionales si hubo vencimiento del plazo (prescripción)
para interpone¡ 1a demanda, con excepción unicamente de1 proceso de hábeas corpus.
Aquí rige el principio de preclusión que establece que los actos jurídicos procesales solo
son validos y producen efectos jurldicos si se ¡ealiza¡ dentro del plazo establecido por
Ley. Si vencido el plazo lega1 para la interposición de un acto procesal, una parte 1o
ejercita dicho acto debe ser rechazado v declarado inadmisible por extemporáneo (pues,
su derecho a1 ejercicio vá-1ido de aquel acto procesal se extinguió o prescribió).
¿Prescrito el plazo para interponer una demanda constituclonal. "ei derecho
. constitucionaiafectadoquedadesprotegido"?
En este caso, ei afectado tiene la vía procesal ordinaria para la defensa de su derecho
constitucional afectado, el afectado no queda desamparado de tutela procesal, sino so-
lamente pierde la posibilidad de la demanda constitucional, pero le queda 1a opción de
interponer la demanda ordinaia.
7.6, CARACTERÍSTICAS DE LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES EN EL CPCONST.
A continuación, señalamos los principales matices procesales que caracterizan a los procesos
constitucionales.
J) Acción contenciosa administrativa (C., 148) reglamentada por 1a Ley N" 27584
LPCAdm
K) El derecho de insurgencia (C., 46).
2.11. SISTEMA DE DEFENSA DE LA CONSTITUCIONALIDAD EN EL PERÚ (ESQUEMA
cLASIFICATORTO)
Así, podemos identificar hasta once (11) mecanismos o instrumentos de defensa de la cons-
titucionalidad que están previstos en 1a Constitución Política de 1993, los cuales, según su
objeto o flnalidad a proteger, se pueden clasificar -de un modo pedagógico- en 1os siguientes
dos grupos:
A) Procesos constitucionales de la libertad
a) Proceso de hábeas corpus
b) Proceso de amparo
c) Proceso de hábeas data
d) Proceso de cumplimiento
B) Procesos o mecanismos constitucionales orgánicos o de la legalidad
a) Proceso de acción PoPular
b) Procesodeinconstitucionalidad
c) Proceso competencial (conflictos de competencia o de atribuciones)
d) Control difuso o judicialreuíew (excepción de inconstitucionalidad o inaplicabilidad
de la Ley)
e) Acusación constitucional
f) Acción contenciosa administrativa reglamentada por la Ley N" 27584 "Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo" (07 -12-2001)
g) E1 derecho de insurgencia. Precisamos que el término más apropiado a nivel doctri-
nario actualmente es "derecho de resistencia civil". Sobre todo para eI Perú, pues el
término *insurgente" está mu]'vinculado o asociado a "subr,ersivo" o levantamien-
tos en armas, a-ludiendo a 1os grupos terroristas de los anos ochenta.
8.11. TURNO
Proceso civil: hay respeto de los turnosjudiciales.
Proceso constitucional: 1a regla general señala que hay respeto a los turnosjudiciales, sa_lvo en
e1 caso del hábeas corpus (CPConst., Art. 1 1').
Proceso constitucional: tienen tramitación preferente sobre los procesos civiles (ordinarios),
bajo responsabilidad deljuzgado (CPConst., Art. 13").
8. 13. MEDIDAS CAUTELARES
Proceso civil: existe solo una vía procedimental general en materia cautelar.
Proceso constitucional: en la actualidad, el CPConst. establece únicamente para el proceso de
amparo una tripie clasificación de procedimientos en materia cautelar: a) general, para todo tipo
de actos lesivos en general; b) especial, para amparos contra normas autoaplicativas; y c) espe-
cial, para amparos contra actos administrativos municipales y regionales (CPConst., Art. 15').
8.16. DEMANDA
Proceso civil: requiere demanda escrita en todos los casos.
Proceso constitucional: 1a regla general requiere demanda escrita, salvo en el caso de hábeas
corpus (CPConst., Art. 27').
8.17. ETECTOS RETROACTIVOS DE LA SENTENCIA
Proceso civil: en ningún caso, la sentencia civil tendrá efecto retroactivo.
Proceso constitucional: solo 1as sentencias emitidas en los procesos de inconstitucionalidad y
de acción popular "tendrán efectos retroactivos" (CPConst., Arts. 81'y 83').
blema tangencialmente busca una justicia de probabilidades. Por ello, un criterio en los PC
para los jueces constitucionaies es que "es preferible equivocarse en exceso en 1a tutela de los
derechos constitucionales antes que equivocarse por omisión/carencia" (CPConst. Arts. T.P.
II, III, VIII, 9").
NOTA: Conforme el Art. 1" de la Ley N'28301 nueva "Ley Orgánica de1 Tribunal Constitucional' (LOTC)
vigente desde e1 (01-12-04), la misión del Tribunal Constitucional se ha ampliado; pues ahora no solo
ejerce el control de la constitucionalidad, sino también se precisa que el Tribunal Constitucional es el
órgono supremo deinterpretaaóndela Constitución Política. La redacción del Art. 1'de la LOTC es
doctrinaria y técnicamente más adecuada y precisa que la prescrita en el primer párrafo del Art. 201'
de la Constitución; porque el Tribunal Constitucional no controla un documento llamado Constitución
-entendido, como la norma positiva escrita-, sino controla y/o defiende la constitucionalidad, que es
un sfofus quo de "derechos vivos", caracterizado por la plena vigencia y efectivo cumplimiento de los
efectos jurídicos de los derechos constitucionales conforme la supremacía normativa de 1a Constitu-
ción. Es decir, el Tribunal Constitucional no controla el simple texto literal de la Constitución, sino
como órgano jurisdiccional controla que se cumplan real y eficazmente los derechos constitucionales
emanados de su texto.
Precisá¡dose que la resolución de1 Tribunal Constitucional que se pronuncie sobre "el fondo"
agota la jurisdicción nacional o interna (Arf. 24' del CPConst.).
Actualmente, el Tribunal Constitucional se rige por la Ley N'28301 "Ley Orgánica de1
Tribunal Constitucional" (pub. 23-07-04\ y la Resolución Administrativa No 095-2004-PITC
"Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional" (pub. 02-10-04).
juzgar esos casos, mediante el proceso de amparo, cuando se hayan producido violaciones a
los derechos fundamentales, sean de naturaleza polÍtica o bien los derivados del proceso de
ratificación judicial; en particuiar, la regla a la que tienen que ser sometidos quienes hayan
desempeñado el cargo durante siete años y no antes. Particularmente ha sido el Consejo Nacio-
nal de la Magistratura (CNM) quien ha objetado este tipo de control constitucional sobre la base
de una lectura textual de la Constitución, y desligada por completo de una ínterpretación en el
contexto de los tratados internacíonales sobre derechos humanos.
En esta tarea, y sobre todo en la de adecuar la legislación al ordenamiento constitucional, el
Tribunal Constitucional ha reaJizado un importante esfuerzo, a1 punto que en el ano 2003 ha
expedido más de 4 mil sentencias en procesos de inconstitucionalidad, conflictos de competen-
cia y acciones de garantías. Se ha superado largamente el total de sentencias dictadas en los
anos 2000, 2001 y 2002, en gran medida como consecuencia de1 funcionamiento de dos Salas
(la segunda Sala se creó en e1 2003, porque tradicionalmente se había trabajado con'una sola
Sala"). Esta cantidad, sin embargo, no ha afectado la ca-lidad de las resoluciones.
Acerca de 1os tipos de sentencias que emite el Tribunal Constituciona-l (TC), el mismo Tribunal,
en el Expediente N" 0004-2004-CCITC -citado acertadamente por Omar Sar en su práctica obra
Constitución Política del Peru con jurisprudencias del IC (Editorial Nomos & Thesis. Lima, mayo
2005. Segunda edición. pp. 827-835)- con afán pedagógico ha esbozado una tipología y descripción
de los efectos de 1a jurisprudencia constitucional.
Dicha tipología ha sido transcrita a continuación, pero 1e hemos agregado una "nueva nume-
ración y formato" distinto al establecido erl la sentencia original, a fln de que sea más didáctica su
comprensión.
La tipología y 1os efectos de 1a jurisprudencia constitucionai
Sobre este tema, el TC ha señalado que 1a doctrina ha establecido una doble clasiflcación:
Rosrcro Arrnno Pr¡rrrros ' 69
para que, en salvaguarda del principio de seguridad jurídica que debe informar
al Sistema Registral, reglamente el uso del formulario registral legalizado por
notario, previsto en e1 segundo párrafo del artículo 7o de la Ley N" 27755; o la
sentencia de1 ExpedienteN' 022-2003-AI/TC, en donde se exhorta a la autori-
dad competente y a 1os Poderes del Estado involucrados a asumir las funciones
que, conforme al artículo 102", inciso 7 de la Constitución y a las normas de
desarrollo, le corresponde en materia de delimitación territorial, especialmente
en 10 que respecta a la controversia suscitada por los límites territoria-les de la
Isla Lobos de Tierra, que genera un conflicto entre 1os gobiernos regionales de
Lambayeque y Piura.
. Las sentencias estipulativas. Son aquellas en donde el órgano de control de
la constitucionalidad establece, en Ia parte considerativa de la sentencia, las
variables conceptuaies o terminológicas que uttlizaráparaanalizar y resolver
una controversia constitucionai. En ese contexto, se describirá y deflnirá en
qué consisten determinados conceptos.
10,2.2. Las sentencias desestimativas
Las sentencias desestimativas son aquellas que declaran, según sea el caso, inadmisi-
bles, improcedentes o infundadas 1as acciones de garantía, o resuelven desfavorable-
mente las acciones de inconstitucionalidad. En este último caso, la denegatoria impide
una nueva interposición fundada en idéntico precepto constitucional (petición parcial
y especiflca referida a una o varias normas contenidas en una 1ey); además, el recha-
zo de un supuesto vicio formal no obsta para que esta 1ey no pueda ser cuestionada
ulteriormente por razones de fondo. Ahora bien, 1a praxis constitucional reconoce una
pluralidad de formas y contenidos sustantivos de una sentencia desestimativa, a saber:
Al La desestimación por rechazo simple
En este caso, el órgano de control de la constitucionalidad resuelve declarar infun-
dada la demanda presentada contra una parte o la integridad de una ley o norma
con rango de lev.
B) La desestimación por sentido interpretativo (interpretación stricto sensu)
En este caso, el órgano de controi de la constitucionalidad establece una manera
creativa de interpretar una ley parcial o totalmente impugnada. Es decir, son aque-
11as en donde e1 órgano de control de 1a constitucionalidad declara la constitucio-
nalidad de una ley cuestionada, en Ia medida que se la interpreta en el sentido que
este considera adecuado, armónico y coherente con el texto fundamental.
En ese entendido, se desestima 1a acción presentada contra una 1ey, o norma con
rango de 1ey, previo rechazo de a1gún o algunos sentidos interpretativos considera-
dos como infraccionantes del texto supra. Por ende, se estabiece la obligatoriedad
de interpretar dicha norma de "acuerdo" con la Constitución; vale decir, de con-
formidad con la interpretación declarada como única, exclusiva y excluyentemente
vá1ida.
I 74 Lrgeo l: lNrnooucclóN m DenecHo Pnoc¡snl Co¡¡slrucloNrL
E 9g? po 6 a
tE EEg'qsÉ
,E
o .^ c :=.Y É
ó
- d
ñt q ao
+E §E=EEá ;
o E
oooa E
oo>
E- E *c o8E 5= S
(!
ooó6 I ó ) Sls.E E.= 3
.Gl
o. ff+
: 3-6
oo
o= o:
oe E gÉ.ÉtÉE ;¡ § o
t4 =E E
o
@
(o
o
o
O
o.=
olJ
E:
a a
oo
E'E ? :.-el-iEE§
'i ó3 bl:8 EE E
rÁ'a;c
H :E'816. 35 F
o
o)
o
FOtsó t §E
1.. ;g E€5 -E-:e E 4 s¿! 3 E
E
=
o
@
riH§Eg'É1g§Pe
(q
o @a
@
€* s¿ fi-á6 fiE 5É U
g
t q O ,^c oE,
ota:x1
ooo:c +o
<f E ^ N o S d
+ E6 Eh - o
o Ej+oE Eó
o lX Io
t==v6
9 U-.= Eo ñ
E E qi; E'=
C 3*
o=
o
o oO l:c
ü8
o=
6E I1
p9
Gf
.9(o-9
Eoe
'=rD E5'E
E (9ó
o =>o
-nE
o =;
oO
@N ooo
@-c
Fq
=dg
o §o
coO cooó z=ó
o
.f) oI
a
-_
&,áE',
>tr
C og
t EI
'ól El a 40
"c
o
ñl E
atol= E
ololY
(J ñlslq C ñ3€
co EI 8l El d
--' ;' o
G
6
o ou
IE-o 9E hg6
I(l, 6
Ec) o
!
E
z. z.¿
ó@
..>
'o
o =:
FXO
o
z.
= P ^6
aQ ú; d= Y-r
E ó:
r= z'@u
.E
Y
o ^o!¿
$.=.!
oruo
-o
N'ñ
ie - 6
!¿-- o= - óP
=E I ^U .i O o É^ É6;
\(E
O^
ali oc¡t-> dE3XN 6óñ
c- J !Y
.9 o .Y -Ó
oo 9?ófoÚ-É> 9c.¡ ooó,á
o .. JO E
Y o ¿i ó @
yE S @
I .h x-; *? !o
o
-L
60
cc
ú
F
o oP .co
S .0
==o oqAoo:EE 9'. I E
- =
3
z r* =6
cx
>o ^
ó
c
o gEEEE-EE v o =-
pe
-
3 ñ qB I
o iooFEoo 3a r ru
O
9r J
.g 6',=pO ñY
;-
Y
a
¿ rNO§O@N
.o
@O-
E aó o
E ó.=
='= ó !ú
r.
a
@
(E 6 c ao x
o
-. f§ ó,-
o o G Gó
(§
; 3 §-* Hl
EI
;
=o
3 ñR
5
E
J 6 '- E.f -. ol ! *> o
o @ o "
-o LñC :?
)
,^GóO+c a H óa -
;i tro - o 9l E Ecj
Eq Eó
a2 :'ó
o )'( E EE}= A ó .^- I
t! ó c -rz r -f aq o
z= OL
-
7C-C
3 E€3
ád
ó
@ -z
tq
oE
zau
o
c
LIBRO II
<--"A?4"+>
Exégesis del
Código Procesol
Constituciono I
€-n€ay'+------.-.-..---
G§IIITR.*LIDAI}E§
Un gran beneficio inmediato del uigente Código Procesal Constitucional es que al uniflcar abso-
lutamente todas las acciones de garantía permite dejar a un lado las leyes orgá,nicas y las diversas
leyes que se encuentran en una frondosa legislación dispersa, para que ucon un solo código, la
Constitución pueda tener cómo explicarse g cómo procesarse".
Desde un punto de uista diddctico g pedagógico, ello va a permitir que el ciudadano, no so-
lamente el entendido en derecho, no solamente el abogado, sino el ciudadano común -o a pie-,
tenga en un solo código la posibilidad de enterarse de "cómo activar su acción de amparo, cómo
hacer para plantear un hábeas corpus, un hábeas data, una acción de cumplimiento y también la
acción popular y la acción de inconstitucionalidad, que están en el fuero del Poder Judicial y son
de su exclusiva competencia". Así varnos a poder tener todas estas acciones de garantia en un solo
cuerpo legal -un código- facilitando y reforzando enormemente el acceso a la tutela constitucional,
de modo debido y oportuno.
El Código Procesal Constitucional va a ser la primera fuente del derecho después de la Consti-
tución; va a permitirnos saber dónde sustanciamos los derechos, dónde acaba el derecho del Esta-
do, cuándo empteza el del ciudadano y cómo pueden no converger necesariamente las dictaduras
en la defensa del fuero constitucional.
Desde 1999 rige el Código Procesal Constitucional de la Prouincia de Tucumán enla Argentina,
el cual es un instrumento breve, pues solo regula 4 procesos constitucionales: hábeas corpus, am-
paro, hábeas data y de inconstitucionalidad, bastante operativo y viable, pero su alcance es muy
limitado, ya que solo tiene vigencia en la Provincia de Tucumán y no en todo el territorio argentino
o a nivel nacional.
El Código Procesal Constitucional (CPConst.) -desde el 200¿t- viene a ser la segunda fuente leglslativa des-
pués de la Constitución. La jerarquia constitucional de la Constitución a.lcanza al CPConst., pue. a pesa.
de ser esta última un código procesal o adjetivo (aprobado mediante ky N' 28237 que es una 1ey orgánica),
'su participación es directamente esencial para la efectiva y opoffuna vigencia de los derechos .orr.tit,.io-
na-les". Por ello, la cobertura ojerarquía de rango consürucional también se le aplica/alcanza al CpConst.
Nuevajerarquía de fuentes legislativas en el Perú:
1) Constitución Política
2) Código Procesal Constitucional
3) . Código Civil
4l Código Procesal Civil y demás normas jurídicas.
El Adecuadasistematización
Aplica una moderna técnica legislativa, porque sistematiza adecuadamente 1os siete pro-
cesos constitucionales regulados, establece un titulo preliminar, disposiciones generales
según el tipo de proceso y además disposiciones generales arte el Tribunal Constitucio-
nal aplicabies a todos los procesos.
El Art. 106'de la Constitución regula la materia referida a leyes orgánicas, de1 modo siguiente:
"Medionte leyes orgánicas se regulon la estructuro g et funcionamiento de las entidades del Estado
preuistas en la Constitución, así como también las otras materias cu1.7a regulación por leg orgánica
estd" establecida en la Constitución.
Los progectos de ley orgdnica se tramitan como analquiera otra leA. Para su aprobación o modifica-
ción, se reqt-iere el uoto de mas de la mitad del número legal de miembros del Congreso".
La ley orgánica que regula ios procesos constitucionales y los efectos de sus sentencias es la
Ley N" 28327 "Código Procesal Constitucional" (CPConst.); y que si bien no se denomina "ley orgá-
nica", esta fue aprobada por "mayoría calif,cada" (más de Ia mitad del número legal de miembros
del Congreso); es decir, cumplió con e1 requisito mínimo de 61 votos de un total de 120 congresis-
tas exigido por el Art. 106'de 1a Constitución. Según el Diario de Debates del Pleno del Congreso,
esta ley se aprobó en primera votación corr 72 votos a favor, ninguno en contra y una abstención
(estando presentes 76 congresistas).
Por tanto, concluimos señalando que el Código Procesal Constitucional es una "ley orgánica",
a pesar de que la norma legal que le dio origen se promulgó y publicó en el diario oficial El Perua-
no simplemente como Ley N' 28237 y no como "1ey orgánica"; debido a ello, aún existen algunos
autores que sostienen la inconstitucionalidad del presente CPConst., pues señalan que este fue
promulgado por una simple leg en vez de serlo por una ley organica conforme 1o ordena el párrafo
2 de1 Art. 200" de la Carta Magna. Esto nos recuerda, que "en derecho no todo 1o que brilla es oro"
y las cosas no siempre son 1o que aparentan ser.
6, EL DERECHO PROCESAL CIVIL COMO "FUENTE SUPLETORIA PRINC¡PAL" DEL CP.
coNsT.
Aníbal Quiroga León señala que las normas de Derecho procesal civil contenidas básicamente
en el Código Procesal Civil constituyen casi un 85% de 1as normas procesales que integran el CP-
Const. Y solo un 15% de las disposiciones del CPConst. son normas propias (sui géneris) y especia-
les del Derecho procesal constitucional.
¿Cómo debe proceder e1 juez constitucional en caso de vacío (debe entenderse como "laguna")
o defecto procesal?
Se precisa que todo sistema jurídico goza d.e la cualidad de "plenitud jurÍdica", es decir, todo
ordenamiento jurídico es autosuficiente y completo, y cuenta con mecanismos de autocomposición
en caso presentarse lagunasjurídicas. Por tanto, el término "vacío" en la legislación debe entender-
se como "lazuna" y como ta1 debe subsanarse creándose una nueva norma jurÍdica que complete
dicha ausencia normativa.
Frente a tal supuesto, en el CPConst. encontramos la siguiente solución:
Y el juez constitucional ante una situación de vacío o defecto normativo del CPConst., debe
aplicar (de modo imperativo) supletoriamente aquellos "códigos procesales afines" a la materia
discutida. Más del 50% de 1os casos o procesos de Derecho procesal constituciona-l tiene aplicación
o contenido de índole civil-comercial; por e11o, 1a regulación procesal civil prevista en el Código Pro-
cesal Civil es la fuente normativa que debe aplicarse.
Además, el mismo Código Procesal Civil (CPC) en su Primera Disposicíón Finai (dentro de sus
Disposiciones Complementarias) prescribe 1o siguiente:
"PRIMERA. Las disposiciones de este Código se aplican supletoríamente a los demds ordenamientos
procesales, siempre Ele sean compotibles con su naturaleza".
a
Pero es muy importante tener presente y recordar que la normativa supletoria (p. e., 1as nor-
mas procesales del CPC) se aplicarán a un caso procesal constitucional, siempre y cuando dichas
normas no contradigan los "flnes de los procesos constitucionales" (previstos en el Art. II del CP-
Const.) y que son los siguientes:
A) Garantizar la pimacía de la Constitución (a través de los procesos constitucionales orgá-
nicos o de legalidad); y
B) Garantizar la uigencia efectiua o tutela de los derechos constitucionales (a través de los
procesos constitucíonales de 1a libertad).
Además, se precisa que justamente ia "distinta y especial finalidad" que buscan concretar y
proteger 1os procesos constitucionales (procesos constitucionales orgánicos A procesos constituao-
nales de la libertad) les otorga wa naturaleza jurídica propia, por 1o que era necesario crear "reglas
propias A particLtlares de índole procesal" distintas a la de otros procesos: civil, penal, laboral,
administrativo, etc. de uso obligatorio para 1a interposición de la demanda y tramitación de los
procesos constituciona-1es.
Por ello, las normas supletorias a aplicar ante vacío o defecto del CPConst. no pueden descono-
cer o chocar con principios o reglas propias de los procesos constitucionales, por ejemplo:
A) En el caso de los procesos constitucionales de la líbertad, la tutela del fondo del asunto
prevalece sobre 1a tutela de forma o procedimental, en tanto y en cuanto, no se perjudr
que a la parte actora o demandante.
B) En el caso de 1os procesos constitucionales orgdnicos o de la legalidad, 1a tutela de la
forma o formalidad prima sobre e1 asunto de fondo.
La enunciación de estos dos "flnes esenciales" establece dos criterios fundamenta-les que guia-
rán -y condicionarán- la debida interpretación y aplicación de las normas referidas a los procesos
constituaonales (incluyendo las normas procesales supletorias a utilizar), precisando 'su real espí-
ritu, pero sobre todo su alcance práctico". Con ello se busca alcanza¡ la adecuada y efectiva ügen-
cia de los derechos que emanan de las normas constitucionales. Los magistrados tienen ahora una
brujula importante para acercarse cada vez más a una "real justrcia constitucional".
7. LEY N. 28946 QUE MODIFICA EL CÓDIC,O PROCESAT CONSTITUCIONAL
La presente obra también anahza ia Lel¿ N' 28946, publicada eI 24-12-2006 y vigente ese
mismo año, que viene a ser 1a principal norma modificatoria de1 Código Procesal Constitucional
." entrada en vigencia en e1 2004, pues esta 1ey modifica seis artículos de1 CPConst. que
Í;:1"
A) Art. 3'. "Procedencia frente a actos basados en normas" (autoaplicativas).
B) Art. 7'. "Representacíón procesal del Estado" (procuradores).
C) Art. 10'. "Excepciones y defensas previas" (auto de saneamiento).
D) Art. 15o. "Medidas cautelares" (introduce un tercer procedimiento cautelar contra nor-
mas autoaplicativas al usar los jueces su control difuso).
E) Art. 51'. "Juez competente y plazo de resolución en Corte" (en el amparo).
F) Art. 53'. "Trámite" (dei amparo).
El estudio extenso y detallado de la Ley N" 28946, sobre el alca¡ce y sentido de las modifica-
ciones a los seis artículos del CPConst. antes señalados, figura en e1 comentario de cada respectivo
artículo de esta exégesis.
Precisamos que la Lel¡ N" 28946 -del 2006 que cambia el CPConst.- modifi
solamente el proceso de amparo a tal punto que, a consecuencia de ello, aigunos especialistas
ya hablan de un "nueuo proceso de amparo". Consideramos que es un poco exagerado, porque
si bien se afecta al amparo en algunos aspectos o matices, "en su esencia misma permanece
inalterable"; por e1lo, creemos que es más adecuado hablar solo de "modiflcaciones" al proceso
de amparo.
a
La Ley No 28946 tuvo por finalidad poner freno a los excesos cometidos por algunos jueces que abierta-
mente concedían demandas de amparo "en materia de casinos v máguinas tragamonedas" e inaplicaba¡r
para ello la 1e]¡ de la materia haciendo un abusivo e inadecuado uso de su prerrogativaiudicial de "control
difuso", es decir, en 1os hechos, aproximadamente más del 55% de estas empresas fueron favorecidas'por
numerosas y muy cuestionadas" medidas cautelares vía procesos de amparo, y así funcionaban a pesar
que no contaban ni con licencia de funcionamiento municipal ni autorización respectiva del Ministerio de
Comercio.
Y este objetivo quedaría ratificado porque simultáneamente también se promulgó 1a Ley N'
28945 (2006) que regula "la actividad de los casinos y tragamonedas" reordenando estos estableci-
mientos y buscando su formalización.
Pueden identificarse hasta cuatro grandes objetivos de la Le]¡ N'28946. los cuales son:
efectiva e igualdad procesal, pero lamentablemente fue declarada infundada por ei Tri-
bunal Constitucional.
Asimismo, ahora e1 juez para dictar una medida cautelar, sobre todo en un proceso de
amparo, deberá atender obligatoriamente a una mayor "ponderación o razonabilidad"
que guarde u observe una directa armonía con "determinados criterios establecidos"
como son la irreversibilidad, el orden público y Ia f,nalidad y postulados constitucional
les.
El informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N' 28946 (Rev. JUS "Doctrina &
Práctica" 2 l2OO7 . Editora Grijley), señala a manera de conclusión:
"(...) 1as reformas introducidas en la regulación de 1os procesos constituciona.les, específicamente
del proceso de amparo, revelan una clara intención de recorta¡ el margen de actuaciónjudicial al
momento de inaplicar una norma legal al caso concreto, a través de la figura del control difuso,
de cuyo abuso dan cuenta las sentencias de amparo que inaplican -incluso en via cautelar- la
legislación vigente en materia de casinos y tragamonedas. Esta restricción se materializa a través
de la creación de diversos requisitos y controles posteriores, que condicionan la eficacia de este
tipo de decisiones.
Asimismo, se intenta impedir el inicio de procesos de amparo mediante 1a manipulación de 1a com-
petencia territorial del juez de amparo, a-l establecer la posibilidad de concluir anticipadamente el
proceso a través del auto de saneamiento procesal.
Con todo, y a pesar de los inconvenientes y complicaciones que puede generar su aplicación, y que
han sido reseñados, la reforma legislativa trae consigo algunos aciertos, como eliminar algunos
privilegios en materia de medidas cautelares contra actos emitidos por los gobiernos municipales
y regionales, que habían sido blanco de la crítica pública, así como el énfasis en Ia'ponderación'
que debe efectua¡ el juez de amparo, al momento de dicta¡ una medida cautelar".
NOTA: Esta sistemática de las normas del CPConst. reunidas en tres grupos de normas (generales, espe-
ciales y complementarias) puede aplicarse a todos los códigos legales del Perú y está inspirada en el Código
Civil (quien la introdujo). Por tanto, se precisa que el Código Civil es fuente supletoria tanto de los clerechos
sustantivos/matenales (CC, Art. IX) como de la codificación peruana.
céDr@ PnosE§AL co§§tlTt gIoilAI,
LEY It" 28297
Promulgado: 28-05-2004
Publicado: 31-05-2004
Vigencia: 0l-12-2004 (por uacatio /egis de seis meses)
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
Ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
Ínorcp
Título Preümi¡ar
Titulo I. Disposiciones Generales de los Frocesos de Hábeas Corpus, Amparo, hábeas data
y Cumplimiento
. Título II. Proceso de Hábeas Corpus
Capítulo I. Derechos Protegidos
Capitulo IL Procedimiento
Así, e1 Código Procesal Constitucional se inicia con un Título Preliminar en el que se establece
el ár¡nbito y el contenido del código y se consagra una serie de principios, no solamente el principio
de primacía constituciona-l, sino e1 de protección de 1os derechos fundamentales como finalidad
clara de todo proceso constituclonal; se consagran los principios procesales claros que deben regu-
lar la tramltación de estas garantias, como son 1os principios de dirección judicial del proceso, de
gratuidad en la actuación del demandante, de economia. de inmediación, de socialización procesal,
de impulso de oficio, de adecuación de Ias formalidades, de condena en costas y costos, etcétera.
En el debate del Pleno del Congreso del Proyecto de la Ley N" 09371 (actuai CPConst.i, la congre-
sista Vargas Galvez de Benar.ides (UN) propuso que en el Titulo Preliminar vaya un texto sobre
protección judicial con el siguiente tenor: "Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo 1,
rápido o cualquier medio efectivo ante jueces o tribunales competentes que le ampare contra actos
que violen o amenacen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución Política del
Peru, la ley y 1os tratados". Debido a que es necesario que el ciudadano común y corriente cortozca
que existen mecanismos procesales en defensa de sus derechos constitucionales.
Esta propuesta no fue acogida en e1 actual CPConst.
El presente Código regula los procesos constitucionales de hábeas corpus, amparo, há-
beas data, cumplimiento, inconstitucionalidad, acción popular y los conflictos de compe-
tencia, previstos en los artículos 2OOo y 2O2" inciso 3 de la Constitución.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. l.
Concordancias:
CPConst. : No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 200" 7r 202' tnc.3.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumár (Arg.) Art. 3".
88 ' '' Llano ll: ExÉorsls oeL Cóoloo peocrser Co¡¡srlrucloNer
Comentario
I
Base jurídica de los siete PC
Este artículo básicamente señala que el CPConst. se aplica a los siete procesos constitucionales
(PC) creados por la vigente Constitución Política de 1 993, pues la Carta Magna de 1979 no incluyó
a los procesos de hábeas data, de cumplimiento y los conflictos de competencia. Asimismo, precisa
que los siete PC tienen como "base jurídica de creación" los Arts. 200' (que regula seis pCl y 202"
inc. 3 (que regula únicamente un PC) de la Constitución de 1993.
AsÍ, los siete PC están reguiados en dos normas: el Art. 200o, que regula seis pC: hábeas corpus,
arnpa,ro, hábeas data, inconstitucionalidad, acción popular y de cumplimiento; y el Art. 202. inc.
3, que regula un PC: conflicto de competencia o de atribuciones (denominado ahora en ei CpConst.
"proceso competencial") de la Constitución Política de 1993, de1 modo siguiente:
Art. 2OO" (Garantías constitucionales)
" Son g arantíos constitucio nale s :
1. La Acción de Hábeas Corpus, que procede ante el hecho u omisión, por parte de atalquier
autoridad, funcionarío o persono. que uulnera o amenoza ta libertad. indiuidual o los derechos
co nstitucio nal es co nexos.
2. La Acción de Amparo. que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad,
funcionarío o persona, que talnera o amenoza los demás d.erechos reconocid.os por la Constitu-
aón, con excepción de los señalados en el inciso siguiente.
No procede contra noTmas legales ni contra Resoluciones Judiciales emanad.as de procedimien-
to regular.
3. La Acaón de Habeas Data, que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier auto-
ridad, funcionario o persona, que talnera o omenaza los derechos a E1e se refi.ere el artículo 2.,
inc¡sos 5. g 6. de la Constirución.
4. La Acaón de Inconstituaonalidad, que procede contra las normas E)e tienen rango d.e leg:
leges, decretos legislatiuos, decretos de urgenaa, tratados, reglamentos d-el Congreso, normas
regionales de carácter general g ordenanzas muniapales que contrauengan la Constituaón en
la forma o en el fondo.
5. Lo Acaón Popular, que procede, por infrocción de la Constitución g d-e la leg, contra los regla-
mentos, normas odministratiuas g resoluciones g decretos de carocter general, cualquiera sea
la autoridad de la que emanen.
6. La Acción de Cumolimiento, que procede contra cualquier autoidad o funaonario renuente a
acator una norma legal o un acto odministratiuo, sin perjuicio de los responsabilidades d.e leg.
Una leg organica regula el ejercicio de estas garontías g los efectos de lct d-eclaración de inconstitu-
cionalidad o ilegalidad de las normas.
El ejerciao de las acciones de hdbeas corpus A de amparo no se suspend"e durante la uigencia de los
regímenes de excepción o que se refiere el artíallo 137. de la Constitución.
Cuondo se interponen acciones de esta nctturoleza en relación con derechos restringidos o suspen-
dídos, el órgano jurisdiccionol competente exomina la razonabilidad. g la proporaonatid.ad. d.el acto
restríctiuo. No conesponde al juez cuestionar la declaración del estado de emergencia ni d.e sitio".
II
Los siete procesos constitucionales tuvieron la siguiente
evolución constitucional
La Constitución Po1ítica de 1979 introduce con rango constítucional cuatro procesos constitucio-
na-les-antes el único proceso regulado en la Constitución era el hábeas corpus-; asimismo, intro-
duce "la novísima clasificación" entre procesos constitucionales de la libertad y orgánicos:
NOTA: La C. de 1979 solo regulaba cuatro procesos constitucionales (dos procesos de la libertad y dos
procesos orgánicos).
NOTA: La C. de 1993 regula 1os siete procesos constitucionales vigentes (cuatro procesos de 1a libertad y
tres procesos orgánicos).
ru
Esta ley denominada Código Procesal Constitucional (CPConst.) reúne en un solo cuerpo legal la
normatividad referida a los "procesos constitucionales" (siete) -que ya existían y venían operando
en el Perú- y son los siguientes: proceso de hábeas corpus, proceso de amparo, proceso de hábeas
data, proceso de cumplimiento, proceso de acción popular, proceso de inconstituciona-lidad y pro-
ceso competencial (antes denominado conflicto de competencia).
Antes a estos siete instrumentos procesales se les denominaba "acciones" (conforme la designación
prevista en Ia Carta Magna) ahora el CPConst. a todos 1os denomina "procesos".
w
Anteriormente, 1os primeros seis procesos constitucionales de habeas corplts, amparo, hdbeas data,
cumplimiento, inconstitucionalidad g acción popular estaban previstos tanto en 1a Constitución Po-
1ítica (Art. 200") y en diversas normas especiales (más sus modiflcatorias) citadas a continuación:
. Ley N'23506, Ley de hábeas corpus y amparo.
. Ley N'24968, Ley procesal de la acción popular.
. Ley N'26301, Ley de hábeas datay acción de cumplimiento.
9A Lrsno ll: ExÉorsrs orL Cóoroo Pnocrsnr CoNsrlruclo¡¡nr
v
Con esta unificación l¡ sistematización legislativa, el CPConst. no solo persigue combatir Ia diver-
sidad y dispersidad de la regulación procesal constitucional, sino, en los hechos, se busca -\r se
consigue- un "triple fln" o beneficio (práctico, técnico y pedagógico).
1. Fin práctico
Economiza recursos de tiempo y dinero al facilita¡ el acceso a la diversa y dispersa legislación
constitucional reunida en un solo texto debidamente actualizado.
2. Fin técnico
Le proporciona mayor coherencia, simplicidad y rapidez a los procesos constitucionales e in-
troduce innovadoras instituciones procesales. Además, cuenta con un innovativo Título Pre-
liminar, normas que orientan 1a interpretación de 1os derechos constitucionales, simplif,ca
trámites, reduce plazos, actuación de 1a sentencia impugnada, dota de mejores recursos al juez
para dirigir y hacer respetar sus mandatos, entre otros.
3. Fin pedagógico
Facilita 1a consulta y mejor conocimiento de dichas normas no solo para los abogados y magis-
trados, sino sobre todo para 1a ciudadania en general, que tiene el deber de conocer cuales son
sus derechos constitucionales y cómo pueden defenderlos. Cabe cita¡ y precisar 1a siguiente
frase: "Derecho conocido, derecho exigido", ya que nadie reclama un derecho si en 1os hechos,
desconoce que 1e corresponde. Así mismo, e1 Estado no solo tiene el deber de hacer respetar
los derechos fundamenta-1es de las personas, sino tan importante como esta obligación, es
difundirlos adecuada, masiva v periódicamente.
VI
Lo s de re cho s in rímite s
" "J Hti: ::",:'f : ;fflr* "
Es importante precisar qte el ejerciao de los derechos constitucionales no es absoluto, y en este
sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional (TC) al establecer que "(...) el ejercicio de los
derechos constitucionales prescritos por la Constitución Po1ítica del Estado, no son ni tienen carác-
ter de absolutos, sino que, de1 hecho que su ejercicio se realice en el marco de diversas relaciones
intersubjetivas, se desprenden una serie de límites, y en 1a medida que no se afecte el contenido
esencial de los derechos fundamentales, no suponen per se, violaciones a los derechos constitucio-
nales involucrados (...)" (Expediente N" 1060-1997-AA/TC).
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. ll.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 51", 138", 200'y 202'inc. 3; LOPJ Art. 14'
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 1'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.): Art. 1".
Rosrnro Alreno PrNrlros 91
Comentario
I
Se precisa que los fines "vigencia efectiva de los derechos constitucionales" y "garanlizar la prima-
cía de la Constitución" ca¡acterizan y distinguen a los procesos constitucionales de 1os restantes
procesos ordinarios (ciül, penal, laboral, administrativo, etc.). Es importante seña1ar, que el "proce-
so de cumplimiento" no persigue ninguno de los dos flnes antes descritos; sin embargo, se le reputa
proceso constitucional por mandato del legislador (C. Art. 200' inc. 6 y CPConst. T.P. Art. I y ss.).
La doctrina 1o denomina PROCESO CONSTITUCIONALIZADO y sus fines son el cumplimiento: a)
De la ley o b) De los actos administrativos firmes, pero esta ú1tima fina,lidad "es ociosa" porque ya
está tutelada por el "proceso contencioso administrativo' previsto en el Art. 1 48' de Ia Constitución.
n
Finalidad de los procesos constitucionales
Este artículo es una novedad e introduce el concepto de "constitucionalidad" en materia procesal
constitucional peruana y llena un vacío normativo a nivel de objetivos y/o flnes (no previsto en los
Arts. 200"-205o de la Constitución referidos a las "Garantías Constitucionales"), pues precisa que
los procesos constitucionales buscan dos "flnes esenciales", que son:
La doctrina, a-l referirse a los PC, los distingue del modo siguiente:
. Los PC de la libertad son aquellos que "tutelan a la persona", porque esta es e1 titular de 1os
derechos constitucionales.
. Los PC orgánicos, que son aquellos que "tutelan la cosa" (referido a lajerarquÍa constitucional).
m
Constitucionalidad
Se denomina "constitucionalidad" al statu quo (estado) de los derechos constitucionales vivos o
dinámicos, que se caracteizapor la vigencia efectiva y real de los derechos constitucionales y sus
respectivos efectos jurídicos.
En un Estado de Derecho, lo que debe buscar o aspirarse es el control de la constitucionalidady
no de la Constitución, entendiendo a esta como el simple documento escrito que la contiene o la
norna positiva misma. Así, el vocablo "constitucionalidad" aba¡ca o implica dos componentes:
. Garantizar la primacía de la Constitución, y
. Garantizar la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.
I
Con esto se precisa que los procesos constitucionales tienen como objetivo materializa:. y promover
"e1 control de la constituciona,lidad" o "velar por la debida vigencia y respeto de ias normas consti-
tucionales y sus respectivos efectos juidicos".
Por ello, es correcto señaiar que eI Tribunal Constitucional (Art. 1 o de la Ley N" 2830 1 , nueva LOTC)
es el órgano supremo de interpretación y control de la constitucionalidad. Y es errado hablar que
"...e1 Tribunal Constitucional es el órgano de control de la Constitución..." (Art. 201" de la Consti-
tución), pues el Tribunal únicamente "controla" e1 respeto y vigencia de los efectos de las normas
constitucionales previstos y derivados de la Constitución (1o que se conoce como "constitucionali-
dad'), y no el documento que contiene a la Constitución o 1a norma positiva misma.
Es decir, conforme e1 Art. 1o de la Ley N' 28301 LOTC, "el Tibunal Constitucional es el órgano su-
premo de interpretaaón, integraaón g control de la constitucionalidad (...)"; así, la flna-lidad única
y exclusiva del Tribunal Constituaonal es asegurar y proteger la vigencia efectiva y respeto de los
derechos constitucionales y que sus efectos se desarrollen de modo normal, y de ningún modo el Tri-
bunal busca "controlar" la Constitución, entendida como un mero documento o escrito (entendida
como la faz pasiua de la Constitución) cuyo control corre a cargo del Congreso de la República, sino
busca tutelar la vigencia efectiva y plena de sus efectos jurídicos en la sociedad (entendida como la
faz actiua o dinamica de la Constitución).
Iv
Clasificación en procesos constitucionales
de la libertad y orgánicos
Por primera vez en el Perú, a través de este Art. II, se presenta a nivel legal "la c1ásica distinción
de los procesos constitucionales", utilizada desde los años cincuenta por el jurista italialo Mauro
Cappelletti y difundida pionera y principalmente en Latinoamérica por e1 notable jurista mexica¡o
Héctor Fix-Zamudio desde los años sesenta, en dos grupos:
. Procesos constitucionales de la libertad
. Procesos constitucionales orgánicos o de lalegalidad
Esta clasificación justamente nace por 1a distinta finalidad que persiguen defender o proteger los
procq,sos constitucionales, ya que 1os derechos constitucionales son de diversa naturaleza. Así,
algunos busca¡ defender los derechos fundamentales de la persona frente a actos, omisiones o
arnenazas provenientes de cualquier autoridad, funcionario o persona; estos son los denominados
"procesos constitucionales de la libertad", como el hábeas corpus, e1 amparo, el hábeas data y el
proceso de cumplimiento. Otros tienen por objeto defender y preservar el respeto al ordenamiento
jurídico constitucional o el ejercicio debido de las competencias reconocidas sobre los órganos pú-
blicos; estos se denominan "procesos constitucionales orgdnicos o de la legalidad", como el proceso
de inconstitucionalidad, la acción popular y e1 proceso competencial.
Además, se precisa que justamente la distinta flnalidad que buscan defender estas dos clases de
procesos constitucionales, 1es otorga "reglas propias y particulares de índole procesal" a tener pre-
sente en 1a interposición de 1a demanda y tramitación de alguno de estos procesos. En el caso de los
"procesos constitucionales de la libertad", e1 fondo del asunto prevalece sobre la forma procedimen-
tal, en tanto y en cuanto no se perjudique a 1a parte actora o demanda¡te; y tratándose de los upro-
cesos constitucionales orgánicos o de la legalidad", la formalidad prima sobre el asunto de fondo.
v
La enunciación de estos dos "flnes esenciales" establece dos criterios fundamentales que guiarán
-y condicionarán- 1a debida interpretación y aplicación de las normas referidas a los procesos cons-
titucionales, precisando "su real espíritu, pero sobre todo su alcance práctico". Con eIlo, se busca
alcanzar la adecuada y efectiva vigencia de los derechos que emanan de las normas constituciona-
les. Los magistrados tienen ahora una brújula importante para acerca-rse cadavez más a una "real
justicia constitucional".
Roernro Aurrno Pl¡llrlos 93
VI
Enla Exposición d.e Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que e1 Art. II tiene afán peda-
gógico, pues precisa los f,nes que identif,can a los procesos constitucionales y que los distinguen de
los restantes procesos judiciales. Establece que los procesos constitucionales tienen por finalidad
garcntiz3o. la supremacia de la Constitución y la vigencia efectiva de 1os derechos constitucionaies.
i... qr. el proceso de cumplimiento no persigue tales flnes, y que en nuestra opinión debería
"
eliminarse, ha sido incluido como tal, pues así io señala la Constitución.
vII
La Constitución Política señala expresamente:
"La Constitución preualece sobre toda norma legal; la leg sobre las normas de infeior jerarquía, g
así sucesiuamente (...)" (Art. 51').
"(...) en todo proceso, de eistir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal,
los jueces prefieren la prímera. Igualmente, preferen la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior" (Art.138').
vuI
Es importante señalar que ei Tribunal Constitucional ha señalado critenos interpretatiuos de los
derechos fundamentales, ai precisar:
'(...) los derechos fundamentales no solo demandan abstenciones o que se respete el ámbito de au-
tonomía individua-1 garantizado en su condición de derechos subjetivos, sino también verdaderos
mandatos de actuación y deberes de protección especial de los poderes públicos, a1 mismo tiempo
que informan y se irradian las relaciones entre particulares, actuando como verdaderos lÍmites a
la autonomía Privada.
(...) sin embargo, este especial deber de protección que se denva de esta concepción objetiva de
los derechos fundamentales, impone como una tarea especial del Estado su intervención en todos
aquellos casos en los que estos resulten r'r-rlnerados, independientemente de dónde o de quiénes
pueda proceder la lesión.
Con lo cual entre 1os sujetos pasivos de los derechos ya no solo se encuentra el Estado, sino
también a 1os propios particulares. Como se ha dicho, esta eficacia horizontal de los derechos
fundamentales en las relaciones entre privados se deriva del concepto de Constitución como LeJ'
Fundamenta-1 de 1a Sociedad, que en nuestro ordenamiento se encuentra plasmado a través del
artÍculo 1' de la Constitución de 1993 (...)" (Expediente N" 0976-2001-AA/TC)'
tx
En los procesos constitucionales de la libertad hay cierta flexibilidad en lo referente a 1as formalidades
o requisitos de ia dema¡da, porque la defensa de un derecho fundamental no puede estar limitado
o condicionado a meras formalidades o aspectos accesorios, como la f,rma de abogado, no adjuntar
arlexos para el demandado, no enumerar ni foliar las páginas de la demanda y/o de sus afiexos, etc.
En resumen, "el fondo preualece sobre la forma", es decir, la defensa del derecho constitucional es
superior a las formalidades de 1a demanda.
x
El TC ha establecido un cnteio para estimar o desestimar una pretensión fondo preualece sobre la
formalidad) al señalar.
,,(...) el Tribunal Constitucional precisa importante destacar y recordar su doctrina según la cual,
la determinación de si un acto causa agraüo o no a un derecho constitucional no necesariamente
se deriva del hecho de que este fuera expedido en trasgresión de 1a normatividad que lo regula,
pues puede haber sido expedido perfectamente de conformidad con la ley y los reglamentos y, al
mismo tiempo, afectar derechos constitucionales.
94 Lrepo ll: ExÉcesls o¡r Cóoloo Pnoces¡L Co¡tslrucroNru
Por ello, el juez constituciona-l como garante natural de los derechos fundamentales, para estimar
o desestimar una pretensión tiene que tener presente y aplicar un razonamiento a partir del dere-
cho constitucionalmente declarado, y no desde la legalidad (o no) que se haya podido observar en
la actuación administrativa cuestionada (...)" (Exp. N. 02 13-2000-M/TC).
XI
Acerca de la finalidad del proceso constitucional destacamos lo siguiente:
"(...) en efecto, conforme a los principios de soberania del pueblo (artículo 45' de la Constitución) y
de forma republicana de gobierno, al carácter social y democrático de nuestro Estado (artículo 43.
de la Constitución), y al principio de jerarquía normativa (articulo 51' de la Constitución), el res-
peto al sistema de fuentes de nuestro ordenamientojurídico, donde se incluyen las decisiones de
este Tribunal Constitucional, constituye uno de los valores preeminentes de todo sistema demo-
crático por donde los poderes públicos y los ciudadanos deben guiar su conducta por el derecho.
(,..) el control de la regularidad del sistemajurídico en su integridad constituye un principio cons-
tituciona-l básico en nuestro ordenamiento jurídico naciona.l que fundamenta la constitucionalidad
de 1os actos legislativos y de los actos administrativos (ambos en su dimensión objetiva), procurán-
dose que su vigencia sea conforme a dicho principio.
Sin embargo, no solo basta que una norma de rango legal o un acto administrativo sea aprobado
cumpliendo los requisitos de forma y fondo que le impone 1a Constitución, las normas del bloque
de constitucionalidad o 1a ley, según sea el caso, y que tengan vigencia; es indispensable, también,
que aquellas sean eficaces.
(...) el inciso 6 del a¡tículo 200" de la Constitución establece que el proceso de cumplimiento
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una nonna legal o un acto
administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley (...) los ciudadanos tendrá¡ un me-
canismo de protección destinado a lograr su acatamiento y, por ende, su eficacia (. ..)" (Expediente
N'0168-200s-AC/TC).
Antecedentes:
Ley N' 25398 (complementa LHCA): Art. 9".
Proyecto de Ley N'09371: Art. III.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 16", 56",97".
Otras cc.: C. Art. 139" inc. 16; CPC Arts. I1, V, VI, VII, IX: LOpJ Arr.24"
Derecho comparado:
No tiene.
RosrBro Arreno Pr¡.u-r-os 95
Comentario
I
Este artículo consagra expresamente l,os "principios procesales" propios de los procesos consti-
tucionales, resaltando aquellos que son aplicables y permiten cumplir la finalidad trascendente
de velar por ia supremacía del Estado constitucional de Derecho y e1 respeto a los derechos hu-
manos.
La introducción de estos "pnncipios procesales" constituye una gran novedad en materia procesal
constitucional peruana, y buscan agibzar, simplificar y socializar los procesos constitucionales,
que debe dar como resultado una mayor, efectiva y sobre todo oportuna protección de los dere-
chos constitucionales. Para ello, 1os magistrados tienen e1 deber de aplicar correctamente y en su
real dimensión estos principios procesales dándoles siempre, pues se trata de proteger derechos
constitucionales y fundamentales, el aicance y sentido más amplio e innovador, y no restringido y
tradicional.
il
La Exposición de Motiuos del progecto de Leg N" 09371 sostiene:
*Otra novedad
-del proyecto- es haber contemplado expresamente los principios procesales propios
de los procesos constitucionales (artículo III). Se trata con e1lo de resaltar aquellos que 1es resultan
aplicables y que 1es permiten cumplir su flnalidad trascendente de velar por la supremacia consti-
tucional y el respeto a los derechos huma¡os.
Se acoge el principio fauor processum, llamado también pro actione (T.P. art. III párr. 4), en materia
de agotamiento de la vía previa, aun cuando, por su importa¡cia, puede decirse que ta1 principio
está inserto en la concepción de1 Proyecto. E1 referido principio orienta la actuación de un juez en
el sentido de que cuando tenga duda sobre la interpretación de una norma o de una institución
en que la discusión jurídica verse sobre concluir el proceso o continuarlo, debe elegir esta ú1tima
opción, en tanto que con ella está asegurando la r"igencia de una tutela procesal efectiva. En el caso
concreto, se norma que si existe duda sobre 1a ocurrencia o no del agotamiento de la uía preuía, esta
debe considerarse agotada (art. 45')".
m
El ex presidente del Tribunal Constitucional Dr. Javier Alva Orlandini a través de un oficio (22-
01-2004) dirigido al Congreso emitió opinión sobre e1 Art. III del TP, primer párrafo del Proyecto
de Ley No 9371, señalando que se ha visto por conveniente sustituir 1a frase "dirección judicial del
proceso" por la de "dirección juisdiccional del proceso"; igualmente la frase "declaración judicial"
por la de "resolución" en el último párrafo. Larazón de tal sustitución radica en que, como lo reflere
el Tribunal Constitucional, se trata de un cuerpo normativo que ha de regular el proceso tanto en
el ámbito de la competencia judicial como en el del Tribunal Constitucional. Solamente la segunda
sugerencia fue admitida e incluida en el actual CPConst.
ru
Principios procesales en el Código Procesal
Constitucional (CPConst.)
E1 CPConst. establece que 1os procesos constitucionales deben guiarse fundamentalmente por 1os
siguientes nueve (9) "principios procesales", porque existen otros principios más en el derecho
procesal a 1os que se puede acudir supletoriamente, conforme el Art. IX "Aplicación Supletoria e
Integración" de1 mismo CPConst.:
NOTA: De 1os nueve (9) principios procesales aplicables a los procesos constitucionales que están regulados
en el Art. III del CPConst., se precrsa que ocho (8) de ellos han sido tomados de los principios procesales
contenidos en el Título Preliminar del CPC y solo un pnncipio es exclusivo y sui géneris de los procesos
constitucionales (este es el pnncipio de duda razonable).
Por e1lo, de los ocho (B) principios procesales tomados del TÍtulo Preliminar del CPC, algunos se aplican de
modo simila¡ que en el proceso civil, pero otros tienen un alcance v aplicación diferente debido a la natura-
leza del derecho constitucional a proteger. A continuación, se precisa este distingo:
A. Principios procesales aplicados de modo similar que en el CPC
. Principio de direcciónjudicial del proceso
. Principio de economía procesal
. Principio de inmediación
. Principio de socialización procesal (o de igualdad procesal)
. Principio de impulso de oficio
B. Principios procesales aplicados de modo diferente que en el CPC
. Principio de gratuidad en 1a actuación del demandante
. Principio de elasticidad/flexibilidad
. Principio de condena de costas y costos
1. Principio de dirección judicial del proceso (Fuente: CPC, II, Arts. 52", 282" y CC, VIIU
Ei principio de dirección o dirección judicial de1 proceso recibe también e1 nombre de "prin-
cipio de autoridad del juez". Por este principio se le asigna al juez un ro1 activo, dirigiendo el
proceso de modo efr,caz para que este cumpla su funcíón pública, es decir, como medio utiliza-
do por eI Estado para hacer efectivo el derecho objetivo y concretar flnalmente 1a paz social en
justicia.
Este principio de dirección judicial del proceso es la expresión que mejor caracteríza a-l sistema
procesal publicista -opuesto al priuatista, donde el juez asumía un rol pasivo "de convidado
de piedra"-, pues se privilegia el a¡ádisis e importancia del proceso desde la perspectiva de su
función púb1ica.
Acerca de este principio, CurovnNo.,\ señala:
"En el proceso civil moderno el juez no puede conservar la actitud pasiva que tuvo en el proceso
de otros tiempos. Es un principio del derecho civil público moderno, que el Estado se hallase in-
a
teresado en el proceso civil; no ciertamente en el objeto de cada pleito, sino en que lajusticia de
todos los pleitos se rea-iice lo más rápidamente y lo mejor posible. El juez, por lo tanto, debe esta¡
proüsto en el proceso civil, de una autoridad que careció en otros tiempos'.
Alvarado Velloso considera que la dirección del proceso es un deber no de caró,cter funcional,
sino de ucarácter procesal".
Ejemplo: Entre ios principales deberes procesaies de dirección que el nuevo Código Procesal Ciül
peruano ha reconocido y regulado, podemos citar los siguientes: 1. En cuanto al proceso mismo;
2. En cuanto a los sujetos intervinientes y 3. En cuanto a1 objeto del litigio, en este último deber,
cabe reconocer ios siguientes deberes: a) en cuanto a la pretensión, b) en cuanto a la prueba y c)
en cuanto al derecho que sustenta la pretensión.
Se viabiliza el acceso a la justicia mediante varias instituciones e instrumentos como las ase-
sorÍasjurídicas fudicial o extrajudicial, de carácter público o privado); el beneficio de pobreza
o auxiliojudicial;la defensa de los intereses difusos; la representación o procuración oficiosa;
las oficinas de asesoría legal gratuita en temas laborales del Ministerio de Trabajo y Promoción
Social; el amparo de pobreza; el arbitraje; la autotutela concedida en forma excepcional para
ciertos casos (como la defensa de hecho de la posesión o la legitima defensa en el área pena-l);
la autocomposición no procesalizada (v. gr., los centros de conciliación gratuita del Ministerio
de Justicia o transacción extrajudicial), etc.
B) Economía de esfuerzos
Importa una simplificación técnica de los trámites para evitar el despliegue innecesario
de actividades y conductas procesales ineficaces en beneficio de una óptima administra-
ción de justicia, v. gr., el CPC (arts. 465-467") regula el saneamiento del proceso como
una de las aplicaciones de este principio.
C) Costos (o gastos)
Lajusticia no puede ser onerosa, bajo riesgo de crear una desigualdad entre las partes,
en donde la parte solvente estará en mejores posibilidades de victoria sobre la insolvente.
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora sostiene que .precisamente en la 1ínea
lrazadapor el principio de economía procesal de esfuerzo, una manera de que los actos
no proliferen en un proceso y con ello lo hagan más lento y moroso, es prever que hayan
momentos estelares en los que se ejecuten conjuntamente la mayor cantidad de actos
procesales. Esto es lo que se conoce con el nombre de pincipio de concentración. tJn
ejemplo es e1 normado en el artículo 53o ('audiencia única') del CPConst.; este prevé que
en los casos en los que el juez decida que debe realizarse una audiencia para escuchar
informes o actuar excepcionalmente a-lguna prueba, en la misma audiencia debe expedir
sentencia, salvo que, excepcionalmente, decida 1o contrario".
5. Principio de socialización del proceso (o de igualdad procesal) (Fuente: CPC, VI, Art. 179"1
Por este principio, el juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de
sexo, raza, religión, idioma o condición social, politica o económica, afecte el desarrollo del pro-
ceso. El proceso civil se rige estrictamente por el principio de igualdad procesal de las partes,
que exige que "las partes tengan dentro del proceso el mismo trato encontrándose en la misma
situación procesal". Es decir, en igual situación, igual derecho u obligación.
Por este principio, si eljuez hace una concesión a una de las partes entonces estará obligado
a concederla también a la otra (igualdad procesal).
Así, por el principío de socíalización la vieja tesis de "la igualdad ante la ley'', se convierte en "la
igualdad de las partes en el proceso".
Expresa CourunB que por este principio "no se exige una igualdad numérica, sino una igual-
dad de equivalencia, de posibilidades en el ejercicio del derecho de acción y de contradicción
en juicio". Cuando se ampara a 1a parte litigante más débil mediante la concesión de situa-
ciones de privilegio, 1o que hace el legislador no es imponer una desigualdad entre lar; partes,
sino regular y favorecer una igualdad por compensación.
Ejemplos:
. Tratá,ndose de la controversia de derechos en proceso, que pertenecen a menores de edad
o mayores incapaces, la ley procesal faculta aJ juez a nombrarle un curador procesal
(CPC, Art. 66") para que ejerza en su representación sus derechos procesales.
I00 Lrano ll: ExÉcesrs oeL Cóoroo Ppocesnr CoNsrrrucroN¡r
. En el Perú, hacer o procurar la igualdad de las partes en el proceso muchas veces resulta
dificil, sobre todo cuando la desigualdad económica existe entre las partes en litigio. Así,
la ley procesal establece ciertos mecanismos paliativos, como conceder el auxilio judícial
(CPC, 179") -antes denominado "beneflcio de pobreza"- a quien para cubrir y garantizar
los gastos del proceso ponga en peligro su subsistencia y 1a de quienes dependen de é1.
Ejemplo: El CPC peruano señala expresamente tres casos exceptuados de impulso de of,cio:
a) separación de cuerpos o divorcio por causal (CPC, 480"); b) título supletorio, prescripción
adquisitiva y rectificación o delimitación de áreas o linderos (CPC, 504'), y c) responsabilidad
civil de los jueces (CPC, 509").
Ejempios:
. El Código Procesal Civil peruano, en el Art. IX del Títu1o Preliminar, establece como regla
general el principio de formalidad (con las disposiciones que permiten la subsanación
o convalidación de los actos), y como excepción a esta regla y en forma subsidiaria, e1
principio de 1a libertad de formas, es decir, que si la Iey no señala una formalidad espe-
ciflca para un acto procesal, este se tendrá por vár-lida cualquiera sea la forma empleada.
También es conveniente establecer la diferencia con el Código Civil peruano (CC, Arts.
L43" y 144"), donde existe como regla general la libertad de formas y la excepción es la
formalidad exigida; se precisa que 1o opuesto sucede con el Código Procesal Civil.
. Una demanda no debe ser rechazada por faltarle la firma de abogado, si el juez considera
que la urgenaa de tutela coloca a la exigencia de tal formalidad en un plano absoluta-
mente secundario respecto de la necesidad de admitir y dar trámite aJ proceso constitu-
cional.
Quiere decir que ambas instituciones soio operan en beneficio de quien interpone la acción
(demandante).
Este principio tiene un amplio reconocimiento doctrinal y jurisprudencial, sin que conozca-
mos si un ordenamiento de a1gún otro país 1o ha recogido como 1o hace ahora el presente
CPConst.
De los nueve principios procesales del CPConst., este es el único principio procesal exclusivo o
sui glénens del Derecho procesal constitucional (introducido por el novísimo CPConst.).
Carlos Mesía Ramírez señala 1os siguientes ejemplos de este principio:
. Si interpuesta la demanda existe incertidumbre sobre su improcedencia por una de las
causales contempladas en el articulo 5o, no queda más remedio que admitirla y darle el
trámite que corresponda.
1ü2 Lreno ll: ExÉoesls orI. Cóoloo Pnoces¡L Corslrucro¡raL
' Lo mismo acontecerá si no hay certeza sobre la conclusión del proceso. En este hipotético
caso se impone la continuación de las fases procesales pendientes hasta el fallo flrme y
definitivo.
' Asimismo, en relación con el amparo "se deberá admitir la demanda si no hay claridad
sobre si está agotada o no la vía previa" (45"). Es decir, artte la duda si el demandante
agotó la vía preüa, el juez deberá admitir la demanda a trámite.
Principio pro actione:
"Asimismo, el pnncipio pro actione prec\sa que debe preferirse aouel dispositivo legal que en menor
medida restrinja el derecho deliusticiable a1 acceso a la iusticia, por 1o que, norma legal aplicable
al caso es el artículo 62'del Código Procesal Constitucional. Por tanto, en el presente caso es de
preferencia 1a utilización del Código Procesal Constitucional porque su aplicación no aJecta los
derechos del demandante sino que, por el contrario, los optimiza" (Exp. N"O3?7L-2OO4-HDlTC,
F.J. 4).
La aplicación de este "principio de costas y costos" en el CPConst. se ejerce del modo siguiente:
' Regia general. El demanda¡te nunca pagará costas v costos aún si la dema¡da fuera
desestimada; e1lo por el "principio de gratuidad del demandante".
' Excepción. El demandante pagará costas y costos -única y exclusivamente- cuando ]a
demanda fuera desestimada 'y eI Juez estime" que incurrió en marrifresta temeridad
("mala fe" procesal).
El demandado
' Si la demanda es estimada, entonces el dema¡dado será condenado al pago de las costas
y costos del demandante.
' Si 1a demanda no es estimada, entonces el demandante no será condenado al pago de las
costas y costos si no actuó con manifiesta temeridad (,,mala fe,, procesai).
vt
Acerca de este novísimo y muy útil principio de duda razonable (favor processum o pro actione), el
TC precisa:
"(...) ante un caso en el que no se despejen totalmente 1as dudas eústentes acerca de si se debe o
no continua¡ con la tramitación de la causa ante las excepciones alegadas (como la'fa1ta de ago-
tamiento de 1a vía administrativa' conforme el artículo 45 f inclso 5 del Código Procesal Civil) por
el Gobierno Regional de Huánuco, debe aplicarse el Artículo III del Títu1o Preliminar del Código
Procesal Constitucional, que establece 'cuando en un proceso constitucional se presente una duda
razonable respecto de si e1 proceso debe decla¡arse concluido, eljuez y el Tribunai Constitucional
declararán su continuación' (... )" (Expediente N" 0020/ 002 1 -2005-PI/TC).
vtI
Y sobre el princípio de elasticidad (preualece fondo sobre formalidad)aplicado exclusivamente a los
procesos constitucionales de la libertad, el TC sostiene:
"(...) el derecho constitucional a la protección judicial de los derechos fundamentales exige del ope-
rador constitucional -específlcamente del juez constitucional- una especial sensibilidad y dejar de
lado cualqtier comporfamiento que pueda significar un exceso formal de ritualismo procedimental,
en partiatlar, si en autos se enanentran suficientes elementos probotonos para expedir una senten-
cia de méito (...)" (Expediente N" 1091-2002-HCITC).
VIII
Promoción del Derecho de acceso a la tutela jurisdiccional
El jurista Mario Cappelletti propulsor del nuevo "Derechode acceso a la tutela jurisdiccional" se-
ñala que sirve de poco un buen sistema procesal si este no está al alcance o es fácilmente accesible
para la mayoria de 1as personas, y sobre todo para 1os sectores más débiles o desprotegidos de la
sociedad.
El CPConst. se adhiere a esta corriente, y podemos establecer que el "Derecho de acceso a la tutela
jurisdiccional" queda materializado en los procesos constitucionales sobre todo por los siguientes
principios procesales:
. Principio de gratuidad en la actuación del demandante
. Principiodeelasticidad/flexibilidad
. Principio de duda razonable
ó"ronr""r-r"r"r.r""
@
Los procesos constitucionales son de conocimiento del Poder Judicial y del Tribunal
Constitucional, de conformidad con lo dispuesto en la Constitución, en sus respectivas
leyes orgánicas y en el presente Código.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. IV.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
otras cc.: c. Arts. 138" (Poder Judicial) y 202" (Tribunal constitucional); LOPJ Arts. 49', 50';
LOTC Arts. 1', 2', 3'y 14", 15'; y Reg.Norm.TC Art. 5'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumá¡ (Arg.) Arts. 4'y 15".
t04 Lrano ll: ExÉorsrs oei Cóorco Pnoceser CorsrrrucroNnL
Comentario:
I
Este articulo es una novedad en materia procesal constitucional y busca ratificar que la defensa de
los derechos constitucionales estará a cargo, tanto de la "jurisdicción común u ordina¡ia' (a través
del Poder Judicial) como de la jurisdicción especial o conocida actualmente como 'jurisdicción
constitucional" (a través del Tribunal Constitucional), en las materias y condiciones conforme a
la legislación respectiva de cada jurisdicción. Con ello se busca la máxima tutela de los derechos
constitucionales en el ordenamiento jurídico, dada su ca-lidad de derechos fundamentales o básicos
de una sociedad.
Por tanto, solo son órganos jurisdicciona-1es en materia constituciona-l:
a) El Poder Judicial y b) El Tribunal Constitucional.
NOTA: Según la Comisión Redactora, el Ministerio Ptiblico fue excluido del CPConst. porque su anterior
performance y/o actuación en 1os procesos constituciona-les "en los hechos" se caracterizó sobre todo por
dilata¡ con mucha frecuencia los procesos y por un pobre aporte jurídico en 1a ca-lidad de sus dictámenes.
Entonces, la Comisión concluyó considerar como suñciente para que el juez constitucional pueda resolver
el caso, realiza¡ el anár.lisis de la demanda y de su contestación; sin perjuicío de la actuación de pruebas de
oficio (CPConst., Art. 9") que pueda ordenar eljuez.
il
Tanto ei Art. II del Titulo Prelimina¡ del CPConst. como el Art. 1' de la Ley N' 28301, nueva Ley
Orgánica dei Tribunal Constitucional, introducen el concepto de "constitucionalidad" en materia
procesal constitucional peruana y ilenan un vacío noñnativo a nivel de objetivos y/o ñnes de los
procesos constitucionales (no preüsto en los Arts. 200"-205o de la Constitución referidos a las
"garantías constitucionales'J, pues precisa que los procesos constituciona-les buscan dos "fines
esenciales" que son:
1. Garantizar la primacía de la Constitución (conforme la jerarquia o prelación constitucional,
que establece que la Constitución es la ley principal del Estado de Derecho y las demás normas
legales se subordinan a esta).
2. Garer,lizalr la vigencia efectiva de los derechos constitucionales. Así, el Art. 1" de Ia Ley N"
28301 nueva Ley Orgánica del Tribunal Constitucional establece lo siguiente:
m
Se denomina "constitusonalidad" aJ statu quo (estado) que se caracteraapor la vigencia real y efec-
tiva de los derechos constitucionaies produciendo sus respectivos efectos jurídicos (se refiere a un
estado dinárnico de la Constitución o de real eflcacia de los derechos constitucionales).
Roarnto Arrnno PrNrt-¡-os I05
Con esto se precisa que los procesos constitucionales tienen como objetivo materiaTizar y promover
uel
control de la constitucionalidad" o "vela¡ por 1a debida vigencia y respeto de las normas consti-
tucionales y sus respectivos efectos juridicos".
Porello,escorrectoseñalarqueelTribunalConstitucional(Art.1'delaLeyN'28301,nuevaLOTC)
es el órgano supremo de interpretación y control de la constitucionalidad. Y es errado hablar que,
"...eI Tribunal Constitucional es el órgano de control de la Constitución..." (Art. 201' de la Consti-
tución); pues, el Tribunal únicamente "controla" el respeto y vigencia de los efectos de las normas
constitucionales previstos y derivados de la Constitución (1o que se conoce como "constituctonali'
dad\, y no el texto mismo de la Constitución.
Es decir, conforme el Art. 1'de la Ley N'28301 LOTC: "ElTribunalConstituaonales elórgano
supremo de interpretación, integración y control de la constitucionalidad (...)"; asi, la finalidad única
y exclusiva del Tnbunal Constitucional es asegurar y proteger la vigencia efectiva y respeto de los
derechos constitucionales y que sus efectos se desarrollen de modo normal, y de ningún modo el
Tribunal busca "controiar" la Constitución, entendida como un mero documento o escrito (la /az
pasiua de 1a Constitución), sino busca tutelar la vigencia efectiva de sus efectos en la sociedad (la
faz actiua o dinámica de Ia Constitución).
Iv
Acerca de la misión del Tibunal Constituaonal se precisa 1o siguiente:
(...) Resaitando, que tampoco podrÍa establecer un régimen diferente sin modifica¡ 1a ley o sin e1a-
borar otra, atribución que evidentemente solo corresponde al Congreso, de acuerdo a lo dispuesto
en el art. 102', inciso 1'de la Norma Fundamental (...)" (Expediente N'0005-1996-AI/TC).
v
Competenaa del Tribunal Constitucional. E1 Art. 2o de la LOTC establece la competencia del TC, al
prescribir:
'El Tribunal Constitucional es competente para conocer de los procesos que contempla el artículo
202'de la Constitución. (...)".
Precisamos que el Art. 3' de la LOTC refuerza esta jurisdicción sui géneris y por ello señala una
"atribución exclusiva" para ei TC:
"En ningún caso se puede promover contienda de competencia o de atribuciones al Tribunal res-
pecto de los asuntos que le son propios de acuerdo con la Constitución y la presente ley.
El Tribunal resuelue de oficio su falta de competencio o de atribuciones".
Finalmente, el Art. 5o del Reglamento Normativo del TC (Reso1. Adm. N' 095-2004-PITC) resume
todas las funciones jurisdicciona-les haciendo la precisión que se hace una adición, pues se incluye
a la "queja":
VI
Y sobre lajurisdicción constitucional, el TC ha establecido 1o siguiente:
'(...) conforme lo establecido en el segundo párrafo del inciso 1 del a¡tículo 139" de la Consti-
tución, una de esas excepciones al principio de exclusividad y unidad, está representada por la
existencia de la denominada Jurisdicción militar'. Asimismo, debe advertirse que los principios
de unidad y exclusiüdad judicial tampoco niegan la existencia de Jurisdrcciones especializadas',
como las confiadas al Tribunal Constiruciona.l o al Jurado Nacional de Elecciones.
En suma, las excepciones previstas a los principios de unidad v exclusiüdad, en el segundo
párrafo del inciso 1 del articulo 139" de la Constirución, no son las únicas constitucionalmente
, admisibles. Al lado de la jurisdicción militar y a¡bitral, existen otras jurísdicciones especializadas,
es decir organismos de naturalezajurisdiccional que administran un tipo dejusticia especializada,
como 1a constitucional y la electoral. (...) la existencia dejurisdicciones especializadas no debe ni
puede entenderse como sinónimo de lo que propiamente constituye una lurisdicción de excep-
ción'. Con este último concepto se alude a órganos ad hog creados para realizar eljuzgamiento de
un determinado conjunto de conductas, normalmente de naturaleza política, y que no pertenecen
a la estructura del Poder Judicial, por 1o que se encuentran prohibidos por 1a Norma Suprema (...)"
(Expediente N' 00 I 7-2003-AIlTC).
vII
¿Y atál es el alcance de la facultad o función prisdiccional en materia constituclonal (sea a traués
del Poder Judicial o del TC)?
La respuesta nos la brinda el TC, al precisar que .(. ..) no se trata naturalmente de que el juez cons-
titucional, de pronto, termine revisando todo 1o que hizo un juez ordinario, sino, específlcamente,
que fiscalice si uno o algunos de ios derechos procesales con valor constitucional están siendo
vulnerados. Para proceder de dicha forma existen dos referente objetivos: la tutelajudicial efectiva
como marco y el debido proceso como expresión específica en sus respectivas dimensiones.
(.. .) la Tutela Judicial Efectiva supone tanto el derecho de acceso a los órganos de justicia como la
eficacia de lo decidido en la sentencia, es decir, una concepción genérica que encierra todo 1o con-
cerniente al derecho de acción frente ai poder-deber de lajurisdicción, el derecho al debido proceso,
en cambio, significa 1a observancia de los principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso
como instrumento del derecho dentro del que se produjo la crisis de cooperación que da nacimiento
al conflicto que el órgano jurisdiccional asume para su solución a quienes intervienen en é1.
Roaenro Arreno PrNrlros r07
(...) ei Debido Proceso tiene, a su vez, dos expresiones: una formal y otra sustantiva; en Ia de ca-
rácter formal, los principios y reglas que lo integran tienen que ver con las formalidades estatuidas,
tales como 1as que establecen el juez natural, el procedimiento preestablecido, el derecho de de-
fensa, la motivación se reiaciona con los estándares de razonabilidad y proporcionalidad que toda
decisión judicial debe suponer (...)" (Expediente N' 3282-2004-HClTC).
uII
En el tema de la ineasabilidad de resoluciones del JNE g del CNM, el TC afrrma de modo categórico
lo siguiente:
"(...) 1a Constitución solo ha previsto dos supuestos de 'irrevisabilidad'en sede judicial: la de las
resoluciones emanadas del Jurado Nacional de Elecciones, en materia electoral, y las del Consejo
Nacional de 1a Magistratura, en materia de evaluación y ratificación de los jueces. De esta manera,
la norma pretende impedir que el Poder Judicial enmiende 1a acción inconstitucional del Congre-
so y anular el derecho a la efectiva tutelajurisdiccional o derecho a Iajusticia..." (Expediente N"
0013- 1996-AI/TC).
D(
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora, precisa la razón para la exclusión del Ministerio
Público en los procesos constitucionales:
"El Código apuesta porque los procesos constitucionales sean manifestación de una uerdadera
tutela de urgencia. Enta medida que la expeiencia demuestra que acortar los plazos legoles no es
sufiaente para lograr estos objetiuos, ha optado por excluir la interuención det Ministerío Público
y de su rol dictaminador en los procesos de amporo, habeas data, cumplimiento g popular, pues
en los restantes procesos -hábeas co¡pus, inconstitucionalidad g competencial- no cumple con
dicho rol.
Luego de eualuar Ia realidad procesal así como la expenenaa acumulada. y poniendo en la balanza
la necesidad de aElbar los procesos constituaonales -para que el afectado cuente con una tutelo
inmediota de sus derechos- con la participaaón del Ministeno Público, se optó -tal como Aa ocurre
con otras procesos conslifucíonales por excluir- su interuenaón.
Lamentablemente, durante el debate en el Pleno del Congreso de la República se introdujo una
modifi.cación al procedimiento cautelar en los procesos de amparo, habeas doto g anmptimiento
(apecificamente se introdujo el pdnafo 3 g 4 del artículo 1§ CPConst.), según lo cual tratdndose
# medidas cautelares contra actos administratiuos municipales y regionales en el'incidente' qte
se abra interuendrá el Ministeno Publico. Este es el único caso que permite la partiapacíón de dicha
instituaón en los procesos constituaonales g, realmente, carece de toda justificación.
Por ello, tampoco estamos de acuerdo con el progecto de ley presentodo al Congreso por la Fiscal
de la Naaón para permitir, nueuamente, la interuención del Ministeno Público en los procesos cons-
titucionales".
x
Priuilegios, derechos g pren'ogatiws de los magistrados d.el Tt
El Art. 14" de la Ley N' 28301 (LOTC) establece los "priülegios" inherentes a los magistrados del TC
debido a su alto cargojurisdiccional:
"Los Magistrados del Tríbunal no estdn sujetos a mandoto imperatiuo, ni reciben instrucciones
de ninguna autorídad. Gozon de inuíolabilidad-. No responden por los uotos u opiniones emitidas
en el ejercicio de su cargo. También gozan de inmunidad. No pueden ser detenidos ni procesa-
dos sin autoización del pleno del Tibunal, soluo flagrante delito".
También el Art. 15o de la Ley N'28301 (LOTC) prescribe los derechos y prerrogativas de los ma-
gistrados del TC:
"Los Magistrodos del Tibunal gozan de los mismos derechos y prenogatiuas que los Congresistas".
XI
TC autorizado por nuevo precedente lz0l4l para rechazar de plano
(liminarmentef demandas sin fu¡damento
1. Asunto: El TC dicta "nuevo" precedente vinculante a fln de propiciar la mejor solución de pro-
cesos que requieren una real tutela de urgencia.
2, Nuevo precedente vinculante: Exp. N'00987-2014-PA/TC (Pub. 29-08-2014)
l¿s "nuevos miembros" del Tribunal Constitucional elegidos democráticamente asumieron sus
cargos en junio del 2014. Después de dos meses de inicio de sus funciones, y de revisar cientos de
causas que se elevan a su conocimiento, el nuevo Pleno del Tribunal Constitucional deliberó en
diversas sesiones sobre cómo debía proceder ante pretensiones que carecen por completo de
fundamento. las cuales distraían su atención en perjuicio de una eficaz defensa de la Consti-
tución y de los derechos fundamentales.
Así, a Ia luz de un precedente vinculante -el contenido en 1a STC N' 02877-2005-HC/TC-, y tenien-
do en cuenta 1o previsto en el artículo 11'de su propio Reglamento Normativo, el Pieno ha resuelto,
por unanimidad, establecer e1 siguiente precedente vincula¡te:
"El Tribunal Constítucíonal emitira sentencia interloantoria denegatona cuando:
a) Carezca de fundamentacíón la supuesta trulneración qte se inuoque;
b) La cuestión de derecho contenída en el recurso no sea de especial trascendencia constitucional;
c) La cuestión de derecho inuocada contradiga un precedente uinculante del Tribunal Constitu-
cional;
d) Se haga decidido de manera desestimatoria en casos sustancialmente iguales.
El Presidente del Tribunal Constitucional, Óscar Urviola Hani, explicó que "esta medida busca
preservar la autoridad de los magistrados del Tribunal que le ha otorgado el pueblo, a través del
Congreso de la República".
El precedente vinculante se dictó a propósito de Ia resolución del proceso seguido bajo el Expe-
diente N'00987-20I4-PA/TC, en el cual la demandante sostuvo que determinados jueces de la
Corte Superior de Justicia del Santa -que resolvieron un proceso de tercería preferente de pago
que afectaba sus derechos- habían incurrido en "delitos de lesa humanidad" y confabulado en su
contra para favorecer a una entidad bancaria, sin acreditarlo.
Por tanto, conforme a este nuevo precedente vinculante (Exp. N" 00987-2014-PA/TC), et Tribunal
Constitucional dictó 1a Resolución Administrativa N' 141-20L4-PITC que modificó el Art. I l" del
Reglamento Normativo del Tribunal Constituciona-l (aprobado mediante Resolución Administrativa
N" 095-2004-P/TC), cuyo nuevo texto es el siguiente:
Rosrcro ALreno Pl¡llrros 109
NOTA: La sentencio.interlocutoriaes aqueila que resuelve cuestiones incidentales durante la secuela del
proceso, sin prejuzgar sobre el fondo del pleito.
XII
Jurisdicción (C., Arts. 138", 139" incs. 1, 2,3, 6; CPC A¡ts. 1o, Sof .
Del vocablo latín iurísdicfio; italiano, giurisdizíone; fra¡cés, pridiction; a1emán, Gerichtsbarkeit.
Etimológicamente, proviene del latín iuisdictio, que significa 'acción de decir el derecho', no de es-
tablecerlo. Es el poder público competente, amplio o limitado, para ejercer autoridad y administrar
justicia dentro de determinada circunscripción territoria-l. Función y poder de juzgar, obedeciendo
a cierto limite. Es, pues, la función específlca de los jueces, es el poder-deber del Estado destina-
do a solucionar un conflicto de intereses o incertidumbre jurídica, en forma exclusiva y definiti-
va, a través de órganos especializados que aplican el derecho que corresponde al caso concreto,
utilizando su imperio para que sus decisiones se cumplan de manera ineludible y promoviendo
a través de ellas el logro de una sociedad con paz social en justicia. Por jurisdicción también se
entiende el territorio en el que un juez ejerce sus funciones, también se define como el conjunto
de atribuciones que corresponde a un juez en una materia y en cierta circunscripción territorial.
Denota, asimismo, los alcances y límites del poder de juzgar, ya sea por razón de la materia, ya
sea por razón delterritorio, si se tiene en cuenta que cada órgano jurisdiccional no puede ejercitar
su función juzgadora, sino dentro de un espacio determinado y del fuero que le está asignado.
Así, se habla de juisdicción auil, comercial, administratiua, penal, laboral, constítuctonal, etc. Y
también puede hablarse de jurisdicción nacional e internacional (órganos jurisdiccionales supra-
nacionales).
xIu
Competencia (CPC, 5"f
La competencia es el ejercicio válido de 1a jurisdicción. Es ia expresión regular, concreta y auto-
izadade un órgano jurisdiccional respecto de un caso concreto. Para Couture es ia medida de
jurisdicción asignada a un órgano del Poder Judicial, a efectos de 1a determinación genérica de los
asuntos en que es llamado a conocer por razón de la materia, de la cantidad y del lugar. Atribución
legítima a un juez u otra autoridad para el conocimiento o resolución de un asunto. Las denomi-
nadas cuesÍiones d.e competencia se originan cuando dos magistrados consideran que ies incumbe
conocer un mismo asunto determinado.
I10 .Lraeo ll: ExÉcrsls
orL Cóoloo Pnocrser CoNsrrrucloNrr
xry
Elementos que componen la competencia (CpC, Sl
Los cinco elementos que conforman la competencia son:
, La materia
. La cuantía
. El turno
. El grado
. El territorio
De los cinco elementos que conforman la competencia, cuatro de ellos (la materia, Ia cuantía, el
turno y el grado) son impuestos por la norma con carácter deflnitivo e inmodificable, ni siquiera por
la parte, por 1o que suele decirse que conforman Ia llamada "competencia absoluta". Sin embargo,
el quinto elemento (el territorio) conforma la llamada "competencia relatíua"; esto es así porque ha
sido prevista a favor de la economía de 1as partes o incluso admitida en contrario po. rrrá de ellas,
con lo que después ya no se puede discutir su incumplimiento. Esto último se conoce con el nom-
bre de prórroga de la competencia.
xlf
Conflicto de competencia
Nuestra Carta Magna establece para el Perú un determinado tipo de Estado de Derecho, el cua_l
funciona o se viabiliza a través de diversos órganos púbiicos, cada uno investido con potestades de
ius imperium aplicables a determinada competencia o ámbito específico.
¿Pero qué pasa cuando dos o más órganos públicos se atribuyen la misma competencia o administra-
ción sobre determinada área, por 1o tanto se produce lo que se conoce como conflicto d"e competencia?
El TC propone como solución 1a aplicación de un tesf de Ia competencia, que señata "(...) para
determinar de manera correcta. qué competencia corresponde a cada órgano constitucional, el
intérprete debe remitirse a un ,es, de 1a competencia. En primer lugar se debe ana-lizar el princi-
pio de unidad, ya estudiado supra. Luego, se debe pasar propiamente al analisis del principio de
competencia. A partir de este último, se debe utilizar tres fórmulas congruentes con 1a búsqueda
de la'certidumbre competencial, las mismas que están relacionadas con 1a lista de materias (se
refiere a la lista pormenorizada explicada en 1a Constitución y en el bioque de constitucionalidad)
y ias cláusulas generales (está relacionada con el reparto de funciones generales entre los distintos
órganos constitucionales) :
Comentario
I
Este artículo amplía el alcance del Art. 15o de 1a derogada Ley N" 25398 (Compiementaria de la l,ey
N. 23506-LHCA) en materia de interpretación de los derechos constitucionales, pues además de ia
obligatoriedad de aplicar las normas internacionales que han pasado a tener vigencia o regir como
derecho nacional -como resultado de la debida observancia de los procedimientos preüstos en Ia
Constitución y la ley- también incluye -innovadoramente- la obligación de aplicar 'las decisiones
adoptadas por los tribunales intemacionales sobre derechos humanos' constituidos según tratados
de los que el Perú es parte.
Es decir, incorpora como fuente de derecho en materia procesal constitucional la jurisprudencia,
que constituye una "fuente de derecho viva" y en constante evolución; con 10 que se dota a ios ma-
gistrados de un nuevo y actualizado instrumento para una mejor y efectiva tutela constitucional.
de Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos, asi como las decisiones jurisdiccio-
nales adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos según
tratados de los que el Perú es parte (Art. V). De esta manera, por ejemplo, se reconoce que la juris-
prudencia de la Corte Interamericana de Derechos Huma¡os debe ser aplicada por nuestros jueces.
TV
v
Tratados
En materia de utratados" se debe tener presente sobre todo los Arts. 55'al 57'de la Constitución
que la regulan:
"Artículo 55". Tratados
Los tratados celebrados por el Estado v en vigor forman parte del derecho naciona-l'.
También deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o suprimen
tributos; los que exigen modificación o derogación de alguna ley y los que requieren medidas le-
gislativas para su ejecución".
Asimismo, es importante también tener presente la Ley N' 26647 (Normas que regulan actos rela-
tivos aI perfeccionamiento nacionai de 1os Tratados celebrados por el Estado Peruano).
El Tribunal Constitucional ha seña-lado:
"(Esta norma) implica que los conceptos, alcances g ambitos de protección explicitados en dichos
tratados, constitugen pardmetros qte deben contríbuir, de ser el caso, al momento de interpretar
113
un derecho constitucional. Todo ello, claro está, sin perjuicio de la aplicoción directa que el tratado
intemacional supone debido a que forma parte del ordenamiento peruano (aft. 55', Consl.l" (STC N'
t124-2001-AAlTCl.
VI
Interpretación de los derechos fundamentales
La Constitución de 1993 establece en su Cuarta Disposición Final y Transitoria "la regla" en mate-
ria de interpretación de los derechos fundamentales:
"Cuarta. Interpretación de los derechas fundamentales
Las normas relatiuas a los derechos g a las libertad-es qte la Constitución reconoce se interpretan
de conformidad conla DeclaraciónUniuersal de Derechos Humanos g conlos trotodos g acuerdos
intemaaonales sobre las mismas materias ratificados por el Perú".
vII
Derecho interno y derecho internacional
Carlos Mesía RamÍrez señala: "En América Latina, muchas constituciones dispensan a los tratados
intemaciona-les de protección de 1os derechos huma¡os un tratamiento privilegiado en el sistema
de fuentes normativo. La constitución peruana de 1979 declaró pioneramente que los tratados de
derechos humanos gozan de jerarquía constitucional. Rápidamente el ejemplo se extendió a otras
nuevas constituciones que se fueron sa¡cionando. (...)
¿Cuáles son las consecuencias de este proceso descrito en las líneas precedentes?
Que cuando e1 Estado incorpora a su derecho intemo el Derecho Intemacional de los derechos
Humanos, ese derecho interno ya no queda total y definitivamente cerrado en los lÍmites de la
Constitución, sino coordinado y compatibilidad con el derecho Internacional. El sistema de derecho
se fortifica cuando se enuncia, como en el caso de la Cuarta Disposición Transitoria y Final de la
Constitución de 1993, que los derechos constitucionales se deben interpretar de conformidad con
los tratados internaciona-les de derechos humanos. (...)
Los siguientes pnnglpiAs rigen entre el derecho interno y el derecho internacional en materia nor-
mativa de los derechos humanos:
A) Los tratados de la materia se deben interpretar restrictivamente en cuanto limitan los derechos
humanos.
B) El derecho interno es válido si otorga mayores derechos o los reconoce en forma más amplia
que el propio derecho internacional.
C) El derecho interno es aplicable como derecho intemacional si reconoce mayores o más amplios
derechos al ser humano. En estos casos, la violación de un derecho huma¡o es también un
acto ilicito internacionalmente.
La preferencia de la protección más favorable a la persona humana, independientemente si pro-
viene del derecho interno o del internaciona-I, ha sido expresamente declarada en varios tratados:
Convención Americana sobre Derechos Huma¡os (CADH), Art.29'; Art. 5",2 común a los Pactos
Intemacionales de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP) y de Derechos Económicos, Sociales y Cul-
turales (PIDESC) (...)'.
114 Lraeo ll: ExÉorss ot Cóoroo Pnocesnr Co¡s¡rrucroNnl
vIII
Características de los derechos humanos
Asimismo, Carlos Mesía Ramírez sostiene que desde el plano internacional, los derechos huma-
nos gozan de ciertas características que influyen sobre la labor interpretativa, pues suponen una
forma jurídicamente particular de entenderlos. Estas características se describen brevemente a
continuación:
1. Igualdad. Los derechos humanos se aplican de modo igual a toda persona.
2. Universalidad. Todas las personas son titulares de los derechos humanos sin que puedan
invocarse diferencias políticas, sociales o culturales como justificación para menoscabarlos o
desprotegerlos.
3. Transnacionalidad. Si los derechos son inherentes a ia persona, entonces no dependen de su
nacionalidad ni del territorio donde se encuentre.
4. Irreversibilidad. Una vez que un derecho humano ha sido reconocido por el ordenamiento
intemo o nacional, se incorpora a la categoría de "derechos fundamentales" sin posibilidad de
desconocerlo posteriormente. Por ello, se afrrma categóricamente que los derechos fundamen-
tales son los derechos humanos positivizados/regulados en un derecho nacional.
3. Progresividad. En la medida que la existencia de los derechos humanos, no depende de su re-
conocimiento por parte del Estado, hay siempre 1a posibilidad de ampliar e1 catálogo/listado de
derechos fundamentales hacia situaciones aún no protegidas/reguladas literal o textualmente
por la Constitución o los tratados.
4. Individualidad. Alude a 1a naturaleza integral de 1os derechos humanos. La clasificación en
derechos humanos de primera, segunda y tercera generación o su subdivislón en derechos
civiles y políticos, económicos, sociales y culturales solo tiene -única v exclusivamente- una
intención pedagógica v de sistemattzación.
D(
Jurisdicción internacional
¿Cuáido es posible aandir ante los organismos jurisdiccionales intemacionales?
La respuesta nos la da el TC al precisar que una persona puede recurrir a los Tibunales intema-
cionales, cuando "(...) a tenor del artículo 59' de 1a Ley N' 26435, Orgánica del Tribunal Constitu-
cional, contra las sentencias de este Colegiado no cabe recurso alguno, pues agota lajurisdicción
interna. Que, conforme 1o establece el artÍculo 205' de la Constitución Po1ítica del Estado, agotada
lajurisdicción interna, quien considere lesionados los derechos que 1a Constitución reconoce pue-
de recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos según tratados o convenios
de los que el Perú es parte (...)" (Expediente N' 1315-2002-M/TC).
El Art.24" del CPConst. precisa textualmente que "la resolución de1 Tribunal Constitucional que se
pronuncie sobre el fondo agota lajurisdicción nacional". Por tanto, solo cabe o es procedente acudir
a los tribunales internaciona,les de derechos humanos, para impugnar una sentencia del Tribunal
Constitucional que tiene la calidad de cosajuzgada. ¿Y cuárndo una sentencia será cosajuzgada?
En 1os procesos constituciona-1es solo adquiere 1a autoridad de cosajuzgada la decisión final que se
pronuncie sobre e1 fondo (CPConst. Art. 6"). Es decir, si el Tribunal Constitucional resuelve un caso
por la forma, habrá sentencia pero esta no será cosajuzgada; y por tanto, no cabe contra aquella
ninguna impugnación ante 1a jurisdicción internacional.
En la práctica, ei Art. 24" del CPConst. cumple una doble función de aclaración:
. Completando el texto del Art. 204" de la Constitución, que incurrió en una laguna legal al no
precisar cuándo y cómo se entiende agota la jurisdicción nacional. No señaia con qué tipo de
resolución final -emanada de un proceso judicial, administrativo, arbitral u otro- ni con qué
cualidad debe contar aquella.
. A su vez, también precisa a1 artículo 59'de la Ley N" 26435, al señalar que únicamente la reso-
lución del Tribunal Constitucional "que se pronuncie sobre ei fondo" -por lo tanto, no cualquier
sentencia del TC- agota lajurisdicción nacional.
x
Tratados y tutela de la dignidad de la persona humana
Los tratados internacionales sobre derechos humanos no soio forman parte positiva del ordena-
miento jurídico nacional (Art. 55' de la Constitución), sino que la Cuarta Disposición Final y Tran-
sitoria (CDFT) de la Constitución -en cuanto dispone que los derechos fundamentales reconocidos
por ella se interpretan de conformidad con los tratados y acuerdos intemacionales sobre derechos
humanos ratiflcados por el Perú- exige a los poderes públicos nacionales que, a partir del ejercicio
hermenéutico, incorporen en e1 contenido protegido de los derechos constitucionales los ámbitos
normativos de los derechos humanos reconocidos en los referidos tratados. Se trata de un reco-
nocimiento implícito de la identidad nuclear sustancial compartida por el constitucionalismo y el
sistema internacional de protección de los derechos humanos: la convicción jurídica del valor de la
dignidad de la persona humana, a cuya protección y servicio se reconduce, en última y definitiva
instancia, el ejercicio de todo poder (STC EXP. N.' 2730-2006-PAITC, F.J. 9).
XI
Interpretación de normas internacionales
1. La interpretación de los derechos fundamentales a la luz de los tratados internacionales
sobre derechos humanos y de las decisiones de los tribunales internacionales de dere-
chos humanos
Los tratados internaciona-1es sobre derechos humanos no solo forman parte positiva de1 orde-
namiento jurídico nacional (Art. 55" de la Constitución). sino que la Cuarta Disposición Final
y Transitoria (CDFT) de la Constitución -cn cuanto dispone que los derechos fundamentales
reconocidos por ella se interpretan de conformidad con los tratados y acuerdos intemacionales
sobre derechos humanos ratificados por e1 Perú- exige a los poderes públicos nacionales que.
a partir del ejercicio hermenéutico, incorporen en el contenido protegido de los derechos cons-
titucionaies los ámbitos normativos de los derechos humanos reconocidos en 1os referidos tra
tados. Se trata de un reconocimiento implícito de la identidad nuclear sustancial compartida
por el constitucionalismo y el sistema internacional de protección de los derechos humanos: 1a
convicción jurídica del valor de la dignidad de la persona humana, a cuya protección y servicio
se reconduce, en última y definitiva instancia, el ejercicio de todo poder.
El Estado peruarlo no solo ha ratiflcado la Convención Americana de Derechos Humanos (12
de julio de 1978), sino que, en observancia de su artÍculo 62'.1, mediante instrumento de
aceptación de fecha 21 de enero de 1981, ha reconocido como obligatoria de pleno derecho
la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelalte,
CIDH o "1a Corte"), para conocer cualquier caso relativo a la interpretación y aplicación de las
disposiciones de 1a Convención Americana (en adelante, 1a Convención) que 1e sea sometido
(artículo 62".3 de la Convención).
Sobre e1 particular, la Corte tiene establecido 1o siguiente:
xII
Interpretación constitucional
XIII
Jueces y derecho internacional
¿En qué casos losjueces deben apücar r¡n tratado al resolver un caso?
Es importante saber cuándo un tratado forma parte integrante del sistema jurídico peruano, asi:
"(...) es un hecho inobjetable para este Tribunal que cuando nuestra Constitución Politica del Es-
tado reconoce en su artÍculo 55" que 'Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte
del derecho nacional'y el Articulo 200'inciso 4 consigna entre 1as diversas normas conjerarquía
lega1, a los tratados (sin distinción alguna), no cabe sino admitir que los mismos tienen valor
normativo indiscutible y en consecuencia son plenamente aplicables por los jueces y tribunales
peruanos (...) si los demandantes de 1a presente causa, han optado por la invocación de1 Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y no por la Constitución Política del Estado, no solo es
porque el primero de los citados cuerpos normativos sea, más explícito en el tema indemnizatorio,
sino porque en último término, e1 contenido esencial de cada derecho fundamental (y la indemni-
zaciónIo es, en las circunstancias descritas) debe interpretarse de conformidad con los dispositi-
vos internacionales relativos a derechos humanos (...)" (ExpedienteN" 1277-1999-AC/TC).
xrv
Los efectos vinculantes de las sentencias de la CIDH
La vinculatoriedad de 1as sentencias de la CIDH no se agota en su parte resolutiva, la cual, cierta-
mente, alcanza solo a,l Estado que es parte en el proceso, sino que se extiende a su fundamentación
o ratio decidendi, con el agregado de que, por imperio de la CDFT de la Constitución y e1 Art. V del
Títu1o Preliminar de1 CPConst., en dicho ámbito la sentencia resulta vinculante para todo poder
púb1ico nacional, incluso en aquellos casos en 1os que e1 Estado peruaro no haya sido parte en
el proceso. En efecto, la capacidad interpretativa y aplicativa de la Convención que tiene la CIDH,
reconocida en el a¡tículo 62".3 de dicho tratado, aunada al mandato de 1a CDFT de la Constitución,
hace que 1a interpretación de las disposiciones de la Convención que se realiza en todo proceso
sea vincula¡te para todos los poderes públicos intemos, incluvendo, desde 1uego. a este Tribunal.
La cua]idad constitucional de esta vinculación, derivada directamente de la CDFT de 1a Constitu-
ción, tiene una doble vertiente en cada caso concreto: a) reparadora, pues interpretado e1 derecho
fundamenta-1 I'ulnerado alaluz de las decisiones de la Corte, queda optimizadala posibilidad de
dispensársele una adecuaday efrcaz protección; y b) preventiva, pues mediante su observancia se
evitan las nefastas consecuencias institucionales que acarrean las sentencias condenatorias de la
CIDH, de las que, lamentablemente, nuestro Estado conoce en demasía. Es deber de este Tribuna-l
y, en general, de todo poder público, evitar que este negativo fenómeno se reitere.
En suma, por imperio de1 canon constitucional que es deber de este Colegiado proteger, se deriva
un deber adicional para todos los poderes públicos; a saber, la obligatoria observancia tanto de los
tratados sobre derechos humanos ratificados por e1 Perú, como de la interpretación de ellos reali-
zadaen todo proceso por los tribunales internacionaies constituidos según tratados de los que el
Perú es parte (STC Exp. N." 2730-2006-PAlTC,F.J. 12-14),
xl/
La cooperación entre los tribunales internos
y los tribunales internacionales
Lo expuesto, desde luego, no alude a una relación de jerarquización formalizada entre los tribuna-
1es internaciones de derechos humanos y los tribunales internos, sino a una relaciÓn de coopera-
ción enla interpretaaón pro homine de los derechos fundctmentales. No puede olvidarse que el artí-
culo 29.b de la Convención proscribe a todo tribunal, incluyendo a la propia Corte, "limitar el goce
y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de
cualquiera de los Estados pa-rtes o de acuerdo con otra convención en que sea parte uno de dichos
Estados". Ello significa, por ejemplo, que los derechos reconocidos en el ordenamiento interno y
1ainterpretación optimizadora que de ellos realice la jurisprudencia de este Tribunal, también es
observada por la Corte.
il8 Lreno ll: ExÉcesls oer Coolco PBocrsnr ConsrlrucloNat
(...) las fuentes del derecho internaciona,l se influyen reciprocamente, y estas, a su vez, influyen
y son influidas por las fuentes domésticas (...). La interpretación de las normas internacionales
también puede beneficiarse de lajurisprudencia que se genere sobre el punto en los países parte
del sistema, puesto que la aplicación de normas domésticas a casos particulares también puede
dar alcance y contenido más precisos a las normas de derechos humanos. Mirando esto desde otro
ángulo, el juez nacional, al interpretar una norma de derechos huma¡os nacional, también debe
tener en consideración las normas internacionales y la jurisprudencia internacional.
Los derechos reconocidos en los tratados sobre derechos humanos y su respectiva interpretación
por los tribunales internacionales, son, por asi decirio, un punto de partida, un referente "mínimo
indispensable", en cuyo desarroilo se encuentra expedita la facultad de los Estados de ampliar su
ámbito normativo, sea suma¡tdo derechos "nuevos" inspirados en la dignidad humana, o
ñando a los ya previstos de manifestaciones que impliquen una garantía adicional en su "io-pu-
efica;ia,
esto es, en la proyección del derechojurídicamente reconocido a la realidad concreta. (STC Exp. N."
2730-2006-PAITC, F.J. 15)
)ñII
Plezo razonable y derecho internacional
¿Según la legislación internacional, cuál es el plazo razonable enla d.etención preuentiuct?
Ei TC en esta materia establece que:
"(...) la interpretación que permite a este Tribunal reconocer la existencia implicita del referido
derecho (a que la detención preventiva no exceda de un plazo razonable) en la Constitución, se
encuentra plenamente respaldada por su Cuarta Disposición Final v Transitoria, que exige que
las normas relativas a los derechos v las libertades que la Constitución reconoce se interpreten de
conformidad con los tratados sob¡e derechos humanos ratiñcados por el Perú.
Al respecto, debe señala¡se que en el ordenamiento supraestadual exsten diversos tratados en
matena de derechos humanos ratificados por el Estado que sÍ reconocen expresamente este dere-
cho. Tal es el caso del articulo 9".3 del Pacto Intemaaonal de Derechos Ci¿,¡les y Pollficos, que es-
tablece que '[t]oda persona detenida (...) tendrd derecho a ser juzgad.a dentro de un plazo razonable
. o a ser puesta en libertad'. Por su parte, el artículo 7'.5 de la Conuenaón Americana sobre Derechos
Humanos reconoce el derecho de'todo persona detenida o retenida (...) a ser juzgad"a d.entro d"e un
plazo razonable o a ser puesto en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso'. En consecuen-
cia, el de¡echo de que la detención preventiva no exceda de un plazo razonable forma parte del
núcleo mínimo de derechos reconocidos por el sistema internacional de protección de los derechos
humanos y, por tanto, no puede ser desconocido, (Expediente N" 3ZZ\-20O4-HC/TC).
XVII
Mutación de normas
¿Es importarrte diferenciar Ia interpretación g la mutación de normas?
Las técnicas de interpretación determinan el real alcance y aplicación de los efectos de las normas
legales. Por el1o:
requerirá una adaptación, si esta no l'ulnera la esencia constitucional sobre la que se fundamenta
formalmente la comunidad política (...)" (Expediente N" 0050-2004-AI/TC).
Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior je-
rarquía, el juez debe preferir la primera, siempre que ello sea relevante para lesolver la
controversia y no sea posible obtener una interpretación conforme a la Constitución.
Los Jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido con'
firmada en un proceso de inconstitucionalidad o en un Proceso de acción popular.
Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamea'
tos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los
mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.
Antecedentes:
LPAP: 5" DD.CC.
Proyecto de Ley N'09371: Art. VI.
Concordancias:
CPConst. : Arts. 3', 79', 80', 81'.
Otras cc.: C. Arts. 51", 38', 204";LOPJ Art. 14" y LOTC DD.FF. 1 y 2;y Reg.Norm.TC Art. 50'
Derecho comparado:
Ley de Acciones Populares v de Grupo fCol.) Art 7".
Comentario
I
Fuente. Este Art. VI tiene como fuente directa la 5' Disposición Complementaria de la Ley N" 24968
- Ley Procesal de la Acción Popular, que establece 1o siguiente:
"Los jueces no pueden dejar de aplicor una norrna cuAa impugnación tnya sido desestimada me-
diante el procedimiento de acción popular".
II
Este Art. VI de1 CPConst. establece las siguientes reglas:
Pero además, el presente Art. VI amplía el alca¡ce de su norma fuente (innovación), pues los jueces
no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido confirmada no solo en
un proceso de acción popular, sino también (aqui radica la ampliación) en un proceso de incons-
titucionalidad.
Con ello se busca dar certeza de cumplimiento a las sentencias del Tribunal Constitucional, y con-
forme ai Art. VI no debe caber ninguna duda acerca de cómo deben actuar los jueces frente a las
"normas jurídicas", cuyas demandas de inconstitucionalidad y de acción popular han sido desesti-
madas o declaradas improcedentes por dicho Tribunal.
UI
Control difuso
Este artículo consagra el control difuso al que también se le denomina "excepaón de inconstitucio-
nalidad".'El confrol diJt¿so de la constitucionalidad de las normas constituye un poder-deber del
Juez al que habilita el a¡tículo 138' párrafo 2 de la Constitución en cuanto mecanismo procesal
para preservar el principio de supremacía constitucional y, en general, el principio dejerarquía de
las normas enunciado en el artículo 51'de nuestra norma fundamental. El control difuso es un
acto complejo en Ia medida en que significa preferir la aplicación de una norma cuya validez, en
principio, resulta benefrciada de la presunción de legitimidad de las normas del Estado. Por ello, su
ejercicio no es un acto simple, y para que é1 sea válido se requiere de la verificación, en cada caso,
de determinados presupuestos (...)" (Exp. N" I lO9 -2002-AA I TC, F.J. 22).
Del mismo modo, siguiendo el mismo criterio de supremacía o jerarquia normativa de la Consti-
tución, los jueces prefieren (aplicará,n) la norma legal sobre toda otra norrna de raago inferior. Es
importante precisar que 1a Comisión Redactora estableció que quedaba para una posterior reforma
constitucional la posibilidad de1 control constitucional a cargo de los "tribunales administrativos"
a través de la jurisdicción administrativa.
Debe tenerse muy presente, 1o dispuesto por el segundo párrafo del Art. VI al señalar expresamente
que "f...) Los Jueces no pueden dejar de aplicar una norrna cuAa constituclonalidad hnya sido conf.r-
mada enun proceso de inconstitucionalidad o en un proceso de acaón popular".
ru
En la Exposición de Motiuos del progecto de l,eg N' 09371 se afirma:
Que la posibilidad de los jueces de hacer uso del control difuso a que se refiere el artículo 138' de
la Constitución, es desarrollada por el artículo VI del Título Preliminar; asimismo, dicho disposi-
tivo reconoce el principio de ínterpretación conforme a la Constitución.
v
Mediante oflcio de fecha22-0l-2004 el Presidente del Tribunal Constitucional, Dr. Alva Orlandini,
propuso al Congreso incorporar en el Art. IX dei Proyecto de Ley N'09371 una redacción que se-
ñale lo siguiente:
"Efecto de la ley declarada constitucional. Los Jueces no pueden dejar de aplicar una nofina cuya
constitucionalidad haya sido confirmada en un proceso de inconstitucionalidad".
Esta sugerencia fue acogida en el vigente CPConst., pero su redacción fue complementada y siste-
matizada (reubicada) en el Art. VI (y no en el Art. IX origina-lmente propuesto).
VI
Incumplimiento de sentencias del TC por el Poder Judicial
El Art. 50" del Reglamento Normativo dei TC (Resol. Adm. No 095-2004-P/TC) establece "casos es-
peciales", como la forma de actuar frente a la desobediencia de los magistrados de1 Poder Judicial
a cumplir las sentencias del TC, al disponer:
. En los casos en que "las insta¡cias judiciales" ffueces, voca]es y fiscales) incumpian las sen-
tencias del Tribunal Constitucional.
Roeeero Arr¡no PrNrrros 1,2'l
. Este Tribunal, según sea el caso, pondrá el hecho en conocimiento del Congreso de la Repúbli-
ca, de la Corte Suprema, de la FiscalÍa de la Nación, del Consejo Nacional de la Magistratura y
del Colegio de Abogados respectivo.
. Ello, sin perjuicio de 1o dispuesto por el artículo 22" (Actuación de sentencias) dei Código Pro-
cesal Constitucional.
. En los procesos en que sea de aplicación el artícu1o 8' (Responsabilidad del agresor) del Código
Procesal Constitucional, el Tribunal oflciará a la Fiscalía de la Nación para la denuncia (acción
penal) respectiva.
vII
Control difuso e interpretación constitucional
En el debate del Pleno dei Congreso, el señor DrBz Caxsrco CrsNBnos (SP-AP-UPP) observó el Art. VI
del proyecto de Ley N'09371 (CPConst.) sobre control difuso e interpretación constitucional: "Que
me parece confuso y contradictorio con el artícuio 14' de la Ley Orgánica del Poder Judicial, el cual
regula el procedimiento para la inaplicación de las normas legales por inconstitucionales y que
deben seguir los magistrados en toda clase de procesos".
Esta propuesta no fue admitida ni recogida por el actual CPConst.
uu
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora sostiene:
"Este artíanlo W establece también que los jueces no podrdn aplicar (mediante el control difuso) una
norrna cuAa constituaonalidad luga sido confirmada por el Tnbunal Constitucíonal, en un proceso
de inconstitucíonalidad, o por el Poder Judiaal, en un proceso de acción popular. Sin duda E)e esta-
mos ante un claro limtte a la aplícaaón del control diftso en sede judiaal, que encontramos ytstifica-
do no solo porqtte apunta a afaruar el papel rector que debe conesponder al Tríbunal Constituaonal
en este campo, stno en aras de dar coherenaa g unidad de cnteno a la deasión sobre la uígenaa de
los normas dentro del ordenamiento ¡uridico.
Ello se complementa con el señalamiento por esta norma del Códígo respecto a que los ¡teces inter-
pretarán las ieyes A norrnas legales, conforme a la ¡nterpretaaón que hagan de ellas las sentencias
dictadas por el Tribunal Constituctonal. Conuíene tener presente que ni la Constitución ni ta Leg N'
26435, Leg Orgánica del Tnbunal Constituaonal -actualmente derogada, por la Leg N' 28301-,
asignan expresamente a este órgano el cardcter de supremo intérprete de lo Constitución, refirién-
dose a él como 'órgano de control de la Constitucíón'. No obstante el Tibunal Constitucional, en
muchas de sus sentencias sobre inconstitucionolidad, ha establecido Ete osume este rol de ultimo y
supremo intérprete de la Constituaón, citeno que compartimos A que se ue fortalecido con la norma
del Código que comentamos.
La nueua Leg Orgánica del Tibunol Constitucional, Leg N' 28301, cambia este panorama al señalar
que el'Tríbunal Constitucional es el órgano supremo de interpretación g control de la constituciona-
lidad'(Art. 1')".
D(
¿Cómo deben interpretar y aplicar los jueces las "normas infralegales"?
Carlos Mesía Ramírez señaia:
'Sin embargo, por virtud de lo que se establece en el tercer páLrrafo del presente Art. VI, ei Tribu-
nal Constitucional se convierte no soio en el intérprete supremo de 1a Constitución. sino también
en el supremo intérprete constitucional. Es decir, oue no solo se impone sobre todos los poderes
del Estado la interpretación gue haga de la norma normarum. sino que también extiende esta
supremacÍa a la interpretación que haga de las normas distintas de la Ley Fundamental. ya se
trate de leyes o de reglamentos. Lo que significa que los procesos de acción popular que son de
conocimiento del Poder Judicial se resuelr,en conforme a-l sentido e interpretación que las normas
infralegales haya hecho el Tnbunal Constitucional. Son estos los argumentos que dan explicación
al último párrafo del artículo 80 'Relaciones institucionales con ocasión a los procesos de control
122 Lraeo ll: ExÉorsrs oeL Cóoloo Peoceser CoNslruclo¡rRr
de normas'del presente Código (se refiere al CPConst): 'Los Jueces deben suspender el trámite
de los procesos de acción popular sustentados en normas respecto de las cuales se ha planteado
demanda de inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta que este expida resolución definitiva''.
x
¿Cuáles son los presupuestos para ejercer el control difuso?
Se precisa que:
"(...) la Facultad de controlar 1a constitucionalidad de las no¡mas con motivo de 1a resolución de
un proceso de amparo constituye un poder-deber por imperativo de lo establecido en el artículo
138", segundo párrafo de la Constitución (...) El control difuso de la constitucionalidad de las
normas constituye un poder-deber del juez al que el artículo 138' de la Constitución habilita
en cuanto mecanismo pa.ra preservar e1 principio de supremacía constitucional y, en general, el
principio de jerarquía de las normas, enunciado en el a¡tículo 5 1" de nuestra norma fundamental.
El control difuso es un acto complejo en la medida en que significa preterir 1a aplicación de una
norma cuya valtdez, en principio, resulta beneficiada de la presunción de legitimidad de ias nor-
mas del Estado. Por e11o, su ejercicio no es un acto simple, requiriéndose, para que él sea váido,
la verificación en cada caso de los siguientes presupuestos:
' Que en el proceso constitucional, el objeto de impugnación sea un acto que constituya la
aplicación de una norma considerada inconstitucional (artículo 3' de la Ley N" 23506).
' Que la norma a inaplicarse tenga una relación directa, principal e indisoluble con 1a resolu-
ción del caso, es decir, que ella sea relevante en la resolución de la controversia.
' Que la norma a inaplicarse resulte evidentemente incompatible con la Constitución, aun
luego de haberse acudido a interpretarla de conformidad con la Constitución, en virtud de1
principio enunciado en 1a Segunda Disposición General de la Ley Orgánica del Tribuna-l Cons-
titucional (...)" (Expediente N" 1 124-2001-AA/TC).
XI
¿El control difuso tiene naturaleza de acto-complejo?
Cabe seña1ar que:
'(...) el control difuso de la constitucionalidad de las normas constituye un poder-deber del juez al
. que e1 artículo 138'de la Constitución habilita en cuanto mecanismo para preservar el principio
de supremacía constitucional y, en general, el principio de jerarquía de las normas enunciado en
el artículo 51'de nuestra norma fundamental.
El control difuso es un acto complejo en la medida en que significa preferir la aplicación de una
norma cuya vaJid,ez, en principio, resulta beneficiada de la presunción de legitimidad de las nor-
mas del Estado. (...) su ejercicio no es un acto simple, requiriéndose, para que él sea váIido, la
verificación en cada caso de los siguientes presupuestos:
A) Que, en el proceso constitucional, el objeto de impugnación sea un acto que constituya la
aplicación de una norma considerada inconstitucional (artículo 3'de la Ley N' 23506).
B) Que la norma a inaplicarse tenga una relación directa, principal e indisoluble con la resolu-
ción del caso, es decir, que ella sea relevante en la resolución de 1a controversia.
C) Que la norma a inaplicarse resulte evidentemente incompatible con la Constitución, aun
luego de haberse interpretado de conformidad con la Constitución, en virtud del principio
enunciado en 1a Segunda Disposición General de la Ley Orgánica del Tribunal Constitu
cional (...)" (Expediente N" 1383-2001-AA/TC).
xII
¿En qué consiste la ejecución y alcance de la inaplicabilidad de la ley en el con-
trol difuso?
Destacamos que:
"(...) en materia de justicia constituciona-l la norma inferior (v. g., una norna con rango de ley)
se¡á válida solo en la medida que sea compatible formal y matenalmente con la norma superior
(v. g., la Constitución).
Rogeero Alrnno PrNitos 123
XIII
EJercicio del control difuso a través de "la inaplicabilidad de la normas"
La Disposición Final Segunda de 1a Ley N' 28301 (LOTC) explica el modus operandi ("técnica") de
la inaplicabilidad de la normas, al establecer:
"Segunda. Los Jueces g Tríbunales solo inaplican las disposiaones que estimen íncompatibles con
la Constituaón cuando por uía interpretatiua no sea posíble la odecuoaón de tales normas al orde-
nami e nt o co nstituao nal" .
xIv
Criterios para aplicar el control judicial difuso de constitucionalidad
de normas legales
"Teniendo en cuenta que la recurrente cuestiona la aplicación del articulo 2001", inciso 4) del
Código Civil, en el sentido que prescribe a los 2 años la acción que proviene de aquella pensión a1i-
menticia a favor de menores de edad fijada en una sentencia, conviene ahora verificar los criterios
para inaolicar tal norma en el caso de autos.
Previamente, debe aclararse que si bien es frecuente que el controljudicial difuso de constitucio-
nalidad de las le1'es es utilizado respecto del control de una disposición que a su vez contiene un
único sentido interpretativo o norma, se pueden presentar casos como el presente. en el que una
misma disposición {artÍculo 2001". inciso 4 del Código Civil). puede contener varias normas (sen-
tidos interpretativos con alcance normativo). Con ello. se a-lude a la distinción entre disposicíón
(conjunto de enunciados lingüisticos) v norrna (sentido interpretativo que se desprende de la dis-
posición). Por tanto, si una de estas normas que se desprende del articulo 200f inciso 4) del Códi-
go Civil ha sido aplicada por un determinado órganojurisdiccional, entonces, a1 ser relevante para
la solución del caso, cabe efectuar el control difuso de tal norma Qtrescibe atos 2 añoslaacción
qte prouene de aquella pensión alimenticia a fauor de menores de edad fijada en una sentencial.
Este Tribunal tiene dicho que el controljudicial difuso de constitucionalidad de las normas legales
es una competencia reconocida a todos los órganos jurisdiccionales para declarar inaplicable una
1ey, con efectos particulares, en todos aquellos casos en los que aquella resulta ma¡ifiestamente
incompatible con 1a Constitución (articulo 138' de la Norma Fundamental). El control difuso es,
entonces, un poder-deber deljuez consustancial a la Constitución del Estado Democrático y Social
de Derecho. Conviene siempre recalcar que la Constitución es una auténtica norma jurídica, la
Ley Fundamental de la Sociedad y del Estado, y un derecho directamente aplicable.
En general, los criterios que deben seguirse para proceder aI controljudicial difuso de constitucio-
nalidad de normas legales son los siguientes:
1) Verífi.cación de la enstencia de una normo outoaplicatiua o que el objeto de impugnación sea
un acto E)e anstituyo lo aplicación de una norma considerada inconstitucional
Debe verificarse si en el caso judicial se aplica o amenaza aplicar (Art. 3" CPConst.) una
norma 1ega1 autoaplicativa, es decir aquella cuya aplicabilidad, una vez que ha entrado en
vigencia, resulta inmediata e incondicionada (Cfr. Exp. N" 04677 -2O04-AA/TC, fundamento
3 y ss.), o de ser el caso verificarse si en el acto o norma infralegal cuestionados en el proceso
judicial se ha aplicado la norma lega1 que se acusa de inconstitucional.
2) Releuanaa del control de la leg respecto de la soluaón del caso
El control de constitucionalidad solo podrá practicarse siempre que la ley sobre la que se
duda de su validez sea relevante para resolver la controversia sometida al juez. En ese sentido
eljuez solo esta-rá en actitud de decla¡a¡ su invalidez cuando la 1ey se encuentre directamen-
te relacionada con la solución del caso, término este ú1timo que no puede entenderse como
124 Lrspo ll: ExÉorsrs orL Cóoroo PnocesnL CoNsrlrucroxel
ci¡cunscrito solo a la pretensión principal, sino que comprende incluso a las pretensiones
accesorias y también a las que se promuevan en via incidental.
El juicio de relevancia que subyace al ejercicio valido de1 cont¡ol de constifucionalidad no
solo tiene e1 propósito de recordar el carácterjurídico del control de constitucionalidad de las
leyes, sino también se establece como un 1ímite a su ejercicio, puesto que, como antes se ha
recordado, está vedado cuestionar hipotética o abstractamente la validez constitucional de las
leyes.
s) Identificación de un perjuicio ocosionado por la leg
En terce¡ lugar y directamente relacionado con el requisito anterior, es preciso que quien
plantee a1 juez la realización de1 control judicial de constitucionalidad de la ley acredite que
su aplicación le haya causado o pueda causarle un agraüo directo, pues de otro modo el juez
estaría resolviendo un caso abstracto, hipotético o ficticio.
A su vez, para que un planteamiento de esta naturaleza pueda realizarse en el seno del proce-
so constitucional de amparo contra resolucionesjudiciales, es preciso que su aplicación (real
o futura) repercuta en el ámbito constitucionalmente protegido de algún derecho sometido a
este proceso y que el afectado lo haya cuestionado oportunamente en el proceso ordinario, ya
que de otro modo no seria posible atribuir aljuez la lesión de aiguno de 1os contenidos del de-
recho a la tutela procesal, en los términos del artículo 4'del Código Procesal Constitucional.
4) Veríficoción de la ineistencía de pronunciomiento preuio del Tibunal Constifucíonal respecto
de la constitucionalidad de la ley objeto de control
Asimismo, e1 ejercicio del control judicial de constitucionalidad de las leyes tampoco puede
realizarse respecto de leyes o normas con rango de ley cuya validez haya sido confirmada
por este Tribunal en el seno de un control abstracto de constitucionalidad. TaI límite tiene el
propósito de poner en evidencia que si bien este Tribunal no tiene el monopolio del control de
constitucionalidad, pues su 'cuidado'es una tarea que compete a la sociedad abierta de los
intérpretes jurisdiccionales de la Constitución, sin embargo es en este Tribunal en el que la
Constitución ha confiado su custodia 'especializada'.
De ahÍ que el segundo párrafo del artÍculo VI del TÍtulo Prelimina¡ del Código Procesal Consti-
tucional prevenga que 'Losjueces no pueden dejar de aplicar una norna cuya constituciona-
lidad ha1'a sido conflrmada en un proceso de inconstitucionalidad o en un proceso de acción
popular', y también que la Primera Disposición Final de la Ley N" 28301, Orgánica del Tri-
bunal Constitucional, establezca que 'Los Jueces y Tribunales interpretan y aplican las leves
y toda norma con rango de ley y los reglamentos respectivos según los preceptos y pnncipios
constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones
dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad'.
Expuestos los alcances de este límite al ejercicio del controljudicial de constitucionalidad de
1as leyes, este Tribunal advierte que, como toda regla, esta tiene sus excepciones. A saber:
(iii) Finalmente, tampoco es de aplicación el 1ímite a-1 que se hace referencia, cuando, pese a
la existencia de un pronunciamiento de este Tribunal declarando la validez constitucional
de una 1ey determinada, posteriormente el Congreso modifica la Constitución -respetando
los límites formales y materiales a los que está sujeto el poder de la reforma constitucio-
nal-, pudiendo dar lugar a un supuesto de inconstitucionalidad sobreviniente de la ley
(Cf. STC 0014-2003-AI/TC y STC 0050-2004-AI/TC).
s) Búsqteda de otro sentido interpretatiuo que pueda saluar la disposicíón acusoda de inconstitu-
cionolidad
Dadas las consecuencias que el ejercicio del control difuso puede tener sobre la ley, que es
expresión de la voluntad general representada en e1 Parlamento, el Tribunal ha recordado que
la decla¡ación de inconstitucionalidad debe considerarse como la ultima rafio a la que un Juez
debe apelar (STC 0141-2002-M|TC, fundamento 4 "c"; STC 0O2O-2O03-A\lTC, fundamento
5), habida cuenta que 'Los jueces y Tribunales solo inaplican 1as disposiciones que estimen
incompatibles con la Constitución cuando por vía interpretativa no sea posible 1a adecuación
de tales noÍnas al ordenamiento constitucional', conforme dispone la Segunda Disposición
Genera-l de la Ley N" 28301, Orgánica del Tribunal Constitucional.
Así, la necesidad de interpretar la ley conforme con la Constitución no solo se presenta como
una exigencia lógica y consustancial al carácter normativo de la Ley Fundamental, que de
esta manera impone que el derecho infraordenado se aplique siempre en armonía con eila,
sino también, en 1o que ahora importa, como un límite al ejercicio mismo de1 control judicial
de constitucionalidad de 1as leyes, que demanda de todos 1os jueces (y de este mismo Tri-
bunal, tanto cuando actúa como Juez de casos, como cuando ejerce el control abstracto de
constitucionalidad) buscar, hasta donde sea razonablemente permisible, una interpretación
de la ley que armonice con la Norma Suprema del Estado.
6) Venficación de que ta notmo a inaplicarse resulta euídentemente incompatible con la Constitu-
ción g declaración de inaplicacíón de esta al caso concreto
Luego de haber agotado los pasos antes referidos, debe verificarse si la norma legal objeto de
control difuso de constituciona.l es manifiestamente incompatible con la Constitución, y si es
así, disponerse su inaplicación al caso concreto. En tal venficación resulta¡á de particular
importancia identiñcar aquel contenido constirucionalmente protegido asÍ como Ia manifresta
incompatibilidad de la norma legal respecto del menclonado contenido constitucional, proce-
dimiento en el que resulta¡á importante superar el control de proporcionalidad, entre otros
que se estime pertinente, de modo que se argumente correctamente la decisión judicial" (STC
Exp. N." 02132-2008-PA lTC, F.J. 16-26)
xlr
Control concreto de la constitucionalidad de las normas estatutarias
(o Control difuso de normas privadas)
'La potestad normativa de las asociaciones se deriva y se sustenta en el derecho fundamental de
asociación. Este Tribunal (Constitucional) ya ha tenido ocasión de establecer que 'dentro de ese
mismo derecho de asociación o, dicho de otro modo, dentro de su contenido constitucionalmente
protegido también se enqlentra la facultad de que la asociación creada se dote de supropia orga-
nización, la cual se motenaliza a traués del estatuto'. En definitiva 1a potestad normativa de una
asociación tiene como fundamento el derecho de asociación, de modo que constituye un atributo
constituciona.l de toda asociación. Desde esta perspectiva debe entenderse que esta potestad no
deriva de ia facultad dispuesta por el Código Civil y por ello de un ámbito de mera legalidad ordi-
naria, sino que halla fundamento directo en el derecho fundamental de asociación.
Aun cuando la potestad normativa privada de Ia Asociación supone el ejercicio de un derecho
fundamental, que vienen a ser el derecho de asociación, ello no implica que las normas que pro-
ceden de ella se hallen exentas de un control de constitucionalidad, cuando resulten contrarias
a derechos constitucionales. Por el contrario tal control resulta inexorable en virtud deir efecto
interpriuatos de los derechos constitucionales.
Este Tribuna-l considera en reiterada jurisprudencia que la Constitución y con ella los derechos
fundamentales, vinculan también las relaciones entre particulares. A tal conclusión conduce 1o
establecido en el a¡ticulo 38" de la Constitución. Esto significa que las normas estatutarias deben
guardar conformidad con la Constitución y en particular con los derechos fundamentales. Tal exi-
12ó Llano ll: ExÉoesls oeL Cóoloo Pnocesei CoNsr¡ruooN¡r
gencia se proyecta a todas las normas que provienen de particulares, v. gr. estatutos, reglamentos
de estatutos, reglamentos empresariales, convenios colectivos, etc.
Corolario de e1lo es que las normas privadas o particulares que sean contrarias a derechos cons-
titucionales han de ser inaplicadas en ejercicio del control de inaplicabilidad al que habilita el
artículo 138", segundo párrafo, de la Constitución. Todo e11o claro está a1 margen del control
abstracto de dichas normas, que habria de articularse en la vía correspondiente". (sTC Exp. N."
2868-2007 -P A I TC, F.J. 6-9).
xvl
Control difuso administrativo por tribunales administrativos
(dejado sin efectof
Lo curioso del caso es que para llegar a esta conclusión, 1os magistrados de1 TC han necesitado un
plazo de ocho años, pese a que tuvieron oportunidades para apreciar dicho "ertor" en numerosas
ocasiones.
RosrBro Arreno Pnrrros 127
)(vII
Control difuso y arbitraje
1. ¿Procede el control difuso en lajurisdicción arbitral?
Siendo el arbitraje una jurisdicción independiente, como expresamente señala la Constitu-
ción en su Art. 139'inc. 1, y debiendo todajurisdicción poseer las garantías de todo órgano
jurisdiccional (como e1 Poder Judicial), es consecuencia necesaria de ello que la garantÍa del
control difuso de constitucionalidad prevista en el segundo párrafo del Art. 138' de Ia Consti-
tución, pueda ser ejercida por los árbitros en lajurisdicción arbitral, pues el artÍculo 138 no
puede ser objeto de una interpretación constitucional restrictiva y literal, como exclusiva de
la jurisdicción ordinaria o constitucional; por el contrario, la susodicha disposición consti
tucional debe ser interpretada de conformidad con el principio de unidad de la Constitución,
considerando el artículo 51." (...), más aún si elIa misma (C. artículo 38.") impone a todos -y
no solo al Poder Judicial- el deber de respetarla, cumplirla y defenderla (...). (STC Exp. No
37 4r-2004-MlTC, F.J. 9).
En tal sentido, de presentarse en un proceso arbitral una incompatibilidad entre una norma
constitucional y una norma 1ega1, los a¡bitros deben preferir la primera.
"25. No obstante, el ejercicio del control drfuso de constitucionalidad en la jurisdicción arbitra.l
debe ser objeto, como se acaba de expresar, de modulación por este Supremo Intérprete de la
Constitución, con el propósito de que cumpla debidamente su finalidad de garantizar ia primacía
de la Constitución y evitar asi cualquier desviación en el uso de este control constitucional. Po¡
e11o, se instituye la siguiente regla:
El control difuso de la jurisdicción arbitral se rige por las disposiciones del a¡tículo VI del Título
Preliminar de1 Código Procesal Constitucional y la jurisprudencia vinculante dictada por este Tri-
bunal Constitucional sobre el control difuso. Solo podrá ejercerse el control difuso de constitucio-
nalidad sobre una norma aplicable al caso de la que dependa 1a validez del laudo arbitral, siempre
a-
128 Lrsno ll: ExÉcesrs oeL Cóorco PnocesnL CoNs¡lruc¡o¡¡el
que no sea posible obtener de ella una interpretación conforme a la Constitución y además, se
verifique 1a existencia de un perjuicio claro y directo respecto al derecho de alguna de las partes"
(STC Exp. N.' 00142-201 1-PA/TC, F.J. 22-261.
XvIII
Desconocimiento del control difuso
¿Existe algún caso en que puede desconocerse el control difuso de los jueces?
Se afirmaque:
'es abiertamente inconstitucional pretender desconocer y anular 1as facultades 1ue son no solo
atribuciones sino también graves deberes- del llamado 'control constitucional difuso'que la actual
Carta Magna, en sus artícu1os 51'y 138', segundo párrafo -concordantes con el artículo 87'y
complementarios de la Constitución de 1979, aplicable al caso-, otorga a 'todos los jueces', y de los
que, evidentemente, los jueces no pueden ser privados sino por vía de una reforma constitucional
(...)" (Expediente N'0013-1996-AIlTC, voto singular del Doctor Ma¡rue1 Aguirre Roca).
xIx
Veamos un caso de aplicación del control difuso, específicamente de la inaplicabilidad de norma en
el despido arbitrarío:
Resa-ltamos que "(...) la naturaleza misma del acto inconstitucional es la que determina la inefi-
cacia legal del despido, en razón de que el principio de primacía constitucional, contenido en el
articulo 51'de nuestra norma fundamental, no admite que puedan reputarse como legitimas y
eficaces aquellas conductas y actuaciones que importan la lrrlneración de los derechos que dicho
conjunto normativo consagra. En efecto, la lesión de los derechos fundamentales de la persona
constituye, per se, un acto inconstitucional, cuya validez no es en modo alguno permitida por
nuestro supra ordenamiento (...)" (Expediente N" 0976-2001-AA/TC).
xx
Principio de subordinación escalonada
¿En qué consiste el pincipio de subordinaaón escalonada en matena de interpretación constitucio-
nal?
El TC señala que:
'(...) la normatiüdad sistémica requiere necesariamente que se establezca una jerarquía piramidal
de 1as normas que 1a conforman. Al respecto, el articulo 51" de la Constitución, recogiendo dicho
principio, declara: 'La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la 1ey, sobre las normas de
inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para 1a ügencia de toda norma
del Estado'. Con ello se postula una prelación normativa con arreglo a la cual, las normas se diver-
sifican en una pluralidad de categorías que se escalonan en consideración a su rango jerárquico.
Dicha estructuración se debe a un escalonamiento sucesivo tanto en la producción como en la
aplicación de 1as normas jurídicas.
Esta jerarquía se fundamenta en el principio de subordinación escalonada. Así, la norma inferior
encuentra en 1a superior 1a razón de su validez: y, además, obtiene ese rasgo siempre que hubiese
sido creada por el órgano competente y mediante el procedimiento previamente establecido en la
norma superior (...)" (Expediente N' 0005-2003-AI/TC).
xxl
Interpretación constitucional
En ese sentido, los derechos constitucionales, en cuanto valores materiales del ordenamiento,
tienen una pretensión de vaiidez, de modo que tienen la propiedad de 'irradiarse'y expandirse por
todo el ordenamiento jurídico.
En segundo iugar, si 1os derechos fundamentales cumplen una función de legitimación jurídica
de todo el ordenamiento constitucional, y, ai mismo tiempo, tienen una pretensión de validez,
entonces tienen también la propiedad de eigir del Estado [y de sus órganos] un deber especial de
protección para con ellos. Y es que si sobre los derechos constitucionales, en su dimensión objeti-
va, solo se proclamará un efecto de irradiación por e1 ordenamiento jurídico, pero no se obligará a
los órganos estatales a protegerlos de las asechanzas de terceros, entonces su condición de valores
materiales del ordenamiento quedaría desproüsta de significado (...)" (Exp. N'0858-2003-AA/TC).
xxlI
Poder Judicial e interpretación
Criterios de interpretación para los magistrados del Poder Judicial.
La Disposición Final Primera de la Ley N" 28301 (LOTC) señala los criterios de interpretación para
los magistrados del Poder Judicial:
"Primera. Los Jueces y Tribunales interpretan y aplican 1as leyes y toda norma con rango de ley y
los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constituciona-les, conforme a la inter-
pretación de los mismos que resulte de 1as resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en
todo tipo de procesos, bajo responsabilidad".
touu
Doctrina constitucional
Asimismo, resulta razonable el uso de un segundo proceso constitucional pa-ra restablecer el orden
jurídico constituciona-l y el ejercicio de los derechos fundamentales que pueda verse aJectado con
una resolución estimatoria de segundo grado, cuando ias instancias judiciales actúan al margen de
la doctrina constitucional establecida en iajurisprudencia de1 Tribunal Constitucional.
Por doctrina constitucional debe entenderse en este punto:
1. Las interpretaciones de Ia Constitución realizadas por este Colegiado, en e1 marco de su actuación
a través de los procesos, sea de control normativo o de tutela de los derechos fundamentales;
2. Las interpretaciones constitucionales de la ley, realizadas en el marco de su labor de control
de constitucionalidad. En este caso, conforme 1o establece el artículo VI del TÍtulo preliminar
del Código Procesal Constitucional, una ley cuya constitucionalidad ha sido confirmada por el
Tribunal, no puede ser inapiicada por los jueces en ejercicio del control difuso, a menos, claro
está, que el Tribunal solo se haya pronunciado por su constitucionalidad formal;
3. Las proscripciones interpretativas, esto es las "anulaciones" de determinado sentido interpre-
tativo de la ley rea-lizadas en aplicación del principio de interpretación conforme a la Consti-
tución. Se trata en este supuesto de las sentencias interpretativas, es decir las que establecen
que determinado sentido interpretativo de una disposición legislativa resulta contrario a la
Constitución, por 1o que no debe ser usado por los jueces en el ejercicio de la función jurisdic-
cional que les corresponde. (STC Exp. N." 4853-2004-PA/TC, F.J. 15).
)(xrv
Jurisprudencia constitucional
Al respecto, Ia jurisprudencia constitucional, en tanto doctrina sobre las interpretaciones de los
derechos fundamenta-les previstas en la Constitución o en la 1ey, vincula a todos los jueces en los
fundamentos relevantes que han incidido en la solución del conflicto de derechos (ratio decidendfl.
Más, la identificación del ámbito de vinculación es competencia del juez que va a aplicar la juris-
prudencia vinculante en los términos en que lo hace el referido artículo VI del Código Procesal
Constitucional. Ello configura una institución constitucional-procesal autónoma, con característi-
cas y efectos jurídicos distinguibles de1 precedente vinculante, con el que mantiene una diferencia
de grado. (STC Exp. N." 6167-2005-PHC/TC, F.J. 2)
130 Lrsno ll: ExÉoesrs oer Cóoroo Peoces¡L CoNsrlrucrour
xxv
Control constitucional de las resoluciones arbitrales
lautonomía de la wluntad. g jurisdicción arbitral)
"17. Entonces, el principio de autonomía de la voluntad no debe ser entendido de manera absolu-
ta, sino dentro de 1os valores y principios constitucionales antes señalados.
En el caso del convenio arbitral, si bien se gesta a partir del sentido privatista de las relaciones
contractuales, no presenta un haz de contenidos cuyas categorias sean exclusiva y excluyente-
mente de Derecho Privado. Interpretarlo de este modo implicaría soslayar su naturaleza consti-
tucional, sujeta a los principios y deberes primordiales de la función jurisdiccional consagrados
en el a¡ticulo 139" de la Constitución; los mismos que deberán extenderse razonablemente a la
jurisdicción arbitra-l.
Si bien es cierto que la autonomía de la voluntad deriva de la Constitución, no puede discutirse
la facultad de controlarla por razones del orden público constitucional, máxime si la propia juris-
dicción arbitral integra este. Esto supone que en un Estado constitucional, el poder se desagrega
en múltiples centros de decisión equilibrados entre sí por un sistema de control de pesos y con-
trapesos, como postula e1 artícu1o 43'de 1a Constitución. Esto hace que el poder público, pero
también el privado, estén sometidos al Derecho. 18. En este contexto el control constitucionalju-
risdiccional no queda excluido, sino que se desenu-relve a posteiori cuando se vulnera el derecho
a la tutela procesal efectiva o se advierte un incumplimiento, por parte de los propios árbitros, de
la aplicación de lajurisprudencia constitucional o los precedentes de observancia obligatoria, 1os
mismos que 1os vinculan en atención a los artículos Yl in fine y YII de1 Titulo Preliminar del Código
Procesal Constitucional, respectivamente.
19. El ejercicio de las potestades jurisdiccionales -ordinaria o constitucional- no puede ni debe
ser, desde luego, abusivo, ni supone la imposición de medidas irrazonables y desproporcionadas
que lesionen los derechos fundamentales de autonomía de la voluntad y de contenido patrimonial
-las libertades de contratar y de empresa-" (STC Exp. N" 6167-2005-PHC/TC, F.J. 17-19).
xxvl
La jurisprudencia vinculante del Tribunal Constitucional
Asimismo, la 1" Disposición Final de la Ley N'28301, "Ley Orgánica del Tribunal Constitucio-
nú" (2004), también regula la'Jurisprudencia vinculante":
"Disposición Final. Prime¡a. Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma
con rango de 1ey y los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constitucionales,
conforme a la interpretación de los mismos que resulte de 1as resoluciones dictadas por el Tribuna-l
Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad".
Sobre la 'Jurisprudencia vinculante", Omar Sar Suarez y José García Yzaguirre -en el estu-
dio de Introducción de 1a importante e imprescindible obra Reporte de Jurisprudencia del
TC 2013. Editorial Adrus S. R. L. Arequipa2OT3- desarrollan a continuación los siguientes
puntos:
A) ¿Cómo opera dicho mandato en 1a dinámica de los precedentes jurisdiccionales con fuer-
zaflormafiYa?
Roaepro Alraeo PrNrrros I3'.r
B) ¿lmplica que todos los pronunciamientos del Tribunal Constitucional generan efectos
obligatorios?
A lo sumo. el Juez podrá distinguir entre "el supuesto fáctico" de1 caso que debe resolver res-
pecto de aquel que dio lugar al establecimiento de Ia jurisprudencia para llegar a una conclu-
sión diferente.
b. ¿Es necesario que el TC precise cuál es la jurisprudencia vinculante que se deriva del
caso?
En el Exp. N" 00252-2009-M, el Tribunal Constitucional señaló de manera explícita y especí-
flca cuál era lajurisprudencia vinculante que se deriva del caso. Esta técnica no se ha repetido
en sentencias posteriores, pero tampoco creemos que hubiese sido indispensable que lo hicie-
ra, ya que para poder hablar de jurisprudencia constitucional, solo se requiere la reiteración
del criterio contenido enla ratio decidencí de cada caso.
Finalmente, Sar Suárez y Garcia Yzagairre, frente a la gran dispersión de 1as jurisprudencias
vinculantes del TC dictadas sobre diferentes temas (laborai, previsional, Derecho penal y pro-
cesal penal, civil y comercia-l, Derecho constituciona-l y procesal constitucional y contencioso-
administrativo), sugieren -acertadamente- la imperiosa necesidad de contar con un Law Re-
port (reportel recopilación jurisprudencial) que pueda otorgarle a los operadores jurÍdicos un
instrumento fiable para poder saber con certeza, de fácil acceso y rápidamente, qué sentencias
son persuasivas (aplicables a casos singulares/concretos) y cuáles son obligatorias (preceden-
tes vinculantes y jurisprudencias vinculantes/reiteradas) dentro de nuestro sistema jurídico.
Es altamente necesario recomendar la obra de Omar Sar Suárez y Ernesto itlvarez Miranda Re-
porte de Jurisprudencia. Precedentes y jurisprudenaa uinculante del Tribunal Constitucional
2013 (Editorial Adrus S.R.L., Arequipa, marzo 2013, 1" edición), que es la primera obra en el
Perú que desarrolla, de manera rigurosa e innovadora, el temajurisprudencial de1 TC en a¡as
de optimizar la aplicación del derecho.
A) Tal como expuso el Tribuna-l Constitucional en el caso Ramón Salaza¡ Yarlenque (Exp. N"
' 3741-2004-AA/TC) la diferencia entre ambos presenta'una connotación de grado".
B) Así, la jU¡isprudencia cons tiene como característica común con el
precedente vinculante/ constitucional, el tener efecto vincuiante.
C) El precedente constitucional del Tribunal Constitucional ejerce una potestad reguiatoria
de alcance general a partír de su sola emisión; no necesitando, por tanto, la reiteración
uniforme de su efecto normativo (que sí se le exige a la jurisprudencia constitucional).
D) En cambio, en la praxis se exige para establecer la jurisprudencia con la
existencia de tres (3f o más jurisprudencias en el mismo sentido para alcanzar efec-
to vinculante.
E) Asimismo, en el caso del p¡cecdente_ylneulante la regla se encuentra expresamente ca-
lificada como ta-1 en la sentencia del Tribunal Constitucional; en tanto que en el caso de
la jurisprudencia cons esta debe ser deducida por el operador jurisdiccional
ordinario o corroborada como tal por el mismo Tribunal Constitucional, con e1 uso de la
expresión de "reiterada y uniforme".
F) Adicionalmente, cabe señalar que en el citado caso Ramón Salazx Yarlenque, ei Tribual
Constituciona-l estableció que e1 plccqdqúsjudi§lal "emitido por e1 Poder Judicial" tiene
una aplicación en sentido vertical; es decir, aplicable desde la Corte Suprema hacia las
cortes y juzgados inferiores de todo e1 sistema judicia-I. "O sea, el efecto vinculante se es-
tablece aquí básicamente respecto de los jueces. Cualquiera que invoque un precedente
judicial, para que este haga sus efectos, deberá acudir a¡te un juez, quien deberá apli-
carlo en un caso concreto".
Rosenro Arrnno Pttlrros ""' 133
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese [a sentencia, precisando el ex'
tremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose
del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la
sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.
Antecedentes:
LHCA: Arts. 8" y 9".
Ley N" 25398 (complementa LHCA): Art. 8".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. VII (modificado).
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 204"; CPC Arts. 123", 400"; LOPJ Art. 22" y Reg.Norm.TC Art. 13"
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 6".
Comentario
I
Fuente. Este artícu1o tiene como fuente directa principalmente las siguientes normas:
- Ley N. 23506 - LHCA, Art. 8'. "La resoluaón final constituAe cosa juzgada únicamente si es
fauorable al recurrente... ".
- Ley N, 23506-LHCA, Art. 9o . "Las resoluaones de Hábeas Corpus g Amparo sentaran jurispru-
dencia obligatona cuando de ellas se puedan desprender pincípios de alcance general. Sin em-
bargo, at fallar en nltet)os casos apartdndose del precedente, los jueces explicaran las razones
de hecho y derecho en que sustentenla nueua resolución"'
Por este artícu1o se introduce el precedente uinculante en "todos" los procesos constitucionales (y
ya no únicamente para los procesos de habeas corpus A amparol. El Tribunal Constitucional debe
t34 Lrsno ll: ExÉoesls orL Cóoroo PBoces,ql CoNsrlrucrox¡L
II
Precedente constitucional (Conceptos básicos)
Las sentencias del Tribunal Constitucional (STC) que adquieren la autoridad d,e cosa juzgada (CJ)
constituyen precedente uinculante (PV) cuando así 1o exprese la sentencia, precisando el extremo de
su efecto normativo. Se precisa que en los procesos constitucionales solo adquiere la autoridad de
cosa juzgada la decisión final que se pronuncie sobre el fondo (cpconst., Art. 6.).
En cambio, el precedente constitucional uínculante emitido por el TC tiene los mismos efectos o
rango de una ley, y cualquier ciudada¡o puede invocarlo ante cualquier autoridad o funciona-
rio "sin tener que recurrir previamente ante los tribunales". Por tanto, el PV es de obligatorio
cumplimiento para toda la sociedad peruana (alcance general) y obliga a:
A) Todos 1os magistrados del Poder Judicial
B) Todas 1as entidades o sector público (gobierno central, gobiernos descentralizados y en-
tidades públicas constitucionales descentralizadas)
C) Todos los particulares
m
La jurisprudencia constitucional: el precedente constitucional
vinculante
La noción jurisprudencia constitucional se refiere al conjunto de decisiones o fa-llos constitucionales
emanados del Tribunal Constitucional, expedidos a efectos de defender la superlegalidad, jerarquía,
contenido y cabal cumpiimiento de las normas pertenecientes al bloque de constitucionalidad.
En ese orden de ideas, el precedente constitucional ünculante es aquella regla jurídica expuesta
en un caso particuiar y concreto que ei Tribunal Constitucional decide establecer como regla ge-
Rosenro Arreno Prnrtos 137
neral; y, que, por ende, deviene en parámetro normativo para la resoiución de futuros procesos de
tatluraJeza homóloga.
El precedente constitucional tiene por su condición de tal efectos similares a una ley. Es decir,
la regla general externalizada como precedente a partir de un caso concreto se convierte en una
regla preceptiva común que alcanza a todos los justiciables y que es oponible frente a los poderes
públicos.
En puridad, la fijación de un precedente constitucionai significa que ante la existencia de una sen-
tencia con unos específlcos fundamentos o argumentos y una decisión en un determinado sentido,
será obligatorio resolver 1os futuros casos semejantes según los términos de dicha sentencia.
La competencia del Tribunal Constitucional para determinar un precedente vinculante se encuen-
tra sustentada en el Art. VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, el cual pre-
ceptúa que:
"(...) las sentencias del Tribunai Constitucional que adquieren la autoridad de cosajuzgada consti-
tuyen precedente vinculante cuando asi lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto
normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del precedente, debe expresar
los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y 1as razones por las cuales se
aparta del precedente". (STC Exp. N" 0024-2003-AI/TC).
ru
Condiciones del uso del precedente constitucional vinculante
La naturaleza de1 precedente tiene una connotación binaria. Por un lado, aparece como una herra-
mienta técnica que facilita la ordenación y coherencia de 1a jurisprudencia; y, por otro, expone el
poder normativo de1 Tribunal Constitucional dentro de1 marco de la Constitución, el Código Proce-
sal Constitucional y la Ley Orgá,nica del Tribunal Constituciona.l.
En ese contexto, e1 uso de1 precedente se sustenta en las condiciones siguientes:
1. Existencia de relación entre caso y precedente inculante
En ese sentido, la regla que con efecto normativo el Tribuna-l Constitucional decide externalizar
como vinculante, debe ser necesa¡ia para 1a solución de1 caso planteado.
EI Tribunal Constitucional no debe fljar una regla so pretexto de solución de un caso, si en
realidad esta no se encuentra ligada directamente con la solución del mismo.
2. Decisión del Tribunal Constitucional con autoridad de cosajuzgada
La decisión de1 Tribunal Constitucional de establecer que un caso contiene reglas que se pro-
yecta¡ para el futuro como precedente vinculante se encuentra sujeta a que exista una deci-
sión flna1; vale decir, que haya puesto fln al proceso.
Más aún, dicha decisión flnal debe concluir con un pronunciamiento sobre el fondo; es decir,
estimándose o desestimándose la demanda.
La consagración de la cosajuzgada comporta que la decisión devenga en irrevocable e inmu-
table.
El establecimiento de un precedente vinculante no debe afectar el principio de respeto a lo ya
decidido o resuelto con anterioridad a la expedición de la sentencia que contiene un precedente
vinculante; vale decir, no debe afectar las situaciones jurídicas que gocen de ia protección de
la cosajuzgada. Por ende, no puede impedir e1 derecho de ejecución de las sentencias flrmes,
la intangibilidad de 1o ya resuelto y la inalterabilidad de 1o ejecutado jurisdicciona.lmente.
Dicha restricción también opera en e1 caso que el Tribunal Constitucional, al amparo de 1o pre-
visto en la parte in fine del artícu1o VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional,
resuelva apartarse de un precedente y sustituirlo por otro.
Lo anteriormente expuesto debe ser concordado con lo previsto en los articulos 74" y 103" de la
Constitución, y 83" de1 Código Procesal Constitucional, cuando de por medio existe una decla-
ración de inconstitucionalidad (STC Exp. N." 0024-2003-AIITC).
138 'Lreeo ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo PnocrseL Co¡lsrlruclor¡r
v
Presupuestos básicos para el establecimiento
de un precedente vinculante
El Tribunal Constitucional en su (STC Exp. N." OO24-2OO3-AI/TC| estima que dichos "presupues-
tos b¿isicos" son los siguientes:
'a) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos vienen resolüendo
con distintas concepciones o interpretaciones sobre una determinada f,gurajurídica o frente
a una modalidad o tipo de casos; es decir, cuando se acredita la existencia de precedentes
confl ictivos o contradictorios.
b) Cuando se evidencia que los operadoresjurisdiccionales o administrativos vienen resolviendo
en base a una interpretación errónea de una norma del bloque de constitucionalidad; lo cual,
a su vez, genera una indebida aplicación de la misma.
c) Cuando se evidencia 1a existencia de un vacío normativo.
d) Cuando se evidencia la eústencia de una norma ca¡ente de interpretación jurisdiccional en
sentido lato aplicable a un caso concreto, y en donde caben varias posibilidades interpretativas.
e) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante.
En este supuesto, de conformidad con lo establecido en el Artícu1o VII de1 Título Prelimina¡ del
Código Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional debe obligatoriamente expresar los
fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se
aparta del precedente".
VI
El precedente vinculante como forma de cubrir
una laguna normativa
'La función integradora del Tribunal Constitucional permite que, a través de la constitución de un
precedente vinculante, se resuelr.an las situaciones derivadas de un vacío normativo.
En ese orden de ideas. dicha función verificable media¡te la expedición de un precedente vincu-
lante se hace patente cuando. se acredita la ausencia absoluta de norma: cuando, a pesar de la
eistencia de prescripción jurídica. se entiende que esta se ha circunscnto a señala¡ conceptos
o criterios no determinados en sus particularidadesl cuando eiste la regulación jurídica de una
materia, pero sin que la norma establezca una regla especifica para solucionar un área con con-
flicto coeistencial; cuando una norma deviniese en inaplicable por haber aba¡cado casos o aca-
rrear consecuencias que el legislador histórico no habría establecido de haber conocido aquellas
o sospechado estas; cuando dos normas sin referencia mutua entre si -es decir en situación de
antinomia indirecta- se contradicen en sus consecuenciasjurídicas, haciéndose mutuamente in-
eficaces; cuando, debido a nuevas circunstancias, surgiesen cuestiones que e1 legislador histórico
no tuvo oportunidad de prever en la norma, por 1o que literalmente no están comprendidas en
ella, aunque por su finalidad pudieran estarlo de haberse conocido anteladamente; y cuando los
alcances de una norma perteneciente al bloque de constitucionalidad no producen en la realidad
efectos jurídicos por razones de ocio legislativo.
En relación con lo anteriormente expuesto, debe precisarse que la antinomia indirecta se entiende
como la coeústencia de dos normas incompatibles, que tienen la misma validez jerárquica en el
tiempo y en e1 espacio, pero que inspiran consecuencias jurídicas en fines o criterios ideológicos
contrapuestos (interés público y seguridad jurídica de los particulares, etc.); en tanto que el ocio
legislativo aparece como consecuencia de la omisión, inactividad, inacción o non facere por parte
de un órgano con competencias legislativas, lo que implica el desobedecimiento al mandato de una
norma perteneciente al bloque de constitucionalidad que hubiese establecido que el goce de un
derecho o el ejercicio de una competencia queda supeditada a la expedición de una norma regla-
mentaria. Dicha omisión se constata por el vencimiento del plazo determinado para legislar comple-
mentariamente o por el transcurso del plazo razonable para el1o" (STC Exp. N" 0024-2003-AI/TC).
vII
La aplicación del precedente vinculante
"El uso de los efectos normativos y la obligación de aplicación de un precedente vinculante de-
pende de:
Roeecro Arr¡no Pnrrros 139
La existencia de similitudes lácticas entre el caso a resolver y aqué1 de1 que emana el prece-
dente.
La existencia de similitudes y diferencias fácticas; las que en el caso de estas últimas no jus-
tifican un trato jurídico distinto. Por ende, es factible que a través del razonamiento analógico
se extienda la regla del precedente vinculante" (STC Exp. N" 0024-2003-AI/TC).
uu
Los efectos de las sentencias constitucionales
con o sin precedente vinculante
'De manera genérica, debe precisarse que el cumplimiento y ejecución de las reglas y decisiones
contenidas en las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional pueden ser observados en
función a los efectos personales o temporales que de ellos se derivan.
En cuanto a los efectos persona.les, estos pueden ser directos o indirectos.
Los efectos directos de 1a sentencia se producen para 1as partes vinculadas al proceso constitucio-
nal, frente a1 cual la sentencia expedida pone fin a la litis.
Los efectos indirectos se producen para la ciudadania en general y 1os poderes públicos. En ese
contexto, 1os citados quedan "atados", en su comportamiento personal o funcional, a las reglas y
decisiones que una sentencia constitucional declare como precedente vinculante.
En relación a los efectos en el tiempo, estos pueden ser irretroactivos, retroactivos o de aplicación
diferida.
Como se ha referido anteriormente, la aplicación diferida se determina en una sentencia con uaca-
tio setentioe; es decir, las consecuencias juridicas de una decisión se suspenden durante a1gún
tiempo, atendiendo a la necesidad de prever las derivaciones políticas, económicas o sociales que
ello alca¡ce. Al respecto, no debe olvidarse que todo Tribunal Constituciona-l tiene la obligación de
aplicar el principio de previsión media¡te el cual se predetermina la totalidad de las'consecuen-
cias' de sus actos jurisdiccionales. En ese sentido. los actos jurisdiccionales (tras la expedición
de una sentencia) deben contener el augurio. la pro¡'ección s el ¡'aticinio de una'mejor" realidad
político-jurÍdica I' la ca¡celación de un otrora'ma-l'. En ese contexto. el efecto diferido evita el
hecho de corregir un mal creando otro mal. el cual es evitable por la vía de la suspensión temporal
de los efectos de una sentencia con precedente unculante.
[¡s efectos diferidos se manifiestan en las denominadas sentencias exhortativas y en 1os casos de
sentencias con precedente vinculante de eficacia diferida $trospectiue ouemtlingl.
Respecto a la aplicación con efectos irret¡oactivos o retroactivos, cabe seña-lar 1o siguiente:
1. Las sentencias sobre demandas de inconstitucionaiidad, cumplimiento y conflictos com-
petenciales, en principio, se aplican con efectos irretroactivos; esto es, tienen alcances ex
nunc.
2 . Las sentencias sob¡e demandas de hábeas corpus, amparo y hábeas data se aplican con efec-
tos retroactivos; ya que su objeto es reponer 1as cosas al estado anterior a la violación de un
derecho constitucional; es decir, tienen alcances extunc.
3. Las sentencias en los casos de procesos de inconstitucionalidad, en donde se ventile la exis-
tencia de violación de los principios constitucionales tributarios contenidos en ei artículo
74" del texto supra, deben contener la determinación sobre sus efectos en el tiempo; e igual
previsión debe efectuarse respecto de las situaciones judicia-les mientras estuvo en vigencia
la norma decla¡ada inconstitucional. Entonces, cabe la posibilidad de que se establezca la
aplicación del principio de retroactividad.
En consecuencia puede tener efectos extunc.
Al respecto, cabe recordar la decisión adoptada por el Tribunal Constitucional en relación a la
declaración de inconstitucionalidad de los artículos 38".1, 39", Primera y Segunda Disposición
Transitoria de 1a Ley N." 27153 [Expediente N.'009-2001-AI/TC], en donde de manera específica
resolvió lo pertinente a las situacionesjurídico-tributarias producidas mientras estuvo en vigencia
la citada 1e1,.
Ix
Los precedentes otorgan seguridad jurídica
La ciudadanía ve -en la actualidad- al Poder Judicial como la gran caja de Pandora, porque uno
sabe cómo empieza su reclamo judicial (a través de un proceso), pero no sabe cómo va a finalizar.
Y ello, porque a pesar de estar frente a los mismos hechos los magistrados emiten sentencias
contradictorias de modo ilógico y perjudicial, generando una grave incertidumbre jurídica y des-
confranza en la administración de justicia. Si bien en el ámbito civil y penal existe el mecanismo
de "la casación" -sentencias vincuiantes y de cumplimiento obligatorio en el Poder Judicial emi-
tidas por los magistrados supremos, este sistema debido a diversos factores, como la emisión
de falios contradictorios, ha resultado muy poco útil en mejorar la labor jurisdiccional del Poder
Judicial y, por ende, un gran sector de la ciudadanía sigue desconflando de este importante po-
der público.
Con los precedentes. ya sea "precedentes judiciales" según el Art. 400' del CPC o "precedentes
constitucionales" según el Art. VII del TP del CPConst.. se busca dar una "predictibilidad al sistema
iurídico", es decir, darle una coherencia y cerleza al ciudadalo de que frente a hechos o casos simi-
lares solo cabe una soiución única, y no se llegue al absurdo perjuicio socioeconómico -muy común
sobre todo en las sentencias del Poder Judicial- de "sentencias contradictorias en hechos o casos
similares" (creando gran desazón e incertidumbre en la población).
El uso de 1os precedentes otorga y brinda "predictibilidad", pues los magistrados frente a similares
hechos deben resolver de1 mismo modo, no importa en que lugar del Perú se tramite el proceso. La
"predictibilidad" es la principal caracteristica que debe tener e irradiar todo sistema de adminis-
tración de justicia, así las personas sabrían que sus derechos estarían debidamente protegidos.
Así, la predictibilidad en la administración de .iusticia determina las condiciones favorables para
la existencia de la seguridad jurídica (ante un mismo hecho debe aplicarse el mismo derecho); y
esta certeza en la aplicación del derecho es un factor indispensable (sine qua non) para promover y
atraer las inversiones, y asÍ lograr e1 progreso económico de un país.
Cabe resaltar que 1os precedentes judiciales y constitucionales comparten ciertas ca¡acterísticas
comunes como ia uniformidad de criterios jurisprudenciales para evitar falios contradictorios,
pero son distintos, sobre todo en el alca¡ce de efectos jurídicos: los "precedentes judiciales" solo
rigerl -única y exclusivamente- al interior del Poder Judicia-I, y los "precedentes constitucionales'
tienen fuerza o rango de ley y rigen para toda la sociedad.
x
Enla Exposición de Motiuos del Progecto de Leg N" 09371 se prescribe:
"Que un cambio importante ha sido introducido en el artíqtlo WI al regular el precedente en los pro-
cesos consfifucionales. La Comisión ha optado oor un sistema seqtn el anal el Tribunal Constifucio-
nal debe explicitar qué pofte de su sentencia constituve precedente uinqiante g, en consecuencia,
qlenta con efecto normatiuo. Esta decísión puede ser uariada por el Tribunal siempre Erc exprese
los fundamentos en los que sustento tal decisión.
En relaaón al carácter uinanlante de las sentencias del Tribunal Constitucional preuista por el aftíat-
lo WI del TP, la innouoción aue al resoecto se Dropone consiste en que se da dicho carácter solomente
cuondo así lo exorese la sentenaa, preasando el extremo de su efecto normatiuo.
En lo legislación anteríor A derogada. en cambio. de manera dispersa se establecío dicho cardcter
uincttlante en forma genérica, preuiendo que cuando el Tribunal decida apartarse de la juispruden-
aa constitucional precedente sentada por é1, la resolución se adopto por no menos de seis uotos con-
formes (arfículo 55' g Primera Dísposición General de la Leg N" 26435 - Leg Orgánica del Tibunal
Constitucional; artículo 9' de la Leg N' 23506 - Leg de Hdbeas Co4pus g Amparo y artíanlo 8' de la
Leg N' 25398 - Leg que complementa las disposiaones de la Leg N" 23506).
Resaltamos que es saludable dejar a criterio del Tríbunal Constitucíonal establecer anando sus
sentencias tendrán caracter unculante, precisando el ertremo de su efecto normotiuo; lo que exioi-
ró a este orgonismo hacer una rigurosa selección y correspondiente fundamentación dogmática g
normatiua, ello sin perjuicío de que la Leg de la mateia establezca magores criteios al respecto".
XI
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora sostiene:
"Desde el siglo XVII, cuando Inglaterra optó por aferrarse a la concepción creadora del Derecho
desde la vera de la actividad judicial, fiel a la tradición romana, se empezó a gestar una doctrina
destinada a darle consistencia y vocación normativa a 1as decisiones judiciales. Esta doctrina
recibió el nombre de "stare decisis" (...),
¿cómo hacer que una sentencia brinde certeza sobre cómo resolver futuros casos aná-
1...1
logos pero que, a su vezrtal ünculación permita que lo "enseñado" por la sentencia pueda
sufrir variaciones pata adecuarse a una realidad siempre cambiante?
Uno de los elementos más amplejos en la aplicoción de la doctrina, es la identificación de aquella
parte de la sentenaa que contiene el carácter unculante. Contra lo qte comúnmente se cree, no es
el deasono el que recibe la catidad de precedente, este más bien recae en el fundamento o elaboro-
aón argumentol ("considerando" en nuestro sistema) que sostiene la decísión tomada. Este reabe el
nombre de lo "ratio decidendi".
Sin embargo, el gran reto de 1a doctrina está en que la identificación de 1o que constituye la ratio
decidendi no es precisa por parte del órgano que la expide, (...) a fin de evitar este desencuentro,
se ha preüsto en el Código que sea el propio Tribunal Constitucional quien afine y precise aquello
que tiene carácter vinculante (...)
Es una verdadera lástima, aunque aspiramos a que el Tribunal Constitucional lo construya, que
no se haya regulado --en el CPConst.- la manera cómo ejerce sus efectos un precedente derogato-
rio, tema de considerable trascendencia en e1 common law".
XII
Overruling: El cambio de precedente vinculante
La STC Exp. N" OO24-2003-AI/TC señala que, 1a competencia para e1 apartamiento y sustitución
de un precedente vinculante está sujeta a los tres elementos siguientes:
1. Expresión de los fundamentos de hecho y derecho que sustentan dicha decisión.
2. Expresión de la razón declarativa-teológica, razón suflciente e invocación preceptiva en que se
sustenta dicha decisión.
3. Determinación de sus efectos en el tiempo.
Cabe recordar, asimismo, que el Art. VII del CPConst. establece sobre'apartamiento de la obligato-
riedad del precedente constitucional': Cuando et Tribunal Constitucional resuelva apartérndose del
precedente constitucional, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentarl la
sentenciay las razones por las cuales se aparta del precedente. Esto se conoce como 1a técnica del
ouerruling (o modificación del precedente).
Ejemplo: Un caso reciente 1o encontramos en la STC N' 04293-20I2-PA/TC (emitido el 2014) que
deja sin efecto el precedente vinculante de la STC N" 03741-2004-AA/TC caso Salazar Yarlenque
que creó el control difuso administrativo.
xIII
La eficacia prospectiar: del precedente uinculante
lp r o sp e ctiw o aertttlingl
"El Tribunal Constitucional puede disponer exceocionalmente que 1a aplicación de1 precedente
ünculante oue cambia o sustituya uno anterior opere con lapso diferido (uacatio sententiael, a
efectos de salvaguardar 1a seguridad jurídica o para evitar una injusticia ínsita oue podría produ-
cirse por el cambio súbito de 1a regla vinculante por éi establecida, y que ha sido objeto de cum-
plimiento y ejecución por parte de los justiciables y los poderes públicos.
En efecto, la decisión de otorgar expresa y residualmente eficacia prospectiva es establecida por
el Tribunal Constitucional, en aras de procesar constructiva y prudentemente 1a situación a veces
conflictiva entre continuidad y cambio en 1a actividad jurisdiccional de naturaleza constitucional.
La técnica de la eficacia prospectiva del precedente vinculante se propone, por un 1ado, no iesionar
e1 áLnimo de fidelidad y respeto que los justiciables y los poderes públicos mostrasen respecto al
142 Lrsno ll: ExÉcesls oeL Cóolco Pnocesni CoxslrucloNer
precedente anterior; y, por otro, promover las condiciones de adecuación a las reglas contenidas en
el nuevo precedente vinculante.
Esta decisión de diferir la eficacia de1 precedente puede justificarse en situaciones tales como el
establecimiento de requisitos no eigidos por el propio Tribunal con anterioridad al conocimiento
y resolución de la causa en donde se incluye el nuevo precedente; la existencia de situaciones du-
raderas o de trato sucesivo; cua¡do se establecen situaciones objetivamente menos beneñciosas
para los justiciables, etc.
En atención a lo expuesto, el Tribunal Constitucional, al momento de cambiar de precedente,
optará, según sean las circunstancias, por establecer 1o siguiente:
1. Decisión de cambiar de precedente vinculante ordenando la aplicación inmediata de sus efec-
tos, de modo que las reglas serán aplicables tanto a los procesos en trámite como a los proce-
sos que se inician después de establecida dicha decisión.
2. Decisión de cambiar de precedente vinculante, aunque ordena¡do que su aplicación será
difenda a una fecha posterior a la culminación de determinadas situaciones materiales. Por
ende, no será aplicable para aquellas situaciones jurídicas generadas con anterioridad a la
decisión del cambio o a los procesos en trámite.
Este Colegiado ya ha tenido oportunidad de utilizar la técnica de eficacia prospectiva del prece-
dente vinculante en el caso Juan Carlos CalleganHerazo [Expediente N" 0090-2004-AA/TC], en
donde se estableció con efecto diferido la aplicación de las nuevas reglas relativas al pase a la
situación de retiro por causal de renovación de las Fuerzas Armadas y la Policia Nacionai. Asi, en
dicho proceso, fijó 1o siguiente: 'Este Tribunal anuncia que con posterioridad a 1a publicación de
esta sentencia, los nuevos casos en que 1a administración resuelva pasar a oficiales de las Fuerzas
Armadas y Policía Nacional de la situación de actividad a la situación de retiro por renovación de
cuadros, quedarán sujetos a Ios criterios que a continuación se exponen: (...).
Cabe recordar que sobre dicha materia, la decisión de diferi¡ la aplicación de las nuevas reglas
tuvo como justificación el que hasta ese momento ta¡to el Poder Judicial como el Tribuna.l Cons-
titucional habían declarado en innumerables sentencias que el pase a la situación de retiro por
causa.l de renovación estaba sujeto a la regla de discrecionalidad.
En ese contexto, los institutos castrenses. a1 amparo Ia sustiruida regla, habian venido efectuando
dichos procesos". (STC Exp. N' 0024-2003-AI/TC).
. xrv
Efectos de la sentencia que establece un precedente vinculante (PV) y se dejó sin
efecto la técnica de prospective overruling
Es importante tener presente, 1o señalado por Carlos Mesía Ramírez sobre este tema:
"En general, podria decirse que los ekctos de un fallo constitucional dependen de la naturaleza del
proceso A no de sí se establece o no un precedente uinculante.
Como se sabe, en ios procesos de inconstitucionalidad, cumplimiento y conflictos competenciales
los efectos de la sentencia son irretroactivos (exnunc). Salvo, que se trate de procesos de inconsti-
tucionalidad donde se ventilen cuestiones de naturaleza tributaria o penal, ya que en estos casos
el efecto de la sentencia se puede dar con carácter retroactiuo (ver Arts. 81'y 83o del CPConst.). O
en todo caso el propio Tribunal Constitucional puede moduiar los efectos de su fallo en el tiempo.
En los procesos de hábeas corpus, amparo ]¡ hábeas data la sentencia se expide con efectos re-
troactivos, en la medida que 10 que se persigue es Ia restitución del derecho (extunc).
Sin embargo, la particularidad se produce cuando los efectos de la sentencia se aplican de modo
diferido (uacatio sententiae). Esta técnica tiene particuiar relevancia cua¡do se trata de establecer o
cambiar un precedente ünculante. El propósito es el de salvaguardar ia seguridad jurídica o evitar
injusticias que podrían producirse por el cambio súbito de la regla a¡terior. De ahÍ que al momento
de optar por el cambio del precedente el Tribunal Constitucional puede:
1. Ordena¡ la aplicación inmediata de sus efectos, de manera que la regla jurídica recién nacida
será de aplicación tanto a los procesos en trámite como a los procesos que se inician después
de establecido el precedente;
Rosenro Arrnno PlNlrros 143
2. Ordenar su apiicación con efecto diferido hasta cuando se constate ei fenecimiento de determi
nadas situaciones materiales. Es decir, que ei precedente no se aplicará a aquellas situaciones
que se han generado con anterioridad al cambio de precedente.
Interesa subrayar que en el Exp. N'01412-2007-PAITC, caso Lara Contreras, se dejó sin efecto
la técnica de prospecliue ouerruling utilizada para aplicar el precedente del caso Álvarez Guillén y
se adoptó la técnica de la aplicación inmediata del precedente, que en el fondo es una ratificación
de que la Constitución es una norma juridica que es de aplicación inmediata para todos los ca-
sos, sin hacer distingos. Por esta razón en su tercer punto resolutivo se señaló como precedente
vinculante que: "Todos las resoluciones euacuadas por el Consejo Nacional de la Magistratura, en
matena de destitución g ratificación de jueces y fiscales deben ser motiuadas, sin imporTar el tiempo
en que se hagan emitido".
A continuación, citamos la Nota de Prensa de1 TC (13-04-2009):
'Deja sin efecto anterior decisión que se aplicaba solo a futuro:
NUEVO PRECEDENTE DEL TC OBLIGA A MOTIVAR LAS RESOLUCIONES DE RATIFICAC]ÓN
DE JUECES
El Tribunal Constitucional (TC), a través de la sentencia recaida en el Expediente N' 1412-2007-
M/TC, estableció como precedente vinculante de observancia obligatoria para todos 1os jueces,
que 1a obligación constitucional de motivar las resoluciones de ratificación de magistrados por
parte del Consejo Nacional de la Magistratura es exigib'le en todos 1os casos. De este modo, e1 de-
recho a la motivación de las resoluciones de todo organismo constitucional se constituye en una
oremisa fundamental del Estado Constitucional.
El TC ha dicho que en cualquier procedimiento donde se discuten derechos de los ciudadanos,
estos cuentan con el derecho a conocer las razones por las cuales la Administración niega, otorga
o restringe sus derechos. De esta manera, se permite excluir la a¡bitrariedad -antítesis del dere-
cho 1. la razón- v se permite al ciudadano poder impugnar en sede jurisdiccional la decisión de
la Administración. en caso que las razones expuestas no seaJl suficientemente satisfactorias o se
consideren mlneratonas de dgún derecho fundamental.
Esta posición del TC se estableció por primera vez v como precedente rinculante en la STC N'
3361-2004-M/TC (Caso Alvarez Guillén), donde se dejó sentado que las resoluciones del Consejo
Nacional de la Magistratura de ratiñcación de magistrados debían ser motivadas. Sin embargo,
en dicha sentencia se aplicó la¡écnicadel prospectiue ouemtling, fijando los efectos de la posición
jurisprudencial del Tribunal solamente a futuros casos.
Con ello, no se beneficiaron 1os jueces que no fueron ratificados con anterioridad a la expedición
del precedente Alvarez Guillén y cuyos procedimientos ratificatorios se habían efectuado sin res-
petar el derecho a la motivación de las resoiuciones, pues no podían ser repuestos en sus cargos
a pesar que la afectación de este derecho fundamental era evidente.
Tomando en consideración, por un 1ado, la interpretación a la que arribara la Comisión Interame-
ricana de Derechos Humanos ante el reclamo efectuado por un gmpo de magistrados pemanos
que acudieron a dicho organismo internacional, y por otro, que como el propio TC lo ha reconocido
en uniforme jurisprudencia, los derechos previstos en 1os tratados sobre derechos humanos ]¡
su respectiva interpretación por los tribunales internacionales constituyen un referente 'mínimo
indisoensable'para ampliar su ámbito normativo o realizar una interpretación que concretice de
mejor forma el principio de la dignidad humana.
De este modo el Colegiado constitucional decidió variar los efectos de 1a decisión adoptada en el
caso Álvarez Guillén y permitir a cualquier magistrado impugnar la no ratificación efectuada por el
Consejo Nacional de la Magistratura, fundada en la rmlneración dei derecho a la motivación de las
resoluciones, incluso a aquellos que no fueron ratificados antes de la expedición del mencionado
precedente.
De esta manera, el TC ha dejado sin efecto el precedente vinculante establecido en la STC N'
3361-2004-M/TC (Caso Alvarez Guillén) l¡ establece uno nuevo, que ratifica el criterio anterior
en el sentido que es una obligación constitucional ineludible la motivación de las resoluciones por
parte de1 Consejo Nacional de la Magistratura, pero que deja sin efecto e1 extremo que restringía
la vigencia de este derecho fundamental solo a los casos ocurridos con posterioridad a la emisión
144 Lreno ll: ExÉcrsls oeL Cóolco PBocrsei CoNsrrruclorer
de1 referido precedente. Hoy, el TC ha cambiado de parecer en cuanto a los efectos en el tiempo
de su sentencia anterior y ahora ha dispuesto que cualquier magistrado que haya sido afectado
en el derecho fundamental a la motivación tiene expedito el camino de la justicia para remediar
dicha afectación".
1. Cosa juzgada formal (CPC, 446-5). Dícese de la resolución f.nal (aquella que ha cumplido con
agotar todas 1as instancias) en su fuero o jurisdicción, pero que es susceptible de ser impugna-
da o revisada en otra jurisdicción. Aquella que produce sus consecuencias en relación con el
proceso en que ha sido emitida, pero que no impide su revisión en otro distinto, como sucede
en los procesos administrativos, cuva resolución fina-l puede ser revisada en el Poder Judicial
a través de la acción contencioso administratiua (ACA). Suele habla¡s e de cosa juzgada formal,
para indicar que la sentencia está f,rme. aunque sea revisable en proceso posterior o inhibito-
rio. Cabe precisar, sin embargo, la opinión de Deris Echa¡dia, quien seña1a que en este caso
no existe en realidad cosa juzgaday se trata de una simple ejecutoria. Afirma que no es técnico
hablar de cosa juzgada forma-1 y material.
2. Cisa juzgada material (CPC, 123, 446-81. Aquella sentencia o resolución final (aquella que ha
cumplido con agotar todas las instancias) y que no es susceptible de ser impugnada o revisada
en otra jurisdicción. Dicha resolución final es inmutable e irrevisable. La cosa juzgada material
es aquella sentencia judicial cuyos efectos de irrevisabilidad se producen tanto en el proceso
donde se emitió, como en cualquier otro proceso posterior. En Derecho Procesal, la cosajuzga-
da material puede invocarse como una "excepción de cosa juzgada", y produce los efectos de
una excepción perentoria, es decir, que Bone fin o extingue e1 proceso.
xvl
Doctrina jurisprudencial (sentencias vinculantesf (CPC, 4OO, 386-1)
Es el conjunto de sentencias casaforias vinculantes dictadas por ei máximo órgano jurisdiccional
de un país. La doctrina jurisprudencial expresa la jurisprudencia nacional expedida por 1a Corte
Suprema de Justicia, y que está caracterizada por ser uniflcada, obligatoria, uniforme o vinculante.
La jurisprudenciaestá formada por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros de1 Poder
Judicial sobre una materia determinada. Estas sentencias, que crean jurisprudenaa, únicamente
son dictadas por los órganos jurisdiccionales superiores, y pueden ser de aplicación obligatoria y
vinculante ("doctrina jurisprudencial') o no para 1os órganos inferiores. Sin embargo, en algunos
países que cuentan con tribunales de casación se considera que no todos los fallos judiciales sien-
tan jurisprudencia, sino únicamente los de dichos tribunales de casación, que constituyen la más
alta jerarquía dentro de la organización judicial, y cuya doctina jurisprudencial es de obligatorio
acatamiento para todos los jueces y tribunales sometidos a su jurisdicción. De este modo, se afian-
Roa¡Bro Arr¡no Prr.u-r-os 145
za la seguridad jurídica, porque donde la casaciónno existe cada tribunal o juez tiene libertad para
sentenciar conforme a su criterio.
xuI
¿Cómo se determina la validez de norma inferior
ante norma superior?
Se destaca que:
'(...) en materia de justicia constitucional la norma inferior (v. 9., una norma con rango de ley)
será várlida solo en 1a medida que sea compatible formal y materialmente con Ia norma superior
(v. g., 1a Constitución). Constatada la invalidez de la ley, por su incompatibilidad con la Carta
Fundamental, corresponderá declarar su inconstitucionalidad, cesando sus efectos a partir del día
siguiente a.l de la publicación de la sentencia de este Tribunal que así lo declarase (articulo 204'
de ia Constitución) quedando impedida su aplicación a los hechos iniciados mientras tuvo efecto,
siempre que estos no hubiesen conciuido, y, en su caso, podrá permitirse la reüsión de procesos
fenecidos en los que fue aplicada la norma, si esta versaba sobre materia penal o tributaria (...)"
(Expediente N' 0033-2004-AI/TC).
xuu
¿Cómo opera el precedente en el derecho nacional?
Resaltamos que:
1a resolución del presente caso en la via de cumplimiento (...) se hace indispensable, para los
"(...)
casos futuros que se tramiten en la vía del proceso de cumplimiento, 1a aplicación estricta de los
requisitos mínimos comunes a los mandatos contenidos en las normas legales y actos administra-
tivos cuyo cumplimiento se exige, que han sido desarrollados a través de la jurisprudencia de este
Tribunal Constitucional y que se resumen en la presente sentencia, a fin de no desnaturalizar el
carácter breve y expeditrvo del proceso de cumplimiento.
(...) de conformidad con lo dispuesto en el artículo MI del TÍtulo Preliminar del Código Procesal
Constitucional, los critenos contenidos en los fundamentos 14, l5 y 16, supra, constituyen pre-
cedente vinculante para todos los procesos de cumplimiento, puesto que son indispensables para
determinar la procedencia de la via del proceso constitucional de cumplimiento.
Con ello el Tribunal Constitucional busca perfeccionar el proceso de cumplimiento a fin de que
sea realmente efrcaz y expeditivo. Por tanto, el precedente establecido en el párrafo anterior
será de vinculación inmediata a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial El
Peruono, de modo que toda demanda que sea presentada y que no reúna las condiciones del
precedente, o las que se encuentren en trámite y adolezcan de ellos, deberán ser declaradas
improcedentes (...)" (Expediente N' 0168-2005-AC/TC).
xrx
¿Cómo opera la modificación del precedente
(en el Derecho Nacional y Derecho comparado)?
Acerca de este tema, el TC ha resuelto io siguiente:
"(...) en el derecho comparado, una técnica semejante, destinada a anunciar la variación futura
de la jurisprudencia, es lo que en su versión sajona se denominaprospectiue ouemtling, es decir,
lrn mecanismo en base a1 cual cualquier cambio de orientación jurisprudencial louemtlingl no
adquiere eficacia para el caso decidido, sino solo en relación a hechos verificados con posterioridad
al nuevo precedente sentado en el ouemtling'[Alberto Cadoppi, 'lntroduzione allo studio del valore
del precedente giudiziale nel diritto penale italiano', en Umberto Vicenti (A cura di), 11 ualore del
precedenti giudiztali nella tradiáone europea, CEDAM, Padova, 1998, p. 126].
Precisamente (...) este Tribuna.l anuncia que con posterioridad a la publicación de esta sentencia,
los nuevos casos en que la administración resuelva pasar a oficiales de las Fuerzas Armadas y
Policía Nacional de la situación de actividad a la situación de retiro por renovación de cuadros,
quedarán sujetos a 1os criterios que a continuación se exponen (...)" (Exp. N'0090-2004-M/TC).
146 Lrsno ll: ExÉcrsls oeL Cóoloo Pnocrs¡L CoxsrlrucloNer
xx
Diferencias entre precedente vinculante y jurisprudencia
constitucional vinculante
Aquí, repetimos 1o que el jurista Víctor García Toma señala sobre las diferencias entre e1 "preceden-
te vinculante" del TC y 1a 'Jurisprudencia constitucional vinculante" del TC:
1. Tal como expuso e1 Tribunal Constitucional en e1 caso Ramón Salazar Yarlenque (Exp. N"
3741-2004-AAITC) la diferencia entre ambos presenta "una connotación de grado".
2. Así, la jurisprudencia constitucional/reiterativa tiene como caracterÍsticas común con ei pre-
cedente vinculante / constitucional, e1 tener efecto vinculante.
3. El precedente constitucional del Tribunal Constitucional, ejerce una potestad regulatoria de
alcance general a partir de su sola emisión; no necesitando por tanto la reiteración uniforme
de su efecto normativo (que sí se 1e exige a 1a jurisprudencia constitucional).
4. En cambio, en Ia praxis se exige para establecer lajurisprudencia constitucional la existencia
de tres (3) o más jurisprudencias en el mismo sentido para alcalzar efecto vinculante.
5. Asimismo, en el caso de1 precedente vinculante 1a regla se encuentra expresamente calificada
como tal en la sentencia del Tribunai Constitucional; en tanto que en el caso de 1a iurispru-
dencia constitucional esta debe ser deducida por e1 operador jurisdiccional ordinario o corro-
borada como tal por el mismo Tribunal Constitucional, con el uso de la expresión de "reiterada
y uniforme".
6. Adicionalmente, cabe seña1ar que el citado caso Ramón Salazar Yarlenque, el Tribunal consti-
tucional estableció que e1 precedente judicial <emitido por e1 Poder Judicial> tiene una aplica-
ción en sentido vertical; es decir, aplicable desde la Corte Suprema hacia 1as cortes yjuzgados
inferiores de todo el sistema judicial. "O sea, el efecto vinculante se establece aqui básicamente
respecto de losjueces. Cualquiera que invoque un precedentejudicial, para que este haga sus
efectos, deberá acudir ante unjuez, quien deberá aplicarlo en un caso concreto'.
7. En cambio, el precedente ünculante emitido por un Tnbunal Constitucional tiene, ''prima facie,
los mismos efectos de una ley. Es decir, que la regla que el Tribuna-l externaliza como preceden-
te g. partir de un caso concreto, es una regla para todos y frente a todos los poderes púb1icos,
cuaiquier ciudadano puede invocarlo ante autoridad o funcionario sin tener que recurrir previa-
mente ante los tribunales, puesto que las sentencias del Tribunal, en cualquier proceso, tienen
efectos ünculantes frente a todos ios poderes públicos y también frente a 1os particulares. Si no
fuese así, la propia Constitución estaría desprotegida, puesto que cualquier entidad, funciona-
rio o persona podría resistirse a cumplir una decisión de la máxima instancia jurisdiccional".
8. Finalmente, la jurisprudencia constitucional tiene alcance obiigatorio única y exclusivamen-
te sobre todos los magistrados (no rige sobre autoridades públicas ni particulares); en cam-
bio, el p¡CeCdC¡tC_¡ineulaüq -debido a su carácter/efecto normativo, tiene fuerza o rango
de ley- obliga a toda la sociedad (al Poder Judicial, a la administración pública y a todos los
particulares).
9. La iurisprudencia constitucional solo y únicamente puede invocarse su efecto vinculante al
interior de un proceso (ante los magistrados); en cambio, e1 precedente vinculante puede invo-
carse su efecto obligatorio al interior de un proceso o no (por ejemplo, 1a regla contenida en el
precedente "puede exigirse su cumplimiento directamente ante cualquier autoridad pública"
sin necesidad de iniciar un proceso judicial).
E
El órgano jurisdiccional competente debe aplicar el derecho que corresponda al proceso,
aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente.
Roa¡ero ALrneo PrNrrros " l4:7
Antecedentes:
LHCA: Art. 7".
LPAP: Art. 24'.
Proyecto de Ley N' 09371: Art. VIII.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Art. VII.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 2'
Comentario
I
Este a¡tícuio VIII contiene el principio procesal del iura nowt curia ("el juez conoce ei derecho") y
tiene como fuentes directas las siguientes:
Ley de Hábeas Corpus y Amparo Art. 7", que establecÍa 1o siguiente:
"El juez deberá suplir las defiaencias procesales en que inanna la parte reclamante, bajo respon-
sabilidad. Igualmente dará preferencia en la tramitación a las acciones de garantía'.
II
Sin embargo, el artÍculo VIII tiene un alcance mayor, establece una regulación más integral y ade-
cuada, pues señala que el órganojurisdiccional competente debe aplicar el derecho que correspon-
da al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes; o, incluso -aquí radica la ampliación-,
aunque "lo haya sido erróneamente". De este modo, el presente artículo MII prescribe dos princi-
pios a tutelar o dos campos de acción:
' 1. Principio iura nout cuna. Obligación judicial de "aplicar el derecho cierto y suplantar el erróneo
o deficiente invocado"; y también abarca,
2. Principio de suplencia de queja. Obligación judicial de "suplencia de la queja procesal defi-
ciente".
Como bien anota Carlos Mesía Ramírez, el Juez está en la obligación de enmendar 'no solo el dere-
cho deflciente errónearnente invocado", sino que se le exigia "la subsanación de los vicios formales
irrelevantes". Y precisa, que del texto literal del Art. VIII, a primera vista parecía ser que la llamada
"suplencia de la queja procesal deflciente" y de las "deficiencias procesales" hayan sido eliminadas
del presente CPConst.; pero nada más falso, porque están implicitas en los principios procesales
consagrados en el articulo III del Títu1o Preliminar del CPConst., así es, sobre todo al invocar los
principios procesales de flexibilidad y de duda razonable.
m
El principio de iura novit curia y el principio de suplencia
de la queja deficiente
A continuación, señalamos algunos conceptos y precisiones importantes sobre ambos principios
contenidos en la STC Exp. N'05761-2009-PHC/TC, F.J.17-21:
1. Principio de iura novit curia
Por e1 principio procesal del iura nout cuna (e1 juez conoce el derecho aplicable al caso con-
creto) (CPC TP Art. VII), se entiende que ei juez debe aplicar el derecho que corresponda al
proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o 1o haya sido erróneamente.
148 Lrsco ll: ExÉoesrs orL Cóoroo PnoceseL CoNsrrrucroNer
Sin embargo, este principio tiene límites, NO puede ir más allá del petitorio ni fundar su deci-
sión en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes, porque de hacerlo crea un
vicio procesal que invalida (anula) la sentencia y sus efectos.
eficaz a los derechos constitucionales lesionados, cuando ello deuenga de una uoluntad
implícita del recurrente a pesar de no hnberla planteado correctamente en la demanda,. . ." -
B) En tanto que, "...cuando se trate del aforismo iura nouit curia, al aplicar el derecho a las
cuestiones debatidas, se buscara no alterar ni sustítuir las pretensiones g hechos facticos
que sustentan la demanda y resulten acreditados en el proceso. - ." -
ff
Principio de congruencia (CPC' II' 50-6)
Es el principio que exige la identidad jurídíca entre 1o resuelto, en cualquier sentido, por el juez
"en la sentencia" y "las pretensiones y/o excepciones planteadas por las partes' (en los procesos
civiles, comerciales, iaborales y contencioso-administrativos). También la exigencia delaidentidad
jurídica en todos los procesos, entre "la sentencia" y "lo ordenado por la ley que sea resuelto de
oficio por el juzgador".
Este principio tiene extraordinaria importancia, pues se liga íntimamente con el derecho constitu-
cional de defensa, ya que este exige que el demandado en cualquier clase de proceso conozca las
pretensiones o imputaciones que contra é1 o frente a é1 se han formulado, por 1o que la violación de
la congruenaa implica la de aquel derecho.
Según el aforismo ne eat judex ultra petita partium, el juez no puede darle a una parte más de 1o que
esta pide. Esto consiste en el hecho de que si bien el derecho procesal es de naturaleza pública, los
derechos que en é1 se contienden son de naturaleza privada.
El juez civil no tiene facultad para afectar la declaración de voluntad del pretensor (demandante) y
concederle más de io que este ha pretendido en su demanda. Sin embargo, este impedimento no se
presenta cuando eljuez 1e otorga menos de 1o demandado, dado que tal declaración se habrá expe-
dido cuando, v. gr., ei juez estime que el demanda¡te no probó todos 1os extremos de su pretensión.
v
Vicios de la sentencia
La sentencia -para ser va"lida y ef,caz- debe necesariamente guardar correspondencia (congruen-
cia) con la demanda o petición del actor. Caso contrario, dicha sentencia será invalida (nula).
A continuación, se señalan los casos más frecuentes de "¿,zc¿os procesales" de la sentencia (plus
petita, citra petita g ertra Petital:
VI
El aforismo «iura novit curia" y su aplicación en los procesos
constitucionales
Apltcación supletorla del iura novit curia
'Distinto, pero también importante para una eficiente protección de de¡echos, es el caso del aforis-
mo iura nouit atria, contemplado en los artícu1os VII del Títu1o Preliminar del Código Civil y dei Có-
digo Procesal Civi1, aplicable supletoriamente a los procesos constitucionales, conforme al artÍculo
63" 1a Ley N." 26435. Aquel precepto establece que '(el Juez debe apiicar el de¡echo que cotres-
ponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o 1o haya sido erróneamente (...)'.
Dicho aforismo, literalmente significa 'E1 Tribunal conoce el derecho'y se refiere a la invocación
o no invocación de las normas juridicas que sirven de fundamento a las pretensiones esgrimidas
por las partes dentro de un proceso. Al respecto, Luis Diez Picazo y Antonio Gu1lón (Sistema de
Derecho Civil: Madrid, Tomos, 1982, pág. 2271 exponen que el juez puede alterar el fundamento
jurídico de la pretensión de 1a parte [... ].
Aun cuando este no sea e1 principio que pudiera ser que viene siendo aplicable a este caso, con-
sideramos importante referirnos a é1, a ñn de determinar el contenido de sus alcances. Así, a
diferencia de las situaciones resueltas sobre la base de la aplicacrón del principio de suplencia de
queja deficiente, por aplicación del aforismo iura nouit cuna, el juez tiene el poder-deber de identifi-
ca¡ el de¡echo comprometido en la causa, aun cuando no se encuentre expresamente invocado en
la demanda. De este modo el juez, como director del proceso, dice el derecho antes de emitir sen-
tencia (Taipe Chávez, Sara. Algunas Reflexrones sobre el íura nouit cuna. En: Derecho Procesal. II
Congreso Internacional. Lima2002. Pág. 215), lo que no implica, en ningún caso. la modificación
del objeto de la pretensión o de los términos de la demanda; es decir. que ello no puede suponer
fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes'. (STC Exp. N"
. 0569-2003-AC/TC, F.J. 5-6).
vII
Los límites a la suplencia de queja deñciente
y al iura novit curia
1. ¿Cuáles son los límites a la suplencia de queja deficiente?
"Es pertinente precisar que la suplencia de la queja deflciente aneJizada en el primer funda-
mento de esta sentencia, no ha alterado la esencia del contradictorio planteado durante el
discurrir del proceso, todavez que la ONP ha aceptado que no cumple con el pago de la renta
vitalicia del recurrente, alegando, erróneamente, que dicho al IPSS corresponde ree)izarlo.
En aplicación de los aicances del articulo 7" de la Ley 23506, el Tribunal Constitucional es
cuidadoso de no comprometer el principio de congruencia de 1as sentencias. En vista de ello,
únicamente podrá desvincularse de 1o planteado en la demanda a fin de otorgar una protección
efrcez, a los derechos constitucionales lesionados, cuando ello devenga de una voluntad implí-
cita del recurrente a pesar de no haberla planteado correctamente en la demanda, conforme se
advierte en el presente caso". (STC Exp. N'0569-2003-AC/TC, F.J. 7-8).
De otro lado, "[...] eljuez debe califlcar 1os hechos expuestos por las partes y la relación sus-
tancial, prescindiendo de la califlcación efectuada por los litigantes. Debe determinar la causa
petendiy siempre que no se aparte de los hechos af,rmados ni modiflque su objeto, puede otor-
gar lo pedido sobre la base de una calif,cación de 1a causa distinta a la que hicieron las partes"
(Fenochietto-Arazi. Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Comentado y Concordado,
Tomo I, Editorial Astrea, Argentina, 1983).
El objeto litigioso está constituido por dos elementos que la doctrina denomina petitum v causa
petendi. "siel petitum consiste en la solicitud de una resolución judicial idónea para la rea-
lización de un bien de la vida (entendido en 1a acepción más amplia), 1a causa petendi estará
constituida por 1a indicación y la determinación del hecho constitutivo de1 derecho al bien
perseguido, además del hecho que determina el interés de obrar en juicio. La causa petendi
es entonces larazón, e1 porqué, o, más exactamente, aun el título de ia demanda" (Giannozzi
Giancarlo "Lamodlfi,cazione della domanda nel processo civile" Giuffré, Milano, 1958, pág' 15).
A mayor abundamiento, con relación a este aspecto, Luis Diez Picazo y Antonio Gullen sostie-
nen que la decisión judicial vinculada con la aplicación del principio iura nouit caría tiene que
ser congruente con el objeto del petitumy la causa petendi.
En relación con el objeto del petitum, el órganojurisdiccional no puede conceder algo diferente
de 1o pedido: este no puede encontrar una ratio decidendi en un elemento distinto al de la cau-
sa invocada.
La determinación de1 objeto tiene enorme importancia, ya que es a este al que hay que aplicar
la normajurídica pertinente "La noción de objeto del proceso es una noción procesal y eljuez
tiene, justamente, la tarea, a través de un procedimiento de subsunción, de aplicar el derecho
sustancial a aquello que se le pide, es decir, al objeto del proceso que él tiene 1a tarea de exa-
minar bajo todos los aspectos de1 derecho sustancial" (Habscheid Walter, E1 Objeto del Proceso
en el Derecho Procesal Civil, Revista de Derecho Procesal. 1980, pág. 455)
Es importante precisar que los hechos nacen artes que el proceso; en consecuencia, estos
hechos pertenecen a 1as partes, por lo que eljuez no puede basar su resolución en hechos no
alegados por ellos, sino en el principio iura nouit curia leljuez conoce el derecho)". (STC EXP.
N.' 0569-2003-AC/TC, F.J. 9- 13).
B. ¿Cómo opera la suplencia de queja deficiente y el deber de protección de los derechos
fundamentales?
"En efecto, aun cuando el accionante en su demanda alega como actos lesivos el de haberlo
hecho esperar por más de dos horas o el de haber pretendido detenerio, se advierte que 1o que
cuestiona en puridad es el mantenimiento de1 impedimento de sa,lida de1 pais impuesto en su
contra, según reflere, pese a existir un mandato judicial que ordena el levantamiento de dicha
medida, lo cual constituiría una afectación al derecho a 1a libertad individual en su expresión
de libertad de tránsito.
Respecto de dicho supuesto, el mismo que no ha sido cuestionado de manera explícita por el
recurrente, aunque si de manera implícita, este Tribunal Constitucional considera Wre deber
ser anafizado de acuerdo conla suplencía de queja deficiente. Y es que el hecho de que en la
demanda no se alegue la afectación de un determinado derecho, y que por 1o mismo, el con-
tradictorio constitucional no gire en torno a é1, no es óbice para que este Colegiado no pueda
pronunciarse sobre ese u otros derechos eventua-lmente lesionados; pues es facultad del juez
constitucional el adecuar 1a pretensión a fin de otorgar protección constitucional al quejoso
en aquellos casos en los que se advierta un error o una omisión en el petitorio. A diferencia
de los jueces ordinarios, quienes en 1a mayoría de los casos mantienen una vinculación rígida
con la 1ey, a los jueces constituciona-les 1es es exigible suplir los actos procesales defectuosos,
precisamente debido al deber especial de protección de los derechos fundamentales.
En efecto, este Alto Tribunal tiene atribuidas suficientes facultades patarealizar cuantas ges-
tiones sean necesarias para formarse un criterio só1ido respecto a ia existencia de actos que
resulten lesivos a los derechos fundamentales. tr11o, entre otras cosas, supone que el juez
constitucional no está supeditado a lo alegado y a 1o pretendido por las partes en sus escritos
iniciales, sino más bien se encuentra en aptitud de delimitar el objeto del proceso y pronun-
ciarse solo respecto de aquello que sea de relevancia constitucional. No se trata de que el
juez constitucional se pronuncie respecto de todo lo alegado y pretendido
lsín omitir nad.a ni
añadir cuestiones no hechas uale\ sino, específlcamente, sobre aquello que forme parte de su
convicción institucional. Lo aquí expuesto no impide ni relativiza la tutela efectiva de los dere-
chos fundamentales, aun en el caso de que determinado extremo no forme parte del petitum;
pues es evidente que allí donde el ejercicio de una atribución exclusiva vulnere o amenace un
derecho fundamental, el Tribunal Constituciona-l no solo puede sino que debe, legítimamente,
pronunciarse sobre la eventual vulneración o arnenaza de violación de dicho derecho.
De modo similar, en anterior jurisprudencia (Exp. N" 0569-2003-AC FJ 8), este Colegiado ha
tenido la oportunidad de señala¡ que el juez constitucional '(...) únicamente podrá desvin-
cularse de 1o planteado en la demanda a fin de otorgar una protección eflcaz a los derechos
constitucionales lesionados [esto es, siempre a favor del quejoso y nunca en contra de él],
cuando ello devenga de una voluntad implícita del recurrente a pesar de no haberla planteado
correctamente en la demanda, tal como se advierte en el caso constitucional de autos, pues se
estaría vulnerando el derecho a la libertad indiüdual del recurrente en su expresión de libertad
de tránsito'(STC Exp. N" O3016-20O7-PHC/TC, t'.J. 2-S).
uII
Conversión de procesos constitucionales
(adecuación del petitorio y principio iura novit curia)
1. La problemática de la conversión de los procesos constitucionales
Pero e11o pasa por efectuar tnainterpretaciónliteral de1 desarrollo normativo del Código Procesal
Constitucional, que no se condice con los está¡dares actuales de interpretación en materia cons-
titucional (...)' (STC Exp. N" 05761-2009-PHCITC, F.J. 9-12).
parte emplazada. el Tribunal no habrá sobrepasado sus límites de actuación oermitidos por el
ordenamientojuridico. En tal sentido, se ha señalado anteriormente que'(...) cuando se trate de1
aforismo iura nout curia, este Tribunal, a1 aplicar el derecho a 1as cuestiones debatidas, busca¡á
no alterar ni sustituir las pretensiones y hechos fácticos que sustentan la dema¡da y resulten
acreditados en el proceso'. (Exp. N." 0569-2003-AC/TC F.J. 9).
En e1 presente caso, la parte emplazada no ha negado en ningún momento los hechos alegados por
el recurrente; y, aunque sustentados en una errada fundamentación jurídica, han sido objeto de
contradicción. En consecuencia, 1a adecuación de los hechos alegados a la vía del proceso de am-
pAIg, no aJecta el derecho de defensa o contradicción de la empiazada, pues simplemente se está
aplicando e1 principio iura nouit ania en los términos en que ha sido expuesto en los fundamentos
precedentes". (STC Exp. N'4080-2004-AClTC, F.J., 2-9).
Antecedentes:
Fuente: Ley N' 25398 (complementa LHCA) Art. 33".
Proyecto de Ley N'09371: Art. IX.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 139'inc. 8; CPC 1" DD.FF.; LOPJ Arts. 21", 184'inc. 3.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 31".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68'.
Comentario
I
Este artículo VIII tiene como fuente directa e1 Art. 33' de la Ley N' 25398 (que complementa la Ley
del Hábeas Corpus y Amparo), que establecía Io siguiente:
"En todo Io que no esté prescnto en la Ley y en la presente, ngen supletonamente 1os disposiaones
de los Códigos de Procedímienros Ciuiles y Penales'.
II
E1 presente a¡tículo amplía el alca¡ce de su citada fuente de dos modos:
1. En fuentes de aplicación supletoria
En caso de vacio o defecto 1ega1 del Código Procesal Constitucional serán de aplicación supleto-
ria los códigos procesales aflnes a la materia discutida, siempre que no contradigan los fines de
los procesos constitucionales y los ay:den a su mejor desarrollo. Como podemos apreciar, no
se limita ni circunscribe como fuente supletoria de los procesos constitucionales a los Códigos
de Procedimientos Civiles (ahora llamado Código Procesal Civil) y Penales, sino que amplia las
fuentes supletorias y admite la posibilidad de aplicar otros códigos y/o leyes procesales afines
a la materia discutida.
3o la doctrina.
Este mecanismo de integración jurídica aplicado a los procesos constitucionales es una acer-
tada innovación del CPConst.
Sin embargo, teniendo en cuenta que la integración jurídica está integrada por dos componen-
tes, que son: los principios generales del derecho y la analogia, no entendemos por qué se ha
excluido la analogía, que es un mecanismo mug útil (g pragmdtico) para la trascendente labor del
juez de no dejar de administrar justicia frente a la carencia de norma jurídica aplicable para el
caso concreto.
El ordenamiento jurídico peruano (C., Art. 138' inc. 9 y CC., TÍt. Prel. Art. IV) solo prohíbe
el uso de la analogía cuando se restrinjan derechos, pero 1o que se busca en los procesos
constitucionales es lo contrario, se busca más bien la aplicación máima o más amplia de los
derechos fundamentales; es en la debida defensa y vigencia de los efectos de los derechos cons-
titucionales donde la analogía constituiría una gran ayrda para el magistrado constitucional.
il
Presupuestos para aplicar el Art. IX
Primero: Procedencia ante un caso de ausencia o limitación normativa
El Art. IX bajo analisis establece que solo procede a¡rte dos supuestos de limitaciones de la ley es-
crita: "En caso de vacío o defecto de lapresente ley, (...)":
A) Ante vacío de la presente 1ey
EI término "vacío legal" debe entenderse como "laguna jurídica" (es el caso, cuando no existe
norma jurídica apiicable a la solución del caso concreto). Aquí estamos arite un supuesto de
ausencia normativa.
Señala Ma¡cia-1 Rubio Correa que la diferencia entre una laguna y un vacío jurídico, es ei
siguiente: En ambos supuestos no existe norma jurídica aplicable a la solución del caso con-
creto, en 1a laguna jurídica si no se subsana ello (via la creación de una nueva norma) sí se
produce una afectación a-l ordenamiento jurídico (p. e., ante una laguna en una controversia
judicialy el juez usando códigos y/o leyes afines integra 1a sentenciay brindauna solución a
la'controversia); mientras que en e1 vacío si no se subsa¡a ello no se produce una alectación al
ordenamiento jurídico (p. e., es el caso de "las embajadas" un delito cometido al interior de una
embajada se regula por las leyes de dicho país extranjero debido a tratados internacionales.
Aquí hay un vacio legal porque no se aplica la iey nacionai a pesar de estar dicha embajada en
su territorio, y ello porque el mismo ordenamiento jurÍdico 1o permite y no se lesiona el sistema
jurídico nacionaJ).
¿Qué se entiende por "plenitud jurídica"?
"Plenitud jurídica" es aquella capacidad definitiva -de todo ordenamiento jurídico- para encon-
trar respuesta a todas las controversias, aunque no todas tengan la respuesta expresamente
regulada por una norma jurídica.
Todo ordenamiento debe considerarse hermético y completo, esto es, "sin vacíos", por lo que
estos solo existen como "lagunas normativas", las cuales deberá,n ser cubiertas.
Un ordenamiento es pleno en la medida en que contiene una norma, principio, valor o modo
de integración que, en buena cuenta, permite regular cualquier caso o situación de naturaleza
jurídica que se presente en 1a sociedad. La noción de "Plenitudjurídica" hace referencia a una
propiedad consustancial al ordenamiento jurídico para resolver cualquier conflicto que se le
plantee, aun cuando no haya aJcanzado una regulación preceptiva. (STC N' 0047-2004-AIlTC,
F.J. 67).
B) Ante defecto de 1a presente ley
El término "defecto 1ega1" debe entenderse como e1 supuesto que a pesar de existir una norma
jurÍdica aplicable a la solución del caso concreto, esta norma adolece de iimitaciones (es muy
RoarBro Arr¡Bo PrNr-r-os 157
genérica, ambigua, oscura o, ilógica o inviable). Por 1o que se requiere completar e integrar
dicha norma.
B) En segundo lugar
Sedebenap1icar|[email protected]án,,,que
establece un uso facultativo/no imperativo; y el1o porque, si con el uso de las fuentes suple-
torias se subsana el vacío o defecto de ley entonces ya no es necesario usa¡ las otras fuentes
de integración . Estas fuentes de integración jurídica deben aplicarse en el orden y/ o prelación
siguiente: En primer lugar, la jurisprudencia (1'); en segundo, los principios generales del de-
recho procesal (2'); y por último, la doctrina (3').
ry
La Exposición de Motiuos del Progecto de Leg N'09371 sostiene que el a¡ticulo IX establece que solo
en caso de vacio o defecto de la presente Iey, serán de aplicación supletoria los Códigos Procesales
afines a ia materia discutida, siempre y cuando el1os no contradigan 1os fines de 1os procesos cons-
titucionales y contribuyan a su mejor desarrollo.
A falta de las normas supletorias citadas, el juez podrá recurrir a la jurisprudencia, a 1os principios
generales del Derecho procesal y a la doctrina.
v
En el debate del Pleno del Congreso, el señor Diez Canseco Cisneros (SP-AP-UPP) observó e1 artí-
culo IX del Proyecto de Ley No 09371 (CPConst.) sobre "Aplicación supletoria e integración", seña-
lando que para él:
*Existe un problema notono, porque según dicho dispositiuo, en caso de uocío o defecto de ta teg
deben aplicarse supletoriomente los Códigos Procesales ofines o la motena discutido; en dekcto de
estos, el juez podrá recurrir a la juisprudenaa, a los principios generales del derecho procesal g a
ta doctina. Resoltando que el inc. 8 del Art. 139e de la actual Constitución Política establece que en
caso de uacío o defectos normatiuos, el juez debe acudir directamente a los principios generales del
derecho -no al código-, que normalmente se encuentran en la jurisprudencia".
Por otro lado, el artículo no establece "¿qué es un código procesal afin?". Según esta propuesta del
Código Procesal Constitucional, losjueces competentes son: en el hábeas corpus, losjueces pena-
Ies; y en las otras acciones de garantía, losjueces civiles.
. ¿Debemos entender, entonces, que el Código Penal y el Código Civil son afines?
. ¿O es que tratándose, por ejemplo, de un proceso tutelar, que es totalmente distinto al civil
-que es esencialmente formal- y al penal -que es esencialmente represivo-, deben aplicarse las
noffnas sobre procesos tutelares y no el Código Penal o e1 Código Civil?
. y
¿Este caso no es más alin a los procesos del Código del Niño y del Adolescente de la Ley Ge-
nera-l del Trabajo que al Código Civil y a1 Código Penal?
que el artículo IX disponga que hay que acudir a los códigos afines y que los jueces competentes
en el hábeas corpus son los jueces penales y en las otras acciones de garantía 1os jueces civiles,
dejarÍa como afines esos dos códigos; mientras que, por ejemplo, en una acción sobre temas tutela-
res correspondería una mayor afinidad al Código del Niño y de1 Adolescente o a la Ley General del
Trabajo. Entonces, veo aquí un primer problema".
Esta propuesta no fue recogida en el actual CPConst.
VI
Caso: Improcedencia de aplicación supletoria del CpC
al proceso constitucional
"(...) Sobre el particuiar, este Tribunal considera que en materia de procesos constituciona-les no
cabe invocar la causal de improcedencia -para efectos de rechaza¡ liminarmente la demanda-
prevista en el inciso 4) del artículo 427' del Código Procesal Civil (el pez declarará improcedente
la demando cuando (...) carezca de competencia), aun cuando de acuerdo al artículo IX del TÍtulo
Prelimina¡ del Código Procesal Constitucional, dicho cuerpo procesal civil pueda ser aplicado su-
pletoriamente. La razón de ello estriba,
' Primero, en el Principio de Especialidad de 1a Ley: 'Leg Especial príma sobre la Leg General'; en
tal sentido prim a lo qte establece el Código Procesol Constitucional ante lo que lo establece el Código
Procesal Ciuil.
' Segundo, en el Principio General del Derecho: 'Las normas que restingen derechos deben ser
aplicadas restrictiuamente', es decir, las causales establecidas en el Código Procesal Constitucio-
na1 para declara¡ la improcedencia de la demanda no deben ser extendidas o ampliadas a través
de la analogía para hacer calzar dentro de ella causales de improcedencia recogrdas en el Código
Procesal CiüI.
Por último, en el Principio de 'mayor proteccíón a los derechos fundamentales de la persona', en
virtud del cual la aplicación supletoria de los Códigos Procesales afines (civil, laboral, contencio-
so administrativo, etc.) solo será procedente siempre que no contradiga los fines de los procesos
constitucionales -la primacía de la Constitución v Ia vigencia efectiva de los de¡echos constitu-
cionales- y a1'ude a su mejor desarrollo; de ma¡era tal que estando ante una decisión basada
en una aplicación supletona que rechaza de plano una dema¡da de amparo, dicha aplicación
. constituiría una desnaturalización de los fines de los procesos constitucionales t.-, por ende, re-
sultaría vedada.
' Que, a mayor abundamiento, es pertinente recalcar que el artículo IX de1 Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional ha sido previsto para aquellos casos en los que exsta vacío o de-
fecto en dicha ley, lo que no ocurre en los supuestos de rechazo liminar, pues en tales supuestos,
el artículo 47', en concordancia con el artícu1o 5", han establecido, taxatiuamente, las causales
para ello.
' Que, siendo asÍ, este Tribunal Constitucional discrepa del raciocinio adoptado por los órganos
judiciales inferiores, toda vez que, como ha quedado dicho, los artículos 47" y 5" del Código Proce-
sal Constitucional han previsto, demanerataxatiua, las causales pararechazar liminarmente una
demanda; por lo tanto, no cabe admitir el criterio adoptado por los órganos judiciales inferiores,
quienes, amparándose en 1o dispuesto por el inciso 4) del artículo 427" del Código Procesal Civi1,
declararon improcedente de plano la demanda" (STC Exp. N. 04084-2009-pAlTC, F.J. 5-7).
vII
Principio de la jurisdicción continua
(C., 139o inc. 8; CC Art. VIII; CPC III, 50 inc. 4f
El principio de la jurisdicción continua es un principio procesal que busca darle seguridad y co-
herencia al sistema procesal de un ordenamiento jurídico. Por este principio, el defecto de la nor-
matiüdad o ausencia de normatividad expresa -aquí estamos ante una laguna de derecho, siendo
incorrecto hablar de un uacío legal- no impide al órgano jurisdiccionai administrar justicia y aplicar
la tuteia jurisdiccional efectiva.
A continuación, se describe cómo el ordenamiento jurÍdico peru¿rno acoge este principio procesal:
RoaeBro Arreno PrNrrros r59
1. Constitución Política
El Art. 139'inc.SdelaCartaMagnaestablecequeesprincipioyderechodelafunciónjuris-
diccional e1 "Principio de no dejar de administrar justicia por vacío o deflciencia de la ley". En
tal caso, deben aplicarse 1os principios generales del derecho y el derecho consuetudinario (o
derecho de la costumbre).
vm
Función jurisdiccional (CPC, 1, 5O9)
La función jurisdiccional tiene básicamente dos fines:
1. Fin principal
Es satisfacer el interés público del Estado en la realización de1 derecho y la garantia del orden
jurídico y de la vida, Ia digtridad y 1a libertad individual, en los casos concretos y mediante
decisiones que obliguen a las partes del respectivo proceso para que haya paz y armonia social.
2. Fin secundario
Es satisfacer interés privado en la composición de los litigios y en el juzgamiento de quienes
e1
resulten imputados de ilícitos penales mediante el proceso, o en obtener el fln concreto especial
que los interesados persigan con este (porque no siempre existe litigio en el proceso).
La función jurisdiccional del Estado en materia civil la ejerce el Poder Judicial con exclusividad. La
funcíón jurísdiccional es indelegable y su ámbito abarca todo eI territorio de 1a República. El juez es
civilmente responsable cuando en el ejercicio de su función jurisdiccional causa daño a las partes o
terceros al actuar con dolo o culpa inexcusable, sin perjuicio de 1a sanción administrativa o penal
que merezca.
Ix
Jurisprudencia (CPC, UI, 5O-4, 384,394,4OO, 510-2)
Antiguamente,la jurisprudencía consistía en Ia opinión de los juristas; actualmente, por jurispru-
dencia se entiende la opinión de los tribunales dejusticia a través de sus decisionesjudiciales.
Se entiende por jurísprudenciala interpretación que de 1a ley hacen los tribunales para aplicarla
a los casos sometidos a su jurisdicción. Así, pues, la jansprudencia está formada por el conjunto
de sentencias dictadas por 1os miembros de1 Poder Judicial sobre materia determinada. Se acepta
mayoritariamente que las fuentes de1 Derecho son: la ley, la doctrina, 1a jurisprudenciay la cos-
tumbre. Creemos que la prelación que se le asigne a una o más de estas fuentes en un determinado
sistema jurídico, condiciona y explica e1 nivel de desarrollo de este.
La jurisprudencia es una fuente creadora de derecho. La esencia de 1a utilidad de la jurisprudencia
es que "a través de ella la ley nace cada día" (Joaquín G¡.nnrcues la llama "el derecho vivo"). Es decir,
t60 Lrsno ll: ExÉoesls oei Cóolco Peocrst CoNsrlrucroN¡l_
ia ley busca resolver problemas según el entorno y las necesidades imperantes a-l momento de su
aplicación, aunque su vigencia date de mucho tiempo. Se precisa que muchos de los problemas
que no encuentran solución en la ley, deben ser resueltos por 1a jurisprudencia. La jurisprudencia
tiene a su cargo una triple función: a) resolver la incoherencia y oscuridad de los textos legales;
2l armonízar y 11enar las lagunas de los textos iegales; 3) desarrollar la doctrina que contiene los
principios de las nuevas concepciones de la vida.
Monroy Galvez señala lo siguiente:
"En el Perú más que un Estado de Derecho es un Estado Legislativo. Todo se regula, casi todo se
prohíbe, al final, casi nada se cumple. La consecuencia de esta primacía de la ley es un derecho
avejentado. Es también la formación de un operador jurídico fabogado. juez. fiscal. procurador.
etc.) cu]¡a princioal virtud es la memoria.
Asimismo, como e1 Derecho Nacional 'evoluciona' en función a las leyes que se expiden, nos en-
contramos con un sistema que acumula normas de manera desesperante. Normas que, muchas
veces, se contradicen (unas ordenan y otras prohiben conductas idénticas a-1 mismo tiempo), y
además, producen esquizofrenia debido a su crecimiento aluvional,,.
La jurisprudencia y 1a costumbre siempre han sido para el Derecho pemano 1as hermanitas des-
validas. La jurisprudencia debe ¡r puede ser 1a fuente (por excelencia) encargada de cubrir la 'bre-
cha" que suele haber entre la leyy la exigencia social dejusticia,
Cuando unjuez resuelve un caso está creandojurisprudencia, debe trascender la literalidad de la
ley, es decir, debe estar atento al acontecer y a las eigencias sociales de una realidad cambia¡te
y estructuralmente conflictiva, y únicamente de ese modo, se encuentra en aptitud de convertirse
en "un orientador de 1as grandes decisiones que debe tomar periódicamente una sociedad".
x
Principios generales del derecho (C., 139-8; CpC, SO inc.4 y CC, VIU)
Los principios son concepciones del derecho que han tenido un importante reconocimiento en un
momento histórico determinado, con la suficiente contundencia como para mantener su acepta-
ción relativa en sociedades y tiempos distintos a aquellos en los que rur.ieron origen. Pero es muy
importante precisar que '1os principios genera-les del derecho no son verdades tnmutables e i¡con-
trovertibles". El Derecho debe adecua¡se a la rea_lidad imperante y no al revés.
Iherinj se refería a este rasgo de mutabilidad así: 'El tiempo modifica 1os principios fundamenta-les
igual que cambia las reglas del derecho. Los principios deben necesariamente cambiar porque no
constituyen de ningún modo categorías lógicas, sino que son la concentración de reglas materiales
y las reglas cambian con las relaciones. Creer en la inmutabilidad de los principios acredita falta
de sentimiento crítico para el estudio de la historia".
Los principios generales del derecho pueden ser extralegales (no están plasmados en leyes materia-
les), pero en ningún caso extrajuridicos. Siendo así, se trata de fenómenos jurídicos que tienen como
función crear, interpretar e integrar e1 sistema jurÍdico. Es imprescindible que los mecanismos de
generación del derecho se sujeten a pautas objetivas y uniformes, precisamente esas normas orien-
tadoras y autocreativas están expresadas en los principios generales del derecho.
xt
Principios generales de derecho procesal (LOPJ, 6 y CpC, ffi)
Los principios generales del derecho orientan e informa¡ todo e1 derecho, sin embargo, es posible
admitir la existencia de principios específicos orientadores de una determinada disciplina jurÍdica,
v. gr., los principios generales del derecho procesal, más comúnmente conocidos como principios
procesales.
Los principios procesales -expresión monodisciplinaria de 1os principios generales del derecho-
üstos en su conjunto y al interior de un ordenamiento, sirven para describir y sustenta-r la esencia
del proceso y además poner de maniflesto el sistema procesal (v. gr., publicista o privatista) por ei
que el legislador ha optado.
a
Señalamos que los principios procesa-les acogidos en un código procesal son expresiones de una
determinada tendencia. Sin embargo, estamos abogando por la relativización de los conceptos y de
los principios procesales.
Es indispensable que el juez advierta que los principios son pautas orientadoras de su decisión,
en tanto este los somete al cotejo con las necesidades y los intereses sociales al tiempo de su uso.
Mol¡nov GÁtvez propone una interpretación creativa de los principios, que 1os haga concordar con
los valores vigentes en la sociedad y en su dinámica en un momento histórico determinado.
xII
La doctrina (CPC, III, 5O inc. 4, 386-U
Es el conjunto de tesis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del Derecho, que explican y fljan
el sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones aún no legisladas. Tiene importancia
como fuente mediata del Derecho, ya que el prestigio y ia autoridad de los destacados juristas
influyen a menudo sobre la labor del legislador e incluso en la interpretación judicial de los textos
vigentes. En caso de vacío o defecto en las disposiciones de la ley procesal, se deberá recurrir a
los principios generales del derecho procesal y ala doctrina yjurisprudencia correspondientes, en
atención a las circunstancias del caso. A este mecanismo jurÍdico, se le conoce como la integración
de la norma procesal.
xrII
Caso: Procedencia de aplicación supletoria de la nulidad procesal
(en el CPC)al proceso de amparo
'11. Que por otro lado, consideramos importante desarrollar algunos aspectos relativos a la nu-
lidad procesal a fin de procurar una aplicación adecuada en los procesos constitucionales que
permitan su desarrollo sin desnaturaliza¡ o dilata¡ la tramitación de este tipo de procesos y su
consiguiente decarmiento como herramienta de tutela urgente para los derechos fundamentales
en nuestro ordenamiento jurídico, debido a que este tipo de remedio procesal resulta aplicable a
1os procesos constitucionales por aplicación supletoria del Código Procesal Civil en virtud de lo
dispuesto por el a¡tículo IX del Tírulo Preliminar del Códieo Procesa-l Constitucional.
12. Que la nulidad ¡esulta un instituto de la teoría general del derecho que autores como Mau-
rino (MAURINO, Alberto Luís. Nulidades Procesales. Editorial Astrea. Segunda Edición. Buenos
Aires-2001. pp. 13), Alsina (ALSINA, Hugo. Las nulidades en el Proceso Civil. Concepto y función
de las formas procesales. Ediciones Jurídicas Europa-América. Buenos Aires 1958. pp. 31) y De
Santo (DE SANTO, VÍctor. Nulidades Procesales. Editorial Universidad. Terce¡a Edición actuali-
zada. Buenos Aires 2008. pp. 35), han definido como la sanción por 1a cual 1a ley priva al acto
jurídico de sus efectos normales por no haberse observado 1as formalidades prescritas para su
emisión, como un requisito esencial de su constitución. Asimismo, debemos tener presente que
este instituto de carácter general, no resulta aplicable bajo las mismas consecuencias a todas las
ramas del derecho, pues cada una de ellas cuenta con un campo de estudio determinado, con
finalidades distintas unas de otras, las cuales afectan la aplicación original de esta institución a
dichos campos. Es por el1o que Maurino (MAURINO, Alberto Luís. Op. cit. pp. 14-15), refiere que
cada área del derecho debe adaptar a su finalidad y esencia específica, la aplicación de la nuiidad
pa.ra no llegar a soluciones antitéticas con su objeto y contenido. De similar opinión son Alsina
(ALSINA, Hugo. Op cit. pp. 35), Couture (COUTURE, Eduardo J. Fundamentos del Derecho Pro-
cesal CiüI. Editorial IB de F. Montevideo-Buenos Aires 2002. Cuarta Edición. pp. 305) y Palacio
(PALACIO, Lino Enrique, Derecho Procesal Civil. Tomo IV. Actos Procesales. Cuarta reimpresión.
Abeledo-Perrot. Buenos Aires. 19992. pp 145), pues consideran a la nulidad como un instituto
común a todo el derecho (teorÍa de las nulidades de los actos juridicos), sin embargo, en su apl!
cación, debido a las particularidades que cada rama ostenta por su campo de estudio, presentará
soluciones especíñcas y modalidades propias.
13. Que es por ello que los actos jurídicos para el Derecho Civi1, Comercia-I, Registral, etc, gene-
rarán un régimen propio de nulidades. Así, la declaración judicial de nulidad de un titulo valor no
generará la nulidad del acto jurídico que le dio origen, o el consentimiento para contraer matri-
monio por parte de un menor de edad, no generará 1a validez de dicho acto jurídico, o 1a presenta-
162 L eeo ll: ExÉcesrs oEL Cóoroo Pnocrsel Co¡¡srlrucloN¡l-
ción de una escritura pública de transferencia de propiedad falsa ante 1os Registros Riblicos, no
generará la transferencia del derecho de propiedad del real propietario, o el vicio de la notificación
de e1 auto que admite el recurso de apelación de una sentencia de primer grado, solo genera 1a
nulidad de 1a notificación y no la nulidad de todo el proceso. Es por ello que la nuiidad deducida
como oretensión de una demanda tendrá consecuencias diferentes frente a 1a nulidad deducida
como incidente al interior de un proceso.
14. Que a1 respecto, este Colegiado ha sostenido que "la nulidad de 1os actos procesales está sujeta
a1 principio de legalidad sino, además, que en un Estado Constitucional de Derecho, la nulidad
de un acto procesal solo puede decretarse cuando de por medio se encuentran comprometidos,
con su inobservancia, derechos, principios o valores constitucionales. En efecto, la nulidad de los
actos procesales no sejustifica en la simple voluntad de la ley. No admite una consideración de la
nulidad por 1a simple nulidad, porque asi se expresa o porque o es voluntad de la 1ey, sino porque
en el establecimiento de determinadas formalidades que se observen en dicho actos procesales,
subyacen bienes constitucionalmente protegidos (RTC 197-2005-PA/TC, FJ 7 in finel".
15. Que en ta1 sentido, la declaración de nulidad de un acto procesal requerirá la presencia de un
vicio ¡elevante en la configuración de dicho acto (principio de trascendencia), anomalía que debe
incidir de modo grave en el natural desarrollo del proceso, es decir, que afecte 1a regularidad del
procedimiento judicial. Por 1o tanto, la declaratoria de nulidad de un acto procesal viciado, úni-
camente procederá como última rafio, pues de existir la posibilidad de subsanación (principio de
convalidación) por haber desplegado los efectos para el cual fue emitido, sin afectar el proceso, no
podrá declararse la nulidad del mismo.
16. Que teniendo en cuenta que los procesos constitucionales tienen por finalidad brindar tutela
judicial urgente frente a 1a l,rrlneración de los derechos fundamentales y a su vez garantizar 1a pri-
macÍa de 1a Constitución, el legislador ha diseñado un trámite judicial corto para efectos de cum-
plir con dichos fines, razón por 1o que estos procesos judiciales resultan ágiles para restaurar la
eficacia de los derechos fundamentales lesionados; sin embargo, la presencia de actos procesales
üciados no resulran ajenos a este tipo de procesos, por 1o que en principio, el trámitejudicial para
declara¡ su nulidad, resultará el regulado en el artículo 176" del Código Procesal Civil, aunque
claro está, eljuzgador se encontrará en Ia obligación de eritar dilaciones indebidas en el traslado y
resolución de dicho incidente. encontrándose incluso facultado para reducir los plazos que dicho
trámite establece a fin de eutar la desnaturalización del proceso constitucional.
17. Que asimismo, debe precisarse que para resolver este tipo de incidencia procesal. el juez
. constituciona.l necesariamente debe observar los principios de trascendencia y convaiidación a fin
de procura¡ compatibiliza¡ 1as finalidades de esta modalidad de nulidad con las finalidades de los
procesos constitucionales. En consecuencia, será necesario que el nulidiscente demuestre que
la anomalía procesal (error in procedendo o error in iudicandol producida por el vicio, resulte
constitucionalmente relevante, es decir, que la irregularidad denunciada genere un perjuicio cier-
to e inminente frente a alguno de sus derechos fundamentales, el cual requiera ser restituido de
manera urgente arazón de regularizar el debido procedimiento judicial constitucional. Asimismo,
será de cargo del nulidiscente acreditar que su pedido resulta oportuno y que no convalidó táci-
tamente 1a existencia del vicio denunciado.
18. Que es por ello, que el trámite de la nulidad procesal en los procesos constitucionales se toma
en un remedio procesal de trámite inmediato, por lo que corresponderá desestimar todo aquel
pedido que no reúna las condiciones antes referidas. Asimismo, no resultará procedente plantear
este tipo de incidente cuando se pretenda cuestionar una decisiónjurisdiccional, ya que ello pue-
de plantearse a través de un medio impugnatorio en la oportunidad que corresponda, salvo que
la decisión judicial sea la última instancia, situación frente a la cual únicamente corresponderá
plantear este incidente por única vez, sustentado su pedido en tn error in iudicondo y aquel
derecho fundamental que resultó afectado, pronunciamiento fina1 que agotará la jurisdicción in-
tema, quedando habilitado el recurrente -si 1o considera pertinente- para acudir a lajurisdicción
internacional". (STC Exp. N" 00294'2009-PA/TC, FJ' 11-18).
xlv
Interpretación constitucional
¿Qué criterios deben observarse al realiza¡ la interpretación constitucional?
Se precisa que:
Rosrcro Arrnco PrNruos Ió3
"(...) en el ordenamiento constitucional peruano todas las leyes, reglamentos y sus actos de aplica-
ción, deben interpretarse y aplicarse de conformidad con los derechos fundamentales.
En ese sentido, los derechos constitucionales, en cuanto valores materiales de1 ordenamiento,
tienen una pretensión de validez, de modo que tienen la propiedad de 'irradiarse'y expandirse por
todo el ordenamiento jurídico.
En segundo lugar, si los de¡echos fundamentales cumplen una función de legitimación juridica
de todo e1 ordenamiento constitucional, y, al mismo tiempo, tienen una pretensión de validez,
entonces tienen también la propiedad de exigir del Estado [y de sus órganos] un deber especial
de protección para con ellos. Y es que si sobre los derechos constituciona-les, en su dimensión
objetiva, solo se proclamará un efecto de irradiación por el ordenamientojurídico, pero no se obli-
gará a los órganos estatales a protegerlos de las asechanzas de terceros, entonces su condición
de valores materiales del ordenamiento quedaría desprovista de significado (...)" (Expediente N'
08s8-2003-AA/TC).
xtl
Principio de subordinación escalonada
¿En qué consiste el principio de subordinación escalonada en materia de interpretación constitu-
cional?
El TC señala que:
"(...) la normatividad sistémica requiere necesa¡iamente que se establezca una jerarquía piramidal
de 1as normas que la conforman. Al respecto, el a¡tículo 51' de la Constitución, recogiendo dicho
principio, declara: 'La Constitución prevalece sobre toda normal legal; la lev, sobre las normas de
infenor jerarquía, ¡" así sucesivamente, La publicidad es esencial para Ia ngencia de toda norma
del Estado', Con ello se postula una prelación norrnativa con arreglo a la cual. las normas se diver-
sifica¡ en una plura-lidad de categorias que se escalonan en consideración a su rango jerárquico.
Dicha estructuración se debe a un esca.lonamiento sucesiro tanlo en ia producción como en la
aplicacrón de las normas jurídicas.
Estajerarquía se fundamenta en el principio de subordinación escalonada. Asi, Ia norma infenor
encuentra en la supenor larazó¡ de su va.lidez: y, además, obtiene ese rasgo siempre que hubiese
sido creada por e1 órgano competente y mediante el procedimiento preüamente establecido en la
norma superior (...)" (Expediente N' 0005-2003-AI/TC).
Ejemplos:
. Las sentencias dictadas por tribunales peruanos constituyen jurisprudencia nacional (CPC,
384).
. Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deflciencia de la ley.
. En tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y preferentemente, los que
inspiran el derecho perLrarlo.
. Todo proceso judicial, cualquiera sea su denominación o especialidad, debe ser sustanciado
bajo los principios procesales de legalidad, inmediación, concentracíón, celeridad, preclusión,
igualdad entre las pa¡tes, oralidad y economía procesal, dentro de los límites de la normatin-
dad que 1e sea aplicable (LOPJ, Art. 6').
. En caso de vacío o defecto en las disposiciones del Código Procesa-l Civil, se deberá recurrir a
los principios generales del derecho procesal y a la doctrina yjurisprudencia correspondientes,
en atención a las circunstancias de1 caso (CPC, III).
. El Código Procesal Civil peruano ha optado por adherirse al "sistema procesal publicista" y ello
queda evidenciado y se desprende de los siguientes principios procesales: principio de direc-
ción judicial; principio de impulso judicial; principio de socialización del proceso; principio de1
iura nouit curia (e\ juez conoce el derecho aplicable al caso concreto) y los principios cle vincu-
lación y formalidad.
La acción de garantía o proceso constitucional es una excepción, debe ser el último remedio
jurídico al cual se recurre. No es lo normal, 1o ordinario; es la excepción.
L¿unentablemente. en nuestro país las acciones de garonfía en cierta forma se han prostituido;
y como su procedimiento es más rápido que el procedimiento ordinario, muchas veces se ha recu-
rrido a 1a acción de garantía para obtener -no siempre por buenos mecanismos- sentencias más
rápidas que han llegado a absurdos como los que antes cité: por ejemplo, el que un juez, vía una
ula
acción de amparo y amparando el derecho a libre comercio, dicte una sentencia mediante cual
permite que una discoteca discrimine racialmente a los ciudadanos".
Eso ha ocurrido en nuestro pais porque la acción de garantía - siendo el hábeas corpus y el
amparo, ias garantías centrales- se ha utilizado no solo para defender derechos vulnerados, sino
también para vrlnerar derechos.
E1 congresista Amprimo Plá (SP-AP-UPP) afrrma que "en gran medida. a Montesinos hay que
recordat'lo como guien generó un sistema constituciona-l en el que estableció los llamados Juzgla-
dos de Derecho P¿ibllco. no solo pa¡a ejercer el control absoluto de los juegados y. de esa manera.
tener 1a posibilidad de intervenir en cuanta acción de ga¡a¡tía se pla¡teaba contra el Estado por
violaciones oue cometía, sino también para, en cierta forma, contar con mecanismos de comrpción,
como lo hemos visto en los üdeos'.
Se recurrÍa a\a acaón de amparo, por ejemplo, para instalar plantas industriales en zonas eco-
lógicas (Caso: Empresa Luchetti instalada en una zona prohibida de reserva natural como era los
Pantanos de Vil1a en Chorrillos-Lima), a cambio de una buena remuneración (entiéndase "coima"),
mediante sentencias que se dictaban en el Servicio de Inteligencia Nacional (SIN).
Cabe indicar que el hecho de que la Comisión Redacúora del Anteproyecto de Lev del CPConst.
se haya basado en 1o previsto por la Carta de 1993, no significa que no sea necesario efectuar al-
gunos cambios constitucionales.
En efecto, dicha Comisión era de la opinión que la Constitución debería regular un sistema
similar al certiorari que permita al Tribunal Constitucional seleccíonar los procesos constitucionales
resueltos por el Poder Judíaal sobre los cuales considere que debe pronunaarse.
También dicha Comisión Redactora sostuvo que:
Ciertos procesos constitucionales deberíon ser resueltos en instancia único por el Tribunal Consti-
tucional, como, por ejemplo, el Amparo interpuesto contra resoluciones del Jurado Nacional de
Elecciones en materia electoral, contra las resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura
en materia de evaluación y ratificación de magistrados, o contra las resoluciones dictadas por la
Corte Suprema. De esta manera, se dejaria atrás el actual sistema que solo permite el acceso al
Tribunal luego de agotada la víajudicial y siempre que 1a resolución sea denegatoria.
Los procesos a los que se refiere el presente título tienen por ñnalidad Proteger los dere'
choJ constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violación o amenaza
166 Lreno ll: ExÉorsrs orL Cóoloo Pnocesnl CorslrucloNrL
Antecedentes:
Fuente: LHCAATt. 1".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 1'.
Concordancias:
CPConst.: Art.22.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 1'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 1'
Comentario
I
Este artículo tiene como fuente el Art. 1'de 1a Ley N'23506 - LHCA, que prescribÍa:
"El objeto de las accíones de garontía es reponer lcs cosas al estado antenor a la uiolación o ame-
naza de uiolación de un derecho constituaonal'.
u
El presénte Art. 1o prescribe las siguientes reglas:
. 1o párrafo. Establece como fln de los procesos de hábeas corpus, amparo y hábeas data ia
reparación o restitución de los derechos (es decir, aplicación de efecto retroactivo de las sen-
tencias pues las cosas deben volver a su estado anterior a la agresión del derecho constitu-
cional). Y en el caso, del proceso de cumplimiento su fln es -única y exclusivamente- hacer
cumplir derechos legales, ya sea haciendo exigiendo un mandato legat o de un acto adminis-
trativo "flrme".
, 2o párrafo. Se refiere al caso de "sustracción de la materia de la demanda" por cuanto, los
hechos que originaron 1a pretensión han desaparecido, pero aún en este caso, el juez deberá
declarar fundada la demanda y dispondrá la prohibición de nuevos actos de perjuicio a futuro
por e1 emplazado contra el demandante, pudiendo el juez aplicar las "medidas coercitivas" del
Arf. 22 del CPConst. y asimismo el emplazado podrá incurrir en "responsabilidad penal".
Sin embargo, el presente Art. 1o amplía y regula de modo más cletallado y orgánico la finalidad y
real alcance de los procesos constitucionales (p. e., ahora incluye el cumplimiento de un mandato
legal o de un acto administrativo).
Además, delimita los efectos y alcances de 1a resolución del juez que declara fundada la demanda
constitucional, disponiendo que el emplazado no r,rrelva a incurrir en las acciones u omisiones que
motivaron la interposición de la demanda. Y en caso que no se acate el mandato judicial, el juez
deberá aplicar las medidas coercitivas previstas en el artículo 22" (acin;e:ción de sentencias) del
CPConst., sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
I Roernro Arrnno Prurlros 167
ilI
E¡la Exposición de Motiuos del Progecto de Ley N'09371 se prescribe que: "De otro lado, recono-
ciendo que 1os procesos constitucionales deben ser el instrumento más sólido y expeditivo de todos
los que conforman 1a tutela de 1os derechos en un sistema jurídico (atendiendo a que su violación
constituye un agravio a las bases del sistema jurídico), se ha extendido su ámbito de eficacia aun
a aquellos casos en los que cesa el agravio (art. 1', segundo párrafo)".
ry
Ei señor Lescano Ancieta (SP-AP-UPP) -en el debate del Pleno de1 Congreso- observó eI art 5 del
Proyecto de Ley N' 09371 (CPConst.), afrrmando: "En algún otro momento hice llegar un alcance
al presidente de la Comisión de Constitución y Reglamento sobre el artículo 1', en cuyo segundo
párrafo se indica que cuando se declare fundada una demanda, el juez dispondrá que el emplazado
no rmelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron su interposición; es decir, está pre-
viniendo hechos futuros, 1o que, obviamente, no creo que sea propio en una sentencia de carácter
constitucional".
v
¿Los Procesos constitucionales de la Libertad
tienen "finalidad restitutoria"?
Cabe precisar que:
vil
Derechos constitucionales en conflicto
VIII
Tutela jurisdiccional efectiva
¿Cudl es el contenido de la Tutela Jurisdiccional'efectiua"?
Señalamos que:
"(...) El derecho a la tutelajurisdiccional es un atributo subjetivo que comprende una serie de
derechos, entre los que destacan el acceso a la justicia, es decir, el derecho de cualquier perso-
na de promover la actividad jurisdiccional del Estado, sin que se le obstruya, impida o disuada
irrazonablemente; y, como quedó dicho, el derecho a la efectividad de las resolucionesjudiciales.
A diferencia de lo que sucede en otras constituciones, la nuestra no alude al derecho a la tutela
jurisdiccional 'efectiva'. Sin embargo, en modo alguno puede concebirse que nuestra carta Funda-
mental tan solo garantice un proceso 'intrínsecamente correcto y leal, justo sobre el plano de las
modalidades de su tránsito, sino también (...1 capaz de consentirlos resultados alcanzados, con
rapidez y efectividad' (STC Expediente N' 0 10-2002-AI/TC).
Precisamente, la necesidad de entender que ei derecho a la tutelajurisdiccional comprende nece-
sa¡iamente su efectividad, se desprende tanto del artículo 8'de la Declaración Universal de De-
rechos Humanos como del artícu1o 25.1 de 1a Convención Americana de Derechos Humanos (...).
Como el Tribunal Constitucional ha recordado, tal derecho a1 recurso sencillo, rápido y efectivo
esencialmente está referido a los procesos constitucionales de la libertad. Sin embargo, (...), ta-les
características deben considerarse extensivas también a los denominados procesos judiciales or-
dinarios (...)" (Expediente N' 0015-2001-AI/TC).
E Los procesos constitucionales de hábeas corpus, amparo y hábeas data proceden cuar¡do
se amenace o viole los derechos constitucionales por acción u oEisiót¡ de actos de cum-
plimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad, fuacionario o persona. Cuando
§e invoque la ameneza de viol,ación, esta debe ser cierte y de iaainente realización. El
proceso de cumplimiento procede para que se acate u¡a norEa legal o se ejecute ua acto
administrativo.
Antecedentes:
Fuente: LHCA Art. 2" y lr-y N' 25398 (complementa LHCA) Art. 4".
Proyecto de Ley N" O937 l: Art. 2' .
Concordanclas:
CPConst.: Arts. 25", 37",61".
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 32', 50'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Co1.) Arts. 9',46'.
Comentario
I
Este a¡tículo tiene como fuente directa el Art. 2' de la Ley 23506 - LHCA y el Art. 4o de la Ley N'
25398 (complementa LHCA) que establecían, "las acciones de garantía proceden en los casos que
violen o arnenacen los derechos constitucionales por acción u omisión de actos de cumplimiento
obligatorio" y "la amenaza de violación, (...) debe ser cierta y de inminente realización', respectiva-
mente.
EI presente Art.2" incorpora en este esquema al proceso de hábeas data y también al proceso de
cumpiimiento, estableciendo que -este último- procede para que se acate una norrna legal o se
ejecute un acto administrativo.
Rogenro Arrrco Pr¡rlros ló9
u
¿Cuáles son los requisitos de amenaza de un derecho fundamental?
El TC establece que "(cuando) se alegue una arnenaza de violación de un derecho constitucional,
se debe acreditar que ella sea ciertay de inminenterealización (...)" (Expediente N" 0987-2004-AAl
TC).
III
¿Los procesos constitucionales de la libertad tienen
"finalidad restitutoria"?
Cabe precisar que:
Iv
¿Las deudas civiles pueden limitar la libertad?
La respuesta es no (como regla o principio general), y así lo ha señalado e1 TC al establecer que:
"(...) la falta de pago por gastos de hospitalización, no se puede impedir que los pacientes dados de
alta hagan uso de su libertad de salida de los centros hospitalarios o asistenciales, y sobre todo se
resalta que ni mucho menos se les debe condicionar a trámite administrativo alguno, salvo acto
voluntario del paciente..." (Expediente N" 1576-2002-HC-TC). Aunque, es necesario precisar que
laúnica excepción a esta regla general la encontramos en el acápite c del inciso 24 del Art.2'de la
Carta Magrra que prescribe "No hay prisión por deudas. Este principio no limita el mandato judicial
por incumplimiento de deberes alimentarios" en concordancia con el Art. 149' "delito por omisión
a los deberes por alimentos" del Código Penal.
v
Admisibilidad y Procedencia (CPC, L28 y 426,4271
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito de forma o
este se cumple defectuosamente. El juez declara la improcedencia de un acto procesal si la omisión
o defecto es de un requisito de fondo.
170 Lrsco ll: ExÉoesrs orL Cóoroo Pnocesnr CoNsrrrucroNeL
VI
Inadmisibilidad de la Demanda (CPC, 157-1,4261
El juez declarará inadmisible la demanda cuando: 1) no tenga los requisitos legales; 2) no se acom-
pañen los anexos exigidos por ley; 3) el petitorio sea incompleto o impreciso o 4) la vÍa procedimen-
tal propuesta no corresponda a 1a naturaleza del petitorio o al valor de este, salvo que la ley permita
su adaptación. En estos casos, el juez ordenará al demandante subsanar obligatoriamente dicho
defecto procesal dentro de un plazo determinado, si este no cumple rechazará la demanda.
vII
Improcedencia de la Demanda ICPC,427l
El juez decla¡ará improcedente la demanda cuando:
Cuando se invoque la amenaza o violación de actos que tienen como sustento la apli-
cación de una norma autoaplicativa incompatible con la Constitución, la sentencia que
declare fundada la demanda dispondrá, además, la inaplicabilidad de la citada norma.
Son normas autoaplicativas, aquellas cuya aplicabilidad, una vez que han entrado en vi-
gencia, resulta inmediata e incondicionada.
Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en aplicación del control difuso de la
constitucionalidad de las normas, serán elevadas en consulta a la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema de Justicia de la República, si no fueran impugnadas. Lo son
igualmente las resoluciones judiciales en segunda instancia en las que se aplique este
mismo precepto, aun cuando contra estas no proceda medio impugnatorio alguno.
En todos estos casos, los Jueces se limitan a declarar la inaplicación de la norma por
incompatibilidad inconstitucional, para el caso concreto, sin afectar su vigencia, reali-
zando interpretación constitucional, conforme a la forma y modo que la Constitución
establece.
Cuando se trata de normas de menor jerarquía, rige el mismo principio, no requiriéndose
la elevación en consulta, sin perjuicio del proceso de acción popular. La consulta a que
hace alusión el presente articulo se hace en interés de la ley.
Antecedentes:
Fuente: LHAC Art. 3" y LPAP {rt.22".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 3'.
RoerBro Arreno PrNrrros 171
I
Concordancias:
CPConst.: Art. VI (Control difuso).
Otras cc.: C. Arts. 51', 138'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tücumá,¡ (Arg.) Arts. 32', 39', 50".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 9", 46'.
Comentario
I
La presente norma tiene como fuentes legislativas directas, tanto el Art. 3" "Procedencia de la ac-
ción en caso de normas inconstitucionales" de 1a derogada Ley de Hábeas Corpus y Amparo (LHAC)
como el Art.22" "Efectos de la sentencia consentida o ejecutoriada" de la Ley Procesal de Ia Acción
Popular (LPAP).
Este Art. 3o similar al previsto en e1 Art. VI del mismo CPConst., también consagra el control difuso
de la Constituaón; es decir, Ia posibilidad de los jueces -en la jurisdicción común u ordinaria- de
hacer uso del control de la constitucionalidad mediante la inaplicabilidad de la norma legal que
viola la Constitución, conforme e1 segundo párrafo del Art. 138'de la Constitución (este mecanismo
procesal se denomina en doctrina "excepcíón de inconstitucionalidad" o "inaplicabilidad de la leg\:
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren (aplicarán) la norma constitucional. Y del mismo modo, siguiendo el mismo criterio
de supremacÍa o jerarquía normativa de la Constitución, los jueces prefieren (aplicarán) la norma
lega1 sobre toda otra norma de rango inferior (p. e., conflicto normativo entre una 1ey y un decreto
supremo; entre un decreto supremo y una resolución ministerial; etc.).
Este Art. 3" del CPConst. establece la regla de procedencia de procesos constituciona-les contra las
"normas autoaplicatiuas" (ver su definición en su páraJo 2) que afectan la constitucionalidad; y
en dlcho caso, se dispondrá inaplicabilidad -cjercicio del Control Difuso según e1 Art. 138" parr.2
de la Constitución- de dicha norma infractora (es decir, dicha norma no se aplicará a 1as partes
aJectadas; pero seguirá ügente para todo el resto del ordenamientojurídico).
II
Ei Art. 1o de 1a Ley N' 28946 "Leg que modifica el Código Procesal Constitucional" (pub. 24-12-06)
introduce a este Art. 3o 1as siguientes importantes modiflcaciones e innovaciones:
1. Se destaca que la Ley N' 28946 a diferencia del proyecto legislativo N' 747 |2OO6-PE original
del Ejecutivo en lo referente al "control difuso", no modifica el Art. VI de1 Título Preliminar del
CPConst., sino afecta directamente su Art. 3o.
2. El texto original del Art. 3' del CPConst. regulaba únicamente el caso de los amparos contra
"actos de aplicación o de ejecución" de normas inconstitucionales; no regulaba los amparos
contra norma s " autoaplicatiuas ".
3. Se precisa expresamente que los amparos contra normas "autoaplicafiuas", se venian apli-
cando en la práctica jurisprudencial del Tribunal Constitucional, como p. e. en amparos de
materia tributaria STC N' 2302-2003-M/TC. De este, procedía un amparo contra violación de
derechos constitucionales "sin ser necesario -o como requisito previo- la ejecución de un acto
de aplicación a1 caso concreto.
4. La Ley N' 28946 (Art. 3" párr. 1) introduce un cambio radical en materia de protección de de-
rechos constitucionales; porque, por primera vez en el Perú ahora se regula normativamente
"el amparo contra normas autoaplicatiuas".
5. Deflne el concepto de "normas autoaplicatiuas", como aquellas cuya aplicabilidad (o produc-
ción de efectos jurídicos) resulta inmediata e incondicionada, una vez que han entrado en
vigencia. Es decir, "normas autoaplicatiuas" son aquellas cuya eflcacia no está sujeta a actos
posteriores, sino que operan desde su entrada en vigencia (Art. 3' párr.2\.
172 Lrano ll: ExÉcesrs oer Cóorco Pnoceser CoNsrrucro¡tlr
6. Ratifica y establece de modo expreso que el juez realiza una función del "control difuso" frente a
actos basados en normas autoaplicativas, conforme los Arts. 138o y 51o de la Carta Magna. Por
el control dtfuso, en todo proceso de existir incompatibilidad entre una norna constitucional y
una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal (referida
"a todas las normas con rango de ley") sobre toda norma de rango inferior. (Art. 3' parr. 3).
7. Sin embargo, se destaca 1a aparente contradicción entre el título del Art. 3o del CPConst. que
alude a "procedencia frente a actos basados en normas'y el texto modificado del Art. 3' (párrs.
1 y 2) que señala 'hcúos que tienen como sustento la aplicación de una norma autoaplicatiua'
(alude a su "aplicabilidad") con el concepto mismo de "norma autoaplicatiua".
Pues, por su propia naturaleza g definición, la norma autoaplicatiua no requiere "de actos" de
aplicación o ejecución. Son normos autoaplicatiuas aquellas normas de ejecución inmediata y
que no requieren estar contenidas o plasmadas en actos (materiales u objetivos) para ser efi-
caces.
9. El informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N' 28946 (Rev. JUS "Doctrina &
Práctica" 212007) señala que, este error de coherencia en los conceptos regulados, más allá
de ser un simple error de técnica legislatiua, "puede conducir a los jueces constitucionales a
confusiones de gran relevancia".
Por ejemplo, en referencia a la determinación del plazo de interposición de la demanda de am-
paro previsto en el Art. 44" del CPConst., ¿a partir de qué momento se computará la afectación
del derecho constitucional? Veamos, los dos supuestos probables:
A) Ante norma autoaplicatiua. Si la afectación es producto de una "norma autoaplicativa',
este se computaría desde la fecha de su entrada en vigencia, y
B) Ante acto de aplicacíón. Si la afectación es producida por un 'acto de aplicación', este se
computaría -generalmente- desde su notificación al afectado.
Es importante precisar, que se trata de plazos disti¡tos, que el juzgador podrÍa llegar a con-
fundir como consecuencia de 1a ma-1a redacción de la presente norna, en
1a medida que podría
comprenderse erróneamente, que el plazo para impugnar wa "norma autoaplicatiua" comen-
zariaa computarse nuevamente (o incluso, que "revive'), en el supuesto de que se emitaun
acto.basado en dicha disposición.
9. La protección de los derechos fundamentales no debe admitir limitación ni restricciones a su
acceso y ejercicio, al contrario debe estar provista de la mayor amplitud y facilidades para su
efectivo ejercicio.
Es importante precisar y resaltar, que la actual regulación del "amparo contra normas autoa-
plicativas" (introducida por el presente Art. 3'del CPConst.), no significa que haya desapare-
cido o eliminado la posibilidad de1 "amparo contra un acto basado en una norma" (contra un
acto de aplicación). Pues, puede iniciar un proceso constitucional contra un acto basado en
una norma, conforme la siguiente base legal:
A) CPConst. Art. 2o "Procedencia de los procesos constitucionales de Ia Libertad" (Cláusula
General), o
B) Constitución Art. 200" inc. 2 "impugnación de actos emitidos basados funcionario o per-
sona que vulnere los derechos garantizados por la Constitución".
nla
10 Se dispone la obligatoria aplicación de consulta" ante la Corte Suprema para las "decisiones
juisdiccionales" (precisando que, este vocablo admite resoluciones del tipo sentencias y otras
resoluciones) en las que se aplique el mecanismo del control difuso, si no fueran impugnadas
tanto en primera como en segunda instancia (incluso, sí en aún en este último caso, no proce-
diese recurso alguno contra dicha resolución de segunda sentencia).
Esta modiflcación tiene como antecedente el Art. 14' de la Ley Orgá,nica dei Poder Judicial.
Con esta revisión por la instancia superior se busca lograr un debido control de la constitucio-
nalidad de la ley o del orden normativo frente a abusos de los jueces al aplicar su prerrogativa
de control difuso (p. e., en los casos de demandas de amparos interpuestos por empresas de
,
casinos y tragamonedas para funcionar sin contar con las autorizaciones debidas ni cumplir
con los reglamentos legales establecidos). (Art. 3' parr. 3).
11. Precisamos que la consulta ante la Corte Suprema en materia de control difuso solo es proce-
dente en los siguientes dos supuestos:
A) Cuando la sentencia de primera instancia es declarada fundada y no es impugnada, y
B) Cuando la sentencia de segunda instancia es declarada fundada (en cuyo caso no cabe
medio de impugnación alguno).
Sin embargo, no existe ninguna objeción o prohibición, para que este mecanismo de consulta
también se aplique alas resoluciones recaídas enlos proceso cautelares; por cuanto, el párrafo
3 del Art. 3' del CPConst. no alude exclusivamente a sentencias, sino admite una variedad
mayor de resoluciones pues utiliza el vocablo genérico de "decisionesjurisdiccionaies".
t2. El informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N' 28946 (Rev. JUS "Doctrina & Prác-
tíca" 2120071 señala que, la incorporación de la obligatoria "consulta" ante la Corte Suprema
para las decisiones jurisdiccionales en las que se aplique el meca¡ismo del control difuso, pre-
vista en el Art. 3'del CPConst. y no en una norma de alcance general (como e1 Art. VI del Título
Preliminar del CPConst.), ha dejado dudas respecto de:
A) Si la obtigación de elevar el fallo en consulta a la Corte Suprema está circunscrita úni-
camente a las resoluciones judiciales en que se realiza control difuso de normas legales
autoaplicativas; o
B) Si opera respecto de todo tipo de norma; es decir, extendiéndose incluso a los casos en
que el acto lesivo es uno de aplicación de una norma, que exige al juez constitucional
su inaplicación al caso concreto. Aun cuando, por su ubicación sistemática, es posible
aflrmar que este trámite solo sería exigible a los supuestos de amparo contra nornas
autoaplicativas, no encontramos razón para que no se pueda extenderse a todos aquellos
casos en que se ejerce la facultad del control difuso de la constitucionalidad de las leyes.
aquella del "Estado de Cosas InconstitucionalJ que actualmente permiten extender los efectos
de una sentencia fundada en materia de control difuso a sujetos distintos de los involucrados
como partes en el proceso de amparo.
Tal extensión de efectos jurídicos de dicha sentencia, se justificaría por la necesidad de una
mayor y más eflcaz protección de los derechos constituciona_les afectados.
La flgura procesal del "Estado de Cosas inconstitucional" ha posibilitado que a través del pro-
ceso de arnparo, el Tribunal Constitucional emita sentencias con alcances generales cuando se
ha comprobado objetivamente una vulneración sistemática )¡ reiterativa de la constituciona
lidad. afecta¡do derechos fundamentales de un grupo especÍfico J¿ determinado de personas.
Citamos como ejemplo , la trulneración del derecho de información de los magistrados evaluados
por el Consejo Nacional de la Magistratura (STC N' 4 1 19-2005-PA) donde el Tribunal Consti-
tucional utilizó esta novedosa flgura procesal.
Cabe ahora preguntarnos, ¿si la aplicación de estas "nuevas figuras procesales" que buscan
una más efectiva y oportuna tutela de los derechos fundamentales, se verían limitados (o 1o
peor, excluidos) por la introducción de esta modiflcación del párrafo 4 de1 Art. 3' del CPConst.?
La respuesta solo 1a tiene la jurisprudencia constitucional.
15. Precisa que el control difuso ejercido por el juez procede tanto frente a leyes como a frente a
"normas de menor jerarquía" (p. e., decretos supremos, decretos de alcaldÍa, resoluciones y
otros). Con 1o cual, aclara necesariamente el panorama del aicance o competencia del juez al
aplicar su potestad de controi difuso de la normatividad peruana consagrada en 1a Carta Mag-
na; porque, muchos jueces pensaban (¿?) que solo procedía el control difuso frente a normas
jurídicas autoaplicativas "de rango legal" (es decir, solo ante leyes o normas juridicas de rango
similar a leyes: decretos legislativos, decretos leyes, normas regionales, ordenanzas municipa-
les, etc.), y no lo aplicaban frente a otras "normas jurÍdicas de rango inferior'. (Art. 3'párr. 5)
16. De modo expreso e indubitable, se establece ahora categóricamente en el CPConst. -con la
adición introducida por el Art. 3'de la Ley N'28946- que eljuez debe aplicar obligatonamente
también e\ control dí7trso (pues, "...rige el mismo principio" que para el control constitucionali-
dad de las leyes) para nornas jurÍdicas de raago inferior a 1a ley. (Art. 3" parr. 5)
17. Acción de amparo contra normas (sin rango legal).
SE precisa que aún a¡tes de la vigencia del Art. 3'de 1a Ley N" 28946, e1 nuevo Código Pro-
cesal Constitucional no preveía prohibición expresa para la interposición de amparos contra
"normas autoaplicatiuas"; en todo caso, debe tenerse en cuenta que, a pesar que las norrnas
procesales constituciona-les derogadas no regulaban expresamente el amparo contra normas
autoaplicatiuas, el Tribunal Constitucional venía interpretando que el amparo sí procede con-
tra "normas autoaplicatíuas" -que son aquellas cuya eficacia no está sujeta a actos posteriores,
sino que operan desde su entrada en vigencia- si estas afectan derechos constitucionales,
pues 1o contrario generaría indefensión al afectado y una limitación injustificada del acceso a
la justicia constitucional.
18. El ejercicio del control difuso del juez ante "normas de menor jerarauía a la leA".
Por ejemplo, ante decretos supremos, resoluciones ministeriales, etc., no hay exclusión ni
impedimento el poder impugnar dicha misma norma a través de un proceso de acción popular.
(Art. 3'párr. 5)
Es muy ilustrativo citar aquí el siguiente nDrecedente vinculante": Sentencia recaída en el
Expediente N' 1311-2000-AA/TC, en la acción de amparo interpuesta por 1a empresa British
American Tobacco (South America) Ltd. Sucursal del Perú contra el MEF y la SUNAT para que
no se le apiique el Decreto Supremo N" 158-99-EF.
Pues, a través de este precedente, se estableció -al menos a nivel jurisprudencial- de modo claro
e indubitable, que upara impugnar una norma legal, es procedente tanto el oroceso de
o,ntgaro como el Droceso de acción populdr: precisdndo que ld. diÍerencia en la. uüliza-
ción o elección de uno u otro proceso. radico en el alcance d.e la sentenciau (en el primer
caso, la sentencia decla¡a la inapiicación de 1a norrna impugnada solo para e1 caso concreto
Roeenro Arr¡no PlNll-l-os t75
-solo es invalida inter partes o solo para las partes-; y en el segundo caso, la sentencia expulsa
la norma impugnada fuera dei ordenamiento jurídico, y la declarada invalida frente a todos).
19. Se establece que la procedencia de "la consutta" en un caso donde se aplique el control
difuso, obedece y responde a la protección del interés público (traducido materialmente en e1
respeto y observancia de lajerarquía constitucional).
Por ello, es importante que "la decisión judicial en materia de control difuso, por la cual una
norma jurídica es declarada inaplicable a un caso concreto" -por ser dicha norma incompatible
con una norrna inconstitucional- sea revisada por la instancia superior para un debido control
de la constitucionalidad de la ley o del orden normativo; porque:
¿Qué pasaría si el órgano jurisdiccional infeior se equivoca (1o cual lamentablemente constata-
mos con cierta frecuencia, al ver jueces que errónea y abusivamente "admiten demandas de am-
paro frente a hechos a todas luces i1ega1es", como p. e., en los casos de las demandas de amparo
interpuestas por empresas de casinos y tragamonedas ante jueces constitucionales en provincia,
que permitieron haciendo un uso abusivo de su prerrogativa de control difuso que ilegalmente
más de 600 de dichos negocios trabajen sin autorización y a1 margen de ia 1ey entorpeciendo ia
natural labor administrativa y legislativa de1 Poder Ejecutivo) y declara inaplicable una norna
jurídica que es totalmente compatible o acorde con 1a Constitución (y además, la constitucio-
nalidad de dicha norma juridica "que regulaba los casinos y tragamonedas" no solo había sido
confrrmada por sentencia del propio Tribunal Constitucional; sino que además en ella, se hacía
mención expresa que los jueces del Poder Judicial no podían desacatarla) (Art. 3 párr. 6)?
20. Sobre este punto, el mismo Presidente de la República señalo enfáticamente: "No permitiremos
que un juez de Cajamarca dicte recursos de amparo para abnr casinos en Tacna. Eso es comtp-
ción" (EI Comercio, Lima,22 de diciembre de 2006).
Por ello, el Tribunal Constitucional ha señalado que una cosa es la autonomÍa del Poder Judi-
cial (sobre todo en su prerrogativa del control dtfusol, y otra cosa, es la autarquía de 1os magis-
trados; y ha solicitado, al Organo de Control de la Magistratura (OCMA) que los magistrados
del Poder Judicial que en los últimos anos admitieron dichos arnparos a favor de 1as empresas
de casinos y tragamonedas sean investigados, para determinar sus responsabilidades y se
apliquen las sanciones respectivas.
III
Pero es importante precisar que los jueces no podrán aplicar (mediante el control difuso) una
norna cuya constitucionalidad haya sido conñrmada por el Tribunal Constitucional en un proce-
so de inconstitucionalidad, o por el Poder Judicial en un proceso de acción popular (conforme 1o
establecido por el párr. 1 del Art. VI del CPConst.). Sin duda, esto representa un claro límite a la
aplicación del control difuso en sede judicial, que encontramos justificado no solo porque apunta
a afranzar el papel rector que debe corresponder al Tribunal Constituciona,l en este campo, sino en
aras de dar coherencia y unidad de criterio a 1a decisión sobre la vigencia de las normas dentro de1
ordenamiento jurídico.
ry
¿Cuál es el criterio de procedencia del amparo ante normas legales?
El TC ha resuelto que, "si bien el artícuIo 200", inciso 2 de 1a Constitución dispone que Ia acción de
alnparo no procede contra normas legaies, debe entenderse que esta prohibición se refiere a accio-
nes de amparo que pretendan 1a deciaración, por parte del Tribunal Constitucional, de la inconsti-
tucionalidad de una normajurÍdica, en uso del control concentrado y con efectos erga omnes, para
expulsarla definitivamente de1 sistema jurídico; pero que sÍ procede 1a acción de amparo, cuando
su objeto es la no aplicación de una norna que se estima incompatible con la Constitución, res-
pecto a un caso concreto, en uso del control difuso del Tribunal Constitucional, y con efectos solo
para el demandante, conforme lo dispone el artÍcu1o 3' de la Ley N' 23506" (Expediente N" 131 1-
2000-AA/TC).
v
contra normas AUT.APLI.ATI'AS
Es important. o..rr"* llparo
"(...) la acción de amparo procede contra el hecho u omisión por parte de cualquier autoridad, fun-
cionario o persona, que l,rrlnera o arnenaza los demás derechos reconocidos por la Constitución.
No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimiento
regr.rlar', (...) un amplio sector doctrinario considera que no es conveniente impedir el empleo del
Amparo contra normas legales -Amparo Direcfo, según la denominación otorgada por la doctrina-,
pues eisten normas legales de ejecución inmediata (conocidas como normas outoaplicaüuas),
que no requieren de ningún acto adicional para ser aplicadas a casos concretos, ya que desde su
vigencia lesionan derechos constitucionales. Como ejemplos de normas autoaplicativas tenemos a
las normas que declaran nulidad de actos o 1as que expropian un determinado bien..." (Expediente
N" s283-2003-AA/TC).
VI
¿Amparo contra normas PROGRAMÁTICAS o de desarrollo?
'El Tribunal Constitucional sostiene que el Amparo contra normas legales procede: a) Tratándose
de normas autoaplicativas, cuando estas directamente lrrlneren derechos constitucionales, pues
optarse por una interpretación rígida del inciso 2 del articulo 200 de la Constitución, supondría
que la violación de un derecho constitucional por normas de esta naturaleza, quedara en total
indefensión, encontrándose ello en absoluta contradicción con la filosofia personaiista con la que
se encuentra impregnado todo nuestro ordenamiento constitucional. b) Tratándose de normas de
eficacia diferida, no podrá válidamente optarse por su no aplicación por inconstitucional, ent¡e
tanto no se materialicen aquellos actos que le permitan a la norma con rango de ley adquirir efi-
cacia". (Expediente N' 1 1 52-97-AA-TC)
uNormas programáticas o de desarrollo" son aquellas de eficacia diferida; es decir,
requieren del
dictado de una segunda norrna que las reglarnente para que puedan surtir efectos jurÍdicos (las
norrnas programáticas están vigentes pero no surten efectos jurídicos). // Son Io opuesto a las
onormas autoaplicativas o de eficacia inmediata" (que son aquellas que producen efectos juridicos
al dÍa.siguiente de su publicación).
vII
Jurisprudencia Extranjera (norma autoaplicativa / heteroaplicativa)
"En ese orden de ideas, una norma autoaplicativa es aquella que su contenido produce efectos
jurídicos -positivos o negativos- en la esfera jurídica de alguien, desde el momento en que entra
en vigencia formalmente; mientras que una norma heteroaplicativa, carece de la capacidad de
producir efectos de manera directa en la esfera jurídica de alguien, por 1o que, requiere de un
acto posterior de aplicación; caso contrario, se estaría ante una ausencia de agravio -requisito
sine qua non para que proceda el amparo constitucional-". (Sa1a de 1o Constitucional de la Corte
Suprema de Justicia: SAN SALVADOR, a las quince horas y trece minutos del día catorce de julio
de dos mil tres).
vIII
Inaplicabilidad de normas jurídicas a través del proceso de Amparo
El Tribunal Constitucional en la sentencia (EXP. N' 2302-2003-AA/TC) estableció como regla con
la calidad de "precedente vinculante" la Inapiicabilidad de normas juidicas a través del Proceso
de Amparo:
1. Demanda
Con fecha 17 de septiembre de 2001, ia recurrente interpone acción de amparo contra la
Municipalidad Distrital de Jesús María, la Superintendencia Nacional de Aduanas - Lima y
el Ministerio de Economía y Finanzas (MEF), por considerar que se vienen mlnerando sus
derechos fundamentales a la igualdad ante 1a iey, a la propiedad, a la iniciativa privada, a la
Rogrnro Alrneo PrNrtos 177
Señala que la empresa presenta pérdidas, y el pago de ambos tributos resulta confiscatorio al
gravar doblemente a una misma actiüdad comercial, por esta raz6n, no pueden pagar los tri-
butos establecidos en dichas normas, para 1o cual, se verían obligados a destinar sus activos,
es decir, sustrayendo su propiedad. Asimismo, alegan que el Decreto Supremo N' 095-96-EF,
a.l establecer la alicuota del impuesto vulnera el principio de legalidad del a¡ticulo 74" de la
Constitución, según el cual, solo por ley se pueden crear tributos, 1o que implica que todos sus
elementos esenciales, siendo uno de ellos latasa del Impuesto, sean ñjados por leyy no por
noñna infrdegal como en el presente caso.
2. Contestación de la demanda
La Municipalidad Distrital de Jesús María contesta la demanda negándola y contradiciéndola
en todos sus extremos, y solicita que se la declare infundada o improcedente, aduciendo que
las supuestas violaciones de los derechos fundamentales invocados ha¡ caducado, agregando
que el petitorio de la demanda no es claro, ya que algunos artÍculos cuestionados han sido de-
rogados y otros modificados por las Leyes Nos 26812 y 27153,1o cual no ha sido contemplado
por el recurrente. Asimismo, alega que la empresa demanda¡te no ha acreditado la supuesta
confi scatoriedad que alega.
El Procurador Priblico encargado de los Asuntos Judiciales del MEF deduce las excepciones de
falta de legrtimidad para obrar del demandado, de incompetencia, de fa.lta de agotamiento de la
vía previa y de caducidad; y, solicita que se la decla¡e improcedente o infundada, por estimar,
que la demanda¡te no ha seña-lado un acto concreto de afectación de sus derechos constitu-
cionales y que 1a acción de amparo no es la vía idónea para cuestionar la validez de normas
legales emitidas con sujeción a la ley.
La SUNAT deduce las excepciones de falta de legitimidad dei demandado, indebida acumula-
ción de pretensiones y caducidad; y contesta la dema¡da solicitando que se la declare infun-
dada o improcedente, aleggndo que la acción de arparo no es la vía idóaea para impugnar
la validez de una norma iurídica. ea cuyo caso. la vía correspondiente es la acción de
inconstitucionalidad.
3. Resolución de primera instancia
El Sexagésimo Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima, con fecha I de abril de 2002, declaró fundada la excepción de falta de legitimidad
para obrar, respecto del MEF, infundadas las excepciones de falta de legitimidad para obrar
respecto a la SUNAT, de incompetencia, de falta de agota.miento de la vía administrativa y de
caducidad, e infundada la demanda, por considerar que en autos no existe medio probatorio
alguno que demuestre el daño sufrido, máxime cuando no es posible determinar la situación
de pérdida que la demandante alega, no siendo suflciente para ello el estado de pérdidas y
ganancias que consta en autos. En consecuencia, es necesario que la presente causa sea
vista en una vía que cuente con estación probatoria, donde se puedan merituar mayores
elementos de juicio.
Antecedentes:
LHCA: Art. 5'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 4'.
Concordancias:
CPConst.:No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 139" incs. 2, 3, 8, 13, 141 CPC Arts. I, 123'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 32', 3B', 50'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 9",46.
Comentario
I
Este artículo tiene como fuente el Art. 5' de 1a Ley N' 23506 - LHCA, que establecÍa:
"Las acciones cle garantía también son pertinentes si una autoidad judiaal, fuera de un proce-
dimiento que e:; de su competenaa, emite una resolucíón o cwalc¡uier disposición que lesione un
de r e cho c onstitttcional".
Roarnro Arrnno PrNrLros 179
II
La Tutela procesal efectiva
La Constitución Política de 1993 (Art. 200 inc. 2, parte final) introdujo la prohibición de interponer
un proceso de amparo contra "resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regular". Pues,
dicha regla no estaba prevista en 1a Carta Magna de 1979.
Los magistrados "vía interpretación" consideraron que si eran procedentes los amparos ante la
violación de dicha circunstancia; es decir, eran procedentes los amparos contra resoluciones ju-
diciales emanadas de "procedimientos irregulares". Para ello, equiparon e1 término "procedimiento
irregular" como "violación al debido proceso".
E1 CPConst. mantuvo dicha opción interpretativa de circunscribir el proceso de amparo contra re-
soluciones judicia-les para tutelar únicamente derechos de naturaleza procesal (ante la violación del
debido proceso). Pues, si se trataba de la afectación de un derecho material -como consecuencia de
la interpretación indebida de unjuez- 1a vía de impugnación son los recursos correspondientes en
lavÍa ordinaria (p. e., recurso de apelación, de casación, de queja), mas no el proceso de amparo.
Pero además, e1 CPConst. sustituyó en la normatividad (Art. 4') la expresión "procedimíento regu-
lar" por la de "tutela procesal ekctiua" que comprende a los derechos reconocidos por el Art. 139"
inc. 3 de la Constitución de 1993 (que son "Debido Proceso" y "Tutela Jurisdiccional").
El presente artícu1o IV introduce como innovación e1 concepto matriz o madre de "tutela procesal
efectiua", que a su vez comprende 1os dos siguientes derechos:
a) Derecho a1 acceso a la justicia (contenido en e1 Derecho alaTutelaJudicialEfectiua o Tutela
Jurisdiccional efectiva); y
b) Derecho a1 debido proceso.
Es muy importante precisar, que e1 listado o repertorio de la tutela procesal efectiva del Art. 4, debe
entenderse de modo enunciativo (a manera de ejemplo o meramemte ilustrativa; y nunca restrictiva
ni limitativa).
III
Presupuestos para la procedencia de demanda
de Tutela procesal efectiva
A continuación se seña1an algunas pautas a considerar a1 interponer una demanda de tutela pro-
cesal efectiva:
180
Y conforme el Art. 6 del CPConst. adiciona un requisito especial a la cosa juzgada tradicional
se
"En los procesos constítucionales solo adquiere la autoridad de cosa ¡uzgada la decisión final
que se pronuncte sobre elfondo" les decir, debe entenderse "se pronunae sobre elfondo"cuando
el juez decida si hubo o no afectación a un derecho fundamental y si procede la reparación/
restitución del mismo a-l estado anterior a dicha lesión). Por tanto, solamente habrá cosa juzga-
da constitucional si eljuez resuelva e1 fondo del asunto; si únicamente resuelve la controversia
por la forma entonces solo habrá sentencia constituciona-l pero no esta tendrá 1a calidad ni
mérito de resolución judicia-l frrme o cosa juzgada.
3. Exige afectación de tutela procesal efectiva
La resolución judicial firme o cos_a juzgada debe afectar/lesionar la "tutela procesal efectiva'
(que está compuesto por dos-deíechos: el derecho al acceso a lajusticia y el derecho al debido
proceso).
4. Plazos de interposición de demanda
La demanda debe ser interpuesta en los plazos legales. En el caso del proceso de hábeas cor-
pus no hay plazo de prescripción para la interposición de la demanda de tutela procesal efecti-
va. En el caso del proceso de amparo hay un plazo de prescripción de "treinta (30) dÍas hábiles"
para la interposición de la demanda de tutela procesal efectiva, conforme el segundo párrafo
delArt. 44 del CPConst.: (CPConst. Art.441 "(...)Tratándose delproceso de amparoiniciado con-
tra resoluctón judicial, el plazo para interponer la demanda se iniaa anando la resolución queda
firme. Dicho plazo concluge treinta días hábiles después de la notificaaón de la resolución que
ordena se cumpla lo decidido."
5. Efecto jurídico de resolución estimativa
Si la demanda de tutela procesal fuere estimada, entonces deberá declarar "la anulación" de
la(s) norma(s) infractora(s) de la tutela procesal efectiva (teniendo dicha sentencia como "regla
general" efectos retroactivos).
ry
¿Qué se tutela? ¿Solamente derechos fundamentales de carácter procesal o tam-
bién derechos materiales?
Sin embargo, a partir de la sentencia recaída en el caso Apolonia Ccollcca (Exp. N" 3179-2004-AAl
TC) publicada en el diario oficial EI Peruano el 28-10-2006 se cambió radicalmente el criterio asu-
Roaenro Arr¡no Pl¡rll-l-os ' 18r
mido desde la existencia del proceso de amparo en el Perú (de más de 20 años) y se dejó de lado la
opción interpretativa acogida por el CPConst.; pues, de modo innovador se admite el amparo contra
résoluciones judiciales ñrmes en defensa de todos los derechos fundamentales (tanto procesales
como materiales).
Es decir, en }a actualidad el "amparo contra resoluciones judiciales f,rmes" resulta uable cuando
se aJtecfen fodos los derechos fundamentales. ]¡a no solo los de carácter procesal sino también los
derechos materiales. Con una decisión de esta naturaleza, el TC ha cambiado el diseño original del
amparo previsto por el CPConst.
Sin embargo, el jurista Samuel Abad Yupanqui, reitera "que a nuestro juicio el amparo contra deci-
siones jurisdiccionales en general solo deberÍa circunscribirse a la tutela procesal efectiva, criterio
que a nuestro juicio debería extenderse a la materia arbitral para no ingresar a evaluar el fondo
de sus decisiones". Y agrega, que eI TC en vez de decidirse a ampliar su cobertura (para tutelar
todos los derechos fundamentales), debería tratar de gararúizar que estos procesos cumplan con la
naturaleza urgente que los caracteríza (porque, incluso el TC no respeta los plazos de tramitación
establecidos por 1ey).
En concreto, este artícu1o seña-la: '(...) Tratándose de1 proceso de amparo iniciado contra resolución
judicial, elplazo para interponer demanda se inicia cua¡do la resolución queda flrme. Dicho pla-
1a
zo concluye treinta días hábi1es después de la notiflcación de 1a resolución que ordena se cumpla
1o decidido (...)".
Desde que el Código Procesal Constitucional entró en ügencia, en diciembre de1 2004, surgió la
duda sobre desde qué momento correspondía interponer una demanda de amparo contra una re-
solución judicial, pues el citado artículo 44o se prestaba a diferentes interpretaciones. La primera
alternativa era entender que el plazo empezaba a contarse desde que era notiflcada la resolución
judicial flrme que afectaba derechos fundamentales; la segunda que dicho plazo empezaba con la
notiflcación de la resolución que ordenaba que se cumpla con 10 decidido en la resolución judicial
flrme. En los hechos, el Tribunal optó por la primera opción, estableciendo a nuestra consideración
una interpretación de las normas procesales acorde con la flnaiidad del amparo, cual es la tutela
urgente de los derechos fundamentales. Además, al revisar la jurisprudencia del Tribunal sobre 1as
demandas de amparo contra resoluciones judiciales, resulta evidente que son muy pocos los casos
en que realmente se concreta una maniflesta afectación de derechos por parte de una autoridad
¡uaicia, 1o cual queda demostrado en el hecho que casi la generalidad de este tipo de demandas
sean declaradas improcedentes.
Cinco anos después de la vigencia del Código, el Tribunal Constitucional ha cambiado su parecer
al respecto y ha precisado que ei citado párrafo del artículo 44o de este cuerpo normativo debe ser
interpretado de otra manera, asumiendo la segunda de las opciones planteadas. A1 respecto ha
señalado:
.e1
demandante tiene la facultad de interponer la demanda de amparo desde que conoce de 1a re-
solución firme emitida en un procesojudicial que considera agraviante de sus derechos constitu-
cionales hasta treinta días después de notificada 1a resolución que ordena se cumpla 1o decidido"
(fundamento 9 de la resolución).
t82 Lrano ll: ExÉorsls oeL Cóoloo Pnocesrr Corslructo¡tnL
Para el Tribunal, esta nueva interpretación de1 artÍculo 44' se justifica en una adecuada lectura
literal de la citada norma (que le tomó cinco años) y 1a aplicación del principio a favor de1 desarrollo
- 1os procesos. En este sentido ha señalado:
"La conclusión a la que aquí se arriba no solo se desprende de un riguroso examen de1 contenido
literal de la antes citada norma y de la ya mencionada regla pro actione, sino de los principios
interpretativos pro homine y pro libertatis, que permiten que ante eventuales diferentes interpreta-
ciones de un dispositivo legal, que como ocurre en el presente caso, afectan a.l derecho al acceso
a la justicia constitucional, se opte por aquella interpretación que conduzca a una alternativa lo
menos limitadora posible de los derechos fundamentales, descartando de este modo aquellas que,
por el contrario, los restrinjan" (fundamento 14 de la resolución).
Sin embargo, el propio Tribunal advierte que pueden existir casos en donde no se emita la respecti-
va resoiución que ordena se cumpla 1o decidido en la resolución judicial que estaría afecta¡do dere-
chos fundamentales, con 1o cual el inicio del cómputo de1 plazo de prescripción se dilatarÍa indefini-
damente. Dándose cuenta que su nueva interpretación de1 artículo 44" d,el Código va a generar este
problema, y sin encontrar una respuesta jurídica clara al mismo, e1 Tribunal termina por invocar
a los jueces que Ia emisión de la resolución que ordene cumplir lo decidido no se demoie mucho:
"(...) ante la literalidad del articulo 44" del Código Procesal Constitucional, que permitiría en a.l-
gunos casos plazos bastante dilatados en el supuesto de no emitirse oportunamente la resolución
que ordena el cúmplase con 1o decidido, corresponde invoca¡ a losjueces y salas de la República
e1 que actúen con la debida diligencia para que el lapso comprendido entre la fecha de emisión
de una resolución firme que pone fin a un proceso judicial, que adquiere la autoridad de cosa
juzgada, y la notificación de la resolución que ordena se cumpla 1o decidiclo. no se extienda irrazo-
nablemente" (fundamento 15 de la resolución).
Luego de e1lo, e1 Tribunal procede a anafizar un tema diferente, relacionado con algo que es muy
frecuente por parte de 1os abogados litigantes en el pa-ís, cual es interponer cualquier recurso con-
tra una resolución judicia-1, de modo ta-l que 1o decidido en una sentencra no se cumpla de inmedia-
to. Además, mientras 1a impugnación se presente ante las más altas instancias judiciales, mavor
será e1 tiempo de demora que se obtenga respecto al cumplimiento de una resolución judicial. por
talrazón, el Tribunal seña1a que para e1 cómputo del plazo para presentar una demanda de amparo
contra una resolución judicial firme, deberá toma-rse en consideración si esta fue resultado de una
impugnación adecuada, o como consecuencia de haberse interpuesto un recurso que no corres-
pondía para el caso concreto. En este sentido precisa:
"(...) se considera iniciado elplazo y con ello el inicio de la facultad de interponer la demanda de
amparo contra la resoluciónjudicial firme cua¡do se han agotado todos los recursos que prevé ]a
ley para impugnarla dentro del proceso ordinario, siempre que dichos recursos tengan la posibi-
lidad real de revertir los efectos de la resolución impugnada. En ese sentido, cuando eljusticiable
interponga medios impugnatorios o recursos que no tengan real posibilidad de reve¡tir sus efectos,
el inicio del plazo prescriptorio deberá contabilizarse desde el dia siguiente de la fecha de notiñ-
cación de 1a resolución firme a la que se conside¡a lesiva y concluirá inevitablemente treinta días
hábi1es después de la notificación de la resolución que ordena el cúmplase con 1o decidido, sin que
igualmente se acepte articulaciones inoficiosas contra este último pronunciamiento jurisdiccional
(...)" (fundamento 1B de la resolución, énfasis nuestro).
Con ello, el Tribunal ha establecido una advertencia más a los abogados litigantes sobre la posibi-
lidad de declarar improcedente sus demandas de amparo contra resoluciones judiciales, cuando
se identifique una intención clara de querer emplear este proceso constitucional para demorar la
resolución de una determinada controversia.
Se trata, sin duda, de una de 1as tantas medidas que ha buscado ser establecida con este fin,
pero que en los hechos no va a impedir que se sigan presentando recursos para demorar la
ejecución de un fa1lo y la presentación de demandas de amparo para cuestionar 1o decidido en
una resolución judicial sin que exista una maniflesta violación de derechos fundamentales. La
solución a este problema escapa a las modiflcaciones legales o a la jurisprudencia que pueda
dictar el Tribunal Constitucional. Bn todo caso, lo que sí podrÍa hacerse es resolver estos casos
Roarpro Arr,qno PrNrrros 183
con mayor rapidez, dado que por 1o general este tipo de demandas son maniflestamente improce-
dentes, evitándose asÍ prolongadas demoras en e1 cumplimiento de una sentencia. Sin embargo,
ocurre todo lo contrario.
Precisamente, e1 caso elegido por el Tribunal Constitucional para establecer su nueva interpreta-
ción sobre e1 artÍculo 44'del Código Procesal Constitucional es una clara muestra de e11o. Basta
para tal efecto seña-lar que la demanda respectiva fue presentada el 13 de enero del 2006, con 1o
cual, estamos ante un caso en donde e1 amparo contra una resolución judicial ha demorado cuatro
años en ser resuelta, y no para que se emita un pronunciamiento sobre el fondo de Ia controver-
sia, sino para que eI Tribunal flnalmente ordene que Ia sala respectiva admita 1a demanda y no 1a
rechace de plano.
Obviamente, en un proceso que ha demorado tanto -y que aún tiene para un par de años más-
seña-lar que el derecho fundamentai afectado requiere una protección urgente y, por 1o tanto,
corresponde acudir a1 amparo, es simplemente desconocer 1os fundamentos y los presupuestos
procesales de este mecanismo excepcional de tutela de derechos fundamentales.
VI
TC recordó que el plazo para interponer demanda de amparo contra resolución
judicial firme vence a los 30 días de la notificación del "cúmplase lo decidido"
El plazo para interponer un proceso de amparo contra una resolución judicial flrme concluve 30
días hábiles después de 1a notificación de la resolución que ordena "se cumola lo decidido", recor-
dó e1 Tribunal Constitucional, al declarar infundada la demanda contenida en e1 Expediente N"
04067 -2010-PAlTC.
El Colegiado precisó que sin entrar al fondo de1 asunto, desestimó 1a demanda porque fue inter-
puesta fuera de1 plazo establecido en el a¡tículo 4,1" del Código Procesal Constitucional, pues el
Segundo Juzgado de Trabajo de Lima le notiñcó a la demandante el 23 de abril del 2007 con e1
"Cúmplase conlo Ejeantonado". en tanto que la dema¡da de amparo fue promovida recién e1 26 de
julio de12007.
EI Colegiado a efectos de interpretar correctarnente el segundo párra,fo del artículo 44" dei CPC, se-
ñaló también que "cuando el justiciable interponga medios impugnatorios o recursos que no tengan
real posibilidad de revertir sus efectos, el inicio del plazo prescriptorio deberá contabilizarse desde e1
dÍa siguiente de la fecha de notificación de la resolución flrme a la que se considera lesiva y concluirá
inevitablemente 30 días hábiles después de la notificación de ia resolución que ordena el cúmplase
con lo decidido, sin que igualmente se acepten articulaciones inoficiosas contra este último pronun-
ciamiento jurisdiccional", según se fundamentó en e1 Expediente N'00252-2009-PA|TC.
"Por ello, resuita un despropósito iniciar el cómputo dei plazo de prescripción del amparo contra re-
solución judicial a partir del momento en que se desestima la nulidad interpuesta por la recurrente
contra la resolución que ordena el "cúmplase con lo ejecutoriado", pues esta constituía una articula-
ción inof,ciosa incapaz de producir efectosjurídicos procesales", señala parte de la sentencia del TC.
VII
Se reitera la procedencia del proceso de amparo contra resoluciones ludiciales firmes que lesionen
un derecho constitucional (contenido en la legislación anterior), pero no contra cualquier derecho
sino específicamente contra aquellas resoluciones dictadas con maniflesto agravio ala tutela pro-
cesal ekctiua. Precisando que el amparo será improcedente cuando el agraviado dejó consentir
1a resolución que dice afectarlo; es decir, dejó transcurrir el plazo lega1 de impugnación de dicha
resolución sin realizar acto procesal alguno contra aquella.
vIII
Igualmente, este Art. 4 se reitera que procede el proceso de hábeas corpus contra una resolución
judicial firme que lrrlnera en forma ma¡iflesta la libertad individual, pero adiciona el supuesto que
también procede el hábeas corpus contra el agravio de \a tutela procesal efectiua'
I84 ''''''''''' Lrsno ll: ExÉoests orL Cóoloo Pnocrser Co¡lslrucloNnl
IX
La Comisión de Justicia y Derechos Humanos del Congreso en el articulo 4' último párrafo del pro-
yecto de Ley N" 09371, opinó:
"Que se d.ebe sustituir la frase "pincipio de legalidod procesal penal" por el d"e "principio de le-
galidad penal", toda uez que siguiendo el sentido de este pánafo, euidentemente los outores hnn
querido referirse a dicho pincipio consagrado por el artículo 2'inciso 24, acá"pite "d' de la Constitu-
ció4 conforme al cual nadie puede ser procesado ni condenado por octo u omisión que al tiempo de
cometerse no esté preuiamente mlificado en la leg, de manera expresa e inequíuoca, como infracción
punible; ni sancionado con pena no preuista enla leg; mas no propiamente al denominado "Principio
de legalidad procesal penal", el cual, en el ambito de esta rama del derecho adjetiuo, es concebid.o
como "el complemento imprescindible del sistema de la acusación oficial g significa Ete el órgano de
la aansación está obligado a ejercer la acción penal por todo hecho qte reuista carocteres de delito'
(Gómez Orbaneja; citado por César San Martín en Derecho Procesal Penol, Volumen I, Grijleg 2001,
p. 221); siendo por ello su contraparte el "Principio de Oportunidod"".
x
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora sostiene:
' "De esta manera, el Código sushtuge la eryresión "procedimiento reqular", preuista por el artíatlo I
inciso 2) de la Leg N" 23506, l,eg de Habeas Corpus g Amparo, por la de "tutela procesol efectiua" qte
comprende a los dos derechas reanocidos por el artíatlo 1 39 inciso 3) -qte son la obseruancia del de-
bido proceso g la tutela jurisdiccíonal- de la Constitución. Asimismo, recoge los principales criteríos ju-
risprudencíales existentestanto enmatería de amparo, como enlo relatiuo alproceso de habeos arpus.
De esta manera, la jurisprudencia existente será perfectamente aplicable cuando entre en vigencia
el nuevo Código, pues se mantienen los mismos elementos esenciales -debido proceso y tutela
judicial-, aunque como hemos mencionado 1a expresión "procedimiento regular" es sustituida por
la de "tutela procesal efectiva", que es más comprensiva y más técnica.
Asimismo, el artícttlo.f inaiso 6) dispone que no proceden los procesos constitucionales cuondo "se
anestione una resolución firme recaída en otro proceso constitucional". Con ello se trata de euitar el
polémico empleo del amparo contro resoluciones recaídas en otros procesos de amparo" (mnocido
populormente mmo "amparo contro omparo'; aunque, de modo excepcional (cuando se viole la tutela
procesal efectiua) el TC está admitiendo algunos amporo contra amparo (uer Expediente 3846-2004-
AA/TC g Expediente 2704-2004-AA/TC) si aEtellos cumplen con determinados citeios estobleci-
dos por dicho Tribunal para su admisibilidad'.
XI
¿Nuestra Carta Magna regula de modo expreso
la Tutela Jurisdiccional "efectiva"?
El TC sostiene que:
"(...) el derecho a la tutela jurisdiccional es un atributo subjetivo que comprende una serie de
derechos, entre 1os que destacan el acceso a la justicia, es decir, el derecho de cualquier perso-
Roeenro ALreno PrNrrros t85
na de promover 1a actividad jurisdiccional del Estado, sin que se le obstruya, impida o disuada
irrazonablemente; y, como quedó dicho, el derecho a 1a efectividad de las resolucionesjudiciales.
A diferencia de lo que sucede en otras constituciones, la nuestra no a-lude a-l derecho a la tutela
jurisdiccional'efectiva". Sin embargo, en modo alguno puede concebi¡se que nuestra Carta Fun-
damental tan solo garantice un proceso "intrínsecamente correcto y leal, justo sobre el plano de
las moda-lidades de su tránsito, sino también (...j capaz de consentir los resultados alcanzados,
con rapidez y efectividad" (STC Expediente N' 010-2002-AI/TC).
(...) el Debido Proceso tiene, a su vez, dos expresiones: una formai y otra sustantiva; en la de
carácter formal, los principios y reglas que lo integran tienen que ver con las formalidades esta-
tuidas, tales como las que establecen el juez natural, el procedimiento preestablecido, el derecho
de defensa, la motivación se relaciona con los estándares de razonabilidad y proporcionalidad que
toda decisión judicial debe suponer..." (Expediente N" 3282-2004-HC/TC).
xIu
¿Cuál es contenido del Derecho al Debido Proceso?
Se precisa que:
'(...) es doctrina consolidada del Tribunal Constitucional que e1 derecho reconocido en el inciso 3
de1 artículo 139o de 1a Constitución no solo tiene una dimensión, por así decirlo, ]udicial", sino
que se extiende también a sede "administratiua" (...) e1 debido proceso está concebido como el
cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse
en las instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de
que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier
acto del Estado que pueda afectarlos...
1...1 e\ d.erecho al debido proceso comprende, a su vez, un haz de derechos que forman parte de su
estándar mÍnimo: aI juez natural -jurisdicción predeterminada por la ley-, de defensa, a la plu-
ralidad de instancias, a los medios de prueba y a un proceso sin dilaciones. En el caso de autos,
la lesión al debido proceso se constata por el uso de un mecanismo inapropiado e indebido para
la sanción de nulidad de contratos, más precisamente mediante una ordenanza" (Expediente N'
0003-2004-Ar/TC).
r86 ' Lrano ll: ExÉcesrs oEL Cóorco PnocesrL Co¡isrlrucloN¡L
xry
¿En qué caso hay infracción a la Instancia plural
(en un procedimiento administrativo)?
El TC sostiene que:
"(...) no es ajeno a este Tribunal (Constitucional), que no siempre y en todos los casos es posible
extrapolar acríticamente las garantías del debido proceso judicial al derecho al debido procedi-
miento administrativo.
(...) por ejemplo, si en sede judicial uno de 1os contenidos del derecho en referencia 1o constituye
el de la necesidad de respetarse eljuez natural o pluralidad de instancias, en el caso del procedr-
miento admlnistrativo, en principio, que el acto haya sido expedido por un órgano incompetente
genera un vicio de incompetencia, pero no la violación del derecho constitucional. Y, en e1 caso de
que no se pueda acudir a una instancia administrativa superior por haber sido expedido el acto
por la última instancia en esa sede, ello desde luego no supone, en modo alguno, que se haya
lesionado el derecho a la pluralidad de instancias (...)" (ExpedienleN" 22O9-20O2-M|TC\.
xv
Hábeas corpus sin resolución judicial firme
¿Cuales son los "citerios" de procedencia del hábeas corpus sin resolución judicial firme?
En este tema el TC ha establecido que:
"Se advierte que el artículo 4'de este código establece que el hábeas corpus procede contra una
resolución judicial ñrme (...). Indudablemente que una regla de procedibilidad tan restrictiva como
la establecida en el articulo 4" del Código Procesal Constitucional no puede ser de aplicación al
presente caso, porque la demanda fue incoada conforme a otras reglas procesales, las cuales no
exigían tal causal de procedencia (...)
(...) lo contrario seria poner trabas que restnngen seriamente el derecho de acceso a lajusticia;
más aún cuando el articulo III del Título Prelimina¡ del Código Procesal Constitucional prevé que
'1...1 el juez g el Tribunal Constituaonal deben adecuar la engenaa de las formalidades preuístas en
este Código al logro de los Ttnes de los procesos constitucíonales' .
Si bien el Código Procesal Constitucional exige que la resolución judicial matena de objeción
' constitucional deba ser ñrme, no ha previsto en su normativa excepciones a dicha regla, por 1o
que resulta razonable que este Tribunal (Constitucional) establezca'algunos criterios'a.l respecto,
entre las cuales cabe destacar.
1. Que no se haya permitido a1 justiciable el acceso a los recursos que contempla el proceso
judicial de la materla;
2. Que haya retardo injustificado en 1a decisión sobre el mencionado recurso;
3. Que, a causa del agotamiento de los recursos, pudiera convertirse en irreparable la agresrón;
4. Que no se resuelvan 1os recursos en los plazos fijados; consideraciones que resultan acordes
con e1 artícu1o III, párrafo 3, del Titulo Preliminar del Código Procesal Constituciona.l..." (Ex-
pediente N" 2909 -2O0 4 -HClTC).
XVI
Resoluciones judiciales arbitrarias
¿Cuáles son ¿os mecanismos procesales ante "resoluciones judiciales arbitrarias"?
Es importante seña-lar que:
figurado como una de las diversas variantes que ofrece lavíajudicial ordinaria, y cuyo objeto
es dejar sin efecto la resolución -o los actos judiciales sustentados en ella- en 1a medida en
que vienen acompañados de vrcios graves.
2. En el proceso constitucional del amparo, como 1o ha expresado este Colegiado en uniforme
y reiterada junsprudencia, la refenda acción procede contra aquellas resoluciones judiciales
consideradas a¡bitrarias por haber sido emitidas dura¡te el desa¡ro11o de procesos irregulares y
que, por lo mismo, afectan a1 debido proceso..." (Expediente N" 0330-2003-M/TC-Resolución).
Solo precisar que dentro de los procesos especiales, solo cabe el uso del hábeas corpus y del ampa-
ro contra resoluciones "firmes" (es decir, aquellas que son cosajuzgada o inimpugnables en sede
judicial) que hayan violado la tutela procesal efectiva.
Cabe indicar que la expresión "tutela procesal efectiva" ya ha sido utilizado por el Tribunal Cons-
titucional en el caso Taj Mahal Discoteque y otra" (Expediente N' 3283-2003-M/TC, sentencia de
15 de.junio del 2004).
Causoles de improcedencia
Numeral 8 declarado inconstitucional por el Resolutivo 1 del Pleno Jurisdicciona-l de1 Tribunal
Constitucional Expediente N' 00007-2007 PI-TC. publicado el22 de junio de 2007.
Antecedente:
Fuente: LHCA Art. 6".
Provecto de Lev N'09371: Art. 5'
Concordancias:
CPConst. cc.: Arts. 5' inc. 4, 44 inc. 6,45,46, 47, 62,87.
Otras cc.: CPC, Arts. I, 446'inc. 7;l'ey 26397 Art. 34'inc' 4
Derecho comparado:
CPConst. de Ttrcumán (Arg.) Arts. 32', 50'
l,ey de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 9", 46".
Comentario:
I
El presente artículo tiene como fuente el Art. 6' de la Ley N'23506 - LHCA, que señalaba lo siguiente:
"No proceden las acaones de garantía:
II
Este articulo, además de las causales de improcedencia de los procesos constitucionales ya previs-
tos en la legislación procesal constitucional, introduce 'siete (7) nuevas causa-les de improceden-
cia", que son las siguientes:
1. (lnc. 1) El fundamento de la demanda debe tener relaaón directa con el contenido constitucio-
nalmente protegido de1 derecho invocado;
2. (lnc. 2) Si edsten uías procedimentales específicas igualmente satisfactorias, para proteger el
derecho constitucional; salvo en el caso del hábeas corpus;
3. (lnc. 4) Cuando no se hayan agotado las vías previas, precisando que eústen dos excepciones:
a) en los casos previstos por el mismo CPConst. y b) tratá,ndose de casos de hábeas corpus;
4. (lnc. 6) Cuando se cuestione una resolución firme, pero ya no referida a la resolución de un
proceso judicial, sino aquella dictada (recaída) en otro proceso constitucional; o que exista
en trámite otro proceso constitucional en el que tanto la via procedimental, como las partes
involucradas y la materia en discusión sean las mismas que en la presente demanda (esto se
denomina "litispendencia" o pleito pendiente);
5. (lnc. 7) Cuando se impugnen resoluciones flrmes del Consejo Nacional de la Magistratura
(CNM) al destituir y ratificarjueces y flscales, si se respetó el debido proceso;
6. (lnc. 8) Cuando se impugnen resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones (JNE) en mate-
ria electoral, y también contra las resoluciones de la Oflcina Nacional de Procesos Electorales
(ONPE) y del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil (RENIEC) con las excepciones y
precisiones previstas en este inciso;
7. (lnc. 10) Cuando hubo vencimiento del plazo para interponer la demanda, con excepción del
proceso de hábeas corpus.
ffi
Asimismo, las causales de improcedencia del Art. 5o del CPConst. ya previstos por la anterior legis-
lación derogada, eran las siguientes:
l. (lnc. 3 Art. 5" del CPConst.)......Fuente: Ley No 23506 - LHCA Art. 6o inc. 3
2. (lnc. 5 Art. 5' del CPConst.)....... Fuente: Ley N" 23506 - LHCA Art. 6o inc. 1
3. (lnc. 9 Art. 5' del CPConst.).......Fuente: Ley No 23506 - LHCA Art. 6o inc. 4
Roernro Arreno PrNrlLos I89
Debe precisarse que el supuesto del inciso 2 del Art. 6' de la Ley 23506 - LHCA está previsto y
regulado en el Art. 4o (Procedencia respecto de resoluciones pdicialesl del CPConst.
ry
Enla Exposición de Motiuos del proyecto de Ley N' 09371 se afirma que:
"Sin embargo, siendo conscientes de que los procesos constitucionales sueien ser usados, de
manera deliberada, para resolver conflictos que no son necesariamente de contenido constitucio-
nal, con el solo propósito de aprovechar precisamente su urgencia (celeridad), se ha puesto muy
especial celo en construir un sistema que permita al juez discernir aquellos casos en los que el
agravio constitucional es solo la construcciónjuridica realizada por el demandante para amparizar
la solución judicial de su conflicto. En tal sentido, se regula con extremo cuidado las distintas
hipótesis de improcedencia de la demanda, esto es, de rechazo iimina¡ de esta (artículos 5" y a7'1."
u
La Comisión de Justicia A Derechos Humanos del Congreso de la República sostuvo que:
"En el aftíanlo 5o del progecto del CPConst. se debe supnmir el inciso J por cuanto, 1a causal de
improcedencia que prevé dicho inciso, puede llevar a una práctica restrictiva de las acciones de
garantia, todavez que por 1o general, respecto de 1os actos lrrlneratorios de ios derechos consti-
tucionales siempre se encontrará cobertu¡a en alguna vía procedimental ordinaria; empero, aun
así existirá la necesidad de recurri¡ a los procesos constitucionales. En todo caso, debe tenerse
presente que el aspecto limitante será la necesidad o no de etapa probatoria respecto del caso
concreto. Así, en la anterior legislación derogada se establecía como causal de improcedencia solo
'cuando el agraviado opta por recurrir a 1a vía judicial ordinaria" (artículo 6 inc. 3 de la Ley N'
23506), que también es contemplado en e1 proyecto materia de anáisis, en el inciso 3 del artículo
5o, 1o que seria suñciente."
VII
El señor l,escano Ancieta (SP-AP-UPP) -en el debate del Pleno del Congreso- observó ei art. 5" del
proyecto de Ley N'09371 (CPConst.), aflrmando:
"En el artículo 5'dice: 'No proceden 1os procesos constituciona-1es'; pero ese término no es propio.
Tendría que hablarse de 'acciones constituciona-1es', que es el derecho que tiene una persona para
reclamar a-iguna garantía propia de ella. La acción es el derecho que yo tengo para ir a un tribunal
o ante un juzgado con el fin de reclamar algo.
En ese artículo se debiera decir: 'No proceden las acciones constitucionales cuando: 1. Los hechos
y el peütorio de la demanda no están referidos en forma directa al contenido consütucionalmente
protegido del derecho invocado', etcétera. Más que 'procesos'deberÍa decir 'acciones constitucio-
nales', porque el proceso se conforma cuando se apela a 1a acción; es decir, se acude, se hace el
petitorio, se tiene la dema¡da, y comienzan a actuarse todos los trámites; es ahí que comienza el
proceso. Antes de eso, solo tengo conocimiento de una acción, de un derecho a pedir o reclamar
algo. Creo, por lo tanto, que e1 articulo debiera ser corregido".
vIII
Con respecto a este punto, la Comisión Rewsora en su Estudio Introductorio aflrmó lo siguiente:
r90 Lreeo ll: ExÉcesls orr Cóolco Peocrser CoNsrrucloNar
"(...) hay que tomar en cuenta que el Código regula los procesos constitucionales cuya finalidad
es garantizar la supremacía constitucionales y la tutela de los derechos fundamentales. Es decir,
tienen una finalidad trascendente que los distingue de los demás procesos judiciales. De ahí que
resulte gravísimo que la sentencia recaÍda en un proceso constitucional no sea cumplida, pues
ello además generaría responsabilidad internacional en el Estado peruano, tal como se ha podido
apreciar en diversas oportunidades con sentencias condenatorias dictadas por la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos. Por ello, se ha tomado especial cuidado al regular aspectos, a fin
de garanfizar el efectivo cumplimiento de las sentencias. Así lo dispone el artículo 22 del código.
(...) el Código diseña aI amparo como un proceso excepaonal, es decir, solo puede ser utilizado
cuando no existan vías judiciales lo suficientemente reparadoras. Así 1o dispone el artículo 5"
inciso 2 al precrsar la improcedencia de 1os procesos de tutela de derechos fundamentales cuando
'Exístan uías procedimentales específicas, igualmente satisfactoríos, para la protección del derecho
constitucional omenazado o ntlnerado, saluo cuando se trate del proceso de hábeas corpus'. Ello
significa que si ante la uiolación o amenaza de uiolación de un derecho fundamental, puede iniciar
se un proceso contencioso-adminístratiuo o un amporo, el juez por regla general deberá preferir el
proceso contenaoso-administratiuo. De esta manera, el proceso de ejecución de sentencias que se
aplicará será el previsto por 1a ley que regula dicho proceso".
IX
4 Reglas de Oro de los procesos constitucionales
Se precisa qve el amparo y en general 1os procesos constitucionales, son "procesos excepcionales
o residua.les", y para su procedencia debe observarse sobre todo 1as siguientes "Reglas de Oro"
(creemos son 1as más importantes -pues, son las causas más frecuentes para su rechazo en la
práctica-; pero NO son 1as únicas "causales de improcedencia" previstas en el CPConst. Art. 5'):
1o Regla General: Eigencia de agotamiento de Vías Preuias ("regla general")
(CPConst, Art. 5" inc.4 r'45"):
2" Regla de Excepción a exigencia de agotamiento de Vías Preuias
(CPConst, Art.46" inc.2) ;
3' ,Reg1a
de Carencia de Vías Ordinaias idóneas
(CPConst, Art. 5' inc.2), y
4o Regla de Vencimiento del Plazo
(CPConst, Art. 5' inc.10).
x
Excepción al agotamiento de via previa (CPConst, Art. 5" inc. 4)
Cabe seña1ar que:
"(...) la apelada como la recurrida han rechazado la demanda liminarmente, por considerar que el
recurrente no cumplió con el requisito de agotar la vÍa administrativa (...) pero es importante des-
tacar, que no se ha tenido en cuenta que, en el presente caso, no era exigible el agotamiento de la
via previa, dado que al demandante se le comunicó verbalmente la decisión de dar por concluidos
sus servicios, por lo que resulta de aplicación la excepción prevista en el inciso 3) del artículo 46"
del Código Procesal Constitucional..." (Expediente N" 3109-2004-AA/TC-Resolución).
XI
Por e11o, se precisa que el amparo A en general losprocesos constitucionales son procesos excepcio-
nales o residuales, y solo procederán básicamente:
1. Cua¡do por las "circunstancias" -la demora de un proceso ordinario puede volver en irrepara-
dano- resulte necesario e indispensable; y
b1e el
2. Cuando no existan otras vías procesales que sean adecuadas o realmente efectivas para tutelar
e1 derecho.
Roaenro Arrneo PrNrrLos l9l
XII
Proceso constitucional es vía procedimental residual o excepcional
(CPConst, Art. 5'inc. 2)
El TC establece:
"1o que estableció en su momento la Ley N' 23506 y lo que prescribe hoy el Código Procesal Cons-
titucional, respecto al Amparo (...) ha sido concebido para atender requerimientos de urgencia que
tienen que ver con la afectación de derechos directamente comprendidos dentro de la calificación
de fundamentales por la Constitución Política del Estado.
(...) si hay una vía (procedimental) efectiva para el tratamiento de 1a temática propuesta por el
demandante (...) no procede la vía excepcional del Amparo que constituye un mecanismo extraor-
dinario. Por esto es que el Código Procesal Constitucional, en su artículo 5', señala como regla
aplicable a los Procesos Constitucionales de hábeas corpus, amparo, hábeas data y cumplimiento,
las causales de improcedencia que permiten el rechazo inlimine de la demanda..." (Expediente N'
4 19 6-200 4 - AA/TC-Resolución).
XIII
Restricción del uso del amparo
Para evitar posibles abusos, el CPConst. diseña al proceso de amparo como un mecanismo excep-
cional. Dispone que solo tutelará 1os derechos que tengan "sustento constitucional directo" (Arts.
37" y 38") y no podrá ser utilizado "cuando exista otra vía judicial igualmente efectiva" que los
proteja (Art. 5" inc. 2).
xry
Amparo contra Amparo (Art. 5" inc. 6)
1. ¿Procede el amparo contra amparo?
Conforme el Art. 5" inc. 6 del CPConst., existirÍa una prohibición de1 amparo contra amparo;
y esa fue la intención de 1a Comlsión Redactora, al incluir este candado o prohibición procesal
expresa.
Pero sin embargo, algunos especialistas en procesal constituciona-l señalan que sÍ procede;
pero solo única y excepcionalmente al violar la tutela procesal efectiva. Y justamente, el Tribu-
nal Constitucional sostiene y comparte esta posición de la procedencia del ampa-ro contra el
amparo.
xlI
Nuevos criterios para procedencia de Amparo contra Amparo
(CPConst, Art. 5o inc. 6f
Al Objeto
Constituirá objeto del "amparo contra amparo":
a) La resolución estimatoria ilegítima de 2' grado emitida por el Poder Judicial en un
amparo:
. Violando manifiestamente derechos fundamentales, o
. Dictada sin tomar en cuenta o al margen de la doctrina jurisprudencial del TC.
b) La resoluctón desestimatoria de la demanda emitida en 2' grado por el Poder Judicial
en un amparo y cuando esta sea flrme:
. Si al tramitarse se violó derechos fundamentales de un tercero legitimado, por
rechazo de su intervención o por desconocer este ei proceso; o
. Cuando elpropiointeresado, porrazonesajenasaé1 nopudointerponeroportu-
namente el recurso de agravio constituciona-I.
c) En ningún caso procede la demanda de "amparo contra arnparo" contra resolucio-
nes del TC emitidas como insta¡cia de fallo última y definitiva.
B) Pretensión
El nuevo amparo podrá incluir como pretensión:
. a) El contenido del 1o amparo solo si la violación del derecho fundamenta-l es manifies-
ta; caso contrario, no procederá el "amparo contra amparo" al haber cosa juzgada
constitucional; y,
b) Invocación del maniflesto desacato de }a doctrina jurisprudencial del TC, conforme
a los siguientes supuestos establecidos en el Fdto. N' 15 (erróneamente en la STC
dice Fdto. N" 17):
. Interpretaciones de la Constitución realizadas por el TC sobre control normativo
o tutela de derechos fundamentales;
. Interpretaciones constitucionales de la ley al controlar la constitucionalidad, y
. Proscripciones interpretativas ("anulaciones" de determinado sentido interpretativo
de la ley contrario a la Constitución).
C) Sujetos legitimados
Podrán demandar un "amparo contra amparo" los siguientes:
a) Frente a la resolución estimatoria ilegítima de 2' grado (Ver Fto. 1, "Objeto", inc.
1. 1.), podrán demandar:
. Los directamente afectados, siempre que tal afectación haya sido debidamente
denunciada al interior del 1o proceso de amparo y no haya sido respondida por
el órgano judicial o 1o haya sido de forma insuficiente; o
. Los terceros afectados por 1o resuelto en el 1o amparo que no hayan sido empla-
zados o no se les haya permitido ejercer su derecho de defensa al interior del 1"
amparo.
Rosrcro Alrnno PrNrllos 193
)§II
Irrevisabilidad de resoluciones del JNE y del CNM
(CPConst, Art. 5" inc. 7)
Asimismo serán improcedentes en los procesos constitucionales (a través del amparo) interpuestos
contra resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), respecto a destitución o ratifl-
cación de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones sean motivadas y hayan sido dictadas
con previa audiencia al interesado; o los procesos promoüdos contra resoluciones de contenido
jurisdiccional del Jurado Nacional de Elecciones (JNE).
Se señala que:
*la Constitución solo ha preüsto dos supuestos de lrrevisabilidad'en sede judicial: la de las resolu-
ciones emanadas del Jurado Nacional de Elecciones, en materia electoral, y las del Consejo Nacio-
nal de 1a ly[agistratura, en materia de evaluación y ratificación de losjueces (...) la norma pretende
impedir que ei Poder Judicial enmiende la acción inconstitucional del Congreso y anular el derecho
a la efectiva tutelajurisdiccional (derecho a lajusticia)..." (Expediente N' 0013-1996-AI/TC).
inocencia (C, Art. 2o inc. 24 inc. e), a elegir y ser elegido representante (C, Art. 31') y a la inocencia
(C, Art. 2" inc. 1). El TC señala que el JNE cometió un error al vacar al Sr. Castillo Chirinos de su
cargo de Alcalde "en base a una sentencia condenatoria" que fue debida y oportunamente apelada
y se encuentra en trámite ante la Corte Suprema; y sentencia condenatoria, no es sinónimo de
cosajuzgada.
Si bien los Arts. 142'y 181" de la Constitución instituyen al JNE como el máximo órgano de admi-
nistración de justicia electoral del pais. Sin embargo, ello no antoriza al JNE a violar los derechos
fundamentales de la persona.
Et Art. V del CPConst. estabiece que, "el contenido y alcances de los derechos constitucionales pro-
tegidos por los procesos regulados en el presente Código deben interpretarse de conformidad con la
Declaración Universal de Derechos Humanos, ios tratados sobre derechos humanos, asi como de
las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos
según tratados de los que el Perú es parte".
Por tanto, dicho precepto legal establece que el Tribunal Constitucional está obligado a tener Pre-
sente (observar) la jurisprudencia internacional en materia de derechos humanos al momento de
resolver.
JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
El TC también sostiene que puede reüsar las resoluciones del JNE sobre la base de los siguientes
utres importantes antecedentes de jurisdicción internacional":
xun
Petitorio (CPC, VII, 287"1 424"-51
Petitorio es el pedido concreto, individualizado y específico de la pretensión procesal contenida en
la demanda. En lo forense, es la parte de la demanda o de la contestación en que se concretan las
pretensiones jurídicas deducidas ante el órgalo jurisdiccional. En 1o forense también, dícese del
juicio en el que se discute sobre el derecho de propiedad u otro derecho real de dominio. Se opone
aljuicio posesorio que solo versa sobre posesión. Es decir, por la índole del derecho invocado sobre
un bien, es la acción dominial frente a la simplemente posesoria.
Ejemplo: En una demanda de desalojo, la "pretensión procesal" es la restitución del inmueble y "et
petitorio" será la individualización del inmueble cuya restitución se solicita (v. gr., restitución del
inmueble sito en el Jr. Luis Recoleta N' 337-Bananco).
xrx
Demanda (CPC, 4o, 103", 13Oo, 424",4251
La demanda es la expresión concreta a través de la cual se instrumenfa e\ derecho de acción lque
es un medio abstracto). Es una decla¡ación de voluntad a través de la cual un pretensor expresa su
pedido de tutela jurÍdica a-1 Estado y, a su vez, manifiesta su exigencia al pretendido. Se trata de un
escrito que inicia el juicio y tiene por objeto determina¡ 1as pretensiones del actor media¡te e1 relato
'de los hechos que dan lugar a la acción, invocación del derecho que la fundamenta y petición clara
de 1o que se reclama. Debe contener, además, el nombre y domicilio del demandante y del deman-
dado y, en algunas legislaciones, otros datos como nacionalidad y edad de las partes. La demanda
judicial es el primer acto que ocurre en un proceso. En el fuero penal en cambio la iniciación del
juicio es diferente, no procede ailí la demanda, sino la denuncia y la querella.
xx
Requisitos de la demanda (CPC, L3O",424"1 425"1
Quien ejercita su derecho de acción y 1o viabiliza a través de una demanda, debe cumplir con un
conjunto de requisitos de forma y fondo al momento de su interposición. Ta¡to la exigencia de
forma g fondo conforman 1o que en doctrina se conoce con el nombre de requisitos de la demanda.
Algunos de estos requisitos son de prma y regularmente consisten en ia obligación de acompañar
anexos a la demanda o acompañar a esta de algunas formalidades que la hagan viable (v. gr., la
flrma del abogado, el pago de las tasas o los ararceles correspondientes). Por otro lado, hay algu-
nos requisitos llamados de fondo, por lo que son intrínsecos, es decir, están ligados a la esencia de
la demanda como acto jurídico procesal (v. gr., identificar con precisión la pretensión, precisar la
calidad con que se demanda, plantear debidamente una acumulación).
)§(I
Vía Procedimental (CPC, 51'-1, DF 3o)
x)ilI
Admisibilidad y Procedencia (CPC, 128" y 426",427"1
El juez decla¡a la inadmisibilidad de un acto procesal cuando ca¡ece de un requisito de forma o
este se cumple defectuosamente. El juez declara la improcedencia de un acto procesal si la omisión
o defecto es de un requisito de fondo.
x)üII
Resoluciones Judiciales Firmes (CPC 123', 446o inc. 8, 713-1)
Dícese de aquellos actos o resoluciones del juez contra los que no cabe o procede impugnación al-
guna, siendo por tanto de cumplimiento inmediato y obligatorio. Aquellas resoluciones que tienen
la calidad de cosajuzgada.
x)ilv
Litispendencia
Expresión equivalente a 'Juicio pendiente", es decir, en trámite, por no haber recaído sentencia o
resolución firme (Excepción de Litispendencia) (CPC,446'-71. Mientras un proceso se encuentre en
sustanciación sin que exista sentencia irrecurrible e imperativa se dice que se ha11a en estado de
litispendencia, al cua-l se define como Ia "situación jurÍdica en que se encuentra una causa al estar
sometida al juicio y resolución de los tribunales" (James Goldschmidt); circunstancia que origina
eI impedimento procesal de litispendencia mediante el cual se impide que se sustancie, simultánea
o separadamente, otro proceso pendiente que se identifique con el anterior.
Rosrnro Arrnno PrNr-tos t97
)o§r
Tutela Procesal Efectiva
Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situación jurídica de una persona en la que se
respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al órgano jurisdiccional, a probar, de
defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desüado de lajurisdicción
predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtención
de una resolución fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a la impo-
sibilidad de revivir procesos fenecidos, a 1a actuación adecuada y temporalmente oportuna de las
resoluciones judiciales y a la observancia del principio de legalidad procesal penal.
)O§II
Plazo (CPC, V,478"1 141o, 170ol
El plazo es una modalidad por la cual se flja una fecha para que el acto produzca sus efectos o para
que e1los cesen, es el tiempo señalado para una cosa. E\ plazo no es lo mismo que el término. El tér-
mino es el primer día o el último día del plazo,los extremos de un plazo; es decir, son los extremos
de ut plazo inicial o final. El objeto de los plazos es, según la ley, dar tiempo a las partes para que
puedan buscar abogados que les aconsejen o patrocinen en sus causas, buscar y presentar prue-
bas, preparar impugnaciones contra resolucionesjudiciales que afecten sus derechos o intereses y
hacer cumplir 10 que el juez mande, y mientras dura el plazo ninguna cosa nueva se puede hacer
en el juicio, sino únicamente aquella por cuya razón fite dado el plazo.
El vencimiento del plazo para interponer la demanda se denomina prescripción extintiua.
xxvtl
Clases de Plazos
Ei plazo puede ser: a) legal, b) convencional y c) judicial. Se llama plazo lega-i al concedido por la
ley, estatuto, estilo o costumbre sin intervención del juez o de los litigantes; plazo convencional,
al que se conceden mutuamente 1as partes; y plazojudicial, a-l concedido por el juez en virtud de
disposición o permiso de 1a ley. Ejemplos de tipos de plazos: plazo perentorio es aquel fijo, rígido e
inmodificable; es 1o opuesto il plazo prorrogable, que puede ser ampliado, modificado'
,CKIIIII
Cómputo de los Actos Procesales (CPC, 147')
El plazo se cuenta desde el día siguiente de notificada la resolución que 1o fija y, cuando es común,
desde la última notificación. No se consideran para el cómputo los días inhábiles. Entre la notifica-
ción para una actuación procesal y su realización, deben transcurrir por 1o menos tres días hábiles
sa-lvo disposición distinta de la ley procesai.
xxrx
Días y Horas Hábiles (CPC, 141" y LOPJ, L24",L25"1
En 1oforense, aquellos y aquellas en que pueden practicarse diligencias judiciales, de no hacerse
así, es decir, de efectuarse en días u horas inhábiles se incurre en nulidad. Las legislaciones es-
tablecen cuales son los días y las horas hábiles. Las actuaciones judiciales se practican puntual-
mente en el día y hora hábil señalados, sin admitirse dilación. Los Magistrados pueden habilitar
los días y horas inhábiles en ios casos señalados por las noÍnas procesales. El concepto de días g
horas hábiles varía según se trate de actuaciones judiciales en materia civil o en materia penal. Asi,
en los procesos penales se consideran hábiles todas las horas y días del ano.
Son días hábiles,los comprendidos entre el lunes y el viernes de cada semana, sa-lvo los feriados.
Son horas habiles las que determina la Ley Orgánica del Poder Judicial. Pa¡a las actuaciones que
deban actuarse fuera del despacho judicial son horas h.ábiles las que están comprendidas entre las
siete y las veinte horas (7:00 a.m.- 20:00 p.m.).
xlo(
Habilitación de Días y Horas Inhábiles (LOPJ, 125)
Con el objeto de evitar un perjuicio correlativo a los interesados o hacer ilusoria una providencia
judicial, el juez está facultado para declarar utilizables para el cumplimiento de determinados
actos los días g horas inhabiles. Esto se justifica en el hecho que la demora en practicar ciertas
diligencias puede ocasionar un perjuicio evidente, ya sea a las partes o a la misma administración
de justicia.
xroü
Prescripción (CPC, 504'-21
Ewxoccenus entiende por prescripción, en general, el nacimiento y la terminación o desvirtuación
de derechos en virtud del ejercicio continuado o del no ejercicio continuado y, en consecuencia,
distingue la "prescripción adquisitiva" (que nosotros también la conocemos como usucupativa o
simplemente usucapión) y la "prescripción extintiva". El derecho de prescribir es irrenunciable,
pero se admite la renuncia expresa o tácita a la prescripción ya ganada. El juez no puede fundar
sus fallos en la prescripción si no ha sido invocada. La prescripción comienza a correr desde e1
día en que puede ejercitarse la acción y continúa contra los sucesores del titular del derecho. La
prescripción se produce vencido el último dÍa de1 plazo. La suspensión y la interrupción de la pres-
cripción, pueden ser alegadas por cualquiera que tenga un legítimo interés.
La doctrina civil distingue dos clases de prescripción: al Prescripción adquisitiuayb) hescipción
extintiua. El elemento común a ambas es el transcurso del tiempo. Es importante precisar que la
prescripción adquisítiua tiene una naturaleza sustantiva (derecho real, aquí se gana un derecho,
por ello es adquisitiva); mientras que la prescripción extíntíua tiene una naturaleza esencialmente
procesal (aquí se pierde un derecho procesai, es liberatoria):
xtoilI
Derechos NO protegidos por el Hábeas Corpus (Art. 5 Inc. l)
'2. Que la Constitución estabiece expresamente en el artículo 200', inciso 1, que a través de1 há-
beas corpus se protege tanto la libertad indiüdual como los derechos conexos a el1a; no obstante,
no cualquier reclamo que alegue a-fectación de1 derecho a 1a libertad individual o derechos conexos
puede reputarse efectivamente como tal y merecer tutela, pues es necesario anaJizar previamente
si tales actos denunciados vulneran el contenido constitucionalmente protegido de los derechos
invocados.
3. Que de los hechos expresados en la demanda y de los documentos que obran en el expediente se
advierte que 1o que subyace es un tema relativo a los procesos de familia; Al respecto cabe seña-la¡
que este Tribunal Constitucional ha reconocido a través de su jurisprudencia que el impedimento
Rosenro Alr¡no PrNr-r-os 199
de alguno de los padres de estar en contacto con sus hijos puede constituir un acto violatorio de
los derechos de tener una familia, crecer en un ambiente de afecto y de seguridad moral e inclu-
so integridad personal, entre otros. (STC N." 02892-201O-PHCITC, STC N." 01817-2009-PHC/
TC). Sin embargo, conforme a la propia naturaleza de los procesos constitucionales, no cabe
acudir a la jurisdicción constitucional para dilucidar temas propios de 1a jurisdicción ordinaria,
concretamente respecto de los temas relativos a los procesos de familia, no cabe acudir a la vía
constitucional con el fin de dilucidar aspectos tales como 1a tenencia o el régimen de visitas. Desde
luego, tampoco puede utilizarse a 1a jurisdicción constitucional como un mecanismo ordinario de
ejecución de acuerdos o sentencias, lo que excedería el objeto de los procesos constitucionales de
la libertad (Cfr. STC 862-2O10-HCITC; STC 400-201O-HCITC; STC 2892-2O10-HCITC). Asi, tales
aspectos deberán ser dilucidados y ejecutados ante 1a propiajurisdicción ordinaria. No obstante,
en aquellos casos en los que las posibilidades de actuación de lajurisdicción ordinaria hayan sido
cla¡amente desbordadas, cabrá acudi¡ de manera excepcional a lajusticia constitucionai (Cfr. STC
ooo5-201 1-HC/TC).
4. Que en el presente caso si bien se alega lrrlneración de los derechos constitucionales de la
menor de iniciales J.D.M.A. a la libertad e integridad personal, a la educación, a la salud, a la
vida e interés superior del niño, en realidad se evidencia un conflicto en materia de familia (pa-
dre demandante con madre demandada) respecto de la custodia y tenencia de su menor hijo,
situación que debe ser resuelta por el juez ordinario en el proceso respectivo, y no por el juez
constitucional, puesto que la materia traída a1 presente proceso excede al objeto de la justicia
constitucional.
5. Que por consiguiente la demanda debe ser rechazada en aplicación a-l artícu1o 5.', inciso 1 del
Código Procesal Constitucional, toda vez que los hechos y el petitorio de la demanda no están
referidos en forma directa al contenido constitucionalmente protegido por el derecho a 1a libertad
personal' (STC Exp. N." 02350-201 1-PHC/TC, FJ 2-5).
rooüII
TC autorizado por nuevo Precedente l2OL4l para rechazar de plano
(liminarmente) demandas sin fundamento
. Asunto: Ei TC dicta "nuevo' precedente rincula¡te a fin de propiciar 1a mejor solución de pro-
cesos que requieren una real tutela de urgencla
. Nuevo precedente vincula¡te: Exp. N' 00987-2014-PA/TC (Ptb.29 lO8l2O14)
Los "nuevos miembros" del Tribunal Constitucional elegidos democráticamente asumieron sus
cargos en Junio del 2014. Después de dos meses de inicio de sus funciones, y de revisar cientos
de causas que se elevan a su conocimiento, el nuevo Pleno del Tribuna-l Constitucional deliberó
en diversas sesiones sobre cómo debia proceder ante pretensiones oue carecen por completo de
fundarnento. las cuales distraian su atención en perjuicio de una eficaz defensa de la Constitución
v de los derechos fundamentales.
Asi, a la luz de un precedente vinculante (el contenido en 1a STC 02877-2005-HC/TC), y teniendo
en cuenta lo previsto en el artículo 11' de su propio Reglamento Normativo, el Pleno ha resuelto,
por unanimidad, establecer el siguiente precedente vincula¡te:
El Presidente del Tribunal Constituciona-I, Óscar Urviola Hani, explicó que "esta medida busca
preservar la autoridad de los magistrados de1 Tribunat que le ha otorgado el pueblo, a través del
Congreso de la República".
?0ü Lreco ll: ExÉorsrs oer Cóoloo Pnocesnl CoNsrlrucrorer
El precedente vinculante se dictó a propósito de la resolución del proceso seguido bajo el Expe-
diente N' 00987-2014-PA/TC, en el cual la demandante sostuvo que determinados jueces de la
Corte Superior de Justicia del Santa -que resolvieron un proceso de tercería preferente de pago
que afectaba sus derechos- habían incurrido en "delitos de lesa humanidad'y confabulado en su
contra para favorecer a una entidad ba¡caria, sin acreditarlo.
Por tanto, conforme este nuevo precedente vinculante (Exp. N" 00987-2014-PA/TC) el Tribunal
Constitucional dictó la Resolución Administrativa N" 141-2014-PITC que modificó el Art. 11" del
Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional (aprobado mediante Resolución Administrativa
N" 095-2004-P/TC), cuyo nuevo texto es el siguiente:
'Resoluciones de las Salas y Senteacla Interlocutoria Denegatoria
Artículo 11.
"El T¡ibunal conoce, en última y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de acciones de
hábeas corpus, amparo, hábeas data y cumplimiento, iniciadas ante los jueces respectivos, me-
diante dos Salas integradas por tres Magistrados. La sentencia reouiere tres votos conformes. En
caso de no reunirse el número de votos requeridos, cua¡do ocurra alguna de las causas de vacan-
cia que enumera el articulo 16 de la Ley N' 2830 1, cua¡do alguno de sus miembros esté impedido
o para dirimir 1a discordia, se llama a los Magistrados de la otra Sala, en orden de antigüedad,
empezando del menos antiguo al más antiguo y, en ú1timo caso, al P¡esidente del Tribunal. En
tales supuestos, el llamado puede usar la grabación de la audiencia realizada o citar a las partes
para un nuevo informe.
El Tibunal Constitucional emitird sentencia intertocutoia denegatoria cuando:
a) Carezca de fundamentación la supuesta trulneración que se inuoque;
b) La cuestión de derecho contenida en el recurso no sea de especiol trascendencia constituaonal;
c) Lo cuestiónde derechoinuocada contradigaunprecedente uinanlante delTribunol Constitucíonal;
d) Se hnya decidido de manera desestimatona en casos sustancialmente íguales.
La citoda sentencia se dictará sin más tramite".
NOTA: La sentencia interlocttoria es aquella que resuelve cuestiones incidentales durante la secuela del
proceso, sin prejuzgar sobre el fondo del pleito.
Antecedentes:
LHCA: Art. 8'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 6".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Art. 123'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 6', 65", 85'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Coi.) Arts. 34' , 64".
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente el Art. 8' de la Ley N' 23506 - LHCA, que seña.laba Io siguiente:
"La resolución final anstifuge msa juzgada únicamente si es fauorable al recunente. htede oponer-
se a quien pretendiera ejeantar o ejecutarse igual agresión".
Roarnro Arrneo Pnr-r-os 20,1
II
Este Art. 6' introduce la innovación que solo constituge cosa juzgada en los procesos constitu-
cionales aquella resolución que se pronuncie sobre el fondo (indistintamente, si esta es a fauor del
recuffente o no). Í,o que importa es que se resuelva la pretensión misma de la demanda (tutela de
fondo prevalece sobre tutela de forma), es decir, que se decida sobre el fondo mismo del caso: ¿si
hubo o no afectación de un derecho constitucional? y en caso de haberlo, ordenar la reparación
del derecho afectado).
Por tanto, si Ia sentencia no se pronuncia sobre el fondo (p. e., declara inadmisible la demanda por
un vicio procesal o de forma), esta no constituye cosa juzgada.
ilI
En el debate del Pleno del Congreso de la República, el señor Drez C¡wsnco CIsNrnos (SP-AP-UPP)
observó el artículo 6' del proyecto de Ley N" 09371 (CPConst.), que dice que solo adquiere la auto-
ridad de cosajuzgada la decisión flnal que se pronuncie sobre el fondo, 1o cual modiflca el artículo
8" de la Ley N" 23506, que establece que causa cosa juzgada la decisión final solo si es fauorable
al recurrente. De acuerdo con el texto de dicho Art. 6" que se propone, a partir de ahora se podrá
oponer la cosa juzgada contra quien considera l'ulnerado un derecho. La doctrina procesal acepta
que en caso de derechos constitucionales, por tener e1 mismo rango normativo, la cosa juzgada sea
en beneflcio de una mejor tutela de la persona. Aquí hay algo que puede resultar contradictorio.
Esta propuesta no fue acogida por el actual CPConst.
TV
v
Cosa juzgada
Ver explicación detallada y alcance dela cosa juzgada en el comentario del Art. VII del Título Preli-
minar del CPConst., en la presente obra.
VI
¿En qué consiste la irrevisabilidad de resoluciones del JNE y del CNM?
Señalamos que:
"la Constitución solo ha previsto dos supuestos de 'irrevisabilidad'en sedejudicial: la de las resolu-
ciones emanadas del Jurado Nacional de Elecciones, en materia electoral, y las del Consejo Nacional
de la Magistratura, en materia de evaluación y ratificación de los jueces. De esta manera, la norma
pretende impedir que el Poder Judicial enmiende la acción inconstitucional de1 Congreso y anular el
derecho a la efectiva tutelajurisdiccional (derecho a lajusticia)...' (Expediente N" 0013-1996-AI/TC).
202 Lrano ll: ExÉorsrs oeL Cóoroo Pnocrs¡l CoNsrtucroNer
vII
¿Cuáles son los atributos de la sentencla con calidad de cosajuzgada?
Se precisa que, "la sentencia que adquiere calidad de cosajuzgada tiene dos atributos esenciales:
es coercible y es inmutable (...) la sentencia es coercible, ya que puede ser ejecutada compulsi-
vamente en caso de eventual resistencia del obligado, como 1o señala el artículo 715'del Código
Procesal Civil (...) y es inmutable, porque ningún juez podrá alterar los efectos del fallo ni modifica¡
sus términos..." (Expediente N"1546-2002-A ITCl.
A¡tecedentes:
LHCA: Art. 10"
Ley N" 25398 (complementa LHCA) Art. 12.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 7.
Concordancias:
CPConst.: Art. 42'inc. 3.
Otras cc.: C. Art. 47"; D. Ley N' 17537; ky Orgánica del Sector Justicia Arts. 6" inc. J, 25, 26;
CPC, 7'DD.FF.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumá¡ (Arg.) Arts. 20", 54', 80'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 14', 54'.
Comentario:
I
El presente Art.7" tiene como fuente el Art. 10o de la Ley N" 23506 "Ley de Hábeas Corpus y
Amparo" y el Art. 12' de la Ley N" 25398 (complementa LHCA), y en gran parte recoge o reitera ia
regulación procesal ya existente en materia de Defensa del Estado y de funcionarios y servidores
públicos; sin embargo, podemos identificar algunas interesantes innovaciones como las siguientes:
Este Art. 7'establece los requisitos procesales que deben cumplir los "procuradores púbiicos" al
apersonarse a los procesos constitucionales. Los procuradores son los abogados que defienden los
derechos e interés del Estado.
La Procuraduría Publica tiene como objetivo principal representar y defender jurídicamente al
Estado y a la ContralorÍa General de la República en aquellos casos en los cuales, como producto
de una acción de control, se encuentre dano económico o presunción de ilícito penal en agravio
del Estado, de conformidad con 1o dispuesto por el Art. 47o dela Constitución Política del Esta-
do, Ley N" 27785 (Ley Orgánica del Sistema Nacional de Controi y de la Contraloría General de
la República) y Decreto Legislativo N' 1068 (Ley del Sistema de Defensa Jurídica del Estado).
La Procuraduría Priblica ejerce sus funciones en el ámbito nacional, en sede fiscal sede flscal,
judicial, militar, arbitral, Tribunal Constitucional, órganos administrativos e instancias de similar
naturaleza, arbitrajes y conciliaciones en todos los procesos civiles, constitucionales, laborales y
especiales en los que la ContralorÍa General de la República intervenga.
II
También es importante reiterar algunas "reglas bdsicas" en matena de defensa judiaal del Estado:
2. Cuando se considere conveniente también puede nombrarse un "abogado ah hoc"; sin perjui-
cio, de la intervención del Procurador Público.
m
En la Exposición de Motiuos del Progecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
"Se incorpora, también, 1a posibilidad de que el representante procesal del Estado informe a su
dependencia cuando advierta que, en efecto, se ha producido una violación del derecho constitu-
cional invocado (art. 7" , in fne). Nunca será bueno que una persona -por el hecho de ser repre-
sentante legal- deba litigar a pesar de su opinión jurídica; menos aún si e1 derecho discutido es
de contenido constitucional".
TV
I. El Art. 2o de la Ley N' 28946 "Ley que modifica ei Código Procesa1 Constitucional" lpttb.24-12-06\
introduce a este Art. 7' 1a siguiente modificación: "Derógase el segundo párrafo del artículo 7o del
Código Procesal Constituciona-1". De este modo, se elimina el siguiente texto:
"Las instituaones públicas con rango constitucional actuaran directamente, sin la interuención del
Procurador Público. Del mismo modo, actuarán directomente las entidades que tengan personeria
.jurídica propia".
204 Lrseo ll: ExÉorsrs oeL Cóoroo Pnocrs¡l CoNsrlrucro¡rnl
v
Las razones de esta modiflcación legislativa se hallan en el Proyecto de Ley N" 00346/2006-CR
propuesto por el Partido Aprista, al señalar que el segundo oárrafo del Art. 7' dei CPConst. sería
inconstitucional por vulnera¡ el Art. 47o de la Constitución, oue prescribe expresamente oue "la
defensa de los intereses del Estado se ejerce a través de los procuradores públicos, sin hacer distin-
ción entre las entidades del Gobierno Central y los organismos constitucionalmente autónomos'.
Según este proyecto de ley, el segundo párrafo del Art. 7'del CPConst. coloca¡ía al Congreso, a la
ONPE, al RENIEC, al Tribunal Constituciona-l, a la Defensoría del Pueblo, a Ia Contraloria General
de la República, a la SBS y al BCRP. en un .estado de in
asesores jurídicos no son unidades especializados en Derecho Procesal (sino, más bien son espe-
cialistas en los asuntos propios del giro de la entidad).
VI
De este modo, en aplicación de la modificatoria introducida por el Art. 2" de la Ley 28946,lade-
fensa del Estado o de cualquier funcionario o servidor público queda a cargo -única y exclusiva-
mente- del Procurador Priblico o del representante legal respectivo (p. e., cuando se designa un
procurador ad hoc para un caso específico), quien deberá ser obligatoriamente emplazado con Ia
demanda. Y aun cuando no se apersonar¿rn, se les debe notificar la resolución que ponga fln a la
instancia (o grado).
La no participación del Procurador Priblico o del representante legal respectivo no afecta la validez
del proceso; conforme el Art. VII de 1as disposiciones finales del CPC que prescribe, que quedan
suprimidos todos los procesos judiciales especiales y úodos los piuilegios en materia procesal ciuil a
favor del Estado, Gobierno Central, Gobiernos Regionales y Locales, y demás entidades de Derecho
público privado, de cualquier natura-1eza.
vII
La Ley N' 28946 con esta modiflcación, busca conseguir una mejor protección de los intereses
del Estado; porque antes se excluía expresamente la intervención de los procuradores (limitando
sustancialmente la defensa del bien o interés público, pues muchas veces las instituciones públicas
con rango constituaonal o las entidades con personería jurídica propia no accionaban legalmente en
protección de sus fueros y derechos, y muchas veces cua¡do lo hacían lo hacían de modo deficiente
en perjuicio del Estado por carecer de abogados especializados en temas procesales); en cambio,
ahora se impone la obligación de intervención de los procuradores para la defensa del Estado o de
cualquier funcionario o servidor público, frente a cualquier vulneración de sus intereses y dere-
chos, de este modo se permite la defensa del Estado a través de un cuerpo colegiado de abogados
especialistas en procesos quienes son los procuradores públicos.
uII
El informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N' 28946 (Rev. JUS uDoctrina & Práctica"
2 I 2OO7l señala:
"(...) que la derogación del segundo párrafo del Art. 7' del CPConst. en nada afecta la posibilidad
de que entidades públicas puedan seguir designando 'apoderados especiaies' para los procesos
en que sean parte, cuando ello resulte conveniente por razones de especialidad, importancia del
asunto, distancia o circunstancias analogas, pues para ello bastará invoca¡ el Art. 69' del CPC
{uerpo legai de aplicación supletoria al CPConst.- que prescribe expresamente, que dichos apo-
derados especiales pueden ser: i) abogados de la entidad, ii) abogados de otras entidades, o iii)
abogados particulares contratados para el caso.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que el Art. 15'.1 de la Ley N' 27584 'I.rey que regula el Proceso
Contencioso Administrativo' igualmente admite 1a figura de "apoderados especiales"; lo que de-
muestra la necesidad de preservar la posibilidad de nombrar "representantes especiales', cuando
ello sea conveniente para los intereses de 1a entidad".
Rosrnro ALreno PtNtrros 2*5
tx
¿En qué consiste el deber especial de protección del Estado
de los derechos fundamentales?
El TC establece que:
'(...) en el ordenamiento constitucional perLlano todas las leyes, reglamentos y sus actos de apli-
cación, deben interpretarse y aplicarse de conformidad con los derechos fundamentales (...) los
derechos constitucionales, en cuanto valores materiales del ordenamiento, tienen una pretensión
de validez, de modo que tienen la propiedad de 'irradiarse'y expandirse por todo el o¡denamiento
jurídico...
(...) si los derechos fundamenta-les cumplen una función de legitimación jurídica de todo el orde-
namiento constitucional, y, al mismo tiempo, tienen una pretensión de validez, entonces tienen
también la propiedad de exigir del Estado (y de sus entidades púb1icas, y por ende de sus funcio-
narios públicos) 'un deber especial de protección de 1os derechos fundamentales". (...) y que si los
derechos constitucionales, en su dimensión objetiva, solo se proclamará un efecto de irradiación
por el ordenamiento jurídico, pero no se obligará a 1os órganos estata-les a protegerlos de las
üolación o atnenaza de terceros, entonces su condición de valores materiales del ordenamiento
quedaría desprovista de significado..." (Expediente N" 0858-2003-AA/TC).
x
Procuradores Públicos
Se denomina así a los abogados que defienden al Estado y a las entidades públicas. También se
le llama abogados públicos en contraposición a los abogados que deflenden intereses particulares
(abogados privados). La defensa de los intereses del Estado está a cargo de los Procuradores hi-
blicos conforme a ley. El D. Ley N' 17537, Ley de Representación y Defensa Judicial del Estado
(publicado el 18-03-1969), regula la actuación de los procuradores públicos.
El Estado está exonerado del pago de gastosjudiciales, salvo disposición distinta del CPC, quedarl
suprimidos todos los procesos judiciales especiales y todos los privilegios en materia procesa-l civil a
. favor del Estado, el Gobiemo Centra.l y 1os Gobiernos Regionales y Locales, sus respectivas depen-
XI
Parte Procesal (CPC, 581
Es la persona que real2a actividad procesal al interior de un proceso por derecho o a nombre propio
(por ser parte material) o en nombre de otra o de un tercero (que tiene la calidad de parte material).
Lo natural es que quien es parte material (titular del derecho afectado) sea también parte procesal
(quien ejerce la acción procesal). Sin embargo, el instituto de la representaaón procesal en sus dis-
tintas formas (legal, judicial o convencional) permite, aunque en algunos casos exige, que la parte
procesal sea distinta a la parte material (p. e., los padres ejercen la representación procesal del
menor), sin que tal situación implique un vicio de la relación procesal.
XII
Representación
Forma de sustitución por la cual una persona ocupa el lugar de otra para realizar un acto en nom-
bre y en interés de ella. Srolnr, señala que la representaclón es la sustitución de la voluntad de una
persona por la de otra en la constitución o formación del acto jurÍdico. Para Guillermo Lohman
Luca de Tena, representación es aquella actividad por la cual, sustituyendo ante terceros la perso-
na o la voluntad del representado y actuando por su cuenta, las consecuencias de la conducta del
representante normalmente recaen en el representado.
xuI
Representación Procesal (CPC, 63,74 y 75, 3941
También denominada representación judicial, la representación procesal es aquel instituto que
permite que la parte procesal sea distinta a la parte material; permite que un tercero participe en el
proceso realizando actividad procesal válida en nombre de una de las partes materiales.
Generalmente en un proceso quien es parte material es parte procesal. Sin embargo, esta aflrma-
ción encuentra su excepción cuando por razones de imposíbilidad (fisica y/o jurídica), de economía
procesal (varias personas, en calidad de demandante o demandado, designan a una de ellas para
que las represente), de conueniencia (la madre ejerce los derechos procesales en representación de
su hijo menor de edad, v. gr., para un proceso de alimentos contra el padre), o quien siendo parte
material no desee participar en un proceso la parte material no comparece al proceso.
En cualquiera de estos casos, es imprescindible el uso del instituto procesal conocido con el nom-
bre de representación procesal.
Por su origen, la representación procesal admite la siguiente clasificación:
1. Es Legal (CPC, 63, 64, 65). Cuando la parte material está impedida de actuar directamente, la
ley dispone una persona para que actúe en su nombre;
2. Es Judicial (CPC, 66). Cuando es el juez quien decide la oportunidad de la representación; y
3. Es Voluntaria (CPC, 68 y ss.). Cuando la parte material, con plena capacidad, decide conceder
a otra persona facultades para que en su nombre realice actividad procesal.
Señalamos a continuación algunas clases de representación procesal:
. Representación de Intereses Difusos (CPC,82, 113-118). Pueden promover o intervenir en el
proceso de patrocinio de intereses difusos, el Ministerio hiblico y Ias asociaciones o institucio-
nes sin flnes de lucro que según 1a ley o e1 criterio de1 juez, este último por resolución debida-
mente motivada, estén legitimados para el1o.
. Representación procesal de la Persona JurÍdica (CPC, 64). Las personas jurídicas están re-
presentadas en el proceso, de acuerdo a 1o que dispongan la Constitución Poiítica del Estado,
la ley o el respectivo estatuto. En el caso, del Estado y de las entidades públicas, estas serán
representadas por losprocuradores (abogados que deflenden los intereses públicos o de la na-
cíón), según el Art. 47o de la Carta Magna.
xrv
Ncance del ejercicio de la Representación Procesal
El CPC establece que el ejercicio de la representación procesal se rea-liza a través de dos clases de
facultades: genéricas y especiales:
1. Facultades Genéricas (de representación) ICPC,74l
La representación judicial confiere al representante las atribuciones y potestades generales que
corresponden al representado, salvo aquellas para las que la ley exige facultades expresas.
La representación se entiende otorgada para todo el proceso, incluso para la ejecución de la
sentencia y el cobro de costas y costos, legitimando al representante para su intervención en
el proceso y para la reafización de todos los actos del mismo, salvo aquellos que requieran la
intervención personal y directa de1 representado; y
2, Facultades Especiales (de representaciónl (CPC,75)
También se Ie asimila a la denominación facultades expresas o específicas. Se requiere el
otorgamiento de facultades especiales para realizar todos 1os actos de disposición de dere-
chos sustantivos y para demandar, reconvenir, contestar demandas y reconvenciones, desis-
tirse del proceso y de la pretensión, allanarse a la pretensión, conciliar, transigir, someter a
arbitraje las pretensiones controvertidas en el proceso, sustituir o delegar 1a representación
procesal y para los demás actos que exprese la 1ey. El otorgamiento de facultades especiales
se rige por el, Principio de Literalidad No se presume la existencia de facultades especiales no
conferidas explícitamente.
*""ror,"oorrrro, o", orr""r,
@
Cuando exista causa probable de la comisión de un delito, el juez, en la sentencia que
declara fundada la demanda en los procesos tratados en el presente título, dispondrá
la remisién de los actuadoe al Fiscal Penal que corresponda para los fines pertinentes.
Esto ocurrirá, inclusive, cuando se declare la sustracción de la pretensión y sus efectos,
o cuando la violacién del derecho constitucio¡al haya deve¡ido en irreparable, si eljuez
así lo consldera.
Tratándose de autoridad o funcionario público, el Juez Penal podrá imponer como pena
accesoria la destltución del cargo.
El haber procedldo por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el
egrevio incurrido ni de la pena a que haya lugar. Si el responsable i¡mediato de la viola-
ción fuera una de las personas comprendidas en el artículo 99 de la Constltución, sc dará
cuenta lnmediata a l,a Comi¡lón Permenente para los fincs conslgulentes.
A¡tocodonte¡:
LHCA: Art. 11".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 8'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 8" párr.3 cc. DD.FF. Sexta (Enseñanza "obligatoria'sobre derechos fundamentales
y procesos constitucionales en centros de enseñanza de cualquier nivel, civiles o militares).
Ot¡as cc.: C. Art. 99'; Reg.N.TC Art. 50' párr.2.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 45', 62',8 i' (exoneración), 83".
Ley de Acciones Populares y de Grupo {Col.) Arts. 35", 65", 66',
Comenterio
I
El presente artículo tiene como fuente el Art. 11o de la Ley N'23506 - LHCA, y en gran parte recoge
o reitera la regulación procesal ya existente en materia de responsabilidad y sa¡ciones al agresor.
Sin embargo, inexplicablerhente este Art. I ha omitido establecer la inhnbilitación del funcionario
público para ejercer función pública (de este modo, se enerua la eficacía de la sanción misma de la
destitución),1o cual sí está considerado en el primer párrafo del Art. 1 1' de la Ley N" 23506, que
textualmente establecÍa:
il
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
III
La Sra. De La Mata de Puente (PAP) -en el Debate del Pleno del Congreso- observó el artículo 8" del
proyecto de Ley N'09371 (CPConst.) precisando:
"En el artículo 8' se regula la responsabilidad del agresor; pero se ha omitido establecer 1a inha-
bilitación del funcionario público para ejercer función pública, lo cua-1 si está considerado en la
Ley N" 23506. Creo que es importante que se incluya esta sanción para 1os funcionarios públicos,
dentro de las responsabilidades derivadas de las acciones de garantía, a fin de lograr una sanción
administrativa, además de ia pena que pudiera corresponder en 1a vía penal".
ru
Durante el Debate del Pleno del Congreso de la República, el Sr. BENÍrEz Rrvas (FIM) hizola siguiente
observación sobre la responsabilidad de1 agresor en el hábeas corpus:
'Normalmente la acción de Hábeas Corpus busca proteger la libertad e integridad fisica de las
personas; pero también tiene como finalidad ubicar al agresor, identificar a1 responsable, para
que posteriormente este pueda ser objeto de una sanción, tal como lo señala la propia 1ey, que
dice: 'ldentificado el responsable, se procede¡á conforme lo establece la norma pertinente.' Sin
embargo, en la práctica se ha podido notar que cuando una persona, por ejemplo, es privada de
RoseBro ArrrBo PrNrrros 299
su libertad, acude al Poder Judicial; eljuez declara fundada la acción de hábeas corpus y ordena
la libertad inmediata. En ese insta¡te eljuez del hábeas corpus logró comprobar Ia violación de un
derecho fundamental y ordenó la libertad de la persona.
Pero ¿qué sucede? Sucede que el demandado o el denunciado, como se le llame, o el accionado, in-
terpone recurso de apelación, que sube a la segunda instancia, donde norma-lmente los tribunales
de justicia dicen: "Habiendo cesado 1a violación o no estando en este momento la persona deteni-
da, revóquese el hábeas corpus, declá¡ese improcedente porque ya la persona obtuvo su libertad.
En esos casos no se puede dar cumplimiento a 1a propia Ley de Hábeas Corpus, que establece
que, identificado el agresor, debe iniciársele un proceso; por lo anl el 900/o de los habeas corpus
terminan sin sanción del agresor, sin un castigo ejemplar a aquel funcionario o autoidad que co-
mete uiolaaón de un derecho fundamental, porque el propio Poder Judiciol declara qte como ga lo
liberaron, carece de objeto pronunciarse, g termina rechazando las accíones de garantía.
Habria que consignar un artícuIo, un inciso o un texto en la ley que establezca que si eljuez decla-
ra fundado el hábeas corpus, ordena la libertad de la persona y se demuestra que, efectivamente,
se violó el derecho fundamental, la apelación pueda ser reuisada, pero en base o otras causas. Lo
que no se debe admitir es que se deje sin efecto o se declare improcedente, porque eso permitiría
1o que todos conocemos como impunidad, ya que asi no se sancionaría a ningún agresor".
v
¿El TC puede determinar la responsabitidad penal del agresor?
Destacamos que:
'(...) el Tribunal Constitucional no es sede en 1a que se pueda dictar pronunciamiento tendiente a
determinar si existe o no responsabilidad penal del inculpado, toda vez que esta es facultad exclu-
siva de lajurisdicción penal ordinaria (...) este Tribunal, al resolver la presente acción de hábeas
corpus, declara que no pretende avocarse el conocimiento de cuestiones de orden pena1, pues no
son de su competencia..." (Expediente N" 1567-2002-HC/TC).
vt
¿Existe falta de regLamentación del Juicio Poütico
(o Antejuicio constitucional)?
Se precisa que:
'(...) la figura deljuicio político es totalmente distinta, pues ella constituye un verdadero enjuicia-
miento politico de la conducta de un alto funciona¡io del Estado, en e1 cual se efectúa un juicio de
valoración, unjuicio de oportunidad o conveniencia política sobre determinada actitud o conducta...
(...) en nuestra historia constitucional soio ha existido la figura del antejuicio, mientras que el
juicio político era, hasta la vigencia de la Constitución de 1993, ajena a nuestra experiencia cons-
titucional (...) la nueva carta política introdujo la figura deljuicio político, el que no ha sido re-
glamentado por ninguna ley de desarrollo constitucional, señalando cuales son las infracciones
constituciona-les susceptibles de juicio político ni las sanciones correspondientes..." (Expediente
N" 0340-1998-M/rC).
o"
@ ^uun"ro "*0, o*o,.ro*o
En los procesos constitucionales no existe etapa probatoria. Solo son procedentes los
medios probatorios que no requieren actuación, lo que no impide l,a realización de las
ectuaciones probatorias que el Juez considere iadispensables, sin afectar la duración del
proceso. En este último caso no se requer¡rá notificación previa.
Antecede¡tes:
Ley N" 25398 (complementa LHCA) Art. 13'
Proyecto de Ley N' 0937 1 : A¡t. 9'.
210 Lraeo ll: ExÉorsrs oeL Cóoroo Pnocesrl CorsrrrucroreL
Concordancias:
CPConst.: Arts, 14', 2 1".
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 43' , 56", 82'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 28'-32', 62".
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente directa el primer párrafo del Art. 13'de la Ley N' 25398 (com-
plementa LHCA) y reitera la misma regulación procesal ya existente en materia de medios probato-
rios. Este Art. 9' solo hace una corrección (o mejoría) en el estilo de redacción de la norma anterior.
Este Art. 9'del CPConst. establece las siguientes reglas:
II
En la Exposición de Motivos del Proyecto de Ley N'09371 se prescribe que:
'Se deja definido sin ambigüedades que la estación probatoria _como se decía hace mucho- no
existe en materia procesal constitucional. Se está a la prueba inmediata, instantánea y autosufi-
ciente que se adjunta cuando se demanda o cuando se contesta y, por cierto, se deja en libertad
aljuez para que acopie el material probatorio que considere necesario para resolver (artículo 9')".
Roeeero Arreeo Pntrros 211
m
Etapas del Proceso Civil (u ordinario)
La tendencia procesal contemporánea, acogida por el Código Procesal Civil peruano, es considerar las
etapas como momentos estelares y necesarios por los que debe pasar todo proceso, procurando que
ocuran en este, de tal manera que su actuación sea conocida directamente por el juzgador (principio
de inmediación) en el menor número posible de actos procesales (principio de concentración) y con el
mayor ahorro de esfuerzo, gasto y actiüdad (principio de economÍa). Es decir, las etapas son momen-
tos por los que debe pasar todo proceso, procurando que ocurran en este no de forma concatenada
(una detrás de otra), sino de modo simultáneo (aplicación del Principio de Concentración).
Desde una perspectiva teórica y sobre todo didáctica el proceso judicia-l transcurre a lo largo de
cinco etapas:
ry
Etapas del Proceso Constitucional
El proceso constitucional se desarrolla a 1o largo de "cuatro" etapas (a diferencia del proceso civil
u ordinario que transcurre por 5 etapas), que son las siguientes:
1. Etapa Postulatoria.
NOTA: No tiene Etapa Probatoria (excepcionalmente, el juez puede solicitar 'medios probatorios de oficio"
sin afecta¡ la duración del proceso, Art. 9') porque los procesos constitucionales son procesos sumarios
(rápidos) donde se busca una pronta protección de los derechos constitucionales ante una "evidente y clara
violación de los mismos" (por e1lo, las pruebas requeridas en estos casos son 1as básicas o mínimas); sin
embargo, ante casos muy complejos, deberá acudirse a los procesos ordinarios (p. e., en 1os procesos civi-
les), que son la vía idónea para presentar y analiza¡ una mayor cantidad de medios probatorios, y por ende,
estos son procesos largos en el tiempo y complejos.
212 Lrsno ll: ExÉorsrs orr Cóoroo PnocesrL CoNsrrrucroNeL
VI
¿Qué relación existe entre los procesos constitucioneles y la carga de la prueba?
Resaltamos que:
'(...) este Tribunal, ha manifestado -cn repetidas oportunidades- que si bien la carga de la prue-
ba en 1os procesos constitucionaies se invierte, ello no exonera a la parte actora de presentar el
instrumental probatorio suficiente que permita establecer la veracidad de sus afirmaciones..."
(Expediente N" 1694-2003-HC/TC-Resolución).
vtl
Carencia de etapa probatoria ro excluye la probanza
(Principio de Carga de la Prueba)
Destacamos que:
"(...) si bien el actor sostiene que el Secretario del Juzgado Penal de Turno y la Técnico Judicial de
la Mesa de Partes de dicho Juzgado, violaron su derecho de defensa, no ofrece elementos probato-
rios que acrediten suficientemente 1a realización efectiva de los hechos violatorios invocados, más
cuando en las acciones de garantía -acciones de trámite inmediato y sumarísimo- no hay etapa
probatoria...' (Expediente N' 0586- 1 998-HC /TC).
Esto, conforme el Principio de Carga de la Prueba previsto en el Art. 196" del CPC que prescribe
"salvo disposición legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que confi-
gurar su pretensión, o a quien los contradice alegando nueuos hechos'. Y conforme la 1o Disposi-
ción Final del CPC, el mismo CPC se aplica supletoriamente a los demás ordenamientos procesales
(incluyendo el derecho procesal constitucional) siempre que sean compatibles con su naturaleza.
uil
¿El proceso constitucional solo admite pruebas de "actuación inmediata"?
"Se precisa que debido a la inexistencia de etapa probatoria en los procesos constitucionales,
ello no excluye a las partes de aportar las pruebas necesarias para acreditar la amenaza o vio-
lación del derecho constitucional o su refutación; sino que solo se admitirá¡ aquellas pruebas
que searl de actuación inmediata, sobre todo cuando ellos son absolutamente necesarios para
determinar si se produjo o no la afectación constitucional de un derecho; p. e.: En temas labo-
rales, es muy importante tener presente, "el Principio de himacía de la Realidad" -que es un
elemento implícito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia natura-
leza tuitiva de nuestra Constitución, según el cua1, en caso de disco¡dia entre 1o que ocurre en
Rosee¡o Ar¡aBo PrNrlLos 213
la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que
sucede y se aprecia en los hechos- (...) la aplicación de este principio requiere un minucioso
a¡áisis de los documentos (...) pues solo de esta manera se podrá añnnar con absoluta certeza
que nos encontramos ante una relación laboral' (Expediente N'2040-2004-AA/TC).
I]K
rproceso constitucional'?
¿Si un caso es complejo puede tramitarse como
'Tratándose de un conflicto o controversia en el cual necesariamente por su naturaleza (debido
a la complejidad del caso) se requiera la actuación de medios probatorios (p. e., declaración de
parte, declaración de testigos, pericia o inspecciónjudicial), el proceso constitucional no es la via
idónea al no contar con una etapa de probatoria, y en este caso, el demanda¡te debe recurrir a la
vía ordina¡ia (p. e., un proceso civil o labord)' (Expediente N' 1103-2000-M/TC).
Antecedentes:
Ley N'25398: Art. 13'.
Proyecto de ley N'09371: Art. 10'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 53".
Otras cc.: CPC Arts. 446' (Excepciones) y 455" (Defensas previas).
Derecbo conparado:
CPConst. de TucumÉLn (Arg.) Arts. l6', 35", 51'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 23',57".
Comentario
T
El Art. 10' del texto original del CPConst. tenia como fuente directa el segundo inciso del Art. 13'
de la l,ey N" 25398 (complementa Ley del Hábeas Corpus y Amparo) y reiteraba en gran parte la
misma regulación procesal ya existente en materia de excepciones. Pero, se identiflcan las dos
innovaciones siguientes:
1. Amplia tutela de forma. Admite la posibilidad de interponer las defensas previas, y no solamen-
te las excepciones; y
2. Excepciones y defensas previas se resuelven antes de la sentencia.
Antes se establecía la obligación de correr traslado de las excepciones y defensas previas, las cuales
se resolverá¡ en Ia sentencia. Pero, ahora con modificación introducida por la l,ey No 28946, las
excepciones y defensas preüas ahora se resuelven previamente por "auto de sanamiento", y luego
se emitirá la sentencia.
II
y defensas previas, circunscribiéndolas (o
Se reitera la limitación para interponer excepciones
son únicamente admisibles) solamente para procesos distintos al hábeas corpus.
m
El Art. 1" de la Ley N" 28946 "LeA que modifica el Código Procesal Constitucional" (pub. 24-12-06)
introduce a este Art. 10' la siguiente modificación e innovación:
1. Se introduce una importante y muy reclamada modificación, consistente en que -tratándose
de procesos constitucionales- ya no debe esperarse hasta la sentencia para resolver las "ex-
214 Lreno ll: ExÉo¡srs orL Cóoloo Pnocesnr CoNsrlrucloNeL
cepciones g defensas preu'tas" (como estaba preüsto por la normatividad original). Pues, ahora
con esta modiflcación las excepciones y defensas previas se resolverán, previo traslado, en el
auto de saneamiento procesal; y ya no deberán tramitarse -innecesaria y antitécnicamente-
conjuntamente con el expediente principal, ni esperar a resolverse ambas en la sentencia.
Precisamos que, esta modiflcación del Art. 10' también se encuentra desarrollada en ei nuevo
texto (modiflcado) del Art. 53' del CPConst.
2. Con esta modiflcación del Art. 10" del CPConst., se busca adelanta¡ la decisión de las excep-
ciones y defensas previas, en los casos: a) Donde existan vicios formales graves; o b) Donde no
se hayan cumplido con los presupuestos procesa-les para el trámite de un proceso de amparo.
a
J. E1lo implicaba 'un trabajo jurisdiccional innecesario y dilatorio' (incrementando innecesa-
riamente -y muchas veces, maliciosamente- la carga procesal y afectando directamente Ia
eficaciajurisdiccional en materia constitucional). Los procesos constitucionales son procesos
excepcionales o residuales, y en ellos la rapidez en su tramitación -por la importancia de los
derechos protegidos, que son derechos constitucionales o fundamentales- es consustancial y
una de sus principales características. Porque, un proceso afectado por algún "uicio procesal"
ya no debia continuar (como p. e., frente a la interposición de las excepciones de incompeten-
cia, litis pendencia o cosa juzgada o caducidad, de ser admitidas estas anulan el proceso en
trámite); pero conforme la normatividad original del CPConst. (específlcamente ei Art. 10'),
este proceso con vicio debía continuar hasta el final o su conclusión, porque las excepciones y
defensas previas debían resolverse -conjuntamente- con Ia sentencia.
4. De este modo se transgredía de modo directo y cla-ro los principios procesales de economía
procesal g de eficiencia, afectando larapidez, eficacia del proceso y perjudicando la "tutela de
urgencia" que caracteriza y singulariza a los procesos constitucionales.
5. De este modo, se busca impedir que los procesos constitucionales (que son procesos de tu-
tela de urgencia), sean desnaturalizados y se les dé un uso abusivo o sean usados como ins-
trumentos en perjuicio de la sociedad. Por ejemplo, cuando estamos frente a una dema¡da
constitucional que a todas luces es improcedente o no tiene sustento legal, aun interponiendo
excepciones o defensas preüas, el proceso igual continuaba hasta su conclusión natural con
la sentencia; y capaz en el proceso, es muy probable que el demandante haya solicitado v obte-
nido una medida cautelar (y esta mantenía su ügencia y efectos jurídicos hasta que e1 proceso
era anulado o rechazado).
ry
Ei informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N" 28946 (Rev. JUS "Doctrina & Práctica"
2 I 2OO7) señala que:
"Si bien lo resuelto en el auto de sa¡reamiento procesal (en tanto desestima alguna cuesüón formal)
no podrá ser objeto de recurso de ograuio mnsütuciotnl (ya que ello solo procederá cuando alguna de
ellas se estime), creemos que ello no es óbice para que el Tribunal constitucional reuise nueuamente el
trámite del proeso, y de ser el caso, 'se pronuncie excepcionalmente sobre la validez de la relación pro-
cesal', de manera aná{oga a lo que sucede en lajurisdicción civil, sobre la base del Art. 12 1' de1 CPC".
También dicho informe precisa que este Art. 10' del CPConst. se encuentra íntimamente ligado
a la reforma del Art. 51' del CPConst. respecto de la determinación del juez competente en razón
del domicilio, pues la introducción del auto de saneamiento procesal regulado por el Art. 53' del
CPConst., se explicaría enrazón de 1a intención del legislador de reforza¡ las posibilidades de que
el Estado pueda "cuestionar la procedencia del proceso, cuando el demandante intenta manipular
la competencia territoria-l del juez Constitucional, para obtener una decisión favorable a sus inten-
ciones" (y así evitar que los interesados puedan recurrir a jueces en prouincias que manifiestan una
actitud más proclive a sus intereses, como en el caso de las demandas de amparo interpuestas ante
jueces provinciales favoreciendo a diversas empresas de casinos y tragamonedas).
Sobre este punto, el mismo Presidente de la República señalo enláticamente: "No permitiremos que
un juez de Cajamarca dicte recursos de amparo para abrir casinos en Tacna. Eso es corrupción"
(El Comercio, Lima, 22 de diciembre de 2006).
Rosenro Al¡nBo PrNrlros 215
v
Además, conforme el Art. 3' "Aplicación de la presente Leg en el tiempo" de la Ley N" 28946 que
modiflca el CPConst., se establece de modo expreso 1o siguiente:
. Las normas contenidas en esta ley son de orden público.
. Las normas contenidas en esta ley son de aplicación inmediata.
. Estas normas se aplican a todos los procesos constitucionales regulados por el Código Procesal
Constituciona.l.
. Estas normas se aplican incluso para los procesos constitucionales que estén en trámite.
. Tratá¡dose de procesos en trámite, el juez deberá expedir en cada caso, "resolución motiva-
da" adecuando su trámite y dictando el "auto de sa¡eamiento" correspondiente, cuando se
hubieren propuesto las excepciones previstas en el primer párrafo del articulo 53' del Código
Procesal Constitucional.
Por tanto, las modificatorias sobre el trámite de las excepciones y defensas previas previstas en
la Ley N' 28946 son de aplicación inmediata; incluso, a los procesos en curso.
VI
Excepción ICPC, 446'y ss.f
La excepción es una defensa de forma. En sentido amplio, equivale a la oposición del dema¡da-
do frente a \a demanda. Es la contrapartida de la acción. En sentido restringido, constituye la
oposición que, sin negar el fundamento de la demanda, trata de impedir la prosecución del juicio
paralizárrrdolo momentáneamente o extinguiéndolo definitivamente, según se trate de excepciones
dilatorias (peralizan 1a demanda) o perentoias (extinguen la demanda):
1. Las perentorias (v. gr., incompetencia, litispendencia, cosajuzgada, prescripción extintiva, ca-
ducidad, falta de legrtimidad para obrar, etc.) ponen f,n aljuicio, si resultan procedentes; y
2. Las dilatorias (v. gr., incapacidad del demandante o de su representante, representación de-
fectuosa del dema¡dante, oscuridad o ambigüedad al proponer la demanda, etc.), en cambio,
suspenden el juicio hasta que se subsanen 1as deficiencias y situaciones impugnadas.
Asi,la excepaón no es otra cosa que una de las formas que toma la defensa, en este caso se le llama
defensa de forma y consiste en la denuncia que hace el demandado airmando que hay un presu-
puesto procesal o una condición de la acción ausente o defectuosa en el proceso, la que determina
una relación procesal invalida o la imposibilidad de un pronunciamiento valido sobre el fondo,
respectivamente. Tanto los presupuestos procesales (aqui intervienen las excepciones o defensas
previas) como las condiaones de la acaón constituyen instituciones que deben ser prolijamente
presentadas por quien quiera conseguir un resultado positivo en un proceso.
lns presupuestos procesales son tres: a) la competencia, b) la capacidad de las partes y c) requisitos
propios de la demanda. Estos presupuestos determinan la eistencia de una relación juridica vali-
da (validez del aspecto forma,l de la demanda). Justamente la omisión de estos presupuestos en la
demanda o la reconvención faculta la interposición de excepciones o defensas previas contra ellas.
Mientras que, las condiciones de la acción también son tres: a) hecho justiciable, b) interés para obrar y
c) legiümidad para obrar. Estas condiciones son importantes, porque determinan un fallo favorable de
1o pedido en la demanda (validez de1 aspecto de fondo de la dema¡da; es decir, de la misma pretensión).
VII
Efectos distintos de las excepciones (CPC, 45l'f
A diferencia del Código de Procedimientos Civiles peruaro de 1912, que ordenaba que cuando una
excepción sea amparada será declarada Ia nulidad de todo 1o actuado, e1 nuevo Código Procesal
Civil peruano de 1993 concede un efecto distinto a cada excepción, también en el supuesto que sea
declarada fundada. Estos efectos disÍmiles (diferentes) regulados en el Art. 451'dei CPC de 1993
acotado dependen de la naturalezajurídica de la excepción amparada; así, algunas veces:
1. Solo suspenderán el proceso (v. gr., excepciones de incapacidad del demandante o de su representan-
te, representación defectuosa del demanda¡te, oscuridad o ambigüedad al proponer la demanda);
?tó Lrano ll: ExÉcrsrs orL Cóo¡oo Pnocesnl CoNsTlrucroNar
uII
Tramitación de las excepciones (CpC, 449")
En el derecho procesal civil la interposición de la(s) excepción (es) no suspende(n) el proceso. El
juez está facultado para resolver las excepciones de plano, sin necesidad de actuar la prueba ofre-
cida o, de lo contrario, citar a una audiencia de saneamiento procesal, donde se actuarán aquellos
medios probatorios que, en su criterio, sean necesarios para resolver la excepción, lo que el juez
puede hacer al final de la audiencia o reservarse su decisión dentro de cinco días de concluida esta.
Ix
Excepción y nulidad (CPC, 454.)
Los hechos que conflguran excepciones no podrán ser alegados como causales de nulid.ad "por el
demandado que pudo proponerlos como excepciones'.
x
Defensa Previa (CPC, 51'-2, 321"-4, 447", 4SSo y CC, lt27 inc. 2)
El derecho de defensa puede manifestarse dentro del proceso en tres formas distintas: l. una d.e-
fensa de fondo;2. una defensa preuia y 3. una defensa de forma.
La defensa preuia es aquella que sin ser un cuestionamiento a la pretensión y tampoco a la relación
procesal, contiene un pedido para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no realice
o ejecute un acto previo. Según el Art. 455" del CPC se consideran defensas preuias: a) el beneflcio
de inventario; b) el beneficio de excusión y c) otras que regulen las normas materiales (v. gr., el
derecho de retención prescrito en el Art. 7127" tnc.2 del CC). Las defensas preuías.e propo.ren y
tramitan. como excepciones.
XI
Efectos de la admisión de una defensa previa (CpC, S1.-2", g2L"-4,4SS" y 4S6.f
Decla¡ada fundada tna defensa preuia, se suspende el proceso hasta que se cumpla el tiempo o el
acto previsto como antecedente, para el ejercicio del derecho de acción.
Ejemplo:
Si se demanda a los herederos de un deudor el pago de lo debido, estos podrán alegar que descono-
cen aún si la masa hereditaria presenta un saldo positivo, por 1o que el proceso debe suspenderse
hasta conocer tal hecho. Esta es una típica defensa preuia, no se ataca la pretensión, solo se dilata
el proceso y su eflcacia, a veces incluso de manera definitiva.
Los jueces superiores integrarán las decisiones cua¡do adviertan alguna omisión en la sen-
tencia, slempre que en ella aparezcan los fundamentos que permitan integrar tal omisión.
Antecedentes:
Ley N' 25398 (complementa LHCA): Art. 11'
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 1 1'.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. lll,172'.
Roaenro ArrlBo Plrrrros zff
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumá¡ (Arg.) Art. 31'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 34",64"
Comentario:
I
El presente artículo tiene como fuente directa el Art. 11o de la Ley N" 25398 (complementa LHCA) y
reitera en gran parte la misma regulación procesal ya existente en materia de Integración de reso-
lucionesjudiciales.Deestemodo,elArt. ll"delaLeyN'25398prescribíalosiguiente:
"La Corie Suprema de Justicia A las Cortes Superiores integraran necesariamente la resolución que
reuisan cuando se ha incurrído en algunq omisión de pronunaamiento en la instancia inferior, de-
biendo, ínclusíue, fallar sobre el fondo del asunto, cuando la instanaa inferior no se ha pronunciado
sobre él A de encontrarse en desacuerdo con dicho fallo".
II
Sin embargo, identificamos en este Art. 11o la innovación siguiente:
Se establece una limitación o condición en la labor de integración deljuez superior; consistente en
que solo procederá o será valida la integración de la resolución "siempre que" en las sentencias de
los jueces inferiores afectadas con alguna omisión a.parezca.n (o se puede deducir) los fundamentos
que perrnitan íntegrar tal omisión.
m
Sobre el artículo 11" del CPConst. e1 Tribunal Constitucional ha señalado en materia de integración
de sentencias en los procesos constitucionales:
"5. Que el a¡tÍculo1 1" del Código Procesal Constituciona-l dispone lo siguiente:
Los ¡teces superíores integrarán las deosiones anando aduiertan alguna omisión en lo sentencia,
siempre que en ella aparezcan los fundamentos que permitan integrar tal omisión.
6. Que la SaJa emplazada media¡te la resolución cuestionada (fojas 10) expuso lo siguiente: 'el
artíanlo 1 1 del Código Procesal Constituaonal, faanlta a los jueces superíores para integrar las de-
asiones emitidas dentro de un proceso constitucional, siendo aplicable aqtella faaitod cuando lo
omisión se adaerta de la sentencía en reuisión, supuesto Ele no se presenta en el caso de autos,
en el que este Superior Colegiado interuiene en grado reuisando el auto de improcedencia liminar
emitido por el ytez inferior, conforme Jluye de la propia resolución de uista (...)'
.
7. Que para 1a recurrente, la afirmación expuesta por la Sala emplazada resulta /olsa g tendencio-
sa, pues 1a citada disposición normativa, a su parecer, es imperatiua, por 1o que no solo faculta a
los jueces a integrar sus decisiones judiciales, sino les ordena a hacerlo.
8. Que aI respecto, este Colegiado debe precisar que si bien resulta cierto que tal disposición
establece la obligación de los jueces constitucionales de instancias superiores para integrar las
decisiones judiciales de 1a insta¡cia inferior ante omisiones que esta contenga, dicha facultad se
encuentra condicionada a la venficación, caso por caso, de la existencia de suficientes fundamen-
tos jurídicos )¡ fácticos que posibiliten la integración de tales omisiones, de modo que cuando los
jueces constitucionales superiores consideren que no existe tal suficiencia, entonces no resultará
de aplicación este artículo. En la evaluación de omisiones de las resolucionesjudiciales, losjueces
deben verificar la eistencia de omisiones releuontes en la actuación jurisdiccional de la instancia
inferior, que puedan generar posibles aJectaciones de 1os derechos fundamentales de las partes del
proceso constitucional, como consecuencia del defecto que presenta la resolución, no resultando
admisible cuestiona¡ -mediante la apelación o la nulidad-aquel acto procesal que pese a resultar
defectuoso, haya podido aJcanzar la finalidad para e1 cual fue emitido sin generar consecuencias
lesivas de derecho fundamental alguno.
9. Que en tal sentido, podemos afirmar que los jueces superiores en el ejercicio de la facultad
que establece el artículo 1 1' del Código Procesal Constitucional, tienen habilitada la posibilidad
de complementar aquellas resoluciones judiciales emitidas en los procesos constitucionales que
218 LraBo ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Pnocesel CoxsrrrucroNnr
A¡tecedentes:
Proyecto de Ley N'O9371: Art. 12'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 28', DD.FF. III
Otras cc.: C. Art. 139'inc. 3 (Debido proceso)
Derecho comparado:
CPConst. de Ttrcumán (Arg.) Arts. 33, 57',74'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Co1.) Arts, 16', 17', 51'
Comentario
I
El presente artículo no tiene fuente legislativa y constituye una gran innovación en el derecho
procesal constitucional peruano. Si bien el turno constituye un mecanismo o regla general para
ordenar la labor jurisdiccional en aras de un mejor desempeño de la misma, en materia de procesos
constitucionaies, el proceso de hábeas corpus debido a la trascendencia del derecho que protege
(que es la libertad individual en sus diversas facetas) constituye la única excepción a la regla gene-
ral deltumo, pues la defensa de este derecho fundamental no admite dilación ni limitación laguna,
y por la tanto, es este caso es competente cualquier juez penal de la localidad.
--
RoerBro Arreeo Pnrtos 219
NOTA: Sin embargo, "sugerimos'revisar nuestro comentario del Art. 28'del CPConst., porque en la praxis
"hay un abuso de la competencia deljuez penal en el HC en perjuicio de la sociedad".
II
Turno
Es el orden en que varias personas u organismos alteman en una labor o función (v. gr., en algunas
legislaciones procesales la competencia del juez se determina por turnos (por días, semanas, etc.).
Este sistema para competencia por turnos se presta fácilmente a corrupción; pues, basta hacer
tratos con determinado juez y esperar su turno para presentar ante é1 la demanda.
ffi
¿Qué se entiende por Derecho aljuez Natural?
Resaltamos que:
'(...) dicho derecho -referido aljuez Natural- es una manifestación del derecho a-l'debido proceso
legal'o. lo que con más propiedad, se denomina también 'tutela procesal efectiva'. (...) con este se
garantiza un diverso haz de atnbutos. que sr inicialmente surgieron como garantías del individuo
dentro de un proceso, ahora se ha convertido en una institución que asegura la eñcacia de la po-
testad junsdiccional del Estado.
(...) las garantías consdruciona-les del debido proceso legal se conrierten. de garantías exclusivas de
1as partes, en garartías de estructura cooperatoria, en donde la garantia de imparcialidad de laju-
risdicción brota de la colaboración entre las partes y eljuez..." (Expediente N' 0290-2002-HC/TC).
w
¿Cuál es el contenido del derecho al debido proceso?
Se precisa que:
"(...) es doctrina consolidada del Tribunal Constitucional que el derecho reconocido en el inciso 3
del a¡tícu1o 139' de la Constitución no solo tiene una dimensión, por así decirlo, Judicial', sino
que se extiende también a sede'administrativa'(...) el debido proceso está concebido como el
cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse
en 1as instancias procesales de todos 1os procedimientos, incluidos ios administrativos, a fin de
que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier
acto de1 Estado que pueda afectar1os...
(...) e1 derecho al debido proceso comprende, a su vez, un haz de derechos que forman parte de su
estándar mínimo: al juez natural -jurisdicción predeterminada por 1a ley-, de defensa, a la plu-
ralidad de instancias, a 1os medios de prueba y a un proceso sin dilaciones. En e1 caso de autos,
la lesión al debido p¡oceso se constata por el uso de un meca¡ismo inapropiado e indebido para
la sanción de nulidad de contratos, más precisamente mediante una ordenanza" (Expediente No
0003-2004-AI/TC).
Ejemplo:
El nuevo proceso civil previsto en el CPC peruallo ya no regula como factor de competencia "el
criterio de turnos"; ello, por la implementación del uso de la "Mesa de Partes Única" (sistema más
objetivo e imparcial en la distribución de las causas, que eüta la manipulación de la eiección del
juez que tramitará e1 caso).
220 Lrseo ll: ExÉoesrs orr Cóoroo Pnoces¡L CoNsrlructoNnL
rro"runor"Í"r"n"
@*o
Los jueces tramitarán con preferencia los procesos co¡stltucionales. La responsabiüdad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos, será exigida y sancionada por los órganos
competentes.
Antecedentes:
Ley N' 25398 (complementa LHCA): Arts. 6" y 71.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 131".
Concordanclas:
CPConst.: no tiene.
Otras cc.: no tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 13', 14' (preferencia y celeridad), 40.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 6l'.
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente los Arts. 6o y 7" de la Ley N" 25398 (complementa LHCA),
uTra-
que reitera en lo sustancial el mismo sentido y regulación procesal ya existente en materia de
mitación y resolución preferente de acciones de garantía" y "Responsabilidad de los jueces".
il
Solo valdría mencionar que en el presente Art. 13' del CPConst. se menciona: "...la responsabilidad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos (procesos constttuaonalesi..."; mientras, que en su
norrna fuente (Art. 6o Ley N' 25398) Ia redacción establecia: "...obseruando (los yeces) los térmínos
fijados por la Leg...'.
Creemos que la nueva redacción es más adecuada porque es más precisa y no deja ninguna duda
acerca de la específica obligación que pesa sobre los jueces al tramita¡ procesos constitucionales.
ffi
¿Qué se entiende por Tutela Jurisdiccional "efectiva"?
El TC establece que:
'(...) El derecho a la tutela jurisdiccional es un atributo subjetivo que comprende una serie de
derechos, ent¡e los que destacan el acceso a la justicia, es decir, el derecho de cualquier perso-
na de promover la actividad jurisdiccional del Estado, sin que se le obstruya, impida o disuada
irrazonablemente; y, como quedó dicho, el derecho a la efectiüdad de 1as ¡esolucionesjudiciales.
A diferencia de lo que sucede en otras constituciones, ia nuestra no alude al derecho a la tutela
jurisdiccional'efectiva'. Sin embargo, en modo alguno puede concebirse que nuestra Carta Funda-
mental tan solo garantice un proceso 'intrÍnsecamente correcto y leal, justo sobre el plano de las
modalidades de su tránsito, sino también (...) capaz de consentir los resultados alcanzados, con
rapidez y efectividad'' (STC Expediente N' 0 1 0-2002-AI/TC).
Antecedentee:
Fuente: No tiene.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 141'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 9'.
Otras cc.: C. Art. 139'inc. 5 (Motivación escrita de resoluciones) y CPC Art. 155' (Objeto de la
notificación).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 46', 54', 80".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 14',21",53', 54'.
Comentario
I
El presente articulo no tiene fuente legislativa y constituye una innovación en e1 derecho procesal
constituciona-l peruano. La notiflcación debida y oportuna de todas y cada una de las resoluciones
recaÍdas en el proceso es "la regla generol" y ello, constituye una garantía procesal y es requisito
sine qta non (indispensable) para que haya un debido proceso, y no se üoIe o limite el fundamenta-l
la posibilidad de contradicción (derecho a ia defensa) de alguna parte que participe en el proceso,
al no esta¡ enterado de algún acto procesal y trascurra elp),azo legal para impugnarla.
u
Pruebas de Oñcio y proceso constitucional
En el proceso civil, las "pruebas de oflcio'son medios probatorios adicionales ordenados por el
juez, cuando las pruebas ofrecidas por las partes sean insuficientes para formar convicción; en
este caso, el juez en decisión motivada e inimpugnable (debidamente notificada a las partes) puede
ordenar la actuación de los medios probatorios adicionales que considere convenientes para una
mejor resolución de la causa. Convienen hacer dos importantes precisiones:
1 . Que las pruebas de oficio son vna prerrogatiua "discrecional" del juez, quien no está obligado a
usarlas en cada proceso sino cuando lo crea conveniente, y
2. Que el uso de las pruebas de oficio no releua a las partes de su obligación de probar ("carga de
la prueba de lo alegado").
En el proceso constitucional (conforme el Art. 9" del CPConst.), los jueces también gozan de la
prerrogativa de hacer uso de las "pruebas de oficio" como medios probatorios adicionales -a las
pruebas ofrecidas por las partes-; aunque, existe una diferencia importante "no existe obligación
de notificación previa a las partes" (conforme la última parte de citado artículo), pero entendemos
que eljuez si podrá notificarlos posteriormente).
upruebas de oficio' constituye una violación al debido proceso?
¿Esta falta de notificación de las
Creemos que no, porque por su naturaleza de derechos constitucionales, estos merecen la máima
tutela: rápida y efectiva. El legislador ha creído conveniente dada la importancia y naturaleza de
los derechos fundamentales", no notificar previamente a las partes la actuación de las "pruebas de
ofrcio', pues de notificarlos preüamente podrían obstaculizar y entorpecer la labor jurisdiccional.
?22
Asi, el "interés sociai" -respeto de los derechos constitucionales que pertenecen a toda la comuni-
dad- prevalecen sobre el "interés individual" del sujeto (sobre su derecho a ser notiñcado).
m
Notificación (CPC, 31')
Notificación es la acción y efecto de hacer saber a un litigante o parte interesada en un iitigio,
cualquiera sea su índole o a sus representantes y defensores, una resolución judicial u otro acto
del procedimiento. Couture dice que es también constancia escrita puesta en los autos de haberse
hecho saber a los litigantes una resoiución del juez u otro acto del procedimiento. La forma de
hacer las notificaaones puede variar de unas legislaciones a otras. La diligencia de notificación es
practicada por el oflcial de justicia o por el empleado de Ia oficina de notificaciones, dejando cons-
tancia del diligenciamiento.
Notiflcación del admisorio (CPC, 587'). También llamado notificación del concesono. Dícese de la
notificación al demandado y al demandante de ia resolución judicial que admite a tramitación la
demanda interpuesta.
ry
Tipos de Notificación en el proceso civil peruano
El CPC regula diversos medios de notificación, entre los que destacan los siguientes:
1. Notificación por Cédula (CPC, 157')
La que debe practicarse en e1 domialio de la parte interesada por medio de un empleado del
tribunal. Si no se encontrare allí
1a persona a notificar, la cédula se entregará a cualquiera otra
de la casa y, en último término, se flja en la puerta del domicilio.
Es el acto por el cual se pone en conocimiento de las interesados Ia resolución recaída en un
trámite o en un asunto judicial. Así, viene a ser el documento (denominado cédula) en que
consta tal comunicación y donde deben figurar las firmas de las partes o de sus representantes
como prueba de su recepción, reservado para las notificaciones de los actos procesales más im-
portantes; v. gr., para las resoluciones que declara¡ inadmisible o improcedente 1a demanda;
la que declara fundada una excepción o una defensa previa; la que contiene una sentencia o
alguna forma especial de conclusión de un proceso; la que contiene una medida cautelar; los
autos y sentencias que expidan las Salas de la Corte Suprema; etc.
Ejemplo: En el Perú, 1a notificación de todas las resoluciones judiciales, en todas las instancias
y aun en la Corte Suprema se realiza por cédula.
v
Anteriormente, en el Perú hubo la Notificación por Nota (CPC, 156), que era la que se practica en
la secretaría del tribunal, donde los interesados deben comparecer los días señalados por el juez
y que produce los mismos efectos de la notificación real. En todas las instancias, las resoluciones
judiciales, con excepción de las resoluciones a notif,carse por cédula, quedan notiflcadas por nota
en la secretaría correspondiente de Ia Corte o del Juzgado los dÍas martes o jueves o el día hábil
siguiente si alguno de ellos fuera inhábil.
El acto de notiflcación por nota puede ser realizado por la parte, su abogado o la persona o perso-
nas que este haya designado por escrito presentado en el expediente y se reafiza mediante lectura
de la resolución respectiva a la r¡ista del expediente. No se considera cumplida la notificación por
nota, si el expediente no está en Secretaría, siempre que el interesado deje constancia del hecho en
el "Libro de Asistencia a Notif.caciones", indicando dia y hora, firma e identificación del expediente.
Esta notificación fue derogada por el Art. 3' de la Ley N' 27524 (06-10-01).
VI
¿Cómo debe cumplirse la obligación de motivación de resoluciones?
Es importante señalar que, "(...) la Constitución exige, en su artículo 139o, inciso 5o, "... Ia mo-
tivación escrita de ias resoluciones... y de los fundamentos... en que se sustentan", obviamente
está exigiendo la concordancia y Ia congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas
o resolutivas de las sentencias, (...) por lo menos, que no se puede pedir que el cuerpo colegiado-
sentenciador, diga una cosa en los considerandos, y la contraria, precisamente Ia contraria, en el
fallo mismo...' (Expediente N' 0005- 1996-AI/TC).
vII
Notificaciones electrónicas y Domicilio Virtual
I. Ley N'30229 lintroduce las "notificacioncs electró¡icas" y el rdomicilio virtual'f
Se crea una nueva forma de notificación a través de la "notificación electrónica" conforme lo
establece la Ley N" 3O229 (publicación en el diario ofrcial 12-07-V) "Ley que adecúa el uso
de las tecnologías de información y comunicaciones en e1 sistema de remates judiciales y en
los servicios de notificaciones de las resoluciones judiciales, y que modifica la Ley Orgánica del
Poder Judicial, el Código Procesal Civil, el Código Procesal Constitucional y la Ley Procesal del
Trabajo disposiciones complementarias modifl catorias".
Por tanto, esta Ley N' 30229 implementará una necesaria y urgente reforma en el derecho pro-
cesal peruano que consistirá en establecer como "regla general" la notificación electrónlca para
todos los procesos sean ordinarios o constitucionales, y "la excepción" seria la notificación por
cédula. Dicha notiflcación se realizara en la casilla electrónica (Domicilio Virtual) de los sujetos
procesales.
Precisamos que esta reforma será a futuro, porque la Ley N' 30229 señala en su Primera Dis-
posición Complementaria Final que esta solo entrará en vigencia cuando el Poder Ejecutivo
dicte su reglamento en un plazo de 180 máximo días calendario a partir de la publicación de
la iey, y de este modo dicho reglamento precisará las condiciones administrativas, de capaci-
tación y tecnológicas necesarias para viabilizar esta importante reforma en el ordenamiento
jurídico nacional.
224 LrsBo ll: Exeoesrs oa Cóorco Pnocrsal Co¡rsrtructorl¡l
implementación y vigencia de la nueva Ley N' 30229, que incorpora el uso de las tecnologías de
la información en el sistema de remates judiciales y en los servicios de notificaciones de las re-
soluciones de los jueces, constituirá un paso signifrcativo para 1a siempre anhelada celeridad y
transparencia de dichos actos en lajudicatura.
Así lo sostuüeron 1os expertos Nelson Ramirez Jiménez y Raúl Chanamé Orbe, al comentar el im-
pacto de esta norma en el desarrollo de los procesos civiles, Iabora-les y constitucionales, asi como
en las notificaciones y subastas judiciales.
B) Contenido
La norma regula los remates judiciales dispuestos por los órganos jurisdiccionales que se realicen
mediante medios electrónicos.
. AsÍ, podrán ser objeto de estas subastas los bienes sobre los que un órganojurisdicciona-l hubiera
emitido un mandato firme de remate. También los bienes que se encuentren en ejecución judicial
de laudo a¡bitral y ios que conforme a 1as normas legales pueden ser objeto de remate por enti-
dades del Estado.
Corresponderá al Poder Judicia-l administra¡ el remate electrónico judicial (REM@JUI, por 1o que
será obligación del usuario postor proporcionar información veraz sobre sus datos personales y
otros que se le requiera.
El trámite de remate electrónico judicial comprenderá cinco fases: a) preparatoria; b) publicidad
de convocatoria; c) inscripción; d) desarrollo; y, e) adjudicación.
Se incurrirá en infracción en e1 proceso de remate electrónico judicial si, vencido el plazo de tres
días de haber concluido, e1 usuario postor ganador no hubiera efectuado la operación de pago,
lo que incluso generaría hasta la nulidad de1 remate. También se considerará nulo el remate si el
postor ganador es el ejecutado del bien.
En este contexto, Ramírez consideró que los remates vía subasta electrónica no solo acelerarán 1a
ejecución, sino también permitirán acabar con los actos de corrupción que existen en ese tipo de
actividades procesales. Corresponderá al Poder Ejecutivo reglamentar la ley en un plazo máximo
de 180 días.
Ramírez expresó su confianza en que estas nornas reglamentarias sea¡ técnicamente viables y
prontamente publicadas.
Respecto a la notificación electrónica, que la norma también la regula mediante la modificación de
la Ley Procesal del Trabajo y los códigos procesales civil y constitucional, eijurista indicó que con
ello se concreta una vieja solicitud de 1os abogados litigantes, pues la mayor traba en la celeridad
Ros¡Bro ArraBo Pr¡rrrros 2ts
del proceso en general son las notificaciones por cédula, que toman va¡ias semanas por cada re-
solución que se comunica.
C) Nuevos lineamientos
La Ley N" 30229 define a la notiñcación electrónica "cotno un medio altematiw a la notificación por
cédula, que se deriua a casilla electrónica (DOMICIUO WRTUAL) de manera obligatoria en todos los
procesos judiciales".
Añade que la notiñcación electrónica deberá conta¡ con firma digital y ser utilizada en el marco de
las disposiciones sobre firmas y certiñcados digitales.
En ese contexto, constituye un requisito de admisibilidad que las partes procesales consigrren
en sus escritos postulatorios la casilla electrónica asignada por el Poder Judicial, extendiéndose
dicho requisito a1 apersonamiento de cualquier tercero en el proceso.
Se exceptúa a las partes procesales de la obligación de notificación electrónica en aquellos proce-
sos donde no se exige defensa cautiva, tales como en los procesos de alimentos, hábeas corpus y
laborales, en cuyo caso la notif,cación es por cédula.
D) Beneficios
En opinión de Chanamé Orbe, las notificaciones electrónicas impulsarán y potenciarán el debido
proceso. que constituye el cumplimiento de los plazos procesales. Con el sistema actual no hay
plazo posible que pueda respetarse, refirió.
Indicó que las notificaciones electrónicas permitirán a los justiciables abocarse a los procesos
judiciales de manera más previsible, considerando que son, además, un mecanismo de transpa-
rencia".
III. Marco normativo de la ¡otificacló¡ electrónica
La Ley N" 30229 introduce ia frgura del Domicilio Virtual y defrne a la notificación electrónica
como un medio alternativo a la notificación por cédula, que se deriva a casilla electrónica (do-
micilio virtual) de manera obligatoria en todos los procesos judiciales.
Así la notificación electrónica deberá contar con firma digital y ser utilizada en el marco de
las disposiciones sobre firmas y certifrcados digitales.
El marco normativo de la notiflcación electrónica está conformado por las siguientes normas:
a) Ley N" 30229 - Notificación electrónica y domicilio ürtual (20l4l.
b) l*y N' 27269 - Firmas y Certificados Digitales (2000).
c) Ley N" 273 10 modifica el Art. 1 , Ley de Firmas (2000).
1
d) D.S. N" 52-2008-PCM, REGLAMENTO de Ley N' 27269 - Firmas y Certificados Digitales
(2008).
e) D.S. N" O7O-2011-PCM modiflca varios articulos del D.S. N' 52-2008-PCM, REGLAMEN-
TO de Ley N' 27269 - Firmas y Certificados Digitales (2011).
0 D.S. N' 105-2012-PCM modifica varios artículos del D.S. N" 52-2008-PCM, REGLAMEN-
TO de Ley N" 27269 - Firmas y Certificados Digitales (2012l,.
La notificaaón electrónica debe contar con firma diEtal g debe ser utitizada en el marco de ta Leg
27269, Leg de Firmas g Certificados Digitates, su reglamento, así amo la normatiua relacionada.
Artículo 155-8. Reqttisito de admisibilidad
Es un requisito de admisibilidad que tas partes procesales consignen en sus escr¿fos posfulatoríos lo
casilla electrónica asignada por el Poder Judiaal, ertendiéndose dicho regtisito ol apersonamiento
de atalquier tercero en el proceso.
A¡'tícrllo 75 5 -C. Efecto s
La resoluciónjudicial surte ekctos desde el segundo día siguiente en E)e se ingresa su notificaaón
a lo casilla electrónica, con excepaón de las que son expedidas g notificadas en audiencías g dili-
gencias espeaales g a las refeidas en los ortíanlos 1 55-D y 1 55-G.
Aftíanlo 155-D, Obligatorledad de casilla electrónica
kts abogodos de tas partes procesoles, sean o no de ofi-cio, los procuradores púbticos g los fiscales
deben consignar una casilla electrónica, lo cual es asignada por el Poder Judicíal sin excepción
alguna.
El Poder Judiaal a traués de su Consejo Ejecutiuo es el responsable de emitir las disposiciones ne'
cesarias para ímplementar g habilitarla asignoción de casillas electrónicas det Poder Judicial, así
como las reglas del diligenciamiento de las notificaciones electrónicas.
La obligatoiedad de consignar casilla electrónica rige para los recursos de casación que se formulen
a partir de la uigencia de la presente Leg g, mientras no se disponga dicha obligatoriedod, subsiste
la notificación por cédula conforme a las disposiciones del Código Procesal Ciuíl oplicables.
No son de apticaaón las disposiaones de la presente Leg a aquellas personas que litiguen sin defen'
sa cautiua por disposición expresa de la leg, saluo que osí lo soliaten.
Artíctlo 155-8. Notificaclones por cédula
Sin perjuicío de la notificación electrónica, las siguientes resoluaones ¡tdiciales deben ser notifica-
das solo mediante cédula:
1. La que contenga el emplozamiento de la demanda, la declaraaón de rebeldía y la medida
cautelar.
2. La sentenaa o auto que pone f.n al proceso en cualEier instanaa.
La resoluaón notificada por cédula surte efeao desde el día siguiente de notificada.
Artícttlo 755-F. Recaudos de la notificación
En el caso de los actos postulatorios, el escrito g los medios probatorios E1e se acompañen deben
presentarse en documentosfsicos g, ademds, en soporte digital con indicacíón del formato de archi-
uo pora su notificación respectiua. El Poder Judicíal, a traués del Consejo Ejeattiuo, dispone en nor-
matiuidad complementaria los fipos de formatos digítales qte se pueden empleor para dicho efecto.
Para el caso de medios probatorios ofrecidos que no se puedan digitalizor, eljuez dispone que sean
recogidos de la oficina del secretano judicial de sala o juzgado en un plazo no maAor de dos días.
Vencido dicho plazo, con o sin su recojo, la notificacíón del acto procesal se entiende perfeccionada.
Solo las partes pueden recoger los recaudos, ademas de sus abogados y sus apoderodos auton-
zados para dicho efecto. El secretaio o espeaalista judicial debe certificar la firma y comprobar la
identidad de quien suscribe la constancia de entrega bajo responsabilidod funcional.
Attículo I 55-G. Jvotiflcación electrónica facultatir.n
Se exceptúa a tas partes procesales de la obtigación de notificación electrónica en aquellos procesos
donde no se exíge defensa cautiua, tales como en el proceso de alimentos, de habeas corpus A pro-
ceso laboral g no se consigna abogado patroanante, en atAo caso, la notificacíón es por cédulo. En
caso de qte la parte procesal consigne facultotiuamente una casilla electrónica, las notificaciones y
sus efectos se ngen por los artículos precedentes del presente capítulo.
Si en el transcurso del proceso la parte procesal confiere a un abogado su patroanio, este debe
consignar al opersonarse la casitla electrónica a que se refi-ere el artíatlo 155-8, En caso de incttm'
ptimiento, el juez de la causa lo requeird paro que subsane la omisión en un plazo no mayor de dos
días bajo aperttbimiento de imponerle una multa no magor de diezunidades de referencia procesal.
Artículo 155-H, I,lulldad cotno medio impugnatorio
La nulidod puede formularse por Eien se considera agrouiado conla notificación electrónica, atan-
do el acto procesal careciera de los requisitos indispensables para la obtención de su finalidad,
lundamentando el ucio que lo motiuo.
Artículo 755-L Scñalamlento de domlcillo procesol
En todas las leges procesales de actuación jurisdiccional EJe contengan disposicíones refendos al
señalamiento de domicilio procesal, entiende que debe consignorse el domicitio procesal postal g
el domicilio procesal electrónico, constituido por casilla electrónico asignada por el Poder Judicial".
Cabe resaltar de la Ley N" 27269 - LEY DE FIRMAS Y CERTIFICADOS DIGITALES en mate-
ria de la notificación electrónica, sobre todo los siguientes artículos:
uArtícub 3",- Flnna dtgital
Lafirma digttal es aquetla firma electrónica que utilaa una técnica de cnptografa asimétrica, ba
sada en el uso de un par de claues únim; asoaadas una claue pnuada g una claue pública rela-
aonadas matematicamente entre sí, de tal forma que las personas que conocen la claue pública no
puedan denuar de ella la claue piuada,
A¡tíclulo 6',- Ccrtíficado digtttl
El certificado digital es el documento electrónico generado y firmado digitalmente por una entidad
de certifcación, la cual uinanla un par de claues con una persona determinada confirmando su
identidad."
o Verificaaón acreditada, saluo que se tratara de la misma entidad con ambos calidades y conlo
correspondiente acreditación para brindar ambos servicios, asimismo deberá haberse aplicado un
sofituare de firmas digitales acreditado ante ta Autoridad Administratiua Competente. Esto incluye
la posibilidad de qte a uoluntad de las paries pueda haberse utilizado un seruício de intermediación
digital.(...)
DISPOSICIOI{ES COMPLEMENTARIAS FINALES
Décima Cug;rl,o..- Del GLOSAEIO de términos
De conformidad con lo estoblecído por la segundo disposición complementaría, transitoria g final de
la Leg, se incluge el Glosano de Términos siguiente:
Clalrc prhnda.- Es una de las cloues de un sistema de criptografia asimétrica que se emplea para
generor una firma digitol sobre un doqtmento electrónim g es mantenida en reserua por el titular
de la firma digital.
CLatx pública.- Es ta otro claue en un sistema de ciptografia asimétríca que es usada por el des-
tinatario de un documento electrónico para ueificar la firma digitol puesta en dicho doanmento. Lo
claue pública puede ser conoada por ctnlquier persona.
ürección oficial de con'eo electrónico.- Es la dirección de correo electrónico del ciudadano,
reconocido por el Gobiemo Peruano para la realización mnfiable g segura de las notificaciones elec-
trónicas personales requeridas en los procesos publicos.
Esta direcaón recibirá los mensajes de coneo electrónico que siruan paro informar al usuarío acerca
de cado notificación o aanse de recibo qtte haga sido remitido o stalEtiera de sus domicilios electró-
nicos. A diferencia del domicilio electrónico, esta dirección centraliza todas las comunicaciones que
siruen para informar al usuario Ete se hn realizado una actualización de los doanmentos almacena-
dos en sus domialios elec:trónicos. Su lectura es de uso obligatorio.
Domicllio electrónico.- Está conformado por la dirección electrónica que constituAe la residencia
lubitual de una persona dentro de un Sistema de Intermediación DEtal, para la tramitación con-
fiable g segura de las notificaaones, acuses de reabo g demás doanmentos req"teridos en sus pro-
cedimientos. En el caso de una persona jurídica el domialio electrónico se asooa a sus integrantes.
Para estos efecfos, se empleara el domicilio electrónico como eqtiualente funcional del domícílio ha-
bitual de los personas naturales o prídicas.
En este domicilio se almacenoran los documentos g expedientes electrónicos correspondientes a los
procedimientos g trdmites realizados en el respectiuo Sisfema de Intermediación Dgital. El acceso a
este domialio se realba empleando un certificado digitol de autenticación.
Expediente electrónico.- El expediente electrónico se constituge en los trámites o procedimientos
administratiuos en la entidad que agrupa una sene de documentos o anexos identificados como
archiuos, sobre los cuoles interactúon los usuanos intemos o ertemos a la entidad que tengan los
perfiles de accesos o permisos autorizados."
r"oroo""orr"rrr""
@
Se pueden conceder medidas cautelares y de suspensión del acto violatorio en los pro-
cesos de amparo, hábeas data y de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el
primer párrafo del artículo 3 de este Código. Para su expedición se exigirá apariencia del
derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para
gatantizar la eficacia de la preteasión. Se dictan sia conocimiento de la contraparte y la
apelación solo es concedida sin efecto suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de
medidas cautelares que declaren la inaplicación de normas legales autoaplicativas, en
cuyo caso la apelación es con efecto suspensivo.
Roerero Arr¡no Pnrrros m
Antecedentes:
LHCA: Arts. 31', 32'y 33'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 15'(modificado).
Concordancias:
CPConst.: Arts. 16', 21',94', 105', 1 I 1".
Otras cc.: CPC Arts. 608'y ss. (medidas cautelares) y sobre todo la Ley N'27584'Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo" Art. 36" (Requisitos de medida cautelar). También con 1a Ley
27444 "Ley del Procedimiento Administ¡ativo General'Arts. 1' (concepto de acto administrativo),
3", 46", 8" y 10'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 58".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 25",26', 58', 59'.
Comentario
I
Fuente: El presente Art. 15o tiene como fuente directa los Arts. 31o,32" y 33'de la Ley N'23506
"Ley de Hábeas Corpus y Amparo" (1982), pero no solo ha sido modificado sustantivamente por
la Ley N' 28237 "Código Procesal Constitucional" (2004), sino también ha sido afectado reciente y
significativamente por nuevas modiflcaciones introducidas por la Ley N' 28946 "Ley que modiflca
el Código Procesal Constitucional" (2006l.
Tramite oordinano' de medidas cautelares'. Se mantiene la posibilidad de solicitar la concesión de
medidas cautelares en todos los procesos constitucionales (sa-lvo en el proceso de hdbeas corpus A
proceso de ínconstitucionalidad), incluyendo la misma suspensión del acto violatorio en los proce-
sos de amparo, hábeas data y de cumplimiento.
II
Medida Cautelar: Concepto (CPC, 608'-687")
La medida cautelar es un instituto procesal que busca asegura-r la eficacia de la sentencia (debido
al tiempo de duración de un proceso). La duración del proceso puede determinar que el futuro ga-
nador de este, cuando sea declarado como tal, "en los hechos, sea realmente el verdadero perdedor"
-cuando la demora en decidirlo (es decir, la demora del proceso) le haya producido un grave e irre-
parable perjuicio-; siéndoie inútil la sentencia que Io favorece. Para evitar ello, existe un instituto
procesal conocido con el nombre de "medida cautelar". Por ello, se afirma que la medida cautelar
busca asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva (eflcacia de la sentencia)'
La medida cautelar puede ser pedida antes o después de interpuesta la demanda, implicando ello,
naturalmente, que no es indispensable que previamente la otra parte reconozca el derecho que
se invoca, ni que la sentencia lo declare, y solo se presume la verosimilitud del derecho invocado.
Este instituto procesal le permite al eventua-l ganador de un proceso que (antes de iniciado un
proceso o dentro de este) acredite somera pero verosímilmente tal eventualidad (la de ser el futuro
ganador, que se denomina "apaiencia del derecho'], una decisión deljuez que contenga una acción
o una omisión destinada a asegurar que el fallo flnal (que presumiblemente lo va a asegurar) se
cumpla; por cierto, para conseguir esta decisión asegurativa llamada medida cautelar, debe tam-
bién acreditar quela "demora enla espera delfallo"le puede ser perjudicial. Otro requisito de quien
pide una medida cautelar es ofrecer -a criterio del juez- ncontrecautela o garantía" que asegure el
resarcimiento de cualquier perjuicio originado en la ejecución de la medida, si esta deviniera en
inútil por el desamparo flna-l de la pretensión asegurada con ella.
Ejemplo:
Medida cautelar es el acto procesal que se adopta en un proceso, a instancia de parte para evitar
1a salida de algún bien del patrimonio del deudor (p. e., a través del embargo de sus bienes), en
desmedro del derecho del o los acreedor(es).
UI
Características de la medida cautelar (CPC, 612')
Es importante distinguir los requisifos de las características de la medida cautelar, a efectos de
considerar a los primeros, como "presupuestos" para la obtención de una medida cautelar y, los
segundos, 1as "ca¡acterísticas" son simplemente los rasgos que perfilan (esbozan) la institución. El
que los requisitos constituyan "presupuestos", significaque losjueces deben atender a su presen-
cia para conceder o no una medida cautelar.
Si bien e1 Art. 612'del CPC a1 regular las "ca¡acterísticas'de la medida cautelar señala que "toda
medida cautelar importa un prejuzgamiento y es proasona, instrumental y uariable"; precisamos
que, e1 mismo CPC contempla otras caracteristicas adicionales y complementarias. Por tanto, el
actual CPC estabiece que toda medida cautelarimplica las sigr-rientes características principales:
1. Jurisdiccionalidad (CPC, 608', 611')
Una medida cautelar solo tiene existencia a partir de una decisión judicial, solo luego de ex-
pedida podemos decir que existe una medida cautelar, antes solo hay una pretensión cautelar.
Toda medida cautelar solo puede ser dictada por unjuez.
más importante, no es un f.n en sí misma (la medida es un instrumento del fallo definitivo, está
al servicio de é1, existe solo para asegurar su cumplimiento). La medida cautelar es un instru-
mento del instrumento.
Asi por ejemplo, ejecutada la medida cauteiar antes de iniciado el proceso principal, e1 be-
neflciario debe interponer su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez días hábiles
posteriores a dicho acto. Si no se interpone la demanda oportunamente, o esta es rechazada
liminarmente, la medida caduca de pleno derecho.
5. Variable ICPC, 612", 6t7", 628"1
A pedido del titular de la medida cautelar y en cualquier estado del proceso puede variarse esta
sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que recae o su monto, o sustituyendo
al órgano de auxilio judicial. Ello, porque durante el desarrollo del proceso, específicamente
durante la "etapa probatoria" el juez irá conociendo más en torno a la fundabilidad de la pre-
tensión principal.
IV
El Art. 1" de la Ley N' 28946 "Leg que modifica el Código Procesal Constitucional" introduce a este
Art. l5'las siguientes modiflcaciones e innovaciones especÍficas en la medida caufelan
1. Medida cautela¡ contra norma autoaplicativa (Control difusol (Art. 15" párr. 1)
En los procesos constitucionales (específicamente en el proceso de amparo, proceso de hábeas
data y proceso de cumplimiento), los jueces del Poder Judicia-l pueden conceder "medidas
cautelares'pero teniendo presente que tratándose de una normo. autoaplicatiua incompatible
con la Constitución (ejercicio de su potestad jurisdiccional de "control difuso' de la constitucio-
nalidad), la sentencia de control dif-rso que declare fundada la demanda dispondrá, además, la
inaplicabilidad de la citada norma (pero, solo para ese caso concreto; es decir, se suspenderá
los efectos jurídicos de dicha norna para el caso sub-litis y afectará únicamente a las partes
del proceso.
Precisando, que el efecto dela sentencia de control drlf-rso emitida por el Poder Judicial no es
de alca¡ce general; como si lo será, una sentencia que declara la inconstitucionalidad de una
ley emitida por el Tribunal Constitucional, pues en este último caso, la norma cuestionada es
expulsada del ordenamiento juridico perdiendo toda validez o eficacia normativa) conforme la
potestad de control diTtrso que la Carta Magna (Art. 138' párrafo 2l otorga a todos los jueces,
en concordancia con los Arts. VI y 3' del CPConst.
Se entiende por norrna autoaplicatiua, aquellas norrnas de ejecución inmediata y por tanto,
no necesitan estar contenidas o materializadas "en actos" para ser eficaces o producir efectos
jurídicos. Es muy importante resaltar, que por su propia definición, la norma autoaplicatiuano
requiere de 'actos" de aplicación o materia-les para ser eficaz.
3. Nuevo ¡equisito para conceder una medida cautelar (Art. 15" párt. 1l
Al expedirse la "medida cautelar", además de los otros dos requisitos de ley exigidos pa-ra su
otorgamiento (1" "apariencia del derecho'y 2o 'peligro en la demora"), también se exigirá que
este pedido sea adecuado o "razonable" (3o nueuo requisito), 1o cual nos parece muy positivo.
La razonable, está referido a que debe haber proporción entre el supuesto dañó y el alcance y
naturaleza de la medida cautelar).
Asi, el solicitante debe acreditar de modo expreso A motiuado que entre la medida cautelar que
se pretende y el pe{uicio que se busca evitar existe una lógica correspondencia. Es decir, se
RoseBro Arreeo PrNruos 233
busca que la medida cautelar no produzca un perjuicio y daño mayor, que el da-ño producido
por Ia supuesta violación del derecho materia de la demanda constitucional (porque, no vaya a
ser que "la cura sea peor que 1a enfermedad").
v
Además, conforme el Art. 3o "Aplicación de la presente LeA en el tiempo" de la Ley N' 28946 se es-
tablece de modo expreso 1o siguiente:
. Las normas contenidas en esta ley son de orden público.
. Las normas contenidas en esta ley son de aplicación inmediata.
. Estas nornas se aplican a todos los procesos constitucionales regulados por el Código Procesal
Constitucional.
. Estas normas se aplican incluso para los procesos constitucionales que estén en trámite.
. Cuando se hubieren propuesto excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad (conforme
el párr. 1 del Art. 53" del CPConst.), eljuez deberá expedir -en cada caso- resolución motivada
adecuando su trámite y previo traslado resolverá, dictando el auto de saneamiento correspon-
diente. Cabe recorda¡, que las excepciones y defensas previas no proceden en el proceso de
hábeas corpus.
Por tanto, precisamos que las modiflcatorias sobre el trámite de la medida cautelar previstas en la
Ley N' 28946 son de aplicación inmediata; incluso, a los procesos en curso.
VI
CLASIFICACIÓN TRIPLE DE LOS PROCEDIMIENTOS CAUTELARES DEL AMPARO
(innovación en el derecho procesal peruano)
Cabe destacar que una de las modificaciones más importantes introducida por la Ley N' 28946
fue introducir una tercera y nueva clase de procedimiento cautela¡ del amparo (contra "normas
autoaplicatiuas"); pues, ahora además de los dos procedimientos cautelares de1 amparo previstos
originalmente en el CPConst. se cuenta con una tercera v nueva modalidad.
AsÍ, en la actualidad en el amparo tenemos un "procedimiento cautelar friple" sui géneris en el
derecho procesal dei Peru; por cuanto, en el proceso civil solo existe un procedimiento cautelar
único (que se aplica de modo supletorio a todos los demás procesos en el ordenamiento jurídico
peruano).
. Régla General: Todos los procesos (civil, penai, administrativo, laboral, contencioso adminis-
trativo, etc.) en el Perú se rigen por un procedimiento cautelar único, que es aquel previsto en
el CPC.
, Excepción.'La única excepción es el proceso constitucional, específicamente el proceso de am-
paro donde existeun "procedimiento cautelar triple" (sui géneris). Es decir, existen tres clases
distintas de tramitación de una medida cautelar en el proceso de amparo.
Actualmente existe un procedimiento cautelar triple en el amparo, debido a la modificación intro-
ducida por la Ley N' 28946, y ellos son los siguientes:
1. Procedimiento cautelar contra actos lesivos sin ejercicio del control difuso (previsto en el CP-
Const desde 2004).
2. Procedimiento cautelar para declarar la inaplicación de normas autoaplicatiua con ejercicio del
control difuso ("innovación" a partir del año 2006 con la Ley 28946).
3. Procedimiento cautelar para dejar sin efecto actos administrativos municipales o regionales
(previsto en el CPConst desde 2004).
1. PROCEDIMIENTO CAUTELAR contra actos lesivos (por amenaza o violación) SIN ejerci-
clo del Control Difuso
(Base legal: CPConst., Art. 15" párr. 1, parte inicial hasta mitad).
Citamos sus principales ca¡acterísticas procesales:
a) Se concede la medida cautelar sin notiflcar o sin conocimiento a la otra parte (inaudita
altera partel.
Roernro Arrnno PrNrtos Ís§
NOTA: Sin embargo, debemos señalar que existen 'otras autorizadas opiniones" que mantienen una
posición distinta sobre el procedimiento cautelar con ejercicio del control difuso
pues proponen que "sí procede el mecanismo de la consulta'.
-descrito antes-
E1 informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N' 28946 (Rev. JUS 'Doctrina &
Práctica" 212007lr señala que uen este caso se establece que cuando se apeie una medida cau-
telar concedida contra una norrna autoaplicatiua, esta apelación será ucon efecto suspensivo".
336
Para diversos especialistas (Juan Monroy Gálvez. Eugenia Ariano Deho. Samuel Abad Yu-
panqui y Giovanni Priori Posada) este "trámile caufelar especial" es inconstitucional; porque,
t.-- Roaenro Alr¡no PrNrlros 237
entre otros argumentos, viola el principio de igualdad y principio de la tutela judicial efectiva.
Además, ha sido objeto de control difusopor diversas Cortes Superiores en el Perú (Expediente
837-2005/MC expedida por la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima y Ex-
pediente N' 006-2005/MC expedida por la Sala Mixta Descentrúizada de La Merced - Chan-
chamayo).
Asimismo, la DefensorÍa del Pueblo interpuso una demanda de inconstitucionalidad contra los
párrafos 3 y 4 del Art. 15" original del CPConst. (tramitado en el Expediente N" 0023-2005-PI/
TC); sin emba¡eo. el Tribunal Constitucional por sentencia de fecha 27 de octubre de 2006
resolvió:
Aunque, el proyecto legislativo N' 747 12006-PE propuesto por el Poder Ejecutivo solicitaba
la total derogación de este "trdmite cautelar espeaal"; la presente Ley N' 28946 mantuvo este
procedimiento pero con ciertas modificaciones, que acortan la desproporción en relación al
procedimiento cautelarúnico del régimen general civil.
Desarrollemos las *principales características" de este tercer procedimiento cautelar:
A) Órgano competente en pnmera instancia (fut. 15" párr. 3)
Tratándose de solicitud de medida cautelar que tenga por objeto dejar sin efecto actos
administratiuos dictados en el ámbito de aplicación de la legislación municípal o regional,
ahora es competente en primera instancia el juez civil o mixto (y ya no Ia Sa-la competente
de la Corte Superior de Justicia del Distrito Judicia1 correspondiente). Y a elección del
dema¡dante, el juez competente será (solo caben dos opciones):
a) El juez del lugar donde se afectó el derecho, o
b) EI juez donde tiene su domiciiio principal el afectado. En el proceso de amparo,
hábeas data y en ei de cumplimiento no se admitirá la prórroga de la competencia
territorial, bajo sanción de nulidad de todo lo actuado.
B) Juez competente en el amparo
Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data y del pro-
uen primera
ceso de cumplimiento instancia" el juez ciuil o mirto conforme 1o establecido
por el primer pá,rrafo del Art. 51' del CPConst. (según la modiflcación introducida por el
Art. 1" de la Ley N'28946).
C) Exclusión de la Sala Ciuil como órgano competente en primera instancia (Art. 15"
parr. 3)
De este modo, se excluye a la Sala competente de la Corte Superior de Justicia del Dis-
trito Judicial correspondiente del lugar donde se dictó el acto administrativo municipal
o regional como órgano jurisdiccional de primera instancia (como estaba previsto en la
legislación original derogada). Este es un cambio positivo y muy esperado; porque así,
las partes (afectados y agresores) de ser necesario acudir a ia segunda instancia, solo
bastará con recurrir ante la Corte Superior de su distrito Judicial; mientras que en la le-
gislación anterior, se establecía la obligación de acudir ante la Corte Suprema de Justicia
de la República como segunda instancia -que es un órgano centraiizado y ubicado en la
ciudad de Lima- y ello, implicaba que, si el proceso se tramitaba en provincia, las partes
tengan que desplazarse hasta la capital con el consiguiente gasto de dinero y tiempo.
¿Y si la(s) parte(s) no podian afronta¡ este gasto?, imaginemos
personas con escasos re-
cursos económicos que viven en Tumbes, Tacna, Cuzco, Huancavelica, Iquitos, o Madre
de Dios. Y esto en los hechos constituía una grave, maniflesta y objetiva limitación a su
derecho de defensa y atentaba directamente contra el debido proceso.
t§s Lrano ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Pnocrs¡L Cor'¡slruclo¡¡r
F) Subsistenciadelcontradictorio
Se ha optado por "mantener el contradictoio" (.(de) la solicitud de medida cautelar...se
conerd traslado por el término de tres días...\ solo para este particular procedimiento
cautelar, medida que consideramos razonable para que el juez pueda ponderar adecua-
damente elinterés público involucrado en cada caso concreto.
G) InteruencióndelFiscal
Se mantiene la participación del Ministerio Público. Pero, se repite la misma imprecisión
de la legislación anterior; pues, ni siquiera se señala en qué consistiría dicha interven-
ción en el proceso. Pero, como se deduce que el Ministerio Público "no es parte en los
procesos"; entonces, su intervención procesal solo puede ser en alguna de las siguientes
formas:
a) Conforme el texto de Ia norma, se puede entender que simplemente se debe notiñca¡
(o poner en mero conocimiento) al Ministerio hiblico con e1 pedido cautelar, o
b) Que ei Ministerio hiblico debe interveni¡ como dictaminador (se entiende a través
del Fiscal Superior en lo Civil, aunque esto tampoco lo precisa 1a norma).
' El informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N' 28946 (Rev. JUS "Doctrina &
Práctica' 2 12007l, señala que, en el primer caso, la intervención regulada es ociosa pues
carecería de finalidad u objetivo; mientras que, en el segundo caso, resulta totalmente
innecesaria, no solo porque la consideración y ponderación del interés público está sufr-
cientemente garantizada con uel contradictorio" previo a la emisión de la medida caute-
lar, sino porque resulta virtualmente imposible que la FiscalÍa de tumo pueda emitir un
dictamen en los cortos plazos regulados por la misma norma, ya que el pedido cautelar
se corre trasladado al demandado por el término de 3 días y los jueces tienen 3 días más
para resolver. Por lo tanto, cabe preguntarse, ¿en qué oportunidad participará el Minis-
terio Priblico?
Asimismo dicho informe precisa que, sorprende entonces que el propio Tribuna-l Cons-
titucional haya avalado esta participación en la STC del Expediente N" 0023-2005-PI/
TC, limitándose a señalar escuetamente que la participación del Ministerio Público en los
procedimientos cautelares estájustificada al ser el "defensor de la legalidad".
Actos administratitns
Se entiende por "actos administrativos", más propiamente jurídico-administrativo, los que rea-
liza la administración pública en su calidad de sujeto de Derecho Público (actuando en su faz
de ente público, ejerciendo su ius imperium), como manifestación unilateral de su voluntad,
por lo cual no entran en ese concepto los ejecutados por aquella en su calidad de personaju-
rídica sometida a las nornas del Derecho Civil o Común (actuando en su faz de ente privado,
como un particular más). Los actos administrativos producen nornas imperativas y de cum-
plimiento obligatorio.
Son "aclos administratiuos", las declaraciones de las entidades (del Gobierno Central, del Go-
bierno Municipal o del Gobierno Regional) que, en el marco de normas de Derecho público,
están destinadas a producir efectos jurÍdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los
administrados dentro de una situación concreta.
No son actos administrativos:
. Los actos de administración interna de las entidades destinados a organizar o hacer fun-
cionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son regulados por cada entidad,
con sujeción a las disposiciones de la Ley No 27444 "Ley del Procedimiento Administrati-
vo General" (específicamente las normas contenidas en su Título Preliminar), y de aque-
llas normas que expresa¡nente así 1o establezcan; y
. Los comportamientos y actividades materiales de las entidades.
vII
Estudios de la Comisión Redactora del Art. 15o: "Medidas cautelares'
1. Exposición de motiuos (medída cautelar)
"El importante desarrollo que ha tenido el tema cautelar en sede nacional, algunas veces positivo
y muchas otras pernicioso, ha exigido a ia Comisión un cuidado especial en su regulación. Lo
que ocurre es que las medidas cautelares se mueven en nuestro sistema judicial entre Escila y
Caribdis, es decir, entre peñascos y tormentas y, además, entre su trascendente necesidad y su
cotidiano abuso. Sin embargo, es necesario regularlas más allá del temor y de la temeridad, por
eso la Comisión opta por su ejecución inmediata -como enseña unánimemente 1a doctrina-, apla-
zando el contradictorio y la posibilidad de impugnarla (artículo i5")".
2. El Estudio Introductono de la Comisión Redactora precisa la razón por Ia exclusión del Ministe-
rio Pubiico en los procesos constitucionales:
'El Código apuesta porque lo procesos constrtucionales sea¡ manifestación de una verdade¡a tu-
tela de urgencia. En la medida que la expenencia demuestra que acortar Ios plazos legales no es
suficiente para lograr estos objetivos, ha optado por exclür la inten'ención del Ministerio Público
y de 'su rol dictaminador'en los procesos de amparo, hábeas data, cumphmiento y popular, pues
en los restantes procesos -hábeas corpus, inconstitucionalidad y competencial- no cumple con
dicho rol.
Luego de eualuar la realidad procesal así como la experiencia aanmulada, y poniendo enla balanza
la necesidad de agilizar los procesos constitucionales -pora qte el ofectado alente con una futela
inmediata de sus derechos- con la pariicipación del Mirusterio Público, se optó -tal como ga ocurre
con otros procesos constlfucíonales por excluir su interuención.
Lamentoblemente, durante el debate en el Pleno del Congreso de la Repúblico se introdujo una modi-
ficacíón al procedimiento cautelar en los procesos de amparo, hibeas data g cumplimiento (artíaio
1f CPConst.), segun la atal tratdndose de medidas coutelares contra actos administratiuos muni-
cipates g regionales en el'incidente' que se abra interuendró el Ministeno Público. Este es elúnim
caso que permite la participaaón de dicha institución enlos procesos constituaonales g, realmente,
carece de toda justificaaón.
Por el1o, tampoco estamos de acuerdo con el proyecto de ley presentado a-l Congreso (...) por la
Fiscal de la Nación para permitir, nuevamente, la intervención del Ministerio Público en los pro-
cesos constitucionales".
Este pedido de la Fiscalía fue rechazado y no recogido en el actual CPConst.
.)_ Sobre este Art. 15o, l,a Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 señala 1o siguiente:
'El importante desarrollo que ha tenido e1 tema cautelar en sede nacional, algunas veces positivo
y muchas otras pernicioso, ha exigido a la Comisión un cuidado especial en su regulación. Lo
que ocurre es que las medidas cautelares se mueven en nuestro sistema judicia-l entre Escila y
Caribdis, es decir, entre peñascos y tormentas y, además, entre su trascendente necesidad y su
cotidiano abuso. Sin embargo, es necesario regularlas más allá del temor y de la temeridad, por
eso la Comisión opta por su ejecución inmediata -como enseña unánimemente la doctrina-, apla-
zando e1 contradictorio y la posibilidad de impugnarla (artículo 15')".
?{s
vIII
Debates del Pleno del Congreso sobre el Art.
15o: "Medidas cautelares'
l. El señor AupnrMo Pr.A (SP-AP-UPP) -erl el Pleno del Congreso- realizó una explicación a la obser-
vación del Art. 15' del congresistaDiez Canseco Cisneros, en los siguientes términos:
"In que ocune es qte muchns ueces hay un gran número de acciones de garantía Ete se presentan
contra instancias municípales o regionales, porqLrc, por ejemplo, se negó la licencia a un estableci-
miento o se ha limitado el permiso de circulación de una línea de transporte; g no es posible que un
magistrado dicte una medida cautelor E1e ua a suspender los efectos de una resolución dada por
un órgano competente en base a sus facultades, sin siguiera conocer su opinión. Justamente ese
mecanismo ha seruído para Ete en nuestro país se debilite cada día mds la autondad municípal y
regional g no se la escuche siEtiera para dear: 'Bueno, dictamos estas medidas por esfcs razones'.
Entonces, el procedimiento que preué ese artículo 15" del progecto de Leg N" 09371 es fruto de
la experíencia que ha tenido el Peru y qte ademas está resumida en múltiples artículos sobre el
particular que dan cuenta, diríamos, de los abusos qtte por la via de acaón de garantías se lnn
dado en el país, en el que se ha permitido el finaonamiento de prostíbulos clandestinos bojo el
arrymento del derecho de trabajo de las prostitutas, o el colapso de uías por una serie de líneas
de transporte bajo el argamento del derecho al trabajo; oludandose que acá eiste el derecho a la
. seguidad, el derecho a la vída, derechos de la persona humana Ete tienen que ser, ¡tstamente,
u'rsfos en ese ámbito.
l,o qte busca el artíatlo -l 5' no es encarecer el derecho de uno persona a reclamar a una autoridad
pública, sino que el juez tenga conocimiento para dar una resolucíón que ua a dejar sin efecto una
medida dictada por un órgano competente. Como digo, esto surge a la luz de la experiencia".
2. También la Sra. DB r.e Mere DE PUENTE (PAP) -en el Debate del Pleno del Congreso- observó el
artículo 15" del proyecto de [,ey N" 09371 (CPConst.), precisando:
"En el artículo 1 5', al regularse los requisitos para la expedición de la medida cautelar, se señala
qte "el pedido cautelar sea adecuado para garantizar la eficacía de la pretensión"; a mi parecer,
esta frase resulta demasiado subjetiuo y se estaría dejando en manos de los jueces poder decir lo
que a su citeio no resulte adeanado. Por ello, me parece que se debe eliminar ese reqtisito.
Además, se debe señalar expresamente Ele no se eige ofreamiento de una contracautela, ga que,
de lo contrario, aplicando supletoiamente el Código Procesal Ciuil, algúnjuez podría exigirla.
Asimismo, este artíanlo señata, de un lado, qte la medida cautelar se dicta sin conocimiento de la
contraparte, lo que es acertodo por responder a la noturaleza misma de to solicittLd cautelor; pero,
de otro lado, al referírse a la solicitud que tiene por objeto dejar sin efecto actos administratiuos
dictados en el dmbito de aplicación de la legislación municipal o reEonal, se dice que se corre tros-
lado de ella a la contrapafte, por el término de tres días. Esto constituge una desigualdad en la leg,
porque se está dando un trato distinto a los demandados. Cuando el demandado sea un gobiemo
municipal o regional, tendra el piuilegio de ser notificado de la solicitud cautelar, a diferenaa de los
demás demandados.
Este arfíanlo también contiene una omisión, Aa que no se ha regulado cuál es el plazo para impugnar
la primera resolución que resuelue la medida cautelar".
--
Roaenro Arreno Pl¡llros 241
J. En el Debate del Pleno del Congreso, el señor Mon¡lps M¡usrm (SP-AP-UPP) observó el artículo
15" del proyecto de Ley No 09371 (CPConst.), señalando:
"Quiero referirme al artícu1o 15" de este proyecto de ley sobre Código Procesal Constitucional, so-
bre Medidas cautelares. A1 respecto, haciendo una introducción para que los colegas congresistas
puedan tomar en consideración mi propuesta, quiero manifestar lo siguiente.
El CASO UTOPÍA ha generado un gran escá¡dalo a nivel nacional, y seguramente se continuará
con los procedimientos que están demandando los deudos de las victimas. Pero, como este caso.
hay decenas de casos a nivel nacional poroue. simple y llanamente. se han dejado dle lado las
normas J¡ los instrumentos administrativos de los gobiernos locales.
Aparte de ello, está preocupando a toda la colectividad nacional el incremento indiscrimlnado
de bares, cantinas, chinganas, video pubs, etcétera, por atentar contra la formación y la salud
moral de los niños y de 1a juventud del Peru. ¿Y por qué ocurre esto? Porque, sencillamente, la
autonomía y el principio de autoridad de los gobiernos locales se ven menoscabados, dado que las
medidas cauteiares surten efecto -yo diría- fuera de la realidad; y estas situaciones no se detienen
cuando se va a 1a jurisdicción del Poder Judicial.
En tal sentido, solicito al presidente de la Comisión de Constitución y Reglamento que considere
la propuesta que contiene el Proyecto de Ley N' 4288, sobre este aspecto, y que podría tener el
siguiente texto:
'No procede el otorgomiento de medidas cautelares contra o.ctos ad.ministratiuos de gobiemo munici-
pal que buscan preseruar la seguidad, integidad fisica o la uida de las personas d.entro del trámite
de recursos de amparo'.
En otras palabras, cuando alguien acude aJ órganojurisdiccional mediante una acción de amparo
contra alguna disposición admlnistrativa o de las munrcipalidades, hay dos partes, la principal y
la medida cautela¡.
Lo que nosotros proponemos es que no surtan efectos las medidas cautelares, porque mientras se
debate o culmina la principal, las empresas o los establecrmientos que ha¡ sido declarados infor-
ma-les v clausurados. continúa¡ funciona¡do. perdiendo autondad ojunsdicción el gobierno loca1.
En tal sentido, espero que se tenga en cuenta esta propuesta que formulo, porque se trata {omo
repito- de preservar la salud, la rida 1'la integndad fisica de la colectividad".
4. También el Sr. SN,Hu¡¡'rA CAVIDES (PP) durante el Debate del Pleno del Congreso hizo una obser-
vación al Art. 15" del proyecto de Ley N'09371 (CpConst.), afirmando:
"Sin embargo, con respecto al artículo 15' (...) sobre Medidas Cautelares, uog a formular una pro-
puesta (. . ) Si hag algo fundamental en este asunto es la inmediatez, la rapidez con la que se puedan
.
lógicamente, es imposible para gente de escasos recursos o para la mayoría de ciudadanos del
país.
Entonces, go planteo al presidente de la Comisión que en el artíatlo 15' se haga la correccíón del
caso: Ele se notifique, qte el gobiemo regional se defienda, Erc conteste; pero que resuelua el juez
de Hmera Instancio, g que ta instancio que resuelua la apelación sea la Corle Supenor del mismo
distrito judiaal g no de la capital de la República."
5. El señor Ar,.rpnruo PLÁ (SP-AP-UPP) -durante el Debate del Pleno del Congreso- sostuvo, acerca
de cómo se tramitan las medidas cautelares'.
"Hag qte señalor que las acaones de garantía constituAen un procedimiento sumamente expeditiuo.
En consecuenaa, se ha creído conueniente establecer qte el trd.mite de las medidas cautelares seo
el preuisto en los progectos, en el sentido de recurrir pnmero a la Corte Superíor g después a Ia Corte
Suprema, lo cual no es ninguna nouedad en el caso de las acciones de garantía, ga que de la misma
que ta
forma se tramitan las medidas cautelares contro las medidos iudiciales. Se debe entender
garantía es , repito , et úttimo remedio jurídico frente o la arbitraiedad. Hag una serie de mecanismos
de rápida acaón g, evidentemente, lo qte se quiere es cautelar el principio de outondad de las outo-
ridodes electas, que actúan en concordanaa conlo que dispone la constitución".
Hay que tener, entonces, mucho cuidado en la regulación de la acción de garantía, que es ex-
cepcional. No es posible que 10 que establece una autoridad electa -una autoridad municipal,
un gobierno regional-, que actúa de acuerdo a ley, pueda ser dejado sin efecto o vulnerado,
simplemente porque un juez dicta una medida cautelar sin siquiera haber escuchado a esa
autoridad electa.
6. En el debate del Pleno del Congreso de la República, el señor Dlrz C.r¡¡seco Clsxenos (SP-AP-UPP)
observó el artículo 15" de1 proyecto de Ley N" 09371 (CPConst.), seña-lando:
"eue tiene problemas de constitucionalidad, porque de acuerdo con el texto propuesto, un pro-
cedimiento especial sobre medidas cautelares, en el caso de actos administrativos dictados por
gobiernos regionales, es más oneroso para el recurrente; pues, mientras que en los otros casos
. procede la concesión sin conocimiento de la contraparte, aquí sí debe notificarse a esta, llamarse
al Ministerio Público e iniciarse en una instancia judicial distinta. Esta propuesta no fue admitida
en e1 vigente CPConst".
[K
Estudios doctrinarios sobre el Art. 15o "Medidas cautelares"
t. Doctrina (medida cautelarl
"La regulación de 1as medidas cautelares y de suspensión de1 acto violatorio tienen también un
tratamiento adecuado en e1 código. Se precisa que proceden cuando resulten necesarias para ase-
gurar la eficacia ulterior de la pretensión, siempre que exista apariencia del derecho reclamado y
peligro de perjuicio por la demora del proceso.
E1¡uez, al momento de concederla, tendrá que poner atención en la posible irreversibilidad de la
medida cautelar. La medida se dicta y ejecuta sin escuchar a la parte demandada; 1a apelación no
tiene efecto suspensivo de esta. Con ello se eliminan las notorias restricciones vigentes a las medi-
das cautelares en el amparo, que 1as tornaban engorosas y, muchas veces, ineficaces". (EculcunrN
peqsu, Francisco José, "El nuevo Código Procesal Constitucional y la protección de los derechos
fundamentales", en Jurídica [Suplemento de anáLlisis legal del Diario Oficial E1 Peruano], Año I,
N" 5, 28 dejunio de 2004, P. 1).
En el artículo 15'primer párrafo del Código Procesal Civil se establece como requisitos generales
para conceder la medida cautelar: a) La apariencia de1 derecho; b) E1 peligro en la demora; y, c)
E1 presupuesto de adecuación, al señalar que e1 pedido cautelar sea adecuado pata garantizar la
eficacia de la pretensión.
Se establece además en el segundo párrafo de1 citado artículo que 'El juez al conceder la medida
atenderá aJ límite de irreuersibilidad de la misma'. Se ¡establece en materia de medida cautela¡ en
los procesos constitucionales, que las medidas cautelares se conceden o rechazan por eljuez sin
conocimiento de 1a contraparte "inaudita parte", caracteristica necesaria para dotar de ef,cacia su
concreción, y además que la apelación solo es concedida sin efecto suspensivo.
No se prescribe un tipo especial de medida cautelar, como sería el caso de la medida cautelar in-
novativa. Se establece en el artículo 15" primer párrafo del Código Procesal Constitucional que su
procedencia, trámite y ejecución dependen del contenido de la pretensión constitucional intentada
y del aseguramiento de la eficacia de la decisión. Se regrlla en el artículo 15" parte final del código
citado, en todo lo no previsto en e1 referido cuerpo legal será de aplicación supletoria lo dispuesto
en el Título IV de la Sección Quinta del Código Procesal Civil, con excepción de los artículos 618.
(Medida anticipada), 621" (Sanciones por medida cautelar innecesaria o maliciosa), 628" (Susti-
tución de la medida), 630" (Cancelación de la medida), 636" (Medida fuera de proceso), y 642. aJ
672" (Medidas para futura ejecución forzada, con excepción de la medida cautelar de anotación
de demanda en los Registros Públicos regulada en el articulo 673"), en todo 1o no previsto expre-
samente en el presente código.
A diferencia del anteproyecto se incluye en el artÍculo 15" un tercer y cuarto párrafo referido a
que cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin efecto actos administrati-
vos dictados en el ámbito de aplicación de la legislación municipal o regional, será conocida en
primera instancia por la Sala competente de la Corte Superior de Justicia del distrito judicial
correspondiente.
Pa¡a este caso se anade que de la solicitud se corre traslado por el término de tres días, acompa-
ñando copia certiñcada de la dema¡da ]'de sus recaudos. así como de la resolución que la da por
admitida, tramitando el incidente en cuerda separada. con inten'ención del Ministerio ¡¡iblico,,.
(Oelroo Bl*co, VÍctor Robeno. '.{cción de amparo. Imponantes innovaciones en el Código proce-
sal Constitucional", en Jurídíca ISuplemento de aná-lisis legal del Dia¡io Oficial El peruano], Año I,
" 5, 28 dejunio de 2004, p. 6).
La ¡esolución será apelable a¡te la Corte Suprema con efecto suspensivo, lo que determina que no
se ejecute la medida concedida hasta la decisión final. Con ello, en estos casos, se mantiene todas
las deficiencias y críticas aplicables actualmente a la medida cautelar en el amparo'. (EcutcunrN
Pnenlr, Francisco José, "E1 nuevo Código Procesal Constitucional y la protección de los derechos
fundamentales" , en Jurídica [Suplemento de a¡á]isis legal de1 Diario Oficial El Peruano], Año I, N.
5, 28 dejunio de 2004, p. 1).
x
PRESUPUESTOS para admisión cautelar
en procesos constitucionales
1. Presupuestos Para la admisión de medida cautelar como «Regla General, en procesos
ordinarios ICPC, 42", 347o, 608o, 663o1
Para ser admitida 1a medida cautelar ordinaria en un proces o ciuil ordínario, debe cumplirse
obligatoriamente los tres requisitos tradicionales:
A) La "apariencia de1 derecho";
B) El "peligro en la demora"; y
?44 Lraeo ll: ExÉorsrs orL Cóoroo Pnocest CoNsrltucto¡¡nL
7. 81, fumus boni iuns. Según este presupuesto, si la medida cautelar tiende a asegurar la efecti-
va tutela de una pretensión principal, es razonable que la adopción de esta medida tenga como
presupuesto '1a apariencia de buen derecho constitucional', que no responde a que la pretensión
sea probablemente estimada fiuicio subjetivo), sino a que la misma pueda serlo fiuicio objetivo).
De a1lí que lo que se exige del juzgador en este caso es un juicio simple de verosimilitud, es decir,
que mediante los documentos acompañados por el solicitante de la medida cautelar se genere en
e1 juez la apariencia razonable de que si se pronunciase 1a sentencia se declararía fundada la de-
manda. No se 1e eúge a1 juez un juicio de certeza, pues este es exigible al momento de sentenciar.
Lo que constituye un análisis distinto alaprobanza de 1a existencia del derecho alegado por e1
actor, dado que la titularidad de los de¡echos fundamentales recae en toda persona humana, de
conformidad con 1o establecido en el Capítu1o I, Título I, de la Constitución. De lo cual se deri-
va una importante consecuencia procesal; que "La apariencia de buen derecho es algo que, en
principio, podría deducirse del hecho mismo de haber sido admitida a trámite la demanda, pues
a1 tiempo de dictar la resolución en que así se acuerda siempre se realiza un análisis de su con-
tenido constitucional y, por ende, de su potencial viabllidad. Pero junto a esa inicial apariencia
de buen derecho, lo esencial es lajustificación del peligro que representa el perjuicio que, de no
acordarse la suspensión de la ejecución de la resolución impugnada en amparo, se ocasionaria
al demandante".
2. El periculuminmora. Este presupuesto se encuentra referido al daño constitucional que se pro-
duciria o agravaría, como consecuencia de1 transcurso de1 tiempo, si 1a medida cautelar no fue¡a
adoptada, privando así de efectividad a la sentencia que ponga fin al proceso.
Al respecto, CALAMANDREI ha sostenido la existencia de dos tipos de perianlum in mora: peligro
de infructuosidad y peligro de ta¡danza de 1a providencia principal:
'Algunas de las providencias cautelares (...) no tratan de acelerar la satisfacción del derecho
controvertido, sino solamente de suministrar anticipadamente los medios idóneos para con-
seguir que la declaración de cefteza (...) o la ejecución forzada (...) del derecho, se produzcan,
cuando la lentitud del procedtmiento ordinano lo consienta, en condiciones prácticamente más
favorables (. . ) . En cambio en otros casos ( . ) Ia pror-idencia interina trata de acelerar en vía pro-
. . .
r.isoria Ia satisfacción del derecho. porque el penculum in mora está constituido no por la temida
desaparición de los medios necesanos para la formación o para Ia ejecución de la providencia
principal sobre el ménto. sino precisamente por Ia prolongación, a causa de las dilaciones del
proceso ordinano, del estado de insatisfacción del derecho, sobre el que se contiende eljuicio de
ménto. Aqui, por tanto, la providencia provisoria cae directamente sobre la relaaón sustanaal
controuertida 1.. .)' .
Primero. Que de la suspensión se siga una perturbación grave de 1os intereses generales y de los
bienes constitucionales de carácter objetivo, como lo constituye 1a gobernabilidad y el afianza-
miento de las competencias de los gobiernos locales y regionales.
Segundo. Que produzca una perturbación grave de 1os derechos fundamentales o libertades pú-
blicas de terceros.
3. Adecuación. Este presupuesto exige que el juzgador deba adecuar la medida cautelar solicitada
a aquello que se pretende asegurar, debiendo dictar la medida que de menor modo afecte los bie-
nes o derechos de la parte demandada o en todo caso, dictar la medida que resulte proporcional
con el fin que se persigue.
53. Teniendo en cuenta, como ya se ha mencionado, que no solo la efectividad, sino también
garantizar 1os bienes constitucionales son exigibles en todos los contenidos del debido proceso, in-
cluida la tutela cautela¡, toca ahora anafizar la constitucionalidad de los extremos cuestionados".
(sTC 0023-2005-PI/TC, F.J. 49-53).
24ó Lrsno ll: ExÉcrss oeL Cóoroo Pnoceser CoNsrlruclo¡rel
xil
Medidas cautelares NO aplicables a los procesos constitucionales
En todo 1o no previsto expresamente en e1 CPConst., será de aplicación supletoria a los procesos
constitucionales 1o dispuesto en el Título IV de1 "Proceso Cautelar" (Arts. 608"-687") del Código
Procesal Civil; pero, se hace la precisión que no serán aplicables a los procesos constitucionales
los siguientes artículos:
xIII
Medidas cautelares SÍ aplicabtes a los procesos constitucionales
Solamente son aplicables a los procesos constitucionales las siguientes "normas generales" y "me-
didas cautelares" contenidas en el Título IV de1 "Proceso Cautelar" (Arts. 608"-687') del Código
Procesal Civil:
respectiuo. Para su ejecución, ei juez remitirá partes a1 registrador, los que incluirán
copia Íntegra de la demanda, de ia resolución que la admite y de la cautelar.
El registrador cumplirá la orden de anotación de la demando por su propio texto, siem-
pre que 1a medida resulte compatible con el derecho ya inscrito. La certificación regis-
tral de 1a inscripción se agrega al expediente. La anotación de la demanda no impide la
transferencia del bíen ni las aJectaciones posteriores, pero otorga"preualencia" a quien
ha obtenido esta medida cautelar inscribible.
D) Medidas temp orale s sobre el fondo (CPC, 674"-68 1 ")
Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del
fundamento de la demanda y prueba aportada; la medida puede consistir en la ejecución
anticipada de 1o que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o solo en
aspectos sustanciales de esta.
D) Medídas Inno uatiuas (CPC, 682'-686')
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas
"a reponer un estado de hecho o de derecho", cuya alteraciónvaya a ser o es e1 sustento
de la demanda. Esta medida es "excepcional" por 1o que solo se concederá cuando no
resulte aplicable otra prevista en la iey.
F) Medida de No Innouar (CPC, 687')
Denominada también .prohibición de innouar". La finalidad que por lo general se le con-
cede a esta medida cautelar es impedir la modificación, mientras dura el juicio, de la si-
tuación de hecho o de derecho existente al momento de decretarse (así, en 1o sustancial,
Ar.srue y Courunn), desechándose, en consecuencia, la posibilidad que mediante esta, se
restablezcan situaciones que hubiesen sido modificadas con anterioridad a ese momento
(por lo que ),a prohibición de innouar carece de efecto retroactivo). Ante la inminencia de
un perjuicio irreparable. puede el juez dictar medidas destinadas a "conservar la situa-
ción de hecho o de derecho- presentada al momento de la admisión de la demanda, en
relación a personas v bienes comprendidos en el proceso.
Esta medida es 'excepcional'. por 1o que se concederá solo cua¡do no resulte de apli-
cación otra pre\¡ista en la ley'. En general, consiste en la orden judicial que hace saber
a-l demandado, que debe abstenerse de modifica¡ el estado de cosas existente en ese
momento; en particular, significa una prohibición de enajenar, grava-r, introducir modi-
ficaciones o hacer construcciones en los inmuebles.
xry
LÍMITE DE IRREVERSIBILIDAD (en medidas cautelaresl (NUEVO)
Conforme las enseñanzas de Calama¡drei, el actual CPConst. regula la medida cautelar en su
exacta dimensión; es decir, esencialmente como una "tutela de urgencia". Por eso, su concesión y
actuación no debe superar el "Límite de lrreuersibilidad",lo que signiflca que las medidas cautela-
resjamás deben producir situaciones que luego no puedan ser dejadas sin efecto. Es decir, eljuez
debe buscar evitar que la cura sea peor que la enfermedad.
Por ello, este Art. 1 5' de la Ley N" 28946 pone énfasis en "la ponderación" que debe necesariamente
efectuar el juez de amparo, al momento de dictar una medida cautelar:
Eljuez debe analiza¡ qre el pedido cautelar sea adecuado o "razonable" (proporcional) para garan-
tiza¡la eficacia de la pretensión. Su procedencia, trámite y ejecución dependerán de1 contenido de
la pretensión constitucionai intentada y del adecuado aseguramiento de 1a decisión fina1 a cuyos
extremos deberá limitarse.
Por ello mismo, el juez al conceder en todo o en parte la medida solicitada deberá atender a la
ineuersibilidad de la misma y al perpicio que por la misma se puede ocasionar en armonía con:
1. El orden público,
2. La finalidad de los procesos constitucionaies y
3. Los postulados constitucionales.
)§/
Actos administrativos
Se entiende por "actos administratiuos", más propiamente jurídico-administrativo, los que rcalíza
la administración pública en su calidad de sujeto de Derecho Priblico (actuando en su faz de ente
público, ejerciendo su íus imperiurn), como manifestación unilateral de su voluntad, por 1o cual no
entran en ese concepto los ejecutados por aquella en su calidad de personajurídica sometida a las
normas del Derecho Civil o Común (actuando en su faz de ente privado, como un particular más).
Los actos administrativos producen normas imperativas y de cumplimiento obligatorio.
SÍ son actos administrativos:
Las declaraciones de 1as entidades (de1 Gobierno Central, del Gobierno Municipal o del Gobierno
Regional) que, en el marco de normas de Derecho público, están destinadas a producir efectos ju-
rídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situación
concreta.
xvl
Recurso (CPC, 355, 356)
El "recurso" es uno de los dos tipos de los medios impugnatorios, e1 otro, se denomina remedio. I¿s
"reanrsbs'pueden formula¡se por quien se considere agraviado con una resolución o pa-rte de ella,
para que luego de un "nueuo examen" de esta; se subsane el vicio o error alegado.
El presupuesto quejustiñca los recursos, es la posibilidad de la existencia del error. Un principio y
derecho de la función jurisdiccional en el Perú es "la instancia plural" (Art. 139" inc. 6 de la Carta
Magna), que abre la posibilidad de impugnar o reexaminar una resolución.
Pamcro, sobre el punto, puntualiza que larazón de ser de los recursos reside en la falibilidad del
juicio humano y en 1a consiguiente conveniencia de que, por "vía de reexamen", las decisiones
judiciales se adecuen, la mayor medida posible, a 1as exigencias de la justicia, 1o que no implica
propiciar e1 escalonamiento indeflnido de instancias y recursos, que conspira contra la mínima
exigencia de celeridad que todo proceso judicial requiere.
Recurso con efecto suspensiuo.' Una resolución puede ser impugnada (contradicha); pero, ello
no significa necesariamente que dicha resolución no surtirá sus efectos. Un recurso con efecto
suspensivo signiflca que los efectos jurÍdicos de esa resolución quedan en suspenso hasta que
se resuelva dicha impugnación. Lo contrario, es un recurso sin efecto suspensivo, aquí la resolu-
ción produce todos sus efectos a pesar de haber sido impugnada. El recurso impugnatorio -por
Roge e'o Alr,qBo PnrLr os 249
excelencia- es 1a apelación, que puede ser concedida "con" (CPC, 376") o "sin" (CPC, 377') efecto
suspensivo.
xuI
Medida cautelar y COBRANZA COACTM (Caso: SUNAT 2OL4l
Percy Bardales y Jorge Luis Lizarraga señalan 1os "Nuevos criterios de actuación para la Admi-
nistración Tributaria" establecidos por el TC en el 2014 (publicado en Gaceta Constitucional &
Procesal Constitucional, Junio 20 14) :
de la deuda tributaria, que en principio ha sido autoliquidada por el propio deudor tributario.
Por tanto, se trata de una deuda de cuya existencia y cuantia existe certeza.
En ese sentido, 1a notificación de una orden de pago válidamente realizada, supone que: (i) la
deuda tributaria contenida en 1a orden de pago deviene en exigible coactivamente desde el día
hábi1 siguiente al de su notificación; y, (ii) para la admisión a trámite del recurso de reclama-
ción contra una orden de pago, como regla general debe acreditarse la cancelación de 1a deuda
tributaria contenida en la misma.
No obstante, en casos excepcionales, cuando existan circunstancias que determinen que la
cobranza de la deuda tributaria contenida en la orden de pago pueda ser improcedente, pro-
cede que se admita a trámite la reclamación contra la orden de pago, sin la exigencia del pago
previo.
En ese sentido, mediante la Sentencia el TC reitera el criterio por el cual es nula la notificación
conjunta de la OP y la REC; toda vez que de amparar dicha actuación se estarÍa amparando el
ejercicio de 1as facultades de la administración tributaria, al margen de ios derechos constitu-
cionales de petición y de defensa de 1os contribuyentes.
En segundo lugar, se precisa que 1a regia de 1a nulidad de la notiflcación conjunta de 1a OP y la
REC resulta aplicable a los procedimientos notificados a partir de 1a publicación de la STC N'
03797-2006-PA - 1 de julio de 2007-. Indicándose que esta regla no puede ser aplicada 'retroac-
tivamente'. (Nota: Mediante esta Sentencia el TC estableció, por primera vez, el criterio por e1 cual
la notiflcación conjunta de 1a OP y 1a REC vrrlnera el derecho de defensa de los contribuyentes).
En efecto, en reconocimiento de1 carácter vinculante frente a todo poder público de Ia doctrina
constitucional, el TC ha entendido que 1a regla de la nulidad de la notificación conjunta de OP
y la REC prevista en la Sentencia debe 'regir'únicamente con efectos prospectivos; esto es,
para 1os casos que se susciten a partir de la fecha de publicación de la STC N" 03797 -2006-PA.
En tercer lugar, como consecuencia de 1a segunda regla materia de comentario, e1 TC ha re-
conocido el derecho de los contribuventes de obtener la devolución o 1a compensación de 1o
recaudado en procedimientos que ha1-an sido notificados conjuntamente con 1a OP v 1a REC;
en atención a criterios de proporcionalidad 1'razonabilidad y en consideración que dichos su-
puestos operarían en aquellos casos suscitados a partir del 1 de julio de 2007.
que en todo caso se logre el equilibrio entre un eflcaz aseguramiento del interés flscal y aque-
llos derechos fundamentales del contribuyente que se verál restringidos o limitados por la
actuación estatal, y además alude a que la medida adoptada debe ser rigurosamente propor-
cional hasta el monto necesario para asegurar el cobro de la deuda tributaria'(ver STC N"
2044-2009-M/TC, FJ N' 7).
A través de la Sentencia el TC ha profundizado en relación con el presupuesto de proporciona-
lidad, estableciendo que 1a Administración Tributaria está obligada a demostrar que el monto
embargado guarda absoluta relación con la suma adeudada; considerá¡dose, en principio,
desproporcionado que el monto embargado triplique o cuadruplique a-l monto adeudado a me-
nos que, de 1o actuado, se advierta alguna otra circunstancia.
Asimismo, ha reconocido que: (i) es obligación de los organismos recaudadores, en este caso
de la SUNAT, el mantener un cálculo vigente de lo adeudado, incluyendo todos los conceptos
que ordene la ley; (ii) SUNAT no puede mantener activas tres distintas medidas cautelares
en contra del contribuyente, más aún si con alguna de ellas ya estarÍa asegurada la suma
adeudada (embargo sobre bien inmueble); y (iii) SUNAT debe desactivar o levantar medidas
cautelares cuando, la deuda ya estuviese asegurada con una de las medidas impuestas al
contribuyente.
Con estos lineamientos, el TC busca establecer criterios de actuación razonables por parte de
la autoridad tributaria, a fin de no afectar en forma innecesa¡ia el patrimonio de los contribu-
yentes en el procedimiento de cobranza coactiva regulado en el Código Tributario.
En suma, en general compartimos los criterios establecidos por el TC en la comentada senten-
cia, la misma que constituye doctrina jurisprudencial ünculalte y que, por 1o tanto, será de
cumplimiento obligatorio por los órganos resolutores en materia tributaria (SUNAT y Tribunal
Fiscal), e inclusive el Poder Judicial, generando seguridad jurídica y predictibilidad en los con-
tribuyentes'.
Ejemplos de'medidas cautela¡es":
. El CPC peruano establece cinco clases de medida cautela¡es que pueden utilizarse en 1os
procesos civiles y que son las siguientes: 1. Medidas para futura ejecución forzada ("el
embargo y sus diversas modalidades) (CPC, 642'-673');2. Medidas temporales sobre el
fondo (CPC, 674'-687'l;3. Medidas innovativas (CPC; 682"-686'); 4. Medida de no inno-
var (CPC, 687'); y 5. Medida cautelar genérica (CPC, 629').
. Entre las medidas cautelares más importantes en el actual derecho procesal civil tene-
mos, el embargo; la anotación registral de la litis; las medidas innovativas; la prohibición
de innovar y 1a designación de administrador o interventor judicial; la inhibición (aplica-
da en Argentina más no en el Perú); etc.
. Son medidas cautelares "innovativas", las siguientes: En los procesos de ínterdicción, el
juez a petición de parte o excepcionalmente de oflcio, puede dictar la medida cautelar que
exija la naturaleza y alcances de la situación presentada (CPC, 683'); contra el abuso de
derecho, cuando la demanda versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede eljuez
dictar 1as medidas indispensables para evitar la consumación de un perjuicio irreparable
(CPC, 685'); etc.
. Son medidas cautelares "temporales sobre el fondo" las siguientes: En los procesos de
alimentos, la asignación anticipada de alimentos (CPC, 675"); en los procesos de desalo-
jo, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final, cuando el demandante
acredite indubitablemente el derecho a la restitución pretendida y el abandono del bien
(CPC,679"1; en ios procesos de separaaóny díuorcío, en cualquier estado del proceso, el
juez puede autorizar a solicitud de cualquiera de los cónyuges que vivan en domicilios
separados (CPC, 680'); etc.
. Incidente en cuerda separada: Es procedente e1 pedido de medida cautelar de quien ha
obtenido sentencia favorable, aunque, fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita
y ejecuta en cuerda separada ante el juez de la demanda, con copia certificada de los
252 Lrepo ll: ExÉcesrs oer Cóorco PBocest CoNstrtucrorllL
actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir con requisitos tales como exponer los
fundamentos de su pretensión cautelar y ofrecimiento de contracautela (CPC, 615").
Incidente en cuerda separada: Para 1a tramitación del procedimiento cautelar siempre se
formará cuaderno especial o en cuerda separada (CPC, 635').
Cuaderno separado: Se interpone una demanda, la cual es admitida y se confecciona un
único cuaderno (que se denomina, e1 expediente). Posteriormente, se solicita se aplique
una medida cautelar, la cual es admitida y el juez ordena se forme u¡ anademo separado.
Así, tendremos dos cuadernos "e1 principal" y "el cautelar" (separado o especial).
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 16".
Concordancias:
CPConst. : Arts. III, 15", 56".
Otras cc.: CPC Arts. 608'y ss. (Medidas cautelares).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 58'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 25',26',58", 59'.
Comentario
I
El presente artículo no tiene fuente legislativa y constituye una muy útil innovación en el Derecho
procesal constitucional peruano.
Analizando este Art. 16o encontramos 1as siguientes innovaciones y precisiones:
adquiere la autoridad de cosajuzgada 1a decisión fina1 que se pronuncie sobre e1 fondo (Art. 6"
CPConst.).
"Cubriendo vacíos dejados por la normativa que le deberia servir de cobertura -nos referrmos al
Código Procesal Civil-, e1 Código comentado regula, con precisión, las hipótesis de extinción de la
medida cautelar (Art. 16').
Esta ocurrirá cuando en el principal se haya obtenido una decisión firme. Si esta es además esti-
mato¡ia de la demanda, la medida cautelar se convierte de pleno derecho en medida ejecutiva. Los
efectos de esta medida ejecutiva acompañan a1 ganador hasta que este reciba la satisfacción plena
y permanente de su derecho reconocido.
Si la resolución firme. en cambio, no ampara la demanda, el demandante deberá ser condenado al
pago de costas y costos por el procedimiento cautelar, e inclusive a un incidente de resoonsabili-
dad que promueva el afectado; el amparo de esta reparación es independiente del pago de costas
y costos, pudiendo inclusive el juez de ejecución condenarlo a una multa."
254 ' Lrsno ll: ExÉorsrs oeL Cóoloo Pnocrsnl CoNsrlrucloNel
ilI
¿Desestimación de demanda extingue medidas cautelares concedidas?
'(...) el Procurador Riblico solicita que se aclare los efectos de la sentencia de autos sobre la me-
dida cautelar que se emitió en el proceso, por cuanto señala que en casos similares, a pesar de
que el Tribunal Constitucional desestimaba la demanda, la medida cautelar continuaba surtiendo
efectos hasta que el expediente llegaba al juzgado de origen.
Para resolver este pedido debe recordarse que, conforme a.l artículo 16" del CPConst., en el proceso
de amparo la 'medida cautelar se extingue de pleno derecho cuando la resolución que concluye el
proceso ha adquirido 1a autoridad de cosajuzgada'.
Teniendo presente el contenido normativo del artículo mencionado, en algunos casos, resulta
lógico concluir que las medidas cautelares concedidas se extinguen de pleno derecho cuando el
Tribuna-l Constitucional emite sentencia desestimando 1a demanda o declarándola improcedente.
Por tanto, para que se tengan por extinguidas de pleno derecho las medidas cautelares, ningún
juez de ejecución puede exigir que el expediente se encuentre en su poder, ya que 1as sentencias
del Tribunal Constitucional son efi.caces desde que son publicadas en su página web, salvo que se
trate de una sentencia estimativa en un proceso de inconstitucionalidad. Ello debido a que dicha
eigencia por parte de cuaiquier juez de ejecución supone una manifiesta contravención a.l man-
dato contenido en el inciso 2), del artículo 139.'de la Constitución.
En ta1 sentido, y teniendo presente los medios de prueba aportados por e1 Procurador hiblico
para sustentar su pedido, e1 Tribunal precisa que en los procesos de amoaro que sean tramitados
conforme al artículo 202". inciso 2) de 1a Constitución. las medidas cautelares concedidas se ex-
tinzuen de pleno derecho cuando el Tribunal Constitucional publica en su página web la sentencia
que desestima o declara improcedente 1a demanda.
En consecuencia, para que se extinga de pleno derecho la medida cautelar, ningúnjuez de ejecu-
ción puede solicitar, como condición para que ello suceda, que preuamente deba tener el expe-
diente en su poder.
Por tanto, Ia medida cautelar emrtida en el proceso de amparo de autos quedó exinguida de pleno
derecho el 18 de junio de 20 10. por cuanto en dicha fecha se publicó en la págrna web del Tribunal
Constitucional la sentencia que desestima Ia demanda de Transpones Vicente, Eusebio, Andrea
S.A.C. 1'también cua.lqurer otra medida cautelar emitida con üolación de las reglas establecidas
como precedente vinculante por el Tribunal Constitucional." (STC EXP. N" 05961-2009-PA/TC,
Aclaración, F.J. 6)
La sentencia que resuelve los procesos a que se refiere el presente título, deberá conte-
ner, §egún sea el caso:
1. La identificación del demandante;
2. La identificación de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga la amenaza,
violación o que se muestre renuente a acatar una norrna legal o un acto administrativo;
3. La determinación precisa del derecho vulnerado, o la consideración de que el mismo
no ha sido vulnerado, o, de ser el caso, la determinación de la obligación incumplida;
4. La fundamentación que conduce a la decisión adoptada;
5. La decisión adoptada señalando, en su caso, el mandato concreto dispuesto.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 17'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 22",34", 55", 59',72",73", 81", 96', 108', 113', 118", 121", 4" DD.FF. y Reg.
Norm.TC Art. 47'.
Roseero Arrnno Pr¡r-r-os 255
Otras cc.: C, Art. 139' inc. 6 (lnstancia plurd); CPC Art. 122' (Contenido y suscripción de las
resoluciones) y Reg. Norm. TC Art. 47'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 6', 40', 44' (contenido de decisión), 61", 85'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 34", 35", 64"-66.
Comentario
I
El presente articulo no tiene fuente legislativa y constituye una innovación en el Derecho procesal
constitucional peruano. Su fuente normativa directa 1a encontramos en e1 Art. 122" del CPC que
establece el contenido y suscripción de las resoluciones.
Creemos que es positiva su inclusión, pues sirve de guÍa a 1os magistrados al redactar y sobre todo
fundamentar su resolución. Siendo importante -a nivel didáctico y de eficiencia en la ejecución
misma- la obligación del juez de "seña1ar expresa y detalladamente": a) el derecho vulnerado o la
consideración de que el mismo no ha sido vulnerado o, de ser el caso, la determinación de la obli-
gación incumplida y b) e1 mandato concreto a cumplir o a ser ejecutado en la sentencia.
II
Forma de resoluciones emitidas por el Tribunal Constitucional (TC)
El Art.47" del Reglamento Normativo de1 TC (Resol. Adm. N" O95-2004-PITC) establece la "forma
de las resoluciones" que el TC está obligado a observar y aplicar:
1. La fecha de las resoluciones, las disposiciones constitucionales ¡'1ega1es y documentos de
identidad se escriben con números.
2. Las cantidades con letras.
3. Mediante los decretos se impulsa el trámite del proceso. Son firmados por el Presidente o, por
delegación de este, por un Magistrado o por el Secretario General.
4. Media¡te las sentenaas interlocutoias se resuelve 1a admisibilidad o inadmisibilidad de 1a
dema¡da de inconstitucionalidad o de1 conflicto de competencia o de atribuciones; la indebida
concesión de1 recurso de agravio constitucional; y la acumulación de procesos.
5. Las sentencias ponen fin a los procesos constitucionales previstos en la Ley Orgá,nica del Tri-
bunal Constitucional N'28301y, según el caso, contienen las formalidades señaladas en los
artículos 17o, 34", 55' y 72' del Código Procesal Constitucional.
m
Sentencia (CPC, 120)
Del latín, sentencia es el acto procesal del juez, en la forma de resolución, que pone fin a la ins-
tancia. El modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento de la sentencia
definitiua, que puede traducirse, siguiendo a Peucro, como "el acto del órgano judicial en cuya
virtud este, agotada 1as etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar la actuación de
la pretensión o petición extracontenciosa que fue objeto de1 proceso". La sentencia def,nitiva (acto
típico de conclusión procesal) y los actos decisorios previos constituyen especies dentro de1 género
común de las resoluciones judiciales. La sentencia es una de los tres tipos de resoluciones que
puede expedir un juez: decretos, autos A sentencias. Es ei modo natural de finalizar un proceso. De-
claración det juicio y resolución del juez. Decisión o pronunciamiento flnal que legítimamente dicta
eljuez competente, de acuerdo con su opinión y con 1as leyes procesales y normas aplicables y que
pone f,n a la instancia. Se 1e dice ejecutoriada cua¡do habiéndose apelado, ha sido confirmada por
el superior. Es la función más importante de1 ordenamiento judicial.
En Derecho Procesal (CPC, 121), la institución dela sentenaa se opone a autoy a decreto (o pro-
uidencia), por ser aquella 1a única resolución que pone fln a la instancia. Mientras que por los
a
decretos se impulsa eI desarrollo del proceso disponiendo actos procesales de simple trámite; y
por los autos el juez resuelve la admisibilidad o el rechazo de 1a demanda o de la reconvención, el
saneamiento, interrupción, suspensión, admisión, improcedencia o modificación de medidas cau-
telares y las demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
ru
Las sentencias en materia constitucional
Estas senlencias aluden a aquellos actos procesa-les emanados de un órgano adscrito a la jurisdic-
ción especializada, mediante las cuales se pone fln a una litis cuya tipología se deriva de alguno de
1os procesos previstos en el Código Procesal Constitucional.
Asi, en los casos de los procesos de hábeas corpus, arnparo, hábeas data y cumplimiento, el fin
de su expedición apunta a proteger 1os derechos constitucionales, reponiendo 1as cosas al estado
anterior a la violación o ornenoza de violación de un derecho constitucional, o disponiendo el cum-
plimiento de un mandato lega1 o de un acto administrativo; en 1os casos de 1os procesos de acción
popular e inconstitucionalidad su flnalidad es la defensa de la Constitución frente a infracciones
contra su jerarquÍa normativa; mientras que en los procesos competenciales tiene por objeto re-
solver los conflictos que se susciten sobre 1as competencias o atribuciones asigaadas directamente
por la Constitución o 1a leyes orgánicas que delimitan los ámbitos propios de 1os poderes del Esta-
do, los órganos constitucionales, 1os gobiernos regionales o municipales.
En suma, permiten cautelar 1a supremacía jerárquica de la Constitución y la ügencia plena de
Ios derechos fundamentales de 1a persona. Por ende, rebasan cofllargJeza la satisfacción de un
interés particular o de beneficio de un grupo, ya que teleológicamente resguardal 1os principios y
valores contenidos en la Constitución, que, por ta1es, alcanzan a la totalidad de los miembros de
1a colectividad po1ítica.
La razón suficiente (la regla o principio recogida como fundamento) puede encontrarse expre-
samente formulada en la sentencia o puede ser inferida por 1a vía del analisis de la decisión
adoptada, las situaciones fácticas y el contenido de las consideraciones argumentativas.
4. La invocación preceptiva
Es aquella parte de 1a sentencia en donde se consignan las normas del bloque de constitucio-
nalidad utilizadas e interpretadas, para la estimación o desestimación de 1a petición planteada
en una proceso constitucional.
v
Los efectos de las sentencias constitucionales con
o sin precedente vinculante
De manera genérica, debe precisarse que el cumplimiento y ejecución de las reglas y decisiones
contenidas en las sentencias expedidas por e1 Tribunal Constitucional pueden ser observados en
función a los efectos personales o temporales que de e1los se deriva¡.
En cuanto a los efectos personales, estos pueden ser directos o indirectos.
Los efectos directos de la sentencia se producen para 1as partes vinculadas a1 proceso constitucio-
nal, frente aI cual 1a sentencia expedida pone fin a 1a litis.
Los efectos indirectos se producen para la ciudada¡ía en general y los poderes públicos. En ese
contexto, 1os citados quedan "atados". en su comportamiento personal o funcional, a las reglas y
decisiones que una sentencia constitucional declare como precedente vincula¡te.
En relación a 1os efectos en el tiempo, estos pueden ser irretroactivos, retroactivos o de aplicación
diferida.
Como se ha referido anteriormente, la aplicación diferida se determina en una sentencia con uaca-
tio setentiae; es decir, las consecuencias jurÍdicas de una decisión se suspenden durante algún
tiempo, atendiendo a la necesidad de prever las derivaciones políticas, económicas o sociales que
ello alcance. Al respecto, no debe oIüdarse que todo Tribunal Constitucional tiene la obligación de
aplicar el principio de previsión mediante el cuai se predetermina Ia totalidad de las "consecuen-
cias" de sus actos jurisdiccionales. En ese sentido, los actos jurisdiccionales (tras la expedición
de una sentencia) deben contener el augurio, la proyección y el vaticinio de una "mejor" realidad
político-jurídica y la canceiación de un otrora "mal". En ese contexto, el efecto diferido evita el he-
cho de corregir un mal creando otro mal, el cual es eütable por 1a vía de la suspensión temporal de
los efectos de una sentencia con precedente vinculante.
Los efectos diferidos se manifiestan en los denominadas sentencias exhortativas y en los casos de
sentencias con precedente vinculante "de eflcacia diferida" Qtrospectiue ouemiingl.
Respecto a la aplicación de sentencias con efectos "irretroactivos" (ex nuncl o efectos "retroactivos"
(extunc), cabe señalar 1o siguiente:
VI
Principio de Doble Instancia ICPC, X)
1. Instancia
Cada una de las etapas o grados del proceso. Corrientemente, en 1a tramitación de un proceso
se pueden da¡ dos instancras: vna pnmera, que va desde su comienzo hasta la primera sen-
tencia que lo resuelve; v una segrunda, desde la interposición de1 recurso de apelación hasta la
sentencia que en ella se pronuncie.
2. La Doble Instancia corro kitrcipio
Este principio postula que un proceso judicral debe ser ventilado v resuelto por varios or-
ganismos jurisdiccionales v en instancias distintas. con la finalidad de que las resoluciones
emitidas por el órgano juisdiccional inferior lA QUO) , sean revisadas por el órgano jurisdiccional
superior (AD QUEM) para obtener una resolución final con mayores garantías de justicia. La
Constitución Política (C, Art. 139" inc. 6) establece como un principio y derecho de ia función
jurisdiccional: la pluralidad de la instancia.
Para algunos autores, la pluralidad de instancias constituye una modalidad del sistema pro-
cesal y para otros un principio procesal. EI CPC peruano 1o considera como principio. La doble
instancia presta seguridad y garantía a los litigantes para eyitar los errores judiciales y las con-
ductas dolosas o culposas de los jueces de primera instancia en la emisión de las resoluciones
judiciales; asimismo, se arguye que Ia revisión por el superior concede la posibilidad concreta
de subsanar los errores procesales "in procedendo" o los errores materiales "in iudicando".
Para viabilizar esta doble instancia, el CPC peruano concede el medio impugnatorio denomina-
do recurso de apelación. La doble instancia es renunciable expresa o tácitamente:
A) Expresamente. Cuando las partes litigantes acuerdan prescindir del recurso de apelación
para hacer uso del recurso de casación directamente, situación que se ha denominado
"casación por sa1to" (CPC, 389"); y
B) Tdcitamente. Cuando el litigante agraviado con 1a sentencia no hace uso del recurso de
apelación dentro del plazo legd, consintiendo la forma y el contenido de dicha sentencia
(CPC, 123' inc.2l.
La Consulta (que no es un recurso) también genera doble instancia, ya que por disposición
expresa de la ley, en determinados casos, procede 1a consulta de las resoluciones de primera
instancia que no fueron apeladas por los litigantes (CPC, 408. - 409.).
260 Lraco ll: ExÉcesrs oeL Cóolco Pnoces¡l CoNsrlruclo¡ar
VII
Principio de Congruencia
¿Cómo debe anmplirse la obligación de motiuactón de resoluciones?
vIII
¿Existe alguna excepción a la obligación de motivación
de resoluciones (regla general)?
Se precisa que:
"Probablemente la alegación más sólida de1 actor en relación con 1as ratificaciones (realizadas
por e1 Consejo Nacional de la Magistratura) es que aI no estar motivadas, se lesionaría el derecho
reconocido en el inciso 5) del artículo 139'de la Constitución (...).
Es necesario abundar en que no todo acto administrativo expedido al amparo de una potestad
discrecional, siempre, y en todos 1os casos, debe estar motivado (...).
El establecimiento de un voto de confranza que se materializa a través de una decisión de con-
ciencia por parte de los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, sobre Ia base de
determinados criterios que no requieran ser expresados no es ciertamente una institución que se
contraponga a-l Estado constitucional de derecho 1'los valores que se persigue promover, pues en
el derecho comparado eústen instituciones -<omo 'los prados'- que. pudiendo decidir sobre la
libertad, la vida o el patnmonio de las personas. al momento de expresa-r su decisión, no expresan
las razones que la justiñcan...- lExpedienre \' 0321-200'+--L{,/TC).
Antecedentes:
Fuente: Art. 41" (pá,rrafos 1,2 y 3) Ley N' 26435 (aLOTC).
Proyecto de Ley N' 09371: Art. 18 " (modificación).
Concordancias:
CPConst. cc.: Arts. 19',20'.
Otras cc.: C. Arts. 139'inc. 6 (lnstancia plural) y 201' (Tribunal Constitucionalf .
Derecho comparado:
CPConst. de TucuméLn (Arg.) Arts. 28', 29".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 36", 37", 67".
Comentario
I
El presente artÍculo tiene como fuente los párrafos l, 2 y 3 del Art. 41' de la Ley N' 26435 (anterior
Ley Orgánica del Tribunal Constitucional), que regulaba el recurso extraordinario; posteriormente,
se han introducido las siSuientes innovaciones J¡ precisiones:
RoarBro Arreno PtNtrros 261
II
En la Exposición de Motivos del Proyecto de Ley N'09371 se prescribe que:
"A efecto de darle consistencia doctrina-l a nuestro sistema impugrratorio y también a nuestro
especial sistema de control de la constitucionaiidad, se ha considerado denomina¡ recurso de
agravio constitucional a aquel que se concede a quien no ve acogida su demanda en segundo grado
en un proceso constitucional (art. 18')'.
UI
La Comisión de Justicia y Derechos Humanos del Congreso señaló, respecto del artículo 18' dei
proyecto de Ley No 09371 (CPConst.), que:
ry
LL'r el Pleno del Congreso la señora De La Mata De Puente (PAP) observó el Art. 18o del proyecto de
Ley N" 09371 (CPConst.), señalando:"En el artículo 18", y en todo e1 proyecto de ley, se debe aclarar
que los plazos que se establecen se computan en días hábiles".
v
¿En qué consiste el Derecho a la pluralidad de instancias?
Es importante seña-lar que:
"(..) no es ajeno a este Tribunal Constitucional, que no siempre y en todos los casos es posible
extrapolar acríticamente 1as garantías de1 debido proceso judicial al derecho al debido procedi-
miento administrativo (...) por ejemplo, si en sede judicial uno de los contenidos del derecho en
referencia lo constituye el de la necesidad de respetarse el juez natural o pluralidad de instan-
cias, en e1 caso del procedimiento administrativo, en principio, que el acto haya sido expedido
por un órgano incompetente genera un vicio de incompetencia, pero no la violación del derecho
constitucional.
(...) en caso de que no se pueda acudir a una instancia administrativa superior por haber sido
expedido el acto por la última insta¡cia en esa sede, ello desde luego no supone, en modo al-
guno, que se haya lesionado el derecho a la pluralidad de instancias..." (Bxpediente N' 2209-
2oo2-AAlrc).
VI
Medios Impugnatorios (C., 139'-6; CPC, 355, DF 2')
El recurso es uno de los dos tipos de medios impugnatoios, el otro. se denomina remedio. Podemos
definir e1 instituto procesal de los medios impugnatonos como el instrumento que 1a ley concede
a las partes o a terceros legitimados para que soliciten al juez que él mismo u otro de jerarquía
superior realice un nuevo exarnen de un acto procesal o de todo el proceso. a fin de que se anule o
revoque este, tota-l o parcialmente.
Adviértase que los medios impugnatorios solo son utilizables por los elementos activos de la relación
procesai que tienen interés directo en ei resultado del proceso o del acto procesal que se impugna,
es decir, la parte o el tercero legítimado. También es notorio el hecho que el uso de un medio im-
pugnatorio impiica una petición a un juez, sea para que este realice el acto concreto que implica la
impugnación (el "nuevo examen") o para que 1o haga el juez jerárquicamente superior a este.
El nuevo exarnen es el elemento central de los medios impugnatorios, su esencia. Se precisa que
los "medios impugnatorios" existen solo porque es necesario la realización de una nueva revisión o
examen del acto procesal recurrido.
vII
Clases de medios impugnatorios (CPC, 356")
Los medios impugnatorios se clasifican en: a) remedios y b) recursos. Explicando estos conceptos
tenemos:
1. Los Remedios (CPC, 355o, 356" párr. 1)
Son aquellos a través de los cuales la parte o el tercero legitimado pide se reexamine todo un
proceso a través de uno nuevo o, por 1o menos, el pedido de reexamen está referido a un acto
procesal.
E1 rasgo distintivo está dado porque el remedio está destinado para atacar toda suerte de ac-
tos procesales, salvo aquellos que estén contenidos en resoluciones. La oposición y los demás
remedios solo se interponen en los casos expresamente previstos en el CPC y dentro de tercer
día de conocido el agravio, salvo disposición legal distinta; y
Rosenro Arreno Pnr-r-os 263
VIII
Recurso (CPC, 355'y 356")
Como 1o destaca CouruRr, recurso significa regreso al punto de partida: "Es un recorrer, correr de
nuevo el camino ya hecho. Jurídicamente, la palabra denota el recorrido que se hace nuevamente
mediante otra instancia, como el medio de impugnación por virtud del cual se recorre el proceso".
Los recursos pueden formula¡se por quien se considere agraviado con una resolución o parte de
ella, para que luego deun nueuo examen de esta se subsane el vicio o error alegado. EI presupuesto
que justiflca los recursos es la posibilidad de 1a existencia del error.
Ix
Constituven "reouisitos comunes" a todos 1os recursos:
1. Que quien lo interponga revista la ca-lidad de parte. Dentro del concepto de parte corresponde
incluir a los terceros que se incorporan al juicio en rirtud de alguna de las formas de interven-
ción (voluntaria o forzosa) r'al sustituto procesal. así como a los funcionarios que desempeñen
el Ministerio Público (fiscal o pupilar v defensores de ausentes),
2. La existencia deun agrauo, es decir, de un principio concreto resulta¡te de 1a decisión, pues
no es función de los tribunales de justicia formular decla¡aciones abstractas; y
3. Su interposición dentro de un plazo perentorio, que se computa desde la notificación de 1a re-
solución respectiva y que reviste, además, carácter individual.
x
Elementos del Recurso (CPC, 355" y 356')
Los elementos que conflguran el concepto de recurso son los siguientes:
1. Existe solo a pedido de parte;
2. Solo afecta resoluciones;
3. Solo puede interponerlo e1 agraviado (parte o tercero legitimado);
4. Se debe acreditar el agravio y e1 vicio o error y
5. Su objeto es a1ternativo: a¡ular o revocar la resolución impugnada.
XI
Principios Generales del Recurso
Puede establecerse como principios generales del recurso Ios siguientes:
1. Los recursos son los medios de impugnación que otorga la 1ey a las partes y a 1os terceros para
que obtengan, mediante e11os, la revocación o modif,cación de una resolución judicial, sea esta
auto o decreto. Excepcionalmente, el recurso tiene por objeto declarar nula la resolución o 1a
instancia misma.
2. La palabra recurso tiene dos sentidos, uno amplio y otro restringido y propio. En sentido am-
plio, signiflca, como ya se dijo, el medio que otorga la ley para que la persona agraviada por una
264
4. La interposición del recurso, en su carácter de acto procesal, está sujeta a las normas genera-
les que rigen dichos actos. Por tanto, debe llevarse a cabo en eI tiempo y lugar hábi1es y con las
formalidades de ley.
5. La interposición del recurso es un acto de declaración de voluntad puro y simple, que no puede
estar sujeto a condición niaplazo.
6. La interposición de1 recurso en nuestro Derecho ha de hacerse ante eljuez o tribunal que pro-
nunció la resolución recurrida y no ante el "ad quem", salvo en e1 recurso de queja.
7. Los recursos solo se conceden cuando 1a parte que 1os hace valer sufre un "agravio" por la
sentencia o resolución impugnada, sin agravio no hay recurso, de 1o que se sigue que 1as viola-
ciones a 1a ley o a 1a doctrina meramente teóricas o académicas que no perjudiquen a la parte
no son impugnables.
8. Para que exista un agravio. no es suficiente que la 1e1'o los Pnncipios Generales del Derecho
hayan sido üolados por la resolución: es preciso, además. que la r"iolación importe un daño a
los intereses o derechos del recurrente;
9. Por medio de los recursos, pueden hacer valer toda clase de vicios de que adolezca la senten-
cia, pero con los recursos extraordinarios solamente determinada clase de e11os. Este princi-
pio encuentra su plena comprobación en los llamados recursos de apelación, de nulidad y de
queja.
10 Los recursos ordina¡ios dan lugar a una nueva instancia y los extraordinarios a un nuevo
proceso. En aque11os, permanece única la relación procesal; en los segundos; sucede 1o contra-
rio. Constituyen estos últimos un proceso sobre otro proceso, dice Curovpxoe, y a causa de 1a
relación que existe entre los dos procesos la competencia respecto del primero, produce la del
segundo, la personalidad de los litigantes se conserva siendo la misma, etc.
XII
Nuevas reglas vinculantes del "Recurso de Agravio a favor del precedente"
Finalidad del recurso'. E1 recurso de agravio constitucional a favor del precedente tiene como fina-
lidad restablecer la violación del orden jurídico constitucional producido por una sentencia esti-
matoria de 2" grado emitida por e1 órgano judicial en un proceso constitucional, sin observar el
precedente ffurisprudencia vinculante) emitido por eI TC.
Las nuevas reglas aplicables para la procedencia del ?ecurso de Agrauio", tratándose de una sen-
tencia estimatona de 2' grado (STC N" 4853-2004-PA/TC, Fdto. No 40), son las siguientes:
2. La demanda procederá, siempre y cuando, se pueda alegar de manera irrefutable, que tai deci-
sión ha sido dictada sin tomar en cuenta un precedente constitucional tínculante emitido
por el TC.
3. En cualquier caso, e1 TC tiene habilitada su competencia, ante 1a negativa del órgano judicial,
a través de1 recurso de queja según el Art. 19' de1 CPConst.
4. El recurso puede ser interpuesto: a) Por la parte interesada, o b) Por un tercero afectado directa-
mente y que no haya participado del proceso, sea por no haber sido emplazado o porque, tras
solicitar su incorporación, le haya sido denegada por e1 órganojudiciai respectivo.
5. El TC resuelve en instancia final restableciendo el orden constitucional que haya resultado
violado con la decisiónjudicial y pronunciándose sobre "el fondo" de 1os derechos reclamados.
Estas reglas deberán ser aplicadas por los jueces constitucionales, incluso a los procesos en trámi-
te, por mandato de la 2" Disposición Final del CPConst. Además, estas reglas deben ser interpre-
tadas siempre atendiendo a los principios constitucionales pro hominey pro actione, a fin de que el
proceso constitucional cumpla su finalidad de tutelar 1a supremacía jurídica de la Constitución y
ios derechos fundamentales.
Antecedentes:
Ley N" 26435 (aLOTC): Art. 41' (párrafo 4).
Reglamento del Recurso de Queja (Resol. Adm. N' 026-97-P/TC).
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 19'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 18'. 20'.
Otras cc.: C. Arts. 139'inc. 6 (Instancia plural) y 201" (Tribunal Constitucional); CPC, Arts. 132",
401" y ss.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 30'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68".
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuentes ei párrafo 4 del Art. 41'de 1a Ley N'26435 (anterior Ley
Orgánica del Tribunal Constitucionai) y el Reglamento del Recurso de Queja (Resol. Adm. N' 026-
97-PITC\, que regulaba el recurso de queja; sin embargo, se han introducido 1as siguientes inno-
vaciones y precisiones:
II
¿En qué consiste el Derecho a la pluralidad de instancias?
Es importante señalar que:
'(.,.) no es ajeno a este Tribunal Constitucional. que no siempre ¡'en todos los casos es posible ex-
trapolar acúticamente las garantías del debido proceso judicial al derecho al debido procedimiento
. administrativo (...) por ejemplo. si en sedejudicial uno de los contenidos dei derecho en referencia
lo constituye el de la necesidad de respetarse el juez natural o pluralidad de instancias, en el
caso del procedimiento administrativo, en principio, que el acto haya sido expedido por un órgano
incompetente genera un vicio de incompetencia, pero no la violación del derecho constitucional.
(...) en caso de que no se pueda acudir a una instancia administrativa superior por haber sido
expedido el acto por la última instancia en esa sede, ello desde luego no supone, en modo alguno,
que se haya lesionado el derecho a la pluralidad de instancias..." (Expediente N" 22O9-2O02-AA/
TC).
m
Quejas de Derecho
Constituye un medio impugnatorio procesal (recurso) que puede presentarse en los procesos cons-
titucionales de tutela de los derechos constitucionales (Hábeas Corpus, arnparo, hábeas data y
acción de cumplimiento), tiene por objeto que el Tribunal Constitucional revise la resolución por la
que el Poder Judicial, a través de la instancia competente, declara inadmisible o improcedente la
concesión de1 recurso extraordinario, con el propósito de que el Tribunal Constitucional, al declarar
fundado e1 recurso de queja, disponga la concesión del recurso extraordinario y, consiguientemen-
te, resuelva el proceso en última instancia.
ru
Recurso de Queja (CPC, 401-405 y 687)
ureexameno nueuo exemen",trene supuestos de aplicación muy espe-
Este recurso, que involucra un
cíflcos. Puede ser intentado por una parte solo cuando se ha declarado inadmisible o improcedente
el recurso de apelación o el de casaaón, y también cuando se ha concedido un recurso de apelación
en un efecto distinto al solicitado o correspondiente.
Precisamente, el reexamen que se solicita en el caso de la queja está referido a la resolución que
pronunciá'ndose sobre el recurso no 1o concede o 1o hace de manera tal que -en opinión del recu-
rrente- le produce agravio y además está equivocada. Otra caracteristica del recurso de queja es
que se interpone ante el superior del que denegó el recurso o 1o concedió en efecto distinto, en el
caso de la apelación. De ser fundado el recurso de queja, el superior concede el recurso que fue
denegado o precisa el efecto de la apelación, comunicando al juez inferior a fln de que cumpia 1o
resuelto.
Se precisa que la queja, a diferencia de losotros recltrsosy debido a su especialidad, no produce la
suspensión de los efectos de la resolución impugnada, es decir, Ia tramitación del recurso no afecta
la eficacia y, consecuentemente, el carácter ejecutivo de la resolución denegatoria.
Ejemplo:
En el caso peruano la queja tiene una especial variante, según el cual, si bien el recurso de queja
no afecta la eficacia de 1a resolución impugnada, esta puede quedar en suspenso (v. gr., a través
de una "medida de no innovar") si el recurrente 1o solicita y otorga contracautela por los perjuicios
que puede traer la suspensión, si el recurso de queja no es amparado.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 20" (modificado).
Concordancias:
CPConst.: Arts. 18', 19o.
Otras cc.: C. Arts. 201' (Tribunal Constituciona.l), 202' (Competencias del Tribunal Constitucio-
nal) y CPC Art. 1.24" (Plazos máximos para expedir resoluciones).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 14", 40', 60'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 5', 6'.
Comentario
I
El presente Art. 20" no tiene fuente en eI derecho constituciona,l peruano y es importante destacar
que prescribe las siguientes innovaciones y precisiones:
II
Estas importantes reformas e innovaciones están inspiradas enlos príncipios de celeidad g economía
procesal, y buscan reforzet y plasmar de modo más real \a tutela jur¡sdiccional efectiua en e1 ordena-
miento procesal peruano, y sobre todo, en el derecho procesal constitucional (dada la trascendencia y
a1carce de 1os derechos constitucionales que buscan proteger ta-les mecanismos procesales).
ru
La Comisión de Justicía g Derechos Humanos del Congreso de la República, haciendo suya la opinión
(observación) de1 tribunal Constitucional, acerca de1 artículo 20'de1 proyecto de 1a Ley N" 09371
(CPConst.), seña1ó que:
"{...) debe modificarse en el sentido de que los plazos para el pronunciamiento de dicho órgano
sean de 20 días tratáL¡rdose de resoluciones de hábeas corpus ¡'30 días tratá¡dose de los demás
procesos constitucionales: es decir. se inuena¡ a los plazos señalados en el texto del Provecto de
Lev (que establecía 30 dias para e1 hábeas corpus ]' 20 para el amparo)-.
Esta sugerencia fue admitida y está incluida en el actual CPConst.
Los medios probatorios que acreditan hechos trascendentes para el proceso, pcro que
ocurrieron con posterioridad a la interposición de la demanda, pueden ser admitidos por
eljuez a la controversia principal o a la cautelar, siempre que no requieran actuación. El
juez pondrá el medio probatorio en conocimiento de la contraparte antes de expedir la
resolución que ponga ñn al grado.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 21'.
Concordancias:
CPConst. : Art.9".
Otras cc.: CPC Arts. 188'(Finalidad medios probatorios), 189" (Oportunidad de medios probato-
rios) y 429' (Medios probatorios extemporáneos).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente articulo no tiene fuente en el derecho constitucional peruano, pero sí tiene fuente direc-
ta en e1 derecho procesal civil, específicamente en e1 Art. 429" (medios probatorios extemporáneos)
Roarnro Arrnno Pnrtos 2ó9
del CPC; aunque, podemos encontrar ciertas características particulares al aplicarse en los proce-
sos constitucionales:
1. Procedencia de medios probatorios extemporáneos
Conforme el CPConst. se admite la posibilidad de ofrecer medios probatorios sobre nuevos he-
chos, pero no cualquier hecho sino únicamente en el caso de "hechos nuevos y trascendentes"
ocurridos después de interpuesta la demanda (por tanto, debe fundamentarse bien en el escri-
to qué hace a este nuevo hecho trascendente o importante para el caso, pues eljuez declarará
de plano la improcedencia de la prueba ante nuevos hechos no signiflcativos o irrelevantes).
Mientras que el Código Procesal Civil (CPC) solo hace mención a "hechos nuevos".
2, Requisito especial para medios probatorios extemporáneos
Conforme el CPConst. solo serán admitidos medios probatorios extemporáneos "que no re-
quieran actuación" (se reflere a las pruebas de actuación inmediata, como 1as pruebas de
documentos y escritas). Excluyendo 1as pruebas que requieren actuación, como la inspección
judicial, la pericia y la declaración de parte y de testigos. Mientras que en los procesos civiles
(CPC) se admite como medios probatorios extemporáneos tanto 1as pruebas que no requieran
actuación como aquellas que si 1o exigen.
3. Alcance del ofrecimiento medios probatorios extemporáneos
Según el CPConst., se admite el ofrecimiento de medios probatorios extemporáneos (nueva
prueba) tanto para ia controversia principal (proceso principal) como para 1a cautelar (proceso
cautelar). Mientras que en los procesos civiles (CPC) solo se admite el ofrecimiento de medios
probatorios extemporáneos en el proceso principal.
UI
Medios Probatorios (PC, 188" y ss.)
También se denomina¡ medios de prueba. Llamase así 1as actuaciones que dentro de un procedi-
miento judicial, cualquiera que sea su índoie, se encaminan a conf,rmar la verdad o a demostrar 1a
fa-lsedad de los hechos aducidos en el juicio. Constituyen medios de prueba, es decir, siguiendo a
Par"rcro, los modos u operaciones que referidos a cosas o personas son susceptibles de proporcionar
un dato demostrativo de la existencia o inexistencia de uno o más hechos. Expresado de otra mane-
ra, el medio de prueba actúa como vehiculo para lograr la fuente, de la cual, a su turno, el juez debe
deducir la verdad (o no) de los hechos que conflguran e1 objeto probatorio. Así, son fuentes de prue-
ba las circunstancias o características de la cosa reconocida. E1 hecho consignado en e1 documento,
el declarado por la parte, e1 testigo o el informante o aquel sobre el cual versa el dictamen pericial.
Ha sido C¡n¡ru-urrr quien ha ayudado a establecer la diferencia conceptual entre dos nociones: "Me-
dio de prueba es la actividad del juez mediante 1a cual, busca 1a verdad de1 hecho a probar; y fuente
de prueba, el hecho del cual se sirve para deducir la propia verdad".
270 Lreno ll: ExÉcesrs oel Cóolco Pnocrsnl CoNsrlrucroN¡l-
TV
Clases de Medios Probatorios
El CPC establece que existen dos clases de medios probatorios: típicos y atípicos.
1. Medios Probatorios Atípicos (CPC, 193")
Los medios probatorios atÍpicos son aquellos no previstos como medios probatoríostípicoslv.l
en el Código Procesal Ciül y están constituidos por ar.rxilios técnicos o cientÍflcos que permi-
tan lograr la finalidad de los medios probatorios. Los medios de prueba atípicos se actuarán y
apreciarán por analogía con los medios tÍpicos y con arreglo a 1o que eljuez disponga.
v
Medios Probatorios Extemporáneos (CPC, 429")
Este hecho ocurre cuando después de interpuesta la demanda, solo pueden ser ofrecidos los me-
dios probatorios referidos a dos situaciones concretas:
1. Aquellos referidos a hechos nuevos, v/o
2. Aquellos referidos a los mencionados por la otra parte a.l contestar la demanda o reconvenir.
vII
Carencia de etapa probatoria no excluye la probanza
¡Principio de Carga de la Prueba)
Destacamos que: "(...) si bien e1 actor sostiene que el Secretario del Juzgado Penal de Turno y la
Técnico Judicial de la Mesa de Pa¡tes de dicho juzgado, violaron su derecho de defensa, no ofrece
RoerBro Arrnno PrNr-r-os 271
elementos probatorios que acrediten suflcientemente 1a realización efectiva de los hechos violato-
rios invocados, más cuando en las acciones de garantia -acciones de trámite inmediato y sumarí-
simo- no hay etapa probatoria..." (Expediente N" 0586-1998-HC/TC).
Esto, conforme e\ Pnncipio de Carga de la Prueba previsto en el Art. 196' del CPC que prescri-
be "salvo disposición legal diferente, 1a carga de probar corresponde a quien afirma hechos que
configuran su pretensión, o a quien 1os contradice alegando nueuos hechos". Y conforme a la 1o
Disposición Final del CPC, el mismo CPC se aplica supletoriamente a los demás ordenamientos
procesaies -incluyendo el derecho procesal constitucional- siempre que sean compatibles con su
nattvaleza.
VIII
¿Un proceso constitucional solo admite pruebas de actuación inmediata?
Se precisa que:
Ejemplo:
Hecho nueuo: Cuando a-l contesta¡se la dema¡da o Ia reconvención, se invoca¡ hechos no expuestos
en ellas ("hechos nuevos"), la otra parte puede, dentro del plazo legal estabiecido para cada proceso,
ofrecer 1os medios probatorios referentes a tal hecho (CPC, 440).
@n"*o.runo"""n "n"ro"
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo
que la parte acate el mandato judicial dentro de los tres días posteriores a la imposición
de la multa. En este último caso, el monto recaudado será devuelto en su integridad a
su titular.
1 Lo subrayado regula e1 nuevo y uttl " Príncipio de actuaaón de sentencia impugnada"
Antecedentes:
Ley N' 25398 {complementa LHCA) Art. 27'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 22" (modificado).
Concordancias:
CPConst.: Arts, 1', 59", 73'.
Otras cc.: C. Art. 139" inc. 18 (Obligación de colaboración del Poder Ejecutivo en los procesos);
CPC Arts. 53" (Facultades coercitivas del juez), 420'y ss. (Multas), y 715 (Mandato de ejecución
de resolución judicial firme); CC. Arts. 132" y ss., 1148" y ss., 1158" y ss.; y Reg.Norm.TC Art. 50'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 22" (acatamiento), 44", 45", 61", 62',83'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 34", 35", 64' 66".
Comentario
I
Fuente: E1 presente artículo tiene como fuente el Art.27" de 1a Ley N' 25398 (complementa LHCA),
que establecía 1o siguiente:
"(Art. 27") Las resolucionesrfinale-s consenr¿do-s o ejeattonadas cyle recalgan enlas acaones de ga-
rantia, serán ejecutadas por el pez. Sala o tnbunal o,te las conoaó en Primera Instanaa. en el modo
y forma que establecen tconcordanaa cie acr.ta',izaaón: con e1 Cap. ll. Tít. l. .,1ñ. / 13 "hoceso de
ejeanción de resoluaones Vtdtaales' y ss. del Código Procesal Cittl de 1993'.
NOTA: Se precisa que antes este An. 27 aludia a normas del Código de Procedimientos Ciules
{derogado por el Código Procesal Civil de 1993).
u
Principios o reglas aplicables a toda ejecución
de sentencia constitucional
Este Art. 22 es uno de los más importantes a considerar en los procesos constitucionales, eI1o
porque regula ¿cómo debe proceder e1 juez al obtener una sentencia estimatoria en un proceso
constitucional?
Las diversas reglas contenidas en el Art. 22 podemos "con fin didáctico" subsumirlas en cuatro (4)
principios comunes a la ejecución de las sentencias constitucionales, que son los siguientes:
implicaria, una desnaturalización de 1o ordenado por la sentencia. Recordando que los pro-
cesos constitucionales son vías excepcionales y procesos de tutela de urgencia que protegen
derechos fundamentales de gran trascendencia e impacto en la sociedad, que buscan reparar
el derecho constitucional afectado a su estado normal antes de la lesión de manera casi inme-
diata o muy breve.
¿La sentencia constitucional debe ejecutarse según sus propios términos?
Es muy importante resaltar de modo expreso que:
"... todo acto o práctica o uso, que tenga por fin distorsionar, dilatar o impedir e1 contenido (o eje-
cución) de una resolución que ha pasado en autoridad de cosajuzgada (entiéndase, una senten-
cia), debe ser sancionada ejemplarmente, debiendo comprenderse en la sanción no solo a la ins-
titución de la que emana la decisión, sino precisamente a quienes actúan en su representación...
(...) el Tribunal Constitucional debe aplicar el artículo 22" del Código Procesal Constitucional, en
el extremo que dispone que para el cumplimiento una sentencia el juez podrá hacer uso de multas
fijas acumulativas (denominadas astreintes en el derecho procesal argentino) (...) resaltándose
que esta disposición, es aplicable supletoriamente aI proceso de inconstitucionalidad en virtud del
artículo IX de1 mencionado cuerpo normativo..." (Expediente N' 0054-2004-pl/TC).
Este "principio de actuación de sentencia impugnada", que también podría denominarse 'pdn-
cipio de ejecución de sentencia apelada", es una innovación no solo para nuestro derecho pro-
cesal constitucional sino también para todo el derecho procesal peruano.
Porque como "regla general" en materia procesal, al interponerse recurso de apelación contra
una sentencia, la admisión de dicha impugnación suspende la eficacia/ejecución de la senten-
cia hasta que la instancia superior se pronuncie confirmando o rechazando dicha resolución;
pero este nuevo principio opera de modo contrario (es más bien, "una excepción" a la regla
general).
El instituto procesal de 1a actuación de la sentencia impugnada (aplicado en e1 Derecho Cons-
titucional Comparado latinoamericano), que establece que "una sentencia estimatoria (por
ejemplo, de primer grado) deba ser ejecutada con prescindencia de que haya sido apelada o
impugnada", está previsto en el Art.22 parr.2. frase 1 con el siguiente texto:
"La sentencia (constitucional) que ordena la realización de una prestación de dar, hacer o no
hacer es de actuación inmediata".
274 Lrsco ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo Peoces¡.r Co¡srlructoN¡L
Este principio rige en el caso que la sentencia constitucional estimatoria haya sido apelada
o impugnada de alguna forma. Esta regla constituye una técnica de aceleración procesal d,e
ias resoluciones judiciales, que busca la efectividad y/o salvaguarda únicamente de derechos
especiales (y no de cualquier derecho, como los derechos ordinarios p. e., de la posesión) como
en este caso que se busca tutelar derechos constitucionales.
Como se mencionó arites, en el derecho procesal la "regla general" es que la admisión del recur-
so de apelación suspende la ejecución de sentencia impugnada; pero, la regla del Art. 22 crea
una "regla especial" (excepcional) estableciendo que a pesar de haberse admitido el recurso de
apelación Ia sentencia impugnada se ejecuta/se cumple (es decir, corren de manera paralela
1a tramitación de 1a apelación y la ejecución de la misma sentencia impugnada). Por tanto, la
apelación solo será efr,caz y suspenderá la sentencia impugnada si el órgano jurisdiccional de
segunda instancia acoge la apelación.
¿Cual es el rol de los jueces constitucionales que declaran fundada una demanda en un proceso
de tutela de derechos?
La actuación inmediata de sentencias estimatorias:
"3. En relación con lo señalado en el fundamento anterior, este Colegiado considera oportuno
centrarse en un tema que no por ser de naturaleza procesal carece de importancia definir, espe-
ciaimente por 1o que respecta al presente caso. El Juez del Octavo Juzgado Pena.l de Lima, que ha
conocido del presente proceso a nivel de la primera instancia, ha omitido actuar conforme a las
reglas establecidas imperativamente en el artículo 22" de1 Código Procesal Constitucional. En efec-
to, pese a que la sentencia emitida con fecha 27 de mayo de 2005 tuvo un resultado estimatorio
parcial y, por tanto, obligaba a su actuación inmediata conforme al régimen procesal establecido
en el citado artículo 22", el Juez constitucional permitió que la entidad demandada persistiera
en su actitud de no retirar las mallas metá.1icas so pretexto de su derecho a ejercer los medios
impugnatonos pertinentes y acceder a la instancia superior. Sobre el particular, este Colegiado
considera necesario enfatiza¡ que a diferencia del modelo procesal de la derogada Ley N' 23506 y
nornas conexas. el Código Procesal Consdrucional. rigente desde el 1 de diciembre de 2004, ha
incorporado para los procesos de tutela de derechos el réeimen de acruación inmediata de senten-
. cias, conforme a1 cual el juzgador se encuentra habilitado para ejecutar los mandatos contenrdos
en su sentencia estimatoria, independientemente de la existencia de mecanismos de acceso a la
instancia superior. Bajo dicho marco referencial, no es aceptable, entonces, que bajo el pretexto
del acceso a una instancia distinta por el lado de la contraparte, el juez constitucional renuncie
a dar cumplimiento efectivo a su sentencia. Si esta es estimatoria tal condición es suficiente para
franquear su actuación inmediata. no teniendo por qué esperar la culminación del proceso para
recién decidir. como. eouivocadamente lo ha considerado el referido juzgador de primera instan-
cia, quien evidentemente ha omitido cumplir sus deberes, dejándose impresionar por el dicho de la
corporación municipal demandada. En tales circunstancias, este Colegiado se ve en la necesidad
de llamar la atención del citado juzgador constitucional, recordándole no solo las disposiciones
pertinentes de la norma adjetiva (que evidentemente está obligado a conocer), sino sus deberes de
vinculación especial para con la Norma Fundamental y el cuadro de valores materiales que esta
reconoce" (STC Exp. N." 5994-2005-PHC/TC, FJ 3).
NOTA: El provecto del CPConst. contenÍa la figura de la -pnsión ciril efectiva" -tomada del de¡echo
procesal constitucional inglés- hasta por 6 meses a quien incumple un mandato judicial del juez cons-
tituclonal; pero. durante su debate en ei Congreso fue eliminada.
UI
lnnovaciones y precisiones del Art.22"
E\ Art. 22" del CPConst. ha introducido 1as siguientes e importantes innovaciones y precisiones:
NOTA: Ds muy importante señalar, que este Art. 22" excluye "la inhabilitación" del funcionario infractor,
lo cua-l es una grave omisión; pues, posibilita e1 ingreso inmediato del funcionario destituido a otro cargo
público.
Debería instituirse y entrar en funcionamiento el "Resistro hiblico de funcionarios públicos destituidos e
inhabilitados" (que debe operar tanto, como registros escritos como puesto en la página web vía internet) a
cargo de un ente público, como p. e. el Ministerio de la Presidencia o el Ministerio de Trabajo, y por qué no,
podría estar a cargo de los Oficina Registral de Lima y Ca11ao (ORLC), y sobre todo que sea de libre acceso
de 1a ciudadania a nivel del registro por internet. Esto ya opera en otros países con mucho éxito en la lucha
contra la corrupción pública.
Iv
Debate general del Afi.22"
1. En la Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
"IJno de los temas mas acuaantes del proceso modemo, esta dado por la tendenaa a lograr que
las deasiones ytdictales se anmplan en sus propios términos, esto es, Erc contraríando tradicíones
seanlares, no se permita que la actuación de una sentencía se substituga por su ualor patnmonial,
Rosenro Arr¡no Pr¡u-r-os 277
I
caAo pago uiene a ser una suerte de equiualente monetario de la decisión ordenodo. Si esto es injus-
to en el Derecho priuado, es de entender lo pemicioso que puede signifi.car que el agrauo a derechos
constitucionales se resuelua con críteríos de resorcimiento metalico.
A tal efecto, A a tono con las tendencios actuales, se ha incorporado a lo ejeatción de sentencias,
instrumentos procesoles qte permitan una eigencia de cumplimiento del decisorio en sus propios
términos. En este dmbito, el uso de medidas coercitiuas g otros institutos simllares -uigentes en sis-
temas en donde la Constituaón g la actuación de las sentenaas constituye un ualor trascendente de
la sociedad- son medios óptimos de conseguir el fin deseado (ortículo 22")".
2. Debido a.l tema de la regulación del procedimiento de ejecución de sentencias (Art. 22"), el Mi-
nisterio de Economía y Finanzas solicitó la observación por e1 Presidente de la República del
proyecto de 1ey del CPConst. Con respecto a este punto, la Comisión Revisora en su Estudio
Introductorio (pp.27-281 aflrmó lo siguiente:
"(...) hay que tomar en cuenta que et código regulalos procesos consfifucionales cuya finalidad es
garantizar la supremacÍa constitucionales y la tutela de los derechos fundamentales. Es decir,
tienen una finalidad trascendente que los distingue de los demds procesos judiciales. De ahí que
resulte grauísimo que la sentencia recaída en un proceso constitucional no sea cumplida, pues ello
odemás generaría responsabilidad intemacional en el Estado pentono, tal como se ha podido
apreciar en diversas oportunidades con sentencias condenatorias dictadas por la Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos. Por ello, se ha tomado especial cuidado al regular aspectos,
a frn de garantizar el efectivo cumplimiento de las sentencias. Así lo dispone el artícu1o 22o del
código.
(...) el Código diseña aI amporo como un proceso excepcional, es decir, solo pueden ser utilizado
cuando no exista¡ vías judiciales 1o suficientemente reparadoras. Asi 1o dispone el artículo 5'
inciso 2 a1 precisar la improcedencia de los procesos de tutela de derechos fundamentales cuando
'E::stan uías procedimentales espectf"cos, igualmente satisfactonas, para la protecaón del derecho
constituaonal amenazado o tulnerado. salt'o cuando se trate del proceso de habeas corpus'. Ello
signiñca que si a-nte la riolación o arnenaz a de violación de un de¡echo fundamental. puede iniciar-
se un proceso contencioso-administratiro o un aJnparo. el juez por regla general deberá preferir el
proceso contencioso-admrnistrativo. De esta manera. el proceso de ejecución de sentencias que se
aplicará. será el preristo por la lev que regula dicho proceso-.
v
Doctrina jurisprudencial (1' Sentencia del TC)
Presupuestos de actuación inmediata de sentencias "estimatorias" de 1er grado
1. Caso emblemático (20l0l
sTC EXP. N." 00607-2009-PA/TC
FLAVIO ROBERTO, JHON LOJAS
Con fecha 26 de julio de 2007 , el recurrente interpone demanda de amparo contra la Universi-
dad Inca Garciiaso de 1a Vega solicita¡do:
- Que se le permita el ingreso a-l loca-l de 1a Facultad de Derecho sin restricción alguna duran-
te la época de exámenes parcíales y flnales, a pesar de no estar al dÍa en sus pagos.
278 Lrsno ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo PeoceseL Co¡rsrrrucroNnL
HA RESUELTO
1. Declarar IMPROCEDENTE la demanda por haberse producido la sustracción de la materia.
2. DISPONER que la Universidad Inca Garcilaso de la Vega tenga en cuenta los fundamentos
2 al 16 de la presente resolución respecto a1 derecho a la educación, a efectos de no volver
a incurrir en l.r,rlneración de este derecho fundamental.
3. DISPONER la notificación, por Secretaría de esta Sala del Tribunal, a Presidencia de cada
Distrito Judicial del país, a efectos de que se tomen en cuenta los criterios expuestos en la
presente sentencia, en la aplicación de la flgura de la actuación inmediata de Ia sentencia
estimatoria de primer grado, contenida en el artículo 22 del Código Procesal Constitucio-
na1." (subrayado nuestro)
Rogenro Arrnno PrNrrros 279
A) Sistema de valoración mixto: si bien la regla general debe ser 1a actuación inmediata
de la sentencia estimatoria de primer grado, el juez conservará, empero, cierto margen
de discrecionalidad para tomar una decisión ajustada a las especiales circunstancias dei
caso concreto.
Bf Juez competente: será competente para resolver ia solicitud de actuación inmediata y,
de ser el caso, para llevarla a cabo, eljuez que dictó la sentencia de primer grado.
C) Forma de otorgamiento: si bien como regla general la actuación inmediata procederá
a pedido de parte; e1lo no impide que e1 juez pueda ordenarla de oflcio cuando exista e1
riesgo de un perjuicio irreparable para el demandante, el1o, en virtud de 1a obligación del
juez constitucional de proteger de modo efectivo los derechos constitucionales, conforme
a 1o dispuesto por el artículo II de1 Título Preliminar del C.P.Const.
D) Sujetos legitimados: tendrá legitimación activa para solicitar la actuación inmediata el
beneflciado con la sentencia estimatoria de primer grado o, en su caso, e1 representante
procesal, según 1o dispuesto por el artícu1o 40 del C.P.Const.
E) Alcance: por regla general, 1a actuación inmediata ha de ser otorgada respecto de la to-
talidad de 1as pretensiones estimadas por eljuez a quo; sin embargo. eljuez podrá conce-
der también 1a actuación inmediata de forma parcial, es decir. solo respecto de alguna o
a-lgunas de las referidas pretensiones. cua¡do ello corresponda según las circunstancias
del caso concreto v tenlendo en consideración los presupuestos procesales establecidos
en el punto viii. No serán ejecutables por esta via los costos v costas del proceso, ni los
devengados o intereses.
f.l Tipo de sentencia: podrá concederse 1a actuación inmediata de la sentencia estimatoria
de primer grado, tanto de sentencias que no hayan sido apeladas pero que aún puedan
serlo, como de sentencias que ya hayan sido apeladas. La actuación inmediata de 1a sen-
tencia estimatoria de primer grado se entiende solo respecto de sentencias de condena.
Gl Mandato preciso: la sentencia estimatoria de primer grado debe contener un mandato
determinado y específico (mandato liquido), de acuerdo a lo establecido por el inciso 4
del articulo 55 del C.P.Const., en e1 cual debe sustentarse el mandato contenido en la
actuación inmediata.
H) Presupuestosptocesales:
a) No irreversibilidad: 1a actuación inmediata no debe generar un estado de cosas tal
que no pueda revertirse más adelante; en caso contrario, no procederá la actuación
inmediata.
b) Proporcionalidad: no obstante que, por regla general, el juez debe conceder la ac-
tuación inmediata; al momento de evaluar la solicitud, este deberá tener en cuenta
también e1 daño o perjuicio que puede causarse a la parte demandada, ponderando
en todo caso, ei derecho de este a no sufrir una afectación grave en sus derechos
fundamentales y e1 derecho de la parte demandante a no ser afectada por la dilación
del proceso; de manera que 1a actuación inmediata no aparezca en ningún caso
como una medida arbitraria, irracional o desproporcionada'
c) No será exigible el otorsamiento de contracautela. Sin embargo, de modo excep-
cional el juez puede solicitarla cuando las pretensiones amparadas posean algún
contenido patrimonial, y siempre atendiendo a criterios de proporcionalidad.
280 Lreno ll: ExÉoesrs orL Cóoloo Pnoces¡r Co¡¡slrucloN¡L
r) Apelación: la resolución que ordena la actuación inmediata, asÍ como aquella que la
deniega, serán inimpugnables.
J) Efectos de la sentencia de segundo grado:
a) Si la sentencia de segundo grado confirma la decisión del juez a quo que se venia
ejecutando provisionalmente, dicha ejecución se convertirá en definitiva.
b) Si la sentencia de segrndo grado revoca 1a decisión del juez a quo que se venía ejecu-
tando provisionalmente, dicha ejecución provisional podrá seguir surtiendo efectos
en tanto se mantengan 1os presupuestos en atención a los cuales fue inicialmente
otorgada; lo que se justiflca en la ñnalidad esencia-l de los procesos constitucionales
que, de acuerdo a 1o previsto en e1 artículo II de1 TÍtulo Preliminar del C.P.Const., es
la vigencia efectiva de los derechos fundamentales.
Kl Relación con la medida cautelar: una vez emitida la sentencia estimatoria de primer
grado, el demandante podrá optar alternativamente entre la actuación inmediata o la
medida cautelar; sin embargo, la utilización de una excluirá la de la otra.
VI
Doctrina jurisprudencial (2' Sentencia del TC)
Caso: Suspensión del congresista Javier Diez Canseco Cisneros
(Aplicación de actuación inmediata de sentencia impugnada)
En el año 2013, e1 congresistaJavier Diez Canseco Cisneros fue suspendido 90 días por e1 Pleno
del Congreso de la Repúb1ica, contra esta decisión congresal Diez Canseco interpuso "una deman-
da de amparo" alegando que se había vulnerado sus derechos a1 debido proceso 1ega1, derecho a
la defensa, derecho al honor y protección a su dignidad. Esta demanda de amparo fue decla¡ada
fundada por sentencia emitida por el 5" Juzgado Especializado en 1o Constitucional de 1a Corte Su-
perior de Justicia de Lima (Exp. N" 00461-2013-30-180 1-JR-CI-OS) de fecha 04-04-2013, y contra
la misma el Congreso interpuso recurso de apelación. La instancia superior toma conocimiento v
tramita dicha apelación, 1'al no estar ñrme la sentencia de 1^ instancia esta aún no es ejecutada.
Pero, debido a que estaba muv delicado de salud el congresista Jarier Diez Canseco Cisneros,
presenta ante el mismo 5" Juzgado Especializado en 1o Constituciona.l una'solicitud de ejecución
anticiiada de sentencia" conforme lo permite el Art. 22' (actuación inmediata de sentencia im-
pugnada) del CPConst. Por Resoiución No 1 de fecha 17-04-2013 este 5o Juzgado Constitucional
declara fundada 1a ejecución de sentencia anticipada sustentándose en e1 Art.22'del CPConst.
y en las regias establecidas por la STC N" 00607-2009-PAITC (caso: F1avio Roberto, Jhon Lojas).
A continuación -debido a que e1 caso del congresista Diez Canseco es uno de "los pocos casos" de
actuación inmediata de sentencia impugnada- se trarscribe el texto íntegro de la Resolución No 1
de fecha 17-04-2013 de1 5'Juzgado Constitucional sobre la ejecución de sentencia anticipada:
2. Proporcionalidad: no obstante que, por regla general, el juez debe conceder la actuación
inmediata; al momento de evaluar 1a solicitud, este deberá tener en cuenta también el dano
o perjuicio que puede causarse a 1a parte demandada, ponderando en todo caso, e1 dere-
cho de este a no sufrir una afectación grave en sus derechos fundamentales y e1 derecho
de la parte demandante a no ser afectada por la dilación de1 proceso; de manera que la
actuación inmediata no aparezca en ningún caso como una medida arbitraria, irracional o
desproporcionada.
282 '' LreBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Pnoc¡ser Co¡rsrlrucloN¡L
No irreversibilidad
TERCERO: El TC ha establecido, como precedente, que la actuación inmediata no debe gene-
rar un estado de cosas tal que no pueda revertirse más adelante.
En dicha línea, 1a sentencia ha declarado NULO e1 informe final N' 13, recaÍdo en e1 expedien-
te: N" 39-201 1-2013 ICEP-CR y NULA la decisión del Pleno del Congreso de la República que,
tras aprobar dicho informe, acordó suspenderlo del cargo por noventa (90) días en el ejercicio
de las funciones para las que fue elegido por 1a ciudadanía para el periodo legislativo 2011-
20t6.
La sentencia que ampara la demanda principal ha sido impugnada, empero, ello no impide la
ejecución anticipada, ya que si bien e1 Superior jerárquico posteriormente puede resolver de
forma contraria a 1o decidido en esta instancia, al tratarse de un tema de sanción, seria de tácil
de reversibilidad, en tanto que el Congreso de 1a República podrá ejecutar la sanción impuesta
al demandante, de ser ei caso.
Proporcionalidad
CUARTO: Teniendo en cuenta el principio de proporcionalidad, debe indicarse que está en
juego el derecho al debido proceso y e1 honor del demandante que en nada perjudica a la
demandada, ya que solo tiene que emitir un nuevo informe teniendo en cuenta la sentencia
dictada en autos y poner a debate del pleno ei mismo, de ser el caso, es decir, no se genera
ningún perjuicio a la demandada.
No necesidad de contracautela
OUINTO: Al no tener Ia sentencia dictada en el expedrente principai un contenido patrimonial,
no es necesario exigir contracautela
SEXTO: En conclusión, debe ordena¡se a la demandada que ejecute la sentencia, bajo aperci-
bimiento de aplicarse las sanciones establecidas en 1os artículos 22 y 59 del Código Procesal
Constitucional.
Por tales razones y en aplicación del precedente establecido por el Tribuna-l Constitucional en
el expediente : 607 -2009 -PA/TC, se resuelve:
1. DECLARAR FUNDADA 1a ejecución de sentencia anticipada; en consecuencia: SE DECLA-
RA NULO el informe final N' 13, recaído en el expediente: N" 39-2011-2013/CEP-CR y
NULA la decisión del Pleno del Congreso de 1a República que, tras aprobar dicho informe,
acordó suspenderlo del cargo por noventa (90) días en e1 ejercicio de las funciones para
las que fue elegido por la ciudadanía para el periodo legislativo 2Ol1-2016. Reponiendo
las cosas al estado anterior a la violación de los derechos constitucionales del actor: SE
ORDENA a la Comisión de Etica Parlamentaria, proceda a emitir un nuevo informe flnal
teniendo cuenta 1o establecido en 1a presente sentencia, bajo responsabilidad, y culmine a
ia brevedad posible con el procedimiento iniciado contra el actor.
Decisión:
2. SE CONCBDE a Ia demandada el plazo de 05 días útiles para que proceda a dar cumpli-
miento a lo ordenado en la presente resolución, bajo apercibimiento de aplicarse las sancio-
nes establecidas en los articulos 22 y 59 del Código Procesal Constitucional.
3. NOTIFÍQUESE LA PRESENTE DECISION: 1) AL PRESIDENTE DEL CONGRESO, 2) AL
PRESIDENTE DE LA COMISION DE ÉTICR PRRLRMENTARIA, 3) AL PROCUMDOR PU-
BLICO DEL CONGRESO Y, 4) AL DEMANDANTE.
a--
Rosenro Arrnco PrNruos 283
VII
Doctrina sobre actuación de sentencia impugnada
Antecedente doctnnario en el Perú:
El primer estudio académico en el Perú -además de serio y profundo- sobre el innovador y polémico
tema de "La actuación de la sentencia imouanada" fue elaborado oor e\ Dr. Juar, Monroy GaJvez y
se publicó en la Rev. THEMIS-Revista de Derecho (N'43, 2001. pp. 19-43. Lima, Perú). Por tanto,
este constituye el primer documento doctrinario sobre este importante y necesario, aunque desco-
nocido tema, incluido por primera vez en el derecho procesal peruano en el Art. 22" del CPConst.
vigente desde el 01-12-2004.
'Por regla general, la actuación inmediata ha de ser otorgada respecto de la totaiidad de las
pretensiones estimadas por e1 juez a quo; sin embargo, el juez podrá conceder también la ac-
tuación inmediata de forma parcial, es decir, solo respecto de alguna o aigunas de las referidas
pretensiones, cuando ello corresponda según las circunstancias de1 caso concreto y teniendo
en consideración los presupuestos procesales (que e1 propio Tribunal señala en 1a sentencia)'.
Sin embargo, antes que presupuestos, a 1o que el Tribunal se reflere es a 1os criterios que tie-
nen que ser eva-luados por la autoridad judicial, entre ios que se encuentra la irreversibílidad
y proporcionalidad de la medida. Por 1o primero se entiende que la actuación inmediata 'no
debe generar un estado de cosas ta1 que no pueda revertirse más adelante'. Sobre 1o segundo
el Tribunal señala (fundamento 63):
'No obstante que, por regla general, e1 juez debe conceder la actuación inmediata; al momento
de evaluar la solicitud, este deberá tener en cuenta también el daño o perjuicio que puede
causarse a la parte demandada, ponderando en todo caso, e1 derecho de este a no sufrir una
afectación grave en sus derechos fundamentales y el derecho de 1a parte demandante a no ser
aJectada por la dilación del proceso; de manera que 1a actuación inmediata no aparezca en
ningún caso como una medida arbitraria, irracional o desproporcionada'.
Un ejemplo vinculado a ia protección del derecho al medio ambiente puede permitir compren-
der estas excepciones. Supongamos que una empresa decide construir una fábrica en una
zona considerada como un área protegida pata garantizar el medio ambiente, ante 1o cual se
presenta la respectiva demanda de amparo, con ia flnalidad de que se ordene e1 desmante-
lamiento de 1a fábrica. En caso e1 juez de primer grado estime fundada 1a demanda, podría
evaluar si ordenar esto último perjudicaría a 1a empresa demandada.
Un criterio no mencionado por el Tribunal pero que también debería ser estimado por los
jueces es el grado de cerfeza que puede existir respecto a 1a confirmación del fallo de primer
grado en 1as instancias superiores. situación que solo puede darse en aquellos casos en donde
existan casos simila¡es resueltos con anteriondad. como por ejemplo. en materia de amparos
sobre temas prensionales o laborales. en donde existe amplia jurispmdencia constitucional.
Si bien los criterios esbozados por el Tribunal para aptcar correctamente la actuación de la
sentencia impugrrada son importantes, 11ama la atención que haya establecido la posibilidad
que ei juez pueda pedir una contracautela cuando 1a pretensión posea a1gún contenido pa-
trimonial, lo que podria convertirse en un serio obstáculo para que se ordene 1a actuación
inmediata, como ocurrió en la legislación procesal a¡terior al Código respecto a las medidas
cautelares (articulo 31'de la Ley 23506). A nuestra consideración, si eljuez considera que no
debe ordenar que su sentencia sea actuada de forma inmediata, es preferible que sustente ade-
cuadamente las razones de 1a negativa en los criterios antes mencionados de irreversibilidad y
proporcionalidad de la medida, y no optar por pedir una contracautela.
Asimismo, 1lama la atención que el Tribunal haya seña1ado que la decisión del juez, sea a favor
o en contra de la actuación inmediata, sea inimpugnable, convirtiéndose en e1 único supuesto
en que una decisión relacionada con la tutela de los derechos fundamentales adquiere esta
característica, pues las medidas cautelares, la sentencias sobre el fondo e incluso las resolu-
ciones sobre el cumplimiento de sentencias pueden ser impugnadas. Además, en el ámbito de
la teoría general del proceso, no se ha previsto como una característica esencial de 1a actuación
inmediata de una sentencia su carácter inimpugnable.
Otro aspecto a ser considerado se relaciona con aquellos casos en donde 1a actuación inmedia-
ta de sentencia impugnada puede dar lugar a 1a conclusión del proceso, sin que tenga sentido
alguno esperar e1 resultado de la apelación. Ello podrÍa ocurrir, por ejemplo, si se solicita una
información ante las entidades públicas y el acceso a e11a es denegado, situación ante la cual
se presenta una demanda de hábeas data. De declararse fundada la demanda y ordenarse su
actuación inmediata, la información solicitada serÍa entregada a1 demandante y no tendría ma-
yor sentido espera-r la sentencia de segundo grado, salvo para aplicar e1 criterio interpretativo
a similares casos posteriores.
I
La apelación
Es e1 mecanismo idóneo para impedir que la decisión judicial logre firmeza, difiriendo la cosa
juzgada a 1o resuelto por el juez de grado. Esta siruación es general en nuestro srstema judicial,
en.el cual las sentencias impugnadas deben ser ejecutadas solo cuando han logrado frrmeza,
esto es, cuando se haya generado la llamada autoridad de cosa juzgada. Solo en ese momento
es posible hablar de ejecución de lo decidido sobre el tema de fondo.
Entendido el panorama que tenemos, veremos que, en general, no hay problema para seguir
sosteniendo la vigencia plena del principio nulla executio sine titulo (no hay ejecución sin títu-
1o), el cual llevó en su momento a Liebman a sostener que 'el título es un presunto infaltable,
inevitable, sin el cual no es posible iniciar ejecución alguna'.
Sin embargo, esta situación ha cambiado. Hoy no se requiere necesariamente sentencia firme
par.a realízu actos de ejecución, basta una decisión deflnitiva (actuación de sentencia impug-
nada), en otros casos no se necesita sentencia (tutela anticipatoria), y en otros supuestos no se
requiere de un proceso (tutela satisfactiva o autosatisfactiva, según Peyrano): 'mecalismos de
tutela diferenciada'.
La procesalistica
La procesalística actual tiene una visión distinta, se buscan nuevos mecanismos procesales
que permitan otorgar adecuada y oportuna tutela judicial, evitando que esta le llegue de mane-
ra tardía al que requiere impartición de justicia, o cuando ya no la necesita o cuando el interés
o derecho que le llevó al proceso se extinguió o se convirtió en irreparable.
Uno de esos mecanismos estudiados.dentro de la tutela diferenciada (figura difundida por la
pluma de Andrea Proto Pisani) es la que pretendemos delinear en este artículo, a la cua-l se le
2 Fuente: http://blog.pucp.edu.pe/itemll38269lac[ncion-inmediata-de-sentencia-impugnada
Roaecro Arr¡no Pr¡rll.os 287
La actuación de sentencia
Tiene mucha aceptación para los procesos constitucionales (regulada en 1a legislación forá-
nea), aunque es posible trasladarla con el mismo éxito a cualquier otro tipo de proceso. En
el á,¡nbito constitucional tiene referencia ope legis en el artículo 22 del CP Constitucional (1o
comentamos en Actualidad Jurídica-noviembre de 2OO4) y también en e1 artícu1o 566 del CPC.
Nuestro Tribunal Constitucional, a partir de la falta de reglas para la aplicación de1 artículo 22
del CP Constitucional, ha perfilado su contenido y elementos en la STC N" 0O67-2009-AA/TC
(Caso: alumnos universitarios que son privados de rendir sus exámenes por no estar al
día en sus pagosf, para 1o cual ha señalado algunos parámetros a considerar a1 despacharla:
La decisión es inimpugnable;
A) Solo se debe conceder si es posible revertir 1o ejecutado (reversibilidad);
B) La dicta e1 juez de fallo;
C) Por lo general se concede a pedido de parte. aunque es posible otorgarla de oficio en casos
de irreparabilidad;
D) Se puede actuar tota-l o parcialmente lo decidido. están excluidos costas. costos, intere-
ses y devengados;
E) Procede solo en caso de sentencias de condena de pnmer grado apeladas o en tránsito a
la impugnación;
F) El contenido de1 mandato debe ser determinado y específlco;
G) Debe emitirse tomando en cuenta criterios de proporcionalidad, evita¡do que aparezca
como medida arbitraria, irracional o desproporcionada;
H) La contra cautela será exigible excepcionalmente;
I) Con la sentencia de primer grado se podrá pedir alternativamente la medida cautelar o
su actuación inmediata, no simultáneamente;
J) Si la sentencia apelada se conflrma la ejecución provisional se convierte en definitiva; y,
K) Si la sentencia apelada es revocada la decisión tomada se mantiene si se presenta la
situación que generó su emisión.
Estos criterios dados por el TC sin duda mejorarán 1a aplicación de1 Art. 22 del CP Constitu-
cional".
3. ;Es prudente la actuación inmediata de una sentencia recurrida. a favor del acceso a la
información pública?3
Un aspecto importante referido aI Derecho de acceso a 1a información pública y la actuación
inmediata de una sentencia apelada ha sido tratado por Christian Dox,qvtr Mo¡¡rpsrwos (Profesor
Titular de las Facultades de Derecho de la Universidad Perua¡a de Ciencias Aplicadas (UPC) y
la Universidad del Pacifico):
3 Fuente: http://sumaciudadana.wordpress.com/2014/05/20/es-prudente-la-actuacion-inmediata-de-una-
sentencia-recurrida-a-favor-del-acceso-a-la-informacion-publica/
288 LraBo ll: ExÉcesrs orL Cóolco Pnocrs¡L CoNsrtrucloNar
"Cuando se pubiicó e incluso tiempo después de que entró en vigencia el Código Procesal
Constitucional, uno de los mecanismos procesaies que no había quedado claro si estaba
recogido en él era e1 de la actuación inmediata de Ia sentencia. En efecto, de 1a redacción de1
articulo 22" de la referida norma, no se desprendía con certeza si acaso la sentencia expe-
dida por el juez de primer grado en el seno de un proceso constitucional podia ser ejecutada
inmediatamente, muy a despecho de que contra e11a se haya interpuesto el medio impugnato-
rio correspondiente.
No obstante, ese escenario fue cambiando progresivamente a partir de algunas sentencias que
expidió e1 Tribunal Constitucional, llegando finalmente 1a oportunidad en la que e1 colegiado
tomaba posición sobre el tema. En efecto, a partir de 1a sentencia recaída en el caso 'Flavio
Jhon Lojas' (Expediente N" 607-2009-PA) tenemos mayores luces sobre la verdadera pre-
sencia del mecanismo de la actuación inmediata de la sentencia en e1 Código Procesal Consti-
tucional, en qué casos y bajo qué consideraciones procede.
AsÍ, en resumidas cuentas e1 Tribunal Constitucional, tras ponderar el derecho a 1a tutela
jurisdiccional efectiva en e1 aspecto que se refiere al derecho a 1a ejecución de las sentencias
y el debido proceso en 1o que concierne al derecho a impugnar y a 1a pluralidad de instancias,
entiende que es perfectamente posible que el juez de primer grado ordene la actuación inme-
diata de su sentencia, siempre que atienda determinadas consideraciones. Por un lado, puede
ser de oficio o a pedido de1 beneficiado o su representante y puede ser extensible para todas
las pretensiones o algunas de ellas, estando exceptuadas de sus alcances 1as que se refieren
a1 pago de costas, costos, devengados e intereses. De otro lado, la sentencia en cuestión bien
puede haber sido apelada o estar a tiempo de serlo y debe contener un ma¡dato preciso.
No obstante, también hay algunos recaudos que no puede ser pasados por alto, como es la
irreversibilidad, es decir. que por su intermedio no deben producirse situaciones que luego
no puedan retrotraerse. No olitdemos que aun cua¡do se ordene la ejecución inmediata de 1a
sentencia. esta puede haber sido impugnada. dando luga-r a la posibilidad de que el juez cons-
tituciona-l en segundo grado o lncluso r'Ía recurso de agrario constitucional decida u ordene
cosa distinta a lo dispuesto por el de primer nir-el. Otro lÍmite a consrderar es. obviamente,
el principio de proporcionalidad. Finalmente, no se requiere conrra-caurela -v'- la decisión que
plantea la ejecución inmediata de la sentencia es inimpugnable.
Vistas así las cosas, encontrarnos entonces elementos de juicio suficientes para deducir que
en virtud de aquel artículo 22' del Código Procesal Constitucional es posible que el juez
constitucional de primer grado, de oficio o a pedido de parte, pueda hacer efectiva su senten-
cia, muy a despecho de que haya sido apelada o esté a tiempo de ser1o. Sin embargo, estas
1íneas no están orientadas a ta¡ solo dar cuenta -en términos generales desde luego por limi-
taciones de tiempo y espacio-, de1 sustento y las condiciones de procedencia de 1a actuación
inmediata de 1a sentencia, sino más bien llamar 1a atención respecto de una situación curiosa
que se presenta en el particular caso de1 proceso constitucional de hábeas data.
Y es que, conforme se ha visto, uno de 1os lÍmites que debe tener en cuenta ei juez constitucio-
nal a1 ordenar 1a actuación inmediata de su sentencia es el de 1a irreversibilidad que, insisti-
mos, no es otra cosa que evitar que producto de 1a ejecución de la decísión judicial se terminen
generando situaciones que llegado el caso no puedan luego revertirse, es decir, volver a1 estado
anterior.
Pues bien, si tenemos en cuenta, en primer lugar, que dentro de los derechos pasibles de ser
protegidos por e1 hábeas data está e1 derecho de acceso a 1a información pública, e1 cual en
algunas ocasiones puede entrar en conflicto o por 1o menos en tensión con otros derechos o
bienes jurídicos protegidos como a la intimidad o la seguridad nacional. En segundo término,
que si se decide proteger aquel derecho por encima de alguno de estos derechos o bienes de
relevancia constitucional, en estricto la situación a 1a que se da lugar es irreversible, ya que
úflavez que la información salió del espacio íntimo, confidencial o reservado, no podrá volver a
ese estado; bien convendría preguntarse qué tan factible es sugerir 1a actuación inmediata de
1a sentencia en este tipo de supuestos.
t.-
I
Rosrnro Arrnno Pnrrros 289
Somos de la opinión que ante esas situaciones, muy a despecho del compromiso del juez cons-
titucional con los parámetros propios del Estado Constitucional y, en esa lógica, con la promo-
ción de un mayor y mejor escenario para e1 ejercicio de los derechos fundamentales e incluso
aun cuando signifique una demora en la tutela efectiva del derecho de acceso a 1a información
pública, un actuar prudente y razonado aparentemente debería ser 1a pauta a seguir, salvo
mejor parecer".
NOTA: Debemos precisar que este destacado estudio se realizó antes de la vigencia del STC N." 00607-
2009-PAITC (caso Flavio Roberto Jhon Lojas) que recién establece determinados principios y reglas
obligatorias para la debida, oportuna y correcta aplicación de la "actuación inmediata de 1a sentencia
impugnada" contenida en e1 Art. 22" del CPConst. Dicha recoge muchas de las propuestas y aportes
del presente estudio.
Es necesario citar a Kepler PeNouno P¡¡-¡cros (Abogado del estudio Rodrigo, E1ías & Medrano)
quien ha desarrollado un profundo estudio sobre la "Actuación Inmediata de la Sentencia en
1os procesos constitucionales", en el cual describe los aspectos más relevantes y sobre todo
anaftza a profundidad su viabilidad como instrumento efectivo para tutelar los derechos cons-
titucionales en el Perú.
A continuación, señalaremos solo algunos fragmentos de este valioso estudio:
"En noviembre de 2004 entró en vigencia el Código Procesal Constitucional. Aquella norma
no solo se encargó de sistematizar la legislación constitucional que le precedía sino que trajo
consigo diversas innovaciones a favor de la protección de 1a Constitución Po1ítica y 1os Dere-
chos Fundamentales. Ello ha sido gracias a la aplicación de diversas instituciones de ia TeorÍa
General de1 Proceso {o Derecho Procesa-1 Cientifico). en estricto. de ia Tutela de Urgencia.
Una de 1as instituciones procesales que se ha pretendido introducir con el Código Procesal es
la Actuación Inmediata de la Sentencia de orimer grado (o primera instancra) en los procesos
constitucionales. Sin emba¡so. su regulación en e1 referido Código no resulta la más fe12 J¡ se
ha llegado a cuestionar incluso su aplicabilidad. (...)
Si bien en la doctrina existen distintos modos de clasificar la tutela jurisdiccional, hemos creÍ-
do conveniente adherirnos a Ia clasiflcación realizada por 1os Juristas Juan Monroy Gálvez y
Juan Monroy Palacios en su obra "Del Mito del Proceso Ordinario a la Tutela Diferenciada".
5. Clasiñcación del Proceso de Amparo
Señalaremos cómo el proceso de amparo se encuentra inmerso en más de una clasiflcación:
Al TutelaDiferenciadaContemporáneaPreventiva
Este tipo de tutela resulta aplicable cuando lo que buscamos es eliminar incertidumbres
jurídicas u obtener sentencias condenatorias que protejan derechos cuya reparación no
pueda ser satisfecha. Tal es el caso de los derechos fundamentales.
Al respecto, Piero Calamandrei señala:
"(...) en estos coso, la tutelo¡uisdiccional en lugor de funaonar con la finalidod de eliminar el daño
producido por la lesión de un derecho, funciona a piori con la finolidad de euitar la lesión de un
derecho de la que eiste la amenaza todauía no realizoda. Se habla en estos caso, en contraposi-
ción a la tutela sucesiua o represiua, de ta tutela yrisdicaonal preuentiua". (El resaltado es nuestro) .
En efecto, dada la importancia constitucional y carácter irreparable que tienen los dere-
chos fundamentales, su protección no radica en la "reparación" de su afectación sino en
la prevención de los mismos.
4 Fuente: http://www.itaiusesto.com/wp-content/uploadsl2Ol2l12l2_12-Kepler-Panduro.pdf
En ese sentido, el proceso de amparo es un aplicador de este tipo de tutela, tal como lo
expresa Omar Cairo:
"El amparo permite a la persona no solo reparar las afectaciones contro sus derecLas constitucio-
nales, sino también eaitar que estos derechos sean lesionados. Por eso, puede ser dingido para
contrat-restar aquellos o,ctos u omisiones que 'amenacen' uiolar los derechos consagrados en la
Constitución.
Aquí encontramos a lo función preuentiua del proceso de omparo." (El resaltado es nuestro).
Estando a 10 expuesto, se desprende que este tipo de tutela en sentido estricto preponde-
ra el principio de celeridad y la eficacia de la sentencia sobre cualquier otro principio. Si
bien ello podría cuestiona-rse en sede civil, penal, etc., considerarnos que resulta oportu-
na su aplicación también en sede constitucional a fin de proteger derechos fundamenta-
les. ElIo se dará con e1 proceso de amparo ta1 como 1o desarrollaremos más adelante.
Sin perjuicio de la aplicación de 1os demás tipos de tutelas en 1as que puede encasillarse
el proceso de amparo. consideramos que esta tutela es Ia más importante v sobre la cua-l
se ha construido el Código Procesal Constituciona-l. Tal como lo hemos señalado anterior-
' mente, ia protección de los derechos fundamentales requiere de herramientas que sean
expeditivas y eficaces. Estas son precisamente las características de estos tipos de tutela.
La Tutela de Urgencia se divide en Tutela Diferenciada de Urgencia Cautelar y Tutela Di-
ferenciada de Urgencia Satisfactiva. En ese sentido, coincidimos cuando el Jurista Jorge
Peyrano señala que 'si bien todo lo cautelar es urgente, no todo lo urgente es cautelar".
6. Orígenes y desarollo de la actuación inmediata de la sentencia
Según Juan Monroy Gá\vez, sin perjuicio de algunos antecedentes de origen romano, la ac-
tuación inmediata de la sentencia (o ejecución provisoria de la sentencia como originalmen-
te se llamó) surgió en Francia con las Ordenanzas 1452 y 1499, las cuales regulaban a la
ejecución provisoria como reacción ante la dilación abusiva de los procesos debido al uso
malicioso de impugnaciones, teniendo en cuenta que aquellas suspendían los efectos de la
sentencia adquirida.
El citado autor seña-la que este tipo de "ejecución provisoria" fue permitida originariamente
para ciertos supuestos taxativos, como es el caso de los procesos sobre alimentos o medica-
mentos, dote y petición de dote, así como para procesos de menor cuantía. Luego se expandió
su aplicación a procesos sumarios (desa-lojo, secuestros y depósitos, etc.) y procesos en donde
hubiera contrato o promesa reconocida. Cabe señalar que para la aplicación de la institución
se requería e1 pago de una caución a-1 vencedor como garantÍa, requisito que luego desapareció
con el Código de Procedimientos Cil"iles francés de 1807.
Fue a partir de dicho Código que la institución se expandió a distintos países. Cabe señalar
que la introducción de esta institución en las distintas legislaciones se hizo en un principio en
el ámbito procesal civil. Luego sería trasladado al ámbito procesal constitucional (...).
Rosenro Arrnno PrNrtos 291
Por otro lado, en uno de sus artÍculos, varios años antes de la creación del Código Procesal
Constitucional, Juan Monroy Gálvez propuso como nombre de la institución en cuestión "Ac-
tuación de 1a sentencia impugnada". Consideramos que aguél nombre tampoco es el más feliz
ya que no resulta necesa].lo que la sentencia sea impugnada para que los efectos de la misma
se realicen. Si el1o es así. dicha denominacrón la podriamos equiparar a lo que en doctrina
se llama simplemente como una sentencia con apelación sin efecto suspensivo, es decir, una
sentencia cuyos efectos surten a pesar que sobre e1la se ha interpuesto un recurso impugna-
torio.
La institución en cuestión encierra una eficacia inmediata de la sentencia apenas esta haya
sido notificada. En consecuencia, no resultará necesa¡io si es impugnada o no para que surtan
sus efectos. En ese sentido, sí concordamos con Monroy Gálvez cuando señala:
"(...) la aduación inmediata de la sentencia impugnada es el instituto procesal, especie de la futela
antiapatoria, por medio del cual se concede a la parte q.Le ha obtenido una decisión fauorable en
primer grado, el derecln a la octuación de la decisión qte lo fauorece, con prescindencia de que la
resolución uaga a estar o esté rectrrida por la oqrte perded.ora".
E) Una medida cautelar puede ser solicitada varias veces a lo largo de un proceso, en
tanto varíen los hechos y circunstancias que se discuten en eI mismo. En cambio, la
actuación inmediata de la sentencia carece de tal beneflcio.
F) Actualmente en nuestro ordenamiento, para que se ejecute una medida cautelar, la parte
solicitante debe presentar una caución (garantía o mal llamada contracautela). E11o no
sucede con la Actuación Inmediata de la Sentencia.
Sobre este tema, cabe señalar que el cumplimiento de lo previsto en la Convención es de obli-
gatorio cumplimiento para nuestro ordenamiento. Ello no solo en virtud del artículo V de1
Títu1o Preliminar de1 Código Procesal Constitucional sino también por 1a Cuarta Disposición
Final y Transitoria de la Constitución de 1993 que a 1a par señala¡ lo siguiente:
"Artículo V. Interpretación de los De¡echos Constitucionales
El contenido g alcances de los derechos constituaonales proteEdos por lo procesos regulados en el
presente Código debeninterpretarse de conformidad con la Declaraaón Liniuersal de Derechos Hu-
manos, los tratados sobre derechos humanos, así como de las deasiones adoptadas pro tos tríbuna-
les intemacionales sobre derechos humanos consfifuídos según tratados de los que el Perú es parte"
oütarlo.. Interpretación de los derechos fundamentales
Los normas relotiuas a los derechos g o las libertades que la Constifuaón reconoce se interpretan
de conformidad con la Declaracíón Uniuersal de Derechos Humanos g con los trotados y acuerdos
intemocionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú."
Estando a lo expuesto, es verdad que el proceso de amparo es un recurso en sí mismo sencillo
pero ¿rápido? Eso es 1o que se pretende que sea con la actuación inmediata de la sentencia
que devenga de este. Todo e11o a favor de 1a tutela de ios derechos fundamentales y en contra-
posición a las dilaciones indebidas o incluso adrede por parte de los vencidos para retardar los
efectos de una sentencia que no les favorece. No obstante, otro punto a favor de la protección
eficaz y breve de los derechos fundamentales también se debe al daño irreparable que oca-
siona su l,ulneración.
Aquello evidentemente no coincidía con la tutela efectiva de los derechos pues solamente la
sentencia surtía efectos cuando devenÍa en firme. Se trataba de un obstáculo para lograr una
efectiva protección de los derechos constitucionales. Sobre este tema, Omar Cairo opina:
"En nuestro país se ha considerado como algo naturol que la apelación que se interpone contra la
sentencia qte declara fundada una demanda de amparo, sea concedida con efecto suspensiuo. Esto
implica que la sentencio recién sera ejecutada caando la opelación sea resuelto por et Tribunal de
segunda instancia. Sin embargo, esta opaón ua a contramano con la urgencia que reouiere la
tutela de amparo."
La única forma por medio de la cua-l se buscaba evitar la ineflcacia de la sentencia del proce-
so de amparo (mal llamada acción de amparo por las normas en cuestión) era a través de la
interposición de medidas cautelares (o "suspensión del acto" como antes se les llamaba). Sin
embargo, como ya hemos visto, eUo no implica una actuación inmediata de la sentencia.
Es más, el artículo 31" de la Ley 23506, modificada por el Decreto Ley N" 25433 publicada el
17 de abril de 1992, expresa 1o siguiente: "La medida de suspensión decretada no implica la
ejecución de lo que es materia del fondo mismo de la acción de amparo".
Esta¡do a lo expuesto, con anterioridad al Código Procesal Constitucional, la actuación inme-
diata de la sentencia no se encontraba prevista en el ordenamiento procesal constitucional.
11. Análisis del Art. 22 del Código Procesal Constitucional
El texto del artículo 22 del código adjetivo aanalizat es el siguiente:
"La sentencia que cause ejeantoia en los procesos constitucionales se actúa conforme c sus propios
términos por etjuez de la demanda. Las sentencías dictadas por los jueces constitucionales tienen
preuolencia sobre las de los restantes órganos jurisdiccionales y deben anmplirse bajo responsa-
bilidad. La sentencia que ordena la realización de una prestación de dar, t¡¡tcer o no hacer es de
octuación inmediata (... )".
Ia. sentencia que ord.ena lo realización de una prestación de dar. hacer o no hacer es de
actuación inmediata. Para su cumplimiento, g de ocuerdo al contenido específico del mandato g
de la magnitud del agrauo constitucional, el Juez podrd hacer uso de multas fijas o acumulatiuas e
incluso disponer lo destitución del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitiuas debe ser
incorporoda como aperabimiento en la sentenaa, sin perjuiao de gte, de ofiao o a pedido de parte,
las mismas puedan ser modificadas durante la fase de ejecución (...)"
Ahora bien, en primer lugar debemos dejar en claro que existe una completa distinción entre
el contenido del primer y segundo pá,rrafo citado. En dichos párrafos no se regula el mismo
supuesto.
Af Primer párrafo lArt. 22'l
Este párrafo pretende regular simplemente 1o que en doctrina se llama tutela específi-
ca. Aquella se distingue de la tutela meramente resarcitoria en tanto que a través de la
primera se buscará contar con una sentencia que pueda ser cumplida en sus propios
términos, es decir, que 1o pedido sea efectivamente adquirido a través de Ia sentencia. En
cambio, a través de la tutela resarcitoria, 1o único a 1o que uno aspira con 1a sentencia
es obtener un equivalente al pedido realizado en la demanda respectiva, una suerte de
"premio consuelo", como 1o seña1a Juan Monroy Palacios.
En lo que se reñere a derechos fundamentales, resulta evidente que 1o que se busca a
través de un proceso constitucional -en este caso, a través de un proceso e amparo- es
tutela específica, que el derecho amenazado pueda ser protegido y no vulnerado. No se
busca iograr a través de la sentencia del proceso de amparo "un equivalente" a 1o pedido.
Por tanto, debemos considerar en esa línea al contenido de1 primer párrafo del artículo
22 en estudio. Lo que se busca a través de 1a sentencia es que aquella se actúe de con-
fotmidad a lo solicitado en la demanda. E1 tema de 1a ejecutoriedad de la sentencia no
es un requisito pa-ra que aquella se actuada.
"Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 22 del presente Código, la sentencia fi,rme que de-
clara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos díos siguientes de notifi.coda (...)".
Si bien dicho extremo hace mención a una sentencia firme, no debe realizarse una interpre-
tación literal de la misma y contra-ria a1 contexto de todo el cuerpo normativo del Código Pro-
cesal Constitucional y a la intención de los legisladores de impulsar la actuación inmediata de
la sentencia de primer grado. En ese sentido, a fln de evitar confusiones y contradicciones con
la totalidad del cuerpo normativo, debe pasarse por alto e1 carácter de firmeza que supuesta-
mente exigiría el extremo en cuestión.
Nos encontramos ante una sentencia flrme cuando sobre aquella ya no cabe ningún medio im-
pugnatorio. Distinto es, cuando nos encontramos ante una sentencia consentida, pues aquella
adquiere tal carácter cuando transcurre eLplazo para impugnarla. En eI presente caso analiza-
remos a las de carácter flrme pues respecto a e1las es que solamente se reflere el artículo 59 en
mención.
Estando a 10 expuesto, consideramos que el artículo en mención, más que regular la "ejecu-
ción" de la sentencia, desarrolla el tema de 1as responsabilidades en que incurre aquél que no
cumpla 1o ordenado en la sentencia de primer grado así como su superior, de ser el caso.
La actuación inmediata de Ia sentencia de un proceso de amparo no se encuentra supeditada a
que aquella no haya sido impugnada. Justamente, a fln de evitar la dilación que supondría la
suspensiÓn de 1os efectos a consecuencia de una apelación de sentencia, es 1o que se pretende
evitar a favor de 1a eficacia de la sentencia de este tipo de proceso constitucional.
Rogeero Alr¡no Pnrrros 297
Solamente a partir de una interpretación literal del artículo 59 del Código Procesal Constitu-
cional y alejada de todo un anáiisis integral del ordenamiento nacional (básicamente del código
adjetivo) e internacional a favor de la protección de 1os derechos fundamentales se podría con-
cluir que no cabe 1a aplicación de la institución de 1a actuación inmediata de la sentencia en
un proceso de amparo.
13. Comentario a pronunciamientos judiciales sobre la aplicación de la actuación inmediata
de la sentencia en el proceso de amparo
Desde de que entró en vigencia e1 Código Procesal Constitucional a la fecha hemos tenido la
oportunidad de observar una gran cantidad de procesos de amparo en los que se ha pedido al
órgano jurisdiccional la actuación inmediata de 1a sentencia de primer grado.
Sin embargo, la regla general ha sido el rechazo del pedido por parte de los magistrados que
conocían de la solicitud, aduciéndose razones como:
A) Lo solicitado por el recurrente supone una medida cautelar anticipada sobre el fondo g no
una actuación inmediata de la sentencia;
B) El pedído de actuación inmediata debe ser tramitado en cuademo separado al cuademo
principal del proceso;
C) El pedido de actuación inmediata debe solicitarse al juez de ejecución; o incluso se ha
liegado a señalar que
D) El Código Procesal Constítucional enge una sentencía firme para que pueda ser actuada
según lo preuísto por el artículo 59 del Código adjetiuo.
A nuestro pa-recer, los arzumentos expuestos no resultan ta¡ i1ógicos si partimos de 1a premisa
oue 1as "reglas del juego" para solicitar Ia aplicación de la actuación inmediata no se encuen
tra¡ del todo claras
Ta-l como 1o señalára,mos precedentemente. el Código Procesal Constitucional preve Ia Actua-
ción Inmediata de la Sentencia en su aÍiculo 22 pero no se desarrolló su procedimiento, 1o
cua-1 con1ler,a a su constante 1'ma¡'oritano rechazo de aplicación.
14. Pautas para una debida aplicación de la actuación inmediata de la sentencia en el proce-
§o de amparo
Aplicación del test de proporcionalid.ad:
A fln que la aplicación de la institución en cuestión sea ejercida de manera legítima (y por tanto
no vulnere el derecho de defensa del demandado así como 1os demás derechos fundamentales
que puedan resultar vulnerados), se deberá asegurar que se cumpla con 1os pasos de "idonei-
dad"; "necesidad" y "proporcionalidad en sentido estricto".
Haciendo un análisis general de 1a institución como expresión de 1a tutela procesal efectiva
frente al derecho de defensa del demandado llegamos a 1o siguiente:
En 1o relativo al requisito de idoneidad, consideramos que la aplicación de la institución sí 1o
cumple pues i) se persigue un objetivo legítimo cual es, lograr una actuación temporalmente
oportuna de la sentencia de primer grado y que en consecuencia se pueda consolidar una
protección efectiva de los derechos fundamentales amenazados y/o mlnerados; ii) la apli-
cación de la institución es el medio más adecuado para lograr 1a protección oportuna antes
señalada en tanto surtirán los efectos queridos por la parte demandante tal cual fueron pe-
ticionados.
Pasando el paso de 1a idoneidad, nos toca analizar la necesidad que justiflca la mlneración al
derecho de defensa de1 demandado. 41 respecto, basta remitirnos al carácter de irreparabilidad
y urgencia con la que se debe proteger los derechos fundamentales para que quede sentada la
necesidad imperiosa de 1a aplicación de la actuación inmediata de 1a sentencia y por ende e1
ejercicio del derecho a 1a tutela procesal efectiva y protección efectiva de los derechos funda-
mentales.
298 Lreno ll: ExÉcrsrs oru Cóoroo Pnocrser CoNsrlucroNnr
No obstante 1o expuesto, cabe señalar que no existe otro medio distinto a la aplicación in-
mediata de la sentencia que logre la protección del derecho a tutela procesal efectiva y los
1a
demás derechos fundamentales que se encuentren amenazados y/o lrrlnerados.
Si bien el cuestionamiento respecto a esta afirmación surge cuando ponemos "sobre el tapete"
a io que vendria a ser una medida cautelar coincidente (anticipada sobre el fondo), nos remiti-
remos a 1o ya expresado en el numeral 2.4. del presente trabajo. Ambas figuras procesales son,
si bien similares en algunos aspectos, muy distintas en otros.
Lo que se busca a través de una medida cautelar es proteger que la sentencia sea eficaz, en
cambio con la actuación inmediata de la sentencia lo que se busca es que surtan los efectos
mismos de 1a sentencia de primer grado. Además, los efectos de una medida cautelar siempre
serán provisionales, 1o que no sucederá con la actuación inmediata de una sentencia en la
mayoría de los casos (en ese sentido, la institución se apega a un carácter más satisfactivo que
cauteiar).
Finalmente, en cuanto ai tema de la proporcionalidad strictu sensu, consideramos que la
injerencia al derecho de defensa del demandado resulta equivalente en cuanto a la aplicación
inmediata de 1a sentencia. Si bien los efectos de la sentencia no podrán ser suspendidos, ello
se hará a favor de 1a protección de derechos cuya'"rrineración ocasionarán efectos irreparables.
18. Conclusiones
A) La incorporación de1 Código Procesal Constitucional. al haber sido realizado conjunta-
mente por especialistas en derecho constitucional r' derecho procesa-l. trajo consigo la
regulación de dive¡sas instituciones a favor de lograr una rea-l tutela efecúva de los dere-
chos fundamentales.
B) La actuación inmediata de 1a sentencia en el proceso de amparo, si bien ha sido una de
. 1as innovaciones del código adjetivo, su regulación no ha sido la más completa.
C) Aquello ha traído como consecuencia cuestionamiento y rechazo a la aplicación de la
institución.
C) La actuación inmediata de la sentencia en el proceso de amparo pemano debe ceñirse
a1 sistema mixto, es decir, que el Jtez a¡ralice caso por caso su aplicación, previo test
de proporcionalidad entre los derechos que se encuentran en conflicto (derechos fun-
damentales amenazados y/o lrrlnerados contra los derechos fundamentales de la parte
demandada).
D) Se debe fijar como límite para la aplicación de 1a actuación inmediata de la sentencia en
el proceso de amparo el carácter de irreparabilidad respecto a los daños que pueda sufrir
el demandado, teniéndose en cuenta que 1a sentencia de primer grado no es la definitiva
y que podría ser revocada.
E) La aplicación de la actuación inmediata de la sentencia en el proceso de amparo deberá
ser 1a regla y/o presunción y no la excepción como se viene entendiendo hasta ahora.
uII
Prisión civil efectiva
1. Antecedentes legislativos del Art.22"
Hemos creído conveniente, por su innovador y útil aporte de incluir la prisión ciuil efectiua,
contemplada en e1 texto original de1 Art. 22" del proyecto de Ley N'09371 (hoy ei CPConst.):
"Artículo 22'. Actuaaón de sentencjas. La sentencia que cause ejecutoia enlos procesos constitucio-
nales se actúa conforme o sus propios términos por el juez de la demanda. Las sentencias didadas
Roaeero Alrnco Pr¡rrrLos 30r
por los jueces constitucionales tienen preualencia sobre las de los restantes órganos jurisdiccionales
y deben cumplirse bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacíón de uno prestaaón de dar, hacer o no hacer es de actuación
inmediata. Para su anmplimiento, g de ocuerdo al contenido específico del mandato g de la magnitud.
del agrauío constitucional, el juez podrd hacer uso de multas f"jas acumulatiuas, disponer la d"esti-
tución del responsable, o. incluso, su orisión ciuil efectiva hasta oor un olazo de seis meses
renooables. Cualquiera de estos medidas coercitiuas debe ser incorporada como apercibimiento en
la sentenaa, sin perjuicio de Ete, de of"cio o a pedido de parte, las mismos puedan ser modif.cad"as
durante la fase de ejecucíón.
El monto de los multas lo determina discrecionalmente el juez, fijandolo en tlnid.ad.es de Referencia
Procesal g atendiendo también a la capacídad económica del reqteido. Su cobro se hard efectiuo
con el auxilio de la fuerza pública, el recltrso a una instituaón financiera o la ayuda d.e qtien el juez
estime perfinente.
El juez puede decidir que las multas aanmulatiuas asciendan hasta el cíen por ciento por cada día
calendaio, hasta el acatomiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituge ingreso propio del Poder Judicial, saluo que la parte
acate el mandato judicíal dentro de los tres días posteriores a la imposición d-e la mu[ta. En este
último caso, el monto recaudado será det¡uelto en su integrídad a su títular.
La pisión ciuil efectiua cesa inmediatamente después de acotado el mandato. Si dicho aco.tamiento
puede realizarse con la presencia del detenido, este debe solicítar su libertad at juez, funda-
solo
mentándola en su uoluntad de realizar la actiuidad eigida g especifi.cando el modo g tiempo en qte
anmplirá la misma".
NOTA: Lamentable esta necesaria innovación de la prisión civil efectila no se inclur'ó en el ac-
tual CPConst. A criteno de ia Comisión Redactora del CPConst.'esta era la principal medida
coercitiva del juez constitucional para hacer cumplir de ma¡era rápida I' efectit'a sus resolu-
ciones". Asi. en la práctica el juez constitucional tiene mur' limitadas coerciones -solo multa
(fija 1'progresiva) ¡'/o destitución del trabajador estaral- para ejecutar sus resoluciones.
Probablemente uno de los hechos más destacados del Código es el haber asumido el instituto de
la 'octuacíón de la sentencia impugnada', según e1 cual, anando se expide una sentencía en pimer
grado, esta debe ser ejeattada con prescindencia de que haga sido apelada. Debemos precisar
que esta institución está incorporada en procedimientos constitucionales de Colombia, Boliüa,
Venezuela y Uruguay. (...)
IX
Multa en los procesos constitucionales
1. Multa (CPC, VIll,42Ol
Del latín multa. Es una pena pecuniaria que se impone por una falta. La aplicación de multas
es realizada por las Cortes y Juzgados en casos señalados por normas legales, y obedece a un
propósito sancionista (represivo), pero también cumple un fln preventivo. Denominase multa
duplicada, a aquella multa que equivale al doble del valor de la multa impuesta originalmente
(cPC,3e8).
Llamase multa indiuidual a la multa que se aplica de modo separado a cada uno de los deman-
dantes, demandados o partícipes del proceso, v. gr., se impone una multa individual a la parte
demandante que está constituida por una copropiedad integrada por cuatro personas, es decir,
cada copropietario está obligado a pagarla por separado (CPC,441).
NOTA: Se precisa que, sin embargo, algunos autores señalan que el plazo se debe computar por "días
calendario", porque, 1os derechos constitucionales merecen una "tutelajurisdiccional urgente o de ur-
gencia"; además, 1os procesos constituaonales son vías procedimentales excepcionales caracterizadas
por su rapidez, simplicidad, y sobre todo pronta efectividad para proteger los derechos constitucionales
dada su gran trascendencia y alcance social. Además, así se sigue la lógica del penúltimo párrafo del
mismo Art. 22" que alude a 'dia caiendario".
impuesta la multa el infractor tiene una plazo de gracia de tres (03) días hábiles para
cumplir la sentencia constitucional, de hacerlo dentro de ese plazo se 1e anula 1a multa
y en caso de ya haberse pagado y/o cobrado, se le devoiverá el monto íntegro (sin apli-
carle ningún descuento). Esto produce un efecto de mayor motivación aI "cumplimiento
voluntario" de 1a sentencia constitucional, haciéndola más eficiente que una sentencia
ordinaria.
A) Multa. Conuna multa no menor de 3 URP ni mayor a 10 URP (entre S/ 1035 y S/ 3a50);
v
B) Acción penal. Además, sin perjuicio de 1a mu1ta, se remitlrán copias al Ministerio hibli-
co, para que inicie las acciones penales respectivas contra el demandante de determinar-
se 1a veriflcación de un delito.
La sanción por multas (tanto, en d. Art. 22'y Art. 51" párr. 4 del CPConst. ) ante "conductas
procesales inadecuadas o infractoras", son poco o nada efectivas. Porque, dichas cobranzas
en la práctica son muy dificiles o inviables, pues e1 Poder Judicial no tiene una oficina o área
especializada de cobranza de multas judiciales a nivel nacional. Por tanto, aplicando e1 Análisis
Económico de1 Derecho (AED) podemos concluir que:
, E¡ los hechos no existen mecanismos legales ekctiaos que obliguen o incentiaen
a una conducta procesal confortne a leu, por tanto, 1os actos procesales de mala fe,
de desacato (no cumplimento del mardato judicial) o temerarios en 1os procesos consti-
tuciona-1es son cada vez más frecuentes 1,'generalizados. al no ser sancionados oportuna
. y debidamente sus autores.
. Es decir, 'tste deficiente meconismo de multas produce un eÍecto contrarío o ne'
gatioo"; pues frente a tal eüdente impunidad (al ser dificil o poco efectiva su cobranza)
se incentiva un mayor número de conductas de infractores procesales en materia cons-
titucional, ya que estos infractores saben que las multas serán dificilmente cobradas
(serán multados si, pero no afectados económicamente de modo real en la práctica).
Precisando que fue un grave error excluir "1a prisión civil efectiva", sobre todo en 1a etapa más
sensible y ütal del proceso constitucional, cual es e1 pronto y oportuno cumplimiento de la
sentencia (Art. 22') y restituir e1 derecho constitucional violado o cesar la atnenaza. Así, "las
multas" en la práctica han demostrado ser ineficaces para hacer cumplir oportunamente los
mandatos deljuez constitucional; y por otro 1ado, "1as destituciones" quedan entorpecidas por
múltip1es trámites burocráticos y muy poca voluntad de cooperación al interior de 1as entida-
des púb1icas, tanto, para iniciar, impulsar o f,nalizar 1os "procesos disciplinarios" contra 1os
funciona¡ios infractores, en 1os hechos 1os funcionarios se protegen unos a otros -por un mal
concebido espíritu de cuerpo- y al final nunca o luego de mucho tiempo se aplica 1a destitución
de1 infractor.
4. Mediante of,cio de fecha 22101 12004, el Presidente del Tnbunal Constitucional Dr. Alva
Orlandini propuso a1 Congreso: "Que las multas que se impongail con ocasión a Ia aplicación
de la nueva legislación sobre acciones de garantía debe distribuirse en partes iguales entre el
Tribunal Constituciona-l y el Poder Judicial (Art.22" p. 4)". Esta sugerencia fue rechazada y no
se incluyó en el actual CPConst.
t--
I
Roseero Arreeo Plrrrros 305
x
Temas complementarios del Art,22
t. ¿Qtál es el contenid,o d.e la Tvtela Procesal Efectiaa?
El TC establece que:
"(...) el derecho al juez matural es una manifestación de1 derecho al 'debido proceso legaJ'o, lo
que con más propiedad, se denomina también Tutela Procesal Efectiva'. (...) a través de este, se
garanttza un diverso haz de atributos, que si inicialmente surgieron como garantías de1 individuo
dentro de un proceso, ahora se ha convertido en una institución que asegura la eficacia de la po-
testad jurisdiccional del Estado (...)
(...) Más allá de 1as intenciones egoístas de las partes, la estructura dialéctica del proceso existe
para revertir en beneficio de 1a buena ca.lidad de la prestación jurisdiccional y de 1a perfecta ad-
herencia de la sentencia a la situación de derecho material subyacente..." (Expediente N" 0290-
2o02-HClrc).
' En los casos en que 1as instancias judiciales fiueces, voca]es y flscales) incumplan las
sentencias del Tribunal Constitucional;
' Este Tribunal, según sea el caso, pondrá el hecho en conocimiento de1 Congreso de la
República, de la Corte Suprema, de la Fiscalía de la Nación, de1 Consejo Nacional de la
Magistratura y del Colegio de Abogados respectivo;
' Ello, sin perjuicio de 1o dispuesto por el artículo 22o (Actuación de sentencias) del Código
Procesal Constitucional;
' En 1os procesos en que sea de aplicación el artÍculo 8o (Responsabilidad de1 agresor) dei
Código Procesal Constitucional, el Tribunal oficia¡á a la Fiscalía de la Nación para la de-
nuncia (acción penal) respectiva.
Antecedentes:
Ley N' 25398 (complementa LHCA) Arts. 29" y 30..
Proyecto de Ley N" 0937 l: Ari. 23. .
30ó Lrsno ll: ExÉoesrs orr Cóoloo PnocrsnL CoNstlrucloNrL
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 137'y 200'párrs. 3 y 4.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 25".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 8'
Comentario
I
Se denomina Régimen de Excepción a aquella situación en donde se suspenden temporalmente
algunos derechos constitucionales debidos a hechos o circunstancias imprevistas o de calamidad
nacional que ponen en riesgo la seguridad y tranquilidad de los ciudadanos y del país.
il
Así, el Art. 137. de la Constitución Política de 1993 regula lo referido al Régimen de Excepción, del
modo siguiente:
"(Art. 137"). EI Presidente de to República, con aanerdo del Consejo de Ministros, puede decretar, por
plazo determinado, en todo el territorio nocionol, o en parte de é1, y dando cuenta al Congreso o a la
Comisión Permanente,los estcdos de excepción Ele en este aftículo se contemplan:
j. Estado de emergenaa, en caso de perturbacíón de la paz o del orden intemo, de catastrofe o
d.e graues arcunstanaas que afecten la úda de la Nación. En esta euentualidad, puede res-
tnngirse o suspenderse et ejeracio de los derechos constituaonales relatiuos a la libeftad g la
segundad personales, la inwotabilidad det domialio, y la libertad de reunión y de tránsito en el
territorío comprendidos en los inosos 9, 11 y 12 delartíatlo 2'g enelinciso 24, apartadoJdel
mismo artículo. En ninguna circunstancia se puede destenar a nadie'
Et ptazo del estado de emergenaa no excede de sesenta días. Su prónoga requiere nueuo de-
creto. En estado de emergenaa las Fuerzas Armadas asumen el control del orden intemo si así
' lo dispone el Presidente de lo República'
2. Estado de sitio, en caso de inuasión, gtterra ertenor, guena aal, o peligro inminente de qte se
produzcan, con mención de los derechos fundamentales cugo ejercicio no se restringe o suspen'
de. El ptazo conespondiente no excede de anarenta g cinco días. Al decretarse el estado de sitio,
el Congreso se reúne de pleno derecho. La prórroga reqtiere aprobación del Congreso"'
UI
También los párrs. 3 y 4 del Art. 200'de la Constitución Política precisan la normatividad aplicable
al ejercicio de 1as Garantías Constitucionales durante la vigencia del Régimen de Excepción, del
modo siguiente:
ry
21'de1 CPConst. tiene como fuente directa los Arts.29'y
E1 presente artículo 30'de la Ley
N" 25398 (complementaria LHCA) que establecían textualmente 1o siguiente:
Rosenro Alrnno PrNtrros 307
v
Esta disposición ha uniflcado de modo integral y adecuado la normatividad referida a1 ejercicio de
los procesos constitucionales durante 1os regÍmenes de excepción (sobre todo 1o referido a "causa-
les de procedencia" y "criterios para examinar el acto restrictivo"). Pero, además, este artículo ha
introducido las siguientes e importantes innovaciones y precisiones:
1. Procesos constitucionales durante los regímenes de excePción (innovación)
Hay una ampliación de los procesos constitucionales que pueden ser ejercidos durante los
regímenes de excepción, pues este artÍculo no admite Ia interposición de las tradicionales ac-
ciones de hábeas corpus y de amparo (previsto en los párrs. 3 y 4 del Art. 200o Constitución
Política), sino admite el ejercicio de todos los procesos constitucionales durante los regimenes
de excepción.
2, Procede¡cia ante acto restrictivo i¡necesario o injustificado (Art. 23" inc. 3f (tnnovación)
Si tratándose de derechos suspendidos, el acto restrictivo del derecho resulta manifiesta-
mente innecesarto o injustificado atendiendo a la conducta del agraviado o a la situación de
hecho evaluada sumariamente por el juez. El inc. 3 del Art. 23o constituve un nuevo y tercer
causal de procedencia de los procesos constitucionales dura¡te los regímenes de excepción
(los primeros dos causales -incs. 1 y 2 del Art. 23'- ya estabarl previstos en la anterior nor-
mativa).
VI
El Estudio Introductono de la Comisión Redactora señala:
siempre que la restricción guarde relación directa con los motivos por los que se declaró dicho
estado -prinapio de razonabilidad-. Además, debe verificarse si la restricción resulta manifiesta-
mente de sProP oraonada.
Debemos ser conscientes que durante un eslado de emergencia no se anula la Constitución ni
los derechos humanos y que 1os controles jurisdiccionales subsisten para evitar posibles excesos.
Eso es 1o que identifica a un Estado de Derecho y así dispone e1 artículo 23' del Código Procesal
Constitucional".
VII
Características principales del Régimen de Excepción
Se precisa que, el régimen de excepción (C. Art. 137o) conceptualmente hace referencia a aquellas
,,competencias de crisis" que la Constitución otorga al Estado con el carácter de extraordinarias,
a efectos de que pueda afrontar hechos, sucesos o acontecimientos que, por su naturaleza, ponen
en peligro el normal funcionamiento de los poderes públicos o ame.nazarr la continuidad de las
instituciones estatales y los principios básicos de convivencia dentro de una comunidad politica.
El TC (ver Expediente N'0017-2003-AI/TC) establece como "características principales" del Régi-
men de Excepción las siguientes:
VIII
Los elementos necesarios dela "Doctrina de la situación de anormalidad" se pueden resumir en las
tres siguientes (ver Expediente 00 1 7-2003-AI/ TC) :
1. La situación de anormalidad
Se trata de una circunstancia láctica peligrosa o rlesgosa que exige una respuesta inmediata
por parte del Estado.
La resolución del Tribunal Constitucional que se pronuncie sobre el fondo agota lajuris-
dicción nacional.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N' 0937 l: Art. 24' .
Concordancias:
CPConst.: Art. V (interpretación de los derechos constitucionales) y 106 parrafo2 (el proceso solo
termina por sentencia).
Otras cc.: C. Arts. 205'furisdicción internacional) y 55-57 (de los tratados).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
Marco normativo de la Jurisdicción Supranacional
1. La Constitución Política de 1993
El artícu1o 205' de la Constitución Política de 1993 posibilita la interposición de recurso im-
pugnatorio ante tribunales u organismos internacionales; es decir, establece el derecho de
recurrir a tribunales y organizaciones internacionales frente a violaciones de los derechos
3r0 Lreco ll: ExÉorsrs orL Cóorco Pnocrs¡l Coxsrruc¡o¡¡nl
constitucionales, una vez agotadas todas las instancias nacionales (o de jurisdicción interna)
y siempre que las resoluciones sea¡ contrarias a la parte reclamante o afectada.
E1 Art. 205'de la Constitución Política presenta e1 siguiente texto:
"(205'1. Agotada la pnsdicción intema, quien se considere lesionado en los derechos Ete la Cons-
tituaón reconoce puede reanrrir a los tnbunales u organismos intemaaonales constituidos según
tratados o conuenios de los que el Perú es parte".
Requisitos a cumplirse previamente a recurrir ante tribunales internacionales: a) Agotar Ia ju-
risdicción interna (quien se considere lesionado en los derechos que la Constitución reconoce)
y b) Acudir ante tribunales u orgallismos internacionales vinculantes al Perú según tratados
vigentes.
2. Requisitos que deben cumplir los tribunales internacionales para conocer accio¡es cons-
titucionales
A) Según el Art. 205o de la Constitución 1993, dichos tribunales u organismos internacio-
nales deben estar constituidos según tratados o convenios de los que el Perú es parte.
B) También el Art. 55' de la Carta Magna 1993 establece que "los tratados celebrados por el
Estado g en uigor forman parte del derecho nacional"; y
C) Los Arts. 56" y 57" de Ia Constitución 1993 señalan que los tratados, para ser validos,
deben celebrarse conforme con la legislación nacional.
NOTA: La misma Convención señala que esta se denomina¡á'Pacto de Sa¡ José de Costa Rica", porque
fue suscrito en dicha ciudad.
II
Exigencia de agotamiento de recurso interno
(o jurisdicción interna/ nacional)
Este Art. 24' del CPConst. es una novedad en materia procesal constitucional y busca ratiflcar
y reforzar la protección de los derechos constitucionales, pues prescribe que una vez agotada la
jurisdicción nacional o interna; cabe la posibilidad de acudir a la jurisdicción internacional o su-
pranacional, especÍficamente arite los tribunales internacionales constituidos según tratados de
los que el Perú es parte.
Creemos que la más importante novedad del Art. 24o, es precisar que solo se considera agotada
la jurisdicción nacional cuando la resolución del Tribunal Constitucionai "se pronuncia sobre el
fondo" (debe resolver si hubo o no afectación del derecho constitucional y la procedencia de la repa-
ración integral del derecho volviendo las cosas a su estado anterior a la lesión); es decir, cualquier
otra sentencia que no resuelva ei fondo (p. e., una sentencia que se pronuncia solo por la formali-
dad o la forma) no agotará la jurisdicción interna.
El Art. 46 numeral 1 letra a) de Ia Convención Americana sobre Derechos Humanos recoge la exi-
gencia del cumplimiento del "principio del agotamiento previo de los remedios locales" al establecer
311
que para la admisión de un recurso ante la jurisdicción internacional se requiere que preüamente
"se hayan interpuesto o agotado los recursos de la jurisdicción interna, conforme a los principios
del Derecho Internacional generalmente aceptados".
Por tanto, en el caso del Perú agotada la jurisdicción interna se deberá acudir ante "la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos" de la Organtzación de Estados Americanos (OEA) con sede
en Washington, D.C., EE.UU.; creada por la Convención Americana sobre Derechos Humanos (y
vinculante al Perú desde 1981).
il
Características de los recursos que agotan lajurisdicción interna
El Art. 25 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos precisa las características de los
"recursos judiciaies efectivos" que los Estados -vinculados a dicha Convención- tienen la obliga-
ción de suministrar a las personas iesionadas en sus derechos fundamentales:
'Artículo 25. Protección Judicial
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo v rápido o a cualquier otro recurso efectivo
ante losjueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando
ta.l violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados partes se comprometen:
A) A garantizar que 1a autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá
sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso;
B) A desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
C) A garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que
se ha¡-a estimado procedente el recurso".
w
Excepciones a la exigencia de agotamiento del recurso interno
(o jurisdicción interna/ nacional)
Podemos identificar hasta tres supuestos en que no es necesa-rio el agotamiento de los recursos
internos en la jurisdicción interna/nacional. Estas excepciones se hallan establecidas en el Art.
46.2 de la Convención Americana sobre Derechos humanos:
v
Requisitos de admisibilidad a la jurisdicción internacional
Las formalidades para e1 acceso a la a la jurisdicción intemacional (entiéndase los "requisitos de ad-
misibilidad") está,n reguladas por e1 Art. 46'de 1a Convención Americana sobre Derechos Humanos:
3I? Lrano ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Pnoces¡l CoNsrlrucloNnr
"Artículo 46
1. Para que una petición o comunicación presentada conforme a 1os artículos 44 o 45 sea admi-
tida por1a Comisión, se requerirá:
A) Oue se hayan interpuesto )¡ agotado 1os recursos dejurisdicción interna, conforme a 1os
principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos;
B) Oue sea oresentada dentro de1 plazo de seis meses, a partir de 1a fecha en que el presunto
lesionado en sus derechos haya sido notificado de la decisión definitiva;
C) Oue la materia de 1a oetición o comunicación no esté pendiente de otro procedimiento de
arreglo internacional, y
Que en el caso del artícu1o 44 la petición contenga el nombre, la nacionalidad, la profesión,
el domicilio y la firma de la persona o personas o del representante legal de 1a entidad que
somete la petición.
2. Las disposiciones de los incisos 1.A. y 1.B. del presente artículo no se aplicarán cuando:
A) No exista en 1a legislación interna del Estado de que se trata e1 debido proceso legal para
1a protección de1 derecho o derechos que se alega han sido violados;
B) No se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a los recursos de
lajurisdicción interna, o haya sido impedido de agotarlos, y
C) Haya retardo injustificado en la decisión sobre los mencionados recursos".
VI
E¡ el Debate del Pleno del Congreso, el señor Diez Canseco Cisneros (SP-AP-UPP) observó ei artículo
24" del Proyecto de Ley No 09371 (CPConst.) señalando:
"Que percibo igualmente que hay un problema en el artículo 24' , que dice que la resolución del
Tribunal Constitucional que se pronuncie sobre el fondo agota lajurisdicción nacional. Esto es
así, obviamente, en caso de que sea declarada improcedente la petición constitucional. Pero si
algo nos ha mostrado nuestra reciente histo¡ia politica es que también se pueden violar derechos
con sentencias favorables, tanto en procesos constitucionales como en procesos ordinarios. TaI
es el caso de las decisiones judiciales que ordenan la reincorporación de personal destituido;
esta sentencia ha sido favorable v. sin embargo. no se ha cumplido. Cabría entonces aquí pre-
cisar que también agotan la jurisdicción nacional las decisiones judiciales de última instancia
' que decla¡a¡ fundada una petición de los recurrentes". Esta sugerencia no fue acogida en el
vigente CPConst.
vII
¿Puede acltdirse a la Jurisdicción Intemacional contra sentencia firme que uiola la tutela procesal
efectiua?
Cabe señaiar que:
"(...) si bien el principio de legalidad pena1, el cua-l protege e1 derecho de no ser sancionado por
supuestos no previstos en una normajurídica, en tanto derecho subjetivo constitucional debe ser
pasible de protección en esta vía, el análisis que debe practicar la justicia constitucional no es
equiparable a la que realiza un juez pena1.
(...) como este Tribunal Constitucional 1o ha señalado en diversas oportunidades (...) no puede
acudirse a1 hábeas corpus ni en él discutirse o ventilarse asuntos resueltos, como 1o es 1a determi-
nación de la responsabilidad criminal, que son de incumbencia exclusiva de la justicia penal (...).
En cambio, puede decirse y afirmarse que e1 hábeas corpus es procedente para ventilar infraccio-
nes a los derechos constitucionales procesales derivadas de una sentencia expedida en proceso
penal, cuando ella se haya dictado con desprecio o inobserva¡cia de las garantíasjudiciales míni-
mas que deben guardarse en toda actuación judicial (...).
En este sentido, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, ha establecido: Al respec-
to, la CIDH ha sostenido desde su principal pronunciamiento en este tema que la Comisión es
competente para declarar admisible una petición y fa1lar sobre su fundamento cuando esta se
refiere a una sentenciajudicial nacional que ha sido dictada al margen del debido proceso, o que
Roseero ArrrBo PrNrrros 313
aparentemente viola cualquier otro derecho garantizado por la Convención. Si, en cambio, se
limita a afirmar que el fallo fue equivocado o injusto en sí mismo, la petición debe ser rechazada
conforme a la fórmula arriba expuesta..." (Expediente N" 2758-2004-HCITC\.
vuI
¿Cuál es el plazo razonable en la detención preventiva?
Resaltamos que:
"(...) la interpretación que permite a este Tribunal (Constitucional) reconocer la existencia impli-
cita de1 referido derecho (a que 1a detención preventiva no exceda de un plazo razonable) en la
Constitución, se encuentra plenamente respaldada por su Cuarta Disposición Final y Transitoria,
que exige que las normas relativas a los derechos y las libertades que la Constitución reconoce
se interpreten de conformidad con los tratados sobre derechos humanos ratificados por e1 Perú.
Al respecto, (...) el artículo 9'.3 del Pacto Internaciona-l de Derechos Civiles y Políticos, establece
que "toda persona detenida tendrá derecfn a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser
puesto enlibertad'. Por su pcLrfe, el artículo 7'.5 de ta Conuención Amencana sobre Dereclns Huma-
nos reconoce el derecho de 'toda persona detenida o retenida (...) a ser juzgada dentro de un plazo
razonable o a ser puesta en líbertad, sin perjuicio de que continúe el proceso' (...)" (Expediente N"
3771-2004-HC lTCl.
IX
Organismos internacionales competentes vinculante al Perú
sobre Derechos Humanos
Los tribunales u organismos lnternacionales a 1os que pueden acudir 1as personas lesionadas en
sus derechos fundamentales una vez agotada 1a jurisdicción interna están designados por e1 Art.
1 14 de1 CPConst:
Para 1os efectos de lo establecido en el Art. 205 de 1a Constitución. los organismos internacionales
a 1os que puede recurrir cualquier persona que se considere lesionada en 10s derechos reconocidos
por la Constitución, o los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado peruallo, son:
x
Órganos internacionales competentes y Corte Interamericana
Carlos Mesía RamÍrez precisa que debe tenerse en cuenta que ni e1 Comité de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas (NN. UU.) ni 1a Comisión Interamericana de Derechos Humanos de la Or-
ganización de Estados Americanos (OEA), organismos a los que acude el afectado en sus derechos
fundamentales, son órganos jurisdiccionales.
. El Comité de Derechos Humanos si se pronuncia solo 1o hace con carácter "de recomendación",
pero sus interpretaciones de los derechos humanos pueden ser aplicados posteriormente en e1
orden interno.
314
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (con sede en Washington, D.C., EE, UU.),
luego de admitida ia denuncia, y si es que fracasa la fase de solución amistosa entre el Estado
denunciado el reclamante, hace suyo el reclamo y 1o interpone ante "la Corte Interamericana'
(con sede en San José de Costa Rica). Pero ante este último organismo, los individuos no son
partes. Solo 1o son "la Comisión Interamericana de Derechos Humanos de la OEA'y "el Estado
denunciado".
NOTA: Según la ConuenciónAmericana sobre Derechas Humanos del año 1969, aprobada por Decreto Ley No
22231 y vigente para el Perú desde el año 198 1, se establece que tanto 'la COMISIÓN lnte¡americana de De-
¡echos Humanos" como "la CORTE Interamericana de Derechos Humanos" son organismos internacionales
competentes a 1os que pueden acudir las personas lesionadas en sus derechos fundamentales, pero se precisa
que ambos no son órganos jurisdiccionales, pues solamente la "Corte Interamerica¡a" tiene función de órgano
jurisdiccional intemacional, ante el cual se tramitan única y exclusivamente los procesos mnstitucionales de
la libertad exclttyéndose expresamente de dicha jurisdicción los procesos constitucionales orgánicos.
1. Definición
Hábeas Corpus. Es un proceso judicial de carácter constitucional que tiene como finalidad
proteger la libertad de la persona y los derechos constitucionales conexos con ella; por ejemplo:
el derecho de ingresar, transitar y salir del territorio nacional, e1 derecho a no ser incomunica-
do ante violaciones o ¿unen¿\zas de violación provenientes de una autoridad o de un particular.
Lo puede presentar el mismo afectado o cualquier otra persona en su nombre; si el juez com-
prueba que efectivamente aquellas se han producido, ordena la inmediata libertad de la per-
sona o, si fuera el caso, ordena que se suspenda la violación o amenaza de violación de un
derecho conexo a 1a libertad.
2. Antecedentes históricos
El hábeas corpus nace en Inglaterra en 7632, cuando los ingleses se dan cuenta de que no
basta que sus textos constitucionaies establezcan derechos si es que no se prevén meca¡ismos
rápidos pa-ra su protección. porque de nada sirve un texto que dispone claramente que "fodos
los audadanos tenemos derecho a la libertad indiadual" si no contamos con un meca¡ismo o
instrumento procesal de rápida ejecución que. justamente, actúe cua¡do se mlnera o se trans-
grede ese derecho.
En el Perú, se dicta la primera ley sobre esta garantia recién en 1897. Hasta 1979, la única
garantia constitucional que nuestro paÍs recogía era la del hábeas corpus, que se fue desfigu-
rando por la elasticidad que se le dio, ya que se Ia utilizaba para proteger derechos colectivos,
ámbito que le corresponde a la acción de amparo. La Carta Magna de 1979 llenó un vacío
existente y, después, la carta de 1993 ha compiementado cuanto había que complementar. Es
necesario precisar que las garantías son el último remedio jurídico que queda frente a la a¡bi-
tra¡iedad. Solamente se debe acudir a ellas si son el último recurso que nos queda. Si hay otros
mecanismos procesales que la legislación común contempla (vías procedimentales específlcas),
el ciudadano debe recurrir a ellos.
Este Código Procesal Constitucional al fijar reglas claras para la tramitación de los procesos
constitucionales busca evitar un uso abusivo y de mala fe de estos mecanismos procesales. Por
ello, el jurista español Felipe Tena RamÍrez advierte acertadamente para que el ejercicio de "las
garantías constitucionales no se conviertan en un mecanismo procesal por el cual sale mejor
librada la habilidad que la justicia". Es decir, está prohibido usar los procesos constitucionales
de manera arbitraria con el único fin de abuso de derecho o fln dilatorio.
En la Exposición de Motíuos del progecto de Leg N' 0937 1 se establece que:
"(...) De acuerdo a la Constituaón la libeftad no solo es un derecho fundamental, sino un ualor
supenor del ordenamiento jurídico. De aqtí qte el texfo constitucional regule con meticulosidod los
derecl'tos fundamentoles, articulando técnicas prídicas que posibilítan la eficaz soluaguarda de
tales derechos, tanto frente a los partianlares como, especialmente, frente a los poderes públicos,
siguiendo así una ueja tradiaón peruana.
Una de las técnicas de protección de la libertad personal es la institución del habeas corpus. Se
trata, como es sabido, de un instituto propio del Derecho anglosajón, que hunde sus raíces en los
primeros tíempos del Common lau, g que luego se ha extendido a otros ambitos, para llegar final-
3Ió
mente o. la Aménca Latina, en donde se incorporó por uez pnmera en 1830. El Peru lo hizo por Leg
expresa de 1897, como Aa se adelantó.
La importancia del hdbeos corpus se encuentra directamente relacíonada con el bien jurídico Ete
protege. Ciertamente, como algunos han dicho, el ser humano en algunas situaciones ha prefeido
moir a uíuir sin libertad. Es por ello que en las soaedades en donde se respetan los derechos hu-
manos, siempre encontramos medios de protección de este importante derecho. Uno de ellos, quizá
el mas importante, es el hdbeas corpus.
El hnbeas corpus es básimmente un proceso en resguordo de la libertad personol. Durante mucha
tiempo hubo una cierto confusión entre uno A otro, pero hoy se entiende que lo importante en reolidad
es el derechn a la libertod indiuidual, pero Erc esto no puede ser anmplida cabalmente en el modema
Estado de Derectn si no se cuento con un proceso sumarísimo qte la garantice. Así lo entiende el ar-
tícuto 7' inaso 6 de la Conuencíón Americana sobre Derechos Humanos. Y como uno no se puede dar
plenamente sin el otro, existe hog un reconoamiento no solo del derecho, sino del instrumento qte b
protege g Lnce posible. Se trata, pues, de dos derechos, uno de ellos sustanüuo g otro instrumentol, pero
no por ello menos ualioso. Uno afrma el derecho, el otro autorízo a reclamarlo enla uía correspondiente.
También la misma Exposición de Motiuos del proyecto de Leg N' 09371 señala que:
"(...) Dando por sentada la inclusión del habeas corpus como un proceso constitucional de tutela
de la libertad indiuidual, es oportuno aclarar que su regalación legislatíua no sería acorde con su
especial naturaleza si se abandonara la tradiaonal estructura g celeidad que lo caracterba, trans-
formándolo en un proceso lento e ineficaz.
En efecto, la pretensión de hnbeas corpus es establecer un remedío eficaz g rápido para los euentuales
supuesfos de detenaones de la persona no justif.cados legalmente, o que trascuffan en condiciones
ilegales. Por consigtíente, el hábeas co?us se configttra como una comparecencía del detenido ante el
juez, de donde prouene etimolóEcamente la expresión que da nombre al procedimiento g qte permite
a lo persona pnuada de libertad exponer su,s olegafos contra las causas de la detenaón o las con-
diaones de la misma. a fn de que el pez resuelua, en defnidua, sobre la legalidad de la detención.
La eficaz regulaaón del hábeas corpus eige, por tanto, Ia articulación de un procedimiento lo su-
. fi,cientemente rápido como para conseguir la inmediata uenfimcíón judiaat de la legalidod y tas
condiaones de la detención, g lo suficíentemente sencillo como para Ele sea accesible o lodos los
audadanos A permita, sin complicaciones innecesarías, el acceso a la autorídad judicial.
Es objetiuo del proyecto (del CPConst) que el diseño del proceso de habeas corpus repose enla mdxi-
ma celeidad de la reparación de lo uiolación de la libertad personal, g esto se consigue institugendo
un procedimiento judiciat sumario (g ertraordinanamente rápido) hasta el punto de que tiene que
finalizar en ueinticuatro horas, lo que supone que las detenciones ilegales o mantenidas en condicio-
nes ilegales finalizaron a la magor breuedod.
El proyecto está presidido por uno pretensión de amptitud, de manero que el proceso de habeas
corpus que regulo alcanza no solo a los supuestos de detenciones ilegales, sino también a las de-
tenciones que, ajustdndose oríginaiamente a la legatidad, se mantienen o prolongon itegalmente o
tienen lugar en condiciones ilegales o se ograüan en relación con sus supuesfos iniciales.
Parece fuera de toda duda que la regulación de un procedimiento con las características indicadas
tiene una enorme importanaa en orden o la protección de la libertad de los personas, así como per-
mite oñadir un eslabón ímportante en la cadena de garantíos de ta libertad personal que la Cons-
tituaón ha establecido en nuestro ordenomiento. Una fundamentación más en detalle nos permite
indicar que en la elaboroaón de esto propuesto normotiua sobre el proceso de hábeos co4pus se
siguen los aportes de la doctnna, la jurisprudenaa g la legistaaón comparada...".
De estas nueve clases de HC, e\ HC "reparador o tradicional" (CPConst. Art. 25' inc. 7\ es el
supuesto que históricamente dio oriqen a este mecanismo procesal. que surgió para proteger
'la libertad individual" ante casos de detención arbitraria sobre todo de parte del rey o funcio-
narios púb1icos, pero también de particulares.
Por tanto, el HC "reparador o lradicional" es el HC principal o madre de todos por eilo tiene una
tramitación o vía procedimental especial (Art. 30" del CPConst.), "los demás supuestos de HC
o HC accesorios", que también protegen la libertad individual frente a supuestos que no l1egan
a constituir detención arbitraria pero la afectan de algún modo indirectamente o en menor
grado, el legislador los han ido agregando "según las necesidades de la sociedad" cambiante,
dinámica y compleja para así proteger de la manera más sumarísima, oportuna y efectiva al
ser humano para que pueda desarrollar de modo normal, seguro y más amplía su derecho a la
liberladindiuidual (C., Art.200'inc. 1) más sus derechos conexos (C., Art.3').
318 Lrsno ll: ExÉoesrs orL Cóoroo PBoceser CoNsrrrucroNrL
NOTA: Se precisa que e1 HC reparador o tradicional "es el HC principal u originario", porque este dio
origen al mecanismo/instrumento procesal para la tutela de la libertad indimal del HC (lnglaterra,
1632); las otras clases de HC fueron agregados posteriormente.
Por tanto, "según su importancia" podemos establecer una nueva clasificación de HC: a) HC principal
(HC reparador) y b) HC subordinados u accesorios (las otras 8 clases de HC). Por ello, el HC reparador
(CPConst., Art. 30') tiene "un trato procedimental preferencial" (con menos formalidades y mayor flexi-
bilidad) y su resolución será inmediata o dentro de las 24 hrs. de admitida la demanda.
NOTA: Este derecho del inciso E) antes estaba protegido por el proceso de amparo.
Derecho s re dimensionado s
A) El derecho de no autoincriminación ante cualquier tipo de autoridad (Art. 25" inc. 2).
B) El derecho a no ser objeto de una desapariciónforzada (Art. 25'inc. 16).
C) El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabi-
lidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple una medida
restrictiva de su libertad (Art. 25' inc. 17).
8. Supresión de derechos anteriormente protegidos por el Hábeas Corpus
A) El derecho de las personas a guardar reserva sobre sus convicciones polÍticas, religiosas,
fllosóf,cas o de cualquier otra Índole;
B) E1 derecho a la libertad de conciencia y de creencia; y
RosrBro Arreno PrNrLros 319
C) El derecho a no ser secuestrado (reconocido hasta hoy en los incisos 1 , 2 y 7 del Art. 1 2'
de la Ley N' 23506 - LHCA).
b) Jurisprudencia
"Dl hábeas corpus innouatiuo:
Procede cuando, pese a haber cesado Iaatnenaza o la violación de la libertad personal, se
solicita la intervención jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan
en el futuro, en el particula-r caso de1 accionante.
A1 respecto, DomingoGarcíaBelaunde (ConstituciónyPolítica, Eddili, Lima 1991, pág. 148)
expresa que dicha acción de garantia 'debe interponerse contra la emertaza y la violación
de este derecho, aun cua¡do este ya hubiera sido consumado'. Asimismo, César Landa
Arroyo (Tnbunal Constiruaonal, Estado Democrático. Editorial Palestra, Lima 2003, pág.
193), acota que'...a pesar de haber cesado Ia vrolación de la libertad individual, serÍa
legitimo que se plantee un hábeas corpus innovativo, siempre que el afectado no vea
restringida a futwo su libertad y derechos conexos- (STC Hábeas corpus innovativo:
Definición N" 02663-2003-HC/TC. F.J. 6).
Bl Hábeas corpús preventivo (CPConst. Art. 2')
af Procedencia
La Comisión Redactora en su Estudio Introductoio sostiene que:
"podría ser utilizado en los casos en que, no habiéndose concretado ia orivación de la libertad.
existe. sin embargp. la amenaza cierta e inminente de que ello ocurra, con lrrlneración de la Cons-
titución o la 1ey de la materia.
A1 respecto, es requisito sine qua non de esta modalidad, que los actos destinados a la privación
de la libertad se encuentren en proceso de ejecución; por ende, la omenaza no debe ser conjeturol
ni presunta ni menos remota".
bl Jurisprudencia
. Hábeas corpus preventivo: Deflnición STC N" 02663-2003-HC/TC (FJ 6)
. "Habeas corpus preuentiuo g procedimiento de inuestigación fi,scal:
38. El presunto agraviado formula demanda de hábeas corpus preventivo contra la amenaza que
se cierne sobre su libertad individual y derechos constitucionales conexos como consecuencia de
la acusación formulada por el f,scal demandado. Al respecto, es preciso tomar en consideración
que, tal como lo dispone el inciso 1) del artículo 200" de la Constitución, e1 hábeas corpus no solo
procede ante el hecho u omisión de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera la
libertad individua-l o derechos conexos, sino también ante la amenaza de que se pueda producir
tal vulneración. En este caso, 1a actuación deljuez constitucional es anterior al acto üolatorio de
la libertad individua-l o derechos conexos, pues se procede ante una anenaza.
320 Lrsno ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Peoces,qr Co¡lsrtruc oNer
39. Sobre el hábeas corpus preventivo J¡ a efectos de valorar la amenaza frente a la cual p¡ocede
este proceso constitucional, este Colegrado ha sostenido que: '(...) se debe comprobar: a) lajnml:
nencia de que se oroduzca el acto r,r-rlnerador, es decir, que se configure un atentado a la libertad
personal que esté por suceder prontamente o en vía de ejecución, no entendiéndose por tal a los
simples actos preparatorios; y b) que la amenaza a la libertad sea cierta, es decir, que exista un
conocimiento seguro y claro de la amenaza a la libertad, dejando de lado conjeturas o presuncio-
nes'. (Exp. 3171-2003 HC/TC).
40. Como ha sido dicho anteriormente, dado que el fiscal no tiene 1a facultad de dictar medidas
restrictivas de la libertad o derechos conexos, en principio no se configuraría una amenaza cierta e
inminente de algún derecho tutelable por el hábeas corpus. No obstante, es preciso tomar en con-
sideración que si bien la denuncia f,scal no vincula al juez -el mismo que solo abrirá instrucción si
considera que de la denuncia fluyen indicios suficientes o elementos de juicio que razonablemente
revelen la existencia de un delito-, en cambio, sí constituye un importante indicativo para eljuez,
el cual podría ser inducido a error sobre la base de una denuncia abiertamente arbitraria, orien-
tada a conseguir que el presunto autor de1 hecho delictivo sea procesado.
41. Este Colegiado no considera que esta situación se haya configurado en e1 caso de autos, toda
vez que la denuncia formalizada ante el juez penal ha sido construida sobre la base de las inves-
tigaciones efectuadas por el fisca1 y los documentos proporcionados por Algamarca. No obstante,
surge un cuestionamiento en torno al hecho de que no se haya contado con la declaración inda-
gatoria del investigado. Esta resultaria ser una observación válida si e1 procedimiento de investi-
gación fiscal se hubiera llevado "a escondidas" como se sugiere en la demanda; sin embargo, este
calificativo no se condice con el hecho de que el señor Cantuarias Salaverry fue debidamente no-
tificado (al menos en una oportunidad) del procedimiento de investigación fisca1 que se 1e seguia.
42. El recurrente, por tanto, tuvo oportunidad de apersonarse a1 procedimiento de investigación
fiscal y 1o hizo a trar'és de su abogado. el mismo que presentó escritos e incluso solicitó que se
actuaran diversos medios probatonos. Respecto de esta solicitud. e1 f,scal no llei'ó a cabo la actua-
ción de todos los medios probatonos soDcitados por el demandante: no obsta¡te. atendió a su pe-
dido en el extremo en el que solicrtó se recaba¡a 1a decla¡ación indagatona de los otros dos miem-
bros del tribunal a¡bi¡ral. Finalmente. esta drligencra no se 11er-ó a cabo porque ambos a¡bitros
solicitaron una reprogralnacrón. lo cual no turo lugar pues el fiscal no realüó una nueva citación.
43. De lo actuado también se desprende que el fisca1 demandado citó a informe oral a Ia defen-
sa del recurrente: sin embargo, esta volrió a solicita¡ que se programe una nuera fecha porque
consideró que se debía esperar a que la investigación preliminar conclul'a. En este escenario, no
resulta desproporcionado que ante las pruebas merituadas 1, las constantes solicitudes de repro-
gramación que venían siendo formuladas, e1 fiscal haya formalizado denuncia sobre la base de los
elementos con los cuales, efectivamente, contaba.
44. En cuanto a la denuncia fiscal, esta se ajusta a 1o dispuesto por el artículo 94' de la Ley
Orgánica del Ministerio Priblico, según e1 cua-1, sr el fiscal estima procedente formalizar denuncia
ante el juez penal '(...) expondrá los hechos de que tiene conocimiento, el delito que tipif,cal y la
pena con que se sanciona, según ley; la prueba con que cuenta y 1a que ofrece actuar o que espera
conseguir y ofrecer oportunamente'.
45. Partiendo de las consideraciones que han sido previamente expuestas, este Colegiado no con-
sidera que e1 recurrente se encuentre frente a una amenaza cierta e inminente de su derecho a 1a
libertad individual o algún derecho conexo, puesto que no se ha producido 1a formalización de una
denuncia manifiestamente arbitraria, orientada a inducir a error al juez a fin de que dé inicio a un
proceso penal en contra del investrgado.
46. Si bien, a la fecha, es posible constatar que la denuncia formalizada por e1 fisca1 demandado
dio lugar a que se abriera instrucción en contra del señor Fernando Cantuarias Salaverry, no
se ha dictado mandato de detención en su contra y se ha motivado debidamente el mandato de
comparecencia restringida que fue dictado en su lugar. En efecto, este mandato de comparecencia
no puede ser considerado como una conc¡ecrón de la amenaza alegada por el recurrente, toda vez
que esta medida ha sido dictada en el ejercicio legítimo de las atribuciones que han sido conferidas
a1 juez penal.
47. Se advierte, por tanto, que en e1 presente caso no se configuran los supuestos necesarios para
1a procedencia del proceso constitucional de hábeas corpus y* que el petitorlo constitucional del
presunto agraviado -declarar la insubsistencia del auto apertorio de instrucción- sin que se haya
Roepnro Arrano PrNtros 321
El Art. 137' de la Constitución regula el Régimen de Excepción, que puede ser de dos
clases "estado de emergencia" (afectación de1 orden público interno) y "estado de sitio"
(afectación del orden público externo):
"ArtÍculo 137. Estados de excepción. Estado de Emergencia y Estado de sitio
E1 Presidente de 1a Repúb1ica, con acuerdo del Consejo de Ministros, puede decretar, por plazo
determinado, en todo el territorio nacional, o en parte de é1, y dando cuenta aI Congteso o a la
Comisión Permanente, 1os estados de excepción que en este artículo se contemplan:
a) Estado de emergencia, en caso de perturbación de 1a paz o dei orden interno, de catástrofe o
de graves circunstancias que afecten la vida de 1a Nación. En esta eventua-lidad, puede res-
tringirse o suspenderse el ejercicio de los derechos constitucionales relativos a 1a libertad y la
seguridad personales, la inviolabilidad del domicilio, y 1a libertad de reunión y de tránsito en
e1 territorio comprendidos en 1os incisos 9, 1l y 12 del artÍculo 2 y en e1 inciso 24, apartado f
del mismo artículo. En ninguna circunstancia se puede desterrar a nadie'
El plazo del estado de emergencia no excede de sesenta días. Su prórroga requiere nuevo
decreto. En estado de emergencia las Fuerzas Armadas asumen el control del orden interno
si así 1o dispone el Presidente de la República.
b) Estado de sitio. en caso de invasión, guerra exterior, guerra civi1, o peligro inminente de que
se produzcan, con mención de los derechos fundamentales cuyo ejercicio no se restringe
o suspende. El plazo correspondiente no excede de cuarenta y cinco dÍas. Al decretarse e1
estado de sitio, e1 Congreso se reúne de pleno derecho. La prórroga requiere aprobación del
Congreso".
322 Lrsno ll: ExÉcesrs orr Cóoroo Pnocest CoNsrlructoNnL
Asimismo, debe tenerse presente 1a Ley N" 28278 (Ley de Radio y Televisión del ano
2004), Art. 6'
'Articulo 6. De 1a colaboración en emergencias y régimen de excepción Los titulares de autoriza-
ciones de servicios de radiodifusión apoyan la difusión de campanas en caso de emergencias y
desastres nalurales.
En el régimen de excepción decla¡ado conforme con el articulo 137 de 1a Constitución Política
del Perú, los titulares de autorización para la prestación de servicios de radiodifusión colaboran
con las autoridades, a fin de proteger 1a vida humana, mantener el orden público y garantizar la
seguridad de los recursos naturales y de los bienes públicos y privados".
y también, deberá observarse y cumplirse la R.M. N' 1452-2006-lN (publicado diario oflcial
El Peruano 12 de junio 2006), Cap. III Literal D. (Labor Poiicia-l en ios Regímenes de Excep-
ción dei Manual de DD. HH. aplicados a la Función Policial)
b) Jurisprudencia
A la fecha no se halló una STC sobre esta materia'
a) Procedencia
La Comisión Redactora en su Estudio Introductorio precisa:
,,... constituye la modalidad clásica, y ooera ante 1a detención o prisión en contravención a la
Constitución ]¡ las le]¡es, vale decir, sin cumplir los requisitos establecidos en el artículo 2', inciso
24, literal f de la Constitución y de normas de1 Código Procesal Penal.
Es decir, frente a la privación de la libertad fisica. de manera arbitraria o ilega-l, por orden policial,
mandato judicial civil o del fuero militar, o decisión de un particular. buscando reponer las cosas
al estado anterior de la nolac:tÓn"
bl Jurisprudencia
. Hábeas corpus reparador: Defrnición N' 02663-2003-HC/TC (FJ 6,|
, "Habeas corpus reparador y procedimiento de inuestigaaón fi.scal:
34. Respecto del hábeas corpus repa¡ador, es preciso seña1ar que dicha modalidad representa la
modalidad clásica o inicia-l de1 hábeas corpus, 1a misma que se promueve para obtener la repo-
sición de la libertad de una persona indebidamente detenida, Se presenta, por ejemplo, cuando
se produce la privación arbitraria o ilegal de Ia libertad fisica como consecuencia de una orden
policial; de un mandato judicial en sentido lato; de una negligencia penitenciaria cuando un
condenado continúa en reclusión pese a haberse cumplido la pena; por sanciones disciplinarias
privativas de la libertad, entre otros. (Exp. N." 2663-20O3-HCITC\.
35. En el caso de ¿1¡165, el demandante promueve esta modalidad de hábeas corpus porQue con-
sidera que la investigación fiscal llevada a cabo por el demandado se ha desarroliado con absoluta
prescinilencia del respeto a las garantías que brinda el derecho a la tutela procesal efectiva, dere-
cho protegido a través de1 proceso de hábeas corpus de conformidad con el articulo 4" del Código
Procesa-1Constitucional.
36. Sobre este punto, es preciso tomar en consideración que la actiüdad del fiscal está limitada
por 1as atribuciones que le han sido conferidas directamente a la autoridad judicial. En efecto, la
imposición de medidas coercitivas, restrictivas de la libertad o derechos conexos, son atribuciones
que la Constitución no ha conferido al Ministerio Público, puesto que su investigación, en todo
caso, puede concluir en la forma.lización de una denuncia a¡te el Poder Judicial; pero la imposi-
ción de medidas coercitivas como la comparecencia o la detención preventiva, son medidas propias
de la insta¡cia judicial y seréLn adoptadas previa valoración y motivación del juez competente. En
consecuencia, el orocedimiento de investigación fiscal no incide de manera directa en unaposible
vulneración a alún derecho vinculado a la libertad individual de la persona.
37. En este orden de ideas, las presuntas irregularidades llevadas a cabo por e1 fiscal demandado
no dan lugar a 1a interposición de un hábeas corpus correctivo, por lo que, en adelante, el pedido
Roseero ALrnno Pr¡lrrros
323
del recurrente será analizado a la luz de la tutela que brinda el hábeas corpus de tipo preventivo,
(Hábeas corpus reparador STCN" 6167-2005-HC/TC, FJ 34-36)
bl Jurisprudencia
. Hábeas corpus traslativo: Definición STC N. 02663-2003_HC/TC (F.J. 6).
' Precedente vinculante, R.glu. drr.rl*,". our" l, ,r,"1^ d.l d....ho u ... pr..,o .
disposición judicia.l dentro de1 plazo estrictamente necesario o dentro del plazomáximo
de la detención (src Exp. N" 06423-2007-pHclrc, precedente vincula¡te F.J. 12):
'control de1 plazo mádmo de la detención y el límite máximo de la detención
i0'
Según nuestro texto constitucional, el plazo máximo de detención es de 24 horas o en el tér-
mino de la distancia. Si se trata de casos de terrorismo, espionaje y trá-fico ilicito de drogas, dicho
&?4 Lrsco fl: ExÉcrsrs oer Cóoroo Peocesel Co¡rsrrrucroNar
plazo es de 15 días. Y en cualquiera de los casos, el limite máímo de [a detención será el que
resulte estrictamente necesario para realizar las actuaciones o diligencias, es decir, será estable-
cido en cada caso concreto, según los parámetros señalados supra.En ese sentido, este Colegiado
considera que 1os parámetros antes mencionados no solo deben ser aplicados a los supuestos de
detención policial propiamente dicha, sino también en lo que fuese pertinente a cualquier forma de
privación de 1a libertad personal que se encuentre regulada por el ordenamientojurídico.
1 1. Aho¡a bien, cierto es que las personas habilitadas para proceder a la detención tienen también
bf Regla procesal: El derecho a ser puesto a disposiciónjudicial dentro de1 plazo estrictamente
necesario de la detención o dentro del plazo mádmo de la detención resulta oponible frente a
cualquier supuesto de detención o privación de la libertad personal que se encuentre regulado
por e1 ordenamiento jurídico (detención policial, detención preliminar judicial, etc.). En ese
sentido, a efectos de optimizar su tutela, lo que corresponde es que la autoridad competente
efectúe un control de los plazos de la detención tanto concurrente como posterior, dejándose
constancia del acto de control, disponiendo, si fuera el caso, 1as medidas correctivas pertinen-
tes, bajo responsabilidad. Este control de los plazos de la detención debe ser efectuado tanto
por e1 Representante del Ministerio hiblico como por el juez competente, según corresponda,
sin que ambos sean excluyentes, sino más bien complementarios".
3. El hábeas corpus traslativo precisamente se diferencia del hábeas corpus clásico o principal
en que este último tiene lugar en todos aquellos supuestos de detención arbitraria donde exista
ausencia o insuficiencia de1 presupuesto material habilitante (mandato judicial motivado o fla-
grancia delictiva), mientras que aquel tiene lugar en todos aquellos casos en que habiendo tenido
inicialmente el fundamento habilitante, es seguida de una mora judicial o administrativa que
de manera injustificada mantiene privada de 1a libertad a una persona. Así este tipo de hábeas
corpus procede, entre otros, en los siguientes supuestos:
- Por vulneración del derecho a ser puesto a disposición del juez competente dentro del plazo
estrictamente necesario o dentro de1 plazo establecido por la Constitución o la ley;
- Por afectación del derecho alplazo razonable de la detenciónjudicial preventiva,
- Por l'ulneración del derecho a la libertad personal del condenado que ha cumplido la pena.'
(STC EXP. N.'0642s-2007-PHCITC, F.J. 2 y 3)
b) Jurisprudencia
. Hábeas corpus instructivo: Deflnición STC N'02663-2003-HC/TC (FJ 6).
Defrnición de desaparición forzada de personas:
"4. Que la desaparición forzada conforme a lo previsto en el artículo II de la Convención Ameri-
cana sobre la Desaparición Forzada de Personas, consiste en la 'pnuación de la libertad a una o
mds personas, cuolEtiera que fuere su forma, cometido por agentes del Estado o personas o grupos
32ó Lreno ll: Execesls oeL Cóolco Pnocesel CorsrrrucloNal
de personas Ele actúen con la autorización, el apogo o lo aquiescencia det Dstado, seguida de la
falta de información o de la negatiua a reconocer dicha priuocíón de libertod o de informar sobre el
paradero de lo persona, con lo cuol se impide el ejercicio de los recursos legales y de los garantías
procesoles pertinentes'. (Adoptada en Be1ém do Pará, Brasil, el 9 de junio de 1994. Aprobada por
el Perú mediante Resolución Legislativa N" 27622, de fecha 21 de diciembre de 2001. Ratificada
por Decreto Supremo N" 10-2002-RE, de fecha 22 de enero de 20021.
5. Que este Tribunal ha reconocido también, que la desaparición forzada es un hecho cruel, atroz,
que constituye una grave violación de los Derechos Humanos. (cfr. Exp. N' 02488-2002-HC/TC
Caso Genaro Villegos Nomuchel. Y es que la desaparición forzada no solo atenta contra el derecho
a la libertad locomotora del detenido-desaparecido, sino que además impide la interposición de
recursos legales que permitan proteger a la víctima de tales actos, lesionando así el derecho de
acudir a un tribunal para que se decida, a la brevedad, sobre la legalidad de la detención. Este
hecho generalmente va acompañado de actos de tortura y tratos inhumanos y degradantes, por lo
que también afecta el derecho a 1a integridad personal. De igual manera esta práctica criminosa
supone, con frecuencia, la ejecución extrajudicial de los detenidos y el posterior ocultamiento
de sus cadáveres. Lo primero lesiona el derecho a la vida, mientras que 1o segundo procura la
impunidad del hecho. Dicho criterio ha me¡ecido especial pronunciamiento de 1a Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos entre otros, en el caso Velásquez Rodríguez us. Honduras, parafo
I 55- 1 57.
6. Que como ya lo ha señalado este Tribunal Constitucional [Cfr. Exp. N' 02798-2004-HC/TC
Caso Gabriel Vera Nauaretel, el Estado peruano está en 1a obligación de proscribir 1a comisión de
desapariciones forzadas de personas, asÍ como de otros graves crimenes y violaciones de los dere-
chos humanos. El1o deriva de una obligación ética fundamental propia del Estado Constituciona.l
de Derecho y del debido cumplimiento de compromisos expresos adquiridos por el Perú ante la
Comunidad Internacional" (STC Exp. N." 06844-2008-PHC/TC, F.J. 4-6).
. "Procedimiento del hábeas corpus instructivo
13. Que el Código Procesal Constitucional (CPConst) ha regulado un trá,nite especial para los
casos de desapanción forzada. debiendo el juez solicita¡ a la autondad. funcionario o persona
demandada que le sean proporcionados los elementos de juicio satisfactonos sobre el paradero del
favorecido o su destino. teniendo la facultad. incLuso. de adoptar todas las medidas necesarias que
conduzcan a su hallazgo. pudiendo comisiona¡ a jueces del Distrito Judicial donde se presuma
que la persona pueda estar detenida para que las practiquen. Eljuez. por otro lado. da¡á aviso de
la demanda de hábeas corpus a1 Ministeno Pr-iblico para que realice las investigaciones correspon-
dientes. (Artículo 32" del CPConst.. Primer Pá¡ra-fo).
14. Que por otro lado, cuando la agresión es imputada a algún miembro de la Policía Nacional o
de 1as Fuerzas Armadas, eljuez solicitará a la autoridad superior del presunto agresor de la zona
en la cua-l la desaparición ha ocurrido, además de lo antes señalado, informe en el plazo de 24
horas si es cierta o no la lrrlneración de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la
hubiere ordenado o ejecutado. (Art. 32'del CPConst. Segundo Párrafo).
15. Que en cuanto a la demanda, cabe señalar que el Código Procesal Constitucional, exige, para
el caso del hábeas corpus, que la demanda contenga una sucinta descripción de los hechos. Ello
para el caso del hábeas corpus instructivo implica que no puede exigírsele al dema¡dante 'idenúl-
ficar el lugor de detención g lo autorídad respectiua, puesto Ete, en eslos casos solo existe prueba
referencial de lo detención g se ignoro el paradero de la uíctima [../'. Así lo ha señalado la Corte
IDH (Caso VelásquezRodríguezus. Honduras, párrafo 65). Y es que si en el hábeas corpus prima
el principio de impulso de oficio (art. III del TÍtulo Preliminar del Código Procesal Constitucional)
-es decir, que una vez incoada la demanda es la autoridad jurisdiccional la que debe tramitar el
proceso, sin importar 1a inactividad de los demandantes- la búsqueda efectiva de la verdad corres-
ponde al Estado y no depende de la iniciativa procesal de la víctima o de sus familiares o de su
aportación de elementos probatorios.
16. Que ello resulta coherente con lo señalado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
con respecto al deber del Estado de investigar graves violaciones contra los De¡echos Humanos,
esto es que no cabe que la autoridad jurisdiccional solicite más medios probatorios a los deman-
dantes que el enunciamiento de los hechos que son alegados como I'ulneratorios de los derechos
fundamentales, y que queda vedada 1a posibilidad de hacer recaer 1a carga probatoria del proceso
constituciona-l en las actuaciones de los familiares de la presunta víctima. Dicho criterio ha sido
Rosenro AlrnBo PnrLr-os 327
recogido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Cfr. casos Masacre de Pueblo Bello
us. Colombia, párrafo 143, Comunidad Moiwana us. Colombia, párrafo 203, y Masacre de Mopin-
pdn us. Colombia, pdrrafo 23\.
17. Que a su vez cabe señalar que la investigación a llevarse a cabo en el hábeas corpus instruc-
tivo obedece a un principio de exhaustividad. Así la Co¡te Interamericana de Derechos Humanos
considera que la investigación "...debe ser realizada por todos los medios legales dísponibles u
orientada a la determinación de la uerdad g la inuestigación, perseanción, coptura, enjuiciamiento
g mstigo de todos los responsables intelectuales y matenales de los hechos, especialmente anando
estáno puedanestarinuolucrados agentes estatales" (Caso Masacre de Pueblo Be11o vs. Colombia,
parr. 143, Masacre de Mapiripán, parr. 34; Comunidad Moiwana vs. Suriname, parr. 203).
18. Que es por ello que el hábeas corpus contra actos de desaparición forzada, por su carácter
urgente, además de evitar que la detención a¡bitraria se convierta en desaparición forzada, cons-
tituye un mecanismo idóneo para una identificación preliminar de 1os presuntos responsables de
la desaparición y para recabar medios probatorios antes de que el paso del tiempo o 1a actividad
de los involucrados logre borrar las huellas del acto delictivo" (STC Exp. N" 06844-2008-PHC/TC,
F.J. 13-18).
bf Jurisprudencia
. Hábeas corpus correctivo: Deflnición STC N" 02663-2003-HC/TC (F.J. 6).
. Hábeas corpus correctivo y derecho a la sa-lud:
'Que, el habeas corpus cotectiuo constituye un mecanismo procesal idóneo para la defensa de
los de¡echos fundamentales de los reclusos. Precisamente, este es el caso de autos, pues la pre-
tensión del demandante se dirigía a que la autoridad administrativa ordene el inmediato traslado
del favo¡ecido al Establecimiento Penal de Piedras Gordas-Distrito de Ancón, a efectos de que el
favorecido sea intervenido quirúrgicamente. Ahora bien, como se puede apreciar, lo que se denun-
ciaba no era, en estricto, que las condiciones en que la pena venía siendo ejecutada violaban algún
derecho fundamental del recluso, sino más bien la falta de respuesta a la solicitud de su traslado
a un penal distinto a efectos de recibir una atención médica adecuada. Con lo cual, se puede apre-
ciar que el radio de acción del llamado hdbeos corpus conectiuo no solo procede para interdictar la
violación de a1gún derecho fundamental en la ejecución de la pena, sino también para disponer el
traslado del recluso a ot¡o establecimiento penitenciano cuya ubicación favorezca de mejor modo
la protección de su de¡echo fundamental a la salud" (STC EXP. N.' 05559-2009-PHC/TC. F.J. 14).
'2. Este Colegiado en sentencia recaida en el Exp. N' 2663-2003-HC/TC delineó dentro de su
tipología de hábeas corpus, al correctivo, precisando que su procedencia se configura cuando se
3?S LreBo ll: ExÉcesrs oeL Cóoroo Pnocesal CoNsrrrucror,qL
producen actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se
cumplen las penas privativas de la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de tra-
tamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha determinado cumplir un
mandato de detención o de pena. En otra oportunidad se precisó también que a través de este me-
dio procesal puede efectuarse el control constitucional de 1as condiciones en las que se desarrolla
1a restricción del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos casos en que esta se haya
decretado judicialmente (STC N." 7 26-2002-HC I TCl.
3. Asimismo también procede el hábeas corpus correctivo ante laamenaza o acto lesivo de1 de-
recho fundamenta-l a la vida, a 1a integridad fisica y psicológtca, o del derecho a la sa1ud de los
reclusos o personas que se encuentran bajo una especial relación de sujeción internados en es-
tablecimientos de tratamiento públicos o privados (tal e1 caso de personas internadas en centros
de rehabilitación y de menores, en internados estudiantiles, entre otros). Izualmente, es idóneo
en los casos en que, por acción u omisión, se violen o amenacen el derecho al trato digno o se
produzcan tratos inhumanos o degradantes. Es también admisible su interposición en los casos
de restricción a¡bitraria del derecho de visita familiar a 1os reclusos, de ilegitimidad del traslado
de un recluso de un establecimiento penitenciario a otro y por 1a determinación penitenciaria de
cohabitación en un mismo ambiente de reos en cárcel de procesados y condenados.
4. Sin embargo los supuestos precedentemente enunciados para la procedencia de1 hábeas cor-
pus correctivo no pueden ser determinados en abstracto, sino, por el contrario, casuísticamente
y atendiendo a las circunstancias concretas conexas al caso. Desde esta perspectiva amplia se
puede afirmar que e1 tipo de hábeas corpus correctivo procede también en aquellos supuestos
en que se produce una retención por violencia doméstica o familiar hacia 1as mujeres. menores
de edad, ancianos )¡ otros en estado de dependencia." (Hábeas corpus correctivo STC N" 04381-
2008-HC/TC. F.J. 2-4).
. Hábeas corpus correctivo STC N' 00489-2006-HC/TC (F.J. I -5).
Hábeas corpus correctivo STC N" 06936-2006-HC/TC (F.J. 1).
r) Hábeas corpus conexo (CPConst. Art. 25" ultimo Párr. y Constitución, 3o|
al Procedencia
Ca¡los Mesía RamÍrez. sobre el hábeas corpus conexo airma lo siguiente:
-Tiene luear cuando se presentan situaciones no preustas en Ios tipos a¡teriores. como por
ejemplo. el impedimento para ser asistido por un abogado, el de ser obligado a prestarjura-
mento o ni compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno mismo o sus parientes
más cercanos.
Quiere decir, que si bien no significa una privación o restricción de la libertad fisica o corpó-
rea, guarda con e11a un estrecho vinculo.
El hábeas corpus conexo también sirve para la protección de los derechos constitucionales
innominados o no escritos; siempre que tengan una relación con la protección del ius mouendi
et ambulando ("derecho de movimiento y derecho de transitar": hoy contenidos ambos dere-
chos en la libertad individual)".
bf Jurisprudencia
. Hábeas Corpus conexo: Definición STC N' 02663-2003-HC/TC (F.J. 6). Una
cuestión procesal Previa:
"2. En nuestro ordenamiento constitucional, el derecho fundamenta-l al debido proceso goza de
una doble protección en lo oue se refiere a los procesos constitucionales. En efecto, por un lado,
es pasible de ser tutelado a través de1 proceso constitucional de amparo, pero también a través del
proceso constitucional de hábeas corpus. En el primer caso, es decir en e1 proceso de amparo, la
tutela procesal efectiva no exige necesariamente coneión con otro derecho fundamental a efectos
de su protección, en el sentido del articulo 37.", inciso 16, de1 Código Procesal Constitucional. En
el segundo, por el contrario, el derecho fundamental a la tutela procesal efectiva precisa de su
vinculación con el derecho fundamental a la libertad personal, en cuyo caso, el hábeas corpus, tal
como dispone el artículo 25.', inciso 17, del Código Procesal Constitucional, es el proceso consti-
tucionai idóneo para su protección.
3. Con respecto a este segundo supuesto, la Constitución (artículo 200.", inciso 1) y e1 Código
Procesal Constitucional (artículo 25.", inciso 17), acogiendo una concepción amplia del proceso de
Roarpro Arrnno PrNrrros 329
hábeas corpus, han previsto su procedencia. tanto para 1a defensa de los derechos conexos con 1a
libertad personal. como. especialmente. cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad del
domicilio, respectivamente. De ahi que se admita que también dentro de un proceso constitucional
de hábeas corpus es posible que eljuez constitucional se pronuncie sobre una eventual lulnera-
ción del derecho fundamental al debido proceso; pero para el1o es necesario que exista, en cada
caso concreto, conexidad entre aquél y el derecho fundamental a la libertad personal.
4. AsÍ también 1o ha establecido este Tribunal en sentencia anterior (Exp. N.' 3390-2005-HC/TC,
FJ 5), al precisar que:
'(...) si bien el proceso de hábeas corpus no tiene por objeto proteger en abstracto el derecho a-1
debido proceso (...) habida cuenta'de'que se han establecidojudicialmente restricciones al pleno
ejercicio de la libertad locomotora, tras la imposición de la medida cautelar de detención preven-
tiva, el Tribunal Constitucional tiene competencia. ralione mofenae. para evaluar la legitimidad
constitucional de los actos judiciales considerados lesivos'.
5. Este criteriojurisprudencial establecido por el Tribunal Constitucional, no obstante, debe ser
aplicado considerando, permanentemente, el artículo II del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, es decir, atendiendo a la tutela del principio de supremacía juridica de la Cons-
titución y a la vigencia efectiva de 1os derechos fundamentales; además de las circunstancias
objetivas que rodean la controversia a resolver. En tal sentido, si bien en el presente caso no se
configura una afectación concreta a la libertad personal del recurrente, el Tribunal Constitucio-
na1 estima pertinente ingresar a resolver el fondo de la controversia planteada por dos razones
esenciales.
6. En primer lugar, en atención al tercer párrafo del artículo Ill del Títu1o Preliminar del Código
Procesal Constitucional, según e1 cual "(...) el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar
la exigencia de las formalidades previstas en este Código al logro de los fines de los procesos
constitucionales". r,del principio de economía procesall en sezundo luqar. por la relelancia
jurídica de la pretensión propuesta por el demandante que está relacionada con el control cons
titucional de los actos de inrestigación prejunsdiccional del \linisterio hiblico: r'acÍo legal que le
corresponde definir al Tribunaj Constitucional. a etectos Ce dilucida¡ Ia tutela o no del derecho
que invoca el recur:enie. en :anto sup:eiio rn:erprete r' zuaidián de la supremacÍa juridica de
la Consritucrón v de Ios derechos fundar::.en¡ales- rHábeas Corpus conexo STC )i'0620'+-2006-
HC/TC.FJ.2r5l
10. Tipología del Hábeas Corpus elaborada Por el TC según la casuística
¿CuaJ es la tipología o clases de Hábeas Corpus en e1 Perú (elaboración casuistica)?
E1 TC en su Expediente N' 2663-2003-HC/TC establece y precisa la tipología o clases de
Hábeas Corpus: "(...) ningún derecho fundamental, en efecto, puede considerarse ilimitado en
su ejercicio. Los límites que a estos se puedan establecer pueden ser lntrínsecos o extrinsecos.
Los primeros son aquellos que se deducen de Ia naturaleza y configuración del derecho en
cuestión. Los segundos, los límites extrínsecos, son aquellos que se deducen de1 ordenamiento
jurídico, cuyo fundamento se encuentra en 1a necesidad de proteger o preservar otros bienes,
valores o derechos constitucionales. Es así que pueden ser restringidos o limitados mediante
ley (.. .) Los alcances de 1a garantía dispensada a esta libertad comprende frente a cualquier su-
puesto de privación de la libertad locomotora, independientemente de su origen, 1a autoridad
o persona que Ia haya efectuado.
En función al contenido del hábeas corpus, 1a doctrina ha elaborado una tipologia, 1a cua-1
resumidamente se expresa de1 modo siguiente:
F) El hab e a s coLpuslN§:fBU§TIVO
Moda-lidad utilizada cuando no sea posible ubica¡ e1 paradero de una persona detenida-
desaparecida. Por consigr.riente, Ia finalidad de su interposición es no solo gatanlizar la
libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente, asegura-r el derecho a la vida, y
desterra¡ las prácticas de ocuitamiento o indeterminación de los lugares de desaparición.
Rosenro Alr¡no Pnrlros 33r
G) Elhábeasco¡pUsINNOVATIVO
Procede cuando, pese a haber cesado laametazao laviolación de la iibertad personal, se
solicita la intervenciónjurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan
en el futuro, en el particular caso del accionante. Dicha acción de garantía debe interpo-
nerse contra la anenaza y la violación de este derecho de la libertad §i de sus derechos
conexos), aun cuando este ya hubiera sido consumado.
H) DlhabeascolpusCONEXO
Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos anteriores.
Ta-les como la restricción del derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente
elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser obligado a prestarjuramen-
to; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno mismo, o contra ei o la
cónyrrge, etc. Es decir, si bien no hace referencia a la privación o restricción en sí de la
libertad fisica o de la locomoción, guarda, empero, un grado razonable de vínculo y enlace
con este. Adicionalmente, permite que los derechos innominados -previstos en el artÍculo
3' de la Constitución- entroncados con la libertad fisica o de locomoción, puedan ser
resguardados.
Es muy importante resaltar que esta tipología ha sido elaborada de modo casuístico, en aten-
ción a la continua evolución que ha experimentado este proceso constitucional, por lo que no
puede ser tomada como un numerus clausus..." (Expediente N'2663-2003-HC/TC, F.J. 6).
Tomando las palabras del mismo TC, la clasiflcación precedente no es excluyente o numerus
clausus; sino, es consecuencia de la praxis o práctica forense del dia a dÍa y del modo como el
uso del proceso de hábeas corpusha satisfecho la necesidad de tutela de la libertad individual
y de sus derechos conexos.
NOTA: Por ello es importante precisar. que en la clasificación elaborada por el TC antes descrita solo figu-
ran ocho clases de hábeas corpus. pues no ñgura la modalidad del "fuibeas co?us ercepcioual" lfut. 23");
porque al no haberse renficado regímenes de excepaón en el Perú (C.. .{rt. 138' estado de sitio o estado de
emergencia) en los últ-rmos úempos -salvo, en local-rdades pequeñas ¡'aisladas- no se ha¡ presentado casos
relevantes y de afectación general sobre esta moda-lidad de hábeas corpus.
cionales para 1a admisibilidad de 1as medidas cautelares (los otros dos son: verosimilitud
de1 derecho afectado y e1 otro la contracautela).
O) No exige agotamiento de la "vía previa" u otro requisito previo para interponer la de-
manda.
NOTA: Entonces, como Regla General un proceso de hábeas corpus debería resolverse en 24 horas
como podemos ver en los dos primeros casos (Arts. 30' y 3 1"); y de manera excepcional "en e1 más breve
plazo" si estamos en el tercer caso (Art. 32").
Decimos "debería", porque una cosa es la teoría y otra 1a realidad; en el Poder Judicial un hábeas cor-
pus que haya sido resuelto en 24 hrs. "es muv diñci1 de encontrar".
CAPÍTUIO I
DERECHOS PROTEGIDOS
Procede el hábeas corpus ante la acción u omisión que amenace o vulnere los siguientes
derechos que, enunciativamente, confotman la libertad individual:
lt La integridad personal, y el derecho a no ser sometido a tortura o tratos inhumanos
o humillantes, ni violentado para obtener declaraciones.
2l El derecho a no ser obligado a prestarjuramento ni compelido a declarar o reconocer
culpabilidad contra sí mismo, contra su cónyuge, o sus parientes dentto del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de añnidad.
3) El derecho a no ser exiliado o desterrado o conñnado sino por sentencia firme.
4l El derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de residencia sino por mandato
judicial o por aplicación de la Ley de Extranjería.
5l El derecho del extranjero, a quien se ha concedido asilo político, de no ser expulsado
al país cuyo gobierno lo persigue, o en ningún caso si peligrase su libertad o seguri-
dad por el hecho de ser expulsado.
6l El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar, transitar o sa-
lir del territorio nacional, salvo mandatojudicial o aplicación de la Ley de Extranjería
o de Sanidad.
7l El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado deljuez, o por las
autoridades policiales eo caso de flagrante delito; o si ha sido detenido' a §er puesto
dentro de las 24 horas o en el término de la distancia, a disposición deljuzgado que
334 Lrano ll: ExÉcesrs oer Cóoroo Ppoceser Corsrlruoo¡eL
Aatecedeutes:
LHCA: Art. 12'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art.25'(modificado).
Concordancias:
CPConst.: Art. 9'-
Otras cc.: C. Lrt. 2" incs. 1, 9, 11, 21, 24-b,24-c,24-f , 24-g,24-h, y Arts. 36", 99', 137' inc. 1,
139' incs. 3, 1,4 y 22, 183', 200' inc. 1.
Der,echo comparado:
CPConst. de Ttrcumán (Arg.) Arts. 1',2", 32".
Comenterio
I
En su mayorÍa, el repertorio de derechos protegidos por el hábeas corpus ya estaba previsto ante-
riormente en el Art. 12' de la Ley N' 23506 (LHCA); sin embargo, el CPConst. amplia el ámbito de
derecho tutelados y también introduce cambios importantes, como:
1. Se regulan nueve clases de procesos de hábeas corpus (la legislación anterior solo contemplaba
seis);
2. Se amplÍan algunos derechos protegidos por el hábeas corpus, esto se reafiza de dos modos: i)
Se introducen nuevos derechos y ii) Se redimensionan derechos; y
3. Hay supresión de algunos de los derechos que anteriormente eran protegidos mediante el pro-
ceso de hábeas corpus.
Rosenro Arrnno PrNrlros 335
II
¿El ejercicio del derecho fundamental de la libertad es absoluto e ilimitado?
Cabe precisar que:
"(...) es necesario resaltar que, según lo prescrito por la Constitución, la libertad personal no solo
es un derecho fundamental reconocido, sino un valor superior del ordenamientojurÍdico, pero su
ejercicio no es absoluto e ilimitado, pues se encuentra regulado y puede ser restringido mediante
lev. (. .)
Para precisar la noción de "casos previstos en la ley'como límite del derecho a 1a libertad, se debe
aplicar 1a regla de interpretación constitucional de los derechos fundamenta-1es, que señala que 1as
normas relativas a estos derechos se interpretan de conformidad con 1a Declaración Universa-l de
los Derechos Humanos y con 1os tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificadas por e1 Perú (Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución)..." (Expediente
N" 404s-2004-HC/TC).
III
DERECHOS PROTEGIDOS del Hábeas Corpus en el CPConst
Es muy importante precisar y destacar, que el Art. 25' del CPConst. contempla una clasificación
onumerus apertus", que es un repertorio de modo enunciativo o a manera de ejemplo;
de derechos
es decir, también estarán protegidos por el hábeas corpus el derecho de la libertad individual como
sus derechos conexos (p. e., como "el derecho a un plazo razonable" en un proceso aun cuando no
figure expresamente en dicho listado).
Así, podemos señalar como derechos de la libertad individua-l protegidos por e1 hábeas corpus, a
manera de ejemplo. los siguientes:
25'Inc. l)
La integridad personalo y el derecho e no ser so'lr.ettdo d tortTtro. o tratos inhumanos o hu-
millantes, ni violentado Wra obtener declo,ro,cl.ones,
El ejercicio del derecho fundamental de 1a libertad no es absoluto e ilimitado. Así, cabe precisar
que:
"(...) es necesario resaltar que, según lo prescrito por la Constitución, la libertad personal no solo
es un derecho fundamental reconocido, sino un valor superior del ordenamiento jurídico, pero su
ejercicio no es absoluto e ilimitado, pues se encuentra regulado y puede ser restringido mediante
lev.(...)
Para precisar 1a noción de 'casos preüstos en la ley'como límite del derecho a la libertad, se debe
aplicar 1a regla de interpretación constitucional de los derechos fundamentales, que señala que las
nornas relativas a estos derechos se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de
los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internaciona.les sobre las mismas materias
ratificadas por el Perú (Cuarta Disposición Final y Transitoria de ia Constitución)..." (Expediente
N'4045-2004-HC/TC).
25o Inc. 2)
El derecho q no ser obligado a prestar jutamento ni compelido q. d.eclarar o reconocer cul-
pabilidad contra sí mismo, contrq su cónyuge, o sus parientes d.entro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad,
336 Lrano ll: ExÉcesrs oeL Cóoroo PnocEser CoNsrrrucro¡nL
"1. E1 artículo 2." del Código Procesal Constitucional (CPCt) establece que'Los procesos cons-
titucionales de hábeas corpus, amparo y hábeas data proceden cuando se amenace o viole 1os
derechos constitucionales por acción u omisión de actos de cumplimiento obligatorio, por pa-rte de
cualquier auto¡idad, funcionario o persona. Cuando se invoque 7a amenaza de violación, esta debe
ser cierta y de inminente realización'.
2. De otro lado, si bien es cierto que en 1os procesos constitucionales no existe etapa probatoria
dada su naturaleza ágil y expeditiva a fin de garanttzar y tuteiar 1a plena eficacia de los derechos
fundamentales, también lo es que el iuez constitucional debe contar con los elementos minimos
pero suficientes que le permitan verificar la concretización de la afectación invocada.
3. En el presente caso el recurrente sostiene que los efectivos policiales emplazados han violado
sus derechos a 1a integridad personal (art. 25."1 del CPCI.), a no ser obligado a prestarjuramento
ni compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra sí mismo (art. 25."2 del CPCt.) y a ser
asistido por un abogado libremente elegido como expresión del derecho de defensa (arl. 25.', in
fine, del CPCI.), toda vez que para ejecutar su detención 1o han obligado a reconocerse como sujeto
activo de1 delito de violación sexual contra una menor de edad, 1o han sometido a maltrato fisico
y 1o han privado de la asistencia de un abogado defensor y de entablar comunicación con algún
famrliar. Sin embargo. se aprecia de autos que: i) no existe prueba alguna en el expediente que
sirva para corrobora¡ los hechos invocados; ii) respecto al derecho del recurrente a ser asistido por
un abogado libremente elegido como expresión de su derecho de defensa, cabe seña1ar que fue é1
quien en su manifestación policial consideró innecesario ser asistido por un letrado (f. Ba); y, iii)
flnalmente, en cuanto a 1a presunta arbitraria detención de la cual ha sido objeto Henry Alberto
Quiroz Espinoza, debe advertirse, en primer lugar, que el recurrente no ha hecho uso de los meca-
nismos ordinarios para cuestionarlay, en segundo lugar, que con fecha 4 demarzo se expidió una
resolución judicial de detención preliminar (que obra a f. 35) debidamente motivada y que sirvió a
los efectivos policiales emplazados para legitimar su actuación.
4. Por tanto cabe desestimar la demanda en aplicación. contrarío sensu, del artículo 2" del Código
Procesal Constitucional" (STC EXP N' 04840 2008-PHC/TC. F.J. 1-4).
25'Inc. 3)
Dl derecho d no ser exiliado o desterrado o confinado s-tno por sentencia frrme.
Hasta el momento de la publicación ie este iibro. no tenemos conocimiento de algún pronuncia-
miento del TC en esta materia.
25'Inc. 4)
El derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de residencid sino por mandqto iudi-
cial o por aplicación de la Leg de Extraniería.
Según e1 especialista Carlos Mesia Ramírez, seña1a que 1a expatriación es una pena restrictiva de
la libertad que se aplica a 1os peruanos de conformidad con e1 Art. 30' de1 Código Penal. Por tanto,
procede el hábeas corpus si tiene lugar con prescindencia del cumplimiento de 1a pena privativa
de libertad impuesta o si tiene lugar sin sentencia flrme o consentida que Ia haya decretado como
pena complementaria.
La separación de1 lugar de residencia, impiica en términos prácticos, e1 exilio o destierro.
25'Inc. 5f
El derecho del extranjero, d quien se ha concedido asilo político, de no ser exPubado 4l
país cugo gobierno lo persigue, o en ningún c@so si peligrase su libertad o segurid@d Por el
hecho de ser expulsq.do,
Af,rma Carlos Mesia Ramírez que, aunque el CPConst. no 10 señale el hábeas corpus es procedente
a favor de quien sin tener la condición de asilado, es extraditado a un Estado que 10 persigue por
motivos religiosos, opinión, nacionalidad, raza o por delitos políticos o por hechos conexos con
e11os.
El hábeas corpus también procede si 1a extradición se concede sin e1 previo informe de la Corte Su-
prema (C., Art. 37"). Igualmente, procede el hábeas corpus contra 1a extradición que se 11eva a cabo
con desconocimiento de la ley y 1os tratados internacionales. Sentencia de1 TC en el Expediente
N' 869-98HC/TC, caso Jorge Alberto Mejía Roja.
Roarero Arreeo PrNlrros 337
25'Inc. 6)
El d.erecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir
d,el territorio nacional, sahto mandato judicial o aplicación de la Ley d,e Extranjería o de
Sanidad..
El TC señala que la:
"facultad de libre tránsito comporta e1 ejercicio del atributo de ius mouendi et ambulandi. Es decir,
supone 1a posibilidad de desplazarse autodeterminativamente en función a las propias necesida-
des y aspiraciones personales, a lo largo y ancho del territorio, asi como a ingresar o salir de é1,
cua¡do así se desee" (Exp. N" 2876-2005-PHC/TC, caso Pitsen Mallqui Laurence y otro).
Se precisa que la libertad de tránsito es una condición indispensable para el libre desarrollo de la
persona:
"El Estado está facultado total o parcialmente para reglar, controlar y condicionar la entrada y
admisión de extranjeros. (...) 1a expulsión de un extranjero no debe fundarse en su mera condición
de tal, sino en el hecho de haber ingresado o permanecer en el territorio nacional con violación de
la ley. Dicha disposrción debe emanar de autoridad administrativa o judicial competente, según
sea la naturaleza del caso que la motivo" (Exp. N" 2BZ6-2005-pHClTCl.
25'Inc. 7)
El d.erecho q no ser detenido sino por mandato escrito g notiaado del juez, o por las duto-
rid.ad.es policiales en caso de Ílagrante delito; o si ha sid.o d.etenido, a ser puesto dentro de
las 24 horas o en elténnino de ld distancia, a disposición d.eljuzgado que corresponda, de
acuerdo con el d.cáPite f del inciso 24 del artículo 2" d.e lq Constihtción sin perjuicio de las
excepciones que en él se consignan.
25'Inc. 8f
El derecho a decidir wluntariamente prestar el sen¡lcio militar, conforme a la leg de la
materta.
"Se busca optimizar los a-lcances de la Constitución al prohibir en el Art. 6" de la 'Ley de Serr¡icio
Militar' Ley N' 27 778, así como en e1 Art. 67" de su Reglamento (D.S. N' 004-DE-SG), e1 acto üola-
torio consistente en el reclutamiento forzoso como procedimiento de captación de personai para ser
incorporado al servicio activo" (Sentencia recaÍda en el Exp. N" 0030-2001-HC/TC, caso Christian
Velásquez Balboa).
25'Inc. 9)
El derecho a fto ser detenido por deudas.
Excepción a la prohibición de prisión por deudas. Se destaca que:
"el artÍcu1o 2', inciso 24,lileral c, de la Constitución Política de1 Estado señala, como uno de los
contenidos constitucionalmente garantizados de 1a libertad y seguridad personal, que 'no hay
prisión por deudas.
Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios' (...)' La
única excepción a dicha regla se da como el propio dispositivo constitucional señala. en el caso del
incumplimiento de deberes alimenta¡ios. toda vez que está¡ de por medio los derechos a Ia vida,
salud 1' a la integridad dei alimentis¡a. en cuvo caso el juez competente puede ordenar la restric-
-
ción de la libenad indiridual del obligado . lExpediente \" 1'+28-2002-HC/TC)'
25'Inc. lOf
El derecho a no ser prirndo del doatmento nocional de idenüdad, así como de obt¿ner el
pasaporte o su renoúo,ción dentro o fuerd de la República.
"E1 DNI es un documento oficial imprescindible para realizat actividades de distinto orden como
son la celebración de acuerdos contractuales, iegalización de flrmas ante Notario Público, transac-
ciones comerciales (el cobro de cheques), ingreso a entidades públicas o privadas, participación en
comicios electorales, poder viajar en el ámbito nacional o internacional, etc.; por ello, su privación
afecta directamente la libertad de trá¡sito y libertad individual de una persona" (Sentencia recaída
en el Exp. N" 2273-2005-PHC/TC, caso Karen Mañuca Quiroz Cabanillas).
25'Inc. 11)
El derecho q no ser incomunicado sino en los ccsos establecidos Por el literol g del inciso
24 del artículo 2" de la Constitución.
Limitación al Derecho a no ser incomunicado. Resaltamos que:
,,(...) el derecho a no ser incomunicado no es un derecho absoluto, sino susceptible de ser li-
mitado, pues como el mismo literal g, inciso 24), del artículo 2'dela Constitución se encarga
de precrsar, tal incomunicación puede realizarse en 1os casos indispensables para el esclare-
cimiento de un delito, y en 1a forma y por el tiempo previstos por la ley (...) 'la autoridad está
obligada bajo responsabilidad a señalar, sin dilación y por escrito, el lugar donde se halla la
persona detenida'.
(...) no hay un clerecho absoluto a no ser incomunicado. Este puede efectuarse, excepcionalmente,
en los casos indispensables, y siempre que con ello se persiga el esclarecimiento de un delito,
considerado como muy grave (...) el Tribunal Constitucional considera que cuando Ia Constitución
alude a la existencia de un 'caso indispensable', con ello exige la presencia de una razón objetiva
y razonable que lajustifique..." (Expediente N" 0010-2002-AI/TC).
Roeenro ArreBo Pr¡rrrros 339
25'Inc. 12)
El derecho a ser asistido por un obogado defensor libremente elegido d.esde que se es citado
o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepción.
El alcance del Derecho de Defensa ante la autoridad pública. Precisamos que:
"(...) el derecho de defensa, como ya lo ha sostenido este Tribunal, se extiende no solo aI ámbito
del proceso judicial, sino también a sede administrativa, legislativa y corporativa privada, (...) ante
cualquier autoridad pública, sea administrativa, legislativa o judicial, que a través de sus resolu-
ciones determine derechos y obligaciones de las personas'..." (Expediente N'0825-2003-A]\/TC).
25'Inc. 13f
El derecho a retirar la oigilancia del domicilio g a suspender el seguimiento policial, cuan-
do resulten arbitrarios o injustifi.cados.
El TC ha detectado como "actos perturbatorios" de la libertad que dan lugar al hábeas corpus
restringido:
1. El registro diario, pormenorizado y detallado de 1as actividades de una persona y su familia,
las horas de salida y regreso de su domicilio, las personas que 1o acompanan, 1os vehículos
que usa, con quiénes los usa, las visitas que tiene, las personas que ingresan a su hogar (Exp.
N' 6936-2005 IPHC lTC, caso Crisologo Motta Arenas).
2. EI cobro de deudas con seguimiento en Ia vía pública (Exp. N" 08352002M/TC, caso Full Line
s.A.).
25'Inc. 15)
El derecho a, que se obsen)e el trámite con'espondiente cuando se trate del procedimiento o
detención de las personds, a que se refiere el artículo 99" de la. Constihtción,
El anteiuicio político:
"(...) se trata de una garantÍa procesal penal de carácter po1ítico de 1a que son titulares 1or; cuerpos
legislativos de un Estado a favor de sus miembros, de forma tal que estos no puedan ser desti-
tuidos ni procesados penalmente, sin la aprobación previa del Parlamento. Su objeto es prevenir
aquellas detenciones o procesos penales que, sobre bases estrictamente políticas, pretenden per-
turbar el debido funcionamiento del congreso o alterar su conformación" (Exp. N. 006-2003-AI/
TC, caso 65 congresistas).
340 Lrseo ll: ExÉcesrs oeL Cóorco Pnocesel ConsrtrucroN¡,r-
El TC considera que en el antejuicio político el Congreso actúa como una especie de Ministerio
Priblico, en la medida que acusa, e incluso como juez instructor, ya que previamente investiga, pero
nunca como juez decisor porque no sanciona, pues la potestad de imponer penas es atribución
exclusiva del Poder Judicial.
25'Inc. 16)
Dl derecho d. no ser objeto de una desdparicióntorzada.
Aplicación del Principio de legalidad penal a un caso de desaparición forzada. Se precisa que:
"el Tribunal Constitucional señaló expresamente que no se lrrlnera 1a garantía de La lex preuia
derivada del Principio de Legalidad Penal, en caso se aplique a un delito permanente una norma
penal que no haya entrado en vigencia antes del comienzo de su ejecución, pero que resulta apli-
cable mientras el mismo sigue ejecutándose (...) el hecho de que la figura tipica de desaparición
forzada de personas no haya estado siempre vigente, no resulta impedimento, para que se lleve
a cabo el correspondiente proceso penal por dicho delito y se sancione a los responsables (...)"
(Expediente N" 27 I B-2OO4 -HClTC).
25'Inc. 17f
El d.erecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento cdrente d.e razonabili-
dad g proporcionalidad, respecto de la lorma g condiciones en que cumple el mandato de
detención o la pena.
Respeto de la integridad de los reclusos:
'El derecho a la integridad personal reconoce el atributo a no ser sometido o a no autoinflingirse
medidas o tratamientos susceptibles de anular, modificar o lacerar la voluntad, las ideas, pen-
samientos, sentimientos o el uso pleno de las facultades corpóreas {r'mentales de Ios reclusos).
El reconocimiento de la indemnidad huma¡a. in totum. se expresa, como regla general, en la no
privación de ninguna parte de su ser. Por ende. proscnbe toda conducta que infnnja un trata que
menoscabe el cuerpo o el espíritu del hombre- lExp. \'02333-200'1-HC/TC. FJ 21.
25'último párrafo
(REGLA GENERAI: Derechos coneaos a la übertad inüvidual)
También procede el hábeas cotpus en defensa de los derechos con$¿tucionates conexos con
la liber-t ad indiuidual
El eiercicio del derecho fundamental de la libertad no es absoluto e ilimitado. Cabe precisar que:
'(...) es necesario resaltar que, según lo prescrito por la Constitución, la libertad personal no solo
es un derecho fundamental reconocido, sino un valor superior del ordenamientojurídico, pero su
ejercicio no es absoluto e ilimitado, pues se encuentra regulado y puede ser restringido mediante
lev.(...)
Para precisar la noción de "casos previstos en la ley" como 1ímite del derecho a 1a libertad, se debe
aplicar 1a regla de interpretación constitucional de los derechos fundamentales, que señala que las
normas relativas a estos derechos se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de
los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificadas por el Perú (Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución)..." (Expediente
N' 4045-2004-HC/TC).
cualquier autoridad pública, sea administrativa, legislativa o judicial, que a través de sus resolu-
ciones determine derechos y obligaciones de las personas'..." (Expediente N'0825-2003-AA/TC).
¿La creación de la Jurisdicción penal especializada (J'uzgados a¡ticorrupción) viola el debido pro-
ceso? Precisamos que:
"(...) el Tribunal Constitucional considera legítimo que se disponga una subespecialización en el
ámbito de la justicia penal (como los juzgados anticorrupción), si es que los motivos que 1a jus-
tifican persiguen garantizar la protección de otros bienes constitucionalmente relevantes (...) su
objetividad está fundamentada en consideraciones ta.les como la complejidad del asunto, la carga
procesal y las 'particulares exigencias del servicio" (Expediente N" 1076-2003-HC/TC).
342 Lreeo ll: ExÉcesrs orL Cóorco Pnoceser Corsrlrucloui
Iv
¿Puede considerarse como Derecho fundamental conexo
el "Derecho a un oroceso sin dilaciones indebidas"?
Señalamos que:
"(...) no cabe duda de que con la previsión legal de1 plazo máximo de duración de la detención
judicial, el afectado por1a medida cautelar puede conocer hasta qué momento puede durar la
restricción de su derecho fundamental a la libertad...
(...) no obstante, como viene ocurriendo reiteradamente en el panoramajudicial nacional, el hecho
de que no se decrete la libertad inmediata de un procesado tras la culminación del plazo méximo
dedetención.obligáLndole.porelcontrano.aquepermanezcadetenido adinfinitum. sopretextode
un equivocado concepto de la tramitación procesal. solo puede signiñcar que se han transgredido
todas las previsiones jurídicas que garantzan un proceso debido o regular. r- que dicha situación
ha comprometido. en particular. Ia eficacia o e¡rstencia ie uno de aquellos derechos innominados
constitucionalmente. pero. a la par. consusta¡ciales a los principios del Estado democrático de
derecho 1'al derecho a Ia dignidad de la persona reconocidos en el a¡ticulo 3' de Ia Constitución
. Política del Estado, como lo es. sin duda. *el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas" (...).
Frente a la endémica morosidad que caracteriza a buena parte de los jueces y superiores tribuna-
1es de justicia nacionales y el abuso de jurisdicción que ello podria suponer, es muy importante
resaltar y precisar que, no se puede seguir apelando al consabido sentido de responsabilidad de
los magistrados del Poder Judicial, sino que deben ser pasibles de la responsabilidad penal que les
corresponda, por sus conductas jurisdiccionales inadecuadas que propician e1 retardo judicial..."
(Expediente N' 37 7 | -2004-HClTC).
v
La Exposición de Motivos dei proyecto de Ley N'09371 sostiene que:
"... En el artícuto 25' se enfatiza la posicíón de la Constitución de 1993 que se desprende de una
caractenzada g tradicional doctrina que programaba al proceso de hábeas corpus solo para la pro-
tección de la libertad fisica o corporal, A se reconoce como el núcleo duro de ta libertad indiuidual,
pero se mantiene el término enunciatiuamente en relación con los derechos uinculados directamente
con ella, y que uiene de la legislacíón sobre la materío.
En este marco, el progecto confirma el instituto del hábeas corpus como algo no restringido, sino
amplio, conuna uaiada gama de matices jurídicos especiales, enfunción de lalibertadfundamental
reclamada.
Así, en el artíanlo 2 5" inciso 7) se puede reconocer el habeos corpus reparador, que es el tradicíonal,
el que opera anando se produce pnuación arbitraría o ilegal de la libertod fi.sica por orden policíal,
mandato judicial auíl o del fuero militar, o decisión de un particular, y busco reponer las cosos al
estado anterior de la uoloaón.
RoeeBro ArreBo PrNrlros 343
El "hdbeas corpus restnngido" tambíén ho quedado instituido en el progecto (artículo 25' inciso
13). Procede para proteger la libertad personal ante perturbaciones o restncciones que prouengan
de cualquier autoridad. En tal caso tiene por fin euitar perturbaciones o molestias menores a lo
libertad indiuídual, que no anfiguren una detenaón. Un ejemplo clásico de esta modolidad se da
cuando una autorídad policial impone arbitranamente agilancia del domialio g seguimiento poliaal
o efectúa reiteradas ataciones poticiales infundadas, por lo que cobría acudir al habeas corpus
para el cese de la afectación continua en tanto es conex(l con la uulneración o amenaza a lo libertad
indiuduol.
El artíctLlo 25' inciso 17) contempla el'habeas corpus correctiuo', que procurct -preuentiua o re
paradoramente- impedir tratos o traslados indebidos a personas detenidas legalmente. Se otorga
paro lograr que sin suspender la medida de restricción a la libertad, esta se cumpla conforme a su
regulaaón constitucional, conuencionol o legal, focultando por ejemplo el traslado de un lugar de
detención a otro, para euitar o hacer cesor los maltratos o condiciones indignas contra un detenido
o reo en cárcel.
El proyecto consagra tombién el'hábeas corpus traslotiuo' (artículo 25" inciso 14), que conesponde-
río plantear, por ejemplo, si contínuase detenido un reo luego de ordenado su excorcelctción por un
juez. En este caso, como es eudente se busco proteger la libertad o la condiciónjurídica del estatus
de tibertad de los procesados o condenodos, que índebidamente pudiera haberse restnngido en un
proceso judiaol.
El 'hibeas corpus instructiuo' ha sido introduado en el inctso 16 del artículo 2 5" g opera a fauor de las
VI
¿Es posible la uiolación del debído proceso ante infracción no preasta en la leq?
Señalamos que:
'(...) (cabe) recordar que la prohibición constitucional de no ser procesado ni condenado por acto
u omisión que a1 tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la 1ey, de mane¡a expresa
e inequívoca, como infracción punible...
(...) no constituyen garantías procesales constitucionalmente reconocidas que puedan resultar
aplicables únicamente en el érmbito de los procesos de naturaleza penal, sino que, por extensión,
constituyen también garantías que deben observarse en el ámbito de un procedimiento adminis-
trativo disciplinario y, en general, de todo procedimiento de orden administrativo -público o priva-
do- que se pueda articular contra una persona (...)" (ExpedienteN' 0274-1999-AA/TC).
vII
El Estudio Introductorio de la Comisíón Redactora sostiene:
.... Bajo la esfera de proteccíón del habeas corpus se encuentran todos aquellos derechos que
De modo enunaotiuo, han sido establecidos en el artículo 25' det Código procesal Constitucional
344 Lreco ll: ExÉcesrs oer Cóolco Peocesar CoNsrrruclour
En este aspecto repite en esencia el listodo de derechos qte preuió la Leg N' 23506, exctugendo,
sin embargo, de su ámbito de protección el derecho de las personos a guordar reserua sobre sus
conuicciones políticas, religiosas, filosóficas o de cualqtier otra índole, el derecho a lo libertad de
conaencia g de creencia, g el derecho de no ser secuestrado.
Frente a esto aparente reducción del elenco de derechos constitucíonoles E1e protege el hábeos
corpus, el Código Procesal Constitución acoge otros nueuos de singular importancia, como el derecho
a la integridad personal (artículo 25' inc. 1) que implica qte nadie puede ser lesionado o agredido
fisicamente, ni ser uíctima de daños mentales o morales que le impidan conseruar su estabilidod
psicológica o emocional, odemds, este derecho está integrado por la prohibición de tortura A otros
tratos crueles inhumanos o degradantes.
(.. .) debe destacarse que el derecha a la inuolabilidad de domicilio pasa a formar parte del dmbito
de tutela del hó.beas corpus (artículo 25, infine), lo que resulta razonable atendiendo a la ampliación
que ha merecido en la jurisprudencia comparada el concepto de domicilio o, de modo más exacto, el
replanteamiento de la forma típica de entender los supuestos en los que se produce una lesión a este
derecho. En esta perspectiuo, el derecho a lo inuolabilidad de domicilio se conuierte en un derecho
a lo libertad de domicitio"'que protege a la persona en dicho ambito contro cualquier injerencia exte-
nor que impide o dif"culte su libertad de mouimiento. Si bien el objeto de protección de este derecho
estaba uinculado a la propiedad en la época del constitucionalismo primigenio, en la octualidad el
domicilio hoce referencia a todo lugar en que se despliega la uda pnuada.
De la órbita de protección del Írdbeas corpus, resulta asimismo imporfante remarcar la cláusula
de no autoincnminación (artículo 25' inc. 2), que fue reconocida expresamente en la Constitucíón
Política de 1979, en su artículo 2', inaso 20, numeral "K", no así en la Constituaón de 1993, g
funciono contra quien es objeto de una imputocíón penal de caracter judicial, o bien si la atribución
delictiua se produce en sede policial, Ministeio Público, o en una instanaa congresal o administra-
tiua. Asimismo, por esta garantía de no auto incnminación, nadie está obligado a reconocer culpa-
bilidad contra su cónguge, ni sus panentes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afnidad.
(...) Constituye otro acertada tnnot'oaón en la eq.iera de protecaón del hábeas corpus. el derecho a
decldir uoluntaríamente presiar el sen',ao mllltar. con.fonle a ia leu de la rnatena tartícula 25" inc.
8), lo cual se condice con lo estableado en la leg de Sentao.lfrlnor .f ' 271 78 del 29 de septtembre de
1999, y su Reglamento el decreto Supremo f" 004-DE-SG del 1 7 de mazo de 200A. que proscríben el
reclutamiento forzoso como procedimiento de captaaón de personal para ser incorporado aI seniao
en el actiuo, el cual es uoluntano para ¿odos ¡os uarones q mujeres selecaonados.
Una ampliacíón de la tutela de los derechos de la libertad, lo constituge también, el derecho a no ser
príuado del documento nacional de identidad (artículo 25" inc. 10), porque al igual que el pasaporte,
son documentos fundamentoles pora gozar en los más amplios términos a tronsitor libremente, ga
sea ingresar o salir del país A a moulizarse por la región g el resto del mundo...".
uil
Luis Sáenz Dávalos (2004: pp. 1 1-13), en la destacada obra Cuadernos de Trabajo lV" I editada
por el Centro de Estudios Constitucionales del Tribunal Constitucional, acerca del ámbito de
protección de1 proceso de hábeas corpus en el CPConst. precisa 1o siguiente:
"En relación con el hdbeos corpus, mecanismo tradicionalmente reseruodo para la tuteta de la liber-
tad estictamente indiuiduol y sus diuersas mantfestaciones, el Código nos propone (Artíatlo 25') un
listado de atríbutos donde pnma facie, se apreaa la supresión formal de alg)nos de los derechos
que anteiormente si eran protegidos mediante dicho proceso g la incorporación de algunos otros
que, por lo menos hasta la fecho, eron susceptibles de protección mediante el amparo.
En efecto, de los derechos que uenían (o podían) ser tutelados por uía del hdbeas corpus, han sido
supimidos, entre otros; el derecho de las personos a guardar reseruo sobre sus conurcciones po-
Iíticas, religiosas, r4losór€cas o de anlquier otra índole; el derecho a la libertad de conciencia y de
creencia; y el Derecho a no ser secuestrado (reconocido hasta hog en los incisos 1 , 2, A 7 del Artículo
12' de ta Ley N' 23506).
De los derechos que en cambio lun sido íncorporados al elenco de atibutos susceptibles de tutela
mediante este proceso o que en todo caso, han sido redimensionados en sus alcances, fi.guran aln-
ra, el derecho a la integidad personal, y el derecho a no ser sometido a tortura o tratos inhumanos
Rosenro Ar¡eno Pnrrros 345
o humillantes (inciso 1 del Artículo 25'), el derecho de no auto ínciminación ante analquier tipo de
autondad (Articulo 25'inciso 2 del Artículo 25'), el derecho a decidir uoluntoiamente prestar el ser-
ucio militar, conforme o la leg de la matena finciso 8 del Artículo 25"), el derecho a no ser piuado del
documento nocional de identídad g no solo el pasaporte (incíso 10 del ArtÍanlo 25'), el derecho a no
ser objeto de una desapanción forzada (inciso 1 6 del Artíanlo 25"), el derecfto del detenido o recluso
a no ser objeto de untratamiento carente de razonabilidad g proporcionolidad, respecto de ta forma
g condiciones en que anmple una medida restnctiua d.e su libertod (inciso 17 del Artículo 25'), el de-
recho (1la inuiolabilidod de domicilio (último pánafo del Artículo 25"), g el derecho al debido proceso
en tanto se enanentre inuolucrada la libertad hdiuidual (úttimo párrafo del Artículo 25').
Aunque la lógica del Código pareciera con este nueuo catálogo, ha querído reconducir al ámbito de
tutela del hábeas co?us, únicamente los atnbutos uinculados con la liberlad en su dimensión estric-
tamente personal; no termína de entenderse del todo la exclusión de libertades como la reserua de la
persona sobre sus conuicciones políticas, religiosas, filosóficas o de analquier otra índole y el derecho
a la libertod de conciencia g de creencia, pues que sepamos, dichos atríbutos tienen que uer, en su
contenido esenciol, conla dímensión eminentemente personal del indiuduo.
Es más, si el Código hct incorporado dentro de su reperforio a lo inuiolabilidad de domicilio, bajo el
supuesto de que ha quedado superada la concepción de dicho atnbuto como uanante del derecho de
propiedod, paro dar paso a una libertad que piuílegia la protección de la uída príuada o personal
dentro del domicitio (libertad en el domicilio). no nos queda mug claro que en cambio, se htaya ex-
cluido atríbutos como los anteiormente mencionados que tienen tonta o maAor releuancia personal
que el aquí señalado (. . )"
. .
IX
¿Es posible individualizar nuevos derechos a través del Hábeas Corpus?
El primer párrafo del Art. 25' del CPConst. prescribe textualmente. "procede el hábeas corpus ante
la acción u omisión que amenace o Lrulnere 1os siguienles derechos que. enunciatiuamente. conforman
la libertad indiudual; . . .
x
Sobre e1 mismo tema de nuevos derechos vía el Hábeas Corpus, Luis Sáenz Dávalos (200a: p. 14)
señala 10 siguiente:
"Un ospecto que merece puntualizarse, 1...); que al igual como ocurre con el amparo g su ámbito de
protección, resulta perfectamente posible por uía de h.abeas corpus, ittditiduatizor nuet¡os derechos
apelando a técnicas como la de la cláusula de los derechos implícitos reconocida en el artículo 3" de
la Constítuaón o incluso a los derecl'tos a complementanos reconocidos en los instrumentos inÍenú-
cionales. Dicho línea de razonamiento se s1¿slenf a en el hecho de que el listado contenido en el Códi-
go -Artíanlo 25" 'derechos proteg¡dos' del hábeas corpus-, no tiene carácter taxatiuo sino meramente
enunciatiuo por lo que puede inditidualizarse g conelatiuamente tutelorse nueuos derechos, siempre
que los mismos se encuentren uinculados a la libertad estictamente indiuidual o se encuentren, por
la naturalez.a de la.s cosas. indisolublemente liaados a su eíercicio".
346 Lreeo ll: ExÉcrsrs orL Cóorco PBocesar Corsrlruclo¡uL
XI
¿Cuál es el alcance del Derecho de Defensa ante la autoridad pública?
Precisamos que: "(...) el derecho de defensa, como ya lo ha sostenido este Tribunal, se extiende no
solo al ámbito de1 proceso judicial, sino también a sede administrativa, legislativa y corporativa
privada, (...) ante cualquier autoridad púb1ica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a
través de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de las personas'..." (Expediente N"
082s-2003-AA/rc).
XII
Juzgados Anticorrupción
xttl
¿Cómo se aplica el Principio de legalidad Penal a un caso
de desaparición forzada?
Se precisa que:
"el Tribunal Constitucional seña1ó expresamente que no se r-r.tlnera la garantía de la lex preua
derivada del Pnncipio de Legalidad Penal. en caso se aplique a un delito pernanente una norma
penal que no ha¡'a entrado en vigencia a¡tes del comienzo de su ejecución. pero que resulta apli-
cable mientras el mismo srgue ejecutándose 1...) el hecho de que la figr.rra tÍpica de desaparición
fo¡zada de personas no ha1'a estado siempre ugente. no resulta impedimento. para que se lleve
a cabo el correspondiente proceso penal por drcho delito v se sancione a los responsables (...)'
(Expediente N" 2798-2004-HClTC).
-xff
¿Existe alguna Excepción a la prohibición de prisión por deudas?
Se destaca que:
"e1 artículo 2", inciso 24,literal c, de la Constitución Politica de1 Estado señala, como uno de 1os
contenidos constitucionalmente garantizados de la libertad y seguridad personal, que 'no hay
prisión por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes
alimentarios'(...). La única excepción a dicha regla se da como el propio dispositivo constitucional
señala, en e1 caso del incumplimiento de deberes alimentarios, lodavez que están de por medio 1os
derechos a la vida, salud y a la integridad del alimentista, en cuyo caso eljuez competente puede
ordenar la restricción de la libertad individual del obligado..." (Expediente N' |42B-2OO2-HC/TC).
xl/
Derechos no protegidos por el hábeas corPus
"2. Que la Constitución establece expresamente en el artículo 200", inclso 1, que a través del há-
beas corpus se protege tanto la libertad individual como los derechos conexos a ella; no obstante,
no cualquier reclamo que alegue a-fectación del derecho a la libertad individual o derechos conexos
puede reputarse efectivamente como tal y merecer tutela, pues es necesario analizar preüamente
si tales actos denunciados lrrlneran el contenido constitucionalmente protegido de los derechos
invocados.
3. Que de los hechos expresados en la demanda y de los documentos que obran en el expediente se
advierte que lo que subyace es un tema relativo a los procesos de familia; A1 respecto cabe señalar
que este Tribunal Constitucional ha reconocido a través de su jurisprudencia que e1 impedimento
RogEBro ArrrBo PrNrrros 347
de alguno de los padres de estar en contacto con sus hijos puede constituir un acto violato¡io de
los derechos de tener una familia, crecer en un ambiente de afecto y de seguridad moral e inclu-
so integridad personal, entre otros. (STC N." O2892-2010-PHCITC, STC N." 01817-2009-PHCI
TC). Sin embargo, conforme a la propia naturaleza de los procesos constitucionales, no cabe
acudir a la jurisdicción constitucional para dilucidar temas propios de la jurisdicción ordinaria,
concretamente respecto de los temas relativos a los procesos de familia, no cabe acudir a la vía
constitucional con el fin de dilucidar aspectos tales como la tenencia o el régimen de visitas. Desde
luego, tampoco puede utilizarse a la jurisdicción constitucional como un mecanismo ordinario de
ejecución de acuerdos o sentencias, 1o que excedería el objeto de los procesos constitucionales de
la libertad (Cfr. STC 862-2010-HCITC; STC 400-201O-HC/TC; STC 2892-201O-HCITC). Así, tales
aspectos deberán ser dilucidados y ejecutados ante 1a propiajurisdicción ordinaria. No obstante,
en aquellos casos en los que las posibilidades de actuación de lajurisdicción ordinaria hayan sido
claramente desbordadas, cabrá acudir de manera excepcional a lajusticia constitucional (Cfr. STC
000s-201 1-HC/TC).
4. Que en el presente caso si bien se alega l'ulneración de los derechos constitucionales de 1a me-
nor de iniciales J.D.M.A. a la libertad e integridad personal, a 1a educación, a la salud, a la vida
e interés superior del niño. en realidad se evidencia un conflicto en materia de familia (padre de-
manda¡te con madre demandada) respecto de la custodia J¡ tenencia de su menor hiio, situación
que debe ser resuelta por e1 juez ordinario en el proceso respectivo, y no por el juez constitucional,
puesto que la materia traída al presente proceso excede al objeto de lajusticia constitucional.
5. Que por consiguiente la demanda debe ser rechazada en aplicación aI a¡tículo 5", inciso 1 del
Código Procesal Constitucional, toda vez que los hechos J¡ el petitorio de la demanda no están
referidos en forma directa al contenido constitucionalmente protegido por el derecho a 1a libertad
personal" (STC Exp. N' 02350-201 1-PHC/TC, FJ 2-5).
CAPÍTULO II
PROCEDIMIENTO
La demanda puede set interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en su
favor, sin necesidad de tener su representación. Tampoco requerirá frrma del letrado,
tasa o alguna otra formalidad. También puede interponerla la Defensoría del Pueblo.
Antecedentes:
LHCA: Art. 13'.
Proyecto de Ley N' 09371: Art.26.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 40', 4l' . 67" , 5' DD.FF.
Otras cc.: L.O.DdP Art. f inc. 2.
Derecho comparado:
CPConst. de Ttrcumá¡ (Arg.) Art. 7".
Comentario
I
En 1a Exposición de Motivos del proyecto de Ley N" 09371 se prescribe que:
"En ananto al procedimiento, cabe señalor que solo exige requisitos mínimos imprescindibtes (artí-
culos 26" g 27'), to que resulta acorde an el carqcter antiformalista del habeas corpus, es dear, no
admite rituolismos procesales que eneruen injustificadamente su tramitaclón, bastando por ello que
348 Lreeo ll: ExÉcesrs orL Cóorco PeocesnL CoxsrrrucroN¡l-
el denunaante suministre una sucinta relaaón de los heclns. La omisión de atgan recaudo formal,
a su uez, no obsta al diligenciamiento de las medidas qte conespondan. Lo que se pretende es Jle-
ibitizar al mdximo la uiabilidad del hdbeas corpus".
II
Conforme e1 Estudio Introductorio de 1a Comisión Redactora:
"El Código de forma expreso (artículo 26o) permite la actio populis, es decir, concede legitimación a
anlquier particular para que seo este el que pueda iniciar este proceso constitucional, lo que se hace
debido a la especial naturaleza del derecho que se pretende tutelar mediante el hdbeas corpus: la
libertad indiuídual; pues de exígir la legitimidad ordinorío para obror en dicho proceso, se estoría
restingiendo ta oportunidad de obtener tutela juisdiccional efectiua a dicho derecho anstitucíonal.
Lo regulado explica lo noturalezo de lo acción, pues existen casos de príuación de la libertad en don-
de lo persona perjudicada se enLuentro" imposibilitada de poder ejercer tal derecfu e incluso carecer
de familia que pueda hacerla efectiua.
Asímismo, se establece un procedimiento exento de formalidades U cosfos; por lo tanto, no se re-
quiere poder, firmo de letrodo, papel sellcLdo, y ningún tipo de pogo, otorgdndosele al occionante
toda clase de facilidades, eliminando los formalismos que suelen exígir los leges para otros tipos
de proceso. En este sentido, el juez y el Tibunal Constitucionol deben adeanar las exigencias de
las formalidades preuistas en el Código Procesal Constitucional al togro de los Ttnes de los procesos
constitucionales (artíanlo III del Títuto Preliminar)".
III
Legitimidad
Cualidad de que se está en conformidad con 1a ley u ofrece las condiciones que esta requiere.
La legitimidad, pues, puede referirse a las personas. a las cosas o a los actos. en virtud de los
cuales se presentan requisitos impuestos legalmente para que consigan los objetivos deseados
u obtengan los efectos que se señalan en la ler'. La legitimidad en materia procesal puede ser de
dos clases:
Iv
Legitimidad para Obrar (CPC, IV, 427-ll
También denominado legitimatio ad causam. Legitimidad para obrar es la adecuación correcta entre
1os sujetos que participan en la relación jurÍdica sustantiva y los que van a participar en la relación
jurídica procesal, un concepto lógico de relación, una de las condiciones de la acción. Aplicada a
un caso justiciable, implica que antes de empezar el proceso debemos establecer una relación de
conflicto con nuestro eventual demandado; desde una perspectiva procesal, a esta conexión pre-
procesal la llamamos relación jurídica sustantiva.
Legitimidadpara obrar es la correlación de 1os sujetos que participan en la relación jurídica ma-
terial con 1os que participan en la relación juridica procesal. Imaginemos que existe un espejo,
entre ambas relaciones citadas, así, 1os sujetos presentes en 1a relación jurídica sustantiva deben
estar reflejados (representados) en 1a relaciónjuridica procesal. Legitimidadparaobrar, en esencia,
Roaenro Arreeo PrNr-r-os 349
consiste en empezar un proceso o seguirlo, haciendo participar como parte demandante a la perso-
na o a todas las personas que deben tener ta1 calidad y como parte demandada ala o 1as personas
que les corresponda tal calidad.
Mounov GÁrvrz advierte y precisa que e1 cumplimiento del requisito de la legitimidad para obrar,
aparentemente sencillo, constituye uno de los retos más dificiles de enfrentar en la práctica fo-
rense.
v
Condiciones de la Acción
Son los requisitos procesales que permiten il juez expedir un pronunciamiento valido sobre el
fondo (es decir, una sentencia favorable). Para obtener una sentencia favorable, las condiciones que
requiere cumplir la acción sofi ias tres siguientes: a) voluntad de la 1ey (o Caso justiciable), b) interés
para obrar y c) legitimidad para obrar.
Desarrollando las tres condiciones de la acción, tenemos:
1. Voluntad de la ley (o caso justiciabie): se reflere a la necesidad que toda pretensión procesai
tenga sustento en un derecho que, a su vez,tenga apoyo en e1 ordenamientojurídico;
2. Interés para obrar es la necesidad inmediata, actual, irreemplazable de tutela jurídica; es de-
cir, es básicamente un estado de necesidad; y
3. Legitimidad para obrar. es 1a adecuación correcta entre 1os sujetos que participan en 1a relación
jurídica sustantiva y1os que van a participar en 1a relación jurídica procesal. Es un concepto
lógico de relación.
Las condiciones de 1a acción son importantes porque determinan un fa-11o favorable de 1o pedido
en la demanda. Si una condición de la acción fuera omltida o se encontrara pero de manera im-
perfecta, el juez no podria expedir sentencia refiriéndose a la pretensión discutida. por 1o menos
validamente, debido a que ha]'un defecto procesal que se 1o impide. El .1uez. ai advertir 1a omisión
o defecto, debe declarar en la sentencia que no puede pronuncia¡se sobre e1 fondo. Esta sentencia
que no se pronuncia sobre el fondo se denomina inhibitona. En la práctica, podrÍa ocurrir que el
juez expida un fallo sobre el fondo, pero dicha decisión no será vá-lida, es más, podría ser declarada
así en cualquier momento antes de su ejecución, con 1o que tornaría en inútil todo 1o hecho para
su obtención.
VI
Parte Procesal (CPC, 58)
Es parle procesalla persona que realiza actividad procesal al interior de un proceso por derecho
o a nombre propio (por ser parte material) o en nombre de otra o de un tercero (que tiene 1a
calidad de parte material). Lo natural es que quien es parte material (tituiar dei derecho afecta-
do) sea también parte procesal (quien ejerce 1a acción procesal). Sin embargo, el instituto de 1a
representación procesal en sus distintas formas (1ega1, judicial o convencional), permite, aunque
en algunos casos exige, que la parte procesal sea distinta a 1a parte material (p. e., 1os padres
ejercen Ia representación procesal de1 menor), sin que tal situación implique un vicio de la rela-
ción procesal.
Ejemplo:
1. Legitimidad Activa: En 1os casos previstos en e1 artículo 815'(que seña1a los herederos le-
gales) dei Código Civil, cualquier interesado puede solicitar el inicio del proceso sucesorio.
Cuando se trate de interés de incapaces sin representante, puede solicitarlo e1 Ministerio
Publico.
2. Legitimidad Pasiva: La dema¡da de retracto se dirige contra el enajenante y e1 adquirente del
bien que se intenta retraer (CPC, 496").
350 Lreno ll: ExÉcrsrs DEL CóDrco Pnocrs¡i CoNsrrucroxni
La demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o por correo,
a través de medios electrónicos de comunicación u otro idóneo. Cuando se trata de una
demanda verbal, se levanta acta ante el Juez o Secretario, sin otra exigencia que la de
suministrar una sucinta relación de los hechos.
Antecedentes:
LHCA: Art. 14'.
Proyecto de Ley N'09371: Art.27".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 163', 164".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 16", 17",34", 35', 36'
Comentario
I
En la Exposición de Motivos del proyecto de Ley N" 09371 se prescribe que:
"En cuonto al procedimiento, cabe señalar que solo enge requisitos mínimos impresandibles (artí-
culos 26" g 27"), lo que resulta acorde con el corácter antiformalista del hábeas co?us, es dear, no
admite itualismos procesales E-Le eneruen iny.tstifi"cadamente su tramitaaón, bastando por ello que
el denunaante suministre una sucinta (breue, conasa, resumida) relaaón de los hechos. La omisión
de algan recaudo formal, a su uez. no obsta al diligenaamiento de las medidas que correspondan.
Lo que se pretende es Jleibilízar al maimo Ia úabilídad del hábeas corpus-.
II
En el debate d.el Pleno del Congreso la señora De uq M¡r¡ oe Purrure (PAP) observó el Art. 27' de1
proyecto de Ley N' 09371 (CPConst.), señalando: 'En el artículo 27" se debe precisar a quién se
dirige ia carta cua¡do 1a demanda se presenta por correo. Además, creo que se debe eliminar la
frase h otro idóneo', porque es muy riesgoso dejar a criterio de los jueces la posibilidad de decidir
qué medio resulta idóneo para interponer ia demanda". Esta última sugerencia no fue admitida en
el actual CPConst.
m
Según e1 Estudio Introductorio de la Comísión Redactora: "La demanda de hábeas corpus puede ser
presentada por escrito o verbalmente, en forma o por correo, a través de los medios eiectrónicos
de comunicación u otro idóneo (fax, correo electrónico, por ejemplo). Cuando se trata de demanda
verbal, se levanta acta antejuez o Secretario, sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta
relación de los hechos (artículo 27')".
ru
Demanda (CPC, 4, 1O3, 130, 424,425|
La demanda es la expresión concreta a través de la cual se instrumenta el derecho de acción (que
es un medio abstracto). Es una declaración de voluntad a través de la cual un pretensor expresa
su pedido de tutela jurídica al Estado y, a su vez, manif,esta su exigencia al pretendido. Escrito
que inicia ei juicio y tiene por objeto determinar las pretensiones de1 actor mediante e1 relato de los
hechos que dan lugar a 1a acción, invocación del derecho que la fundamenta y petición clara de 1o
que se reclama. Debe contener, además, el nombre y domicilio del demandante y del demandado y,
RoseBro Arrnno PrNrlros 351
en algunas iegislaciones otros datos, como nacionalidad y edad de las partes. La demanda judicial
es el primer acto que ocurre en un proceso. En el fuero penal 1a iniciación del juicio es diferente, no
procede allí la demanda, sino la denuncia y la querella.
v
Requisitos de la demanda (CPC, 13O,424,4251
Quien ejercita su derecho de acción y lo viabllíza a través de una demanda, debe cumplir con un
conjunto de requisitos de forma y fondo al momento de su interposición. Tanto la exigencia de
forma g fondo conforman lo que en doctrina se conoce con el nombre de requisitos de la demanda.
Algunos de estos requisitos son de forma y regularmente consisten en la obligación de acompañar
anexos a la demanda o acompañar a esta de algunas formalidades que la hagan viable (v. gr., la
firma del abogado, el pago de las tasas o los aranceles correspondientes).
Por otro lado, hay a/gunos requisitos llamados de fondo que son rntnnsecos, es decrr, están ligados
a la esencia de 1a demanda como acto jurídico procesal (v. gr., identiflcar con precisión Ia preten-
sión, precisar la calidad con que se demanda, plantear debidamente una acumulación).
E
La demanda de hábeas corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin obsenzar tur-
nos.
A¡tecedentes:
LHCA: Art. 15' J' Lev N" 25398 (complementa LHCA) Art. 21
Prol'ecto de Let N" 09371:.{¡t. 28".
Concorda¡cias:
CPConst. cc.: .{.rts. 12' v 3' D.F.
Otras cc.: No trene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 15",33".
Comentario
I
La Comisión Redactora en su Estudio Introductorio señala: "En cuanto a las reglas de competencia,
el articulo 28o es claro a1 referirse que 'la demanda de hábeas corpus se interpondrd ante cualquier
juez Penal, sin obseruar tumos', además, se entiende que no necesariamente el juez competente es
aquel en donde se encuentra el detenido o de1 lugar en donde se haya ejecutado 1a medida o el del
lugar en donde se haya dictado".
II
Juez Penal competente en el HC
1. ¿Quién es el juez penal competente del hábeas corpus?
Para determinar ai "Juez Penal competente" en el proceso de hábeas corpus, debe analizarse
conjuntamente tanto el presente Art. 28' como el Art. 12" del CPConst., y determinar una in-
terpretación concordada (sistemática) y unitaria.
Distinguidos juristas (especialistas en interpretación jurídica) como Marcial Rubio Correa, Do-
mingo García Belaunde, Víctor García Toma y e1 maestro brasileño Miguel Reale coinciden en que:
"Níngún orecepto legal se debe interpretar de modo indiuidual o aislado. sino que siempre debe
ser interpretado de modo sistematico o concordado, para obtener su uerdadero signíficado o al-
352
cance, A que esta interpretación guarde coherencia, unidad g armonía con los demás preceptos
de dicho cuerpo normatiuo".
Así, e1 Art. 28': "Competencia" (ubicado en la sección "reglas especiales" de1 procedimiento de
hábeas corpus) contiene 1a siguiente redacción:
"Lo demanda de hdbeas corpus se interpone ante cualquier juez Penal, sin obseruar tumos".
Mientras, que el Art. 12': "Turno" (ubicado en la sección "reglas generales" del procedimiento
de hábeas corpus) contiene la siguiente redacción:
"El inicio de los procesos constitucíonales se sujetará a lo establecido pora el tumo en cada distnto
judiaal, saluo en los procesos de hdbeas corpus en donde es competente cualquier iuez penal d.e
la localidad".
NOTA: El presente artícu1o 12o es una innovación del CPConst., no tiene fuente legislativa y es una
gran novedad en derecho procesal constitucional peruano.
De 1a lectura de los 2 artículos 128' y 12"), "se evidencia una aparente contradicción" que se
puede resumir en la siguiente pregunta:
¿Ouién es el juez penal competente del hábeas corpus? , ¿el luez de1 distrito judicial respectivo
donde sucedió ei hecho lesivo (Art. 12": "cualquierjuez penal de 1a localidad"; rige aquí e1 cdfe-
rio deterntoialidad¡ o cualquier juezpenal de 1a República de1 Perú (Art. 28": "cualquier juez
pena1" excluvendo e1 cnteno de terntoialidad)?
Y la respuesta es: E1 juez penal competente del hábeas corpus es cualquier juez penal de la
República de1 Perú.
E1 Art. 12" se ubica en la parte general de, CPConst. en carnbro 1a regla del .\n. 28o está en
1a parte especial (procedimiento del HC): r.ambas regulan el mismo supuesto. pero de modo
distinto (contradictorio), entonces estarrros a-nte una "antinomia" (conflicto/contradicción de
leyes) que se resuelve aplicando el siguiente criterio aplicativo: "Ley especial prevalece sobre
regla general" en materia interpretativa.
UI
Hábeas corpus y Turno
Si bien el tumo constituye un mecanismo o regla general para ordenar la labor jurisdiccional en
aras de su mejor desempeño en materia de procesos constitucionales e1 proceso de habeas corpus
debido a la trascendencia de1 derecho fundamental que protege -que es la libertad individual más
sus derechos conexos- constituye la única excepción a la regla general de1 turno.
Pues, la defensa de la libertad como derecho fundamental en una sociedad no admite dilación ni
limitación alguna; por cuanto, el fondo "1a tutela del derecho material afectado" prevalece sobre la
forma "formalidades del procedimiento"; y por 1o tanto, en este caso es competente "cualquier juez
penal de la localidad" (competencia por territorio) sin observar ningún turno judicial (CPConst.
Arts. 12'y 28').
ry
Jurisdicción (C., Arts. 138o, 139o incs.1, 2,3,61CPC Arts. 1o, 5ol
inmodificable, ni siquiera por Ia parte, por lo que suele decirse que conforman la llamada compe-
tencia absolufa. Sin embargo, el quinto elemento (el territorio) conforma la llamada competencia
relatiua; esto es así porque ha sido prevista a favor de la economía de las partes o incluso admitida
en contrario por una de elias, con 10 que después ya no se puede discutir su incumpiimiento. Esto
último se conoce con el nombre de prónoga de la competencia.
vII
Derecho de acceso a lajusticia
Destacamos que:
"(...) como ha señalado el Tribunal (Constitucional), detrás de la constitucionalización de procesos
como el hábeas corpus, el amparo o el hábeas data, nuestra Carta Magna ha reconocido el derecho
(subjetivo-constitucional) a la protección jurisdiccional de los derechos y libertades fundamentales
(...) un planteamiento en contrario conllevaúa 1a l'ulneración del derecho a la tutela jurisdiccional
o derecho de acceso a la justicia reconocido por el artículo 139', inciso 3), de la Constitución..."
(Expediente N' 00 10-2002-AI/TC).
vIII
Materialización del Derecho al Juez Natural
Se resalta que:
'(...) dicho derecho -referido aljuez natural- es una manifestación del derecho al'debido proceso
legal" o, lo que con más propiedad, se denomina también "tutela procesal efectiva". (...) con este se
garanliza un diverso haz de atributos, que si inicialmente surgieron como garantias del individuo
dentro de un proceso, ahora se ha convertido en una institución que asegura la eficacia de la po-
testad junsdiccional del Estado.
{...) las garantías constirucionales dei debido proceso legal se conrierten. de garantías exclusivas de
las panes. en garantias de estructura cooperatoria. en d,onde la garantía de imparciaiidad de laju-
risdicción brota de la colaboración entre las pañes v eljuez...'. lExpediente \'0290-2002-HC/TC).
Antecedentes:
Fuente: LHCA Art. 17'.
Proyecto de Ley N" 0937 l: Art. 29' .
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 2 ttc. 24-F, 24-gy 2O0 inc. 1; LOPJ Art. 26".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 15', 33".
Comentario
El presente a¡tículo como tiene fuente legisla,iurl.f ¿.,. 1 7o de la LHCA y transcribe textualmente
su redacción. Por tanto, este artÍculo no presenta ninguna novedad en el derecho procesal consti-
tucional perLlano.
3§6 Lraco ll: ExÉcesrs oer Cóorco PBocesel CoNs¡rrucroN¡r-
1. Como regla general es juez competente del Hábeas Corpus (HC) el Juez penal (CPConst. Art.
28") pero excepcionalmente si no hay un juez penal en el lugar de aJectación de la libertad
individual; entonces, el legislador "habilita" al Juez de paz (Art.29') -del distrito en el que se
encuentra el detenido- como para concoer y tramitar el HC (con la mismas prerrogativas y
facultades que el Juez penal).
Aquí se puede apreciar otro caso del Principio de Flexibilidad (Art. III) aplicado a los procesos
constitucionales.
ry
¿Cuál es el alcance de las garantías a la libertad individual?
Señalamos que:
"(...) se adüerte que tal garantia de la libertad personal no se extiende a cualquier supuesto de
restricción, sino que está directamente relacionada con la "detención" de una persona, es decir,
con medidas que supongan una privación de la libertad (...) El1o significa que, en la medida que
el arresto simple o de rigor de los miembros de la Policía Nacional del Perú constituyan sanciones
disciplinarias y se encuentren previstas en 1a 1ey, su imposición por un superiorjerárquico no es,
per se, inconstitucional..." (Expediente N" 2050-2002-AA/TC).
(...) no hay un de¡echo absoluto a no ser incomunicado. Este puede efectuarse, excepcionalmente,
en los casos indispensables, y siempre que con ello se persiga el esclarecimiento de un delito,
considerado como muy grave (...) el Tribunal Constitucional considera que cuando la Constitución
alude a la existencia de un'caso indispensable', con ello exige la presencia de una razón objetiva
y razonable que la justifique..." (Expediente N" 0010-2002-AI/TC).
Antecedentes:
LHCA: Art. 16" y Ley N' 25398 (complementa LHCA) Art. 20'
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 30.
Concordanclas:
CPConst.: Arts. 29'y 31".
Otras cc.: C. Ar1. 2' inc.24-f .24-g.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 38', 39".
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente legislativa en ei Art. 16" de la LHCA y el Art. 20' de la Ley N'
25398 (complementa LHCA), y en el fondo repite 1o previsto en dichas nornas legales, pero mejora
la redacción haciéndola más precisa para que no quepa duda acerca del importante y decisivo pa-
pel dei juez y sus facultades ante estos casos de violación de la libertad. En esencia, aquí no hay
ninguna innovación en el Derecho procesal constitucional peruano.
II
Dn la Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 0937 1 se prescribe que:
"Conocido es que e1 virus de la morosidad y de la tardanza procesal, pernicioso en cualquier
clase de expediente, 1o es más todavia en el hábeas corpus. Por ello, la nota de urgencia que pro-
pone el proyecto se refleja en el esquema procedimental que se plantea, según el cual después
de la presentación de la demanda, e1 juez resolverá de inmediato tratándose de cualquiera de
las formas de detención arbitraria y de afectación a la integridad personal, para lo cual podrá
constituirse en el lugar de los hechos y verificada la detención indebida ordenará en el mismo
lugar la libertad de1 agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea
necesario notificar previamente al responsable de la agresión para que cumpia la resolución
judicial (artículo 30')".
UI
En el debate del Pleno del Congreso la señora Do l¡ Mer¡ or PuBIvte (PAP) observó el Art. 30" del
proyecto de Ley No 09371 (CPConst.), señalando: "En el artículo 30" se debe establecer claramente
que el juez debe resolver en 24 horas, en lugar de utilizar 1a frase "elltez resolverá de inmediato"'
porque "inmediato" para un juez puede ser una hora, un dÍa, una semarla, un mes o un año".
Esta sugerencia no fue admitida en el actual CPConst.
358 Lreno ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Pnoceser CoNsrrrucro¡rnL
ru
^^qún el Estudio Introductono de la Comisión Redactora:
'Conforme a su naturaleza y los derechos que tutela, se establece un proceso sumarisimo, con
plazos muy cortos para 1a tramitación y resolución de la acción. Este trámite sumarisimo se rea-
liza en casos de detenciones a¡bitrarias o en los supuestos de a{ectación a la integridad personal.
Pero, ¿ cl.tándo será o;rbltro'ria una detención?
L Detención arbitraria general. Se da¡á este presupuesto cuando ha sido practicada sin orden
del juez, también cualdo, no obstante tener este requisito, no es por escrito; igr.ralmente 1o
será si no está debidamente fundamentada o, no obstante estarlo, los fundamentos sea¡
implacable para e1 caso concreto. Asimismo, también 1o será cua-ndo el juez que ordena la
medida no sea e1 competente.
2. Detención arbitraia policiol. Policialmente será a¡bitraria una detención cuando esta se 11eve
a cabo sin el requisito de la flagrancia delictiva que la Constitución exige.
3. Detención arbitraria uencido el plazo legol. También será arbitra¡ia una detención cuando
supere las 24 horas o los 15 días naturales señalados excepcionalmente por 1a Constitución.
4 . Detención arbitraria con origen legal. O en 1os casos en que la detención, en principio, fue legal
y posteriormente se volüó arbitraria.
En estos supuestos, eljuez puede constituirse en el lugar de 1a detención y de comprobarse la de-
tención arbitra¡ia ordenará su libertad. Estamos alte el caso típico de hábeas corpus reparador".
NOTA: Los "subtÍtulos" en 1os párrafos 1), 2), 3) y 4) han sido agregados por e1 autor de esta
obra, con un fin didáctico pues no figr-rran en el Estudio Introductorio original.
v
¿Existe alguna limitación al Derecho a no ser incomunicado?
Resaltamos que:
'{...) el derecho a no ser incomunicado no es un derecho absoluto. sino susceptible de ser limi-
tado. pues como el mismo literal g. inciso 2-1. del a¡tículo 2'de Ia Constitución se encarga de
precisar. ta.l incomunicación puede realiza¡se en los casos indispensables para el esclarecimiento
de un delito. y en la formal'por el tiempo pre\istos por la lev (...) 'la autoridad está obligada bajo
responsabilidad a señalar, sin dilación v por escnto, el lugar donde se halla la persona detenida'.
(...) no hay un derecho absoluto a no ser incomunicado. Este puede efectuarse, excepcionalmente,
en los casos indispensables, y siempre que con ello se persiga el escla¡ecimiento de un delito,
considerado como muy grave (...) el Tribunal Constitucional considera que cuando la Constitución
alude a la eistencia de un 'caso indispensable', con ello exige la presencia de una razón objetiva
y razonable que la justifique..." (Expediente N' 0010-2002-AI/TC).
Antecedentes:
LHCA: Art. 18'.
Proyecto de Ley N'09371: Art.31"
RoseBro ArrrBo Pr¡irtos 359
Concordancia:
CPConst. cc.: Arts. 29',30".
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 37" (solicita informe)
Comentario
t
El presente artículo tiene su fuente legislativa en el Art. 1 8' de la LHCA, y reitera aquello previsto en
dicha norma 1ega1 acerca del papel deljuez ante estos casos de violación de la libertad. La única inno-
vación destacable en materia de derecho procesal constituciona-l peruano, es que "tambiénpuede no-
tificarse indistintamente a la persona que interpuso la demanda así como a su abogado, si lo hubiere".
II
La Exposición de Motiuos del progecto de Ley No 0937J sostiene que:
"Como derivación también de los postulados de sumariedad y urgencia, cuando no se trate de
detención arbitraria ni de una r,nrlneración de la integridad personal, eljuez podrá constituirse en
el lugar de los hechos, o de ser el caso, citar a quien o quienes ejecutaron la violación, requirién-
doles que expliquen larazón que motivó la agresión y la resolverá de plano, en el término de un
día natural, bajo responsabilidad (art. 31')".
m
En el Debate del Pleno del Congreso la señora Ds L¡ M¡r,q ¡p Pue¡¡rn (PAP) observó e1 Art. 31" del pro-
yecto de Ley N" 09371 (CPConst.). señalando: 'En el artículo 31" es necesario estabiecer un plazo
para que eljuez cite a los que ejecutaron la violación del derecho. a fin de erita¡ dilaciones v lograr
que el proceso sea más rápido". Esta sugerencia no fue acogida en el r.igente CPConst.
w
Según el Estudio Introductono de la Comisión Redactora:
'(...) Cuando no se trate de una detención a¡bitraria ni de una urlne¡ación a la integridad personal,
eljuez conocedor de la causa citará a quien presuntamente ha violado e1 derecho, para que expli-
que la razón que ha tenido para adoptar la medida. Unavez escuchada a la persona que practicó la
medida, el juez resolverá de plano en el término de un día natural, bajo responsabilidad. La resolu-
ción que emita el juez podrá ser notificada personalmente al agraviado, así se encuentre privado de
su libertad; también puede notificarse a quien interpuso la dema¡da o su abogado si lo hubiere...".
Sin perjuicio del trámite previsto en los artículos anteriores, cuando se trate de la des-
aParición forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o persona demandada no
ProPorcionan elementos de juicio satisfectorios sobre su paradero o destino, el Juez de-
berá adoptar todas las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo, pudiendo incluso
comisionar a jueces del Distrito Judicial donde se presuma que la persona pueda estar
detenida para que las practiquen. Asimismo, el Juez dará aviso de la demanda de hábeas
corPus al Ministerio Público para que realice las investigaciones correspondientes.
Si la agresión se imputa a algún miembro de la Policía Nacional o de las Fuerzas Armadas,
el juez solicitará, además, a la autoridad superior del presunto agresor de la zona en la
cual la desaparición ha ocurrido, que informe dentro del plazo de veinticuatro horas si es
cierta o no la vulneración de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la
hubiere ordenado o ejecutado.
360 Lraeo ll: ExÉcrsrs orL Cóotoo Pnocesnr CoNsrlrucloNrL
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 0937 1 : Art. 32".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 200" Inc. 1 (Hábeas corpus), CP Art. 320".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 37' (solicita informe).
Comentario
T
El presente artículo no tiene fuente legislativa y, en esencia, es muy úti1 y necesaria su incorpora-
ción en el Derecho procesal constitucional peruano. Cabe destacar las siguientes medidas procesa-
les a cargo deljuez ante la desaparición forzada:
1. E\ juez adoptará "todas las medidas necesarias" que conduzcan a su ha'llazgo;
2. Comisionar jueces del lugar de la desaparición para que practiquen diligencias;
3. El juez aüsará al Ministerio Publico, quien debe reafízat las investigaciones correspondientes; y
4. El juez solicitará a la autoridad superior del presunto agresor la elaboración de un informe
dentro del plazo de veinticuatro horas.
II
Trámite ante desaparición forzada
Ante un trárnite en caso de desapariciónforzada, deberá observa¡se eI siguiente trámite:
1. §resor e intervención del juez
Si 1a autoridad. funciona¡io o persona dema¡dada no proporcionan elementos de juicio satis-
factorios sobre su paradero o destino. eljuez deberá adoptar todas las medidas necesarias que
conduzca¡ a su hallazgo. pudiendo incluso comisionar a jueces del Distrito Judicial donde se
presuma que la persona pueda estar detenida para que las practiquen.
2, Iniervención del Ministerio Público
Asimismo, el juez dará aviso de la demanda de hábeas corpus al Ministerio Público para que
realice las investigaciones correspondientes.
3. Agresor FF. PP./FF. AA. e intervención deljuez
Si la agresión se imputa a algún miembro de la PolicÍa Nacional o de 1as Fuerzas Armadas, el
juez solicitará, además, a 1a autoridad superior de1 presunto agresor delazona en la cual la
desaparición ha ocurrido, que informe dentro del plazo de veinticuatro horas si es cierta o no
1a'"rrlneración de 1a libertad y proporcione e1 nombre de 1a autoridad que la hubiere ordenado
o ejecutado.
Es importante precisar, que el procedimiento antes señalado es sin perjuicio del trámite previsto en
los artículos anteriores del CPConst.
UI
¿Qué se entiende Por tortura?
Se precisa que:
"(...) la distinción entre la tortura y el trato inhumano o degradante deriva principalmente de la
diferencia de intensidad del dano infligrdo. 'La tortura constituye una forma agravada y delibe-
rada de penas o de tratos crueles, inhumanos o degradantes'. El Tribunai Constitucional se ha
manifestado en análoga línea de argumentación y con aplicación de las normas internacionales
especificas en la sentencia recaida en el Expediente 0726-2O02'HC/TC..." (Expediente N" 1429-
2002-HC/TC).
Rogenro Arrrno PrNr-r-os 3ól
ff
¿Cuál debe ser el plazo razonable en una detención preventiva?
Resaltamos que:
"(...) la existencia implÍcita del derecho a que la detención preventiva no exceda de tn plazo razo-
nable en la Constitución, se encuentra plenamente respaldada por su Cuarta Disposición Fina-1 y
Transitoria, que exige que las normas relativas a los derechos y las libertades que 1a Constitución
reconoce se interpreten de conformidad con los tratados sobre derechos humanos ratificados por
e1 Peru.
9'.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y PolÍticos, establece
(...) A1 respecto, el articulo
qte "[t]odo persona detenida [...] tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a
ser puesta en libertad'. Por su porte, el artícttlo 7".5 de ta Conuención Ameicana sobre Derechos
Humanos reconoce el derecho de " [t]oda persona detenida o retenida (...) a ser juzgada dentro de un
plazo razonable o d ser puesta en libertad, sin perjuicío de que continúe el proceso"..." (Expediente
N'3771-2004-HClTC).
o" oro""or^r"n o
@*or^o" ""o""ror""
NOTA: Existe un error en el texto publicado del CPConst. en el Diario Oficial, porque la numeración en este
artículo es 1), 3), 4)...; cuando el orden correcto debe ser 1), 2), 3)... Al momento de editar este libro, aún no
se ha publicado la "Fe de Erratas" respectiva.
Antecedentes:
LHCA: Art. 23".
Proyecto de Ley N" 09371: Art.33".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 31 1', 312": CPP Arts. 68',70',71".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 13', 14', 18',24',31', 35".
Comentario
I
El presente artículo tiene fuente legislativa en el Art. 23' de la LHCA, y en el fondo repite 1o previsto
en dicha norma legal, pero mejora la redacción para la cabal aplicación de estas reglas procesales
especia-les. En esencia, aquí no hay ninguna innovación en el Derecho procesal constitucional
pemaflo.
362
1. Los procesos constitucionales (PC) son mecanismos de tutela de urgencia por ello son sumarí-
simos (de tramitación muy rápida).
, Pero, el Hábeas Corpus debido a que tutela la libertad individual (que es el derecho más impor-
tante después del derecho a la vida) tiene un trato preferencial en su tramitación -a diferencia
de los otros PC-; es decir, cuenta con "reglas procesa-les" que 1o hacen más simple y expeditivo
en su tramitación.
J. Debido a ello, en tramitación del HC no se admiten "actos procesales" que puedarl dilatar o
entorpecer su rápida resolución como son los diversos supuestos dei Art. 33'.
II
Según el Estudio Introductoio de la Comisión Redactora:
"El artículo 33' det Código Procesal Constitucíonal establece normas especiales de procedimiento.
(...) En tercer lugar, esta sumaríedad implica también, la habilidod permanente ex lege de días g de
horas, para la realizaaón de las actuaaones procesales. (...) En serto lugar, et juez o la sala desig-
nará un deknsor de oficio al demandante, si lo pidiera (consideromos Ek en caso que al perjudico-
do las circunstancias no le permitan ejercer el derecho que la leg le concede, el juez podra nombrarle
de oficio un abogado defensor en urtud del artíanlo 121" det Código de Procedimientos Penales). Y
por último, las actuaciones procesales sonimprorrogables, lo que marca una nota distintiua de otros
procesos constitucionales, dándole celendad al trámite imbuido de la necesidad de restoblecer el
derecho conanlcado.
Como consecuenaa de esta sumariedad, los jueces estdn obligados a tramitor con preferencia los
procesos constitucionales (artículo 13'), especialmente el hobeos corpus.
Lo dicho hasta el momento tiene como consecuencía de que se acentúa el requisito del fauor pro-
cesum, es decir, aquel principio procesal conforme ol anal el juez, en caso de duda entre continuar
o no con el proceso hasta su decisión final sobre el fondo del asunto, debe prefenr darle trámite g
continuar con él (artículo III del Título Preliminar). Ello en consideracíón a la espeaal releuanaa que
tiene el conflicto que se plantea. en el que está en .pego uno de los t'alores supremos del Estado
Constitucíonal. como es la libertad'.
m
Ausencia de etapa probatoria
¿La calencia de etapa probatoia excluye la probaraa?
Aún en los procesos constitucionales el hecho que no haya etapa aprobatoria no excluye Ia apli-
cación del principio de la carga de la prueba (o de la obligación de probanza); es decir, el actor
siempre debe probar 1o que alega. En este sentido el TC precisa que: "(...) si bien el actor sostiene
que el Secretario del Juzgado Penal de Turno y 1a Técnico Judicial de la Mesa de Partes de dicho
Juzgado, violaron su derecho de defensa, no ofrece elementos probatorios que acrediten suficien-
temente la realización efectiva de los hechos violatorios invocados, más cuando en las acciones de
garantía -acciones de trámite inmediato y sumarísimo- no hay etapa probatoria. . " (Expediente N"
.
0s86- 1998-HC/TC).
Iv
Tutela Jurisdiccional efectiva
¿Qué aspectos procesales caractenzan a la Tutela Jurisdíccional "efectiua"?
Se caracteriza por su rapidez g efectiuidad. Destacando que:
"(...) el derecho a la tutela jurisdiccional es un atributo subjetivo que comprende una serie de
derechos, entre los que destacan el acceso a la justicia, es decir, el derecho de cualquier perso-
na de promover la actividad jurisdiccional del Estado, sin que se le obstruya, impida o disuada
irrazonablemente; y, como quedó dicho, el derecho a la efectividad de las resolucionesjudiciales.
A diferencia de lo que sucede en otras constituciones, 1a nuestra no a-lude al derecho a la tute-
la jurisdiccional "efectiva". Sin embargo, en modo alguno puede concebirse que nuestra Carta
Roaenro Arrnno PrNrrros 3ó3
Fundamental tan solo garantice un proceso "intrínsecamente co¡recto y leai, justo sobre el plano
de las modalidades de su tránsito, sino también ( ..) capaz de consentir los resultados alcanzados,
con rapidez y efectividad" (STC Expediente N" 010-2002-AI/TC).
oo o"
@"on "n ".n "n"roÍrnoooo
La resolución que declara fundada la demanda de hábeas corpus dispondrá alguna de las
siguientes medidas:
A¡tecedentes:
Provecto de Le1'N" 09371: A¡t. 34'.
Concordancias:
CPConst. : Art. 17'.
Otras cc.: C. Arts. 139" inc. 5 (motivación escrita de resoluciones) y 200'inc. I (hábeas corpus);
Reg.Norm.TC Art. 47".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 44", 45.
Comentario
I
El presente articulo no tiene fuente legislativa, siendo muy útil e innovadora su incorporación en
el Derecho procesal constitucional perLrano. Así, esta norma dispone expresamente las medidas
procesales que debe necesariamente adoptar e incluir eljuez en su resolución cualldo declare fun-
dada 1a demanda de hábeas corpus.
El Art. 17 del CPConst. señala el contenido de la sentencia en ios procesos constitucionales: "La
sentencia que resuelve 1os procesos a que se refiere e1 presente título, deberá contener, según sea
el caso:
1. La identificación del demandante;
2. La identiflcación de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga la amenaza, viola-
ción o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo;
364 Lrsno ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco PBoces¡r CoNsrtruclornr
II
Alcances de sentencia de hábeas corPus
Sobre los alcances dela sentencio de hábeas corpus, eI Art. 34o precisa cuatro medidas procesales
específrcas. que son 1as siguientes:
1. En e1 caso del inc. 1, estamos ante un hábeas corpus reparador. Debe disponer la puesta en
libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho.
2. En e1 caso de1 inc. 2, estamos ante un hábeas corpus correctiuo. Debe disponerse que continúe
1a situación de privación de libertad de acuerdo con las disposiciones legales aplicables al caso,
pero si eljuez 1o considerase necesario ordenará cambiar 1as condiciones de la detención, sea
en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la custodia de personas distintas de las que hasta
entonces ejercian.
3. En e1 caso de1 inc. 3, estamos ante un hdbeas corpus traslatiuo. La persona privada de la li-
bertad debe ser puesta inmediatamente a disposición del juez competente, si la agresión se
produjo por haber transcurrido elplazo legalmente establecido para su detención; y
4. En e1 caso de1 inc. 4, estamos ante un há-beas corpus ínnouafiuo. Se ordenará que cese el agra-
vio producido, disponiendo 1as medidas necesarias para evitar que e1 acto vueiva a repetirse.
III
Sentencia fundada (CPC, 396', 793'l
Es aquella cuando se prueban adecuada-mente los hechos que sustentan la pretensión contenida en
1a demanda. Especificamente se refiere a la pretensión procesal.
ry
Principio de Congruencia
¿En qué consiste la obligacíón de motiuación de fallos? Resaltamos que: "(.. ) la Constitución
. exige,
en su artículo 139', inciso 5o, '... la motivación escrita de las resoluciones... y de los fundamentos...
en que se sustentan', (...) está exigiendo la concorda¡cia y la congruencia entre 1os considerandos
ylas partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..." (Expediente N" 0005-1996-AI/TC, Voto
singular).
v
Pretensión (CPC, 91", 321"-61
Es una petición en general. Es aquella exigencia genérica que realiza un sujeto de algo. Algunos
autores 1a utilizan como sinónimo de acción. Es ia declaración de voluntad que e1 actor y el deman-
dado formulan ante el órganojurisdiccional para que actúe en determinado sentido, sea en contra
de1 demandado o a su favor. Estas declaraciones son fórmulas verbaies o por escrito, apoyadas
generaimente en fundamentos legales mediante las cuales se exigen determinadas prestaaones.
En Derecho Procesal, 1as pretensiones pueden ser de dos clases:
1. Pretensión Material
Se denomina pretensión mateial a ia aptitud de exigir algo a otra persona. Es una exigencia
material y concreta respecto de otra persona, es decir, cuando tenemos un interés que es resis-
tido por otra. La pretensiónmateial no necesariamente es el punto de partida de un proceso,
puede ocurrir que al ser exigido su cumplimiento esta sea satisfecha, con 1o que el conflicto no
se habrá producido. Es la exigencia directa (sin intermediarios) de algo, cuando un sujeto exige
Roaeero Alrreo PrNrrros 3ó5
a otro directamente para que aquel entregue, haga o no haga a1go. EI modo de su probanzasera
diverso, v. gr., por carta notaria-l, carta simple con se11o de recibido o flrma del receptor, etc.
2, Pretensió¡ Procesal
Se denomina pretensión procesal a ia manifestación de voluntad por 1a que una persona exige
algo a otra a través del Estado (órgano jurisdiccional). Cuando la pretensión material no es sa-
tisfecha y el tituiar de esta carece de las alternativas para exigir o lograr que tal hecho ocurra,
entonces solo queda e1 camino de 1a jurisdicción. Esto significa que e1 titular de una preten-
sión material insatisfecha, utilizando su derecho de acción puede convertir esta en pretensión
procesal. Es una exigencia indirecta a través de tercero, quien es un órganojurisdiccional, v.
gr., un juez. Se verifica cuando un sujeto (demandante), solicita al órgano jurisdiccional (Juez),
que este ordene a otro sujeto (demandado), el cumplimiento de 1o solicitado. El modo de su
probanza será diverso, v. gr., con la demanda. Así por ejemplo, en un proceso de desalojo, sería
la "exigencia genérica de restitución de un inmueble".
VI
La ejecución de sentencias constitucionales en el ordenamiento peruano
"52.8n ]a ejecución de las sentencias recaídas en ios procesos constitucionales de la libertad, el
juez encargado debe actuar dentro de1 marco previsto en el Títu1o Preliminar de1 Código Procesal
Constitucional; especiaJmente debe observar los a¡tículos II, V y VII, ya que, a diferencia de las
sentencias recaídas en los procesos ordinarios, donde el juzgador resuelve una controversia que
üncu1aúnicamente a las partes en el proceso que fuere, con un electo interpartes, el1o no necesa-
riamente ocurre en 1a sentencias emitidas dentro de 1os procesos constitucionales, donde si bien
es cierto es posible identifica¡ plenamente a las partes o. cua¡do menos. a Ia parte dema¡dante,
los efectos de sus sentencias muchas veces tienen un alcance ma]'or que las de los procesos ordi-
narios, pues no solo vinculan a quienes son pane material del mismo. sino ta-mbién a 1os propios
órganos de la administración de justicia. bien cuando actúarl en sede ordinana. bien cuando lo
hacen en sede constitucional.
Por consiguiente, si bien los jueces competentes para conocer de los procesos constitucionales de
. la libertad deben tener presente que los flnes esenciales de este tipo de procesos no solo son ase-
zura:- la vigencia efectiva de los derechos constitucionales. sino también qarantizar la orimacÍa de
la Constitución (art. II TP del CPConst.), también deben tomar en cuenta que su responsabilidad
no se agota con la emisión de una sentencia fundada en derecho o debidamente motivada, dentro
de los alcances previstos en el artículo 139.5 de ia Constitución, sino que, además. deben garan-
tizar.la plena ejecución de sus decisiones. puesto que de nada valdría una sentencia recaída en
un proceso seguido con las garantías previstas en la Constitución y en los tratados vigentes sobre
Derechos Humanos, si es que aquella no puede ser ejecutada.
Más aún, dado que la actividad interpretativa de 1os jueces constitucionales está vinculada a los
tratados suscritos por el Perú sobre Derechos Humanos y a la jurisprudencia de los tribunales
internacionales constituidos según 1os tratados de los que el Perú es parte (art. V TP del CPC), así
como a los precedentes vinculantes emitidos por el Tribunal Constitucional (art. VII TP del CPC);
del mismo modo, debe resaltarse que la ejecución de las sentencias, en general, y la ejecución de
las que hayan recaÍdo en procesos constitucionales, en particular, constituyen una aflrmación del
Estado Social y Democrático de Derecho, y la afirmación y vigencia de la garantía reconocida en
el artícuio 139.2 de la Carta Fundamental. En este último caso, 1a aplicación de las sentencias
recaidas en los procesos constitucionales de la libertad importa, también, la reafirmación de que el
Estado peruano cumple con las obligaciones contraídas con la comunidad internacional, hecho por
el cual el juez constitucional competente para ordenar y ejecutar el cumplimiento o la ejecución de
las decisiones emitidas en los procesos constitucionales no es un mero tramitador de las decisiones
de otras instancias, sino, principalmente, el garante de los derechos y las garantías previstas en
nuestro ordenamiento constitucional, y el responsable por la protección oportuna y pronta de los
derechos constitucionales conculcados.
36ó Lreno ll: ExÉoesls oer Cóoloo Pnocrsrl CoNsrlrucroNrr
Para ello, el CPC ha otorgado las herramientas necesarias para que el juez ejecutor haga cumplir
las sentencias emitidas en los procesos constitucionales, reglas que se detallan a continuación:
Proceso constiütcional de hábeas corpus
53. El artículo 34.o del CPC estabiece cuales son los mandatos gue puede ordenar eljuez en una
sentencia flrme, en este tipo de procesos, tales como disponer 1a iibertad de quien se encuentra
irregularmente privado de ella (inciso 1), o que aquella continúe conforme a las disposiciones
aplicables al caso, pudiendo ordenarse que se cambien las condiciones de detención, en el mismo
centro de detención, en otro o bajo personas distintas a quienes la ejercían (inciso 1); o, si existe
exceso en el pl'azo de detención legalmente establecido, que el afectado sea puesto a disposición del
juez competente (inciso 3), o que cese el agravio de que se trate, adoptándose las medidas necesa-
rias para que ello no ¡,rrelva a repetirse (inciso 4).
Dicha sentencia debe ser ejecutada en forma inmediata, esto es. desde la fecha en que le es co-
municada al emplazado por el órgano que emitió la sentencia. independientemente del trámite de
devolución de actuados aljuez que conoció del proceso en primera instancia; en todo caso, corres-
ponderá a este veriflcar el cumplimiento de la misma o, de ser el caso, ante el incumplimiento de
ella, adoptar las medidas necesarias para la inmediata ejecución de lo ordenado. Cuando eilo
ocurra, eljuez ejecutor debe adoptar las siguientes medidas:
1. Poner en conocimiento del Ministerio Público el incumplimiento a fln de que dicha entidad for-
mule la denuncia pertinente, por el delito contra la libertad individual, dado que Ia sentencia
que ordena el cese de la medida que restringe el derecho a la libertad individua-I, es manifiesta-
mente contraria a la Constitución, pues afecta el derecho fundamental a Ia libertad individual
y/o conexos, de manera ilegítima y arbitraria.
2. Solicita¡ e1 apoyo de la fuerza pública para personalmente constituirse en el lugar donde se
encuentra e1 agraüado en el proceso de hábeas corpus, con el objeto de proceder a ejecutar 10
ordenado en la sentencia, en los térmi¡os preüstos en e1la.
3. Disponer la ejecución de medidas complementanas e idóneas para el cumplimiento de lo orde-
nado en la sentencia.
En los casos citados, la medida adoptada debe estar debidamente sustentada J¿ motivada.
54. La primera medidd tiene su sustento en el articulo 8.' del CPC, el cual no solo debe interpre-
tarse en e1 sentido de que, de existir no solo indicios de la comisión de un delito verif,cada durante
la tramitación del hábeas corpus, sino también durante la ejecución de la resolución recaída, no
debe ignorarse que todo ciudadano está en la obligación de poner en conocimiento de 1a autoridad
competente los hechos que podrían configurar un hecho delictivo, 1o cual se desprende del artículo
38.' de la Constitución, dado que todos los peruanos tienen el deber de defender el ordenamiento
jurídico, y donde la comisión de un delito constituye una afectación ai orden jurÍdico establecido.
Esta obligación es mayor si se trata del juez a quien le compete actuar o verificar la ejecución de
las sentencias emitidas en procesos constitucionales.
55. La segunda medida se sustenta en los artículos 118.9 y 166 de la Constitución, debido a que
existe la obligación del Presidente de la República de cumplir y hacer cumplir las leyes, de donde
se deriva que aquel debe prestar y disponer los recursos necesarios cuando sean requeridos por
las autoridades jurisdiccionales; amén de que la Constitución prevé como finalidad fundamen-
ta-l de ia Policia Nacional del Perú la de mantener y restablecer el orden interno, asÍ como la de
prestar protección y ayrrda a las personas y a la comunidad, garantizando el cumplimiento de las
ieyes y la seguridad del patrimonio, por lo que le corresponde prevenir, investigar y combatir la
delincuencia.
Además, debe resaltarse que también son de aplicación a ios procesos de hábeas corpus 1as reglas
previstas para el proceso de amparo que a continuación se detallan; e incluso 1o pertinente al su-
puesto previsto en el artícuio 60." del CPConst., relativo a la represión de actos homogéneos" (STC
Exp. N' 41 19-2005-PA/T, F.J. 52-55).
Roarnro Arreeo PrNrrros 367
Solo es apelable la resolución que pone fin a la instancia. El plazo para apelar es de dos
días.
Antecedentes:
Fuente: LHCA Art. 19".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 35'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 36'.
Otras cc.: CPC Arts. 364' (objeto de la apelación) y 365' (procedencia apelación)
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 28',47".
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente legislativa el Art. 19' de la LHCA (reitera su texto), y es
bastante útil porque tiene como objetivo contribuir a hacer muy sumarÍsimo (rápido) el trámite de
hábeas corpus al precisar: a) que, solo serán apelables las resoluciones definitivas que concluyan
la instancia; y b) que, e\ plazo para impugnar (apelar) dicha resolución será de apenas dos días
hábiles.
II
Apelación (CPC, 364'l
De1 latín apellatio, onis, reclamación. Acción de apelar. En Derecho, recurso a¡te la instancia su-
perior (Juzgado, Corte o Tribunal) que interpone quien no está conforme con un auto o sentencia
'del juez que tramita su causa. La apelación es el más importante y el más utilizado de los recursos
ordinarios. El recurso de apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a
solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolución que le produzca agravio, con el propósito de
que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Apelar es deducir o interponer el recurso de ape-
lación y sostenerlo. Apelado, es la parte contra quien se ha deducido un recurso de apelación, parte
que ha resultado favorecida por el fallo apelado. Auto, fallo o resolución contra las cuales se apela.
Apelante (CPC, 370'): es la persona que impugna, rectraza o cuestiona, a través de un escrito 11a-
mado recurso de apelación,la resolución que les produzca agravio, con el propósito que esta sea
modificada o revocada. Está referido a la parte que deduce rea)rso de apelación, es decir, al que se
designa como actor en la segunda instancia.
Apelación g Nulidad (CPC, 382'): el recurso de apelaaón contiene intrínsecamente el de nulidad,
solo en los casos que los vicios estén referidos a la formalidad de la resolución impugnada.
ffi
Recurso de Apelación (CPC, 176", 353o, 364"-383')
El recurso de alzada es sinónimo de recarso de apelación. La apelacíón es el más importante y el
más utilizado de los recursos ordinarios. Se ca¡acteriza porque solo está concedido para afectar
a través de é1, autos o sentencias, es decir, resoluciones en las cuales haya una decisión del juez
originada en un a¡a-1isis lógico-jurídico del hecho o de 1a norma aplicable a1 hecho; a diferencia
del decreto, que soio es una aplicación regular de una norma procesal impulsora del proceso. Otro
rasgo de \a apelación, de hecho, también propio de todos 1os medios impugnatorios, consiste en que
se puede interponer contra una resolución o parte de ella; es decir, admitiendo que una resolución
368 Lreeo ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Peoces¡'r Co¡rsrtruclo¡rnL
puede contener más de una decisión judicial, es posible que solo alguna de e1las sea considerada
agraviante y equivocada (con vicio o error) por una de 1as partes, siendo asÍ, esta podrá apelar pre-
cisando que solo 1o hace respecto de una parte específlca de la resolución y no sobre su integridad.
Puede deflnirse a la apelación, siguiendo a Pamcro, como el recurso procesal encaminado a lograr
que un órgano judicial jerárquicamente superior con respecto a1 que dictó una resolución que se
estima injusta 1a revoque o reforme, total o parcialmente. F,cr-córi dice que se trata de un medio
de impugnación que tiene el litigante para atacar 1as resoluciones judiciales, con la finalidad que
el superior las revoque total o parcialmente por haber incurrido el juez a quo en un error de juz-
gamiento, error que consiste normalmente en aplicar una ley inaplicable o en no aplicar una 1ey
aplicable o en una incorrecta utilización de 1os principios 1ógicos o empiricos del fallo (Couruno) o
en la incongruencia de las resoluciones (Sonru DouÍt'iourz).
La apelación es un recurso procesal por el que las partes reclaman al tríbunal supenor que dictó una
resolución judicial que la deje sin efecto, dictando en su lugar otra que repare los agrauíos que le oca-
siona la pnmera. La apelación, entonces, de la misma manera que la casación y a diferencia de la
revocatoriay 1a aclaratoria, es resuelta por un órganojudicial que se hal1a en un grado por encima
del magistrado que emitió el pronunciamiento impugnado.
Por agrauio debe entenderse, según explica Palacio, "la insatisfacción, total o parcial, de cualquiera
de las pretensiones (principales o accesorias), oposiciones o simples peticiones formuladas en ei
proceso". El agrauio debe hallarse en la parte resolutiva o dispositiva de la resolución, siendo inape-
lables, por ende, los considerandos de aquella.
Se discute en doctrina, stla apelación conflgura un nuevo proceso, distinto al de primera instancia
(tesis renouadora) o si, por el contrario, se trata del mismo proceso dividido en distintos grados
(tesis reuisonal. Esta tesis renouadora parte de 1a base que 1a alzada constituye un proceso aparte
y de ahí que se autorice, por ejemplo, e1 ofrecimiento de nuevas pruebas en 1a apelación. La segun-
da corriente, denominada reuisoria, sostiene por oposición que el recurso en exaÍlen tiene como
meta revisar, depurar. el material litigioso v el pronunciamiento defrnitivo de primera insta¡cia de
modo que con él no se procura reitera¡ e1 juzgamiento de origen sino confrolar 1o 1'a decidido. No
es cuestión sencilla dilucida¡ cual de las dos posturas mencionadas precedentemente. es decir. 1a
renouadoray la reusora (esta última. como rimos. adoptada por Ia legislación argentina), tiene más
ventajas, ya que, como sensatamente dice Hrtters. "todo depende de 1as preüsiones normativas de
los diversos ordenamientos'.
Respecto al sistema adoptado por 1a legislación procesal de Argentina, como 1o explica Pa,lacio, si
bien la apelación supone 1a vigencia de1 sisfemc de la doble instancia, "ella no implica un nuevo
juicio" (notrumiudiaum)en e1 sentido que, a través de la sustanciación del recurso, el tribunal de
a\zada se halla habilitado tanto para practicar exnouolas probanzas como para admitir e1 plantea-
miento de nuevas pretensiones y oposiciones o la producción indiscriminada de nuevas pruebas.
Prieto Castro pone de relieve que en España (igual que en la Argentina), e1 recurso que nos ocupa
es una apelaaónlimitadaque no puede calificarse de segunda instancia, sino, más bien, de recurso
de alzada con ciertas conexiones al ius nouorum.
En el Peru, el reanrso de apelación es una apelación limitada, pues no implica un nueuo juíao, sino
la aplicación det principio de la doble instancia, constituyendo el tribunal superior, un "tribunal de
alzada". Tiene ciertas facultades, pero limitado por restricciones obvias, v. gr., no puede admitir
nueva pretensión, ni nueva prueba en 1os casos de procesos sumarísimos, etc'
ru
Efectos del Recurso de Apelación (CPC, 368",372" párr.2l
El recurso de apelación se concede en dos formas: 1) con efecto suspensivo (o en doble efecto) y 2)
sin efecto suspensivo (o en un solo efecto o devolutivo). Así. explicando estos dos conceptos tenemos:
1. Con efecto suspensivo (o en doble efecto CPC' 368"-1)
Por este efecto la eflcacia de la resolución recurrida queda suspendida hasta la notificación de
1a que ordena se cumpla 1o dispuesto por e1 superior. Sin perjuicio de la suspensión, e1 juez
Rogrnro Alrrno PlNltos 3ó9
que expidió la resolución impugnada puede seguir conociendo ias cuestiones que se tramitan
en cuaderno aparte. Asimismo, puede a pedido de parte y en decisión debidamente motivada
disponer medidas cautelares que eviten que la suspensión produzca agravio irreparabie; y
vtI
¿El Derecho a los Recursos es un elemento esencial del Debido Proceso?
Es muy importante destacar que se:
"(...) reconoce el derecho de defensa en el inciso 14, articulo 139'de 1a Constitución (...) El con-
tenido esencial del derecho de defensa queda afectado cuando, en el seno de un procesojudicial,
cualquiera de las partes resulta impedida, (por) decisiones de los órganos judiciales, de emplear
los medios, suflcientes y ef,caces para defender sus derechos e intereses legítimos...
(...) El derecho a los recursos forma parte, asÍ, del contenido esencia-l del derecho ala pluralidad de
instancias, no solo a tirulo de una ga-rantía institucional que posibilita su ejercicio, sino también
como un elemento esencial del debido proceso, en la medida en que promueve la reüsión, por un
superiorjerárquico, de los errores de las instancias inferiores..." (Expediente N' 0787-2003-HC/TC).
370 Lrano ll: ExÉoesrs orL Cóorco Pnoces¡L CoNsrrucroNnL
rrámitedeapetación
@
Interpuesta la apelación el Juez elevará en el día los autos al Superior, quien resolverá el
proceso en el plazo de cinco días bajo responsabilidad. A la vista de la causa los abogados
podrán informar.
Antecedentes:
LHCA: Art. 20'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 35'.
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. 35'.
Otras cc.; No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 28',47'.
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente legislativa el Art. 20' de la LHCA y reitera, en el fondo, lo
anteriormente regulado por aquel precepto 1egal. Por tanto, no constituye ningún aporte o novedad
en el Derecho procesal constitucional peruano. Solamente debe reiterar que eI plazo se refiere a
clnco días hábiles, y que se otorga de modo expreso a 1os abogados el derecho a informar en la vista
de la causa.
II
Autos (CPC, 120", 121")
El auto (CPC, 12 1) es un acto procesal dei juez. Es uno de los tres tipos de resoluciones que pue-
de o<pedir un juez: decretos, autos A sentenclas. Dentro del Derecho Procesa-I, la palabra auto eo
singular se reflere a 1a clase especial de resoluciones judiciales, intermedia entre e1 decreto o pro-
uidencia y la sentencia. En general, mientras el decreto afecta a cuestiones de mero trámite y la
sentencia pone término a la instancia o al juicio criminal el auto decide cuestiones de fondo que se
deducen antes de la sentencia.
Empleada lavoz auto en plural aulos, hace ¡eferencia al conjunto de documentos y piezas procesa-
les de que se compone una causa o pleito, y que están contenidas en el expediente. Los autos son 1o
que en el sistema procesal (administrativo o judicial) de algunos paÍses se denomina¡ expedientes.
Autos principales (CPC, 404"): Dícese de las piezas o documentos que componen o conforman el
expediente pnnapal. En contraposición con las copias de los actuados.
III
Expresión de Agravio
Garrone seña1a que es la pieza (o escrito) jurídico mediante la cual la parte que se considera le-
sionada por la sentenciade pimeraínstancia expone ante el tribunal los perjuicios que le causa,
en procura de su revocatoria. La expresión de agravios es e1 fundamento de la apelaaón ante la
segunda instancia o tribunal superior.
ru
Vista de la Causa (CPC, 375" y LOPJ, 140"1
Vista es sinónimo de traslado y de notificación. Vista es e1 conocimiento de un juicio tomado en una
audiencia pública, a esto también se le conoce como la uista de la causa. Actuación escrita u oral
Roeenro Arr¡no Pnr+os 371
mediante la cual se escucha a las partes antes de dictar una resolución, ordenando un traslado
por nota o por cédula durante una audiencia. Para Escriche, vista de la causa es el reconocimiento
primero que se hacen las partes para 1a sentencia, ante eljuez o tribunal con relación a los autos
y defensas.
Visto (uistos): En sentido procesal amplio, dícese de ia fórmula con que en el mundo forense y
judicial se expresa el juez o tribunal que concluyó la uista de una cousa, reüsó y analizó todo lo
actuado y está listo para dictar el fallo. También, visto(s) es la fórmula que antecede a la parte
considerativa y resolutiva en las sentencias y otras resoluciones judiciales. En diferente sentido,
dicese de la declaración que hace el juez o tribunal de haber examinado un escrito o estudiado todo
un expediente.
v
Informe ICPC, 24", 239"1
En Derecho Procesal, toda exposición escrita u oral sobre un asunto, v. gr., la que realiza el perito
para hacer conocer al tribunal, sus comprobaciones y conclusiones.
Informe Oral (CPC,41o, 375', 394'): También se le llama "in voce". Alegato que cada una de las
partes hace oralmente o a viva voz ante el juez o tribunal que entiende en el asunto. Esta forma es
esencial en aquellos sistemas procesales que instituyen la oraiidad. Inciusive en sistemas predomi-
nantemente escritos suele admitirse el informe ora-l o "in voce", sea de modo obligatorio o en forma
optativa, para determinados actos y en determinados fueros.
Ejemplo:
1. Autos pincipales: Pa¡a la tramitación del recurso de qteja, el juez superior puede solicitar al
juez inferior, copia, por facsímil u otro medio. de los actuados que estrme necesarios, pero en
ningún caso, el enr'Ío de los aulos pnncipales. Las copias serán remitidas por el mismo medio.
2. Clases deinformes.Informes orales (CPC. +1". 375". 39-+"1; Informe de gestrón (CPC,24'inc.7);
informe del inten'entor (CPC. 664"): informe del veedor (CPC. 66a"); informes escritos (CPC,
208'-1); informe del centro de trabajo {CPC. 564"), etc.
372 Lrseo ll: ExÉcesrs oeL Cóoloo Peocrsnl Corslruclo¡trL
Primera lnstancia
dra. II
dist¡ntos a la I los agresores de la vrolac ón a T sr-rENc-A
detencÉn añL I aud€ncia unica I -r
ha¡iá (A( 31) I Reslelve en ei témmo de un I t¡¡ ¡tr I
dla
- La demanda puede presentarse por escrito o I
veóalmente, en forma directa o por correo,
l;l;l
por medios electrónicos u otro rdóneo. (Ad El Juez adoplará todas lás
27) medrdas neces¿rias para su
- No requiere firma de letrado. ni pago de ta- hallazgo
sas y de ninguna otra formalidad. (Art. 26) - El Juez puede comrsDoar a
- No se suspende en regrmenes de excepcrón otos jueces
I
(Art.23) - Dará avrso al I\,{ nistero Públi'
. No proceden "medidas caulelates' ,
co para que haga las rnvesti-
Se eleva os
- No cabe recusación ni excusas. (Art. 33)
-
gaciones del caso
Solic[ará a laPN P oalasFF dia a Supenor
M para que iñforme¡ dentro Jerárqurco
Actuaciones son improrogables (art.33) de24h
1 dia-
1An 361
Segunda lnstancia
SENIEIICIA
- Oqltro de 20 dí6- (tri. 20 con@d. Afte.17 y 34)
a) Sr ucio dd pr@oso alecta sdtdo de deosón la ANULA
y o¡de¡e /r@er al e51ado anteriono
b) Síúw sdo d@¡a a r@lución impug¡ada lá REVG
CA y cgÉlbsobre el tondo.
Ordena ajlez supenorenvio de expedien
le -3 días baio responsab dad- (An 19)
- Psgo de "@16" y '@6'en *rl*iá desestt@da
SO{O si deñañdante ircu.ló 6 tffiidád gmÉal-
(An. 56i
- R6oluqión agota juiirdicción wional. {Art. 24)
1. Definición
Proceso de Amparo es un proceso judicial de carácter constitucional que tiene como flnalidad
proteger todos 1os derechos constitucionales de la persona -con excepción de los que protegen
e1 Hábeas Corpus, el Hábeas Data y el de Cumpiimiento- ante violaciones o arnenazas de vio-
lación provenientes de una autoridad o de un particular. El amparo protege derechos como el
derecho de asociación, a la libertad de contratación, el derecho a1 debido proceso.
Lo puede presentar el mismo afectado o cualquier otra persona en su nombre. Si eI juez com-
prueba, efectivamente, violaciones a derechos, ordena que los actos violatorios se suspendan
inmediatamente.
2. Antecedentes históricos
E1 amparo surge en México, en 1857, cuando los mexica¡os se da¡ cuenta de que no solamente hay
que proteger 1a ljbertad indiüdual, sino resguarda¡ también otros derechos fu¡damentales (como
derech.os conexos y derechos sooalesl. Es necesa¡io precisar que las garantías constituciona-1es son
e1 u1timo remedio jurídico que queda frente a la arbitra¡iedad: solamente se debe acudir a el1as si
son el ultimo recurso que nos queda. Si har otros meca¡usmos procesales que la legislación común
contempla lvías prewas o uías procedimentales especifiasl. el ciudadano debe recr¡rrir a ellos.
El amparo aparece normado por primera vez en la Constitución Política de 1979, y se regla-
menta por 1ey especial en e1 ano de 1982 al dictarse la Ley de Hábeas Corpus y Amparo; han
pasado ya22 ar,os y alguna experiencia ha habido.
Así, este Código Procesal Constitucional busca justamente frjar, después de 1a experiencia vivi-
da, reglas claras para la tramitación de las acciones de garantía, a efectos de que -como dijo e1
tratadista español Felipe Tena Ramírez- "las garantías no se conviertan en un mecanismo por
eI cual sale mejor librada la habilidad que la justicia".
Porque la experiencia peruana nos revela que se ha recurrido a las garantías constitucionales
-y se ha abusado de ellas, sobre todo de 1a acción de amparo- para sustentar una serie de
acciones "arbitrarias e ilegales" que en el fondo eran discriminatorias de 1a persona humana;
como aquellas que se dictaron, por ejemplo, "para justiflcar la discriminación racial en algu-
nas discotecas, con el insó1ito argumento de que 1os propietarios que impedían el ingreso a un
lugar público lo hacían bajo el derecho de la libertad de empresa y de comercio (¿?)".
La acción de garantía es una excepción, es el úitimo remedio jurídico al cua-l se recurre. No es lo
normal, io ordinario; es 1a excepción. Lamentablemente, en nuestro paÍs 1as acciones de garantía
en cierta forma se han prostituido, y como su procedimiento es más rápido que el procedimiento
ordinario, muchas veces se ha recurrido a la acción de garantía para obtener -no siempre por bue-
nos mecanismos- sentencias más rápidas, que han llegado a absurdos como los que antes cité:
por ejemplo, e1 que un juez , vta acaón de amparo emparando e1 derecho a libre comercio, dicte una
sentencia mediante 1a cual permite que una discoteca discrimine racialmente a 1os ciudada¡os.
Eso ha ocurrido en nuestro país porque 1a acción de garantía se ha utilizado no solo para de-
fender derechos vulnerados; sino, también para rmlnerar derechos.
Cabe indicar que e1 hecho de que la Comisión Redactora se haya basado en 1o previsto por la
Ca¡ta de 1993:
374 Lraeo ll: ExÉoesrs orL Cóorco Pnocesnr Co¡'rsrrrucrour
"En linea con los postulados actuales de regular los procesos constitucionales relacionados con
la defensa de los derechos fundamentales, se ha acogido un procedimiento que concrete 1o que
1a Comisión considera que debe ser el rasgo principal de aquellos: ser expresión de una tutela
de urgencia. En ta1 sentido, el procedimiento propuesto privilegia una cognición suma¡ia de la
cuestión debatida en reemplazo de la cognición plena, versión clásica de los procedimientos que
tutelan derechos privados.
Esto significa que, en la prdctico. se opta por una justicia de probabilidad antes gue por una justicia
de cerfeza; es decir, llegar antes a una decisión final. aun con merma de un conocimiento completo
e integral de1 tema a ser resuelto".
A) Se precisa que, por cuanto los procesos constitucionales de la libertad tutelan derechos
constituciona-les su tramitación es sumarísima y por e11o no tienen audiencia de pruebas;
debido a ello, el CPConst. Art. 9' señala que 1as partes solo pueden actuar medios proba-
torios de actuación inmediata; es decir, solo pueden actuar "documentos".
B) Así, los procesos constituciona-les de 1a libertad en la práctica persiguen 'funa justicia d.e
probabilidad" (hav ausencra de etapa probatoria. Art. 9" de1 CPConst.); mientras que,
en los procesos ordinarios se busca "una jus'ticia de certeza" (porque estos sí tienen
etapa probatoria). Por ta¡to. los procesos constituciona-les de la libertad. procesalmente
habla¡do, 'busca¡ sobre todo llegar antes a una decisión ñnal de modo sumarÍsimo, aun
con riesgo y limitación de un conocimiento completo e integral de1 tema controvertido a
ser resuelto", justificada por la naturaleza jurÍdica de los derechos constitucionales, que
exigen una tutela de urgencia, integral y efectiva.
c) Finalmente, podemos sintetizar la técnica procesal en materia de tutela de derechos
constitucionales del modo siguiente:
"Es preferible equivocarse en tutelar un derecho constituciona-l antes que dejarlo despro-
tegido".
"En gran medida, a Montesinos hay que recorda¡lo -como incluso usted, Presidente, lo recuer-
da en un libro que hace un tiempo leí- como quien generó un sistema constitucional en el que
estableció los llamados Juzgados de Derecho Público, no solo para ejercer el control absoluto de
los juzgados y de esa manera tener la posibilidad de intervenir en cuanta acción de garantía se
planteaba contra el Estado, por violaciones que cometía, sino también para, en cierta forma,
contar con mecanismos de corrupción, como lo hemos visto en los videos. Se recurría a\a acción
de amparo, por ejemplo, para instalar plantas industriales en zonas ecológicas (caso Empresa de
Fideos Luchetti instalada en los pantanos de Vi1la en Chorrillos - Lima), a cambio de una buena
remuneración, mediante sentencias que se dictaban en el Servicio de Inteligencia".
derechos constitucionales que protege que tienen calidad de fundamentales (opuesto al trata-
miento ordinario propio de los procesos civiles, en donde regularmente se discuten derechos
privados). El amparo debe ser utilizado como último recurso J¿ no como primera opción frente
a la violación de un derecho constitucional.
Es muy importante tener presente, que en el proceso de amparo no existe propiamente una eta-
pa probatoria, por 1o que se podría desestimar acciones cuya resolución requiera 1a ejecución
de pruebas, causas sujetas a complejo aná:lisis técnico o de probanza, y 1as que demandan un
mayor debate judicial que es impropio de un proceso de urgencia como el amparo.
También se precisa que fue intención de la Comisión Redactora la desaparición (exclusión) de1
proceso de habeas datay del proceso de cumplimíento en el CPConst.; porque, en los hechos
son una "sub-especie de amparo". Así se regula en el derecho comparado: en el Código Procesal
Constitucional de la Provincia de Tucumán Arts. 67 y 70 (ver en los anexos de esta obra). Pero
su deseo no prosperó.
Pero si en este momento se derogaran (se eliminan) los procesos de hábeas data y de cum-
plimiento; los derechos protegidos por dichos procesos no quedarían desamparados, porque
estarÍan perfectamente tutelados por el proceso de amparo. Por e1io, no existe una justiflcación
técnica para 1a conservación en el ordenamiento procesal constitucional peruarlo de dichos dos
procesos acotados; y más bien, sería beneflcioso porque simpliflcaría bastante el acceso y uso
de los procesos constitucionales por parte de los ciudadanos, y por ende, ayrrdaría a una mayor
eflcacia de 1os mismos como mecanismos de defensa de derechos fundamentales, asumiendo
el amparo un ro1 más protagónico de1 que ya tiene.
Jorge Seurtsrov¿r'r »o NoRloca (Ex Defensor del Pueblo), señala: "... eI amparo es todista (no hay
ninguna area que deba quedar sin protección)" y afirma rotundamente, "no existe ambito de la
uida pública exento del amparo". Además precisa este jurista. que "el amparo peruano prouiene
de Argentina g no de Mé¡ico'.
Por tanto, también podemos concebir al proceso de amparo como un proceso todista:
"E1 Amparo es un proceso todista porque como regla general tutela todos los derechos consti-
tucionales; salvo dos excepciones, aquellos derechos protegidos por el hábeas corpus (derecho
a libertad individual) y el hábeas data (derecho de acceso a 1a información pública).
La referencia ala tutela procesal efectiua sustituye a 1a expresión "proceso regular", utilizada
por la Constitución y la legislación procesal constitución derogada.
G) Presentación de demanda: Por el mismo afectado (p. e., ante un caso de discriminación
laboral o racial) o cualquier persona (p. e., ante un caso de contaminación ambiental o
tutela de derechos difusos), según el caso.
H) No hay facilidades: Requiere flrma de abogado (exige defensa cautiva) y poder para ter-
cero.
I) Admite procuración oficiosa.
J) Plazo de interposición de la demanda y prescripción (art. 441
a) Contra actos mateiales. A los 60 días hábi1es de producida 1a afectación; v
b) Contra resoluciones judiciales rtrmes. A los 30 días hábiles de notificada la resolución.
K) Eige agotamlento de -rias previas- tArt. -15t. Salvo las excepciones previstas en el a¡t.46
(se precisa que esta regla no es taxativa o cerrada. se admiten otros nuevos supuestos
según las circunstanciasl.
L) Plazo para contestar demanda (art. 53): Dentro de 5 días hábi1es de notificado e1 deman-
dado.
M) Plazo para dictar sentencia (art. 53): Dentro de 5 días hábiles de contestada 1a dema¡da,
o vencido este plazo, el juez expedirá sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
informe oral.
N) Excepcionalmente el Juez puede citar a Audiencia Única (para esclarecer algunos temas).
O) Reconvención y abandono: No proceden.
P) Desistimiento: Sí procede.
a) No cabe recusación.
R) Sí se admiten impedimentos (excusas) del Juez.
S) Sí proceden las excepciones y defensas previas, que se resuelven en un "auto de sanea-
miento" (sin audiencia previa) antes de la sentencia.
T) Se admite intervención litisconsorcial (de terceros con interés).
U) 2' Instancia. La Sala Civil o Mixta competente de 1a Corte Superior.
NOTA: Únicamente en el distrito judicial de Lima exste la Jurisdicción Constitucional; por tanto
el órgano competente en 2u instancia es la Sala Constitucional. En la actualidad hay 4 salas
constitucionales que laboran en el Edificio Alzamora - Parque Universitario.
V) Plazo de apelación: Dentro del tercer (03) día hábi1 siguiente a su notificación
3/8 Lrsco ll: ExÉcesrs oa Cóolco Peocesrl CoNsrrrucror.iar
B) Altematiuo (CPConst., Art. 46"). Que constituye la "excepción" a la Regla General del am-
paro.
CAPÍTULO I
DERECHOS PROTEGTDOS
Antecedentes:
LHCA: Art. 24'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 37".
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 2" incs. 2, 3, 4,7, B, 10, 12, 13, 14, 15, 16, 17, t8,20,21,22, y Arts. 7, 10, 1 1,
13. 14. 15, 17, 18,28,35, 139 inc. 3, 200 inc. 2; CPC Art. I.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 1", 2', 50", 67.-70",7I"-73.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 1,, 2. -4., 9., 46..
380 Lrano ll: ExÉcests orL Cóoloo Pnocesnr CoNsrlrucloxnl
Comentario
I
¿Cuál es el obieto del amparo?
Señalamos que: "(. ..) la acción de amparo es una garantia destinada a proteger los derechos consa-
grados en la Constitución PolÍtica dei Estado, cuyo objeto es reponer 1as cosas al estado anterior a
la amenazao rmlneración del derecho constitucional, siendo de naturaleza restitutiva y no declara-
tiva de derechos..." (Expediente N' 3533-2003-M/TC).
II
¿Qué derechos son protegidos por el amParo?
Precisamos que: "(...) 1a acción de amparo, es una acción de garantia constitucional, de carácter
procesal sumario, dirigida a restituir cualquier derecho constitucional, que no sea el de la libertad
personal, que puede ser restituido mediante la Acción de Hábeas Corpus, ni aquellos que puedan
ser restablecidos mediante 1a Acción de Hábeas Data..." (Expediente N' 0091-1997-M/TC).
m
Derechos protegidos por el AmParo
EI presente artículo tiene como fuente legisiativa el Art. 24o dela LHCA, y reitera en su mayoría los
mismos derechos protegidos por e1 amparo en la norma anterior. Sin embargo, constituye parcial-
mente un aporte, pues introduce algunas modificaciones y/o precisiones úti1es e interesantes para
e1 Derecho procesal constitucional peruallo.
El Art. 24" de 1a LHCA establecía veintidós (22) casos de derechos protegidos por el amparo; mien-
tras que e1 actual CPConst. prescribe veinticinco (25) derechos a marera de ejemplo (enunciativa).
estarán protegidos por e1 amparo todos 1os derechos constitucionales (a excepción del derecho de la
libertad individual protegido por e1 Hábeas Corpus y el derecho de acceso a Ia información pública
protegido por el Hábeas Data), ya sea que figuren o no expresatnente en este listado.
Asi, podemos señalar como derechos tutelados por el amparo a manera de ejempio, los siguientes:
37o Inc. 1l
De igualdad g de no ser discriminqdo por razón de origen, sexo, raza, orientación sexual,
religión, opinión, condición económica, socicl, idioma, o de cualquier otra índole;
Facetas del Derecho a la Igualdad. Resaltamos que:
"(...) Constitucionalmente, el derecho a la igualdad tiene dos facetas igualdad antelaley e iguaidad
enlaley.
La prímera de ellas, quiere decir que la norma debe ser aplicable por igual a todos los que se en-
cuentren en la situación descrita en el supuesto de 1a norma; mientras, que la segunda, implica
que un mismo órgano no puede modificar arbitrariamente el sentido de sus decisiones en casos
sustancialmente iguales, y que cuando el órgano en cuestión considere que debe apartarse de sus
precedentes, tiene que ofrecer para ello una fundamentación suficiente y razonable.
(...) Estas precisiones deben complementarse con el adecuado discernimiento entre dos categorÍas
jurídico-constitucionales, a saber, drferenciaaón y discríminacíón. En principio, debe precisarse
quelra dtferenciaciónestá constitucionalmente admitida, atendiendo a que no todo trato desigual
es discriminatorio; es decir, se estará frente a una diferenciación cuando e1 trato desigual se funde
en causas objetivas y razonables. Por el cont¡ario, cuando esa desigualdad de trato no sea ni razo-
nable ni proporcional, estaremos f¡ente a una discnminacióny, por tanto, frente a una desigualdad
de trato constitucionalmente into1erable..." (Expediente N" 0048-2004-AI/TC),
37" ltc.2l
Del ejercicio público de arclquier confesión religiosa;
"Ninguna persona puede ser impedida ie eiercer su opción de adoptar a algr.rna divinidad, pues se
trata de una de las manifestacrones de Ia libenad de conciencia. va que previarnente parte del re-
conocimiento de la existencia de una esfera resen'ada al individuo, en 1a que no cabe interferencia
o intromisión alguna por parte de terceros" (Expediente N" 3283-2003-M/TC).
37" Inc. 3l
De información, opinión g exPrcsión;
¿Cual es el contenido de la Libertad de Información?
Cabe precisar que:
"(...) 1as dimensiones de 1a libertad de información son:
1. El derecho de buscar o acceder a la informacíón, que no solo protege el derecho subjetivo de ser
informado o de acceder a las fuentes de información, sino, al mismo tiempo, garanliza el derecho
colectivo de ser informados, en forma veraz e imparcial, protegiéndose de ese modo el proceso de
formación de la opinión pública y, en consecuencia, no solo al informante, sino también a todo e1
proceso de elaboración, búsqueda, selección y confección de la información, y
2. La garantía de que el sujeto portador de los hechos noticiosos puedo difundirla libremente. La
titularidad de1 derecho corresponde a todas las personas y, de manera especial, a 1os profesionaies
de la comunicación. El objeto protegido, en tal caso, es 1a comunicación libre, tanto la de los he-
chos como la de las opiniones. Por ello, tratándose de hechos difundidos, para merecer protección
constitucional, requieren ser veraces) lo que supone la asunción de ciertos deberes y responsa-
bilidades delicadísimas por quienes tienen 1a condición de sujetos informantes (comunicadores),
forjadores de la opinión pública..." (Expediente N" 0905-2001-AA/TC).
37'Inc. 4f
A la libre contrdtación;
1a concertación de voluntades- debe versar sobre bienes o intereses que
'Dicho vínculo -fruto de
poseen apreciación económica, tener fines lícitos y'no contravenir las leyes de orden público.
382 Lreeo ll: ExÉcesrs oeL Cóorco Pnocrs¡r CoNslruclornL
37'Inc. 5)
A la creación drtísticq, intelecfiial g científrco.;
"En el caso del derecho de acceso a la cultura, el artículo 2", inciso 8), de la Constitución reconoce
que Toda persona tiene derecho (...) a 1a libertad de creación intelectual, artÍstica, técnica y cien-
tífica, asÍ como a 1a propiedad sobre dichas creaciones y a su producto.
El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusión'. El acceso a la cultu-
ra se relaciona con varios aspectos, siendo uno de e11os la obligación de los poderes públicos de
promoverla y tutelarla. Sin embargo, dicho de¡echo es limitado y se relaciona con otros, como el
derecho de propiedad sobre las creaciones intelectual, artística, técnica y científica.
En consecuencia, la afectación, o no, a1 ejercicio de este derecho debe ser ana\zada toma¡do en
cuenta el derecho de propiedad de las creaciones intelectual v artístlca. en el que se incluven Ia
música" (Expediente N" 1492-05-PA/TC. F.J. 3).
37'Inc. 6)
De la inuiolabilidad g secreto d,e los d,oclamcntos priuados y de les comunicociones;
'El concepto de "secreto' e 'inriolabilidad'de las comunicaciones ¡' documentos privados, desde
- esa perspectiva, comprende a la comunicación misma, sea cual fuere su contenido Y pertenezca o
no el objeto de la comunicación al ámbito de io personal, lo intimo o lo reservado.
(..)
Al Tribunal Constitucional no le cabe ninguna duda que dentro de la garantía de1 secreto e inüola-
bilidad de ias comunicaciones, se encuentran comprendidos también los recibos por 1os servicios
públicos. De manera que es inconstitucional, prima facie, que estos se intercepten y, sin contarse
con 1a autorización de su destinatario, se acceda a su contenido, como lo ha admitido la emplaza-
da....' (Expediente N' 2863-2002- AA I TC).
37o Inc. 7)
De reunión;
'El Derecho de reunión puede verse limitado, sin afectar su núcleo duro o suprimirlo, pero el poder
punitivo del Estado tiene 1ímites impuestos por la Constitución. No puede ser arbitrario ni exce-
sivo. Debe ser congruente con los principios constitucionales y razonablemente proporcionado no
solo al hecho delictivo, sino también al bienjurídico protegido" (Expediente N'0005-2001-AI/TC).
37'Inc. 8)
Del honor, intimidad, wz, imagen g rectificación de informd.ciones inexactas o agrauiantes;
"Que, es conveniente tener en consideración que la obligación de rectificar informaciones inexac-
tas o agraviantes al honor o a la buena reputación difundidas por cualquier medio de comuni-
cación social tiene por finaiidad, a la par de contribuir con una correcta formación de la opinión
libre, el de corregr informaciones no veraces o que hayan sido formuladas como consecuencia de
no observarse una conducta razonablemente diligente ( ) y que, de ese modo, afecten derechos
subjetivos constitucionales" (Expediente N" i308-1999-AA/TC).
Rosenro Arreno PrNrtos 383
37" Inc. 9|
De asociación;
"Si la exclusión del demandante como socio de la Cooperativa de Ahorro y Crédito Asistencia
Social Limitada, fue efectuada por el Consejo Directivo de Administración, cuando únicamente
la Asamblea General debió sancionar, dado el sfalus de directivo del mismo demandante, por lo
menos hasta 1a fecha en se produjo la citada sanción, es evidente que se ha lrrlnerado el derecho
a-l debido proceso y, específicamente, la jurisdicción predeterminada por la ley (...)" (Expediente
N' 0101-2000-M/TC).
37'Inc. 10)
Al trabajo;
¿Cual es el contenido del Derecho al Trabajo?
Cabe señalar que: "(...) el derecho al trabajo está reconocido por ei artículo 22' dela Constitución.
Este Tribunal estima que el contenido esencial de este derecho constituciona-l implica dos aspectos:
1. El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y,
2. Por otra, el derecho a no ser despedido sino por causa justa. . ." (Expediente N' 1 1 24-200 1 -AA/TC).
37'Inc. 11)
De sindicación, negociación colectiua g huelga;
"E1 derecho a huelga se ejerce conforme a 1o establecido en e1 artículo 28", inciso 3), de 1a Cons-
titución. Del cual se deduce que el mismo no es un derecho absoluto, sino que tiene excepciones
y 1ímites. Vale decir, que la huelga debió realiza¡se de acuerdo con el Decreto Ley N" 25592 (...)"
(Expediente N' 02 1 5-2002-AA/TC).
37'Inc. 15)
A la nacionalidod;
'El derecho a1 pasaporte no solo supone la expedición de un documento de identificación a nivel
internacional (...) sino que su presencia representa una garantia para su titular en relación con el
Estado al que pertenece y que, como ente emisor, le otorga en cualquier caso protección más ailá
de sus fronteras" (Expediente N" 0120-1998-HC/TC).
3&4 LreBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Peoces¡L CoNsrtruclo¡lel
37'Inc. 16)
De fiitela procesal efectioa;
La expresión "tutelaprocesalefectiua" no ha sido recogida en el texto constitucional, sino que em-
pezó a ser utilizada por el TC primero y iuego por e1 CPConst.
Como bien menciona Luis Castillo Córdova, en la primera oportunidad que el TC empleó esta ca-
tegoría jurídica 1o hizo para sustituir otra: "el debido proceso" (Exp. N' 0290-2002-HC/TC dei 06
de enero de 2003, F.J. 8). Esta categoría jurídica "tutela procesal efectiua" puede hallarse también
en el Art. 8" de la Declaración Universal de los Derecho Humanos, y en e1 Art. 8' de la Convención
Americana sobre Derecho Humanos.
Finalmente precisa, que el Art. 4' de1 CPConst. establece que Ia "tutela procesal efectiua" está com-
puesta por: a) el derecho de acceso a lajustica y b) el debido proceso (Art. 4' CPConst.).
¿En qué consiste la diferencia entre "Derecho a la leqítima deknsa" u "Derecho de de.fensa"?
Es muy importante tener presente que:
"(...) en rea-lidad, cuando e1 actor juzga que se habrÍa r',rrlnerado su'Derecho alalegítima defenso',
en realidad pareciera confundir dicha institución de contenido material de índole penal, recono-
cido en e1 inciso 23) del articulo 2" dela Constitución, por medio del cual se exime o se atenúa a
un indivrduo de responsabilidad penal, con el 'Derecho de defensa', reconocido en el inciso 14 del
artÍculo 139" de la Constitución, contenido esencial de1 derecho al debido proceso, que permite a
un individuo, en e1 ámbito jurisdiccional, administrativo o privado, de plantear libremente los a¡-
gumentos de hecho y de derecho que coadyrven al tercero imparcial, resolver el asunto sometido
de manera objetiva y responsable..." (Expedlente N' 0007-1997-AA/TC)'
37'Inc. 19)
A la seguridad social;
"Toda garantía institucional, como la seguridad social, para poder operar directamente, a di-
ferencia de un derecho fundamental clásico, requiere de configuración 1egal. Es decir, la 1ey
constitu],'e fuente normativa vital para delimitar su contenido protegido" (Expediente N' 0050-
2004-AI/TC),
l-
37'Inc. 2Of
De la remuneración g pensión;
"(...) El anáIisis sistemático de la disposición constitucional que reconoce el derecho fundamental
a 1a pensión (articulo 11') con los principios y valores que lo informan, es e1 que permite determ!
nar los componentes de su contenido esencial. Dichos principios y valores son el principio-derecho
de dignidad y 1os valores de igualdad y solidaridad.
(...)
En base a dicha premisa, (...) este Colegiado procede a delimitar 1os lineamientos jurídicos que
permitirán ubicar las pretensiones que, por pertenecer al contenido esencial a dicho derecho esen-
cial (...) merecen protección a través del proceso de amparo" (Expediente N" 1417-2005-M/TC).
37" lnc.22l
De acceso a los medios de comunicación social en los términos del artículo 35 de la Cons-
títución;
"La libertad de expresión e información (...) constituye una piedra angular en 1a eistencia misma
de una sociedad democrática. Es indispensable para 1a formación de la opinión pública. Es tam-
bién conditio sine qta nonpara que los partidos políticos, los sindicatos, las sociedades científicas
y culturales y, en general, quienes deseen influir sobre 1a colectividad puedan desarrollarse plena-
mente. (...)" (Expediente N' 0905-2001-AA/TC).
37" lnc.24l
A la salud.; g
"Si bien en nuestro ordenamiento jurídico el derecho a la salud no se encuentra contemplado entre
los derechos fundamentales establecidos en el artículo 2'dela Constitución, sino más bien se lo
reconoce en e1 capÍtulo de los derechos económicos y sociaies a que se refieren los artículos 7" y 9'
de la Constitución, este Tribunal, al igual que nuestro similar colombiano, considera que cuando
1a urlneración del derecho a la salud compromete otros derechos fundamentales, como el derecho
a la vida, 1a integridad fisica o el libre desarrollo de la personalidad, tal derecho adquiere carácter
de derecho fundamental y, por tanto, su afectación merece protección vía la acción de amparo
(STC N" T-499 Corte Constitucional de Colombia) [...].
No se trata, sin embargo, de meras normas programáticas de eficaaamediata, como tradicional-
mente se ha señalado para diferenciarlos de los denominados derechos civiles y politicos de ef
cacía inmediata, pues justamente su mínima satisfacción representa una garantía indispensable
para el goce de los derechos civiles v polÍticos.
De este modo, sin educación, salud y calidad de vida digna en general, mal podria hablarse de
libertad e igualdad social, lo que hace que tanto el legislador como la administración de justicia
38ó Lreeo ll: ExÉorsrs oer Cóoroo Pnocesnr CoNsrrrucror'r¡r
37'Inc. 25)
Los demás que la Constitttción teconoce,
Los Derechos fundamentaies constituyen lÍmites a la autonomia privada. Es importante señalar
que:
"(...) (los) derechos fundamenta-les no solo demandan abstenciones o que se respete e1 ámbito de
autonomía individual garantizado en su condición de derechos subjetivos, sino también verda-
deros mandatos de actuación y deberes de protección especial de los poderes públicos, al mismo
tiempo que informan y se irradian las relaciones entre particulares, actuando como verdaderos
1ímites a la autonomÍa privada..." (Expediente N" 0976-2001-AA/TC).
v
Restricción del uso del Amparo
Para evita¡ posibles abusos, el CPConst. diseña aJ proceso de amparo como un mecanismo excep-
cional. Dispone que solo tutelará los derechos que tengarl "sustento constitucional directo" (Arts.
37' y 38") y no podrá ser utilizado "cuando exista otra via judicial igualmente efectiva" que los
proteja (Art. 5' rnc.2l.
VI
¿Cuál es el ámbito de protección del amparo?
Conforme 1o señalado por el Estudio Introductorio de la Comisión Redactora sobre los derechos
tutelados por el amparo:
"El proceso de amparo protege la amplia uaríedad de derechos constitucionales, es decir, todos
aquellos que no tienen cautela por medio del hábeas corpus A el hábeas data. De atlí qte et Código,
en su artíanlo 37', siga el criterio razonoble anteríormente adoptado en la Ley N' 23506, consistente
en enumerar específcamente buena parfe de los derechos protegidos g consignar at final det pre-
cepto un inciso (en este caso el 2 5) q-Le incluge o 'los demás derechos que la Constitución reconoce'.
Se obserua, no obstante, dos innouaaones importantes en esta moter¡a: De un lado, lo mención
específi.ca de algunos otros derechos; de otro, la referenaa a derechos no protegidos por el amparo.
En el pnmer caso, sin perjuiao de la reiteración en el listado enumerodo de derechos como el de no
ser discriminado por causo alguna, libertad de expresión e informaaón, de ejercicio público de anal-
quier confesión religiosa, libertad de contratacíón, de creación artística, de reunión, de propiedad y
herenaa, de asociaaón, de trobajo, de síndicación, de partiapación politíca, de peticíón, de nociona-
tidad, educación, etc.; el Código menciona ohora expresamente el derecho a la igualdod, al honor,
Rosenro Aureno PlNlrros
387
vII
¿En qué consiste el'¡sistema de rechazo liminar,, en el Amparo? (Art. 4zo)
Reconociendo el hecho de que los procesos constitucionales suelen ser utilizados, de manera
deli-
berada, para aprovechar su celeridad, se construye "un sistema d.e rechazo limínar",que permita al
juez discernir aquellos casos en los que el agravio constitucional es mera construcción jurídica
del
demandante en procura de "atnparizar" la solución judiciai de su conflicto.
vIII
Amparo contra Arbitraje
1. ¿El amparo es procedente en un proceso arbitral?
El amparo solo procede excepcionalmente en un proceso de arbitraje si se viola la "tutela pro-
cesa-l efectiva" (A¡t. 37'inc. 16 del CPConst.): porque primero. debe hacerse va-ler ios recu;sos
administrativos preüstos denrro del mrsmo arbitraje.
Sin embargo, Domingo Ga¡cía Belaunde v otros distinguidos juristas -como los demás miem-
bros de la Comisión Redactora de1 CPConst.- seña-lan que e1 amparo en un proceso arbitral es
' improcedente (pues, constituyen dos jurisdicciones independientes y autónomas).
Sin embargo el Tribunal Constitucional razona de modo contrario y precisa que si procede el
amparo si se viola la tutela procesal efectiva (el Debido Proceso), "(...) es un hecho incontro-
vertible la posibilidad de cuestionarse por via del proceso constitucional un laudo arbitral, (...)
quedando por precisar, cuáles son las circunstancias o los casos bajo los cuales procede'o
se
habilita semejante cuestionamiento (...) conviene precisar igualmente, que soio proceden los
procesos constitucionales (...) cuando lo que se vulnere por una autoridad jurisáiccional
sea
un derecho procesal con rango constitucional (debido proceso o tutelajudicial efectiva) o una
norna constitucional sustantiva que pueda tener implicancias procesa1es..., (Expediénte N.
0189-1999-AA/TC).
2. ¿Cuáles son las "nuevas reglas" cuándo se cuestiona un laudo a través del proceso de
amparo según el nuevo PV (STC N" Ol42-2Olt-pAlTCl?
El jurista Samuel Abad Yupanquis comenta de modo acucioso algrnas precisiones e interro-
gantes sobre este nuevo PV:
"En los últimos anos, algunas decisiones del Tribuna-l Constitucional (TC) fueron criticadas
por anular laudos arbitrales sin una sólida justificación. Por ello, ha sido necesario que frje
un precedente, que vincula a 1os poderes públicos y a ios particulares, para establec". rrr.uá.
reglas cuando se cuestiona un laudo a través del proceso de amparo. Este precedente (STC N"
0142-2011-PA/TC) trata de garantizar ia autonomía del arbitraje evitando;l u;; ¡:r¿;Üido, del
¿rmparo.
De acuerdo con el TC, la vía judicial idónea para cuestionar un laudo es e1 'recurso de anula-
ción'regulado por 1a Ley de Arbitraje.
Ix
Amparo contra Amparo
1. ¿Procede el amparo contra amparo?
Conforme ei Art. 5o inc. 6 del CPConst., existiría una prohibición del amparo contra amparo;
y esa fue la intención de la Comisión Redactora, al incluir este candado o prohibición procesal
expresa.
Pero sin embargo, algunos especialistas en procesal constitucional señalan que sí procede;
pero solo única y excepcionalmente al üolar la tutela procesal efectiva. Y justamente, ei Tribu-
nal Constitucional sostiene y comparte esta posición de la procedencia dei amparo contra el
amparo.
B) Pretensión
El nuevo amparo podrá incluir como pretensión:
a) El contenido del 1'amparo solo si la violación del derecho fundamental es manifies-
ta; caso contrario, no procederá el "amparo contra amparo" al haber cosajuzgada
constitucional; y,
b) Invocación del maniflesto desacato de la doctrina jurisprudencial del TC, conforme
a los siguientes supuestos establecidos en el Fdto. N' 15 (erróneamente en la STC
dice Fdto. N' 17):
. Interpretaciones de la Constitución realizadas por el TC sobre control normativo
o tutela de derechos fundamentales;
. Interpretaciones constitucionales de la ley a-l controlar ia constitucionalidad, y
. Proscripciones interpretativas ("anulaciones" de determinado sentido interpreta-
tivo de 1a ley contrario a la Constitución).
390 LreBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Pnoc¡s¡r CoNsrrucro¡¡rr
C) Sujetos legitimados
Podrá¡ demandar un "amparo contra amparo" los siguientes:
a) Frente a la resolución estimatoia ilegítima de 2' grado (Ver Pto. 1 "Objeto" inc.1.1.),
podrán demandar:
. Los directamente afectados, siempre que ta1 a,fectación haya sido debidamente
denunciada al interior del 1o proceso de amparo y no haya sido respondida por
el órgano judicial o lo haya sido de forma insuficiente; o
. Los terceros afectados por 1o resuelto en el 1er amparo que no hayan sido em-
plazados o no se les haya permitido ejercer su derecho de defensa al interior del
1o amparo.
b) Frente a la resolución denegatoria de 2" grado (Ver Pto. 1 "Objeto" inc.1.2.), podrán
demandar (siempre y cuando, en el 1o ¿unparo el TC no haya resuelto un recurso de
agravio constitucional, sin importar quién 1o haya interpuesto):
, El tercero legitimado que, pese a haber solicitado su intervención en el 1o am-
paro, no haya sido admitido o, teniendo la calidad de litisconsorte necesario, no
haya sido notificado con 1a demanda; o
, El interesado que, por razones probadas, se hubiera encontrado imposibilitado
de presentar el recurso de agravio constitucional oportunamente.
D) Juez competente
El juez de 1'y 2" grado que no haya conocido la primera demanda de amparo.
x
Tutela del Derecho del medio ambiente
1. ¿Qué elementos integran el Derecho al Medio Ambiente "equilibrado"?
'(...) la Constitución Política de 1993 {articulo 2', inciso 22) repufa como fundamental el derecho
de la persona "(.. .) a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
(...) En dicha definición se incluye '(...) tanto el entorno globalmente considerado -espacios natura-
les y recursos que forman parte de la naturaleza: aire, agua, suelo, flora, fauna- como e1 entorno
urbano'; además, el medio ambiente, así entendido, implica las interrelaciones que entre ellos se
producen: clima, paisaje, ecosistema, entre otros.
Roaepro Alrnno PrNrrros 39t
(...) El contenido del derecho fundamental a un medio ambiente equilibrado y adecuado para e1
desarrollo de la persona está determinado por 1os siguientes elementos, a saber: 1) el derecho a
gozar de ese medio ambiente y 2) el derecho a que ese medio ambiente se preserve..." (Expediente
N' 0048-2004-Ar/TC).
'A) Actividades molestas: Son 1as que generan incomodidad por los ruidos o ribraciones, así
como por ema¡aciones de humos, gases, olores, nieblas o partícu1as en suspensión y
otras sustancias.
B) Actividades insalubres: Se generan cuando se vierten productos al ambiente que pueden
resulta¡ perjudiciales parala salud humana.
C) Actividades nocivas: Se generan cuando se vierten productos al ambiente que afectan y
ocasionan daños a la riqueza agrícola, forestal, pecuaria o piscícola
D) Actividades peligrosas: Son las que ocasionan riesgos graves a 1as personas o sus bienes
debido a explosiones, combustiones o radiaciones".
Para acreditar la existencia de estas actiüdades suele requerirse de una mayor intensidad
probatoria que pareceria no siempre ser consecuente con 1a urgencia que debe caracterizar a1
amparo.
En el Perú no se ha desarrollado intensamente el "amparo en materia ambiental" y, en gene-
ral, la defensa del medio ambiente requiere un mayor desarrollo y responsabilidad. Uno de los
temas controversiales ha sido la idoneidad del amparo en estos casos debido a la necesidad de
acreditar la afectación o amenaza de este derecho fundamental:
. En unos casos -los menos- bastará para resolver la controversia ia prueba documental
aportada por 1as partes (Exp. N' 03448-2005-PA/TC, F.J. 9); pero,
. En otros -la mayoría-, los hechos exigen y requieren de una mayor intensidad probatoria,
y la prueba de documentos o pericias técnicas toman mucho tiempo prepararlas y tiene
un alto costo su elaboración estando fuera de1 alcance de la mayoría de afectados (p. e.,
sobre todo para ias comunidades campesinas y nativas).
392 Lreno ll: ExÉcrsrs peL Cóoroo PBocrs¡r CoNst¡tuclo¡lel
xt
Amparo y normas autoaplicativas
xu
Amparo y normas heteroaplicativas
Se precisa que, según su eficacia o vigencia, las normas constitucionales se dividen en "autoaph-
cativas" y "heteroaplicativas o programáticas" (1as primeras, se pueden aplicar y ejecutar inmedia-
tamente; y las segundas, requieren para su aplicación e1 dictado de normas reglamentarias o de
desarrollo del derecho constitucional). Por e11o, se precisa que, "no procede el amparo directo contra
normas cuando se trata de normas heteroaplicativas, es decir, que tienen su eflcacia condicionada
a\arealización de actos posteriores de aplicación..." (Expediente N" 0830-2000-AA/TC).
xIII
¿Los Derechos fundamentales constituyen limites a la autonomia
privada?
Es importante señalar que: "(...) (1os) derechos fundamentales no solo demandan abstenciones o
que se respete el ámbito de autonomía individual garanlizado en su condición de derechos sub-
jetivos, sino también verdaderos mandatos de actuación y deberes de protección especial de los
poderes públicos, al mismo tiempo que informan y se irradian las relaciones entre particulares,
actuando como verdaderos 1ímites a Ia autonomía privada..." (Expediente N'0976-2001-AA/TC).
xIv
¿Quién puede ser el Agresor en el amparo?
Destacamos que:
"(...) a diferencia de 1o que sucede en otros países, (...) al preverse que los procesos constitucio-
nales de la libertad, como el amparo, no solo pueden plantearse cuando los derechos resulten
lesionados o amenazados de lesionarse por actos u omisiones de parte de cualquiera de los po-
deres públicos. sino también. v en iguales condiciones, si es que el agravio lo ocasiona cualquier
'persona'(art. 200". inciso 2).
(...) el concepto persona. en los térmrnos que seña1a el inciso 2) de1 artículo 200'de Ia Constitu-
ción. engloba a cualquier par-ticular. rndependientemente de que a este se Ie hava encargado o no
la prestación de un sen'iclo público o que. respecto a este. el alectado se encuentre en una relación
de subordinación- lExpedrente \" 0+10-2002--l{r TCl.
xv
¿Cuáles son las Facetas del Derecho a la Igualdad?
Resaltamos que:
"(...) Constitucionalmente, el derecho a la igualdad tiene dos facetas igualdad antelaley e iguaidad
en la ley.
Lopimera de ellas, quiere decir que la norma debe ser aplicable por igual a todos 1os que se en-
cuentren en la situación descrita en el supuesto de la norma; mientras, que la segunda, implica
que un mismo órgano no puede modificar arbitrariamente el sentido de sus decisiones en casos
sustancialmente iguales, y que cuando el órgano en cuestión considere que debe apartarse de sus
precedentes, tiene que ofrecer para e11o una fundamentación suñciente y razonable.
(...) Estas precisiones deben complementarse con el adecuado discernimiento entre dos categorÍas
jurídico-constitucionales, a saber, diferenciacióny discríminacíón. En principio, debe precisarse
quela dtferenaacióneslá constitucionalmente admitida, atendiendo a que no todo trato desigual
es discriminatorio; es decir, se estará frente a una diferenciación cuando el trato desigual se funde
en causas objetivas y razonables. Por el contrario, cuando esa desigualdad de trato no sea ni razo-
nable ni proporcional, estaremos frente a una discnmínacióny, por tanto, frente a una desigualdad
de trato constitucionalmente intolerable..." (Expediente N" 0048-2004-AIiTC).
xvl
¿Cuál es el contenido de la Libertad de Información?
Cabe precisar que:
"(...) las dimensiones de la libertad de información son:
1. El derecho de buscar o acceder a la información,
394 LreBo ll: ExÉcrsrs orr Cóorco Pnocesei- Cousrrrucro¡ul
Que no solo protege el derecho subjetivo de ser informado o de acceder a las fuentes de informa-
ción, sino, a1 mismo tiempo, garan[za el derecho colectivo de ser informados, en forma veraz e
imparcial, protegiéndose de ese modo el proceso de formación de la opinión púbiica y, en conse-
cuencia, no solo a-l informante, sino también a todo el proceso de elaboración, búsqueda, selección
y confección de la información, y
La garantía de que el suieto portador de los hechos notiaosos oueda dtfundirla libremente.
La titularidad de1 derecho corresponde a todas las personas y, de manera especial, a los profe-
sionales de 1a comunicación. E1 objeto protegido, en tal caso, es la comunicación 1ibre, tanto la
de los hechos como la de las opiniones. Por e11o, tratándose de hechos difundidos, para merecer
protección constitucional, requieren ser veraces, 1o que supone la asunción de ciertos deberes y
responsabilidades delicadísimas por quienes tienen la condición de sujetos informantes (comuni-
cadores), forjadores de la opinión pública..." (Expediente N' 0905-2001-AA/TC).
xuI
¿Cuál es el Contenido del Derecho al Trabajo?
Cabe señalar que: "(...) el derecho al trabajo está reconocido por el artículo 22" dela Constitución.
Este Tribunal estima que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos:
1. El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra,
2. El derecho e no ser despedido sino por causa justa..." (Expediente N' 1124-2001-M/TC).
xlruI
¿Cuál es el límite de la Propiedad frente al derecho de libre tránsito?
Resaltamos que:
"(...) la Urbanización La Pla¡ricie no es tampoco un territorio dentro de otro territorio, sus residen-
tes, si bien son propietarios del á¡ea que ocupan sus inmuebles, no lo son, en cambio, de las vías
que permiten el acceso a dicha urbanización. pues de ser asi, sería igual de legitimo que se prohi-
biera el ingreso libre a un parque o a una plaza pública. so pretexto de la cercania que residentes
organizados pudieran tener respecto de ella...- Expediente N" 0481-2000-Mi TC)
f
xD(
'
Derecho a la legítima defensa y Derecho de defensa
¿En qué consiste la diferencia entre Derecho a la legítima defensa g Derecho de defensa?
Es muy importante tener presente que:
"(...) en realidad, cuando el actor juzga que se hab¡ía mlnerado su 'Derecho alalegítimo defensa',
en realidad pareciera confundir dicha institución de contenido material de índole penal, recono-
cido en el inciso 23) del artículo 2' de la Constitución, por medio del cual se exime o se atenúa a
un individuo de responsabilidad penal, con el 'Derecho de defensa', reconocido en el inciso 14 del
artÍculo 139" de la Constitución, contenido esencial del derecho al debido proceso, que permite
a un individuo, en el ámbito jurisdiccional, administrativo o privado, de plantear libremente los
argumentos de hecho y de derecho que coadyrven al tercero imparcial, resolver e1 asunto sometido
de mane¡a objetiva y responsable..." (Expediente N" 0007-1997-AA/TC).
xx
¿Qué elementos integran el Derecho al Medio Ambiente "equilibrado"?
Señalamos que, "(...) 1a Constitución Política de 1993 (artícu1o 2o, inciso 22\ reptÍa como funda-
mental el derecho de 1a persona "(. ..) a gozar de un ambiente equílibrado y adecuado al desarrollo
de su vida".
(...) En dicha definición se incluye "(...) tanto e1 entorno globalmente considerado-espacios natu-
rales y recursos que forman parte de 1a naturaleza: aire, agua, suelo, flora, fauna- como el entorno
urbano"; además, el medio ambiente, así entendido, implica las interrelaciones que entre ellos se
producen: clima, paisaje, ecosistema, entre otros.
Rosenro Arreeo PrNrrros 395
(...) E1 contenido de1 derecho fundamental a un medio ambiente equilibrado y adecuado para el
desarrollo de la persona está determinado por los siguientes elementos, a saber: 1) el derecho a
gozar de ese medio ambiente y 2) el derecho a que ese medio ambiente se preserve..." (Expediente
N' 0048-2004-Ar/TC).
x)ü
¿El Principio de Legaltdad y Tipicidad es aplicable a las sanciones?
Es importante resaltar que:
"(...) el subprincipio de tipicidad o taxatividad constituye una de las manifestaciones o concrecio-
nes del principio de legalidad respecto de los limites que se imponen al legislador penai o adminis-
trativo, a efectos de que las prohibiciones que definen sanciones, sean estas penales o administra-
tivas, estén redactadas con un nivel de precisión suficiente que permita a cualquier ciudadano de
formación básica, comprender sin dificultad lo que se está proscribiendo bajo arnenaza de sanción
en una determinada disposición legal..." (Expediente N' 2192-2004-M/TC).
x)(II
Amparo tutelando ttDerechos conexos»
A los derechos conexos también se les denomina derechos "no enumerados" o derechos constitucio-
nales "no escritos".
Es bien conocido que en un sinfin de oponunidades. ia rea-lidad supera la imaginación. Por ello,
(...) como consecuencia de la exstencia de nuevas necesidades o siruaciones. de ava¡ces científi-
cos, tecnológrcos, culturales o sociales, las constiluciones suelen habilita¡ una cláusula de'desa-
rrollo de los derechos fundomentales', cuyo propósito no solo es prestarle el reconocimiento como
de¡echos de la más alta consideración, sino incluso, dotarlos de las mismas garantÍas de aquellos
que sÍ lo tienen expresamente. Ese es el propósito que cumple, por cierto, el artículo 3" de nuestra
Constitución..." (Expediente N" 0895-2001-AA/TC).
X)flII
Amparo contra resoluciones del JNE y CNM
1. ¿Es posible que en ciertos casos el TC puede revisar las resoluciones del JNE?
El Tribunal Constitucional en la sentencia recaida en e1 Expediente N" 2730-2006-M/TC de-
clara fundado el proceso de amparo interpuesto por e1 demandante Arturo Castillo Chirinos,
para que se declare nula la Resolución N" 156-2005-JNE que 1o cesa (vaca) de su cargo de
Alcalde del Municipio de la ciudad de Chiclayo; pues, sostiene que se violó sus derechos a la
presunción de inocencia (C, Art. 2' irrc. 24 inc. e), a elegir y ser elegido representante (C, Art.
31") y a la inocencia (C, Art. 2' inc. 1).
tr1 TC señala que el JNE cometió un error a1 vacar al Sr. Castillo Chirinos de su cargo de A1-
calde "en base a una sentencia condenatoria" que fue debida y oportunamente apelada y se
encuentra en trámite ante 1a Corte Suprema; y sentencia condenatoria, no es sinónimo de cosa
juzgada.
Si bien los Arts. 142'y 781'de 1a Constitución instituyen al JNE como el máximo órgano de
administración de justicia electoral det país. Sin embargo, ello no aútoriza al JNE a violar los
derechos fundamentales de la persona.
El Art. V de1 CPConst. establece que: "e1 contenido y alcances de los derechos constitucionales
protegidos por los procesos regulados en e1 presente Código deben interpretarse de conformi-
dad con 1a Declaración Universal de Derechos Humanos, 1os tratados sobre derechos huma-
nos, asi como de las decisiones adoptadas por los tribunales internaciona,les sobre derechos
humanos constituidos según tratados de los que e1 Perú es parte".
Por tanto, dicho precepto legal establece que e1 Tribunal Constituciona-l está obligado a tener
presente (observar) la jurisprudencia internacional en materia de derechos humanos a-l mo-
mento de resolver.
Roaenro Alr¡eo Pr¡u-r-os 397
2. Jurisprudencia internacional sobre Derechos Humanos que admite que el TC puede revi-
sar las resoluciones del JNE
El TC también sostiene que puede revisar las resoluciones del JNE en base a los siguientes
"tres importantes antecedentes de jurisdicción internacional":
1') Sentencia expedida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el "caso Susa-
na Higushi frente a la Leg Electoral" que impedía que pueda ser candidata presidencial
en el proceso electoral de 1995, y eventualmente ser competidor con su esposo (a la
reelección).
2") Sentencia expedida por 1a Corte Interamericana de Derechos Humanos en el "caso de
los uocales deknestrados del TC Delia Reuoredo y Terry" por declarar inconstitucional
1a ley interpretativa que permitía 1a re-reelección del presidente Alberto Fujimori (para
su tercer periodo presidencial), concluyen: "...no hay jurisdicción aislada, todas deben
someterse al Debido Proceso y a 1os derechos fundamentales de la Constitución...".
3") Sentencia expedida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el "caso del
órgano electoral de Guatemala", donde dicho órgano electoral es ente administrativo y no
jurisdiccionai.
Finalmente, frente a "la crítica sobre que los amparos enmateria electoral pueden poner en
riesgo la realizacióo de las elecciones municipales y regionales"; e1 TC en la sentencia recaída
en el Expediente N" 5854-2005-AA/TC, ha sido enfático en seña1ar que los amparos en mate-
ria electoral en ningún caso suspenden el calendario electoral.
3. Irrevisabilidad de resoluciones del JNE y del CNM (CPConst', Art. 5" inc. 7)
Asimismo serán improcedentes en 1os procesos constitucionales (a traves del amparo) inter-
puestos contra resoluciones del Consejo Nacional de Ia \fagistratura ÍCNNI). respecto a des-
titución o ratificación de jueces ¡' ñscales. siempre que dichas resoluciones sean motivadas
y hayan sido dictadas con preria audiencra a-l interesado: o los procesos promol'idos contra
resoluciones de contenido jurisdiccional del Jurado \aciona-l de Elecciones (JNE).
Se señala que:
'la Constitución solo ha preüsto dos supuestos de 'irrevisabilidad'en sede judicial: la de las re-
soluciones emanadas del Jurado Nacional de Elecciones, en materia electoral, ¡, las del Consejo
Nacional de 1a Magistratura, en materia de evaluación y ratificación de los jueces (...) la norma
pretende impedir que el Poder Judicial enmiende la acción inconstituciona-l de1 Congreso y anular
el derecho a la efectiva tutelajurisdrccional (derecho a 1ajusticia)..." (Expediente N'0013-i996-
Ar/rc).
4. ¿Es constitucional la Irrevisabilidad de resoluciones del JNE y del CNM?
Se destaca que:
"(...) la Constitución solo ha previsto dos supuestos de 'irrevisabilidad'en sedejudicial: la de 1as
resoluciones ema¡adas de1 Jurado Nacional de Elecciones, en materia electoral, y las del Consejo
Nacional de 1a Magistratura, en materia de evaluación y ratiflcación de los jueces. (...) 1a norma
pretende impedir que el Poder Judicial enmiende la acción inconstitucional del Congreso y anular
el derecho a la efectiva tutelajurisdiccional {derecho a Iajusticia)..." (Expediente N'0013-1996-
AI/rc).
x)ilv
Tutela del Derecho del Consumidor
1. NEGLIGENTE actuación del OSIPTEL (omisión del deber de protección del consumidor):
Se resalta y precisa que: "(...) a-1 Tribunal Constitucional no le cabe la menor duda de que de-
trás de 1a forma como ha resuelto OSIHEL 1a controversia entre la recurrente y Telefónica Mó-
viles S. A. C., existe una manifiesta violación de1 'deber especial de protección'de los derechos
fundamenta.les que (...) repercute directamente en el derecho constitucionai a 1a proteccíón de
3?8 '''' Lraeo ll: ExÉorsrs orL Cóorco Pnocrsnr CorsrrucloNnr
los usuarios y consumidores, reconocido en el articulo 65" de la Constitución Política del Perú.
(...) El Estado, en efecto, tiene, en relación con los derechos fundamentales, un'deber especial
de protección'..." (Expediente N'0858-2003-M/TC, funds.jurÍds. 5 y 6).
Se precisa que el Tribunal Constitucional ha resuelto varios casos sancionando al OSIPTEL por
omitir reiteradamente su "deber especial de protección al consumidor" (Exp. N" 0005-2003-AI/
TC, fundamento jurídico 43; Exp. N'0964-2002-M/TC y Exp. No 0976-2001-AA/TC).
)o§I
Amparo contra "resoluciones judiciales firmes"
El amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes (CPConst. Art. 4') dictadas con mani-
fiesto agraüo a la tutela procesal efectiva, que comprende el acceso a lajusticia y el debido proceso.
Es improcedente cuando el agraüado dejó consentir la resolución que dice afectarlo.
El habeas corpus procede cuando una resolución iudicial firme lrrlnera en forma manifiesta la
libertad individual y 1a tutela procesal efectiva.
1. La Tutela Procesal Efectiva
La Constitución Política de 1993 (Art. 200' inc. 2. parte final) introdujo la prohibición de in-
terponer un proceso de amparo contra 'resoluciones judiciales emanadas de procedimiento
regular'. Pues, dicha regla no estaba preüsta en la Carta Magna de 1979.
Los magistrados
.vÍa interpretación'considera¡on que si eran procedentes los amparos ante la
violación de dicha circunstancia; es decir, eran procedentes los amparos contra resoluciones
judiciales emanadas de "procedimientos inegulares". Pata ello, equiparon el término "procedi-
miento irregular" como uvioiación al debido proceso".
El CPConst. mantuvo dicha opción interpretativa de circunscribir el proceso de amparo contra
resoluciones judiciales para tutelar únicamente derechos de naturaleza procesal (ante la vio-
lación del debido proceso). Pues si se trataba de la afectación de un derecho material -como
consecuencia de la interpretación indebida de un juez- la vía de impugnación son los recursos
correspondientes en la vía ordinaria (p. e., recurso de apelación, de casación, de queja), mas
no el proceso de amparo.
Pero además, el CPConst. sustituyó en la normatiüdad (Art. 4') la expresión "procedimiento re-
gular" por la de "tutela procesal ekctiua" que comprende a los derechos reconocidos por el Art.
139o inc. 3 de la Constitución de 1993 (que son "Debido Proceso" y "Tutela Jurisdiccional").
4. Nuevos criterios sobre el plazo para presentar una demanda de amparo contra rcsolucio-
nes judiciales
Luis Alberto Huerta Guerrero, distinguido catedrático de la PUC analiza estos nuevos criterios
y hace las siguientes precisiones:
"El 27 dejulio del 20i0 fue publicada en la página web del Tribunal Constitucional 1a resolu-
ción recaída en el expediente 252-2009-PA/TC, denominada sentencia por el Tribunal a pesar
de que no existe un pronunciamiento sobre e1 fondo de la controversia, mediante la cual ha
establecido una nueva lectura de 1os alcances del artícu1o 44" del Código Procesal Constitucio-
nal, respecto aJ plazo para presentar una demanda de amparo contra resoluciones judiciales.
En concreto, este artÍculo señala:
400 Lrano ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo Peocrs¡r Co¡rsrtrucroNeL
'(...) Tratándose del proceso de amparo iniciado contra resolución judicial, elplazo para inter-
poner la demanda se inicia cuando la resolución queda firme. Dicho plazo conclu]¡e treinta días
hábi1es después de 1a notificación de 1a resolución que ordena se cumpla 1o decidido (...)'.
Desde que el Código Procesal Constitucional entró en vigencia, en diciembre de1 2004, surgió
la duda sobre desde qué momento correspondía interponer una demanda de amparo contra
una resolución judicial, pues e1 citado artículo 44o se prestaba a diferentes interpretaciones.
La primera alternativa era entender que e1 plazo empezaba a contarse desde que era notificada
la resolución judicial firme que afectaba derechos fundamentales; 1a segunda que dicho plazo
empezaba con Ia notificación de la resolución que ordenaba que se cumpla con 1o decidido en
1a resolución judicial flrme. En los hechos, e1 Tribunal optó por la primera opción, establecien-
do a nuestra consideración una interpretación de 1as normas procesales acorde con 1a fina-li-
dad de1 amparo, cual es 1a tutela urgente de los derechos fundamentales. Además, al revisar
la jurisprudencia del Tribunal sobre 1as demandas de amparo contra resoluciones judiciales,
resulta evidente que son muy pocos los casos en que realmente se concreta una manifiesta
afectación de derechos por parte de una autoridad judicial, 1o cual queda demostrado en el
hecho que casi la generalidad de este tipo de demandas sean declaradas improcedentes.
Cinco años después de la vigencia del Código, el Tribunal Constitucional ha cambiado su pa-
recer a1 respecto y ha precisado que el citado párrafo del artículo 44' de este cuerpo normativo
debe ser interpretado de otra manera, asumiendo la segunda de las opciones planteadas. Al
respecto ha señalado:
'el demandante tiene la facultad de interponer la demanda de amparo desde que conoce de
la resolución flrme emitida en un proceso judicial que considera agraviante de sus derechos
constitucionales hasta treinta dÍas después de notificada 1a resolución que ordena se cumpla
1o decidido' (fundamento 9 de la resolución).
Para e1Tribuna,l, esta nueva interpretación del a¡tículo 44" se justifica en una adecuada lec-
tura literal de la cttada norma (que le tomó cinco a¡osl t la aphcación del principio a favor del
desarrollo de los procesos. En este senlido ha señalado. 'La concluslón a la que aqui se arriba
no solo se desprende de un nguroso exa.men de1 contenido lrteral de Ia antes citada norma y
de 1a ya mencionada regla pro actione. sino de los pnncipios interpretativos pro homine -v pro
libertatis, que permiten que ante eventuales diferentes interpretaciones de un dispositivo legal,
qüe como ocurre en el presente caso, afectan al derecho al acceso a lajusticia constitucional,
se opte por aquella interpretación que conduzca a una altemativa 1o menos limitadora posible
de los derechos fundamentales, descarta¡do de este modo aquellas que, por e1 contrario, los
restrinjan'(fundamento 14 de 1a resolución).
Sin embargo, e1 propio Tribunal advierte que pueden existir casos en donde no se emita la
respectiva resolución que ordena se cumpla lo decidido en la resolución judicial que estaria
afectando derechos fundamentales, con 1o cual el inicio del cómputo delplazo de prescripción
se dilataría indefinidamente. Dándose cuenta que su nueva interpretación de1 artículo 44" del
Código va a generar este problema, y sin encontrar una respuesta jurídica clara a-l mismo, el
Tribunal termina por invocar a 1os jueces que la emisión de la resolución que ordene cumplir
1o decidido no se demore mucho:
'(...) ante la literalidad de1 artículo 44" de1 Código Procesal Constitucional, que permitiria en
algunos casos plazos bastante dilatados en e1 supuesto de no emitirse oportunamente 1a reso-
lución que ordena el cúmplase con lo decidido, corresponde invocar a los jueces y salas de la
República e1 que actúen con la debida diligencia para que e1 lapso comprendido entre la fecha
de emisión de una resolución firme que pone fin a un proceso judicial, que adquiere la autori-
dad de cosajuzgada, y la notificación de 1a resolución que ordena se cumpla 1o decidido, no se
extienda irrazonablemente' (fundamento 15 de la resolución).
Luego de ello,e1 Tribunal procede a analizar un tema diferente, relacionado con algo que es muy
frecuente por parte de los abogados iitigantes en e1 país, cual es interponer cualquier recurso
contra una resolución judicial, de modo tal que 1o decidido en una sentencia no se cumpla
de inmediato. Además, mientras 1a impugnación se presente ante las más altas instancias
Roaeero Alreno PrNrrros 401
judiciales, mayor será el tiempo de demora que se obtenga respecto al cumplimiento de una re-
soluciónjudicial. Por taJrazón, el Tribunal señala que para el cómputo delplazo para presentar
una demanda de amparo contra una resolución judicial flrme, deberá tomarse en consideración
si esta fue resuitado de una impugnación adecuada, o como consecuencia de haberse inter-
puesto un recurso que no correspondÍa para e1 caso concreto. En este sentido precisa:
'(...) se considera iniciado el plazo y con e1]o el inicio de la facultad de interponer Ia demanda
de amparo contra la resolución judicial firme cuando se han agotado todos los recursos que
prevé 1a ley para impugnarla dentro del proceso ordinario, siempre que dichos recursos tengan
la posibilidad real de revertir los efectos de la resolución impugnada. En ese sentido, cuando
el justiciable interponga medios impugnatorios o recursos que no tengan real posibilidad de
revertir sus efectos, el inicio del plazo prescriptorio deberá contabilizarse desde el día siguien-
te de la fecha de notificación de la resolución flrme a la que se considera lesiva y concluirá
inevitablemente treinta días hábiles después de la notiflcación de la resolución que ordena el
cúmplase con 1o decidido, sin que igualmente se acepte articulaciones inoflciosas contra este
último pronunciamiento jurisdiccional (...)' (fundamento 18 de la resolución, énfasis nuestro).
Con ello, el Tribunal ha establecido una advertencia más a los abogados litigantes so-
bre la posibilidad de declarar improcedente sus demandas de amparo contra resolucio-
nes judiciales, cuando se identiflque una intención cla¡a de querer emplear este pro-
ceso constitucional para demorar la resolución de una determinada controveisia.
Se trata, sin duda, de una de las tantas medidas que ha buscado ser establecida con este fln,
pero que en los hechos no va a impedir que se sigan presentando recursos para demorar ]a
ejecución de un fallo y la presentación de demandas de amparo para cuestionar 1o decidido en
una resolución judicial sin que exista una manifiesta violación de derechos fundamentales. La
solución a este problema escapa a 1as modificaciones legaies o a la jurisprudencia que pueda
dicta¡ el Tribunal Constitucional. En todo caso, 1o que si podría hacerse es resolver estos ca-
sos con mavor rapidez, dado que por lo general este tipo de demandas son ma¡ifiestamente
improcedentes. er.itándose así prolongadas demoras en el cumplimiento de una sentencia. Sin
embargo. ocurre todo 10 contrario.
Precisamente. el caso elegido por el Tribunal Constitucional para establecer su nueva inter-
pretación sobre el artículo 44o del Código Procesal Constttucional es una clara muestra de
ello. Basta para ta1 efecto señalar que 1a demanda respectiva fue presentada e1 13 de enero de1
2006, con 1o cual, estamos ante un caso en donde el amparo contra una resolución judicial
ha demorado cuatro años en ser resuelta, y no para que se emita un pronunciamiento sobre
el fondo de la controversia, sino para que el Tribunal f,nalmente ordene que la sala respectiva
admita la demanda y no la rechace de plano.
Obviamente, en un proceso que ha demorado tanto -y que aún tiene para un par de años más-
señalar que el derecho fundamental afectado requiere una protección urgente y, por 1o tanto,
corresponde acudir al amparo, es simplemente desconocer los fundamentos y los presupues-
tos procesales de este mecanismo excepcional de tutela de derechos fundamentales".
xxvl
Medida cautelar en amparo y coBRANzA coAcrlvA (caso: SUNAT 2ol4l
Percy Bardales y Jorge Luis Lizarraga señalan los "Nuevos criterios de actuación para la Admi-
nistración Tributaria" estabiecidos por el TC en e1 2014 (publicado en Gaceta Constitucional &
Procesal Constitucional, Junio 20 1 4) :
402 Lreno ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Pnocrsnr Co¡¡slrucrorer
procede que se admita a trámite la reclamación contra la orden de pago, sin la exigencia del
pago preuio.
En ese sentido, mediante la Sentencia el TC reitera el criterio por el cual es nula la notificación
conjunta de la OP y la REC; loda vez que de amparar dicha actuación se estaría amparando
el ejercicio de las facultades de la administración tributaria, al margen de los derechos cons-
titucionales de petición y de defensa de los contribuyentes.
En segundo lugar, se precisa que la regla de la nulidad de la notiflcación conjunta de la OP y
la REC resulta aplicable a 1os procedimientos notiflcados a partir de la pubiicación de la STC
N'03797-2006-PA -1 dejulio de 2007-. Indicándose que esta regla no puede ser aplicada "re-
troactivamente". (Nota: Media¡te esta Sentencia el TC estableció, por primera vez, el criterio
por el cual la notificación conjunta de la OP y la REC vulnera el derecho de defensa de los
contribuyentes).
En efecto, en reconocimiento del carácter vinculante frente a todo poder público de la doctrina
constitucional, e1 TC ha entendido que la regla de la nulidad de Ia notif,cación conjunta de OP y
la REC prevista en la Sentencia debe "regir" únicamente con efectos prospectivos; esto es, para
los casos que se susciten a partir de la fecha de publicación de la STC N" 03797-2006-PA.
En tercer lugar, como consecuencia de la segunda regla materia de comentario, el TC ha re-
conocido el derecho de los contribuyentes de obtener la devolución o la compensación de lo
recaudado en procedimientos que hayan sido notiflcados conjuntamente con la OP y la REC;
en atención a criterios de proporcionalidad y razonabilidad y en consideración que dichos su-
puestos operarian en aquellos casos suscitados a partir del 1 de julio de 2007.
«Un nuevo criterio del Tribu¡al Constitucional: el cobro de beneñcios sociales: no imDide
que el trabajador reclame luego su rePosición EXP. N." 03052'2O09'PA/TCB
1. Introducción
2. Petitorio de la demanda
3. Fundamentos de la demanda
-4. Contestación de 1a dema¡da
5. Failos judiciales
6. Fundamentos
6.1. Delimitación de la controversia
6.2. El arnparo como medio de protección contra el despido lesivo a derechos funda-
mentales
6.3. La Compensación por Tiempo de Servicios y su carácter de beneficio social de
previsión
6.4. Cobro de la indemnización por despido arbitrario y cobro de los beneficios socia1es
6.5. Precedente vinculante'
7. Comentarios
Un nuevo criterio del Tribunal Constitucional: el cobro de beneflcios sociales: no impide que e1
B Marleny Cruz Cobeñas ([email protected]) es abogada, juez supernumeraria del Sexto Juzgado La-
boral de 1a Corte Superior de Justicia de Lima. Marleny ha realizado estudios de pregrado en la UNMSM
y de posgrado: maestrÍa y doctorado en la UNFV.
2, PETITORIO DE LA DEMANDA
La demandante solicita que se deje sin efecto la carta de despido de fecha 5 de enero del
2007 y que en consecuencia se ordene que se les reincorpore en sus puestos de trabajo, por
haber sido objeto de un despido incausado.
3. FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA
La trabajadora despedida sostienen que han venido suscribiendo contratos a plazo fijo
denominado de servicio específlco, el mismo que de acuerdo a la Resolución Ejecutiva Re-
gional No 109-2006-Gobierno Regional del Callao-PR de fecha 1 dejunio de 2006 se dispuso
la adecuación paulatina de los contratos por servicios especificos sujetos a moda-lidad a la
condición de contratos a tiempo indeterminado, del personal auxiliar, técnico y profesional
en los niveles, categorías y plazas del cuadro para la asignación de personal-CAP; que han
prestado servicio dentro de la entidad pública, pero sometidos al réglmen laboral de la acti-
vidad privada, por 10 que el despido sin causa vulnera el derecho constitucional al trabajo.
4. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Laemplazada, afirma que la demanda es improcedente por cuanto existen vías procedimen-
tales específicas, igua,lmente satisfactorias para la protección del derecho constitucional
que se considera vulnerado, todavez que las demandantes han sido ex servidoras públicas
del Gobierno Regional del Callao, cuyos contratos fueron finalizados por Resolución Eje-
cutiva Regional N' 109-2006-GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO/PR declarada nula por
Resolución Ejecutiva Regional N' 039-2006-GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO/PR., por
1o que de tener motivos para cuestionar tales actos administrativos están en su derecho de
recurrir al proceso contencioso administrativo.
5, FALLOS JUDICIALES
Primera iastancia
El Cua¡to Jwgado Ciril del Callao. con fecha 1-1 de agosto de 2007, declara fundada la
demanda consrdera¡do que las labores realizadas por las dema¡da¡tes son de ca¡ácter
perlnaflente,
Segunda iustancia
La Sala Superior competente, revocó Ia apelada y declaró improcedente la demanda por es-
timar que ias demandantes consintieron la ruptura de su vínculo laboral al haber efectuado
el cobro de sus beneflcios sociales.
6, FUNDAMENTOS
6.1. Delimitación de la controversia
El Tribunal señala que en este caso en concreto deberá arlalizar:. a) el amparo como
medio de protección contra el despido lesivo a derechos fundamentales; b) si el cobro
de los beneficios sociales constituye una aceptación tácita de dar por terminada la
relación laboral.
6,2, El amparo como medio de protección contra el despido lesivo a derechos funda-
mentales
La vigencia del Código Procesal Constitucional supone un cambio en el régimen lega1
de1 proceso de amparo ya que establece, entre otras cosas, la subsidiariedad para
la procedencia de las demandas de amparo. Con ello se cambia el anterior régimen
procesal del amparo que establecía un sistema alternativo. En efecto, conforme al
artículo 5', inciso 2 del Código Procesal Constitucional, no proceden las demandas
constitucionales cuando existan via procedimentales especificas, igualmente sa-
tisfactorias, para la protección de1 derecho constitucional amenazado o vulnerado.
Este Tribunal ha determinado en uniforme jurisprudencia, que e1 proceso de amparo
constituye una forma de protección procesal adecuada contra el despido lesivo de
4üó Lreno ll: ExÉoesrs orL Cóorco Pnocesnr Co¡¡srrrucroNer-
6.4. Cobro de la indemnización por despido arbitrario y cobro de los beneficios sociales
En este contexto, bien puede afirmarse, sin margen a dudas, que eI cobro de la indem-
nización por despido arbitrario, regulado en el artículo 34 y 38 del Decreto Supremo
003-97-TR, origina la aceptación de una forma de protección contra el despido, que es
la forma resolutoria. AsÍ, lo ha sustentado este Coiegiado en reiterada jurisprudencia,
señalando qne "el actor desde el momento que procedió a cobrar el pago de Ia índem-
nización por despido arbitraio, optó por la eficacia resolutoia frente al despido al anal
estaba siendo objeto A no por la eficacia sustitutoria, esto es por la protección procesal
preasto a traués del proceso de amparo constitucional; quedando de esta forma extin-
guida la relaaón laboral, desde el momento que el actor obtuuo protección adecuada;
por ello a juicio del Tribunal Constitucional, el artículo 34 del Texto Único Ordenado de
la Ley de Productiuidad g Competitiuidad Laboral aprobado por Decreto Supremo 003-
97-TR, en concordancia con lo establecido en el inciso d) del artículo 7 del Protocolo de
San Saluador, u,tgente en el Perú desde el 27 de mayo de 1995, ha preasto la indemni-
zaclón como uno de los modos mediante los cuales el trabajador despedido arbitraia-
mente puede ser protegido adecuadamente (.. )'(STC N" 03965-2007-PA/TC). En esre
sentido, si un trabajador cobra su indemnización por despido arbitrano. de manera
voluntaria, como protección adecuada contra el despido arbitrario. la interposición de
un proceso de amparo devendrá improcedente.
Este criterio resulta adecuado pues si el trabajador acepta la indemnización por des-
pido, acepta la protección que le brinda el artículo 34'de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, sin que pueda luego pretender la via de 1a reposición por
ser una pretensión contradictoria. En consecuencia, cuando eI empleador pone a
disposición del trabajador la indemnización por el despido, acepta la penalidad de su
accionar, la que puede ser aceptada o rechazad,a por el propio trabajador.
Sin embargo, el cobro de 1os beneflcios sociales como vacaciones truncas, gratificacio-
nes truncas, remuneraciones devengadas, utilidades y otros que se den el trabajador,
no deben considerarse como una aceptación del accionar irregular del empleador;
sino como el cobro directo de los beneficios pendientes de pago o adeudos laborales,
que pertenecen al trabajador y que tienen naturaleza alimentaria. No son estos pues,
en estricto, cobros que se realuan como una forma de protección contra el despido
arbitrario, sino conceptos que le corresponden al trabajador, y que simplemente no
se habían cobrado en su debida oportunidad. De esta manera, 1os conceptos recibi-
dos por el trabajador al finaliza¡ su relación laboral tienen carácter remunerativo y
no indemnizatorio, pues no constituyen dádivas del empleador o retribuciones por
la conclusión de la relación de trabajo, sino beneflcios al que el trabajador tuvo de-
recho desde antes de la culminación de la relación laboral. Es por esta razón que
para evitar un accionar doloso por parte de1 empleador, este Colegiado considera
necesario establecer que, el empleador debe proceder a depositar de ser e1 caso la
indemnización por despido a¡bitrario u otro concepto que tenga el mismo frn "incen-
tivos" únicos conceptos que supone la protección alternativa frente al a-rnparo, en
4ü8 ''' Lrsno ll; Exrcrsrs oEL Cóorco Pnoces¡l CoNsrrrucroN¡r-
7. COMEI{TARIOS
E1 Tribunal en anteriores pronunciamientos ha desarrollado que se debe entender por ade-
cuada protección contra el despido arbitra¡io siendo acorde con ia Constitución, que se
demande el pago de 1a indemnizactón o se pretenda la reposición al puesto de trabajo. Esto
último, no podía ser demandado por un trabajador que haya cobrado beneficios sociales,
porque el Tribunal hasta antes de esta sentencia tenía e1 criterio de que el cobro de algún
beneflcio social constituía una causa,l de improcedencia del proceso de Amparo ta1 como
1o podemos advertir en 1as siguientes resoluciones STC N" 532-2001 M7TC, 3304-2007
AA/TC, 6198-2007 M/TC y 5381-2006 M/TC, señala¡do que "la demanda no puede ser
acogida, toda uez que, (. ..) el demandante ha efectuado el cobro de sus beneficios sociales y,
por Io mismo ha quedado ertinguido el uínculo laboral que mantenía con fial demandada".
Este nuevo criterio deberá ser aplicado a los procesos en trámite, 1o cual motiva que 1os em-
pleadores deban consignar e1 pago en cuenta bancarias distintas el pago de los benef,cios
sociales y el pago de la indemnización por despido arbitra¡io.
Asimismo, significa que los empleadores deben esperar 60 dias hábiles para saber si el tra-
bajador dará por concluida la reiación laboral o no, porque ese es el plazo que estipula la
ley para demandar el pago de la indemnizacíón por despido arbitrario en la via ordinaria.
Rosenro Alreno Pr¡rrtos 449
Renuncia No
Mutuo disenso No
En conclusión, en aplicación a este nuevo criterio eI trabajador que cobre sus beneficios
sociales e indemnización por despido arbitrario, no tendrá acceso a luego reclamar su repo-
sición al puesto de trabajo a través de una demanda de Amparo.
xxl/IlI
Derecho de Propiedad y Tributación (confscación)
ElTribunal Constitucional en su sentencia (EXP. N" 2302-2003-A lTC,F.J. 12-14) establece el
Principio de no conflscatoriedad en materia tributaria según e1 articulo 74' dela Constitución:
"12. El artículo 74" dela Constitución Peruana, establece como uno de 1os límites a1 ejercicio de la
potestad tributaria, el principio de no confiscatoriedad de los tributos. Este principio constitu-
cional, ha adquirido contenido a través de nuestra jurisprudencia, mediante la cual, hemos seña,
lado que '\. ..1 se transgrede el principio de no conrtscatorieded de los tributos cctde uez (tue un tributo
excede el límite aue razoneblemente ouede admitirse como justtf cado en un régtmen en el que se
ha garantizado constituaonalmente el derecho subjetít'o a la propiedad y. además ha considerado
a esta como ¿nstirucíón. coma uno de los componen¡es bri-sicos g esenctales de nuestro modelo de
constituaón económíco {STC \.' 2727-2002-.l\ TCr.
13. En la misma sentencia bajo comentano. seña.lamos que el púncipio de no confiscatoriedad
tiene la estructura propia de 1o que se denomina un concep¡ofndico inde¡erm¡nado'. Es decir,
su contenido constitucronalmente protegido no puede ser precisado en térmlnos generales r-abs-
tractos, sino que debe ser analizado y obseruado en cada caso. teniendo en consideración la clase
de tributo y las circunstancias concretas de quienes estén obligados a sufragarlo. No obstante,
teniendo en cuenta las funciones que cumple en nuestro Estado democrático de Derecho, es po-
sible afirmar, con carácter genera-I, que se transgrede el principio de no confiscatoriedad de 1os
tributos cadavez que un tributo excede el límite que razonablemente se admite pata no r.r-rlnerar
el derecho a la propiedad.
14. Asimismo, conforme se estableció en la STC N.' 0004-2004-AI/TC (acumulados), es preciso
distinguir:
. la eventual inconstitucionalidad de un tributo en atención a su incidencia concreta en las
circunstancias particulares en las que se encuentre cada uno de los obligados a sufragarlo, y
. la inconstitucionalidad en la que pueda incurrir la ley que lo regula, la cual solo podría ser
determinada, en sentido abstracto, analizando los elementos constitutivos del tributo, y par-
ticula¡mente la materia imponible y la alÍcuota, cuyos contenidos o dimensiones podrían ser
muestras evidentes de un exceso de poder tributario".
r"r""no" rroorrrrrrrrt
@
No procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional
directo o que no está referido a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.
Antecedentes:
LHCA: Art. 25' (Nuevo en su contenido / Solo reitera la misma sumilla anterior)
Proyecto de Ley N'09371: Art. 38'.
4t0 Lrseo ll: ExÉorsrs orL Cóorco Peocrser Co¡rsrrrucrorl¡r-
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. 5" inc. 1.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 1', 2', 50", 67"-70",71"-73"
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. I",2"-4',9", 46'
Comentario
I
El presente artículo en su contenido y texto es totalmente nuevo (constituyendo una innovación en
el Derecho procesal constitucional peruano), solo mantiene la misma sumilla ("derechos no prote-
grdos') que e1 Art. 25" de la LHCA.
il
E1 Art. 25o de la LHCA, que establecÍa los derechos no protegidos por el amparo, tenía el texto
siguiente:
"No dan lugar a la acción de amporo los derechos o E)e se refi"ere la Serta de las Dsposiciones
Generales g Transitoríos de la Constitucíón".
Esta referencia es a 1a anterior Constitución de 1979, que concordándola con la vigente Constitu-
ción Política de 1993 equivale a su Undécima Disposición General y Transitoria que prescribe 1o
siguiente:
"Los disposiciones de la Constitución que exíjan nueuos o maAores gastos públicos se aplican pro-
gresi uamente".
UI
Y como puede verse fácilmente. el textor regulación del presente Art. 38' del acrua-1 CPConst., sobre
los derechos no protegidos por el amparo es tota-lmente distinto a lo anteriormente reguiado por la
LHCA (hoy derogada), porque 1o que busca este Art. 38o es erita¡ la uti-lización desmedida e inade-
cuadá que desnatura-lice el amparo (es decir, su uso masivo y abusivo, pues los procesos constitu-
cionales son procesos excepcionales o residuales: solo proceden cuando fallan o no son adecuados
1os procesos judiciales ordinarios).
Por ello, se establece expresamente que solo procederá el amparo ante:
1. Fundamento constituaonal directo. En defensa de un derecho que tenga sustento constitucio-
nal directo; o
2. Fundamento constitucíonalíndirecto (derechos conexos o complementarios: C, Art. 3"). En de-
fensa de un derecho "conexo o complementario" que esté referido a los aspectos constitucio-
nalmente protegidos por un derecho constitucional.
Asimismo, debe tenerse presente ei Art. 5'(Causales de improcedencia) del CPConst.:
"No proceden 1os procesos constitucionales cuando:
Los hechos y el petitorio de la demanda no están referidos en forma directa al contenido constitu-
cionalmente protegido del derecho invocado; (...)".
ru
Desnaturalizaciín, abuso o uso indebido del Amparo
Lamentablemente, en la práctica se ha desnaturafizado el uso del amparo, porque se 1e ha utilizado
mayormente para flnes extraconstitucionales, p. e., ante la denegación de un trámite legal regular,
como una común solicitud de licencia de funcionamiento, el afectado interponía una acción de
ampa-ro, que -debido a 1a poca rigurosidad de los requisitos de admisión del amparo y la carencia
de criterio de muchos jueces- usualmente era declarada procedente, saturando al Poder Judicial
RosrBro Arreno PrNrtos 4l'l
con miles de procesos judiciales "carentes de un real sustento constitucional'. Por ello, era indis-
pensable corregir esta deformación procesal del amparo y darle su real dimensión de proceso cons-
titucional, que es el de serun proceso extraordinario o excepcional (p.e.,el amparo no procede, si
existen vías ordina¡ias o vías procedimentales específlcas -inc. 2 del artículo 5" del CPConst.-, que
pueden cumplir con proteger satisfactoriamente, de igual modo, el derecho constitucional violado
o amenazado).
El amparo -como los demás procesos constitucionales de hábeas colpus, hábeas data y de cumpli-
miento- como vía procedimental tiene un carácter excepcional o residual, atendiendo a su natura-
leza de proceso constitucional y no ordinario.
v
Así, la Comísión Redactora establece en su Esfudio Introductorio 1o siguiente:
"El fundamento de esta norma es corregir una grave distorsión observada en la utilización e ins-
trumentación indebida del amparo en los últimos años. A menudo 1os litigantes hacen referencia
en su demanda a un derecho recogido en 1a Constitución, pero solo para sustentar una pretensión
que no tiene carácter estrictamente constitucional o que tampoco forma parte del contenido esen-
cial del derecho protegido constitucionalmente, sino a aspectos de regulación legal o de naturaleza
secundaria, que no deben tutelarse por medio del amparo. O que solo indirectamente y lejanamen-
te se respaldan en la Constitución.
Así, por ejemplo, es evidente que el derecho de propiedad incluye para su titular la protección de
1a posesión, pero 1a posesión -por sÍ misma- no es un derecho constitucional, por lo que el mero
poseedor que no es propietario no puede invocar 1a defensa de este derecho en un amparo. A su
vez, la Constitución protege con el amparo derechos como la libertad de contratación o la de aso-
ciación; pero ello no autoriza a que cualquier discrepancia o desavenencia suscitada en la ejecu-
ción de un contrato o en la marcha de la entidad asociativa. se pretenda dilucida¡ o resolver por el
amparo. salvo aquellos aspectos directamente ligados a1 contenido esencial constitucionalmente
protegrdos del derecho'.
VI
Restricción del uso del amparo
. Para evita¡ posibles abusos, el CPConst. diseñó el proceso de amparo como un mecanismo excep-
cional. Dispone que solo tutelará los derechos que tengan "sustento constituciona.l directo" (Arts.
37 y 38) y no podrá ser utilizado "cuando exista otra vía judicial igualmente efectiva" que los proteja
(Art. 5' inc.2l.
vII
Supuestos no protegidos por el amparo
Acerca de los supuestos no protegidos por el amparo, Carlos Mesía Ramírez cita como ejemplos:
"(...) son improcedentes 1os procesos constitucionales cuya demanda está referida a aspectos se-
cundarios o accesorios del de¡echo constitucional que son parte de su contenido esencial. No se
puede invocar por la vÍa de estos procesos derechos legales que de un modo lejano o indirecto
tienen respaldo en 1a Constitución. Por ejemplo,
' la protección de la posesión que es un derecho legal aun cuando puede ser considerado un
atributo de la propiedad.
. Tampoco el usufructo,
. la prenda,
. la servidumbre.
' O discutir el cumplimiento de un cont¡ato en sede de amparo aduciendo e1 derecho constitu-
cional a la libertad de contratación,
' La libertad de trabajo para pedir protección del trabajo que se desarrolla en 1as veredas que
son de uso público o
' La libertad de circulación para obligar a la autoridad municipal a conceder el acceso a líneas
de transporte público sin contar con los requisitos de ley".
412 '''''''" Lrsno ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Peocrs¡r CoNsrrucro¡lrL
vIII
Derechos fundamentales CONEXOS
¿En qué consiste ia doctrina de los derechos "no enumerados' o derechos "no escritos"?
Se precisa que:
"(...) nuestra norma fundamental ca¡ece de un reconocimiento explícito del "derecho de objeciónde
conciencia", razón por 1a que resulta imperioso preguntarse si la objeción de conciencia se trataria
de un derecho 'constitucional'y, por ende, si es susceptible de se¡ protegido por la vía del amparo.
Para arriba¡ a una respuesta frente a la disyrrntiva planteada, resulta conveniente recurrir a lo
doctrína de los derechos'no enumerados' o derechos'no escrítos'.
Es bien conocido que en un sinfin de oportunidades, la realidad supera la imaginación. Por ello,
(...) como consecuencia de 1a existencia de nuevas necesidades o situaciones, de avances científi-
cos, tecnológicos, culturales o sociales, las constituciones suelen habilitar tna cláusula de'desa-
rrollo delos derechosfundamentales', cuyo propósito no solo es prestarle el reconocimiento como
derechos de la más alta consideración, sino incluso, dotarlos de las mismas garantÍas de aquellos
que sí lo tienen expresamente. Ese es el propósito que cumple, por cierto, e1 artículo 3o de nuestra
Constitución..." (Expediente N" 0895-2001-AA/TC).
IX
¿El amparo es restitutivo o declarativo de derechos?
Resaltamos que:
"(...) la acción de amparo es una garantía destinada a proteger los derechos consagrados en la
Constitución Po1ítica del Estado, cuyo objeto es reponer las cosas al estado anterior a la amenaza
o r,rrlneración del derecho constitucional, siendo de naturaleza restitutiva v no decla¡ativa de de-
rechos..." (Expediente N' 3533-2003-AA/TC).
x
Bloque de Constitucionaüdad
XI
Amparo y normas Autoaplicativas
Aunque sobre este aspecto se ha invocado e1 precepto constitucional según el cual no procede el
amparo contra normas legales, este Tribunal (Constitucional) considera pertinente precisar que
en el caso de autos, y en tanto la Ordenanza cuestionada dispone restricciones y sanciones sobre
todos aquellos que incumplan en abstracto sus disposiciones, queda claro que por sus alcances
se trata, en e1 supuesto examinado, de una norma de naturaleza autoaplicativa que, como tal, no
requiere actos concretos de utilización, ya que desde su sola entrada en vigencia genera una serie
de efectos jurídicos, que son los que precisamente se cuestionan mediante la presente dema¡da.
(...) por tratarse la ordenanza materia de controversia de una disposición autoaplicativa, no opera
la prohibición de interponer demandas de amparo contra normas (...)" (Expediente N" 3283-2003-
AA/rC).
xII
Amparo y normas Heteroaplicativas
¿Es procedente el amparo contra "normas Heteroaplicatíuas"?
Se precisa que, según su eflcacia o vigencia, las normas constitucionales se dividen en "autoapli-
cativas" y "heteroaplicativas o programáticas" (Ias primeras, se pueden aplicar y ejecutar inmedia-
tamente; y las segundas, requieren para su aplicación e1 dictado de normas reglamentarias o de
desarrollo del derecho constitucional). Por ello, se precisa que: 'rno procede el amparo directo contra
normas cualldo se trata de normas heteroaplicatívas, es decir, que tienen su ef,cacia condicionada
alarealízación de actos posteriores de aplicación (...)" (Expediente N" 0830-2000-AA/TC).
CAPÍTULO II
Procedimiento
@ I*siümación
Antecedentes:
LHCA: Art. 26" párr. L
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente legislativa el Art. 26' de 1a LHCA, y reitera en esencia 1o pre-
visto por la norma anterior, en el sentido que solo e1 afectado es el titular de la acción en el proceso
de amparo (que en su texto original señalaba "tienen derecho a ejercer", ahora reemplazado por el
término legitimación, más adecuado y técnico). Fuera de ello, esta norma no aporta más a,1 Derecho
procesal constitucional peruano.
u
Eola Exposiaón de Motiuos delproyecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
414 Lrsno ll: ExÉcrsrs orl Cóorco PnocesnL CoNslrucroN¡l-
'Sin pe{uicio de exigir que el sujeto que actúa debe ser el agraviado directo y, por lo tanto, el único
y concreto beneflciado con lo que se decida en la sentencia definitiva, en caso de ser acogida la
demanda, la Comisión ha considerado pertinente incorporar el instituto de la procuración ofrciosa
que, como se sabe, tiene como objeto impedir que la ausencia fisica o e1 impedimento material
de un sujeto le impida solicita¡ tutela procesal respecto de un derecho constitucional afectado
(artículos 39 y 411".
ilI
Legitimidad
Cualidad de que se está en conformidad con la ley u ofrece las condiciones que esta requiere. La
legitimidad, pues, puede referirse a las personas, a las cosas o a los actos, en virtud de los cuales se
presentan requisitos impuestos legalmente, para que consigan los objetivos deseados u obtengan
los efectos que se señalan en la ley. La legitimidad en materia procesal puede ser de dos clases:
w
Legitimidad para Obrar (CPC, IV, 427-Ll
También denominado legitimatio ad causam. LeEtimidad para obrar es la adecuación correcta entre
los sujetos que participan en la relación jurÍdica sustantiva y 1os que van a par-ticipar en la relación
jurÍdica procesa-l. Es un concepto lógico de relación, es una de las condiciones de la acción. Aplica-
da a urr caso justiciable implica que, antes de empezar el proceso, debemos establecer una relación
de conflicto con nuestro eventual demandado; desde una perspectiva procesal, a esta conexión
preprocesal le llamamos relación jurídica sustantiva.
Legitimidad para obrar es Ia correlación entre los sujetos que participan en la relación jurídica
material y los de la relación jurídica procesal. Imaginemos que existe un espejo, entre ambas re-
laciones citadas, así los sujetos presentes en la relación jurídica sustantiva deben estar reflejados
(representados) en ia relación jurÍdica procesal. Legitimidad para obrar, en esencia, consiste en
ernpezar un proceso o seguirlo, haciendo participar como parte demandante a la persona o a todas
las personas que deben tener tal calidad y como parte demandada ala o las personas que les co-
rresponda tal calidad.
Mo¡rnoy GÁr.vBz advierte y precisa que el cumplimiento del requisito de la legitimidad para obrar,
senciilo, constituye uno de los retos más dificiles de enfrentar en la práctica fo-
::;J::,"-""te
v
PERSONA JURÍDICA como demandante del amparo
(...) una interpretación contraria concluiría con la incoherencia de, por un lado, habilitar e1 ejerci-
cio de facultades a toda asociación -entendida en términos constitucionales y no en sus reducidos
alcances civiles- y, por otro, negar las garaltías necesarias para que ta.l derecho se ejerza y, sobre
todo, puedan ser susceptibles de protección.
(...) no solo de manera indirecta las personas jurídicas de Derecho privado pueden titularizar di-
versos derechos fundamentales. También 1o pueden hacer de manera directa. En dicho caso, tal
titularidad no obedece al hecho de que actúen en sustitución de sus miembros, sino en cuanto a
sí mismas y, naturalmente, en la medida en que les sean extendibles.
(...) Por tanto, considera e1 Tribunal, que la ausencia de una cláusula. como la del artÍculo 3" de
1a Constitución de 1979. no debe interpretarse en el sentido de negar que 1as personas jurídicas
puedan ser titulares de algunos derechos fundamentales o, acaso. que no puedan solicitar su
tutela mediante los procesos constitucionales v, entre ellos. e1 amparo..." (Expediente N" 0905-
2oo1-AA/rc).
VI
Condiciones de la Acción
Las condiciones de la acción son los requisitos procesales que permiten al juez expedir un pro-
nunciamiento válido sobre el fondo (es decir, una sentencia favorable). Para obtener una sentencia
favorable las condiaones que requiere anmplir la acción son las tres siguientes: 1) Voluntad de la ley
(o caso justiciable), 2) Interés para obrar y 3) Legitimidad para obrar.
Desarrollando las tres condiciones de la acción, tenemos:
1. Voluntad de la leg (o caso justiciable: se ref,ere a la necesidad que toda pretensión procesal
tenga sustento en un derecho que, a su vez, tenga apoyo en el ordenamientojurídico;
2. Interés para obrar es la necesidad inmediata, actual, irreemplazable de tutela jurÍdica; es de-
cir, es básicamente un estado de necesidad: y
3. Legitimidad para obrar. es 1a adecuación correcta de 1os sujetos que participan en la relación
juridica susta¡tiva y los que van a participa¡ en Ia relación.1urídica procesal. Es un concepto
lógico de relación.
Las condiciones de la acción son importantes porque determina¡ un fal1o favorable de lo pedido en
la demanda. Si una condición de la acción fuera omitida o se encontrara pero de ma¡era imperfecta,
el juez no podría expedir sentencia reflriéndose a la pretensión discutida, por lo menos válidamente,
debido a que hay un defecto procesal que se 1o impide. El juez al advertir la omisión o defecto, debe
declarar en la sentencia que no puede pronunciarse sobre el fondo. Esta sentencia que no se pro-
nuncia sobre el fondo se denomina inhibitoria. En la práctica, podría ocurrir que el juez expida un
fallo sobre el fondo, pero dicha decisión no será valida, es más, podría ser declarada así en cualquier
momento antes de su ejecución, con 1o que tornaría en inútil todo 1o hecho para su obtención.
vII
Parte procesal (CPC, 58)
Es parte procesal la persona que realiza actividad procesal al interior de un proceso por derecho o
a nombre propio (por ser parte material) o en nombre de otra o de un tercero (que tiene la calidad
de parte material). Lo natural es que quien es parte material (titular del derecho afectado), sea tam-
bién parte procesal (quien ejerce Ia acción procesal). Sin embargo, el instituto dela representación
procesal en sus distintas formas (legal, judicial o convencional) permite, aunque en algunos casos
exige, que la parte procesal sea distinta a la parte material (p. e., los padres ejercen representación
procesal del menor), sin que tal situación implique un vicio de la relación procesal.
vIII
Patrocinio de intereses difusos (CPC, 82 y IV)
Interés díf.rso es aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas
respecto de bienes de inestimable valor patrimonial, tales como: a) 1a defensa del medio ambiente'
b) de bienes o valores culturales o históricos o c) del consumidor.
i- 416 Lrano ll: ExÉorsrs oeL Cóorco Peoctsel CoNsrrrucro¡rnl
Pueden promover o intervenir en este proceso el Ministerio hrblico y 1as asociaciones o institucio-
nes sin fines de lucro que, según 1a ley o ei criterio del juez, este ú1timo por resolución debidamente
motivada, estén legitimados para ello. En estos casos de patrocinio de intereses difusos, una sín-
tesis de la demanda será publicada en e1 diario oflcia1 E1 Peruano y en otro de mayor circulación
de1distrito judicial.
La sentencia de patrocinio de intereses dipsos, de no ser recurrida será elevada en consultaala
Corte Superior. La sentencia definitiua que declare fundada la demanda será obligatoria, además,
para quienes no hayan participado del proceso. No requiere invocar interés y legitimidad para obrar
en el proceso de patrocinio de intereses difusos, e1 Ministerio Rrblico, e1 procurador of,cioso, ni
quien defiende intereses difusos.
Ejemplo:
1. Legitimidad Actiua'. En los casos previstos en el artÍculo 815" (que señala los herederos legales)
de1 Código Civil; cualquier interesado puede solicitar el inicio de1 proceso sucesorio. Cuando se
trate de interés de incapaces sin representante, puede solicitarlo el Ministerio Público.
2. LegitimidadPasiua'. La demanda de retracto se dirige contra e1 enajenante y el adquirente de1
bien que se intenta retraer (CPC, 496").
Antecedentes:
LHCA: Art. 26'párrs. 1" y 3',
Ley N' 25398 (complementa LHCAI Art. 22".
Proyecto de Ley N" 0937 1 : Art. 40".
Concordancias:
CPConst.: Arts. 7', 26' , 4l' , 42" inc. 7 , 67 .
Otras cc.: C. Art.2'inc.22, Arts. 67" y 68'; CC Art. 145'y ss.; CPC Arts. 58', 67',82: LPAG Art.
108'; LOdDP Art. 9" inc. 2.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 7", 78"
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 12"-14",48"-49'.
Comentario
I
E1 presente artículo tiene como fuente legislativa el Art. 26' de la LHCA y el, Art. 22' de la Ley N"
25398 (complementa LHCA); sin embargo, introduce 1as siguientes e importantes innovaciones
para el Derecho procesal constitucional peruano:
Rosecro Arrneo Pl¡llrros 417
II
Parte Procesal (CPC, 58")
Es parte procesal. la persona que realiza acti\idad procesal al interior de un proceso por derecho o
a nombre propio (por ser parte matenal) o en nombre de otra o de un rercero (que tiene la ca.lidad
de parte material). Lo natura.l es que quien es pane marenal (tirular del derecho afectado). sea tarn-
bién parte procesal (quien ejerce 1a acción procesal). Srn embargo, el instituto d,eIa representación
procesal en sus distintas formas (legal, judiciat o convencional) permite, aunque en algunos casos
exige, que la parte procesal sea distinta a la parte material (p. e., los padres que ejercen represen-
tación procesal del menor), sin que tal situación implique un yicio de la reiación procesal.
m
Representación
Forma de sustitución por la cuai una persona ocupa e1 lugar de otra para realtzar un acto en nom-
bre y en interés de ella. Stolfl, señala quela representación es 1a sustitución de la voluntad de una
persona por la de otra en la constitución o formación del acto jurídico. Para Guillermo Lohmann
Luca de Tena, representación es aquella actividad por la cual, sustituyendo ante terceros la perso-
na o la voluntad del representado y actuando por su cuenta, las consecuencias de la conducta del
representante normalmente recaen en el representado.
ry
Representación Procesal (CpC, 69",74" y 7So, gg4ol
También es denominada representación judicial, es aquel instituto que permite que 1a parte pro-
cesal sea distinta a la parte material. La representación procesal permite que un tercero participe
en el proceso realizando actividad procesal válida en nombre de una de las partes materiales. En
un proceso, quien es parte material es parte procesal normalmente. Sin embargo, bien puede ser
que ello no sea asÍ por razones de imposibilidad (fisica y/o jurídica), razones de economÍa procesal
(varias personas en calidad de demanda¡te o demandada designan a una de elias para que las re-
presente), por razones de conveniencia (Ia madre ejerce los derechos procesales en representación
de su hijo menor de edad, v. gr., pa-ra un proceso de alimentos contra ei padre), o quien siendo
418 LraBo ll: ExÉorsls orL Cóotco PnocrseL CoNstltuclotlrL
VI
¿Es aplicable la procuración oficiosa al amparo?
Señalamos que:
"(...) la presente demanda no ha sido interpuesta por el presunto a-fectado. El demandante... (va-
liéndose de la norma) que permite la interposición de la acción de amparo por un tercero sin ne-
cesidad de poder expreso en caso de que el presunto afectado se encuentre en imposibilidad fisica
de accionar, ha entablado el presente proceso de amparo..." (Expediente N'3760-2004-M/TC).
Ejemplo:
Representación procesal: Una madre menor de 14 anos, demanda alimentos para su hijo. El hrjo de
la madre menor de edad es la parte material en el proceso dado que es titular del derecho a recibir
alimentos, sin embargo no es parte procesal porque, por razones biológicas (digamos que tiene seis
meses de edad), está imposibilitado de realizar actividad procesal directamente. En este caso, 1a
madre ejerce la representación procesal legal (impuesta por la ley) de su menor hUo,
rro.r"o"rur, oJu.ro"o
@
Cualquier persona puede comparecer eD nombre de quien no tiet¡e represeatación proce-
sal, cuando esta se encuentre imposibiütada para interponer la demanda por sí misma,
sea por atentado concurrente contra Ia tibertad i.ndividual, por razotres de fundado temor
o amenaza, por una situación de inminente peügro o por cualquier otra causa análoga.
Uaa vez que el afectado se halle en posibilidad de hacerlo, deberá ratificar la demanda y
la actividad procesal realizada por el procurador oficioso.
Antecedentee:
LHCA: Art. 26 ptur.2.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 41'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 26', 40", 67'.
Otras cc.: CPC Art. 81' (Procuración oficiosa)
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
T
El presente artículo tiene como fuente legislativa el Art. 26" de la LHCA y, en esencia, reitera 1o
normado anteriormente en el sentido que el amparo puede ser ejercido por tercera persona sin
necesidad de poder expreso, debiendo el afectado, una vez que se halie en posibilidad de hacerlo,
ratifi carlo posteriormente.
Cabe resaltar que el CPConst. denomina a esta institución procesal Procuración Ofiaosa, conforme
1o hace la moderna doctrina procesal. Además, esta institución también está regulada en oxtenso
por el Art. 81 dei CPC. Por 1o demás, no hay mayor aporte al Derecho procesal constitucional pe-
ruano.
4,n LraBo ll: ExÉcesrs orL Cóoroo Pnocrsnr Co¡rsrlucroNnr
II
Enla Exposición de Motiuos delprogecto de Ley N'09371 se prescribe que:
'Sin perjuicio de exigir que el sujeto que actúa debe ser el agraviado directo y, por lo tanto, el único
y concreto beneñciado con 1o que se decida en la sentencia definitiva, en caso de ser acogida la
demanda, la Comisión ha considerado pertinente incorporar el instituto de 1a procuración oñciosa
que, como se sabe, tiene como objeto impedir que la ausencia fisica o el impedimento material
de un sujeto le impida solicitar tutela procesal respecto de un derecho constitucional afectado
(articulos 39" y 47")".
UI
En el debate del Pleno del Congreso, la señora Dr ln Mer,r DE PUENTE (PAP) observó el Art. 41o del
proyecto de Ley N'09371 (CPConst.), seña,lando: "En el artículo 41" se ha omitido establecer hasta
qué momento puede el representado ratificar los actos del procurador oficioso. En mi opinión, debe
tener esa posibilidad hasta antes de la expedición de la sentencia de última instancia".
Esta sugerencia no fue admitida en el actua-l CPConst.
ry
Procuración Oficiosa (CPC, 8Oo, 81'-21.
Es una novedosa figura procesal empleada para proteger bienes y patrimonios de personas que,
por estar ausentes del paÍs o estar impedidas de plantear una demanda o contestarla por sí mis-
mas, y ante situaciones de fundado temor o arnenaz,4 que se trate de una urgencia e inminente
peligro o cualquier otra causa análoga y desconociera la existencia de representante con poder
suflciente, permitan que un procurador oficioso (v. gr., un amigo, un vecino o una persona de bien)
asuma la iniciativa de plantear una acción ciül precisamente ejerciendo los derechos de aquel pese
a que no cuentan ni con un poder expreso ni una autorización expresa previa.
Es la procuración no oficial, sino of,ciosa. segun la cual se arriesga el procurador (por iniciativa
propia) a plantear acción civil ante tal siruación de urgencia o de peligro, confiado en que lo hace
por e.l bien y en representación del patrimonio de su amigo o vecino, quien de seguro real2ará la
ratificación (lo cual constituye un agradecimiento implicito al procurador oficioso); pero con el
riesgo que indudablemente exista el caso contrario (la no ratificación). Es invalida la ratiflcación
parcial o condiciona-I.
La ratiflcación tiene efectos retroactivos a la fecha de comparecencia del procurador, sin perjuicio
del derecho de tercero. Si no se produce la ratiñcación, se declarará concluido el proceso y se podrá
condenar al procurador oficioso ai pago por danos y perjuicios más costas y costos, si la interven-
ción oficiosa, a criterio del juez, haya sido manifiestamente injusta o temeraria.
vt
Jurisprudeacia de procuración oficiosa
Señalamos que:
"(...) la presente demanda no ha sido interpuesta por el presunto afectado. El demandante... (va-
liéndose de la norma) que permite la interposición de la acción de amparo por un tercero sin ne-
cesidad de poder expreso en caso de que el presunto afectado se encuentre en imposibilidad fisica
de acciona¡, ha entablado el presente proceso de amparo..." (Expediente N'3760-2004-AA/TC).
Roseero ArrnBo PrN¡rros 421
@Demanda
La demanda escrita contendrá, cuando menos, los siguientes datos y anexos:
U La designación deljuez ante quien se interpone;
2l El nombre, identidad y domicilio procesal del demandante;
3l El nombre y domicilio del demandado, sin perjuicio de lo previsto en el artículo 7"
del presente Código;
4l La relación numerada de los hechos que hayan producido, o estén en vías de producir
la agresión del derecho constitucional;
5) Los derechos que se consideran violados o amenazados;
6l El petitorio, que comprende la determinación clara y concreta de lo que se pide;
7l La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.
En ningún caso la demanda podrá ser rechazada por el personal administrativo del Juz-
gado o Sala correspondiente.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N' 09377'. Art.42".
Concordancias:
CPConst.: Art.7".
Otras cc.: CPC Arts. 130' (Forma del escrito), 424" (Requisitos de Ia demand al y 425 (Anexos de
la demanda).
Derecho comparado:
CPConst. de TucumáLn {Arg.I -{rts. 16'. 24" lexención de cargas). 55"
LeÍ de Acciones Populares \. de Grupo lcol.t Arts. 17'-19". 52".
Comentario
I
El presente artículo no tiene una fuente procesal constitucional. Su antecedente legislativo 1o en-
contramos en 1os Arts. 130",424o y 425" del CPC, que establecen los requisitos formales de la
demanda civil. Creemos que ha sido un gran acierto incluir'algunas precisiones" en los requisitos
de la demanda constitucional para individualizar mejor el hecho lesivo que exige reparación pronta
e integra,l.
Identiflcamos una regla procesal innovadora (y sui génerisl en el último párrafo al plasmar un
supuesto de aplicación del Principio de Flexibilidad (CPConst. Art. III) al prescribir:
1. "En ningún caso la demanda podra ser rechazada (...)"; es decir, aún en el caso de faltarle u
omitir cualquier requisito formal o sustancial la demanda constitucional deberá ser recepcio-
nada "por el personal administratiuo del Juzgado" (en mesa de partes de f instancial "o Sala
correspondienle" (en mesa de partes de 2' instancia).
2. Ello porque el personal ar:xiliar jurisdiccional no es competente para determinar o merituar el
incumplimiento de los "requisitos formales" (para su inadmisibilidad) o "requisitos sustancia-
Ies" (para su improcedencia) de la demanda constitucional.
3. Y solamente será el Juez constitucional, el único competente para evaluar la demanda y decidir:
A) Ante un vicio formal decla¡a¡ la inadmisibilidad de la dema¡da (y en este caso, admitirá la
demanda pero condicionada y otorgar un plazo de tres días hábiles para subsanar la omi-
sión o defecto de la demanda y si no cumple, entonces recién se a¡chivará el expediente.
En resolución es apelable.) (CPConst. Art. 48'); o
422 Lrano ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Pnocrs¡l CoNsrtrucroN¡r-
il
La Comisión de Justicia g Derechos Humanos, acerca del artículo 42', opinó que: "(...) debe invertir-
se la ubicación del inciso 6 por el 4 y viceversa, para guardar la uniformidad con el ordenamiento
procesal civil (artículo 424" del CPCI".
Esta sugerencia no fue admitida en el actual CPConst.
Igualmente, esta Comisión opinó que debe suprimirse ia palabra anexos por cuanto en los dife-
rentes incisos que contiene esta no se hace referencia a documento alguno que deba anexarse a la
demanda. Esta sugerencia tampoco fue acogida en e1 actual CPConst.
m
Demanda (CPC, 4, 103, 130, 424,425t.
La demanda es 1a expresión concreta a través de 1a cual se instrumentael derecho de acción(qte
es un medio abstracto). Es una decla¡ación de voluntad a través de la cua-1 un pretensor expresa
su pedido de tutela jurídica a-l Estado y, a su vez. manifiesta su exigencia a1 pretendido. Escrito
que inicia el juicio y tiene por objeto determina¡ las pretensiones del actor media¡te e1 relato de los
hechos que dan lugar a la acción, invocación del derecho que la fundamenta y petición cla¡a de 1o
que se reclama. Debe contener, además, el nombre y domicilio del demanda¡te y de1 demandado y,
en algunas legislaciones, otros datos como nacionalidad y edad de las partes. La demanda judicial
es eI primer acto que ocurre en un proceso.
Iv
Requisitos de la Demanda (CPC, L3Or 424,4251
Quien ejercita su derecho de acción y 1o viabiliza a través de una demanda, debe cumplir con un
conjunto de requisitos d,e forma y fondo al momento de su interposición. Tanto la exigencia de
forma y fondo conforman lo que en doctrina se conoce con el nombre de requisitos de la demanda.
Algunos de estos requisitos son de forma y regularmente consisten en 1a obligación de acompañar
anexos a ]a demanda o acompañar a esta de algunas formalidades que la hagan viable (v. gr., la
flrma del abogado, el pago de las tasas o los ara¡ce1es correspondientes).
Por otro lado, hay algunos requisitos llamados de fondo, por 1o que son intrínsecos, es decir, están
ligados a la esencia de la demanda como acto jurídico procesal (v. gr., identiflcar con precisión la
pretensión, precisar la calidad con que se demanda, plantear debidamente una acumulación).
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 43'.
Concordanclas¡
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 83" (pluralidad de pretensiones y personas) y 95 (facultades deljuez respecto
del litisconsorcio necesario).
De¡echo comparado:
CPConst. de Tucumá¡ (Arg.) Art. 31".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68".
Comentario
T
El presente artículo no tiene una fuente procesal constitucional. Su antecedente legislativo 10 en-
contramos en los Arts. 83 y 95 del CPC. Ha sido un acierto incluir la institución procesal de la
acumulación para que, de este modo, los principios de economía y celerídad procesa¿ tengan mayor
presencia y rol protaSónico en los procesos constitucionales. Así, la presente norma constituye una
glan innovación en el Derecho procesal constitucional peruano.
II
Enla Exposiciónde Motiuos delproyecto de Leg N" 09371se prescribe que: "Se acoge la tesis del
juez director del proceso al extremo de permitirle completar la relación procesal si considera que
existe a-1gún sujeto o sujetos que deben forma¡ parte del proceso, en tanto va¡ a ser afectados con
su decisión, y no forman parte de ella (art. 43")".
III
Acumulación (CPC, 83")
Es 1a institución procesal que explica la natura-leza de aquellos procesos en los que se advierte la
presencia de más de una pretensión o más de dos personas en un proceso. Es el acto de reunir
autos o ejercitar varias acciones juntamente. La acumulación constituye, por así decirlo, 1a estruc-
tura procedimental básica de otros temas que, apoyándose en su estructura, adquieren una mayor
complejidad, pero no dejan de ser solo variantes de la misma acumulación, v. gr., el lítisconsorcío y
la interuención de terceros. En un proceso puede haber más de una pretensión o más de dos perso-
nas. La primera, es una acumulación objetiva; y ia segunda, una acumulación subjetiva.
ru
Litisconsorcio (CPC, 92')
El litisconsorcio no es otra cosa que una acumulación subjetiua, es decir, la presencia de más de
una persona en calidad de parte demandante o demandada. Se denominalitisconsorcio a 1a actua-
ción conjunta de diversas personas en un juicio, intervengan como actoras (demandantes) o como
demandadas. Según 1o explica con acierto Garrone, esta situación surge cuando, por mediar coti-
tularidad respecto del ejercicio de una pretensión o un vínculo de conexidad entre distintas preten-
siones, el proceso se desarrolla con la participación de más de una persona en la misma posición
de parte. La necesidad de su tratamiento legislativo separado (dela acumulación), surge del hecho
que las personas que conforman una parte en calidad de litisconsortes pueden tener en su interior
relaciones distintas y heterogéneas.
Litisconsorcio Pasiuo (CPC, 92").Hay litisconsorcio pasivo, cuando dos o más personas litigan en
forma conjunta como demandados, porque tienen una misma pretensión, sus pretensiones son
conexas o porque la sentencia a expedirse respecto de una pudiera afecta¡ a la otra.
Litisconsorte (CPC, 93"). Cada uno de los varios demandantes o de los diversos demandados. Cuan-
do existe pluralidad de actores, de demandantes o de ambas clases de partes en un juicio.
424 Lreno ll: ExÉcrsls oeL Cóolco Peocesel Corsrrruclo¡lrL
v
Clases o tipos de litisconsorcio
Así, se precisa que la presencia o no de un litisconsorte puede tener signiflcados ta¡ distintos en un
proceso que su ausencia podría dar lugar a la ineficacia de este (p. e., fífisconsorcio necesano); sin
embargo, en otro proceso se trata de una presencia absolutamente prescindible (p. e., litisconsorcio
facaltatiuo). Así, tenemos dos clases de litisconsorcio:
1. Litisconsorcio Facultativo (CPC, 94", 587'l
También denominado litisconsorte voluntario. Dicese de las personas independientes del ti-
tula¡ de la reiación sustantiva, pero que podrian de alguna manera ser afectadas por 1o que
se resuelva en el proceso en donde participa una persona con quien sí mantiene algún tipo de
relación. Los litigantes facultativos serán considerados como litigantes independientes en su
relación con 1a otra parte, salvo disposición en contrario. Los actos de cada uno de ellos no fa-
vorecen ni perjudican a los demás, sin que por ello se afecte la unidad del proceso La presencia
del litisconsorte facuitativo en el proceso, no es definitiva ni esencial, dicho de otra manera, su
ausencia no afecta el resultado de1 proceso.
Ejemplo: Julio interpone una demanda de nulidad de contrato de mutuo contra Hugo. Dado
que Miguel es fiador de Hugo, este pide que aquel sea citado con la demanda, es decir, que
simplemente tome conocimiento del proceso. Miguel puede participar en el proceso a fin de
cuestionar la validez de1 contrato de mutuo; si bien no 1o firmó, tiene un interés relevante en
que la pretensión de nulidad sea amparada, dado que si 1a obligación principal es nula, é1 deja
de ser fiador, en tanto este contrato accesorio deviene en inexistente. Sin embargo, su inter-
vención en el proceso es voluntaria.
El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta días hábiles de
producida la afectación, siempre que el afectado hubiese tenido conocimiento del acto
lesivo y se hubiese hallado en posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese
sido posible, el plazo se computará desde el momento de la remoción del impedimento.
Tratándose del proceso de amparo iniciado contra resolución judicial, el plazo para in-
terponer la demanda se inicia cuando la resolución queda firme. Dicho plazo concluye
treinta días hábiles después de la notificación de la resolución que ordena se cumpla lo
decidido.
Para el cómputo del plazo se observarán las siguientes reglas:
lf El plazo se computa desde el momento en que se produce la afectación, aun cuando
la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad.
Roarnro Arreno PrNrrios 425
Antecedentes:
LHCA: Art. 37'.
Ley N'25398 (complementa LHCA): Art. 26.
Proyecto de Ley N' 0937 1,: Arl. 44" .
Concordancias:
CPConst.: Arts. 5" inc.10,42.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. | 1', 12, 52" {plazo caducidad).
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 1l' , 47".
Comentario
I
E1 presente artículo tiene su antecedente legislatiro en el -{rr. 37" de Ia LHCA. es decir. reitera que
el,plazo de interposición de la demanda de amparo es de 60 dÍas hábi1es si el interesado no está
impedido para ejercer dicho acto procesa-l. de no hacerlo caduca su derecho de acción. Y si el afec-
tado estuviera impedido de algún modo. dicho plazo de caducidad de 60 dÍas hábi1es se computará
desde el momento de la remoción de1 impedimento.
II
Plazo de caducidad y no de prescripción
También precisamos que el primer párrafo de1 Art. 44' de1 CPConst. alude erróneamente a Ia pres-
cripción, cuando en verdad estamos ante un plazo de caducidad. Si bien prescripción y caducidad
son dos instituciones de1 Derecho Civil (CC, Arts. 1989'-2007') que tienen como punto en común
que ambas operan por el transcurso de1 tiempo, se distinguen claramente por sus efectos jurídicos,
la prescipción extingue Ia acción pero no el derecho mismo, mientras l,a caducidad extingue el de-
recho y la acción correspondiente".
III
El presente Art. 44 ha sido mejorado notablemente; y 1as principales innovaciones en el Derecho
procesal constitucional peruano introducidos por esta norma son 1as siguientes:
1. Reglamenta e1 amparo iniciado contra resolución judiciai y establece un plazo de caducidad
para ejercerlo; y
2. Establece novedosas y útiles reglas para el cómputo del plazo para interponer la demanda de
amparo.
v
Enla Exposición de Motiuos delprogecto de Leg N" 09371 se sostiene que:
"Se establece, con precisión, que el plazo que tiene un sujeto que ha sufrido un agravio consti-
tucional para interponer su demanda es un plazo de prescripción extintiva, en tanto este no se
empieza a contar desde que se tiene la titularidad de un derecho, sino desde que se produce la
afectación a este (artículo 44")".
v
La Comisión de Justicia y Derechos Humanos precisó que el articulo 44' del proyecto de Ley N'
09371 establecía que:
"el plazo para interponer la demanda de amporo prescribe o los sesenta díos habites de produada
tol afectacíón"; y en la exposición de motivos se señalaba q.ue "el plazo qte tiene un sujeto que ha
sufrido un agrauio constituaonal para interponer su demanda es un plazo de prescrípción ertintiua,
en tanto este no se empieza a antar desde que se tiene la titulaidod de un derecho, sino desde que
se produce la afectoción a este".
La Comisión de Justicía A Derechos Humanos compartió este último criterio, sin embargo, encontró
discutible la calificación del plazo como uno de prescripción, más aún si se tiene en cuenta que en
el artículo 5o inciso 9 se ha previsto el vencimiento del plazo para interponer la demanda como una
causal de improcedencia. En este sentido, dicha Comisión estimó que este plazo no podría ser ca-
talogado como uno de prescripción, por cuanto eljuez no puede pronunciarse sobre la prescripción
de oficio (artículo 1992 de1 CC), sino solo a pedido de parte mediante 1a excepción de prescripción
extintiva (artículo 446', 12' de1 CPC).
A diferencia de e1io, el juez sí puede pronunciarse de oficio sobre los plazos d'e caducidad (artículo
2006" del CC); y teniendo en cuenta que la caducidad conforme a1 artículo 2003 del CC extingue
el derecho y la acción (entiéndase pretensión) correspondiente. consideró conveniente mantener la
denominación de"plazo de caducidad'que utilizaba la legislación derogada (artículo 37" de la Ley
N'23506 y 26' de la Ley N'25398).
Esta sugerencia no fue admitida ni incluida en el actual CPConst.
VI
Reglas para el cómputo del plazo
El expresidente del TC y jurista Carlos Mesía Ramirez comenta sobre las "Reglas para el cómputo
delplazo" del amparo, las siguientes importantes precisiones:
"Inc. 1) El plazo se computa desde el momento en que se produce la afectación' aun cuando
la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad'.
Aquí estamos ante el supuesto de la amenaza cierta e inminente.
Por ejemplo: Ante una resolución de "cierre de establecimiento comercial". Se precisa que el plazo
para interponer el amparo solo empieza a contarse desde el momento que se ejecuta la orden con-
creta: e1 cierre del estabiecimiento comercial.
Otro ejemplo: Si el Parlamento aprueba una 1ey inconstitucional porque iesiona derechos funda-
mentales, e\ plazo solo empezará a correr cuando Ia autoridad o el funcionario lleve a cabo los ac-
tos de ejecución de 1a Iey. Mientras tanto el plazo no puede correr, dado que la ley por su carácter
abstracto y genera-l no produce lesión por sí misma, sino que necesita de un acto de ejecución que
la haga cumplir. Salvo que se trate de una "norma de naturaleza autoaplicativa" (CPConst. Art. 3')
"Inc. 3) Si los actos que constituyen la afectaclón son conti¡uados, el plazo se computa des-
de la fecha en que haya cesado totalmente su ejecución».
AqUí estamos arte actos de ejecución continua (o llamados "de tracto sucesivo').
Estos actos son aquellos que no se consuman por su sola emisión, sino que se desarrollan en dife-
rentes etapas, sucesivas y convergentes hacia un fln determinado. Son actos específlcos, cada uno
se produce de modo independiente, aun cuando todos en su conjunto se orientat a una misma
flnalidad.
En los actos continuados el plazo solo se computa cuando la sumatoria de todos ellos, por sepa-
rado, han dado lugar a la afectación "concreta, efectiva y consumada" del derecho constitucional.
Elplazo no puede correr ni puede entenderse prescita la acción, si los primeros acfos continuados
de ellos así como 1os subsecuentes ac¿os continuados no han terminado de consumar la flnalidad
que los une.
Ejemplo: Cuando un funcionario público dilata la contratación --con argucias y pretextos diversos-
de una mujer embarazada que ha ganado su puesto de trabajo a través de concurso público de
méritos llevado a cabo con las debidas garantias.
Los actos continuados son todo 1o contrario de los 'hclos consumados", ya que estos últimos cum-
plen con su finalidad (consumación lesiva) a1 momento en que se ejecutan o se dicta¡.
rlnc. 4) La amenaza de ejecución de un acto lesivo no da iaicio al cóoputo del plazo. Solo si
la afectación se produce se debcrá empezar a contar el plazo" (Innovaciónf.
Aqui estamos ante e1 supuesto de la amenaza cieña e inminente (similar aJ supuesto del Inc. 1 de
este Art. 44).
"Inc. 5) Si el agravio consiste en una otaisión, el plazo no transcurrirá mientras ella subsista"
(Innovaciónf.
AquÍ estamos ante el supuesto que el acto lesivo (omisión/acto negativo) constituye una conducta
continuada en el tiempo; y esto produce, afectación en la esfera subjetiva de modo permanente.
En consecuencia, cuando se trata de actos lesivos de natura-leza negativa (omisiones), no hay piazo
de prescripción. Y el plazo pata plantear el amparo, vencerá cuando la autoridad, funcionario o
persona realice el acto dispuesto por la Constitución o la iey; porque el acto lesivo desapareció o
dejo de ser1o.
"Inc. 6) El plazo comenzará a contarse una vez agotada la vía previa, cuando ella proceda"
(Innovación).
Ouiere decir que "mientras ei reclamo subsiste" en sede prejudicial fo administrativa) y no han
terminado de agotarse o recorrerse todos los medios impugnatorios que manda la ley ("exigencia/
obligatoriedad de agotar la vía previa o mecanismos procesales preüos establecidos por el orde-
namiento jurídico), el plazo de prescripción no corre. No se computa dicho plazo mientras está en
trá,¡nite y se halla inconcluso/pendiente el reclamo.
No debe deducirse como agotamiento de la vía preüa, ia negligencia del administrado que consiente
1aresolución administrativa y no interpone los medios impugnatorios en los plazos de iey (ver STC
N" 934-1997-AA/TC "impugnación extemporánea del acto lesivo en sede administrativa").
Recordando que eI Art. 46 del CPConst. establece un listado de "supuestos de excepción en que
no se exige el agotamiento de la vía previa". Y se precisa, que este listado de excepciones a la regla
428 Lreeo ll: ExÉorsrs oeL Cóoloo Pnocrsnr CoNsrtruclonnl
general de agotamiento de vía previa (CPConst. Arts. 5o inc. 4 y 45), no es taxativo o cerrado, sino
admite otras nuevas excepciones si 1as circunstalcias y la realidad 1o ameritan.
NOTA: Las tres primeras reglas (Incs. l, 2 y 3) ya estaban previstas en 1a legislación derogada (Art. 26'
Ley N. 25398 complementaria de la Ley N' 23506 (LHCyPA); y 1as tres últimas reglas (lncs. 4, 5 y 6) son
innovación del CPConst.
vII
Pretensión (CPC, 91, S2L'6l-
petición en general. Es aquella exigencia genérica que realiza un sujeto de algo. Algunos autores la
utilizan como sinónimo de acción. En Derecho Procesal, se divide en dos tipos: pretensión material
y pretensión procesal. Pretensión es la declaración de voluntad que ei actor y el demandado formu-
ian ante el órgano jurisdicciona-l para que actúe en determinado sentido, sea en contra del deman-
dado o a su favor. Estas declaraciones son fórmulas verbales o por escrito, apoyadas generalmente
en fundamentos legales mediante 1as cuales se exigen determinadas prestaciones.
vtII
Pretensión Material
Se denomina pretensión mateial a 1a aptitud de exigir algo a otra persona. Es una exigencia mate-
rial y concreta respecto de otra persona, es decir, cuando tenemos un interés que es resistido por
ofra. La pretensión mateial no necesariamente es el punto de partida de un proceso, puede ocurrir
que al sár exigido su cumplimiento esta sea satisfecha, con 10 que el conflicto no se habrá produci-
do. Es la exigencia directa (sin intermediarios) de algo. Cuando un sujeto exige a otro directamente
para que aquel entregue, haga o no haga algo. E1 modo de su probanza será diverso, v. gr., por ca-rta
notaria,l, carta simple con sello de recibido o firma del receptor. etc'
[K
Pretensión Procesal
Se denomina pretensiónprocesala la manifestacrón de voluntad por la que una persona exige algo
a otia a través del Estado (órgano jurisdiccional). Cuando la pretensión materia-l no es satisfecha y
el titular de esta carece de 1as alternativas para exigir o lograr que ta1 hecho ocurra, entonces solo
queda el camino de la jurisdicción. Esto significa que el titular de una pretensión material insatis-
fecha, util2ando su derecho de acción, puede convertir esta en pretensiónprocesal. Es la exigencia
indirecta (a través de tercero, quien es un órganojurisdiccional, v. 8r., unjuez). Se verifica cuando
un sujeto (demandante) solicita al órgano jurisdiccional (Juez) que este ordene a otro sujeto (deman-
dado), el cumplimiento de 1o solicitado. El modo de su probanzasetádiverso, v. gr., con la demanda.
Así, por ejemplo, en un proceso de desalojo sería la exigencia genérica de restitución de un predio.
Clases de Plazos:
Elplazo puede ser: a) lega1, b) convencional y c) judicial.
Roaenro AlaBo Pr¡rrtos 429
Sellama plazo legal d concedido por la ley, estatuto, estilo o costumbre sin intervención del juez o
de los litigantes; plazo conuencional es el que se conceden mutuamente las partes y plazo¡udicial
el concedido por el juez en virtud de disposición o permiso de 1a ley.
Ejemplo de plazos: plazo perentorio es aquel fijo, rígido e inmodiflcable; es 1o opuesto aJ plazo pro-
rrogable, que puede ser ampliado, modificado.
XI
Cómputo de los Actos Procesales (CPC, 147)
Elplazo se cuenta desde el día siguiente de notiflcada 1a resolución que 1o f,jay, cuardo es común,
desde la última notificación. No se consideran para e1 cómputo, los dias inhábiles.
Entre la notiflcación para una actuación procesal y su realización, deben transcurrir por 1o menos
tres (03) días hábiles salvo disposición distinta de la ley procesal.
xu
Dias y horas hábiles (CPC, 141 y LOPJ,124, L25l
En lo forense, aquellos días y horas en que pueden practicarse diligenciasjudiciales. De no hacer-
se así, es decir, de efectuarse en días u horas inhábiles se incurre en nulidad. Las legislaciones
establecen cuales son los días y las horas hábiles. Las actuacionesjudiciales se practican puntual-
mente en el dia y hora hábil señalados, sin admitirse dilación. Los Magistrados pueden habilitar los
días y horas inhábiles en los casos señalados por las normas procesales. Se precisa que el concepto
de días y horas hábiles varía según se trate de actuaciones judiciales en materia civil o en materia
penal. En losprocesospenales, se consideran hábiles todas las horas y días de1 año.
. Son días hábiles los comprendidos entre e1 lunes v el viernes de cada semana. salvo 1os feria-
dos.
. Son horashabiles las que determina 1a Les Orgánica del Poder Judicial. Para las actuaciones
que deban actuarse fuera del despacho..ludicia-l. son horas hábiles las que estáa comprendidas
entre las siete y las veinte horas (7:00 am-20:00 pm).
XIII
Habilitación de días y horas inhábiles (LOPJ, 125)
Con el objeto de evita¡ un peq'uicio correlativo a los interesados o hacer ilusoria una providencia
judicial, el juez está facultado para declarar utilizables para el cumplimiento de determinados
actos los días g horas inhábiles. Esto se justiflca en el hecho que 1a demora en practicar ciertas
diligencias puede ocasionar un perjuicio evidente, ya sea a 1as partes o a la misma administración
de justicia.
xru
Prescripción (CPC, 504-2!'
ENr'roccenusentiende por prescripción, en general, el nacimiento y la terminación o desvirtuación
de derechos en virtud del ejercicio continuado o del no ejercicio continuado y en consecuencia,
distingue la prescripción adquisitiva (que nosotros también la conocemos como usucupativa o sim-
plemente usucapión) y la prescripción extintiva. E1 derecho de prescribir es irrenunciable, pero se
admite la renuncia expresa o tácita a 1a prescripción ya ganada. El juez no puede fundar sus fallos
en la prescripción si no ha sido invocada. La prescripción comienza a correr desde el día en que
puede ejercitarse la acción y continúa contra los sucesores de1 titular del derecho. La prescripción
se produce vencido el último dÍa del plazo. La suspensión y 1a interrupción de la prescripción, pue-
den ser alegadas por cualquiera que tenga un 1egÍtimo interés.
La doctrina civii distingue dos clases de prescripción:
a\ Prescripción adquisitiuay b) Prescipción extintiua.
. Es importante precisar que la prescripción adquísitiua tiene una naturaleza sustantiva (de-
recho rea1, aqui se gana un derecho, por ello es adquisitiva); mientras que la prescrípcíón
extintiua tiene una naturaJeza esencialmente procesal (aquí se pierde un derecho procesal, es
liberatoria).
. El elemento común a ambas es el transcurso del tiempo.
X\I
Prescripción Adquisitiva (CC, 950-953 y CPC,24l
Esta excepción tiene una naturaieza sustantiva (derecho real). Es el modo de adquirir la propiedad
de las cosas por una posesión suficientemente prolongada, siendo necesario para usucapir apode-
rarse de una cosa y hacer uso de ella. La propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante
la posesión continua, pacífica y pública como propietario durante diez anos. Se adquiere a los cinco
a.ños cuando median justo titulo y buena fe. La adquisición por prescripción de uo bien mueble,
requiere la posesión continua, pacíflca y pública como propieta¡io durante dos anos si hay buena
fe y durante cuatro si no 1a hay.
xvl
Prescripción Extintiva (CPC, 354, 438-4,446-12,6Ol y CC, 1989 y ss.)
Esta excepción tiene una naturaleza esencialmente procesal. Modo (o medio) con el cual mediante
el transcurso del tiempo, se extingue (y se pierde) un derecho subjetivo -de reiterado y prolongado
ejercicio- por efecto de la falta de ejercicio. La prescripción extingue la acción pero no e1 derecho
mismo, 1o que hace que el titular de un derecho no pueda ejercitar útilmente 1a acción correspon-
diente a é1. En sintesis, esta prescripción extingue el derecho adjetivo (derecho de acción) pero no
el derecho material.
Jurisprudencia del TC: El vencimiento del plazo para inrerponer una demanda consdrucional impide ac-
ceder a la vÍa constitucional (pues se extinguió'o prescribió'la acción constirucional): pero, subsiste el
derecho para acceder a la ria procesal ordinaria (Expedrente N' 0722-2004-AC/TC).
)(vII
Resoluciones judiciales ñrmes (CPC 123' 446 iln.c. 8, 713-1)
Dícese de aquellos actos o resoluciones del juez contra los que no cabe o procede impugnación
alguna, siendo, por tanto, de cumplimiento inmediato y obligatorio. Son aquellas resoluciones que
tienen la calidad de cosajuzgada.
Antecedentes:
LHCA: Lrt. 27".
Proyecto de Ley N'0937i: Art. 45".
Concordancias:
CPConst.: Arts. III, 5" inc. 4, 44 inc.6,46.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 53".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 10'
Comentario
I
El presente artículo tiene su antecedente legislativo en el Art. 27" dela LHCA, es decir, reitera en
sustancia 1o dispuesto por ia norma anterior.
Sin embargo, el presente Art. 45'introduce una interesante y muy útil institución procesal como es
elPnncípio de dudarazonable Lfauor procesum o pro actione) previsto en el Art. III del Título Preli-
minar del CPConst.; pues, "en caso de duda sobre el agotamiento de la uía preuia -la duda fauorece
al demandante- se preferirá dar trdmite g admitir la demanda de amparo".
II
Enla Dxposíción de Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
'Se acoge e1 principio favor processum, llamado también pro actione (T.P. artículo III párr. 4), en
materia de agotamiento de la vía previa, aun cuando, por su importancia, puede decirse que tal
principio está inserto en la concepción del Proyecto.
El referido principio orienta la actuación de un juez en el sentido de que cuando tenga duda so-
bre la interpretación de una norma o de una institución en que la discusión jurÍdica verse sobre
concluir el proceso o continuarlo, debe elegir esta última opción, en tanto que con ella está asegu-
rando ia vigencia de una tutela procesal efectiva.
En el caso concreto, se norma que si existe duda sobre la ocurrencia o no del agotamiento de la
vía previa, esta debe considerarse agotada (art. 45')".
ilI
Vía Paralela
uGermá¡ Bidart Campos ('Régimen legal jurisprudencial del amparo', Buenos Aires, Ediar, 1968,
1'
págs. 186-187) afirma que iavíapa¡alela es todo aquel medio de defensa de1 que dispone e1 supues-
to afectado con la violación de un derecho constitucional para articular ante una autoridad com-
petente una pretensión jurídica ai margen de Ia acción de amparo. De igual manera, Samuel Abad
Yupanqui ('Acción de Amparo y vías paralelas', Cit. en 'Lecturas sobre Temas Constitucionales'N."
4", 1990, Comisión Andina de Juristas, Lima, pág. 140) concibe como vías paralelas '(...) conver-
gentes o concurrentes, a todo procedimiento judicial (ordinario, sumario, especial, etc.) distinto a1
amparo, mediante el cual se puede obtener la protección del derecho constitucional o amenazado"'
(STC Exp. N" 3283-2003-AA/TC, Tercera Hipótesis de1 FJ 6).
ry
Vía Previa
1. Deñnición
Alexander Rioja Bermudez cttala siguiente definición sobre vias previas:
'La Exposición de Motivos del anteproyecto de Ley 23506 precisó e1 concepto de (...): Se entiende
por vías previas al recurso jerárquico que tiene el perjudicado antes de recurrir a 1a vía especial del
amparo. E1 caso más saltante de lo que entiende por vías preüas, lo representa el procedimiento
administrativo, y se establece esto, a fin de que los particulares no salten las instancias ni acudan
innecesariamente al órgano jurisdiccional".
"(...) en el ordenamiento peruano el concepto de uías preuias puede comprender a todos los pro-
cedimientos y recursos que el demandante debe agotar ante de acudir a la vía de1 amparo. Este
concepto amplio de vías previas permitiria incluir dentro de ellas, tanto a 1a vía admimstrativa, a
los procedimientos regulados en las relaciones privadas como, incluso, a los recursos judiciales
que deben agotarse antes de acudir al amparo contra una decisiónjudicial (...)'.
432 Lraeo ll: ExÉoesrs orL Cóorco Pnocrsnr Co¡lsrlruclox¡l-
§. Inexigibilidad de agotamiento de vía previa cuando acto lesivo proviene de una norma o
se basa o es aplicatoria de una norma
"2. De autos se advierte que el origen del acto lesivo objeto de la demanda se halla en determina-
das disposiciones del estatuto de la Cooperativa demandada. La denegación de la aceptación de
renuncia de la recurrente a su membresía de la Cooperativa ha sido sustentada por esta en lo
dispuesto por los artículos 74" y 38' de dicho estatuto.
3. En supuestos donde el acto lesivo proviene directamente de:ur,:ia norma o se basa o es aplica-
toria de una norrno, no es exigible el agotamiento de la vía previa. En estos casos el origen del
acto lesivo se halla en la notma, y Ia norma no constituye un acto administrativo, sino un acto
emanado de una potestad normativa. Po¡ definición, no hay vía previa frente a normas. La vía
previa ha sido configurada con el objeto de examinar actos administrativos que, en cuanto tales,
son manifestación de potestades administratiuas, pero no cuando el acto lesivo proviene de una
norma que, como tal, es manifestación de una pofestad normatiua. En consecuencia, dado que en
el presente caso el acto lesivo proviene del ejercicio de una potestad normativa, mas no de una po-
testad administrativa, no es aplicable la eigencia del agotamiento de la via previa establecida por
e1 artículo 45" del Código Procesal Constitucional." (STC Exp. N" 06730-2006-PA/TC, FJ 2 y 3).
previa cuando se impugna un acto administrativo practicado al amparo de una leJ¡ tributaria
incompÉLtible con la Constitución, más aún si la 1ey ha sido declarada inconstituciona-l (artículos
109' al 123' del Decreto Legislatiuo N." 774, refeidos al Impuesto Mínimo a la Renta\ por ser lesiva
al principio de no conñscatoriedad.
4. Así, en virtud del principio ¿ro acfione, utilizado por este Tribunal en anteriores oportunidades,
se impone a losjuzgadores la exigencia de interpretar los requisitos y presupuestos procesales en
el sentido más favorable a la plena efectividad del derecho a obtener una resolución váida sobre el
fondo, con lo cual, ante la duda, la decisión debe dirigirse por la continuación del proceso y no por
su extinción. (STC 1049-2003-M/TC). Es por ello que no resulta necesario asotar la vía previa en
situaciones como la de autos, de modo que se impone emitir un pronunciamiento de fondo acorde
con lajurisprudencia." (STC EXP. N' 8543-2006-PA/TC, FJ 3 y 4)
TI
¿La Norma Autoapücativa constituye una excepción a [a regla del agotarDier¡to de la via pre-
via (Art. 45 del CPConst.)?
AJ respecto el Tribunal Constitucional en el Exp. N" 2302-2003-M/TC señaló lo siguiente como
"precedente vinculante":
'5. En primer lugar, nos apartamos del criterio media¡te el cua1, afirmamos que la vía prewa no
se enqtentra regulada, g, por lo tanto no es exigibte, anando se anestionan los efectos de un Decreto
Supremo que ha sido dictado contrauíniendo lo dispuesto en el artículo 74 de la Conslifuaón. (STC
489-20oo-M/TC, SrC 930-2001-M/TC, STC 323-2001-M/TC, STC 022-2000-MITC); por dos
razones fundamentales:
A) Primeramente, porque de existir actos concretos de aplicación de una norma tributaria, como
por ejemplo, órdenes de pago, ¡esoluclones de determinación, multas o cobranzas coactivas;
es evidente, que el reclamo de los mismos, debe seguir previamente e1 trámite administrativo
establecido en la norma de la materia, esto es, el Código Tributario. En ese sentido, no es
cierto que en estos casos, la vía previa no se encuentre regulada, puesto que, ante 1a eúgencia
arbitraria de una deuda tributaria, el contribuyente puede reclamar en primera instancia,
ante el órgano administrado¡ dei tributo, v luego apelar ante el Tribuna.l Fiscal, en cuyo caso,
recién queda agotada la via administrativa.
B) De otro lado. porque un Decreto Supremo, como norma reglamentaria, se encuentra subor-
dinada directamente a las leyes e indrrectamente a 1a Constitución. Asi, cuando se trata de
mateda tributaria, atendiendo er1 principio de reserva de ley de1 artículo 74" dela Constitu-
ción, cuando un Decreto Supremo regula esta materia, constituye un reglamento secumdum
legem, el cual solo puede desarrollar la ley más no transgredirla ni desnaturalizarla. En estos
casos, de extralimitar el contenÍdo de una ley, no cabe duda que, un órgano administrativo
como el Tribunal Fiscal, se encuentra plenamente facultado para pronunciarse al respecto,
más aún cuando, el artÍculo 102'del Código Tributario, establece que, al resolver el Tribuna-l
Fiscal deberá aplicar la norma de mayorjerarquía.
Rosenro Arreno Prsltos 435
"9. En efecto. estas normas tnbutanas son del tipo autoaplicativas, pues en la medida que el de-
mandante sea sujeto pasivo del tributo y se configure en su caso el hecho imponible de Ia norma,
la misma ya le es exigible, es decir, ya se encuentra obligado al pago sin esperar que la adminis-
tración desemboque su actuación administrativa para ejercer la cobranza de la deuda. Este será
un caso de excepción para a la regla del agotamiento de la vÍa previa."
Antecedentes:
LHCA: Art. 28'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 46".
Concordancias:
CPConst.: Arts. 5' inc. 4, 44 inc. 6, 45.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 53".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 10"
Comentario
I
El presente artículo tiene su antecedente legislativo en el An. 28' de la LHCA. es decir, reitera en
susta¡cia 1o dispuesto por la norma anterior (solo mejora 1' hace más precisa su redacción). El
presente Art. 46'no introduce ninguna innovación al Derecho procesal constitucional; solo reitera
que la regla que en ciertos casos e1 agotamiento de las vias previas puede convertir en irreparable
1a tútela oportuna, efectiva e integral del derecho constitucional.
Eximen de agotamiento de aa preuia. Se precisa que, '(...) existen determinadas circunstancias que
pueden convertir el agotamiento de la via administrativa en un requisito danoso, particularmente,
cuando de la a-fectación de derechos fundamentales se trata (...) En tales casos, se exime al admi-
nistrado de cumplir con dicha exigencia..." (Expediente N' |O42-2002-AA/TC).
Es muy importante precisar que la relación de supuestos de excepción de agotamiento de las vÍas
previas contenidos en el Art.460 del CPConst. es un listado enunciativo/abierto; es decir, sola-
mente a manera de ejemplo, porque se admiten otros casos no previstos literal/textualmente en
dicho artículo que a criterio del Juez constitucional constituyan "nuevos hechos" de afectación de
derechos constitucionales.
u
Análisis del Art. 46o del CPConst
A continuación se describen los siguientes supuestos en que "no será exigible el agotamiento de
las vías previas":
1. Una resolución, que no sea la última en la vía administrativa, es ejecutada antes de ven-
cerse el plazo para que quede consentida;
Alexander Rioja Bermudez, sostiene que la garantÍa de la uía preuía constituye para la admi-
nistración púbiica la posibilidad de revisar sus decisiones, subsanar errores y promover su
autocontrol jerárquico de lo actuado por sus instancias inferiores, reforzar la presunción de
legitimidad de los actos administrativos, para que no 1legue a1 cuestionamiento judicial, actos
Rosenro Arrnno PrNr-r-os 437
B) 1er aspecto. El problema que se suscita es el de cuál de las normas debe aplicars e, "laLey
del Procedimiento Administrativo General" Art. 216" (que señala que, la interposición de
cualquier recurso no suspende 1a ejecución deI acto administrativo impugnado -pues, en
nuestro ordenamiento rige el criterio de1 "ca¡ácter inmediato de la ejecución de los actos
administrativos-, salvo disposición legal en contrario) o el "Código Procesal Constitucio-
na-1" Inc. 1 de1 Art. 46".
Es obvio que se trata de busca¡ una posición intermedia pero a la vez garantista de los
derechos constituciona-les. ¿En qué sentido? En el sentido de que la decisión de la admi-
nistración es ejecutable inmediatamente solo si se trata de derechos legales. Cuando está
en juego la probable lesión de derechos constitucionales, la sola impugnación interpuesta
implicará la suspensión del acto administrativo, al punto que si no ocurre así, opera en-
tonces 1a regla de excepción sin que sea necesario, por consiguiente agotar la vÍa previa.
C) 2o aspecto. Referido a la violación del derecho sin mediar procedimiento formal, reso-
lución impugnatoria ni plazo para dejar consentido y firme el acto lesivo. Se trata de la
transgresión de un derecho constitucional que ocurre antes de que medie proceso previo
alguno. El ejemplo más claro fue "la destitución de jueces y fiscales durante el golpe de
Estado de1 5 de abril de 1992". Muchos de ellos fueron separados de sus cargos sin pre-
vio proceso, sin posibilidad de reclamo y a través de decretos leyes que impidían hasta
la interposición de la garantía constitucional. En estos casos, está claro que tampoco es
necesario eI agotamiento de la vía preüa.
Sobre la uíapreuiacorporatiua también tener presente el caso Pedro Arnillas Gamio con-
tra el Club Regatas Lima por considerar que en el curso del procedimiento disciplinario
instaurado por el Club contra su persona, y por e1 que se le aplicó la sanción de expul-
sión, se violaron sus derechos de defensa (STC Exp. N" 0067-1993-AA/TC).
Según Alexander Rioja Bermudez, la irreparabiiidad a ia que se reñere el inciso 1) del articulo
46" del CPConst., debe interpretarse teniendo en cuenta el objeto del proceso, que concordán-
dolo con ei artículo 1o de la misma norma procesal, es reponer 1as cosas a-l estado anterior a
la violación o aÍrcfloza de violación dei derecho constitucional. Es decir, "no cabrá un pronun-
ciamiento sobre el fondo" si los efectos del acto reclamado ]¡a no pueden ser reparados en el
tiempo. ya sea por imposibilidad juridica o por imposibilidad material.
Podemos encontrar -según Rioja Bermudez- el concepto de "irreparabilidad en los procesos
constitucionales" en la STC Exp. N' 1591-2007-PA/TC (F.J. a):
"4. Respecto al extremo de que se dejen sin efecto la Resoluciones Administrativas N'299-2004-AG-
DRA.LC/ATDRCHRL y N" 300-2004-AG-DM.LC/ATDRCHRL, se debe empezar por declararse im-
procedente la demanda porque no se ha agotado 1a vía previa a efectos de su impugnación. En
efecto, de conformidad con el articulo 5' del Código Procesal Constitucional, la dema¡da de am-
paro solo procede cuando se hayan agotado las vías previas. Por otra parte, no resulta aplicable
ninguna de las excepciones contempladas en el artículo 46' que dicha Ley establece. La recurrente
ha alegado que le es de aplicación las excepciones (incisos 2 y 4, del articulo 46') referidas a 1a
irreparabilidad de la lesión que puede generar el agotamiento de la vía previa y cuando esta no
se resuelve en los plazos fijados para su resolución; sin embargo, tal argumento no es de recibo
debido a que la irreparabilidad supondría 1a perentoriedad o urgencia de tutela iurisdicciona-l re-
querida por la recurrente, lo cual no es su caso dado que la demanda de amparo fue interpuesta
después de seis meses de notificada la resolución administrativa presuntamente lesiva. En efecto,
1a resolución administrativa que deniega la licencia de uso de agua es de 23 de julio de 2004 (fojas
57) y la demanda de amparo fue interpuesta el 1 1 de febrero de 2005. Si la recurrente interpone
demanda de amparo después de tan extenso periodo de tiempo, no puede considerarse seriamente
que la tutelajurisdiccional oue requeria fuese realmente urgente J/. desde tal perspectiva. que el
transcurso de ese periodo pudiera ocasionar la irreparabilidad de la presunta lesión. En conse-
cuencia, la excepción de falta de agotamiento de la r'ía previa debe ser estimada."
Sobre 1a "irreparabilidad del agotamiento de 1a via previa" r' la "configuración del perjuicio irre-
parable en el caso concreto!. cabe re\isar la STC Exp. N' 3778-2004-{A/TC (F.J. 1 1-15):
«§2. Irreparabiüded del agotamiento de la vía previa
1 1. La exigencia del aeotamiento de las vias prerias debe ser interpretada de manera restric-
tiva, en Ia medida que constituye un obstácu1o aJ ejercicio de los derechos fundamentales, en
'concreto, al derecho a 1a jurisdicción. Por tal motivo, debe aplicarse un criterio de flexibilidad.
pro homine. que evite que 1a citada exigencia derive en un formalismo inútil que impida la jus-
ticiabilidad de la administración.
Asimismo, la regla del agotamiento de ia vía administrativa debe mantenerse dentro de los
cánones constitucionales, vinculándose con las exigencias propias de la administración, como
la de asegurar un debido proceso a los administrados. Ello otorga razonabilidad a la exigencia
de agotamiento de la via administrativa, pues no puede haber demora o detención de la tutela
jurisdiccional de derechos fundamentales. En ese sentido, si el recurrente considera que la
dilación excesiva del proceso administrativo disciplinario vulneraba su derecho constitucional
al debido proceso, restringir la vía constitucional frente a su necesidad de tutela jurisdiccional
efectiva implica una limitación injustificada de la misma, más aún cuarldo e1 proceso de am-
paro es 1a vía idónea para decidir si un derecho fundamental ha sido o no violado.
12. Sin perjuicio de ello, es necesario anaftza¡ si existe algún supuesto legal de excepción al
agotamiento de las vías previas por parte del demandante. El artículo 46" del Código Procesal
Constitucional establece que:
"No será exigible el agotamiento de las vías previas si: (...) 2) Por e1 agotamiento de la vía previa
la agresión pudiera convertirse en irreparable; (...)"
Por tal motivo, se pasará a revisar si el agotamiento de 1a via administrativa por parte del
demandante ha generado un perjuicio irreparable, con el consecuente análisis de en qué
consiste y, de configurarse, cuál sería este. Para ello se parte de la premisa que, en cuarlto a
la carga de la prueba de1 agotamiento de 1a vía administrativa, compete al Estado deducir la
excepción de no agotamiento de la vía administrativa y, al demandante, p.fq.batqu.e_agetéla
RoseBro AraBo Prnrrros 439
vía previa o que se encuentra incurso en alguna de ias causales exoneratorias para no tener
que agotaria.
a) Vía preuia administratiua. En sede administrativa, la vía previa siempre será la esta-
blecida por 1a Ley 27444 "Ley del Procedimiento Administrativo General"; y
b) Vía preuia corporatiua (STC Exp. 067 -MITC\. La vía previa para agotarse será aque-
lla de "las personas jurídicas privadas" que tienen contemplados en sus estatutos
procedimientos de reclamación (vía previa corporativa).
B) De la misma oplnión es Alexander Rioja Bermudez, que afirma que desde Ia expedición
de la decisión STC Exp. N' 1003-98-M/TC (F.J. 3), el Tribunai Constitucional considera
que e1 administrado está facuitado a acogerse a la flgura del silencio administrativo o en
todo caso esperar e1 pronunciamiento expreso de la administración, toda vez que esta
constituye -en palabras de Jorge Danós Ordóñez- ufia "técnica de garantía en exclusiuo
benefi.cio del particular ".
@r^rro""o"n"rrrr^rn "
Antecedentes:
Fuente: Ley N" 25398 (complementa LHCA) Arts. 14" y 23'.
Proyecto de Ley N" 09371,: Art.47".
Concordancias:
CPConst.: Art. 5'.
Otras cc.: CPC Art.427'.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
Cabe destacar, según el CPConst,, que la flnalidad de los procesos constitucionales es:
1. La tutela de los derechos fundamentales, y
2. Garanlizar la supremacía constitucional.
Por el1o, 1os procesos constitucionales tienen una finalidad trascendente que los distingue de los
demás procesos judiciales. De ahí que resulte gravísimo que la sentencia recaída en un proceso
constitucional no sea cumplida, pues ello además generaria responsabilidad internacional en el
Estado peruano, tal como se ha podido apreciar en diversas oportunidades con sentencias conde-
natorias dictadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Y debido a esa trascendencia sobre 1a clase de derechos protegldos -derechos constituaonales-, el
CPConst. en su Art. 22o ha regulado de modo especial Ia ejecución de las sentencias, a fln de ga-
rantizar e1 efectivo cumplimiento de 1os mandatos judiciales que tutelan dichos derechos.
II
El presente artículo tiene su antecedente legislativo en los Arts. 1.1o r'23o de la Ley N" 25398 (com-
plementa LHCA), es decir. reitera en susta¡cia Io dispuesto por las norrnas a¡teriores. Sin embar-
go, introduce útiles innovaciones a-l derecho procesal constitucional que mejoran los "supuestos de
improcedencia liminar (rechazo de plano) del proceso de amparo'. sobre todo aquellos contenidos
en el Art. 5" (causales de improcedencia de los procesos constitucionales) del CPConst.
III
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
"Sin embargo, siendo conscientes de que los procesos constitucionales suelen ser usados, de ma-
nera deliberada, para resolver conflictos que no son necesariamente de contenido constituciona-l,
con el solo propósito de aprovechar precisamente su urgencia (ceieridad), se ha puesto muy espe-
cial celo en construir un sistema que permita a1 juez discernir aquellos casos en los que el agravio
constituciona-l es solo la construcción jurídica realízada por e1 demandante para amparizar 1a so-
lución judicial de su conflicto. En tal sentido, se regula con extremo cuidado las distintas hipótesis
de improcedencia de 1a demanda, esto es, de rechazo liminar de esta (artículos 5'y 47"1".
ru
¿El amparo es restitutivo o declarativo de derechos?
Se establece que, "(...) la acción de amparo es una garantÍa destinada a proteger los derechos
consagrados en la Constitución Política del Estado, cuyo objeto es reponer las cosas ai estado
anterior ala amenaza o r,'ulneración de1 derecho constitucional, siendo de naturaleza restitutiva y
no declarativa de derechos..." (Expediente N" 3533-2003-AA/TC).
v
Así, la Comisión Redactora señala en su Estudio Introductoio:
"La Ley N' 23506 de hábeas corpus y alnparo estableció, en el artículo 6o numeral 3, la improce-
dencia de estas acciones "cuando el agrauiado opta por recurrir a la uía judicial ordinario". Con ello
442 '''' Lrsno ll: ExÉcesrs orr Cóoroo Pnocrsnl CoNsltuctoNnL
se deja a criterio y libre elección del agraviado interponer el amparo u otro procesojudicial para la
defensa de su derecho constitucional afectado. (...)
La intención de los autores del proyecto que dio lugar a dicha ley (la Ley N' 23506), era facilitar
la procedencia del amparo y del hábeas corpus, evitando que estas acciones fueran declaradas
improcedentes por el órgano judicial, como sucedió muchas veces en el pasado, arguyendo (sin
verdadero fundamento jurídico o por sometimiento al poder político de turno) que existían "otras
vías" judiciales disponibles y más apropiadas. Si bien esta intención era loable y se basaba en la
experiencia, su aplicación trajo inconvenientes y nuevos problemas.
De un lado, porque cada proceso tiene una naturaJeza y una racionaiidad propia, que los hace
idóneos o no para la tutela de un derecho, aspecto que no puede quedar librado a la mera voluntad
del demandante.
De otro lado, porque 1a norma facilitó la indebida utilización del amparo por muchos litigantes,
aprovechando su carácter de proceso de tutela de urgencia, para la discusión de asuntos que, en
estricto, no suponían 1a protección del contenido constitucionalmente protegido de un derecho o,
incluso, ni siquiera de un derecho directamente constitucional. Hubo, sin lugar a dudas, un exceso
de amparos que abarrotaron los estradosjudiciales.
Es por ello positivo que el Código Procesal Constitucional, en e1 artÍculo 5o numeral 2, establezca
que el amparo será improcedente cuando "existan uías procedimentales específicas, igualmente
satisfactorías, para la protección del derecho constitucional amenazado o t¡ulnerado. . . " .
(...) Así, el amparo será procedente para la tutela de urgencia de un derecho constitucional a falta
de otras vías judiciales específlcas, igualmente protectivas y satisfactorias. Es claro que para de-
clarar esta improcedencia judiciales disponibles, lo que siempre es factible, sino que estos resulten
suflcientemente satisfactorios para tutelar la pretensión".
VI
Se precisa que e1 amparo -procesa-lmente habla¡do- adqurere w carácÍer excepaonal o residual,
atendiendo a su natura-leza de proceso constituciona-l r' no ordinano: por e1io. tiene un tratamiento
diferenciado que consiste en una "tutela de urgencia satisfactiva'acorde a los derechos constitu-
cionales que protege que tienen calidad de fundamentales (opuesto al tratamiento ordinario propio
de 1os procesos civiles, en donde regularmente se discuten derechos privados). EI amparo debe ser
utilizado como último recurso, y no primera opción frente a la violación de un derecho constitu-
cional.
vII
Debe precisarse que el Código diseña al amparo como un proceso excepcional, es decir, solo puede
ser utilizado cualdo no existan vías judiciales lo suflcientemente reparadoras. Asi lo dispone el a-r-
ticulo 5' inciso 2) al precisar la improcedencia de los procesos de tutela de derechos fundamentales
cuando 'Existan uías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias, para la protección del
derecho constituaonal amenazado o wlnerado, saluo cuando se trate del proceso de hdbeas corpus'.
Así, por ejemplo: si ante 1a violación o aÍrertaza de violación de un derecho fundamenta-l, puede ini-
ciarse un proceso contencioso-administrativo o un amparo, eljuez por regla general deberá preferir
el proceso contencioso-administrativo.
VIil
Por ello, se precisa qre el amparo g en general los
nales o residuales, y solo procederán básicamente:
1. Cuando por 1as circunstancias -la demora de un proceso ordinario puede volver irreparable el
dano del derecho- resulte necesario e indispensable;
2. Cuando no existan otras vÍas procesales, que sean adecuadas o realmente efectivas para tute-
lar el derecho.
Ix
Es importante destacar que Ia Comisión Redactora en su Esfudlo Introductorio también precisa que
del modo como está regulado el art. 5o numera-l 2 en el Código Procesal Constitucional se consigue
tres beneficios objetivos, que son los siguientes:
1. No se desprotege a-l derecho constitucional, sino se encamina su defensa hacia la vía procesal
que por sus características y estructura, y por el objeto del caso, permitan la adecuada cautela
del derecho.
2. Asimismo, se pone coto a una de las más severas distorsiones producidas mediante la ins-
trumentación del amparo, ocasionada por la actuación poco rigurosa de muchos abogados y
litigantes que, lamentablemente, no supo ser corregida por el órgano judicial.
3. Es importante tener presente que en el proceso de amparo no existe propiamente una etapa
probatoria, por lo que se podrá desestimar acciones cuya resolución requiera la ejecución de
pruebas, causas sujetas a complejo análisis técnico o de probanza, las que demandan un ma-
yor debate judicial que es impropio de un proceso de urgencia como el amparo.
x
¿Es constitucional la lrrevisabitidad de resoluciones del JNE y del CNM?
Se destaca que:
"(...) la Constitución solo ha previsto dos supuestos de lrrevisabilidad' en sede judicial: la de 1as
resoluciones emanadas del Jurado Nacional de Elecciones, en materia electoral, y 1as del Consejo
Nacional de la Magistratura, en materia de evaluación y ratificación de los jueces. (...) la norma
pretende impedir que el Poder Judicial enmiende 1a acción inconstitucional del Congreso J'anular
el derecho a la efectiva tutelajurisdiccional (derecho a lajusticia)..." (Expediente N" 0013-1996-
Ar/TC).
XI
Admisibilidad y procedencia (CFC, l28o y 426",427'l
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cua¡do carece de un requisito de forma o
este se cumple defectuosamente. El juez decla¡a la improcedencia de un acto procesal si la omisión
o defecto es de un requisito de fondo.
xII
Improcedencia de la Demanda ICPC,427"l
El juez declarará improcedente la demanda cuando: 1) el demandanfe carezca evidentemente de 1e-
gitimidad para obra-r; 2) el demandante carezca manifiestamente de interés para obrar; 3) advierta
la caducidad del derecho; 4) carezca de competencia; 5) no exista conexión lógica entre los hechos
y el petitorio; 6) e1 petitorio fuese jurídica o fisicamente imposible o 7) contenga una indebida acu-
mulación de pretensiones.
Si el juez estimara que la demanda es manifiestamente improcedente, la declara asÍ de plano (a
esto se denomina improcedencialiminar), expresando los fundamentos de su decisión y devolviendo
los anexos. Aquí no cabe subsanación, si la demanda no cumple los requisitos de fondo que indica
la ley se l,a rechaza de plano. Si la resolución que declara la improcedencia fuese apelada, el juez
pondrá en conocimiento del demandado el recurso interpuesto. La resolución superior que resuelva
en deflnitiva la improcedencia, produce efectos para ambas partes.
XIil
Amparo contra Amparo
1. ¿Procede el amparo contra amparo?
Conforme el Art. 5o inc. 6 del CPConst., existiría una prohibición del amparo contra amparo;
y esa fue la intención de Ia Comisión Redoctora, al incluir este candado o prohibición procesal
expresa.
t.-
I
444 Lrapo ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Pnoces¡r CoNs'rlruclo¡ut
Pero sin embargo, algunos especialistas en procesal constitucional señalan que sí procede;
pero solo única y excepcionalmente al violar la tutela procesal efectiva. Y justamente, el Tri-
bunal Constitucional sostiene y comparte esta posición de 1a procedencia dei amparo contra
el amparo.
B) Pretensión
. E1 nuevo alnparo podrá incluir como pretensión:
a) El contenido del 1' amparo solo si la violación del derecho fundamental es manifies-
ta; caso contrario, no procederá el "amparo contra amparo" al haber cosa juzgada
constitucional; Y,
b) Invocación del maniflesto desacato de 1a doctrina jurisprudencial del TC, conforme
a los siguientes supuestos establecidos en el Fdto. N' 15 (erróneamente en la STC
dice Fdto. N" 17):
. Interpretaciones de 1a Constitución realizadas por el TC sobre control normativo
o tutela de derechos fundamentales;
. Interpretaciones constitucionales de la 1ey al controla¡ la constitucionalidad, y
. Proscripciones interpretativas ("anulaciones" de determinado sentido interpreta-
tivo de ia ley contrario a la Constitución).
C) Sujefos legitimados
Podrán demandar un "amparo contra amparo" los siguientes:
a) Frente a la resolución estimatoia ilegítima de 2' grado (Ver Pto. 1 "Objeto" inc. i . 1 .),
podrán demandar:
. Los directamente afectados, siempre que tal afectación haya sido debidamente
denunciada al interior de1 1'proceso de amparo y no haya sido respondida por
e1 órgano judicial o 1o haya sido de forma insuflciente; o
Rosenro Arrnpo PrNr-r-os 445
. Los terceros afectados por lo resuelto en el 1o ampa-ro que no hayan sido empia-
zados o no se les haya permitido ejercer su derecho de defensa al interior de1 1'
amparo.
b) Frente a la resolución denegatoia de 2'grado (Ver fto. 1 "Objeto" inc. 1.2.), podrán
demanda¡ (siempre y cuando, en el 1o amparo el TC no haya resuelto un recurso de
agravio constitucional, sin importar quién 1o haya interpuesto):
. El tercero legitimado que, pese a haber solicitado su intervención en ei 1o am-
paro, no haya sido admitido o, teniendo la calidad de litisconsorte necesario, no
haya sido notiflcado con la demanda; o
. El interesado que, por razones probadas, se hubiera encontrado imposibilitado
de presentar el recurso de agravio constitucional oportunamente.
C) JUEZCOMPETENTD.
El juez de 1" y 2" grado que no haya conocido la primera demanda de amparo.
c) solo debe centrarse en aspectos estnctarnente forma-les del debido proceso (...);
d) solo ha de proceder contra sentencias constituciona-1es definitivas, siempre que aquellas
no tengan carácter favorable a la pane actora, ya que de 1o contrario se contravendría el
principio de 1a inmutabilidad de la cosa juzgada; y
e) solo ha de proceder cuando se trate de resoluciones emitidas en procesos constituciona-
les provenientes del Poder Judicial y no del Tribuna1 Constitucional..." (Expediente No
o2oo-2002-AAlTCl.
Si el Juez declara inadmisible la demanda, concederá al demandante tres días para que
subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta reso-
lución es apelable.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 48'.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Art. 426" (inadmisibilidad de la demanda).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts, i6', 51", 64" lrechazo de la acción)
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 20", 53'.
446 Lrano ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Pnocrsnl CoNsrlruclorel
Comentario
I
El presente artículo no tiene antecedente legislativo en la legislación procesal constitucional,
sino, se nutre de una fuente supletoria, especÍficamente del Art. 426" (lnadmisibilidad de la
demanda) del CPC. Por ello, constituye una innovación en el derecho procesal constitucional
pemano. Solo se precisa que el plazo de tres dÍas para subsanar establecido en esta norma, es
de dÍas hábiles.
il
Admisibilidad y Procedencia (CPC, 128" y 426",427"1
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando ca¡ece de un requisito de forma o
este se cumple defectuosamente. El juez declara la improcedencia de un acto procesal si la omisión
o defecto es de un requisito de fondo.
UI
Admisibilidad (CPC, L2lo, 426"1
Dícese de 1o aceptable, valido, verosímil o plausible. Es la condición juridica de los actos realizados
por las partes por virtud de la cual eljuez está obligado a proveer sobre la procedencia de la peti-
ción contenida en ellos. Las peticiones de las partes son admisibles cuando deben ser examinadas
por el juez para resolver sobre 1a forma (formalidad) de las mismas.
w
Inadmisibiüdad (CPC, 44o, 522"-2l
De igual sentido es inadmisible o no admisible. En general, dícese de aquello que no procede y debe
rechazarse. Creemos, junto con Garrone, que la expresión debe reservarse para 1a no üabilidad
(que se resuelve de oficio) de una demanda, de un recurso y aun de un simple escrito de trámite.
Oposición del demandado a la demanda del actor, sin entrar a discutir el fondo de la controversia,
sino alegando vicios o defectos de forma.
v
Inadmisibilidad de la Demanda (CPC, 157"-L,426"1
El juez declarará inadmisible la demanda cuando: 1) no tenga los requisitos legales; 2) no se acom-
panen los anexos exigidos por ley; 3) el petitorio sea incompleto o impreciso o 4) ia via procedimen-
tal propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio o al valor de este, salvo que la ley permita
su adaptación. En estos casos, el juez ordenará al demandante subsanar obligatoriamente dicho
defecto procesal dentro de un plazo determinado, si no cumple rechaza¡á la demanda.
Ejemplo de inadmisibilidad: El juez ordenará al demandante, subsanar la omisión o defecto en un
plazo no mayor de diez días. Si el demandante no cumpliera con 1o ordenado, el juez rechaza:.ála
demanda y ordenará el archivo del expediente (CPC, 426"1.
orrnoono n o"*or^r"n o
@*""on*n"rón,
En el amparo no procede la reconvención ni el abandono del proceso. Es procedente el
desistimiento.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 49"
Concordanciasr
CPConst.:No tiene.
Rosenro Arreno PrNrrros 447
Otras cc.: CPC Arts. 445" (reconvención), 346' (abandono) y 343'(desistimiento del proceso o del
acto procesal).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 31".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68'.
Comentario
I
El presente articulo no tiene antecedente legislativo en 1a legislación procesal constitucional, más
bien se nutre de .u¡a fuente supletoria, específicamente de los Arts. 445o (reconvención), 346'
(abandono) y 340" (desistimiento) del CPC. Por e1lo, constituye una innovación en el Derecho pro-
cesal constitucional peruano.
n
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"En estricta concordancia con 1o que significa un procedimiento inserto dentro de la llamada tutela
de urgencia, no se admite la reconvención y, por otro lado, ante la trascendencia de la pretensión
discutida, no se admite el abandono, aun cuando sí se concede el desistimiento cuando es pro-
puesto (artículo 49')".
III
Reconvención (CPC, 75, 88" -2, 445"1
ru
Abandono (CPC, 346)
Acción y efecto de abandonar o abandonarse. Renuncia de un derecho o destino. En Derecho pro-
cesal ciuil, es la dejación que uno hace de la acción que había entablado conforme a 1ey. Para que
haya abandono es necesario tres condiciones: a) instancia; b) inactividad procesal; y c) vencimiento
del plazo.
1 Abandono de Instancia (CPC, 346,348)
Es dejar transcurrir los plazos sin actuar durante una instancia del proceso. E1 Código Pro-
cesal Civil señala los plazos para los abandonos de instancia, que será de cuatro meses en
primera instancia. La juisprudencia señala que:
A) El abandono solo puede ser declarado respecto de una instancia competente. No procede
declara¡lo si la demanda no fue proveída;
B) No procede e1 abandono de la instancia si la demanda no ha sido contestada por todos
los demandados;
C) El CPC no otorga ningún privilegio al Estado con respecto al abandono, por 1o que el
Estado se encuentra en igual situación que cualquier litigante, y
D) Siendo perentorios 1os plazos del abandono, estos deben computarse desde el día si-
guiente de notif,cada cada resolución.
Ejemplo:
1. El Código Procesal Civil peruano regula en su Art.o 445 en esencia, "la contrademand.a" y no
1a reconvención. Sin embargo, habida cuenta que el concepto reconuención se encuentra muy
interiorizado en 1a cultura jurídica peruana, se optó por mantener el nombre de "reconuención"
aunque con el contenido de la contrademanda.
2. Otros tipos de desistimiento, son el desistimiento de la apelación (CPC, 373"); desistimiento
de 1a pretensión (CPC, 340"-2,75); desistimiento de la pretensión no resuelta (CPC, 345');
etc.
Cuando un mismo acto, hecho, omisión o amenaze afecte el interés de varias personas
que han ejercido seParadamente su derecho de acción, el juez que hubiese prevenido,
a pedido de parte o de ofieio, podÉ ordenar La acumulación de los procesos de amparo.
La resolución que concede o deniega La acumulación es iaimpugnable.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 50'.
Concordancias:
CPConst. : No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 84" (conexidad) y 85'(requisitos de la acumulación objetiva).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 31'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68".
Comentario
I
El presente artículo no tiene antecedente legislativo en la legislación procesal constítucional; se
nutre de una fuente supletoria, específicamente de ios Arts. 84' (conexidad) y 85" (requisitos de 1a
acumulación objetiva) del CPC. Por ello, constituye una innovación en el Derecho procesal consti-
tucional peruano.
Cabe precisar que, por "...juez que hubiese preuenído..." debe entenderse e1 juez que primero co-
noció la causa o aquel ¡uez ante quien se interpuso por primera uez la demanda de amparo (ya sea,
a pedido de parte o de oficio); y solo este juez podrá ordenar la "acumulación" (reunión en un solo
expediente) de ios procesos de amparo.
450 Lrano ll: ExÉcrsrs DEL CóDrGo Pnocesnr ConsrrrucloN¡L
II
Enla Exposición de Motiuos del proyecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"A pesar de la eventual dilación que puede traer, la Comisión ha decidido normar la acumulación
de procesos de amparo cuando el origen de 1a a-fectación es único, pero los sujetos procesales son
varios y con demandas indir¡iduales . La razón para ello es que, al margen de la demora en que se
puede incurrir, es necesario evitar que el sistema de impartición de justicia expida decisiones con-
tradictorias (articulo 50o)".
ru
Prevención ICPC,29"l
Prevención es la anticipación que en el conocimiento de una causa toma un juez con relación a
otros jueces también competentes. El juez que emplaza en primer lugar al demandado previene
en el conocimiento de una causa, 1o que importa necesa¡iamente la coexistencia de dos procesos
idénticos. En caso de pluralidad de demandados en diferentes procesos, previene ei órgano juris-
diccional que efectuó e1 primer emplazamiento. Al juez que previene ie remitirá,n los otros jueces las
causas bajo su tramitación, para su posterior acumulacíón con la causa original (en la que hizo el
primer emplazamiento al demandado). La utilidad de 1a institución procesal de la preuenaónradíca
en: a) eüta sentencias contradictorias frente a los mismos hechos; b) brínda coherencia y seguridad
jurídica al sistema jurisdiccional; c) implica una economía procesal.
Primer emplazamienlo (CPC, 570). Emplazamiento es el acto procesal de notiflcación váiida al de-
mandado; pero cuando son varios los demandados será competente el juez que emplazó al primer
demandado.
Ejemplo: En un proceso de alimentos, cuando se demanda el prorrateo de alimentos, corresponde
conocer del proceso a1 juez que realizo el primer empiazamiento.
ry
Acumulación de procesos
También denominado acumulación de acciones. Acción ¡- efecto de reunir dos o más procesos o
expodientes en trámite, con el objeto que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados
por una sola sentencia (Courunr). Es requisito de la acumulación que los procesos contengan pre-
tensiones conexas, que de sustanciarse por separado pueden dar lugar a decisiones contradictorias
o de cumplimiento imposible por efecto de la cosa juzgada.
o" r""oru"rón
@*", "o^o.r"n " o oro"o "n "on"
Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data y del pro-
ceso de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afectó el derecho, o donde
tiene su domicilio principal el afectado, a elección del demandante.
Roarnro Alreno PrNrtos 451
Antecedentes:
LHCA: Art. 29'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 51'.
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 5'y ss., LOPJ, 40 inc. 6, 49 inc. 2.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 15', 57', 74", 60", 85.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 16., 51., 34",64"
Comentario
I
El presente artículo 51o tiene su antecedente legislativo en el Art. 29o de la Ley 23506 - Ley de
Hábeas Corpus y Amparo (19821, v reitera en sustancia lo mismo que estableció la norma anterior.
pero sin embargo, e1 texto original del CPConst. (2004) mejora la redacción v precisa el tema del
juez competente para el proceso de amparo e introduce de modo innovador un plazo d.e resolución
de la Corte en un alnparo contra resoluciones judiciales.
El texto del Art. 51 del CPConst. ruvo dos importantes modificaciones:
. Con la Ley N" 28946 (2006) = 1o modificación, y
. Con la Ley N' 29364 (2009\ = 2' modif,cación.
u
Evolución normativa del Art. 51" del CpConst.
A) Texto original del Art. 51'del CPConst. (2004)
"Son competentes para conocer del proceso de amparo, a elección del demandante, el Juez ciuíl
del lugar donde se afectó el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado, o dond"e domicilia et
autor de la infracción.
Si la afectación de derechos se origina en una. resolución judicial, la demand.a se interpond.rá
ante la Sala Ciuil de tumo de la Corte Superior de Justicia respectiua, la que designará a uno de
sus miembros, el cual uerificara los hechos referidos al presunto agrauio.
La Sala Ciuil resoluerá en un plazo que no excederá de cinco días desde Ia interposición de la
demanda".
B) Texto según Ley N'28946 (2006) = 1" modificación del Art. 51. del CpConst.
"Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data g del proceso
de cumplimíento el Juez ciuil o mixto del lugar donde se afectó el derecho, o d"ond,e tiene su domi-
cilio principal el afectado, a elección del demandante.
En el proceso de amparo, hdbeas data g en el de cumplimiento no se admitirá la prórroga de la
competencia territorial, bajo sanción de nulidad de todo lo actuado.
Promowda la excepción de incompetencia, el Juez le dará el trámite a que se refieren los ctrtículos
10 g 53 de este Código.
452 Lreeo ll: ExÉcesrs orL Cóorco Pnocesar CoNsrrrucror.r¡L
De comprobarse malicia o temendad en la elecaón del Juez por el demandante, este sera pasible
de una multa no menor de 3 URP ni maAor a 10 URP, sin perjuicio de remitir copias al Ministerio
Público, para que proceda con arreglo a sus atribuciones.
Si la afectación de derechos se origina en una resolución judicial, la demanda se interpondra
ante la Sala Ciuíl de tumo de la Corte Supeior de Justicía respectiua, la que designara a uno de
sus miembros, el cual uerificara los hechos referídos al presunto agrauio.
La Sala Ciuil resoluera en un plazo Erc no excederá de ctnco días desde la interposición de la
demanda".
NOTA: AquÍ se modificó un poco la redacción de1 1" párrafo y se agregaron los párrafos 2, 3 y 4. Por
tanto, este Art. 51 paso de tener 3 a 6 párrafos.
c) Texto según Ley N" 29364 (2009) = 2'modiflcación del Art. 51'del CPConst.
"Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data g del proceso
de cumplimiento el Juez ciuil o mixto dellugar donde se afectó el derecho, o donde tiene su domi-
cilio prinapal el afectado, a elecaón del demandante.
En el proceso de amparo, habeas data y en el de cumplimiento no se admitirá la prórroga de la
competencia territorial, bajo sanción de nulidad de todo lo actuado.
Promouida Ia excepaón de incompetencia, el Juez le dard el tramite a que se rerteren los artículos
10 g 53 de este Código.
De comprobarse malicia o temeridad en la elección del Juez por eI demandante, este sera pasible
de una multa no menor de 3 URP ni magor a 10 URP, sin perjuicio de remitir copias al Ministerio
Público, pa.ra Erc proceda con arreglo a sus atribuciones".
NOTA: AquÍ se suprimió los páLrrafos 5 v 6. Po¡ tanto. este Art. 5l paso de tener 6 a 4 párrafos.
III
. Ley N'28946 (2O06): 1" modificación del Art. 51"
El Art. 1 de 1a Ley N" 28946 "Leg que modifica el Código Procesal Constituctonal' (pub. 24-\2-06)
introduce a este Art. 5l las siguientes modificaciones e innovaciones:
1 . Juez del amparo (Art. " párr. 1)
5 1
4. El informe del Estudio Echecopar Abogados sobre la Ley N" 28946 (Rev. JUS "Doctrina & Prác-
tica" 212007) señala que:
La supresión de la opción de presentar la demanda donde domicilia el infractor, y el énfasis
realizado en que la presentación de la demanda solo procede cuando se trata del domicilio
Roernro Alrnno Pl¡llLros 453
Esta solución de "sanción de multas ante conductas procesales inadecuadas", creemos que
no es 1a más adecuada; porque, dichas cobranzas en ia práctica son muy dificiles o inviables,
pues el Poder Judicial no tiene una oflcina o área especializadao ad hoc de cobranza de multas
judiciales a nivel nacional.
Por tanto, aplicando el Analisis EconÓmico del Derecho (AED) podemos concluir que:
. En los hechos no ensten mecanismos efectiuos que oblíguen o incentiuen a una conducta
procesalconforme a ley (pues. "1a muita no funcionará"), por tanto, ios actos procesales
de mala fe, de desacato o temerarios en 1os procesos constitucionales son cada vez más
frecuentes y generalizados, al no ser sancionados oportuna y debidamente sus autores.
. Es decir, "esfe deficiente mecanismo de multas produce un efecto contrano", pues incenti-
va un mayor número de conductas de infractores procesales, pues estos saben que serán
difi cilmente sancionados'
ry
Ley No 29364 (2009): 2" modificación del Art. 51o
La Ley N' 29364 (28-05-09) introduce a este Art. 51 las siguientes modificaciones e innovaciones:
1. Elimínación de la Sala Ciuil como órgano junsdiccional del amoaro en 1o instancia
La Ley N' 29364 aJ suprimir los párrafos 5 y 6 del Art. 5 1 ; eliminó la posibilidad de la Sala Civil
de la Corte Superior como órgano jurisdiccional del amparo en 1o instancia cuando la afecta-
ción de derechos se origina en una resoluciónjudicial.
2. Juez como único órgano iunsdiccional del amparo en f instancía
(Art. 51'párr. 1).
El juez Civil (y ahora también el "juez Mixto" y 'Juez Constitucional") es el único órgano juris-
diccional competente del amparo en 1o instancia tanto para hechos materia-les como contra
resoluciones judiciales que afecten derechos constitucionales.
3. Corte Supenor como últíma instanaa del amparo en el PJ
La sentencia de amparo de 1" instancia emitida por el juez será apelable ante la Sala Civil (y
ahora también la "Sala Mixta" y "Sala Constitucional") de turno de 1a Corte Superior de Justi-
cia respectiva; y contra la sentencia de este órgano de1 Poder Judicial (PJ) solo cabe interponer
"recurso de agrauio constituaonal" (Art. i8 de1 CPConst.) ante el mismo PJ quien 1o elevará al
Tribunal Constituciona-l para que lo resuelva.
4. Descongestión de la Corte Suprema
A1 excluirse la posibilidad de la Sa-la Civil de la Corte Superior como órgano jurisdiccional del
amparo en 1o instancia tratándose de afectación por resolución judicial; ya no llegará el ampa-
ro ante la Corte Suprema de la República vía apelación lo cual descongestionará "en algo" su
muy recargada labor.
Esta reforma busca hacer más expeditivo y simplificar en algo la tramitación del amparo como
proceso de "tutela de urgencia" de derechos constitucionales.
Al ler párrafo
. Para conocer el proceso de amparo, el proceso de hábeas data y el proceso de cumpli-
miento es competente el Juez civil, mixto o constitucional.
. Será competente -a elección del demandante- e1 Juez del lugar: a) Donde se afectó el
derecho, o b) Donde tiene su domicilio principal e1 afectado.
. Si el afectado tiene "varios domicilios" (permitido por el CC Art. 35), ei juez competente
será aqué1 en que el a-fectado realiza con habitualidad sus principales actos jurídicos (por
ser ia sede de su "domicilio principal").
. Si el demandante es persona jurídica su domicilio "1o determina su estatuto social", o
también donde realiza la mayor cantidad de operaciones o actos juridicos (ello porque, e1
Art. 5 1 alude "al domicilio principal" y no 1o limita únicamente a-l domicilio lega1).
Rosenro Arreno PrNrrros 455
B) 2" pánafo
. La única prórroga de la competencia admitida -en el derecho procesal peruano- es 1a
prórroga de la competencia territorial (CPC Arts. 25 "prórroga conuencional de 1a compe-
tencia territoríal" y 25 "prórroga tacíta de la competencia territorial").
. Entiéndase por "prórroga", el acto procesal por el cual las partes acuerdan voluntaria-
mente en otorgar competencia a un juez que originariamente no la tenía.
. Se precisa expresamente que en el proceso de amparo, hábeas data y en el de cumpli-
miento NO se admitirá (se prohíbe) Ia prórroga de la competencia territorial.
. Ei incumplimiento de esta prohibición determinará anulación de dicha prórroga de la
competencia territorial no importando el estado en que esté el proceso, pues, dicho in-
cumplimiento es "bajo sanción de nulidad de todo 1o actuado".
. Esta prohibición responde a dos supuestos. a) Evitar que el dema¡dante busque jueces
amigos o parciaiizados o b) Evitar litigar en lugares lejanos donde la defensa del Estado
no existe o es deficiente y puede ser influenciada por el demandante.
cl 3er párrafo
. Contra el incumplimiento de 1a prohibición de prórroga de la competencia territorial pue-
de promoverse (deducirse) la "excepción de incompetencia" (CPC Art. 446" inc. 1).
. El Juez tramitará la excepción de incompetencia según los Arts. 10 y 53 deI CPConst.
. La tramitación de la excepción de incompetencia es la misma para el proceso de amparo,
el proceso de hábeas data y el proceso de cumplimiento.
. Las "demás excepciones" (CPC Art. 446") también pueden proceder si son compatibles
con la naturaleza del proceso constitucional, y en dicho caso. su tramitación es según 1os
Arts. 10 y 53 del CPConst.
. Señala Carlos Mesía Ramírez. que dejar a elección del demanda¡te el juez para inter-
poner 1a dema¡da de amparo: a) Tiene como propósito facilitarle 1a defensa de modo
rápido y sin onerosidad, b) El Estado siempre tiene más recursos v medios técnicos que
el demandante, c) Aún si el agresor es un particula¡, el CPConst. parte del principio de
que el demandante es siempre la parte débil y d) La "regla competenaal es exclugente"
(Juez competente es e1 Juez de1 lugar: a) Donde se afectó el derecho, o b) Donde tiene su
domicilio principal el afectado), pues una vez interpuesta la acción no se puede cambiar
de juez e interponer 1a misma pretensión ante otra autoridad judiciai.
D) 4" párrafo
. La eiección del Juez por el demandante realizada con "malicia" o "temeridad procesal"
será sancionada, si esto queda comprobado.
. El demandante infractor será pasible de una "multa" no menor de 3 URP (no <3) ni mayor
a 10 (ni >10) URP.
. Además, el demandante infractor también será pasible de ser denunciado penalmente
(porque, sin perjuicio de la multa "el Juez también podrá remitir copias de 1o actuado en
el proceso al Ministerio Priblico, para que proceda con arreglo a sus atribuciones".
Se precisa que estas reglas de competencia de1 amparo se aplicarán obligatoriamente también
a los procesos de hábeas data y de cumplimiento (como "fuente supletoria" conforme los arts.
65 y 74 de1 CPConst.).
Asimismo, desde e1 año 2OO9 funciona únicamente para e1 distrito judicial de Lima la "Juris-
dicción Constitucional" integrado por juzgados y salas constitucionales (como subespecialidad
de ta jurisdicción ciül) conforme 1o establecido por la 3" DD.FF. y TT. del CPConst., que alude
a los jueces espeaalbados en materia constitucional.
4s6 Lrsno ll: ExÉcesrs oeL Cóorco Pnocrsel Co¡lsrrrucroneL
vt
Además, conforme el Art. 3' "Aplicación de Ia presente Leg en el tiempo" de la Ley N' 28946 se es-
tablece de modo expreso 1o siguiente:
. Las normas contenidas en esta ley son de orden público.
. Las normas contenidas en esta ley son de aplicación inmediata.
. Estas normas se aplican a todos 1os procesos constituciona-les regulados por el Código Procesal
Constitucional.
. Estas normas se aplican incluso para los procesos constitucionales que estén en trámite.
. Cuando se hubieren propuesto excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad (conforme
e1 Art. 53" párr. 1 de1 CPConst.), el juez deberá expedir -en cada caso- resolución motivada
adecua¡do su trámite y previo traslado resolverá, dictando el "auto de saneamiento" corres-
pondiente. Cabe recordar, que las excepciones y defensas previas no proceden en el proceso de
hábeas corpus.
vII
Órganos competentes en amparo
Esta norma establece que los "órganos juisdiccionales competentes pa.ra un proceso de amparo"
son e1 Poder Judicial y el Tribunal Constitucional.
El Poder Judicial es competente:
1. Si la afectación de derechos no se ongina en una lesión matenal (distinta a una resolución judt-
cial firme) o
2. Si la afectación de derechos se ongina en una resolución ¡tdicial.
*mlxto'. de cualesquiera de los siguientes luga-
En dichos casos, será competente el juez cilil o
res: a) de1 lugar donde se afectó e1 derecho o b1 donde tiene su domicilio el afectado. El aJectado
elegirá a cualesquiera de estos jueces, según su criterio v las circunstancias.
Luego, de ser tramitado e1 proceso constituciona-l antes el juzgado de 1o instancia 1' apelado
-vi¿ recurso de apelación- ante la Sala de la Corte Superior correspondientes (quedando con
ello agotada la vÍa previa); dicho proceso puede elevarse -vía recurso de agravio constitucional-
al Tribunal Constitucional (como última instancia).
NOTA: Antes de la modificatoria del CPConst. introducida por la Ley N' 28946 (2006), si la afecfaaón de
derechos se ongina en una resolucíón judicial era competente para conocer la demanda de amparo "la Sala
Civil de turno de la Corte Superior de Justicia" respectiva. Y asimismo, constituyó una innovación en el
Derecho procesal constitucional peruano "el plazo fijado a la Sala Civil, quien deberá resolver si admite o
no la demanda de amparo" en un plazo que no excederá de cinco (05) días hábiles desde la interposición
de la demanda.
vtII
Jurisdicción (C., Arts. 138, 139 incs. 1, 2, 3, 6lCPC Arts. 1, 5)
De1 vocablo latin iurisdicúio; italiano, giuisdizione; francés, juridiction; alemá,n, Gerichtsbarkeit.
Etimológicamente proviene del latín iunsdictio, que significa "acción de decir el derecho", no de
establecerlo. Poder público competente, amplio o limitado, para ejercer autoridad y administrar
justicia dentro de determinada circunscripción territorial. Función y poder de juzgar, obedeciendo
a cierto 1ímite.
Es, pues, la función específlca de los jueces. Jurisdicción es el poder-deber del Estado destinado a
solucionar un conflicto de intereses o incertidumbre jurídica, en forma exclusiva y deflnitiva, a tra-
vés de órganos especializados que aplican el derecho que corresponde al caso concreto, utilizando
su imperio para que sus decisiones se cumplan de marera ineludible y promoviendo a través de
I
ellas, el logro de una sociedad cor, paz social en justicia. Por jurisdicción, también se entiende el
territorio en e1 que un juez ejerce sus funciones.
También se deflne como el conjunto de atribuciones que corresponde a un juez en una materia y en
cierta circunscripción territorial. Denota, asimismo, los alcances y límites del poder de juzgar, ya
sea por razón de 1a materia, ya sea por razón del territorio, si se tiene en cuenta que cada órgano
jurisdiccional, no puede ejercitar su función juzgadora sino dentro de un espacio determinado y en
el fuero que 1e está asignado. Así, se habla de jurisdicción cíuil, comeraal, administratíua, penal,labo-
ral, constitucional, etc. Y también puede hablarse de jurisdicción nacional e internacional (órganos
jurisdiccionales supranaciona-1es).
IX
Órganos Jurisdiccionales (CPC, 2, 48, 375l
También denominados órganos ludiciales, son aquellos que tienen la función de administrar jus-
ticia en un país. De acuerdo con 1a constitución la potestad de administrar justicia emana del
pueblo y se ejerce por e1 Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Consti-
tución y a 1as Leyes. Conforme a 1a LOPJ (Art. 26"1, son órganos jurisdiccionales del Poder Judicial
ios siguientes, según su orden de jerarquía:
1. La Corte Suprema de Justicia de 1a República;
2. Las Cortes Superiores de Justicia, en 1os respectivos Distritos Judiciales;
3. Los Juzgados Especializados y Mixtos, en 1as Provincias respectivas;
4. Los Juzgados dePazLelrados, en 1a ciudad o población de su sede; y
5. Los Juzgados de Paz.
En e1 caso de1 Tribunal Constitucronal, el órganojurrsdiccional colegiado está compuesto por siete
miembros denominados magistrados (precisando que e1 término magistrado es un término genérico
que alude a todo aquel que administra justicia). Lo opuesto son los órganos juisdiccionales indiui-
duales o unipersonales, como p. e., 1os jueces especializados o jueces de paz.
XI
Competencia (CPC, 5')
La competencia es el ejercicio valido de lajurisdicción. Es la expresión regular, concretay autoriza-
da de un órganojurisdiccional respecto de un caso concreto. Para Courunn, es 1a medida dejurisdic-
ción asignada a un órgano del Poder Judicial, a efectos de la determinación genérica de los asuntos
en que es llamado a conocer, por razón de la materia, de 1a cantidad y del lugar. Atribución 1egítima
a un juez u otra autoridad para e1 conocimiento o resolución de un asunto. Las denominadas cues-
tiones de competencia se originan cua¡do dos magistrados consideran que 1es incumbe conocer un
mismo asunto determinado.
xII
Elementos que componen la Competencia (CPC, 5)
Los cinco elementos que conforman la competencia son:
a) la materia; b) la cuantÍa; c) el turno; d) e1 grado y e) el territorio.
De 1os cinco elementos que conforman 1a competencia, cuatro de ellos (1a materia, 1a cuantía, eI
grado y e1 turno) son impuestos por la norma con carácter definitivo e inmodiflcable, ni siquiera por
las partes, por 1o que suele decirse que conforman 1a llamada competencia absoluta.
458 Lleno ll: ExÉcesls oeL Cóoroo PBocrs¡L Co¡lsrlrucloxel
Sin embargo, e1 quinto elemento (el territorio) conforma 1a llamada competencia relatiua; esto es asi
porque ha sido prevista a favor de 1a economia de las partes o incluso admitida en contrario por
una de ellas, con 1o que después ya no se puede discutir su incumplimiento. Esto último se conoce
con el nombre de prónoga de la competencia.
xrII
Supuestos de temeridad o mala fe procesal
Conforme e1 Art 112 del CPC, se considera que ha existido "temeridad o mala fe" procesal en los
siguientes casos:
1. Cuando sea manifiesta ia carencia de fundamento jurídico de la demanda, contestación o me-
dio impugnatorio;
2. Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad;
3. Cuando se sustrae, mutile o inutilice alguna parte del expediente;
4. Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales o con propósitos
dolosos o fraudulentos;
5. Cuando se obstruya la actuación de medios probatorios; y
6. Cua¡do por cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo normal del proceso;
7. Cua¡do por razones injustiflcadas ias partes no asisten a la audiencia generando dilación.
xry
Presunción y conducta procesal de las Partes
Para efectos de determinar la "temeridad o mala fe procesal" de 1as partes, debe tenerse presente el
Art.282'del CPC que regula la presunción v conducta procesal de las partes:
"El Juez puede extraer conclusiones en contra de los tntereses de las partes atendiendo a ia con-
ducta que estas asumen en e1 proceso, particularmente cua¡do se mantfiesta notoriamente en Ia
fa-lta de cooperación para lograr la finalidad de los medios probatorios, o con otras actitudes de
obstrucción. Las conclusiones de1 Juez estará¡ debidamente fundamentadas'.
@'-r"o'-""""
El Juez deberá abstenerse cuando concurran las causales de impedimento previstas en el
Código Procesal Civil. En ningún caso será procedente la recusación.
El Juez que intencionalmente no se abstiene cuando concurre una causal de impedimen-
to, o lo hace cuando no concurre una de ellas, incurre en responsabilidad de naturaleza
disciplinaria y penal.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 0937 l: Art. 52" .
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 305'(causales de impedimento), 311", 312'(abstención por impedimento),
313" (abstención por decoro), 3i2' (recusación por no abstención) y LOPJ Arts. 196' (prohibicio-
nes a los magistrados), 197" (incompatibilidad por razón del cargo) y 198" (incompatibilidad por
razón del parentesco) y Reg.Norm.TC, Art. 8".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 18", 31".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Co1.) Art. 68'.
Roernro Alrano Pnrrros 459
Comentario
I
El presente artícu1o, referido ai tema de los impedimentos o excusa de los magistrados no tiene
antecedente legislativo en la legislación procesal constitucional, sino que se nutre de fuentes suple-
tonas, y específicamente de los siguientes:
1. Código ProcesalCiuil. Art.305'(causales de impedimento); Arts. 311'y 312'(abstención por
impedimento); Art. 313'(abstención por decoro); Art. 312" (recusación por no abstención); y
2. Leg Orgdníca del Poder Judicial. Art. 196" (prohibiciones a los magistrados); Art. 197o (incom-
patibiiidad por razón dei cargo), y Art. 198" (incompatibilidad por razón del parentesco).
II
Esta norma constituye una innovación en e1 Derecho procesal constitucional peruano, pues intro-
duce diversos causales de impedimentos o excusa de los magistrados en materia procesal consti-
tucional, para ser aplicada única y exclusivamente a los jueces (y por extensión a los vocales de 1a
Corte Superior y Corte Suprema) del Poder Judicial
Por tanto, se precisa que esta norma no es aplicable para los magistrados de1 TC; pues, estos tie-
nen su propio régimen de impedimentos (Art. 8' del Reg.Norm.TC).
III
El Art. 8" del Reglamento Normativo del TC (Reso1. Adm. N' 095-2004-P ITC) regula la "irrecusabi-
lidad y abstención (impedimentos) de 1os magistrados" del TC, a1 establecer que:
1. Los Magistrados del Tribunal son irrecusables.
2. Pero pueden abstenerse de conocer a1gún asunto cuando tengan: a) interés directo o indirecto
o b) por causal de decoro.
3. Salvo que el hecho impida resolver (por falta de quórum).
4. Los magistrados tampoco pueden abstenerse de votar, debiendo hacerlo en favor o en contra
en cada oportunidad.
Antecedentes:
Fuente: LHCA Arts. 30'y 32".
Proyecto de Ley N'' 09371: Art. 53'.
Concordancias:
CPConst. cc.: Arts. 9', 10'y 51"
Otras cc.: CPC Arts. 102' (denuncia civil), 194' (pruebas de oñcio); LOPJ Art- 49" inc. 2. (compe-
tencia de juzgados civiles)
LEY N" 28946: Art. 3"
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts, 13', 14", 16", 17o (convertibilidad de la acción), 60,, 85".
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 5", 6', 34', 35", 64., 68".
Comentario
I
El presente Art. 53" tiene su antecedente legislativo en los .{¡ts. 30o r'32o de la Le1'de Hábeas Cor-
pus yAmparo 11982). aunque e1 texto original de1 CPConst. (200'1) implementa una mejory más
precisa regulación de Ia tramitación del proceso de amparo.
Sin embargo. 1a Lev No 28946 120061 que modifica el CPConst. introduce importantes v novedosas
modificaciones lcomo el "auto de saneamiento procesal) 1' dota a1 juez del amparo de mavores
prerrogativas procesales (posibilidad discrecional del juez de citar a una "audiencía única"l pata
una más adecuada y rápida decisión (en teoría, se supone que con estos cambios se logrará una
sentencia más eficiente).
UI
El Art. 1o de 1a Ley N" 28946 "Leg que modifi.ca el Código Procesal Constitucional" (pub. 24-12-06)
introduce a este Art. 53' las siguientes modificaciones e innovaciones:
Esta modificación plasma 1a propuesta legislativa N" 747-2006-PE del Poder Ejecutivo, y tiene su
antecedente y razón principal en evitar que 1as empresas de casinos y máquinas tragamonedas no
manipulen la competencia de los jueces -sobre todo de proüncia- para acceder a los que manifies-
tan una actitud más proclive a sus intereses; por esta razón, se introducen modif,caciones para
que los jueces puedan resolver "oportunamente", 1as posibles excepciones que presente 1a defensa
del Estado.
Se introducen algunas modificaciones a1 trámite del amparo, las cuales citamos a continuación:
A) Posibilidad de audiencia de informes orales;
B) Introducen el auto de saneamiento procesal;
C) Apelación de1 auto de saneamiento procesal;
D) Posibilidad de audiencia única; y
E) Plazo de subsanación.
462 Lrseo ll: ExÉcrsrs orL Cóorco PBocrs¡r CorsrlrucloNeL
Iv
Además, conforme el Art. 3' "Aplicación de la presente Ley en el tiempo" de la Ley N' 28946 se es-
tablece de modo expreso lo siSriente:
1. Las normas contenidas en esta ley son de orden publico.
2. Las normas contenidas en esta ley son de apiicación inmediata.
Rosenro Arrnno PrNrrros 463
3. Estas normas se aplican a todos los procesos constitucionales regulados por ei Código Procesal
Constitucional.
4. Estas normas se aplican incluso para 1os procesos constitucionales que estén en trámite.
5. Cuando se hubieren propuesto excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad (conforme
el Art. 53" párr. 1 del CPConst.), el juez deberá expedir -en cada caso- resolución motivada
adecuando su trámite y previo traslado resolverá, dictando e1 "auto de saneamiento" corres-
pondiente. Cabe recordar, que las excepciones y defensas previas no proceden en el proceso de
hábeas corpus.
v
Enla Exposíción de Motiuos del Proyecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
"En concordancia con la cognición sumaria asumida, se acoge también una sumarización del pro-
cedimiento. Así, es el juez quien puede exigir a1gún material probatorio o alguna aclaración de las
pa-rtes o de sus asesores, pero no son ellos los que pueden promoverla. Por ello, puede sentenciar
luego de ocurrida la contestación a 1a demanda, o vencido el plazo para hacerlo; o puede citar a
una audiencia única para un esclarecimiento complementario. Si optara por la audiencia, puede
resolver al final de esta (art. 53')".
VI
Así, la Comisión Redactora establece en su Estudio Introductono:
'(...,i los derechos constitucionales protegidos por el amparo tienenta calidad de fundamentales, esto
es, que teniendo base constituaonal no pueden ser afectados por ninguna leg del Congreso, (...) su
tutela debe estar a ta altura de semejante importancia.
(...) se estableció su tratamiento drferenaado, es dear, lo opuesto altratamiento ordínario propio de
Ios procesos aules, en donde regularmente se dtscuten derechos pnt'ados. Dentro de esta tutela
diferenaada y atendiendo a Ia calidad excepaonal de los derechos a ser proteEdos, se optó por la
rutela de urgenaa.
En efeao, atendiendo a que en el amparo lo que se discute no es el derecho fundamental sino su
agrauo, y dado que la pretensión no puede ser otra que pedirle al y"tez ponga f"n al per¡uicío sopor-
tado en el tiempo más corto posible, se ha optado por concederle al amporo una tutela de urgencia
satisfactiua dodo que la deasión qte recaiga en el pnnapal debe ser definitiua.
Siendo un proceso urgente, el procedimiento se añó a las características mds saltantes de estos:
1. Se empleó la sumarización procedimental (se acortaron los plazos para contestar A proponer
defensas de forma A para su tramitación en segundo grado, se eliminó la reconuención, el dic-
tamen fiscal qte generalmente alargaba los procesos innecesaríamente, entre otros); g lo que es
mds importante,
2. Se empleó la sumarización cognoscitiuo (el juez decide si hag audiencia para complementar su
información, las pruebas son las documentales g se adjuntan a Ia demanda o a la contesta-
aón);
3. Y como ga se anotó anteríormente, se agregaron a la estructura sumaria del procedimiento
algunas técnicas de aceleración como, por ejemplo, la actuación de la sentencía impugnada.
(...) el nueuo proceso de amparo peruono ho utilizado las técnicas procesales más idóneas para
proueer al justiciable de un proceso expeditiuo.
(...) Et Código cree en un juez apto pora usar un instrumento poderoso como el amparo como un me-
dio para aseguror los derechos del audadano frente al poder y sus excesos (políticos, económicos,
soaales o sea la forma qtte tome)".
vII
Supuestos de temeridad o mala fe procesal
Conforme el Art 112" del CPC, se considera que ha existido "temeridad o mala fe" procesal en 1os
siguientes casos:
4ó4 Lreno ll: ExÉcrsrs orr Cóorco PeocesnL CoNsrtucoNrL
vm
Presunción y conducta procesal de las partes
Para efectos de determinar 1a "temeridad o mala fe procesal" de 1as partes, debe tenerse presente
el Art. 282" del CPC que regula la presunción y conducta procesal de las partes:
"El Juez puede exlraer conctusíones en contra de los intereses de tas partes atendiendo a la conduc-
ta que estas asumen en el proceso, partiatlarmente anando se manifiesta notoriamente en la falta de
cooperación para lograr la finalidad de los medios probatoios, o con otras actitudes de obstrucaón.
Las conclusiones del Juez estaran debidamente fundamentadas".
Antecedentes:
Ley N' 25398 (complementa LHCA): Art. 25'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 54".
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 94" (litisconsorcio facultativo) y 98" (intervención litisconsorcial).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 31'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68".
Comentario
I
E1 presente artÍculo tiene su antecedente legislativo en e1 Art. 25 de la LHCA, pero con una mejor
y más precisa regulación de la interuencíón de terceros en e1 proceso de amparo. De este modo,
respecto a 1aintervención litisconsorcial 1a presente norma establece las siguientes caracteristicas:
1. Interuención litisconsorcial en pnmera instancia.
Quien tuviese interés jurídicamente relevante en el resultado de un proceso, puede aperso-
narse solicitando ser declarado litisconsorte facultativo. Si el juez admite su incorporación
ordenará se 1e notifique 1a demanda.
2. Interuención litisconsorcial en segunda instancia.
Si el proceso estuviera en segundo grado, la solicitud será dirigida al juez superior.
Rosrn¡o Arano Pnrrros 465
u
Se precisa el tratamiento de Ia intervención litisconsorcial, también denominada litisconsorcio
facultativo porque en sustancia comparten ios mismos efectos jurídicos. Este artículo constituye
una gran innovación en el derecho procesal constitucional peruano, pues introduce mejoras en el
tema de la interuención de terceros.
III
Enla Exposición de Motíuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"A diferencia del supuesto en que eljuez considera que la presencia de un sujeto es imprescindible
para la validez del proceso, razón por la cua-l 1o rncorpora (artÍculo 43'), cabe la posibilidad de que
el sujeto considere tener interés jurÍdico relevante para ingresar al proceso. Si así fuere y el juez
considera que tal interésjurídico existe, puede permitir su incorporación como litisconsorte facul-
tativo, ingresando al proceso en el estado en que este se encuentre (artículo 54")".
ry
Intervención de terceros en el proceso (CPC, 83'-108",97",327"1
Tiene lugar cuando, durante el trámite de 1a causa, sea en forma espontánea o provocada, se
incorporan a é1 personas distintas a los litigantes originarios con el fin de hacer va-ler derechos o
intereses propios, pero vinculados al litigio o al objeto de Ia pretensión. Antiguamente (sobre todo
en el Código de Procedimientos Civiles peruano de 1912), se consideraba un principio que el iniclo
de un proceso cancelaba en definrtiva la intenención de otros sujetos en este.
Esta concepción tradicional del proceso ha sido superada. A la fecha. la moderna doctrina procesal
(recogrda por el Código Procesal Ciul peruano de 1993) admrte como perfectamente factible, sea a
pedido de alguna de las partes. del juez o sobre 1a base de la existencia de una prescripción legal
específlca que eljuez admitala interuenaon de untercero por considerar que tiene derecho o interés
en elresultado del proceso. Esta institución recibe el nombre de intervención de terceros.
ier"ero es cualquiera ajena ai proceso, pero desde Ia perspectiva de la citada institución tercero es
todo sujeto eventual que, reiteramos, a pedido de una de 1as partes, del juez o por así disponerlo
una prescripción legal, se incorpora a un proceso ya iniciado por haberse acreditado que tiene un
interés directo en la decisión final. El tercero podrá ser necesario o uoluntario, según su presencia
sea determinante para lavaJidez del proceso o no, respectivamente.
InteruenciónLitisconsorcial (CPC, 98"): También se conoce como litisconsorte facultativo. Quien se
considere titular de una relación jurídica sustancial a la que presumiblemente deban extenderse
los efectos de una sentenciay que por talrazó¡ estur¡iera legitimado para demandar o haber sido
demandado en el proceso, puede intervenir como litisconsorte de una parte con 1as mismas facul-
tades de esta. Esta intervención puede ocurrir incluso durante el trámite en segunda insta¡cia.
Lítisconsorte facwltatiuo (CPC, 94'): Los litisconsortes facultativos serán considerados como litigan-
tes independientes en su relación con la otra parte, salvo disposición en contrario. Los actos de
cada uno de ellos no favorecen ni perjudican a los demás, sin que por e1lo se afecte la unidad del
proceso.
o" ro
@ron "nioo ""n "n"i,funoooo
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 55'.
Concordancias:
CPConst.: A¡ts. 17", 59".
Otras cc.: C. Arts. 139" inc. 5 (motivación escrita de resoluciones), inc. 6 (instancia plural) y 200"
inc. 2 (acción de amparo); CPC Art. 122" (contenido y suscripción de las ¡esoluciones); Reg.Norm.
TC Art. 47'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 6', 6l'-63', 65'(cosajuzgada), 85'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 34', 35", 64"-66'.
Comentario
I
El presente artículo referido al tema del contenido de 1a sentencia fundada no tiene a¡tecedente
legislativo en la legislación procesal constituciona-l pues se nutre de fuentes supletoias, y específi-
camente de las siguientes normas:
l. Cónstitución: Arts. 139'inc. 5 (motivación escrita de resoluciones), inc, 6 (instancia plural) y
200o inc. 2 (acción de amparo);
2. Código Procesal Civil Art. 122o (contenido y suscripción de las resoluciones); y
3. Reglamento Normativo del Tribuna-l Constitucional Art. 47" (forma de las resoluciones).
II
Esta disposición constituye una innovación en el Derecho procesal constitucional peruano, pues
introduce mejoras y necesarias precisiones en e1 tema del contenido de la sentencia fundada (sobre
todo en el modo y forma de cumplimiento y ejecución del mandato judicial para que dicho acto
procesal tenga mayor eficiencia en la protección de1 derecho constitucional afectado).
Se precisa que el Art. 55" del CPConst. prescribe "el contenido mínímo o específico" de la sentencia
fundada en el amparo; y será el juez constitucional, el encargado de completar la misma para hacer
de la sentencia un instrumento procesal para una real, oportuna, efectiva e integral reparación de
1os derechos constitucionales.
Asimismo, debe tenerse presente el Art. 17'del CPConst. que establece los requisitos "b¿Ísicos o
aenercles" de la sentencia constitucional:
"La sentencía que resuelue los procesos a que se refi-ere el presente título, deberá contener, segun
sea el cqso:
1. La identificaaón del demandante;
2. La identificacíón de la autondad, funcíonaio o persona de quien prouenga la amenaza, uiola-
ción o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administratiuo;
Roaeero Alreno PrNr-r-os 467
III
Sentencia (CPC, 120")
Del latin sententia. Es el acto procesal del juez en forma de resoiución que pone fln a la instancia.
El modo norrnal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento dela sentencia defi.niti-
ua, que puede traducirse, siguiendo a Palacio, como "el acto del órganojudicial en cuyavirtud este,
agotada las etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar la actuación de la pretensión
o petición extra contenciosa que fue objeto del proceso". La sentencia definitiva (acto típico de con-
clusión procesal) y los actos decisorios previos constituyen especies dentro de1 género común de
las resoluciones judiciales.
La sentencia es uno de los tres tipos de resoluciones que puede expedir unjuezjunto con los de-
cretos, autos g sentencias.
Es el modo natural de flnalizar un proceso. Declaración del juicio y resolución de1 juez. Decisión o
pronunciamiento flnal que legítimamente dicta el juez competente, de acuerdo con su opinión y con
las leyes procesales y normas aplicabies y que pone fin a la instancia.
Se le dice ejecutoriada cuando habiéndose apelado ha sido confirmada por ei superior. Es la fun-
ción más importante del ordenamiento judiciai.
En Derecho Procesal (CPC, 121"), la institución dela sentencio se opone a autoy a decreto (o
promdenaa), por ser aquella la única resolución que pone fin a la instancia. Mientras que por los
decretos se impulsa el desarrollo del proceso disponiendo actos procesales de simple trámite y
por los au¿os, el juez resuelve Ia admisibilidad o el rechazo de la dema¡da o de Ia reconvención,
el saneamiento, intemrpción. suspensión. Ia admisión. improcedencia o modificación de medidas
cautela-res y las demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
w
" Principio de congruencia: ¿En qué consiste la motivación de resoluciones?
Se precisa que cuando:
"(...) la Constitución exige, en su artículo 139", inciso 5", '... la motivación escrita de las resolucio-
nes... y de los fundamentos... en que se sustentan', obüamente está exigiendo la concordancia y
1a congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..."
(Expediente N" 0005- 1 996-AIITC, Voto singular).
VI
Principio de doble instancia (CPC, Xl
Instqnciq.:
Cada una de las etapas o grados del proceso. Corrientemente, en la tramitación de un proceso se
pueden dar dos instanqas: una pnmera, que va desde su comienzo hasta la primera sentencia que
lo resuelve; y una segunda, desde la interposición del recurso de apelación hasta la sentencia que
en ella se pronuncie.
Ia doble instancia como principio:
Este principio postula que un proceso judicial debe ser ventilado y resuelto por varios organismos
jurisdicciona-les y en instancias distintas, con ia finalidad de que las resoluciones emitidas por eI
órgano juisdiccional infenor (ad quo) sean revisadas por el órgano jurisdiccional superior (ad quem)
para obtener una resolución final con mayores garantias de justicia.
La Constitución Política (C, Art. 139' inc. 6) establece como un principio y derecho de la función
jurisdiccionalla pluralidad de la instancia. Para algunos autores la pluralidad de instancia consti-
tuye una modalidad del sistema procesal, y para otros un principio procesal.
El CPC peruano lo considera como principio. La doble instancia presta seguridad y garantía a los
litigantes para evitar los errores judiciales y 1as conductas dolosas o culposas de los jueces de pri-
mera instancia en la emisión de las resoluciones judiciales, y asÍ mismo, se arguye que la revisión
por el superior concede la posibilidad concreta de subsanar los errores procesales in procedendo o
1os errores materia-les in iudicando.
vII
Para viabiliza¡ esta doble instancia, el CPC peruano concede el medro impugnatorio denominado de
apelación. La doble insta¡cia es renunciable expresa o tácitamente:
1. Expresa.
Cuando 1as partes litigantes acuerdan prescindir del recurso de apelación para hacer uso del
recurso de casación directamente, situación que se ha denominado casación por salto (CPC,
389"); y
2. Tácita.
Cua¡do el litigante agraviado con la sentencia no hace uso del recurso de apelación dentro del
plazo legal, consintiendo la forma y el contenido de dicha sentencia (CPC, 123" inc. 21.
La consulta (a pesar de no ser un recurso) también genera doble instancia, ya que por disposición
expresa de la 1ey, en determinados casos procede la consulta de 1as resoluciones en primera ins-
tancia que no fueron apelada por los litigantes (CPC, 408"-409').
@ "'"'o"r"o"'o"
Si la sentencia declara fundada la demanda, se impondrán las costas y costos que eljuez
establezca a la autoridad, funcionario o persona demandada. Si el amparo fuete desesti-
mado por el juez, este podrá condenar al demandante al pago de costas y costos cuando
estime que incurrió en manifiesta temeridad.
En los procesos constitucionales el Estado solo puede ser condenado al pago de costos.
En aqueüo que no esté expresamente establecido en la presente Ley, los costos se regulan
por los artículos 410 al 419 del Código Procesal Civil.
Roarnro Arr¡no Pnrtos 469
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 56".
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. III. 16'.
Otras cc.: C. Art.47'; CPC Arts. 410" (Costas) y 411'(Costos).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 26",86'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo {Col.) Art. 36'.
Comentario
I
El presente artÍculo, referido al tema del contenido de la sentencia fundada no tiene antecedente
legislativo en la legislación procesal constitucional; también se nutre de fuentes supletorias, y espe-
cíficamente de las siguientes normas: a) Constitución Art. 47" (procuradores públicos) y b) Código
Procesa-l Civil; Arts. 410' (costas) y 411" (costos).
Esta disposición constituye una innovación en el derecho procesal constitucional peruano, intro-
duce necesarias precisiones en el tema del contenido de las costas y costos, como, por ejemplo,
que "...en los procesos constitucionales ei Estado solo puede ser condenado al pago de costos",
pues antes el Estado estaba excluido y exonerado de cualquier pago en el proceso aun si hubiera
actuado irresponsablemente, ahora no.
El Art. 47' de la Constitución Política establece textualmente 1o siguiente:
"La defensa de los intereses del Estado está a cargo de los Procuradores Públicos conforme a leg. El
Estado está exonerado del pago de gastos judicioles".
2. Si el amparo fuere desestimado por eljuez, este podrá condenar al demandante al pago
de costas y costos cuando estime que incurrió en maniñesta temeridad.
Conforme el Art. III (Principio de gratuidad) del CPConst. "todos los actos procesales del de-
mandante en el proceso constituciona-l son gratuitos" (es decir, por ejemplo no pagará cédulas
de notiflcación ni tasasjudiciales). Pero, esta regla general no se aplica cuarldo e1 dema¡dante
actuó de manera temeraria; es decir, con ma-la fe procesal. Ello conforme el Art. 103 de la Carta
Magna que prescribe "La Constitución no ampara ei abuso del derecho".
47ü '' Lreeo ll: ExÉcrsrs orr Cóorco Ppoc¡srr CorsltucroNt
En los procesos constituciona-les ei Estado solo puede ser condenado al pago de costos.
En el ordenamiento jurídico peruano en materia de procesos ordinarios rige e1 criterio general
prescrito en el Art. 413'del CPC sobre "Exención y exoneración de costas y costos" del Estado:
"Artículo 413. Está¡ exentos de lacondena en costasJ¡ costos los Poderes Ejecutivo. Legislati-
vo y Judicial. el Ministerio Público. los órganos constitucionalmente autónomos. los gobiernos
regionales y locales.
Están exoneradas de los gastos del proceso las Universidades hiblicas, quienes obtengan
Auxilio Judicial y la parte demandante en los procesos de aiimentos dentro de los límites esta-
blecidos en la ley pudiendo ser condenados al pago de costas y costos.
También está exonerado quien reconoce o se allana a la demanda dentro del plazo para con-
testarla". En cambio en referencia de los procesos constitucionales, hallamos una excep-
ción porque "en los procesos constitucionales" el Estado está obligado a pagar los gastos del
proceso pero únicamente en materia de costos (precisando, que el Estado nunca podrá ser
condenado al pago de costas).
3. En aquello que no esté expresamente establecido en la presente Ley, los costos se regu-
lan por los artículos 410 al 419 del Código Procesal Civil.
Conforme la 1o Disposición Final del CPC, este constituye principal fuente supletoria:
PRIMERA DD.FF. uLas disposiciones de este Código se aplícan supletonamente a los demas
ordenamientos procesales, siempre que sean compatibles con su naturaleza."
Por tanto, las normas que regulan las "costas y costos" (Arts. 410'al 419') del CPC se deben
aplicar ante casos de lagunas jurídicas o normas defectuosas en el CPConst. sobre "costas y
costos". Precisando -que debe tenerse presente- que 1os procesos constitucionales debido a los
flnes especiales que persigue ("vigencia efectiva de los derechos constituciona-les'y "gatantizat
1a primacÍa de 1a Constitución") tienen una natura-leza juridica distinta a los procesos ordina-
rios que tutela¡ derechos legales ¡"/o infralegales.
II
Costas (CPC, VIII, 410")
Se denomina cosfas a los gastos que se ocasionan a las partes con motivo de un procedimiento
judicial, cuaiquiera sea su Índoie. Las costos están constituidas por tasasjudiciales, los honorarios
de los órganos de auxilio judicial y los demás gastos judiciales realizados en el proceso. Se dice, en
este sentido, que una de las partes es condenada en costas, cuando tiene que pagar, por ordenarlo
así la sentencia. no solo sus gastos propios, sino también los de la contraria.
Respecto de la condena en costas,las legislaciones en el Derecho comparado mantienen dos crite-
rios disímiles (distintos):
1. Para unas, soio procede cuando la parte que pierde el litigio ha actuado con temeridad o con
mala fe;
2. Mientras para otras se aplica siempre al vencido, salvo que elluez le exima de su pago por
consideraciones especiales que debe determinar (posición adoptada por el actual CPC peruano
según su Art. 412, Principio de la condena en costas y cosfos).
Coslas y cosúos delarebeldía (CPC, 464"). Son de cargo del rebelde las costas y costos causados
por su rebeldía.
Coslas y coslos en segundainstancia (CPC, 381"). Cuando la sentencia de segunda instancia,¡ con-
firmaíntegramentela de primera, se condenará al apelante con las costas y costos. Bn los demás
casos, se ñjará la condena en atención a 1os términos de la revocatoria y 1a conducta de 1as partes
en la segunda instancia.
Cosfos, costos y multas de las excepaones A defensas preuias (CPC, 457'). Las costas, costos
y multas del trámite de las excepciones y defensas previas será¡ de cargo de la parte vencida.
Adicionalmente, si el juez advierte la "manifiesta falta de fundamento" de la excepción deducida y
RosrBro ArrrBo PrNrrros 471
desamparada, puede condenar a quien 1a interpuso con una multa to menor de tres ni mayor de
cinco Unidades de Referencia Procesal.
m
Costos (CPC, VIII, 411o)
Son costos del proceso el honorario del abogado de la parte vencedora, más un cinco por ciento
(5%) destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para
cubrir los honorarios de los abogados en los casos de Auxilio Judicial.
ry
Casos en que no procede el pago de costas y costos
I. Dxención de costas y coslos ICPC, 122"-6,41.3')
Están exentos (dispensados, exonerados) de la condena en costas y costos los Poderes Legis-
lativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, 1os órganos constitucionales autónomos, los
Gobiernos Regionales y Locales; y
2. Exoneración de costas y cosfos (CPC, 122'-6,413'l
Están exonerados (excluidos, no están obligados ai pago) de los gastos del proceso, las uni-
versidades, quienes obtengan auxilio judicial y la parte demandante en los procesos de ali-
mentos y de filiación, por 1o que no serán condenados en costas y costos. También está
exonerado de costas y costos, quien reconoce o se allana a la demanda dentro del plazo para
contestarla.
v
¿Cómo se realize la liquidación del pago de costos?
Se precisa que:
"(...) en consecuencia. r'sin pe¡uicio de las demás responsabilidades a que hubiera lugar, (...)
corresponde el pago de costos conforme a.l a¡tículo 56" del Código Procesal Constltucional, el
mismo que deberá hacerse efectivo en la etapa de ejecución de sentencia. donde además deberá
efectua¡se conforme a los a¡ticulos 1236'y 1244'del Código Civil, el abono de los intereses legales
a partir de la fecha en que se determinó el pago de los de¡echos a la recurrente hasta la fecha en
que este se haga efectivo...
(...) la liquidación deberá realizarla eljuez conforme a la tasa fijada por el Banco Central de Reser-
va en el momento de ejecutarse 1a presente sentencia" (Expediente N" 3149-2004-AC/TC).
=La seatencia puede ser apelada dentro del tercer día siguiente a su notificación. El ex-
pediente será elevado dentro de los tres días siguientes a la notificación de la concesión
del recurso.
Antecedentes:
Fuente: LHCA Art. 33'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 57".
Concordancias:
CPConst.: Arts. 47", 48", 58", 60'.
Otras cc.: CPC Arts. 364'y ss,
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 28'
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 37", 67'
472 LieBo ll: ExÉorsrs orL Cóoroo PBoces¡r Co¡rsrlruclo¡raL
Comentario
I
El presente artícuio tiene su antecedente legisiativo en el Art. 33o de la LHCA, se observa una
mejora de la redacción y se hace una importante innovación y precisión en cuanto a que el expe-
diente serd eleuado dentro de los tres dÍas hábiles siguientes "a la notificación de la concesíón del
realrso".
La anterior norma procesal (hoy derogada) señalaba, que el expediente deberá ser elevado a la Cor-
te Superior dentro del tercero dia de interpuesta la apelación.
u
Apelación (CPC, 364")
Del latín apellatio, onis, reclamación. Acción de apelar. En Derecho, recurso ante la instancia
superior ffuzgado, corte o tribunal) que es interpuesto por quien no está conforme con un auto o
sentencia del juez que tramita su causa. La apelación es e1 más importante y e1 más utilizado de los
recursos ordinarios. El recurso de apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior
examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, 1a resolución que le produzca agravio con e1
propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Apelar es deducir o interponer e1
recurso de apelación y sostenerlo. Apelado es 1a parte contra quien se ha deducido un recurso de
apelacíón. Parte que ha resuitado favorecida por el fallo apelado.
Apelante (CPC, 370'). Denomlnase así a la persona que impugna , rechaza o cuestiona a través de
un escrito llamado recurso de apelación, 1a resolución que 1es produzca agravio con el propósito
que esta sea modiflcada o revocada. Referido a 1a parte que deduce recurso de apelación, es decir,
al que se designa como actor en 1a segunda insta¡cia.
Apelacióny Nulidad (CPC,382"). El recurso de apelaaón contrene intrÍnsecamente e1 de nulidad,
solo en los casos que ios vicios estén referidos a la forma,Lidad de Ia resolución impugnada.
III
. Recurso de Apelación (CPC, 176o, 353o, 364"-383")
El recurso de afzada es sinónimo de recurso de apelación. La apelación es el más importante y el
más utilizado de los recursos ordinarios. Se caracteriza porque solo está concedido para afectar
a través de é1 autos o sentencias, es decir, resoluciones en las cuales haya una decisión de1 juez
originada en un aná1isis lógico-jurÍdico del hecho o de la norma aplicable aI hecho; a diferencia
del decreto, que solo es una aplicación regular de una norma procesal impulsora del proceso. Otro
rasgo de la apelación, de hecho, también propio de todos 1os medios impugnatorios, consiste en que
se puede interponer contra una resolución o parte de ella. Es decir, admitiendo que una resolución
puede contener más de una decisión judicial, es posible que solo alguna de ellas sea considerada
agraviante y equivocada (con vicio o error) por una de 1as partes, siendo así, esta podrá apelar pre-
cisando que solo 1o hace respecto de una parte específlca de la resolución y no sobre su integridad.
Puede definirse a la apelación, siguiendo a Pamcro, como el recurso procesai encaminado a lograr
que un órgano judicial jerárquicamente superior con respecto a1 que dictó una resolución que se
estima injusta, la revoque o reforme, total o parcialmente.
Fl¡-cón dlce que se trata de un medio de impugnación que tiene el litigante para atacar las reso-
luciones judiciales, con 1a flnalidad que el superior 1as revoque total o parcialmente por haber
incurrido el juez a quo en Dn error de juzgamiento, error que consiste normalmente en aplicar una
ley inaplicable o en no aplicar una ley aplicable o en una incorrecta utilización de los principios
lógicos o empíricos de1 fallo (Couruno) o en la incongruencia de las resoluciones (Senne Domínguez).
La apelación es un recurso procesal por el que una de las partes reclama que el tribunal superior
deje sin efecto una resoluciónjudicial, dictada por el órganojudicial inferiorjerarquía, dictando en
su lugar otra que repare los agravios que ocasiona la primera. La apelación, de 1a misma marlera
Ros¡Bro Arr¡no PrNrrros 473
ru
Efectos del Recurso de Apelación (CPC, 368",372" párr,2l
El recursodeapelaciónseconcedeendosformas: l.conefectosuspensivo(oendobleefecto) y2.
sin efecto suspensivo (o en un solo efecto o devolutivo). Así, explicando estos dos conceptos tene-
mos:
Se precisa, sin embargo, que los populares conceptos un solo efecto o doble efecto son irreales,
inadecuados y engañosos. Este criterio defectuoso o engañoso se origina, creemos, en el error de
considerar que los efectos de la apelación están ligados a la competencia deljuez inferior. Nos pare-
ce que 1a competencia del juez inferior no está en cuestión durante Ia tramitación de una apelación,
lo que sí está en disputa es 1a ef,cacia de 1a resolución apelada.
474 Lrepo ll: ExÉo¡srs oeL Cóoroo Pnocrs¡r CoNsrrucror.r¡L
v
Fundamentación del agravio Recurso de Apelación (CPC, 366")
El que interpone el recurso de apelación, debe fundamentarlo: 1) indicando el error de hecho o de
derecho incurrido en la resolución; 2) precisando la naturaleza del agravio; y 3) sustentando su
pretensión impugnatoria.
VI
Procedencia del Recurso de Apelación (CPC, 365')
Procede el reatrso de apelación: 1) contra las sentencias, excepto las impugnables con recursos de
casación y las excluidas por convenio entre las partes; 2) contra los autos, excepto los que se expi-
dan en la tramitación de una a¡ticulación y 1os que el CPC excluya; y 3) en los casos expresamente
establecidos en el CPC.
@*r^rr"o"roo"^"run
El superior concederá tres días al apelante para que exprese agravios. Recibida la expre-
sión de agravios o ea su rebeldía, concederá traslado por tres dias, fijando día y hora para
la vi'sta de la causa, en la misma resolución. Dentro de los tres días siguientes de recibida
la notificación, las partes podrán solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista
de la causa. El superior expedirá sentencia dentro del plazo de cinco días posterio¡es a la
vista de la causa, bajo responsabilidad.
Antecedentes:
LHCA: Art- 34'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 58'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 47', 4B', 57', 60".
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 28", 29" .
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 37',67"
Comentario
I
El presente artícu1o tiene su antecedente tegislativo en el Art. 34' de la LHCA, se introducen mejo-
ras en la redacción y útiles innovaciones para el Derecho procesal constitucional (p. e., se reducen
los plazos para expedir Ia sentencia en un tiempo menor). De este modo, las características del
tramíte de apelación del amparo son las siguientes:
RosEBro Ar¡¡no PrNrrros 475
l. Exorese aqrauíos
El superior concederá tres días hábiles al apelante para que exprese agravios (mantiene el
mismo plazo que en la norma derogada).
2. Vista de la causa
Recibida la expresión de agravios o en su rebeldÍa, concederá traslado por tres días hábiles,
fljando dÍa y hora para la vista de la causa en la misma resolución (mantiene el mismo plazo
que en la norma derogada).
3. Informe oral
Dentro de los tres dÍas hábiles siguientes de recibida la notificación, las partes podrán solicitar
que sus abogados informen ora-lmente a Ia vista de la causa (mantiene el mismo plazo que en
la norma derogada).
4. Plazo de sentencia
Ei superior expedirá sentencia dentro del plazo de cinco días hábiles posteriores a la vista de
la causa, bajo responsabilidad (la norma derogada establecía que "no deberá ser mayor de 20
días el plazo para la resolución, contados desde la recepción del expediente, bajo responsabili-
dad").
il
Expresión de Agravio
Garrone señala que la pieza (o escrito) jurídico mediante la cual la parte que se considera lesionada
por la sentencia de primera instancia, expone ante e1 tribunal los perjuicios que la misma le causa
en procura de su revocatoria. La expresión de agravios es el fundamento de la apelación ante Ia
segunda insta¡cia o tribunal superior.
m
Vista de la Causa (CFC, 375 y LOPJ, 1400)
Vista es sinónimo de traslado y de notif"cación. Vista es el conocimiento de un juicio tomado en una
áudiencia púb1ica, a esto también se le conoce como la uista de la causa. Actuación escrita u oral
mediante la cual se escucha a las partes antes de dictar una resolución, ordenando un traslado
por nota o por cédula duratte una audiencia. Para Escriche, vista de la causa es el reconocimiento
primero que se hacen ante eljuez o tribunal con relación de los autos y defensas de las partes para
la sentencia.
Visto (Vistos)
En sentido procesal amplio, dícese de Ia fórmula con que en el mundo forense se expresa el juez o
tribunal que concluyó la vista de una causa, revisó y andizó todo 1o actuado y está listo para dic-
tar el fallo. También visto(s) es la fórmula que antecede a la parte considerativa y resolutiva en las
sentencias y otras resoluciones judiciales. En diferente sentido, dícese de la declaración que hace
el juez o tribunal de haber examinado un escrito o estudiado todo un expediente.
ry
Informe ICPC,24",2391
En Derecho Procesal, toda exposición escrita u oral sobre un asunto, v. gr., la que realiza el perito
para hacer conocer al tribuna-I, sus comprobaciones y conclusiones.
informe oral o in üoce, sea de modo obligatorio o en forma optativa, para determinados actos y en
determinados fueros.
Ejemplo:
Clases de informes:lnformes orales (CPC, 41", 375" ,394"); informe de gestión (CPC, 24" inc.7); in-
forme de1 interventor (CPC, 664'); informe delveedor (CPC,664'); informes escritos (CPC, 208"-1);
informe del centro de trabajo (CPC, 564'), etc.
Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 22' del presente Código' la sentencia firme
que declara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos días siguientes de
notificada. Tratándose de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el juez se dirigirá al superior
del responsable y lo requerirá para que lo haga cumplir y disponga la apertura del proce-
dimiento administrativo contra quien incumplió, cuando corresPonda y dentro del mis-
mo plazo. Transcurridos dos días, el juez ordenará se abra procedimiento administrativo
contra el superior conforme al mandato, cuando corresponda, y adoptatá directamente
todas las medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El juez podrá sancionar Por
desobediencia al responsable y al superior hasta que cumplan su mandato, conforme a lo
previsto por el artículo 22" de este Código, sin perjuicio de la responsabilidad penal del
funcionario.
En todo caso, eljuez establecerá los demás efectos del fallo para el caso concreto' y men-
tendrá su competencia hasta que esté completamente restablecido el de¡echo.
Cuando el obligado a cumplir la seatencia sea un funcio¡ario público el juez puede ex'
pedir una sentencia ampliatoria que sustituya la omisión del funcionario y regule la
situación injusta conforme al decisorio de l,a sentencia. Para efectos de una eventual
impugnación, ambas sentencias se examinarán unitariamente'
Cr¡ando la sentencia ñrme contenga una prestación monetaria, el obligado que se en-
cuentre en imposibilidad material de cumplir deberá manifestarlo al juez quien puede
concederle un plazo no mayor a cuatro meses, vencido el cual, serán de aplicación las
medidas coercitivas señaladas en el presente aÉículo.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art, 59".
Concordancias:
CPConst.: Art.22'.
Otras cc.: C. Art. 139" inc. 18 (obligación de colaboración del Poder Ejecutivo en los procesos) y
CPC Arts. 53 ffacultades coercitivas deljuez) y 715" (mandato de ejecución de resoluciónjudicial
firme).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 61'-63", B5'.
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 35", 41"-45" (medidas coercitivas), 66'.
Comentario
I
E1 presente articulo, referido al tema del contenido de 1a sentencia fundada, no tiene antecedente
legislativo en 1a iegislación procesal constitucional; se nutre de fuentes supletoias y específicamen-
te de las siguientes normas:
Roaenro Arrnno PrNri-ros 477
1. Constitución: Art. 139'inc. 18 (obligación de colaboración del Poder Ejecutivo en 1os procesos),
v
2. Código Procesal Civil: Arts. 53" (facultades coercitivas del juez) y 715" (mandato de ejecución
de resolución judicial flrme).
Esta norma constitu]¡e una innovación en e1 Derecho procesal constitucional peruano, pues in-
troduce necesarias mejoras e innovaciones en el tema de la ejecución de la sentencia de amparo.
II
Así, podemos establecer las siguientes caracteristicas en la ejecución de la sentencia de amparo:
1. Plazo oara cumplír sentencia fundada
Sin perjuicio de 1o establecido en el Art.22" del CPConst., 1a sentencia flrme que declara fun-
dada 1a demanda de amparo debe ser cumpiida dentro de los dos días hábi1es siguientes de
notificada.
2. Plazo en omisíones
Tratándose de afectación de derechos constitucionales ante actos pasivos u omisiones, la sen-
tencia fundada debe ser cumplida dentro de1 plazo de 1os cuatro días hábiles siguientes de
notificada.
3 Responsabilidad por incumplimiento de funcionario público A/ o de su superior
Aqui se reafizarán 1os pasos siguientes:
A) Si obligado no cumpliera dentro de1 plazo establecido, el juez se dirigirá al superior de1
e1
responsable y 1o requerirá para que 1o haga cumplir y disponga 1a apertura del procedi-
miento administrativo contra quien incumplió, cuando corresponda v dentro de1 mismo
plazo;
B) Transcurridos dos días hábiles. el juez ordenará se abra 'procedimiento administrativo
contra el superior' conforme al mandato. cua¡do corresponda: r-
C) El juez "adoptará directamente todas 1as medidas" para el cabal cumplimiento del mismo.
4. Facultad sanaonadora del juez
El juez podrá sancionar por desobediencia al responsable y a1 superior hasta que cumplan
su mandato, conforme a 1o previsto por eI Art. 22" del CPConst., sin perjuicio de la respon-
sabilidad penal de1 funcionaio. Esta norma al aiudir afuncionario no precisa si se refiere a1
responsable o al superior, o a ambos; somos de la opinión que 1a responsabilidadpenalpor
incumplir el mandato judicial debe recaer sobre ambos sujetos (es decir, son culpables tanto
e1 responsable como su superior).
primera sentencia firme, de modo tal que, en caso de que aquella sea impugnada, le corresponderá
resolver el ¡ecurso a la instanciajerárquicamente superior.
57. Distinto es el caso de una sentencia que haya sido expedida por el Tribunal Constitucional,
dado que su decisión no puede ser objeto de recurso impugnativo alguno, por ser este órgano de
control la última insta¡cia en sede constitucional; en consecuencia, en este último supuesto, la
decisión del Tribunal Constitucional, en caso de que se emita una nueva sentencia, deberá ser
ejecutada en los términos que establezca el Supremo Intérprete de la Constitución" (STC EXp. N"
4). 19 -2005-P A I TC, F.J. 56-s7).
Carlos Mesía Ramírez afirma que, "todas las medidas acordadas en este revolucionario artículo
(Art. 59") están dirigidas a lograr que la sentencia sea cumplida en sus propios términos, a diferen-
cia de 1o acontece en los procesos civiles, donde los perjuicios y los daños se cubren con indemni-
zaciones monetarias. Por tratarse de derechos constitucionales, el Código procesal constitucional
incorpora un amplio abanico de instrumentos procesales para el resarcimiento del derecho confor-
me a las medidas ]¡ decisiones que asume un juez comprometido con los valores de una sociedad
democrática y solidaria. Medidas y decisiones que requieren de un alto grado de sensibilidad y
sindéresis y que deben Euardar "una estrecha relación con el grado de reparabilidad de1 derecho y
del perjuicio causado".
De ahí que sÍ no es posible la reparación del derecho, o si el juez entiende que basta con que ]a
sentencia firme contenga una prestación monetaria. el obligado que está en imposibilidad econó-
mica de cumplirla deberá ponerlo en conocimiento del juez. quien Ie podrá conceder un plazo de
cuatro meses, vencido el cual, serán de aplicación ias medidas señaladas en este artÍculo (Art.
59')".
m
En la bxposición d.e Motiuos del progecto de Leg N' 0937i se prescribe que:
"Dn concordancia con lo ga descito sobre la actuación de las sentencias (art. 22', norma qte actúa
de manero complementaria), se considera la posibilidad de qte el juez se dirija at supeior atAa sen-
tencia debe cumplir requiriendo su ejecución g la apertura de un proceso administratiuo sancionodor
contra quien incumplió. Si aún así no se anmple la sentencía, el juez abre proceso odministratiuo
contra el superior, g asimismo adopta las medidas pora el cumplimiento de ta decísión. Resulta tan
importante para la Comisión Redactora el cumplimíento de lo decisión firrne, Erc le aseguro al juez
lo prolongacíón de su competenaa hasta qte el derecho afectodo esté completamente restablecido.
Inclusiue, la Comisión Redactora le concede al juez la facultad de expedir una sentencia ampliatoia
de contenido normatiuo que subsane la omisión det funcionario a fin de regular la situación injusta
así declarada enla sentencia (añ. 59')'.
w
La Comisión de Justicia g Derechos Humanos acerca de1 a¡tÍculo 59' del proyecto de Ley N' 0937 1
(CPConst.), referido a la ejecución de sentencia, en el último parrafo seña_la:
"Cuando la sentencia firme contenga una prestación monetaia, el obligado que se encuentre en
ímposibílidad material de cumplír deberd manifestarlo al juez quíen puede concederle un plazo no
maAor a anatro meses (...)".
Al respecto, a criterio de dicha Comisión, es evidente que dicho texto se reflere únicamente a la eje-
cución de sentencia firme que contenga una prestación monetaria Iíquida, mas no a la que contiene
una prestación monetaria ilÍquida, en cuyo caso se hace necesaria su previa liquidación.
Roeenro Arreno Pr¡rlros 479
En este sentido, esta Comisión fue de la opinión de que se agregue un último párrafo a este artícu-
io en el que se comprenda el trámite de liquidación de la prestación monetaria ilÍquida, en forma
análoga a Ia preüsta por e1 artículo 717'del CPC.
Esta sugerencia no fue admitida en e1 vigente CPConst.
v
Et el Debate del Pleno del Congreso, el congresista Pacheco Villar (FIM) propuso la supresión de
una frase en el artículo 59" del proyecto de Ley N'09371, que:
"1...1 confería al juez lo facultad de expedir sentencia ompliatoia de carácter normatiuo que sustitu-
ga la omisión del funcionario, donde se advierte esa parte que regula la capacidad de legislar, con-
virtiendo aI juez en un agente legislador y sustrayendo a1 Congreso de la República esa facultad,
que es exclusiva de él por consagrarlo asi la Constitución.
VI
Principio de congruencia
¿En qué consiste la motiuación de resoluciones?
Se precisa que cuando:
'(...) la Constitución exige, en su artículo 139", inciso 5o, '... la motivación escrita de las resolucio-
nes... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente está exigiendo la concordancia y
la congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..."
(Expediente N'0005-1996-AI/TC, Voto singular conjunto de los Magistrados Aguirre Roca, Rey
Terry y Revoredo).
vII
¿Los procesos constitucionales de la Libertad tienen "finalidad restitutoria"?
Cabe señalar que:
'(...) no existe estación probatona en el amparo porque en él no se declaran ni constituven a favor
de ninguna de las partes derechos constitucionales, lo que sÍ sucede en otra clase de procesos or-
dinarios, para cuyo caso, precisamente, se ha previsto la estación probatoria.
El amparo, y con él todos los procesos constitucionales de la libertad... solo tiene por ñnalidad
restablecer el ejercicio de un derecho constitucional, esto es, tiene una flnaiidad eminentemente
restitutoria. Lo que significa que, teniendo el recurrente la calidad de titular del derecho constitu-
cional, el amparo se dirige básicamente a analizat si el acto reclamado es o no lesivo de aquel atri-
buto subjetivo reconocido por la Norma Suprema de1 Estado. En efecto, a través de estos procesos
no se puede solicitar la declaración de un derecho o, qslzá, que se constituya uno..." (Expediente
N'0410-2002-AA/TC).
vIII
¿Cuál es el criterio de la interpretación constitucional?
Resaltamos que "(...) en el ordenamiento constitucional peruano todas las leyes, reglamentos y sus
actos de aplicación, deben interpretarse y aplicarse de conformidad con los derechos fundamen-
tales.
En ese sentido, los derechos constitucionales, en cuanto valores materiales del ordenamiento,
tienen una pretensión de validez, de modo que tienen la propiedad de 'irradiarse'y expandirse por
todo el ordenamiento jurídico.
En segundo lugar, si los derechos fundamentales cumplen una función de legitimación jurídica
de todo el ordenamiento constitucional, y, al mismo tiempo, tienen una pretensión de validez,
entonces tienen también 1a propiedad de exigir del Estado [y de sus órganos] un deber especial de
protección para con ellos..." (Expediente N' 0858-2003-AA/TC).
480 L sno ll: ExÉcrss orL Cóorco Peoces¡l Corsrrrucrorer
IX
Control Difuso
¿En qué co¿sisfe el control dtfuso (trtoder-deber del juez)?
El TC sostiene que, "(...) la Facultad de controlar la constitucionalidad de las normas con motivo de
la resolución de un proceso de amparo constituye un poder-deber por imperativo de 1o establecido
en el artículo 138', segundo párrafo de la Constitución... El control difuso de la constitucionalidad
de las normas constituye un poder-deber del juez a1 que el artícu1o 138'de 1a Constitución habilita
en cuanto mecanismo para preservar el principio de supremacía constitucional y, en general, e1
principio de jerarquía de 1as normas, enunciado en el artículo 51o de nuestra norma fundamental.
E1 controi difuso es un acto complejo en la medida en que significa preterir la aplicación de una
norma cuya validez, en principio, resulta beneficiada de la presunción de legitimidad de 1as normas
del Estado.
x
Procesos constitucionales de amparo, hábeas data y cumplimiento
-56. Por disposición de los artÍculos 65." ¡' 74." del CPC. ei procedimiento para Ia ejecución de las
sentencias recaidas en 1os procesos de amparo también es aplicable al tráLmrte de ejecución de
sentencias que pongan fin a los procesos de hábeas data y cumplimiento, respectivamente.
En ese sentido, la primera regla establecida en el artículo precitado es que la sentencia firme qqe
declara fundada una demanda debe ser cumplida dentro de 1os dos días siguientes a su notifica-
ción,plazo que puede ser duplicado cuando se trate de omisiones; esto es, cuando aquel que ha
sido emplazado se encuentre en la obligación de seguir una conducta o realizar un acto o conjunto
de actos, en 1a forma precisada en la sentencia.
Este artículo detalla expresamente el procedimiento a seguir en caso de incumplimiento, pll:
diendo el juzgador establecer los apercibimientos necesarios para 1a ejecución de las sentencias
recaidas tanto en los procesos de amparo como en los de hábeas data y cumplimiento, tales como
la imposición de multas fijas o acumulativas, o incluso disponiendo la destitución del responsa-
ble de la afectación de los derechos fundamentales; sanciones que incluso puede imponerse al
superior del responsable que también incumpla lo ordenado en 1a sentencia cuando sea reque-
rido para ello.
Ambas herramientas son suficientemente persuasivas para obtener la ejecución de la sentencia,
pero no pueden ser usadas discrecionalmente, sino que corresponde oue la autoridad competente.
en cada caso. cumpla con motivar y sustentar en forma adecuada sus decisiones, esto es, hacer
mínimamente referencia a los requerimientos hechos asÍ como a los apremios dispuestos.
Igual que en el caso del proceso de hábeas corpus, la autoridadjunsdiccional debe hacer de cono-
cimiento del Ministerio Priblico los hechos ilícitos que pudieran presentarse durante el trámite de
ejecución de sentencia para los fines pertinentes (artículo 8." CPC); e, igualmente, puede requerir
el auxilio de la fuerza pública, para las diligencias que sear necesarias desarrollar con las garan-
tías que aquella otorga.
RoaeBro Arreno PrNrrros 481
Especial mención merece el pá¡rafo 4 del artÍculo 59.". pues prevé la posibilidad de que, cuando
el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario público, "(.. .) el juez puede expedir una sen-
tencia ampliatoria que sustituya la omisión del funcionario y regule la situación injusta conforme
al decisorio de 1a sentencia".
Para este Colegiado, la segunda sentencia que tenga que expedirse, sea integrando o complemen-
tando la decisión recaída en el proceso constitucional, corresponde al mismo órgano que emitió
la sentencia materia de ejecución, sin distorsionar el sentido de la fundamentación y el fallo de 1a
primera sentencia firme, de modo ta1 que, en caso de que aquella sea impugnada, le corresponderá
resolver el recurso a la instancia jerárquicamente superior.
57. Distinto es el caso de una sentencia que haya sido expedida por el Tribunal Constitucional,
dado que su decisión no puede ser objeto de recurso impugnativo alguno, por ser este órgano
de control la ú1tima instancia en sede constitucional; en consecuencia, en este último supuesto,
la decisión del Tribunal Constitucional, en caso de que se emita una nueva sentencia, deberá
ser ejecutada en los términos que establezca el Supremo Intérprete de la Constitución." (STC
EXP. N" 41t9-20Os-pAlTC, F.J. 56-57)
XI
Otras herramientas procesales para la ejecución
de las sentencias constitucionales
"a) La represión de 1os actos homogéneos
58. El procedimiento está previsto en el artículo 60." del CPC para aquellos casos en los que
el que ha resultado vencedor en un proceso de amparo se vea nuevamente afectado en sus
derechos fundamentales, por actos similares a los que ya fueron objeto de pronunciamiento
en sede jurisdiccional, y siempre que los derechos constitucionales afectados sean sus-
tanctalmente los mismos. En estos casos, igualmente corresponde que el juzgador adopte
las medidas previstas en el a¡tículo 8.'del CPC v, de ser el caso. con el apovo de la fuerza
pública.
b) E1 estado de cosas inconstirucional
59. El Tribunal Constitucional ha recumdo a esta direcriva para dejar sentada una deci-
sión con alcances generales cuando se ha venñcado una práctica de renuencia slsremática \.
reiterada. oue constitu]-e una siruación o comportamiento contrario a la Constitució! {STC
N" 3149-2004-AC/TC), y que debe ser er¡adicado a ñn de evita¡ una sistemática r,r-rlneración
de los derechos fundamentales de un sector de la población. Para ello, el Tribunal Constitu-
ciona-l debe establecer, además, que el sustento del precitado estado, asi como los fundamen-
tos que permiten su superación, constituyan precedente vinculante, confo¡me 1o dispone el
artículo VII del Títu1o Preliminar del CPC.
Declarado el estado de cosas inconstitucional ]¡ establecidos los efectos perniciosos que se pre-
tenden eliminar. corresponde oue 1os jueces que conocen de1 proceso constitucional en e1 que se
presenten situaciones analogas, emitan pronunciamiento conforme a la doctrina jurisprudencial
establecida, debiendo entender que los actos impugnados -cuando ocurrieron luego de emitida
la resolución que constituye precedente vinculante, o cuando, habiéndose notificado 1a misma,
la autoridad competente no hubiera adoptado las medidas correctivas no solo para que tales
conductas o actos no r,rrelvan a repetirse, sino también para subsanar aquellas situaciones que
se encuentran sometidas a revisión de una autoridad jurisdiccional- constituyen una voluntad re-
nuente y atentatoria de los derechos ciudadanos de quienes ha¡ sido perturbados o perjudicados
por la acción de 1a autoridad, entidad, funcionario o persona emplazada.
Igualmente, deberá¡ tener en cuenta dicho precedente para evaluar situaciones análogas que se
presenten respecto de autoridades, entidades, funcionarios o personas distintas a las que fueron
emplazadas en el proceso en que se emitió el precedente.
Corresponde, por consiguiente, que eljuez ejecutor tome en cuenta las conductas de los obligados
aI momento de establecer los apremios y medidas que sean necesarias para lograr el cumplimrento
de las resoluciones pendientes de ejecución, conforme ha quedado expuesto en la presente reso-
lución, dependiendo del proceso constitucional del que se trate." (src EXp. N" 4119-2005-pA/
TC, F.J. 58-59)
482 Lrsno ll: ExÉorsrs orL Cóolco Pnocrs¡l Co¡srlrucloN¡L
XII
La sentencia constitucional como
ttsentencia de cOndena" y como ttsentencia
constitutiva de derechos vía interpretación"
"21. Sabido es que en la clásica clasificación de las sentencias, estas suelen identificarse en fun-
ción del contenido de su parte dispositiva, esto es, si declara¡ un derecho o una situaciónjurídica
preexistente a 1a sentencia (sentencias declarativas), si constituyen un derecho o una posición
y si ordenan compulsiva-
iurídica con relación a un objeto o situación (sentencias constitutivas)
mente la realización de determinados actos establecidos en el proceso tras verificarse la transgre-
sión del orden 1egal (sentencias de condena).
22. La condena es la consecuencia de la violación de un mandato o de una obligación. Coutu-
re sostiene que "La condena consiste, normalmente, en imponer aI obligado el cumplimiento de
la prestación, en comunicarle a que se abstenga de realizar los actos que se le prohíben, o en
deshacer lo que haya realizado"lr0l. La doctrina procesal ha propiciado en los últimos tiempos Ia
desvinculación de estas categorías con las posibilidades de ejecución, recusa¡do de este modo la
afirmación según la cual solo las sentencias de condena se ejecutan inmediatamente y en forma
incluso forzada, o aquellas que dividían la secuela del proceso de la ejecución de la sentencia que
emana del mismo.
23. Como anota Ayarragaray, "(...) el proceso es una unidad; tiende a la tutela de los derechos";
no existe, por tanto, ningunajustificación para separar en dos momentos distintos el proceso de
su eiecución.
No obstante, si sig¡iéramos, aunque sea en sentido metodoiógico, 1a distinción propuesta, ias
sentencias que pronuncia e1 Tribunal Constitucional en los procesos para 1a tutela de 1os derechos
fundamentales serían. pñma.fooe. sentencias de condena oue contienen un mandato ejecutivo y.
por tanto. se tratarÍa de decisiones que pueden ser objeto de ejecución forzosa.
En este caso, la orden del juez constitucional está encaminada. como lo establece el artículo
1.. del Código Procesal Constitucional. a'(...) reponer Ias cosas al estado anterio¡ a la r,iolación
o arneiazade r-iolación de un derecho constltucional-. o. en todo caso. a obligar a Ia autoridad o
poder público a cumplir'un mandato legal o un acto administrativo-'
24. La condena, en consecuencia. riene impuesta a partir de la venficación de que se ha vlolado
o amenazado un bien o un derecho de naturaleza constitucional (a-rts. 5.1 1'38.'del mismo CP-
Const.). Si bien no es de conocimiento pleno. tratándose de un proceso de tutela urgente. es deber
' del órgano que otorga la tutela la constatación de 1os hechos que se alegan, a efectos de que lo que
se exige posteriormente en etapa de ejecución no sea el producto de la arbitranedad o del absurdo.
No obstante, esta consideración preliminar de identificar 1as sentencias de tutela de derechos fun-
damentales como sentencias de "condena" solo anuncia 1os problemas que se presentan respecto
de la caracterización de 1as sentencias constitucionales y su ejecución. Una mirada más detenida
demuestra que eljuez constitucional no solo "ejecuta" los mandatos de la Constitución ¡eferidos a
1os derechos fundamentales, sino que esta tarea es. a menudo. una ardua actividad de valoración
interpretativa. de ponderaciones. en síntesis de "creación" y por ta¡to. en algún sentido. se trata
también de s entencias constitutiuas.
Como 1o ha puesto de relieve Spadaro, "quien interpreta crea", y más aún tratándose del máimo
Tribunal Jurisdiccional de un país. En tal sentido, "(...) quien está en posibilidades de establecer
qué cosa significa 1a Constitución de1 Estado es, a todas luces, el órgano-sujeto que tiene el (ma-
yor y más auténtico) poder en el Estado". No se trata, por ello, de un órgano cualquiera que debe
e¡ecutar aquello que es producto de 1a aplicación mecánica de la Constitución o de la ley.
25. trn tal sentido, las sentencias del Tribuna-l Constitucional no son solo actos retóricos o argu-
mentativos en torno a la Constitución o la ley, sino también actos de auténtico poder jurisdiccio-
nal. Las sentencias constitucionales son, de este modo, piezas del orden jurídico y de los derechos,
que, a partir de los casos concretos, permiten el desarrollo de los derechos frente a situaciones
muchas veces no prevtstas en el propio ordenamiento constitucional'
26. En este sentido, refiriéndose a la importancia de lajurisprudencia constitucional en materia
de derechos fundamentales y su efecto "constitutivo", A1exy, para el caso alemá1, refiere lo si-
guiente: .Hoy en dÍa no se puede colegir lo que representan los derechos fundamentales a partir
del sucinto texto de la Ley Fundamental, sino solo a partir de los 94 volúmenes de Sentencias del
Tribunal Constitucional Federal que hasta 1a fecha ha registrado en tota-l su benéfica actividad
Roseero Arraeo Pt¡.iul-os 483
desde el 7 de septiembre de 1951. Los derechos fundamentales son 1o que son sobre todo a través
de la interpretación". La interpretación es, pues, actividad, no de "descubrimiento" de algo preeús-
tente, sino "atribución de significados"; lecturas actuales de textos que en muchos casos pueden
ser basta¡te antiguos.
27. Por ello, establecer que las sentencias constituciona.les son siemore sentencias de condena
y, por consiguiente, ejecutables "forzosamente" por responder a dicha naturaleza, no solo deja al
marsen una buena cantidad de decisiones del Tribunal desconociendo la labor creativa hermenéu-
tica del máximo intérprete de la Constitución; sino que, además, no aporta elementos para un es-
tudio de la ejecución de Ia sentencia constitucional y la problemática que encierra su tratamiento.
La eiesuta!¡lidad de la sentencia constituciona-l no se desprende de la "naturaleza" de condena
o de lo que ella represente, sino de la posición que le otorga el sistema constitucional a las deci-
siones del máximo tribunal jurisdiccional del país." (STC EXP. N' 4119-2005-PA|TC. F.J. 2l-27)
xuI
Órdenes concretas a la administración
"39. Como resulta obvio, las sentencias constitucionales hoy en día no solo se dirigen a controlar
al legislador, sino que buena parte de las decisiones dei intérprete supremo de la Constitución se
orientar al cont¡ol de los actos del gobiemo y de la administración en seneral. Este es, segu¡amente,
el ámbito donde ma)¡ores dificultades tienen los justiciables para lograr la ejecución de las decisio-
nes jurisdiccionales en general e incluso en los procesos constitucionales. En vanas ocasiones han
llegado, vÍa acción de cumplimiento, hasta el propio Tribunal, pretensiones que hacían referencia al
incumplimiento de fallos judiciales.
40. Un caso representativo de las reticencias de 1a administración para cumplir con los pagos
por obligaciones frente a los administrados lo constituye la sentencia del TC expedida en el
Exp. N" 3i49-2004-ACiTC. Se trataba de una acción de cumplimiento refenda a la ejecución de
una resolución administ¡ativa que ordenaba el pago por concepto de -luto r- sepelio" a tavor de
una docente conforne a lo establecido en la Lev del Profesorado. El trármite administrativo habÍa
concluido dando contenido liquido a Io que establece la L.e1-. pero Ia.{dministración. si bien "no
se mostraba renuente-. no cumplia con el pago que se habÍa ordenado. Si bien en este caso no
se trataba de una sentenciajudicial. lo relevante es que en el anárlisis el Tnbunal adrinió que se
trataba de una actitud constante de Ia Administración respecto a1 pago de deudas dinerarias.
(..)
42. (...)En este sentido, cabe distinguir diversos tipos de órdenes concretas a la administración:
a) Sentencias que contienen una obligación de "hacer"
Se trata de decisiones que obligan a la Admínistración a la realización de determinada acción
concreta: El pago de una suma líquida ordenada en un procedimiento de cumplimiento, la
reincorporación de un trabajador despedido inconstitucionaimente, la entrega de determina-
dos medicamentos a un enfermo con Sida, o el retiro de una antena de retransmisión de la
azotea de una vivienda por afectar el derecho a la salud e integridad fisica, etc. En todos los
casos la orden debe ser precisa y no estar sujeta a condición o intermediación regulativa de
parte de la propia Administración.
b) Sentencias que ordenan abstenciones
43. En este caso 1a sentencia encuentra que determinadas acciones ponen en riesgo o aJectan
directamente algún derecho constitucional; la orden concreta debe orientarse, entonces, a de-
tener dicha actividad de la Administración o incluso a impedir que se ponga en práctica algo
ya decidido previamente a través de alguna orden de la propia Administración. Es el tipico
caso de los procesos de amparos promovidos por cobros inconstitucionales o desproporcio-
nados de impuestos que tienen una orden concreta de ejecución de una deuda tributaria, o
las abstenciones ordenadas a los municipios para que dejen de cobra¡ arbitrios que nrr hayan
sido preüamente autorizados por el municipio provincial, etc.
c) Sentencias que declaran la nulidad de actos administrativos
44. Se trata en este caso de una consecuencia práctica inapelable de las decisiones dtl méxi-
mo Tribunal. Muchas veces la reposición de un estado de cosas al momento ante¡ior a la
violación encuentra en su camino una decisión de la administración que sine de susrento a1
acto que viola un derecho. En estos casos hay que entender que existe un pronuncirLmiento
84 Lrano ll: ExÉcrsrs orL Cóoroo Pnocrs¡r CorsrrrucroN¡r
tácito sobre la nulidad del acto administrativo que lo autorizaba (v.g. el despido de un tra-
bajador contenido en la una resolución administrativa sin un debido procedimiento). Estos
actos administrativos son nulos de pleno derecho por ser contrarios a la Constitución, con-
forme al artículo 10.1 de 1a Ley N." 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo General). La
competencia del Tribunal para declarar la nulidad de un acto administrativo fluye tanto de la
máxima jerarquía normativa de la Constitución (art. 51."), como también deber de todos los
poderes públicos de respetarla (art. 38.'). (STC EXP. N'41 19-2005-PA/TC, F.J. 39,40-44)
xry
Mecanismos de cumplimiento de la sentencia constitucional
y facultades de coerción
"45. En la leeislación de los procesos constitucionales. es muy escueta la regulación sobre la
eiecución de Ias decisiones. Recientemente el Código Procesal Constitucional ha establecido de-
terminados mecanismos de "presión" para e1 cumplimiento de las decisiones, entre los que cabe
destacar 1os siguientes:
a) La inmutabilidad de las decisiones del Tribuna-l Constitucional (art. 121.'del CP Const.)
b) La competencia para la ejecución de 1as sentencias en los procesos constitucionales de la
libertad está en manos del juez que recibió la demanda lart. 22." del CPConst.)
c) El principio de prevalencia de 1as sentencias constitucionales sobre cualquier otra decisión
judicial. Esto tiene relevancia en el caso de decisiones que contienen condenas patrimoniales.
d) El poder coercitivo de iosjueces constitucionales incluye la posibilidad de ordenar el despido
del funciona¡io que se resista a1 mandato contenido en una sentencia.
46. Llama la atención el hecho de que en 1a legislación administrativa (Lev N." 27444) no se hal¡a
regulado la resoonsabilidad de la Administ¡ación o de los funcionanos a ca¡go de los entes públi-
cos po¡ e1 incumplimiento de sentenciasjudiciales. La regulación de Ia ejecución de las sentencias
producidas en los procesos contenciosos pare.e. en este sentido. basta¡te más detallista 1'puede
senir de pauta frente a los vacÍos anotados. En esta drrección. el ar:ticulo .11.' de Ia Lev N.' 27584
ha establecido. entre otras cosas:
a) La responsabilidad del personal al senicio de 1a Admrnistración por el incumplimiento *intan-
grble' de las sentencias judiciales.
b) La indiüdua.lización del funcionario con más alta jerarquÍa como responsable del cumpli-
miento de las decisiones judiciales.
47. Tratándose de decisiones que contienen obligaciones de dar sumas liquidas de dinero, el artí-
cuio42.'establece:1)laposibilidaddeejecuciónforzosacontralaAdministración;2)laactuación
administratrva para lograr ampliaciones presupuestarias para atender las obligaciones que con-
tiene una sentencia; 3) el inicio de oficio del trámlte de ejecución forzosa confo¡me al artículo 713
ss. del Código Procesal Civil, modificado mediante Ley N." 27684, de 16 de marzo de 2002 conel
siguiente texto:
Artículo 42. Ejecución de obligaciones de dar suma de dinero
Las sentencias en calidad de cosajuzgada que ordenen el pago de suma de dinero, serán atendi-
das única g exclusiuamente por el Pliego Presupuestario en donde se generó la deuda, bajo respon-
sabilidad del Titular del Pliego, y su cumplimiento se hará de acuerdo a los procedrmientos que a
continuación se señalan (...).
48. Sin embargo, este párrafo de1 texto fue modificado luego del pronunciamiento del Tribu-
nal Constitucional, que, al fallar en la sentencia ¡ecaída en los Expedientes Acumulados N."
015-2001-AI-TC, 016-2001-AI-TC y 004-2004-AI-TC, publicada el 1-2-2004, declaró inconstitu-
cional la expresión "única y exclusivamente" del presente articulo, quedando subsistente dicho
precepto legal con 1a siguiente redacción:
Las sentencias en calidad de cosa juzgada que ordenen el pago de suma de dinero, serán aten-
didas por el Pliego Presupuestario en donde se generó la deuda, bajo responsabilidad del Titular
del Pliego, y su cumplimiento se hará de acue¡do con 1os procedimientos que a continuación se
seña1an (...).
49. La misma norma modificadora estableció un procedimiento en prodela administración a la
hora de hacer efectivo el cobro de sumas de dinero a consecuencia de sentencias judiciales. Así,
el artículo 42.2 del texto modificado establece una suerte de potestad discrecional en el pago de
RosrBro Arreeo PrNrLLos 4ft5
las deudas, aI establecer que "(...) el Titular del Pliego Presupuestario, preuia eualuacíóng pion-
zación de las metas presupuestarias, podrá realizar 1as modificaciones presupuestarias dentro de
los quince días de notificada, hecho que deberá ser comunicado al órgano jurisdiccional corres-
pondiente".
50. Este Colegiado considera, en este punto. que es necesario que e1 legislado¡ realice las mo-
dificaciones legislativas pertinentes a fin de atender la natura-leza del derecho fundamental que
representa hoy en día e1 derecho a la ejecución de las decisiones judiciales en general y, en parti-
cu1ar, dela sentencias constitucionales. En tal sentido, parece razonable que su cumplimiento no
puede ouedar librado al arbitrio de los funcionarios de la administración, tal como se lee de las
disposiciones que se han recogido en el fundamento precedente." (STC EXP. N'4119-2005-PA/
TC, F.J. 39,40-44)
)§I
Límites del derecho a la ejecución de las sentencias
"66. No obstante, es necesario precisar que si bien el derecho a la ejecución de resoluciones ju-
diciales es un derecho fundamental. no es un derecho absoluto en su ejercicio. Por ello, en un
Estado constitucional y democrático el ejercicio de los derechos fundamentales debe ser armoni-
zado tanto con el ejercicio de otros derechos igualmente fundamentales así como con los valores y
principios constitucionales reconocidos en nuestra Constitución. De ahi que las limitaciones a su
ejercicio puedan provenir del ejercicio de otros derechos y de la prooia actividad legislativa en el
afán de preservar también la protección de ot¡os bienes constitucionales.
67. En este sentido, este Colegiado ha establecido cua¡do menos dos límites a las restricciones de
1os derechos fundamentales. En primer ltgar, unlímite formal. en el sentido de que toda restric-
ción a los derechos fundamentales solo puede realizarse mediante ley del Congreso (principio de
legalidad de las restricciones) y, en segundo lugar, unlímite sustoncial, en la medida en que las
restricciones de los derechos fundamentales deben respetar el principio de proporcionalidad con-
signado en el artículo 200.' in fine de la Constitución. (STC EXP. N" 41 19-2005-PA/TC, F.J. 66-67)
xvl
Limitaciones al ejercicio de los derechos fundamentales y exigencias
del "principio de reserva de ley", "proporcionalidad" y'razonabiüdad"
"68. El pnnapio de reserua de leg enge que toda limitación a un derecho fundamental debe estar
imouesta por una norma con rango legal. Asi 1o dispone el articulo 2.", inciso 24, literal a), como
también el artícu1o 30." de la Convención Americana sobre Derechos Humanos cuando establece
que,
Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convención, al goce y ejercicio de 1os derechos
y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a las ieyes que se
dictaren por razones de interés general y con el propósito para el cual han sido establecidas.
69. Esta primera exigencia en el control de la limitación a los derechos fundamentales, sin em-
bargo, solo llega a complementarse materialmente si la limitación contenida en la Ley no resulta
desproporcionada conforme a las finalidades constitucionales a 1as que intenta satisfacer el 1e-
gislador. En este sentido ha sido exigencia de este Tribunal oue las restricciones a 1os derechos
fundamentales tienen que responder a parámetros de proporcionalidad -v razonabilidad. Io que
permite un ana-lisis susta¡cial de 1os contenidos de la Ley con ¡elación a su incidencia en 1os
derechos fundamentales.
70. Tal como lo ha establecido este Colegiado, el fesf de proporcíonalldad inclu]¡e. a su vez. tres
suborincipios: idoneidad. necesidad J¡ ponderación o proporcionalidad en sentido estricto. En
cuando al procedimiento que debe seguirse en la aplicación del test de proporcionalidad, hemos
establecido que la decisión que afecta un derecho fundamental debe ser sometida, en primer térmi-
no, a unjuicio de idoneidad o adecuación, esto es, si la restricción en e1 derecho resulta pertinente
o adecuada a la finalidad que se busca tutelar; en segundo lugar, superado este primer análisis, el
siguiente paso consiste en anaJizar la medida restrictiva desde la perspectiva de la necesidad; esto
supone, como hemos seña-lado, verificar si existen medios altemativos a1 adoptado por el legislador.
Se trata del analisis de relacíón medio-medio, esto es, de una comparación entre medios; el medio
elegido por quien está interviniendo en la esfera de un derecho fundamental y el o los hipotéticos
486 Lrano ll: ExÉcesrs orL Cóoroo Pnocrser Co¡rsrrucroul
medios que hubiera podido adoptar para a)catzar el mismo fin. Fina-lmente, en un tercer momento
y siempre que la medida haya superado con éxito los test o pasos previos, debe proseguirse con
el anáisis de la ponderación entre principios constitucionales en conflicto. Aquí rige 1a ley de la
ponderación, según la cual "cuanto mayor es e1 grado de la no satisfacción o de Ia aJectación de un
principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de la satisfacción del otro" (STC EXP. N' 4119-
200s-PA/rc, F.J. 68-70).
Antecedentesr
Proyecto de Ley N" 09371: Art.60".
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 53" (facultades coercitivas deljuez)
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
Fuente
El presente artÍculo, referido a-1 tema de represión de actos homogéneos en materia del amparo,
con el cumplimiento de lo dispuesto en la sentencia respectiva, sino que se extiende hacia el fu-
turo, en 1a perspectiva de garantizar que no se luelva a cometer una afectación similar del mismo
derecho." (STC EXP. N." 05287-2008-PA/TC. F.J.2)
"2. (...1 la represión de qctos lesiws homogéneos es un mecanismo de protección judicial de
derechos fundamenta-les frente a actos que presentan caracteísticas similares a aouellos que han
sido considerados en una sentencia previa como contrarios a tales derechos. En este sentido, 1o re-
suelto en un proceso constitucional de tutela de derechos fundamentales no agota sus efectos con
el cumplimiento de lo dispuesto en la sentencia respectiva, sino que se extiende hacia el futuro. en
la perspectiva de garantizar que no se vuelva a cometer una afectación similar del mismo derecho.
(...)
4. Por lo demás, la represión de actos lesivos homogéneos encuentra su sustento en la necesidad
de garantizar la obligatoriedad de las sentencias ejecutoriadas y evitar el inicio de un nuevo proce-
so constitucional frente a actos que de forma previa han sido analizados y calificados como lesivos
de de¡echos fundamentales.' (STC EXP. N." 04197-2010-PA/TC, F.J.2y a)
'recursos de queja". (\'er a1 respecto: la RTC 119-2007-Q TC. RTC 61-2008-QiTC v RTC i72
207-QlTC)-. (STC EXP \.' 05287-2008-PA TC. F J 3-.1r
III
Características procesales de la "represióD de actos homogéneos"
en el amparo (Art. 60')
Este Art. 60" del CPConst. constituye "una innovación" en el Derecho procesal constitucional pe-
ruano, pues introduce un útii mecarlismo procesal de defensa de ios derechos constitucionales
bajo la forma de "represión de actos homogéneos", con ias siguientes características:
3. Juez competente
La ejecución de una sentencia "que declara la homogeneidad" corresponde al denominado juez
de ejecución, que como reqla general es el juez que conoció en primera instancia la demanda
que dio inicio a1 proceso constitucional. Es este el Jsez que deberá verificar que se cumpla con
el mandato flnal establecido en la sentencia de condena.
La resolución que declara 1a homogeneidad (de1 acto lesivo similar al declarado lesivo en un
proceso de amparo) automáticamente también "amplía el ámbito de protección del amparo
anteriormente concedido", incorporando a los derechos de 1a sentencia original (denominados
"derechojudiciales originales") una nueva categoría o grupo de derechos (denominados "dere-
cho judiciales ampliados") otorgados por esta resolución de homogeneidad.
ru
Aspectos relevantes del Art. 60o del CPConst
Según Carlos MesÍa Ramírez podemos señalar 1os siguientes aspectos relevantes de1 Art. 60" de1
CPConst. sobre la "represión de actos homogéneos" en el amparo:
1. La expresión de1 Art. 60' "si sobreuinieraun acto sustancialmente homogéneo" admite 3 su-
puestos de agravios:
A) 1" Posibilidad de agravro: Un solo agresor - r'anos agraviados - r'a¡ios actos homogéneos.
B) 2" Posibilidad de agravio: Varios agiesores - \'anos agraviados - r'a¡ios actos homogé-
E1 CPConst. se adelanta a 1a visión tradicional de1 amparo que lo entiende como proceso dirigi-
do a impugnar Ia agresión de un derecho personal. para convertirse en proceso de protección
de intereses colectivos ]¡ difusos. Bajo esta perspectiva, ei artículo 60" constituye una radical
mutación de los procesos constitucionales de protección de los derechos humanos, pues se
relativiza enormemente 1a idea de que su objeto consista únicamente en la protección subjeti-
va de derechos personales, individuales, para empezar a comprenderios como medios para la
defensa de factores o eiementos objetivos.
4. El Art. 60' de1 CPConst. es una defensa más del demandante frente a 1a comisión por parte
del demandado de un acto lesivo sustancialmente homogéneo, el que ha sido enjuiciado como
inconstitucional en el proceso de amparo v cu)¡a sentencia se encuentra cumplida.
v
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"El proyecto (Art. 60) regula la actuación de 1a sentencia, permitiendo que el sujeto uictonoso que
ejecutó la sentencia, pero que, luego de ta1 acto, sufra perjuicios como resultado de actos u omi-
siones que el juzgador califique de homogéneos a aquellos actos que ya fueron reprimidos en eI
proceso de amparo concluido, pueda, previa concesión del contradictorio, resolver en decisión de
actuación inmediata la represión del nuevo acto agraviante".
VI
Doctrina jurisprudencial sobre la represión de actos lesivos homogéneos
La doctrina jurisprudencial sobre "la represión de actos lesivos homogéneos" fue introducida o
nació oficialmente sobre todo en e1 derecho peruano con la sentencia recaída en el Expediente N'
05287-2008-PA/TC (Caso: Mario Lovón Ruiz-Caro contra el Ministerio de Relaciones Exteriores en
un proceso de amparo).
Citamos "los hechos' gue motivaron el caso del Expediente N" 05287-2008-PA/TC:
"ANTECEDENTES
1. Proceso de amparo
1.1 Demanda
El 2 de febrero de 2004 Mario Lovón Ruiz-Caro interpone demanda de amparo contra el Minis-
terio de Relaciones Exteriores, con el fin de que se declare inaplicable a su caso eI párrafo final
de1 artícuio 13' de la Lev N' 28901 (Ley deI Servicio Diplomático), por considerarlo discrimina
torio. El texto de este artÍcuio es e1 siguiente:
"Los miembros del Servicio Diplomático en situación de actividad al cumpiir los 65 anos de
edad pasarán a formar parte del Cuadro Especial. Aquellos funcionarios que se encuentren
prestando servicios en el exterior a1 cumplir dicha edad serán trasladados a 1a Canciliería como
asesores y solo podrán ser nombrados como jefes de Misión Diplomática en el exterior en casos
excepcionales, en consideración a exigencias de interés nacional. Las características del Cua-
dro Especial serán especificadas en el Reglamento de la presente Ley".
De acuerdo con el demandante, esta norma establecía una discriminación en razón de la edad
y, por 1o tanto, constituía una amenaza a su derecho a la igualdad reconocido en la Constitu-
ción. En su caso concreto, la aplicación de esta norma iba a implicar que tuviese que deiar su
ca¡go de Cónsul General de1 Perú en Hamburgo.
Con posterioridad a la presentación de la demanda. se expidió Ia Resolución Ministerial N'
254/RE. del 13 de abril de1 2004, media¡te la cual se dispuso que Mario Lovón Ruiz-Caro pase
a formar parte del Cuadro Especial en el Escalafón del Servicio Diplomático de la Repúb1ica.
Servicio Diplomático y solicitar a través dei Órgano Jurisdiccional una permanencia que por
Ley vigente a la fecha está proscrita, lo que no quiere decir de ninguna marera que se atente
contra los derechos constitucionales ni contra normas afines en los que el Estado peruano es
parte; pretender 1o contrario, implicaría un desconocimiento arbitrario de la misma, lo que no
se ajusta a un Estado de Derecho".
VII
Fundamentos de la institución de actos lesivos homogéneos
La represión de actos lesivos homogéneos encuentra su sustento en 1a necesidad de garantizar la
obligatoriedad de las sentencias ejecutoriadas y evitar el inicio de un nuevo proceso constitucional
frente a actos que de forma previa han sido analizados y calificados como lesivos de derechos fun-
damentales. A continuación se explica brevemente cada uno de estos fundamentos.
492 Lrsno ll: ExÉcesrs orL Cóolco Pnocrs¡r Co¡lsrlrucloNnt
Sobre este tema, el mismo autor precisa que es importante distinguir entre los efectos de la
cosa juzgada y de las sentencias ejecutoriadas. Con claridad seña1a (DEVIS ECHANDÍA, Her-
nando. Ob. cit., pp. 426 y 456):
"Debe tenerse cuidado de no confundir la cosajuzgada con la ejecutoria de la sentencia. Esta se cum-
ple cuando no hay recursos pendientes por no otorgarlos la ley o por haber pasado e1 término para
interponerlos, cualquiera que sea la sentencia; aqué1la es una calidad especial que la ley 1es asigna a
algunas sentencias ejecutoriadas. No hay cosajuzgada sin ejecutoria, pero sÍ esta sin aquélla.
Igualmente importa saber que toda sentencia ejecutoriada obliga a 1as partes y debe cumplirse
voluntariamente o en forma coactiva, aun cuando no constituya cosajuzgada. Por consiguiente,
es un error decir que la obligatoriedad de la sentencia sea un efecto de 1a cosajuzgada, pues lo es
de toda sentencia ejecutoriada (...).
Toda sentencia ejecutoriada tenga o no efectos de cosa juzgada, es imperativa u obligatoria y si
impone condena es además ejecutable (...). Luego no se trata de efectos de la cosa juzgada. Esta
tiene influencta en aquellos, pero en cuanto los convierte en inmutables y definitivos, al excluir
una revisión en proceso posterior y prohibir la nueva decisión del fondo, en caso de que alguna
parte pretenda desconocerla".
"(...) mediante la represión de actos homogéneos (...) se pretende aseguror la plena eficaaa de la
cosa juzgada constitucional)" la cual ha sido definida de la srguiente manera (STC N" 6-2006-CC
(caso Poder Ejecutivo vs. Poder Judicial), publicada el '22 de marzo del 2007 en ia página rveb del
Tribunal Constitucional, fundamento 70) :
"(...) que la Constitución garan|rza, a través de su artículo 139', inciso 2 (Este artículo seña1a:
1o
"Son principios g derechos de la función juisdiccional: (. . .)
vilI
Presupuestos para interponer un pedido de represión
de actos lesivos homogéneos
Para presentar un pedido de represión de actos lesitos homogéneos deben concurrir 1os dos (2) si-
guientes presupuestos, \'cuva ausencia implicará 1a declaratoria de improcedencia de lo solicitado:
1. Existencia de una sentencia ejecutoriada a favor del demandante en un proceso constitucional
de tutela de derechos fundamentales.
2. Cumplimiento de lo ordenado en la sentencia de condena.
"La sentencia que resuelve 1os procesos a que se refiere e1 presente tÍtuio, deberá contener,
según sea el caso:
A) La identificación del demandante;
494
Asimismo, otros artículos de1 Código Procesal Constitucional abordan el tema. Se detalla¡ a
continuación:
Como se aprecia, ia norma general prevista en el artículo 17' de1 Código Procesal Constitucional
debe ser complementada con las normas específicas señaladas en el cuadro, a ñn de determinar
lo que corresponda ser establecido en una sentencia que declara fundada la demanda respectiva.
Precisiones obligatorias en la parte resolutiva de toda sentencia estimativa de tutela de
derechos fundamentales
Una lectura en conjunto de estas normas permite concluir que toda sentencia estimativa emi-
tida en un proceso de tutela de derechos fundamenta-1es debe precisar, en su parte resolutiva,
1o siguiente:
A) E1 derecho identiflcado como amenazado o mlnerado.
B) El acto (acción u omisión) considerado como lesivo del derecho invocado.
C) El acto concreto que corresponde ser lievado a cabo por 1a parte demandada a fin de
proteger el derecho amenazado o vr¡lnerado.
D) La autoridad a la que corresponde llevar a cabo ei ma¡dato ordenado por el juez, sala o
tribunal.
E) EI plazo en que corresponde llevar a cabo el acto concreto a favor del derecho amenazado
o vulnerado.
F) Las medidas coercitivas a aplicar en caso de incumplimiento de lo ordenado en la sentencia.
' Del contenido de las sentencias depende en gran medida su cabal ejecución y cumpli-
miento, por 1o que es importante que en todas las decisiones relacionadas con la tutela de
derechos fundamentales se establezca en forma clara 1os aspectos antes mencionados.
D(
Criterios para identificar un acto lesivo homogéneo
Luego de veriflcar e1 cumplimiento de 1os dos (2) presupuestos para interponer un pedido de re-
presión de actos lesivos homogéneos, corresponde anafizar ¿cuándo se conflgura un acto lesivo
homogéneo?. Para tal efecto deberá evaluarse la existencia de determinados:
496 Lreeo ll: ExÉcesrs orL Cóorco Pnocesnr Cotsrtruclorel
1. Elementos ttsubjetivos",
2. Elementos "objetivos", y
3. Su carácter de "maniñesta homogeneidad".
Se trata de criterios generales que corresponde ser aplicados y verificados tomando en considera-
ción las particularidades de cada caso que se presente.
1. Elementos SUBJDTIVOS
Aquí existen dos elementos a tomar en consideración: 1. En primer 1ugar, las características
de 1a persona o personas afectadas por e1 acto homogéneo; y 2.En segundo 1ugar, ias caracte-
rísticas de1 origen o fuente del acto lesivo homogeneo.
A) Persona o personas afectadas por el acto homogéneo
El primer aspecto que debe ser evaluado por 1a autoridadjurisdiccional se relaciona con
1as características de 1a persona que presenta un pedido de represión de actos lesivos
homogéneos, pues debe ser 1a misma que en e1 proceso constitucional que dio origen a la
sentencia fue considerada como 1a persona afectada en sus derechos fundamentales, lo
que refuerza la necesidad de que en el fa11o respectivo que declara fundada 1a demanda
se establezca claramente la identif,cación de la persona a favor de la cual se condena a
alguien areaJtzar una prestación de dar, hacer o no hacer.
En los casos en que 1a demanda que dio origen al proceso fue presentada por una
sola persona, no debería existir mayores problemas para evaluar este requisito. Las
principales dudas podrían presentarse en eI caso de los denominados derechos diTtr-
sosy colectiuos(entendidos como derechos supraindividuales), asi como en e1 caso de
1as demandas sobre actos indiuiduales homogéneos (entendidos como derechos p1u-
riindividuales). Si bien a nivel de la doctrina existen diferentes formas de denominar a
estos tres ttpos de situaciones. es posible encontrar algunas definiciones operativas que
permiten comprender sus alcances
Sobre los derechos dtfusos:- derechos colecttws lderechos supraindividuales) Ferrer
Mac-Gregor señala (FERRER IvIAC-GREGOR. Edua¡do. Juicio de amparo e rnterés legítt-
mo:latuteladelosderechosdrpsos gD.F: colectiuos. México Porrúa,2003, p. 12):
"(ambos tipos de derechos) compa-rten los mismos problemas jurídicos y se reñe¡en a bienes indi-
visibles (aire, paisaje, medro ambrente sano, etc.). Su distinción fundamental consiste en que los
primeros (intereses difusos) se entienden referidos no al sujeto como individuo sino como miembro
de una conglomerado más o menos amplio, creándose una pluralidad de situaciones comunes;
en cambio, los intereses colectivos atienden a colectividades o grllpos limitados o circunscritos.
Así, los miembros de1 conglomerado que tiene un interés difuso, son indeterminables o de muy di-
ficil determinación; en tanto que los miembros del grupo portador de1 interés colectivo suelen ser
fácilmente determinables.
Parte de la doctrina y 1a legislación brasileña (...) los identifican según sus titulares se encuentran
ligados por circunstancias de hechos (intereses difusos) o bien si pertenecen aun grLlpo, categoría
o clase de personas ligadas entre sÍ o con la parte contraria debido a una relación jurídica base
(intereses colectivos)".
E1 mismo autor menciona como un ejemplo de tutela de derechos dtfusos el caso de la contami-
nación ambiental de1 aire o del agua derivados de desechos arrojados por una fábrica, y como
un ejemplo de derechos colectiuos 1os problemas de la falta de higiene o de seguridad en una
determinada fábrica o escuela.
La posibilidad de acudir a 1os procesos constitucionales para 1a protección de los derechos di-
fusos y colectivos ha quedado establecida en e1 artícu1o 40' ciel Código Procesal Constitucional,
referido a 1a legitimación activa en ios procesos de amparo (E1 tercer pá'rrafo del artícu1o 40' de1
Código señala: "Asimismo, puede interponer demanda de amparo analquier persona cuando se
trate de amenaza o uolación del derecho al medio ambiente u otros derechos dilusos que gocen
de reconocimiento constitucional, así como las entidades sin fines de lucro cuAo objeto sea lcl
Roerero Arreno Pnrrros 497
defensa de los referidos derechos)", y en el artículo 67", referido a Ia legitimación activa en 1os
procesos de cumplimiento. (El segundo párrafo de1 articulo 67'del Código señaia: "Tratándose
de la defensa de derechos con intereses difusos o colectiuos, la legitimación corresponderá a
cualquíer persona)".
En estos supuestos, la presentación de 1a demanda puede ser llevada a cabo por una persona
o un grupo de personas, afectadas en sus derechos difusos o como integrantes de1 grupo que
se ve afectado en sus derechos colectivos. La sentencia respectiva surtirá efectos respecto de
"fodos los demás integrantes de Ia colectiuidad que se encuentren en una posición idéntica al que
ejercitólaaccióncol"respondienfe". (FERRERMAC-GREGOR, Eduardo. Ob. cit., p. 16). Los efec-
tos de la decisión, por 1o tanto, vas más allá de 1a persona o grupo que presentó la demanda).
Respecto alos actos indiuiduales homoqéneos (derechos pluriindividuales) Ferrer Mac-Gre-
gor señala (FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Ob. cil., p. 15):
que forma parte de la misma institución demandada. Por ese motivo, al momento de
evaluar el origen o fuente de1 acto invocado como homogéneo, debe tomarse en cuenta
si el mandato ordenado en la sentencia solo podía ser cumplido por una determinada
persona o si se trataba de un mandato que debía ser observado por toda una entidad en
su conJunto.
Sobre el origen o fuente del acto lesivo homogéneo, Sagüés señala (SAGÜÉS, Nestor Pe-
dro. Derecho procesal constitucional. Acción de amparo. Buenos Aires: Astrea):
'Si se reitera exactamente el mismo acto lesivo, ejecutado por la misma demandada, la infracción
encuentra remedio en una reiteración de lo ordenado en el mismo fallo. (...) (Un caso interesante
es el) de la reiteración de ia lesión, pero por otros agentes púb1icos. Si estos se encuentran bajo la
dependencia del condenado en el amparo, obvio es que la sentencia los comprende, y bastará con
aplicarla respecto a ellos. En cambio, si se trata de sujetos ajenos a la repartición demandada, nos
parece que no hay cosajuzgadapata e11os (al no mediar identidad del sujeto), y por tanto, habria
que articular un nuevo amparo para remediar e1 úitimo acto lesivo".
En similar dirección, Rivas afirma (RIVAS, Adolfo Armando. El amparo. Buenos Aires: La
Rocca, 2003, pp. 612-613):
'(Un) problema se podria suscitar si la nueva agresión a.l derecho se da bajo las mismas formas,
pero por intermedio de otro agente público u otra repartición distinta (...). Si se tratase de una
situación (...) en la que interviniesen dependientes diversos de una autoridad común invoiucrada
en el amparo anterior, tampoco es dudoso sostener que coresponde la utilización del fa-1lo de
amparo, conminando a su cumplimiento, pues lo decidido obliga tanto a los primitivos agentes
ofensores como a sus superiores, y esa obligación se transmite de estos a los que de ellos depen-
dan, cualquiera que sea su grado o ubicación dentro de la administración; si por el contra¡io, el
nuevo acto proviene de órgano o agente no integrante de tal esquema (por ejemplo, el pnmer acto
lesivo cometido por dependientes del Poder Ejecutivo; el segundo por otros dependientes de una
repartición autárquica), aparece falta¡do la identidad subjetiva que junto con las de causa y ob-
jeto, conforman la cosajuzgada: sin embargo. r'si la causa de la repetición del obrar dañoso es la
misma, la subordinación definitii'a a un supenor común que se da en todos los órdenes v aspectos
de la administ¡ación, permite exlender el efecto 1' mandato de la sentencia dictada'.
3. Manifresta homogeneidad
El carácter homogéneo del nuevo acto lesivo debe ser manifiesto, es decir, no deben existir
dudas sobre las esenciales iguales características entre el acto anterior y el nuevo. Siendo que
para la determinación de esta identidad en cada caso concreto, el juez constitucional deberá
recurrir a un juicio de comparación entre ios términos comprendidos.
En caso contrario, debe declararse improcedente 1a solicitud de represión respectiva, sin per-
juicio de que e1 demandante inicie un nuevo proceso constituciona-l contra aquel nuevo acto
que considera que afecta sus derechos fundamentales, pero que no ha sido considerado homo-
géneo respecto a un acto anterior. (Fuente: STC EXP. N." 05287-2008-PA/TC, F.J.20-23).
x
Aspectos de índole procesal del pedido de represión
de actos lesivos homogéneos
1. Procesos constitucionales en los que se aplica
2. Juez competente
3. Trámite
4. Contenido de 1a resolución
5. Efectos inmediatos de la decisión
6. Recursos de impugnacíón
2, Juez competente
La ejecución de una sentencia corresponde a1 denominado juez de ejecución. que como regla
general es el juez que conoció en primera instancia la demanda que dio inicio aI proceso cons-
titucional. Es este el que deberá verificar que se cumpla con el mandato flnal establecido en la
sentencia de condena.
Siendo que 1a identiflcación del acto lesivo no siempre es realizada por el juez de primer gra-
do (que al mismo tiempo es juez de ejecución), sino también por e1 juez de segundo grado e
inclusive, por el Tribunal Constitucional. Ergo, pnma facie siempre estará en mejor condición
de identiflcar un acto homogéneo aquél que advirtió originariamente la lesión de un derecho
fundamental. Sin embargo, a.l ser e1 juez de ejecución el destinatario judicial de 1as medidas
reparadoras contenidas en e1 fal1o que deben adoptarse para proteger el derecho amenazado
o vulnerado, tendrá la obligación constitucional de evaluar si el nuevo acto invocado como
homogéneo reúne las características referidas supra. A esto debe sumarse su carácter uniper-
sonal, que le permite hacer una veriflcación más rápida de las caracteristicas dei nuevo acto.
Por estas razones, e1 criterío de asignar d jtez de ejecución de1 proceso la competencia para
conocer y pronunciarse sobre la represión de actos iesivos homogéneos es la más adecuada.
Esta ha sido la opción asumida por el Código Procesal Constitucional, el cual establece, en su
artículo 60o, que:
"Si sobreviniera un acto sustancialmente homogéneo al declarado lesivo en un proceso de am-
paro, podrá ser denunciado por 1a parte interesada ante eljuez de ejecución".
Esta disposición ha sido ratificada por el Pleno del Tribunal Constitucional. que además ha
concordado e1 citado artículo 60" del Código con el articulo 22" del mismo cuerpo 1egal, referido
a la actuación inmediata de la sentencia impugnada. En este sentido ha señalado (Resolución
de1 Tribunal Constitucional recaída en el E-xpediente \" 5033-2006-PAi TC. publicada el 28 de
noyiembre del 2007 en la págrna rveb del Tribunal Constitucional. Este criterio fue reiterado
por la Sala Segunda de1 Tribuna-i Constitucional, en Ia STC N" 4909-2007-HC (caso Roberto
Araujo Espinoza), fundamento 11):
"(...) respecto de1 juez competente, a partir de las normas relativas a la ejecución de sentencias,
es posible añrmar que en el ámbito de los procesos constitucionales de tutela de derechos, eljuez
de ejecución es eljuez que conoció el proceso en primera instancia. En efecto, el Código Procesal
Constitucional regula 1a etapa de ejecución del proceso bajo el epígrafe de "Actuación de senten-
cia" (artículo 22'). En é1 se establece que la "sentencia que cause ejecutoria en los procesos consti-
tucionales se actúa (...) por eljuez de la demanda." En ese sentido. una interpretación sistemática
del artículo 60" del Código Procesal Constituciona-l y del artículo 22" del mismo cuerpo normativo,
conduce a 1a conclusión de que e1 'Juez de ejecución" viene a ser e1 juez que admitió la demanda
y la resoivió en primer grado".
En consecuencia, tanto el Código Procesal Constitucional como 1a jurisprudencia del Tribunal
Constltucional reconocen que son los jueces de ejecución de los procesos constitucionales los
competentes para conocer los pedidos de represión de actos lesivos homogéneos.
3. Trámite
Dado que su objetivo es evaluar la homogeneidad entre el acto declarado inconstitucional en
una sentencia y otro producido con posterioridad a ella, y no la resolución de una controversia
compleja, el procedimiento de represión de actos lesivos homogéneos debe ser breve v no estar
sujeto a mayores etapas.
Sobre ello el Código Procesal Constitucional (Art. 60) prevé 1o siguiente:
"Efectuado el reclamo, el Juez resolverá este con previo traslado a 1a otra parte por e1 plazo de
tres días".
RogrB-o Arrqeo P,¡'r ros 501
XI
Relación de represión de actos lesivos homogéneos
"con otras instituciones procesales"
Existen instituciones procesales que se relacionan con "1a represión de actos lesivos homogéneos"
tales como:
502 Lreno ll: ExÉoesrs oei Cóoloo PBoces¡r CoNsrrrucloNnr
xil
Jurisprudencial sobre la represión de actos lesivos homogéneos
"a. Delimitación del petitono
1. La controversia radica en determinar si, como alega la sociedad recurrente, el artícu1o 1'
del Decreto Supremo N" 003-2008-MTC, que establece nuevos requisitos para la importación
Rosenro Alrnno Pr¡rtos 503
Primera lnstancia
. EsunprocesoTODlSTAporque.comoreglageneral protegelodoslosderechoscoñsttucionalesdelalbenad(Ad 37) aexcepcóndeaquellosderechosprotegidospor
e Hábeas Corpus ('derechos de ii belád r nd ivid ua ' públie', Arl. 6 1 ).
Ad. 25) y el Hábeas Data ('derechos de libeñad de acceso a la infomación
- Prccedecon¡aresalución¡ud¡cÉlfirmequeesonaia'tutelaorocesalefectiva'(quecomprendeeaccesoalajustrciayeldebidoproceso)(Art44o.pátr.2,yAñ.40)
. Procedencá de procesos conslitucioñales de la libedad aún en leoimenes de exceoción' (An 23; y C., Ad. 137)
. l\.4EDIDASCAUfELARES ExisteunacLasficacióntripadiiadelosprocedimienlos€utelares:a)Generalotadicioñal.b)Especieicontanomasauloapli€livasyc)Espe-
cial contra aclos admrnistralivos muñicipales o ¡egionales Proceden las "medidas Éulelares' con a demañda y durante el proceso pero nunca exfa pro@so (C Ad. 15)
T;.r*,* --l
| +oi--
-
t
Leglimacón activa E afectado, representante ____r rl I
Lfri:,'-H-tr4-m *[-=---i-.*'i;-l
o procurador oficioso. Cuaquer persona o la
Defensoría del Puebo anle afectación del me-
dio ambrente o DD Difusos (Ads. 3941 )
l"'ffi,,, I L-
- Anle iuez del lugar de afeclación o doñde ¡ene I
su domic ro pr ncipa el afeclado. a elección del d,4.(Ad 53)
Dte (Añ 51) I |
I
|
- P¡es.ribe a os 60 dias desde lá afeclación o a
Lrl
f"-*-*
los 30 dias después de nolil¡cada la resol ildi
clal frme (4ft 44)
I
f;,**-"n f"-----".* I I
-Lfl-l ,-ttr l*[T#H:]--l
f---.t**
I;;*J
|
Se eleva 16 aúc al I C I
*laqrrocon.rtr.o.rl+
^' ra I I
tf""*i;i.---""1ffi * E,,,,",*¡--l I
nP'oceoe*oo¿
Ouejá a¡le el I C
+ I
I
,"d;;l
Agr¿vro Uonsulucron¿ +I
l*'=:l"r | | |
I
-5dias (Ad I
19)
^ll:t I
Tercera lnstancia
§E¡ÍIEIICIÁ
" Deniro de 2ú dí*- {Arl. 20 Mdd. Ark.17 y 55)
a) Si yi.io del p.o(e S6cte @ntido d6 delsim la
AI¡ULA y ardeB ,gl]@r d eslado antedoi
O¡dena a Juez SuFnoreñviode expedie¡ie
o
3 dias balo responsabilidad- (Arl 19)
b) §¡ !ic¡? sdo aleü¿ a r@Bcnfl im¡.qrEda la REVO-
CA y 6.wtué sbe d foñdo.
. Pago de "msE§" y 'Etto§: en Hleia desümda
SOIO lii Dté. kruBió eñ Ereridd pl@d. Esládo
solo pega '@sl6'. (^fr 551
- R6obcion ¿gda,urisdrcion @mal. (Arl. 24)
1. DEFINICIÓN
Es un procesojudicial de carácter constitucional que tiene como flnalidad proteger eI derecho
de las personas de acceder a determinada información por parte de cualquier entidad pública y
e1 derecho a que los bancos de información (públicos o privados) no suministren informaciones
que afecten a 1a intimidad personal y familiar.
Lo puede presentar e1 mismo afectado o cualquier otra persona en su nombre; si e1 juez com-
prueba que, efectivamente, se está atentando contra estos derechos, ordena que se permita
acceder a 1a información denegada a1 demandante o, en su caso, se proceda a impedlr que se
suministre determinada información.
2. ANTECEDENTES HISTóRICOS
Precisa Carlos Mesía RamÍrez acerca de la evolución legislativa v constitucional del hábeas
data en el Perú lo siguiente:
"Ca¡los Torres v Torres Lara. toma¡do como reierencia a la Constitución brasileña de 1988.
incorporó el hábeas corpus en e1 ordenamienlo constitucional peruano. quedando regulado
en e1 incrso 3i del anículo 200 de 1a constitución de 1993 r'encargándole la protección de tres
derechos fundamentales :
maciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se exclugan por ley o por
razones de segurídad nacional.
El secreto bancario g la reserua tnbutana pueden leuantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la
Nación, o de una comisióninuestigadora del Congreso con arreglo aleg g siempre que se refieran
al caso inuestigado."
Derecho a la autodeterminación informativa
"lnc. 6. A que los seruicios informaticos, computanzados o no, publicos o pnuados, no suminis-
tren informaciones que afecten la intimidad personal g familiar."
En ese escenario se entiende con claridad 1a tantas veces apuntalada a nivel doctrinario distin-
ción entre 'seruicios informatiuos'y 'seruicios informaticos'. Sin embargo, si el derecho que está
en juego es el del acceso a la información de carácter público, aquí esta diferencia en la práctica
tiende a relativizarse, pues el grueso de este tipo de información hoy se encuentra recogida en
bancos de datos informatizados. En estos casos, 1a justiflcación de la viabilidad y pertinen-
cia del Hábeas Data como medio procesal autónomo únicamente se justiflca en la opción del
constituyentey/o el legislador de dar un tratamiento procesal distinto a ciertas pretensiones,
a determinados derechos. En cualquier contexto, el uso de1 Hábeas Data para tutelar derechos
fundamentales distintos ala autodeterminactóninformatiua,lo que Sagüés con acierto denomi-
¡ó Hdbeas Data impropios, puede terminar sin causar mayores mejores, afectar e1 ámbito de
acción propio de otro proceso constitucional como lo es el Amparo, o, 1o que es peor, ocasionar
más dificultades que las que intenta resolver, muy a despecho de que se tomen las precaucio-
nes correspondientes.
Sin embargo, curiosamente en el caso peruano hoy el grueso de los Hábeas Data interpuestos
busca defender el derecho a la información (o de acceso a la información)".
A) Pincipio de celeridad. Se tramita y resuelva en el tiempo más corto que sea posible.
B) Principio de bilateralidad. Aun cuando el Art. 7 de1 CPConst. establece que la no partici-
pación del demandado no afecta la validez del proceso, a diferencra del hábeas corpus, e1
hábeas data es un proceso bilateral. En consecuencia, no es posible excluir al demanda-
do quien tiene derecho a hacerse oír por el juez.
C) Principio de preferencíalidad. Se tramita v se resuelve antes que otro proceso.ludicial.
D) Principio de iniciatir.a o instancia de parte. El legitimado para interponer 1a demanda es
solo e1 afectado. Salvo la legitimación procesai extraordina¡ia a cargo de Ia DefensorÍa del
Pueblo, o la procuración oficiosa.
E) Principio de agrauio personal y directo. Solo procede contra lesiones ciertas, concretas,
palmarias (evidentes/indiscutibles), objetivamente personales, no ilusorias.
F) Principio de procedenaa constitucional. E1 hábeas data solo se dirige a proteger e1 conte-
nido constitucionalmente protegido del derecho invocado.
G) Principio de prosecución ofi.ciosa.lnterpuesta 1a demanda, el proceso no cae en abandono.
Se impulsa de oficio. Solo está permitido e1 desistimiento.
H) Principio de no simultaneidad. La demanda es declarada improcedente si el agraviado ha
recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir tutela respecto de su derecho
constitucional. No proceden las vías paralelas.
Il Principio de tramitacíón escrita. La demanda se presenta por escrito con los requisitos
señalados en la ley, pero no requiere flrma de abogado.
J) Principio de primacía del fondo sobre la forma. Tanto los jueces como el Tribunat Consti-
tucional tienen la obligación de adecuar 1as formalidades procesales al logro de los fines
de1 proceso.
7. PRESUPUESTOS MATERTALES DEL DERECTIO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA
Nota: Como reglo general el ejercicio del derecho de acceso a la lnformación pública se
materializa a través de "copias simples", Es muy importante precisar, que el costo de la
copia de un documento público, NO es el costo de la fotocopia sino ''el cosfo real o precio
de mercado de producción del mismo". Este costo ¡eal debe ser un costo razonable l NO
debe comprender, por ejemplo: gastos de búsqueda. desarchivamiento. ma¡tenimiento
del archivo. etc. Excepclón. Pero si el solicitante pide -copias cenificadas-. el costo será el
establecido por el TUP-{ respectivo de la entidad pública obligada a proporcionarla.
Intracción de faz positiaa o faz negdtiud del derecho a dar información pública
Por ú1timo anotaremos que e1 derecho de acceso a 1a información púb1ica no solo se lrrl-
nera cuando el obligado se niega a suministrarla, sin existir razones constitucionalmente
1egítimas para e1lo, sino también cuando 1a información que se proporciona es fragmen-
taria, desactualizada, incompleta, imprecisa, fa1sa, no oportuna o errada. En este sentido
se ha resuelto que "... en su faz positiva e1 derecho de acceso a 1a información impone a
ios órganos de 1a Administración pública el deber de informar, en su faz negativa, exige
que 1a información que se proporcione no sea fa1sa, incompleta, fragmentaria, indiciaria
o confusa" (Expediente 01797-2002-HD, Fundamento Jurídico 16).
Es decir, este derecho consiste en 1a serie de facultades que tiene toda persona para
ejercer control sobre la información personal que le concierne. contenida en registros ya
sean públicos o privados. fisicos o rnlormáticos. a fin de enfrentar 1as posibles extralimi-
taciones de los mismos.
A continuación Sar Suárez comenta sobre Ios -aspectos sustantivos- de este derecho:
nes contraÍdas o, llegado el caso, incluso por efectos legaies de1 transcurso del tiempo"
(Expediente 04227 -2009-HD, Fundamento JurÍdico 9).
E) Causales de improcedencia" en el HD
Respecto de las causales de improcedencia debemos anotar que algunas de las que se
encuentran previstas en el artícu1o 5o para el proceso de amparo no resultan aplicables
al Hábeas Data
Fl HD como presupuesto para ejercitar otros procesos (CPConst,, causal de improce-
d.encia Art. 5 inc.2)
Sobre el particular, e1 Tribunal Constitucional tiene resuelto que "la invocación por parte
de los jueces de las instancias precedentes del artÍculo 5.2 del Código Procesal Constitu-
cional a efectos de desestimar liminarmente 1a demanda supone un error de interpretación
en la medida en que el proceso de Hábeas data es un proceso de tutela de los derechos
Rosrero Alr¡eo Pr¡rLr-os sr5
antes aludidos. Y es que si bien es cierto, e1 referido numeral 5.2 dispone que no proceden
1os procesos constituciona-1es cuando "existan vias procedimentales específicas, igualmen-
te satisfactorias, para la protección del derecho constitucionai amenazado o rrrlnerado".
ello no implica que no puedan plantearse demandas como la de autos a efectos de obtener
determinada información que, a su turno, es materia de otro tipo de procesos como e1 de
alimentos que, teniendo un objeto distinto, queda claro que no es ni específico ni igual-
mente satisfactorio respecto del Hábeas data, toda vez que los procesos de alimentos que
sigue Ia recurrente no constituyen la vÍa idónea para tutelar el derecho a la información
pública debido a su diferente naturaJeza" (Expediente N" 01303-2011-HD, F.J. 6).
función pedagógica de sus resoluciones, precisar los tipos de hábeas data que se encuentran
establecidos tanto en la Constitución Política (art. 200, inciso 3) como en el Código Procesal
Constitucional (art. 61 '). En tal sentido, los tipos de hábeas data son los siguientes:
A) H,I{BEAS DATA PURO
Reparar agresiones contra la manipulación de datos personalísimos almacenados en
bancos de información computarizados o no.
af Hábeas Data de cognición: No se trata de un proceso en virtud del cual se pre-
tende 1a manipulación de 1os datos, sino efectuar una tarea de conocimiento y de
supervisión sobre la forma en que la información persona-l almacenada está siendo
utilizada.
. Hábeas Data informativo: Está dirigido a conocer ei contenido de la informa-
ción que se a1macena en eI banco de datos (qué se guarda)'
RoseBro Arr¡no PrNrtos 517
. Hábeas Data inquisitivo: Para que se diga el nombre de la persona que propor-
cionó el dato (quién).
. Hábeas Data teleológico: Busca esclarecer ios motivos que han llevado al suje-
to activo a la creación del dato personal (para qué).
. Hábeas Data de ubicación: Tiene como objeto que el sujeto activo del poder
informático responda dónde está ubicado el dato, a fin de que ei sujeto pasivo -el
accionante- pueda ejercer su derecho (dónde).
En el Perú, conforme a la normatividad vigentee1 proceso de Hábeas Data comprende dos ca-
tegorías: a) Hábeas Data PURO (derecho de acceso sobre "datos personales") y b) Hábeas Data
IMPURO (derecho de acceso sobre "información pública").
13. UN DISEÑO CONSTITUCIONAL DEL HÁBEAS DATA CON MUCHOS ERRORES E IMPRECI.
SIONES
.un diseño constitucional del Habeas Data con
Según Eloy Espinoza-Saldaña Barrera, hubo
muchos errores e imprecisiones"'.
'Para efectos del presente efecto texto, bastará con resaltar que en la redacción original del te¡cer
inciso del artículo 200' de la Constitución de 1993 se señalaba 1o siguiente:
'Artículo 200". Acciones de Garantía Constitucional
Son garantías constitucionales:
3. La Acción de Hábeas Data, que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier au-
toridad, funcionario o persona, que r.ulnera o amerraza los derechos a que se refiere el artículo 2,
incisos 5, 6 y 7 de la Constitución'.
Fácilmente podía apreciarse cómo esta formulación constitucional contenía una sene de des-
encltentros con aquellos parámetros y atribuciones inicia-lmente establecidas como propias del
Hábeas Data dentro del Derecho comparado. Notoria era entonces su adscripcióna 1os que habi-
tualmente se denominan"Hribeos Dataimpropios",los cuales, a1 11eva¡ al Hábeas Data más allá
de 1a tutela de la autodeterminación informativa, llegan a poner más bien en entredicho la propia
utilidad del Hábeas Data, ya que dicho proceso va a ser empleado para proteger materias en rigor
pasibles de tutela mediante Amparo (...).
(...) Ello obligó a que el Congreso de la República, v como consecuencia de un consenso bastante
infrecuente dent¡o de lo que ha sido el quehacer parlamentano de nuestro país en estos últimos
anos, aprobase una modificación a Ia Constitución de 1993. la14'26170 (1995). modifrcación por
-
la cual se elimina al "derecho de réplico de Ia Lis¡a de derechos posiblesde protección a trar,és del
proceso constitucional a] cud |engo haciendo referencia.-
Nota: La Le1-N" 26470 (1995) modifica los Incs. 21'3 del Art. 200" de Ia Constitución de 1993, -v- ex-
cluye el inciso 7 del Art. 2" "derecho de réplica o rectificación del derecho al hono¡, buena reputación
é intimidad personal y familiar" del ámbito de protección del Hábeas Data; por cuanto, su tutela le
corresponde al proceso de amparo.
Constitución de 1993, ArtÍcu1o 200. Acciones de Garantía Constitucional
Son garantías constitucionales:
3. La Acción de Hábeas Data, que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona, que urlnera o ameraza los derechos a que se refiere el artículo 2, incisos 5 y 6
de 1a Constitución.
3. Queda claro, por lo demás, que cuando se invoca la titularidad de 1os derechos respecto de
las personas jurídicas, elio exige la merituación elemental de1 atributo por el que se reclama
a frn de considerar su pertinencia o no en función de 1as características especiales de toda
organización corporativa de personas y las particularidades oue ofrezca cada controversia en
520 Lraeo ll: ExÉcrsrs orL Cóorco Pnoces,qr Co¡¡srlruclo¡lnr
concreto. En el caso de autos, es evidente que si bien el acceso a 1a información suele ser invo-
cado por las personas naturales como un derecho necesario para 1a consolidación de diversos
objetivos propios de su autodeterminación, no existe razón alguna para suponer que el mismo
atributo no pueda ser objeto de invocación por parte de 1as personas jurídicas, ya que si la
existencia de estas supone, para quienes 1as integran, la realización de determinados objetivos
o flnalidades, es perfectamente legítimo que, como garantia para la consecución de tales obje-
tivos, les resulte necesario tomar conocimiento de diversos tipos de información que obren en
poder del Estado o en cualquiera de sus organismos. Este mismo Colegiado, por otra parte, ha
señalado en la sentencia recaída en el Expediente N." l2l9-2003-HD/TC que el derecho de ac-
ceso a la información tiene una naturaleza relacional, en tanto permite la realización de otros
derechos fundamentales, premisa que siendo cierta en e1 ámbito de las personas naturales. 1o
es, con igual intensidad. en el caso de 1as personas iurídicas".
intimidad personal -que es e1 derecho que puede verse más afectado con el uso irregular de1
poder informático- sino también que se puede lesionar e1 honor, e1 buen nombre, la igualdad,
1a religión o el derecho a guardar reserva sobre las convicciones políticas, ideológicas o de cual-
quier otra índo1e.
En relación con la intimidad,e1 registro puede contener información sobre 1a orientación se-
xual de persona o sobre su conducta particular en su domicilio. Si se embriaga o consume
1a
drogas con sus amigos".
TÍTULo PRELIMINAR
DISPOSICIONES GENERALES
A¡tículo 2. Deñniciones
Para todos los efectos de la presente Ley, se entiende por:
TÍTULo I
PRINCIPIOS RECTORES
establecida de manera inequívoca como tal al momento de su recopilación, excluyendo los casos
de actividades de valor histórico, estadístico o cientÍfico cuando se utilice un procedimiento de
disociación o anonimización.
TÍTULO I
Disposiciones generales
Artículo 2. Definiciones
Para los efectos de la aplicación del presente reglamento, sin perjuicio de las deflniciones conteni-
das en la Ley, complementariamente, se entiende las siguientes deflniciones:
TÍTULo II
Principios rectores
Artículo 6. Principios rectores
El titular de1 banco de datos personales, o en su caso, quien resulte responsable del tratamien-
to, debe cumplir con 1os principios rectores de 1a protección de datos personales, de conformi-
dad con lo establecido en 1a Ley, aplicando 1os criterios de desarrollo que se establecen en el
presente título del reglamento.
Derechosprotegidos
@
El hábeas data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6l del articulo 2" de la Constitución. En consecuencia, toda persona puede
acudir a dicho proceso para:
lf Acceder a información que obre en poder de cualquier entidad pública, ya se trate de
la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes
terminados o en trámite, estudios, dictámenes, opiniones, datos estadísticos, infor-
mes técnicos y cualquier otro documento que la administración pública tenga en su
poder, cualquiera que sca la forma de expresión, ya sea gráfica, sonora, visual, elec-
tromagnética o que obre en cualquier otro tipo de soporte material,
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la información o datos referidos a
su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecánica
o informática, en archivos, bancos de datos o registros de entidades públicas o de
instituciones privadas que brinden setwicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer
suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de carácter sensible o
privado que afecten derechos constitucionales.
Antecedentes:
LHDAC: Arts. 1'y 2'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 61'.
Concordancias:
CPConst. cc,: Art. 119' (e1 tnbuna.l Constitucional puede solicitar informacrón v documentos a
entes públicos para resoh'er los procesos de su competencia).
Ot¡as cc.:
. C. Art. 2' ínc. 4 (iibenad de información ¡'expresión¡. inc. 5 (derecho a solicitar información),
inc. 6 (protección de información en bases informáticas);1'Ans. 41" (declaración jurada de bie-
nes y rentas de funcionarios públicos), 81'(cuenta Genera-l de la República), 97'(comisiones
investigadoras) y 139'inc. 2 (independencia de la funciónjurisdiccional), 162" (funciones de la
Defensoría del Pueblo) y 200'inc. 3 (Hábeas Data).
. CC Arts. 14' (derecho a la intimidad), 15" (derecho a la imagen y lavozl,16" (secreto y reserva
de las comunicaciones) y 17' (acción por violación de derechos personales).
. CP Arts. 154"-156', 157",242',245',247,325, 330-332 (referido a delitos contra e1 derecho
de Acceso a la Información) y Arts. 154', 155', 157" (referido a delitos contra el derecho a la
Autodeterminación Informativa).
. CT Arts. 62" (facultad de fiscalización discrecional) y 85' (reserva tributaria).
. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la SBS. Arts. 140'-
143' (secreto bancario).
. Ley Orgánica del Registro Nacional de Identiñcación y Estado Civil, Art. 7'inc. i.
. Ley de Transparencia y Acceso a la Información Priblica (D.S. 043-2003-PCM).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 67" (amparo informativo o hábeas data).
Comentario:
I
El presente artÍculo referido al tema de los derechos protegidos por el hábeas data, tiene como
fuente en la legislación procesal constitucional especíñcamente la anterior Ley de hábeas data y
acción de cumplimiento (LHDAC), Arts. 1o y 2o.
Roaenro Arr¡no Pr¡rlros 527
il
¿Cuál es el objeto del hábeas data?
Precisamos que: "(...) el hábeas data...constituye un proceso a1 que cualquíer justiciable puede re-
currir con e1 objeto de acceder a los registros de información almacenados en centros informáticos
o computarizados, cualquiera sea su naturaleza, a fin de rectiflcar, actualizar, excluir determinado
conjunto de datos personales, o impedir que se propague información que pueda ser lesiva al dere-
cho constitucional a la intimidad..." (Expediente 666-96-HD/TC).
III
Base legal del hábeas data
Según el Art. 200" inc. 3 de la Carta Magna el hábeas data protege los derechos contenidos en el Art.
2o inc. 5 (derecho a solicitar información de entidad pública) e inc. 6 (protección de información en
bases informáticas) de la Constitución, trascritos a continuación:
w
rimUito de protección del hábeas data
Acerca de los derechos fundamentales protegidos por el hábeas data, podemos agruparlos -para
.su mejor estudio y tutela- en los siguientes dos grLlpos:
1. DERI;CHO DE ACCESO A IA INFOBU¡CIÓN P(BUCA (que obra en poder de instituciones
públicas); y
v
En \a Exposición de Motiuos del progecto de Ley N" 0937 1 , se prescribe que:
"Como ha ocurrido a lo largo del trabajo del Anteproyecto, se ha optado por denominarlo proce-
so de hnbeas data en atención a su naturaleza procesal. En cuanto a sus objetivos, se toma en
cuenta lo dispuesto en el articulado constitucional, pero considerando que la institución tiene
528 '' Lrseo ll: ExÉcrsrs oEL Cóoloo Pnocrs¡r CoNsrlrucloN¡L
virtualidades mayores, amplía el espectro de los derechos protegidos, siempre dentro del ámbito
de la administración púb1ica o de los archivos de los entes privados que presten servicio al púb1ico.
De esta manera , el progecto perfila al proceso de hdbeas data para que tenga maAores urtualidades
que en el enunciado constitucional, que encontramos demasiado limitatiuo e impreciso (artícu1o 61").
Incluso para facilitar su empleo -y a diferencia de 1o que ocurre con e1 proceso de ampare se es-
tablece que no resulta necesario el patrocinio de abogado o abogada para presentarlo. Llamamos
aquí la atención sobre el hecho de que la Comisión Redactora considera que el proceso de hábeas
data es demasiado escueto enla Constituaón, lo que debe considerarse para el futuro".
VI
E1 proceso de hábeas data protege, especiflcay exclusivamente, elderecho de acceso alainforma-
ción en poder de instituciones públicas, es decir, a solicitarla y obtenerla sin necesidad de expresión
de causa y con el solo pago del costo de la atención del pedido; así como el derecho a la protección
A control del registro g la circulación de los datos personales (autodeterminación informatiua) en res-
guardo de la intimidad.
vII
Comentando estas dos prerrogativas contenidas en el derecho del hábeas data, el Estudio Introduc-
torio de \a Comisión Redactora señala:
vtu
Acerca del hábeas data el inciso 6 del artículo 2" dela constitución prescribe:
"Toda persona tiene derecho: (...) A que los seruicios informdticos, computarízados o no, públicos o
priuados, no suministren informaciones que afecten la intimidad. personal g
familiar".
Como puede apreciarse en la Carta Magna de 1993 se reguló el derecho de hábeas data de forma
defectuosa e insuflciente; ai conferir al afectado un único y singular derecho, que consistía sola-
mente en poder oponerse a que se suministren informaciones que afecten su intimidad personal
y familiar.
tx
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora, precisa que:
"En este marco, adquiere mayor relevancia el aporte del Código Procesal Constitucional
-respecto
del derecho de hábeas data-, pues en su articulo 61', numeral 2, se desarrolla 1a norma constitu-
cional antes citada y corrige las insuficiencias anotadas, señalando expresamente como derechos:
o) Conocer, b) Actualizar, c) Incluir g d) Supimir o rectifi.car, la informacíón o datos referidos a la
persona, que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecanica o informdtica,
en archiuos, bancos de datos o registros, de entidades públicas o priuados qte brínden seruicio o
acceso a terceros. Igualmente contempla una qtinta prenogatiua, e) Derecho a hacer suprimir o im-
pedir qte se suministren informaciones o datos de caracter sensible o príuad.o que afecten d-erechos
constitucionales, mención más amplia qte no solo protegerío'la intimidod personal o
familiar'; sino
también'la euentual afectaaón del derecho a no ser discimínado por la información personal que se
recoge o trasmíte por medios informaticos',"
x
Derecho de acceso a la información púbüca: ¿cuándo procede el Hábeas Data?
Se precisa que 'la Acción de hábeas data es una garanrÍa constitucional que procede contra el
hecho u omisión, por pa-rte de cualquier autoridad. funcionario o persona, que vulnera o arnenaza
los derechos a solicitar srn expresión de causa 1a rnformación que se requiera, salvo aquéllas que
afecten la intimidad personal, y cuando 1os servicios informáticos en general no suministren infor-
maciones que afecten 1a intimidad personai y familiar (...)" (Expediente 0301-199g-HD/TC).
XI
La naturaleza del derecho de acceso a la información pública
"Estrechamente relacionado con el derecho a la información que tiene toda persona, previsto en el
artículo 2, inciso 4, de Ia Constitución, el inciso 5 deI mismo artículo prevé e1 acceso a esta infor-
mación, pero en un ámbito específico, cual es la Administración priblica.
Así, toda persona tiene derecho:
A solicitar, sin expresión de causa, la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad
pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptúan las informaciones que
afecta¡ la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seggri-
dad nacional. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del
Fiscal de la Nación, o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que
se refieran a1 caso investigado.
Un derecho como este nos permite monitorear y controlar la gestión púb1ica, más aún cuando se-
gún el artículo 39 de la Norma Fundamental, todos 1os funcionarios y servidores están al servicio
de la nación, obligación de la cual no pueden sustraerse quienes laboran en la ONP. La información
pública es necesaria para la formación de la opinión y la construcción de un debate informado,
lo cua.l redunda en la posibilidad de la participación ciudadana en los asuntos públicos y en ei
fomento de 1a transparencia en la gestión del Estado, mejorando la calidad de sus instituciones y
contribuyendo a su eficiencia.
530 Lreno ll: ExÉcrsrs oel Cóorco Pnocrsel Co¡rsrrucroNnL
E1 derecho de acceso a la información pública debe ser concretizado. Por e11o, este Colegiado, en
la sentencia recaída en la STC 007-2003-AI, consideró que este derecho tiene dos manifestaciones
correlativas. Por un lado, significa un atributo por el cual toda persona o ciudadano puede solicitar
ante cualquier entidad u órgano público la información que requiera sin que para ello tenga que
justificar su pedido. En un segundo extremo, facilita que el órgano o dependencia estatal requerido
proporcione 1a información soiicitada en términos, mínima o elementalmente, razonables, 1o que
supone que esta deberá ser cierta, completa, clara y, además, actual.
Por otro lado, tal como lo tiene dicho este Tribunal, a través de los fundamentos 10 y 11 de la
STC 1797-2002-HD, e1 derecho de acceso a la información pública tiene una doble dimensión.
Por una parte, se trata de un derecho individual, en el sentido de que garaatiza que nadie sea
a¡bitrariamente impedido de acceder a la información que guarden, mantengan o elaboren las di-
versas instancias y organismos que pertenezcan al Estado, sin más limitaciones que aquellas que
se han previsto como constituclonalmente legitimas. A través de este derecho se posibilita que los
individuos, aisladamente considerados, puedan trazar, de manera libre, su proyecto de vida, pero
también e1 pleno ejercicio y disfrute de otros derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, en
su dimensión individual, ei derecho de acceso a la información se presenta como un presupuesto o
medio para el ejercicio de otras iibertades fundamentales, como puede ser la libertad de investiga-
ción, de opinión o de expresión. En segundo lugar, e1 derecho de acceso a la información tiene una
dimensión colectiva, ya que garantrza el derecho de todas las personas de recibir la información
necesa¡ia y oportuna, a fln de que puedan formarse una opinión pública, iibre e informada, presu-
puesto de una sociedad autenticamente democrática.
Pero hay algunos aspectos que merecen que este Tribunal siga insistiendo en su conñguración
para que el derecho a 1a información pública pueda ser 1o más real y efectivo para la protección del
ciudadano.
Asi, con relación a uno de los rasgos que delimitan el derecho de acceso a la información, cabe se-
ña1ar que la Constitución es mu\ genenca respecto del obligado a entregar la información pública.
al consignar escuetamente que 1o es 'cualquier entidad pública'.
Sln embargo, en el Código Procesal Constitucional se han precisado los a-lca¡ces del termino 'cual-
quier entidad pública'. Tal como lo señala el artículo 61. inciso 1, de dicho código, eI acceso a la
información pública que obra en poder de una entidad púb1ica se realiza
{...) ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expe-
dientes terminados o en trámite, estudios, dictámenes, opiniones, datos estadistícos, informes
técnicos y cualquier otro documento que la administración púb1ica tenga en su poder, cualquiera
que sea la forma de expresión, ya sea gráfica, sonora, visual, electromagnética o que obre en cual-
quier otro tipo de soporte.
Es más, según el artículo 8, en concordancia con el artículo 2 de laLey 28706 (Ley de Transparen-
cia y Acceso a ia Información hiblica), están obligadas a entregar rnformación las entidades pre-
vistas en el articulo I dei TÍtulo Preliminar de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo
General), según e1 cual pertenecen a la Administración Priblica:
1. E1 Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos Descentralizados; 2. El
Poder Legislativo; 3. El Poder Judicial; 4. Los Gobiernos Regionales; 5. Los Gobiernos Locales;
6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.
7. Las demás entidades y organismos, proyectos y programas de1 Estado, cuyas actividades se
realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas
comunes de derecho pubiico, saivo mandato expreso de ley que las refiera a otro régimen; y, 8.
Las personas jurídicas bajo eI régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función
administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la nor-
mativa de la materia.
Sobre la base de tales dispositivos, este Colegiado determinará si la ONP es la entidad encargada de
otorgar la información requerida por e1 recurrente en el presente caso, o si dicha responsabilidad
debe ser compartida con otra entidad.
Roarero Arrneo PtNrrros 531
Con el hábeas data, una persona inquiere los datos que necesita o desea conocer, siempre con el fln
de contener 1os abusos que puedan derivarse de 1a manipulación de información o Ia negativa de
su entrega, tal como lo estipula el artÍculo 200, inciso 3, de la Constitución, constituyéndose este
proceso constitucional en la forma de reparar una violación de1 derecho fundamental explicado.
Por tal razón, a¡te la configuración de la r,rrlneración del derecho fundamental, es adecuado que el
recurrente haya utilizado esta via ante la falta de respuesta por parte de la ONP respecto al pedido
efectuado referido a las aportaciones realizadas bajo el régimen del Decreto Ley 19990 para la cali-
f,cación de su derecho a una pensión' (STC EXP. 7440-2005-PHD/TC, F.J. 3-6).
XII
Doble dimensión del Derecho de acceso a la información pública
El Tribunal Constitucional en 1a sentencia (EXP. N" 1797-2002-HD/TC, F.J. 10 y 11) señala la
doble dimensión de este derecho:
"El derecho de acceso a la información pública evidentemente se encuentra estrechamente vincu-
lado a uno de ios contenidos protegidos por la libertad de información. Y al igual de 1o que sucede
con esta última, debe indicarse que el derecho de acceso a la información publica tiene una doble
dimensión.
inciso 4), de la Constitución fpor citar solo algunasl. no son sino concretizaciones. a su vez.
de un princioio constitucional más general. como es. en efecto, el principio de publicidad de la
actuación estatal.
Por eIlo, con carácter general, debe destacarse que la publicidad en la actuación de los
poderes públicos constituye la reqla qeneral. y el secreto. cuando cuente con cobertura
constitucional. la excepción. Y es que si el Estado democrático de derecho presupone la
división de poderes, el respeto de los derechos fundamentales y la elección periódica de los
gobernantes, ciertamente este no podria asegurarse si es que no se permitiera a las personas
poder ejercer un control sobre las actividades de Ios representantes del pueblo. Uno de los
modos posibles de cumplir dicho principio y, con ello, las demandas de una auténtica sociedad
democrática, es precisamente reconociendo el derecho de los individuos de informarse sobre la
actuación de los órganos estatales y sus representantes.
Por consiguiente, al igual que 1o afirmado respecto de 1as libertades de información y expre-
sión, a juicio del Tribunal, cuando el ejercicio del derecho de acceso a la información pública
contribuJ¡e a la formación de una oBinión pública. libre e informada. este tiene la condición de
libertad preferida. Esta condición del derecho de acceso a la información no quiere decir que
al interior de la Constitución exista un orden jerárquico entre 1os derechos fundamentales que
ella reconoce, en la cúspide del cual se encuentre o pueda encontrarse el derecho de acceso
a la información u otros derechos que cuentan igualmente con idéntica condición. Y, en ese
sentido. que una colisión de este con otros derechos fundamentales se resuelva en abstracto,
haciendo prevalecer al que tiene 1a condición de libertad preferida. Evidentemente e1lo no es
así. Todos los derechos constitucionales tienen, formalmente, la misma jerarquía, por ser de-
rechos constitucionales. De ahí que ante una colisión entre ellos, la solución del problema no
consiste en hacer prevalecer unos sobre otros, sino en resolverlos mediaute la técnica de
la ponderacióny el principio de concordancia prá.ctica.
No obsta¡te, tratá¡dose de una inten'ención legislativa sobre una libenad preferida. esta con-
dición impone que el control sobre las norrnas ]'actos que incidan sobre el1a no solo se encuen-
tren sujetos a un control junsdiccional más intenso. a la lty de los pnnapios de razonabilidad
y proporcionalidad. sino, además, que en ese control tenga que considerarse que tales actos o
rlonnas que sobre él inciden carecen. primafaae. de la presunción de constitucionalidad.
Esta presunción de ioconstitucionalidad de la ley que lo restringe se traduce en exisir del
Estado y sus órsanos la obligación de probar" que existe un apremiante interés público por
mantener en reserva o secreto la información pública solicitada )¡. a su vez. que solo mante-
niendo tai reserva se puede servir efectivamente al interés constitucional que la iustifica. De
manera que si ei Estado no justiflca la existencia del apremiante interés público para negar
el acceso a la información, la presunción que recae sobre la norma o acto debe efectivizarse y,
en esa medida, confirmarse su inconstitucionalidad; pero tambien signiflca que la carga de la
prueba acerca de ia necesidad de mantener en reserva eI acceso a la información ha de estar,
exclusivamente, en manos del Estado".
xIII
Intimidad personal y secreto bancario/resen¡a tributaria
Se seña-la que:
"(...) el derecho fundamental a la intimidad, como manifestación del derecho a la vida privada sin
interferencias ilegÍtrmas, tiene su concreción de carácter económico en el secreto bancario y la
reserva tributaria.
(...) mediante el secreto ba¡cario y la resen'a tnbutaria, se busca preservar un aspecto de la vida
privada de los ciudada¡os, en sociedades donde las cifras pueden configurar, de algún modo,
una especie de "biogralia económica" del individuo, perñlándolo y poniendo en riesgo no solo su
derecho a la intimidad en sí mismo conñgurado, sino también otros bienes de igual trascendencia,
como su seguridad o su integndad.
RoarBro Arrnno Pnrrros 533
(...) e1 acceso a dichas bases de datos constituyan una excepción al derecho fundamenta-l a 1a in-
formación, previsto en e1 primer párrafo del inciso 5 del articulo 2' de 1a Constitución" (Expediente
N" 001 1-2004-Ar/TC).
xrv
Derecho de acceso a la información pública y FIGURAS AFINES
1. Derecho de petición y Derecho de acceso a la información pública
¿El derecho de acceso a la información púbIica constituye una modalidad dei derecho de peti-
ción?
E1 Tribunal Constitucional en la sentencia (EXP. N' 1797-2002-HD/TC, F.J. 5-7) señala la
relación entre ambos derechos:
"5. (...), el inciso 5) del artículo 2" de la Constitución reconoce e1 derecho de acceso a la informa-
ción pública. Este derecho, a su vez, no es idéntico al derecho de petición, reconocido en el inciso
20) de1 articulo 2' de la Constitución, ni tampoco al de¡echo a la libertad de información, recono-
cido en el inciso 4) del mismo a¡tícu1o 2 dela Ley Fundamental".
En la sentencia recaída en eI Exp. N". 1042-2002-AA|TC, este Tribunal subrayó que tanto
el derecho de petición "como aquellos otros derechos fundamentales reconocidos en nuestra
Constitución, constituyen componentes estructurales básicos del conjunto del orden jurídico
objetivo, e11o en rezón de ser 1a expresión jurídica de un sistema de valores que por decisión
de1 constituyente informan todo el conjunto de la organización políticay jurÍdica'. Se sostuvo
que "el derecho de petición ha sido configurado como una facultad constitucional que
se ejerce individual o colectivamente y que no se encuentra vinculado con la existencia
en sí de un derecho subjetivo o de un interés legítimo que necesariamente origina la
petición". "[...] Desde una perspectiva histórico-doctrina¡ia se acredita que e1 derecho cons-
titucional comparado percibe conceptualmente al derecho de petición como una solicitud de
obtención de una decisión graciable: por consiguiente. sujeta a la consideración discrecional
dentro de un ámbito competencial de cualquier órgano investido de autoridad pública. En esa
perspectiva, dicho derecho se agota con su soio ejercicio. esta¡do la autoridad estata-l compe-
tente obligada únicamente a acusar recibo y' dar respuesta de las solicitudes".
"6. Tal derecho ha sido regulado por la Ley N." 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo Gene-
ral), la que establece que es posible'encontrar hasta cinco ámbitos de operatividad del derecho
de petición; a saber: a) La petición gracial; b) La petición subjetiva; c) La petición civica; d) La
petición consultiva, y e) La petición informativa".
La pClieiéUjnfofmA!¡ya es "aquella que se encuentra referida a la obtención de documentación
oficial contenida en los bancos informativos o registros manuales de la institución requerida.
En ese sentido, 1a petición prevista en el artículo 110'de la Ley N.' 27444 está destinada a
obtener el suministro de datos estadísticos, dictámenes, resoluciones, etc. que pudieran obrar
en poder de un ente administrativo. Dicha modalidad debe ser concordada con lo dispuesto en
los incisos 5) y 6) del artículo 2" de \a Constitución y las leyes N". 27806 y 27927 , respectiva-
mente".
En suma, e1 derecho de petición puede ser de dos clases:
A) El derecho de petición simple, el cual se maniflesta como un instrumento de participa-
ción ciudadana, y que incluye a la petición cívica, informativa y consultiva, y
B) El derecho de petición calificado, que se manifiesta como adopción de un acto o decisión
concreta y precisa por parte de la autoridad recurrida. Tales son los casos de la petición
gracial y subjetiva.
rida atribución puede ser considerada dent¡o del conjunto de los derechos civiles que pertenecen
al ser humano; y, respecto a1 segundo, pertenece a1 plexo de los derechos politicos que le corres-
ponden a una persona en su condición de ciudadano; de ahi que aparezca como manifestación de
la comunicación, participación y control en relación al poder po1Ítico.
El derecho de petición se constituye así en un instrumento o mecani.smo que permite a los ciuda-
danos relacionarse con 1os poderes públicos y, como tal, deviene en un instituto característico y
esencial del Estado democrático de derecho.
Así, todo cuerpo po1ítico que se precie de ser democrático, deberá establecer 1a posibilidad de 1a
participación y decisión de 1os ciudadanos en la cosa púb1ica, asi como 1a defensa de sus intereses
o la sustentación de sus expectativas, ya sean estos particulares o colectivos en su relación con
la Administración Pública.
De este modo, en dete¡minados ámbitos,
. Como los referidos a las peticiones individuales o colectivas que buscan el reconocimiento por
parte de la Administración Púb1ica de un derecho subjetivo, o en las cuales se solicite infor-
mación o se formulen consultas, o en las cuales se solicite un acto graciable de 1a autoridad
competente, el derecho en mención se constituirá en un medio ordinorio para su efectiva
rea)tzación,
. Pero, en aquel ámbito en el cual existan mecanismos o recursos establecidos por una norma-
tiva específlca para el ejercicio o tutela de un derecho subjetivo, tales como la acción penal
privada o la acción civil ante órgano jurisdicciona.l, entre otros, se constituirá en un medio
residual, que podrá cubrir ámbitos no tomados en consideración".
"7. En 1a medida en que el derecho de acceso a la información pública garantiza que cualquier
persona, sin expresión de causa, pueda solicitar la información que requiera ¡r a recibirla de cual-
quier entidad pública, en el plazo legd. con el costo que suponga el pedido. este termina consti-
tu],éndose en una modalidad o concreción del derecho de petición. Como sostuviera este Tribunal
Constitucional en ia sentencia recaÍda en e1 Exp. \'. 1071-1998-HD/TC. 'del hecho de que su
reconocimiento constitucional 1del derecho de acceso a la rnformación pública¡ se ha1'a precisado
independientemente del genénco derecho de peticrón. hav que comprender que Ia Constitución le
ha quendo brindar un tratamiento par-¡iculanzado v tambrén un medio de tutela distinto. como en
efecto se ha previsto a1 rncorporar como uno de los derechos protegrdos median¡e el hábeas data".
el derecho de buscar o acceder a la información, que no solo protege e1 derecho subjetivo de ser
informado o de acceder a las fuentes de información, sino, al mismo tiempo, garantiza el derecho
colectivo de ser informados, en forma veraz e imparcial, protegiéndose de ese modo el proceso de
formación de la opinión pública v, en consecuencia, no solo al informante, sino también a todo el
proceso de elaboración, búsqueda, selección y confección de la información;
la garantÍa de que el sujeto oortador de los hechos noticiosos pueda difundirla libremente. La ti-
tularidad del derecho corresponde a todas las personas y, de manera especial, a los profesionales
de la comunicación. El objeto protegido, en tal caso, es la comunicación 1ibre, tanto la de los he-
chos como la de las opiniones. Por ello, tratándose de hechos difundidos, para merecer protección
RoeeBro Arr¡no Prnrrros 535
constitucional, requieren ser veracesr lo que supone la asunción de ciertos deberes y responsa-
bilidades delicadísimas por quienes tienen la condición de sujetos informantes, forjadores de la
opinión pública".
En esa medida, como ha seña1ado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, tiene una
doble vertiente.
A) En primer lugar, una dimensión individual, pues se trata de un derecho que protege de
que "[...] nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de [...] difundir hechos in-
formativos";
B) Pero, al mismo tiempo, ambas presentan una ineütable dimensión colectiva, ya que ga-
rantiza el derecho de todas 1as personas de "recibir cualquier información y conocer la
expresión del pensamiento ajeno", a fln de formarse una opinión propia.
No obstante esto, e1las no solo constituyen una concreción del principio de dignidad del
hombre y un complemento inescindible del derecho al libre desenvolvimiento de la perso-
nalidad, sino también se encuentran estrechamente vinculadas al principio democrático, en
razón de que, mediante su ejercicio, se posibilita la formación, mantenimiento y garantía de
una sociedad democrática, pues se permite la formación libre y racional de la opinión públi-
ca. Desde esa perspectiva, ambas libertades "tienen el carácter de derechos constitutivos por
antonomasia para la democracia. Constituyen el fundamento jurídico de un proceso abierto
de formación de la opinión y de la voluntad politicas, que hace posible la participación de to-
dos y que es imprescindible para la referencia de la democracia a la libertad" (Erns Wolfgang
Bóckenforde, Estudios sobre el Estado de Derecho g la democracia, Edit. Trotta, Madrid 2000,
pág.67\; o, como lo ha expresado 1a Corte Interamericana de Derechos Humanos, constituyen
"una piedra angular en la existencia misma de una sociedad democrática. Es indispensable
para la formación de la opinión pública. Es también conditio sine qua nonpara que los par-
tidos politicos. los sindicatos. las socredades cientÍficas v culturales r'. en general. quienes
deseen influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente. Es. en fin. condición
para que la comunidad. a Ia hora de ejercer sus opciones. esté suficientemente informada.
(OC 5/ 85, de 13 de noviembre de 1985. Caso La Colegtación Obligatoría de Penodistas, párrafo
70)".
Por el1o, tales libertades informativas son, al tiempo que derechos subjetivos, garantÍas insti-
tucionales del sistema democrático constitucional. Además, en tanto permiten la plena reali-
zación del sistema democrático, tienen 1a condición de libertades preferidas y, en particular,
cuando su ejercicio permite e1 debate sobre la cosa públlca.
Esta condición de las libertades informativas requiere que, cada vez que con su ejercicio se
contribuya con e1 debate sobre las cosas que interesan a todos, deban contar con un margen
de optimización más intenso, aun cuando con ello se pudiera afectar otros derechos constitu-
cionales.
xv
Criterios sobre información personalísima o pública y Hábeas Data
1. ¿Títulos profesionales y ocupación de funcionarios públicos constituye información per-
sonalísima o pública? (Exp. N." O4627-2OLt-PHD|TC' F,J.4-71
Con fecha 30 de junio de 2010 e1 demandante interpone demanda de hábeas data contra 1a
Municipalidad Distrital de Sapallanga, solicitando que se 1e entregue: i) e1 proyecto, los planos
y el presupuesto de la construcción del cercado perimétrico de 1a Escuela Estatal N' 30033 de1
Barrio de San José; ii) la identidad de su Alcalde y sus regidores, sus títu1os profesionales y
ocupación; y iii) e1 Texto Único de Procedimientos Administrativos, el Presupuesto Analítico de
Personal, el Cuadro de Asignación de Personal y el Reglamento de Organización y Funciones.
Alega que la citada información fue solicitada en dos oportunidades y que no le fue entregada,
1o cual'urrlnera su derecho de acceso a la información pública
El Alcalde de la Municipalidad emplazada contesta 1a demanda señalando que la materia con-
trovertida viene siendo investigada por el Ministerio Priblico y por la Administración Local de
Agua Mantaro. Agrega que la información solicitada es personalísima y forma parte de su vida
privada y la de sus regidores, y que el actor pretende utilizar el proceso de autos para oponerse
a la ejecución dei cercado perimétrico de 1a Escuela Estatal N' 30033 del Barrio de San José.
El Quinto Juzgado Civil de Huancayo, con fecha 29 de octubre de 2010, declaró improcedente
la demanda por considerar que la dema¡da se ha interpuesto antes de que venza los diez días
útiles siguientes a la presentación de la solicitud de requerimiento. La Sala revisora confirmó
la apelada por el mismo fundamento.
Ante estos hechos el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL señaló 1o siguiente:
"4. Al respecto conviene recorda¡ que en virtud del derecho de acceso a la información pública,
cualquier persona puede acceder a información que obre en poder de cualquier entidad de la
Administración Pública, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida
1a que obra en expedientes terminados o en trámite, estudios, dictámenes, opiniones, datos es-
tadisticos, informes técnicos y cualquier otro documento que la Administración Pública tenga en
su poder.
5. Teniendo presente lo anterior este Tribunal considera que a1 demandante debe entregársele
copia del expediente relacionado con la construcción del cercado perimétrico de la Escuela Estatal
N" 30033 del Barrio de San José, ya que su información no es secreta, reservada o confidencial,
sino de acceso público, por cuanto para su ejecución se utilizan fondos o recursos públicos.
6. Con ¡elación al Texto Único de Procedimientos Administrativos cabe señalar que según los
articulos 36" a 38" de la Ley N.' 27444 todas 1as entidades de la Administración hiblica tienen
la obligación de elaborar y aprobar o gestionar la aprobación, según el caso, de su Texto único
de Procedimientos Administrativos, el cual comprende sus procedimientos. requisitos v costos
administrativos.
Específicamente los artículos 38.3 ¡'38.4 de la Lel'N.' 27.+.+.+ disponen que -El TUP.{ es publicado
en el Portal de Sen'icios al Ciudadano 1'Empresas - PSCE. i'en el Portal Insritucional- r'que'cada
entidad rea\zaIa difusión de su TUP.{ media¡te su ubicación en lugar risible de la entidad'.
Sobre esta base debe concluirse que al demanda¡te también debe entregársele una copia del Texto
Único de Procedimientos Administrativos de la Municipalidad emplazada. Lo mismo sucede con el
. Presupuesto Analítlco de Personal, el Cuadro de Asignación de Persona.l v el Reglamento de Orga-
nización y Funciones de la Municipalidad emplazada, por cuanto son documentos de gestión que
no contienen información secreta, reservada o confidencial.
7. En cuanto al extremo relacionado con la identidad de1 Alcalde y los regidores de 1a Municipa-
lidad emplazada, así como sus titulos profesionales y ocupación, debe señalarse que dicha infor-
mación se encuentra publicada en la misma página web de la Municipalidad emplazada: http:l I
munisapallanga. gob.pe/ portal/ consejo-municipal
Por 1o tanto dicha información es de acceso público, por lo que también debe serle entregada
al demandante.
2, Carácter público de determinadas rinformaciones particulares" (EXP. N." 0644-2004-
HD/TC, r.J.4-6)
Con fecha 2 de septiembre de 2OO2,lnmobiliaria Las Lomas de Monterrico S. A. interpone de-
manda de hábeas data contra la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco solicitando se le
proporcione información sobre:
Alega que todo e1lo fue solicitado mediante Escrito N}07714.2002 M-1 del 23 de mayo de
2002, y reiterado mediante Carta Notarial de fecha 25 de junio de 2OO2, no habiendo recibido
hasta 1a fecha respuesta alguna, 1o que configura una vulneración a su derecho fundamental
de acceso a Ia información pública.
La emplazada contesta 1a demanda deduciendo 1a excepción de falta de agotamiento de la vía
previa, motivo por el que solicita que la misma sea declarada improcedente.
El Duodécimo Juzgado Civil de Lima, con fecha 29 de noviembre de 2002, declara infundada
la excepción y fundada 1a demanda, por considerar que la peticionante, en cuanto persona ju-
rídica, tiene legitimidad para solicitar información sobre la participación de funcionarios de la
Municipalidad en e1 informe N." 045-20OO-MML-DMDU.DHU-DSD; y que no se puede negar e1
acceso a dicha información aduciendo que la demandante no es titular de los hechos referidos
en e1 citado informe, pues los ciudadanos son constantes auditores, verificadores y controla-
dores de la gestión pública.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda, por considerar que "la
información solicitada por e1 recurrente es de particulares", no habiéndose conflgurado ilega-
lidad alguna.
Ante estos hechos el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL señaló lo siguiente:
"4. Otro aspecto a tomar en consideración tiene que ver con el rnterés supuestamente particular
o privado que tendrían las informaciones que se invocan en autos y que tienen que ver con los
planos presentados por las empresas ROXAN e INVERSIONES M y S a la Municipalidad Distrital
de Santiago de Surco. A este respecto, y aunque la resolución recurrida ha señalado que la pre-
tensión contenida en la demanda se refiere a intereses de terceros a los cuales solo acceden sus
directos titulares. parece omittrse que no se trata de informaciones vrnculadas al ámbito estricta-
mente particular o prir-ado de quienes las DroDorcionan. sino adeterminados requisitos exlgibles
en el ámbtto de los procedimientos administratitos municipales segurdos ante la corporación
municrpal demandada. Siendo esto asi. su ca:ácter particular deja de ser tal. para conr-ertirse
en docu¡nentos con carácter pjllico cue ro se elcuentrar erceptuados de resen'a o protección
legal alzuna.
5. Aunque este Colegiado no afirma que determinadas informaciones proporcionadas a la ad-
ministración por los particulares no tengan, bajo clertos supuestos, un carácter estrictamente
privado (como sucede con la reserva tributana o el secreto bancario, por ejemplo), no quiere ello
decir que toda información derivada de un particular resulte. per se. protegida de toda forma de
acceso. Exceptuados los casos relativos a la defensa nacional y a la intimidad (que no se encuen-
tran en discusión en el presente proceso), queda claro que, conforme lo establece el artículo 2'
de la Constrtución del Estado, lo que la ley excluye de un eventual seguimiento informativo solo
puede encontrarse referido a informaciones razonablemente susceptibles de protección por la ga-
rantía de reserva. Dentro de dicho contexto, no es razonable, y así 1o considera este Tribunal, que
los planos proporcionados por determinadas entidades a fin de cumplir con los requisitos que la
administración impone, sean considerados documentos susceptibles de resen'a. Como ya se dijo,
una vez incorporados estos al ámbito administrativo a consecuencia de un procedimiento de ese
tipo. asumen el carácte¡ de información pública que puede encontrarse a disposición de quienes.
cumpliendo los requisitos de le]¡. así 1o soliciten.
6. Si lo dicho es válido respecto de la información ¡elativa a los planos proporcionados por las em-
presas ROXAN e INVERSIONES M y S a la corporación municipal demandada, con mavor razón
1o es respecto a la información sob¡e la participación de funcionarios de la Municipalidad Distrital
de Santiago de Surco en el Informe N." 045 2000-MML-DMDU-DHU-DSD, emitido con fecha 24
de agosto de 2000 por la Municipalidad Metropolitana de Lima, que también se solicita mediante
la presente demanda. En este otro pedido por el que se busca conocer el comportamiento asumi-
do por los funcionarios de la comuna demandada, es absolutamente manifiesto que el carácter
supuestamente particular de la información requerida carece de sentido y no puede ser utilizado
como argumento desestimatorio, como en forma errónea y generalizada 1o ha considerado la re-
solución recurrida'.
538 Lrsno ll: ExÉorsrs oeL Cóoloo Pnocrsnr Consrltuclour
)wI
ARCHM NOTARIAL y Hábeas Data
1. ¿El derecho acceso a la información pública incluye el archivo notarial?
(Exp. N" 4566-2OO4-Í[D/TC, F.J. 1-3)
xvil
Análisis de algunos CASOS RELEVANTES e ilustrativos del Hábeas Data
La jurisprudencia constitucional, entendida como 1a doctrina que desarrolla el Tribunal Constitu-
cionai en cada caso que va resolviendo, resulta una importante "fuente del derecho" y por 10 tanto
resultará ilustrativo conocer algunos pronunciamientos vinculados a la materia sub examen. Sobre
la tutela del "Derecho de acceso a la información pública" a través del proceso de hábeas data, el
especialista Omar San SuÁnBz destaca algunos casos relevantes:
sibilidad de ejecución dada su condición de contumaz. En tal sentido, una decisión judicial de
este carácter no está referida a aspectos íntimos vinculados con la persona sobre quien pesa la
orden de aprehensión, sino, por el contrario, emana de un procesojudicial regido -salvo expre-
sas y razonables excepciones previstas en la ley- por el principio constitucional de publicidad
(artículo 139", inciso 4, dela Constitución).
Esa decisión parte de asumir que el secreto de 1a investigación que caracteriza ai proceso penal
no afcenza 1a identidad del requisitoriado y que la información contenida en este registro es de
carácter público y por ende las restricciones en el acceso vulneran derechos fundamenta-les.
Sin embargo advertimos al1í un problema porque cuando la solicitud de acceso a 1a informa-
ción en copias simples se refiere a un expediente judicial sería un órgano administrativo de
dicho poder del Estado el que debe evaluar la potencial concurrencia de las causas de exclu-
sión 1o que evidentemente supondrá una restricción aI ejercicio de un derecho fundamental y
en consecuencia habrá una forma de ponderación que escapa de1 ámbito judicial formal.
8. Solicitud de información sobre propiedad de una radioemisora por parte del Ejército del
Peru (Expedicnte No03598-2011-HDl
El Gerente General de Radio Unión y TV S.A., Augusto Ruiz Tello, interpone demanda de
Hábeas data contra 1a Comandancia Generai del Ejército del Perú, a fin de que informe si ia
referida emisora formaba parte o no de Ia estructura del Ejército, si tenía o no asignada alguna
partida presupuestaria y si se efectuaron o no transferencias de fondos económicos entre el
Ejército y dicha persona o viceversa.
La institución desestimó la solicitud aludiendo a que la petición no ha sido cursada conforme
a ley, ya que se requirió a la Comandancia General del Ejército cuando debió dirigirse ai Jefe
de la Oflcina de Informaciones del Ejército.
El Tribunal señala que la emplazada no ha brindado la información requerida escudándose en
razones formales justamente parano pronunciarse sobre el fondo del asunto, lo que evidencia
una vulneración del derecho de acceso a la información pública.
XVIII
Contenido del derecho a la autodeterminación informativa
EI Tribunal Constitucional en la sentencia (EXP. N" 0.+227-2009-PHDlTC. F.J. 5 ¡' 6) señala el
contenido del derecho a 1a autodeterminación informatita:
"5. En diversas ocasiones este Tribunal ha expuesto el contenido constitucionalmente protegido
' del derecho a la autodeterminación informativa. Ultimamente, en la STC 0746-201O-PHD/TC, re-
cordando a su vez lo que se expresara en la STC 04739-2007-PHD/TC, el Tribunal Constitucional
recordó que este derecho garantiza una serie de facultades 'que tiene toda persona para ejercer
control sobre la información personal que le concierne, contenida en registros ya sean públicos,
privados o informáticos, a fin de enfrentar las posibles extralimitaciones de los mismos' [Fund.
Jur. 41.
xlx
¿Cuál es el objeto del derecho a la autodeterminación informativa?
Se establece que:
"(...) el derecho reconocido en e1 inciso 6) del artículo 2" de la Constitución es denominado por
la doctrina 'derecho a la outodeterminación informatiua'y tiene por objeto protegerla intimidad,
personal o familiar, la imagen y la identidadfrente al peligro que representa el uso J¡ la eventual
ma¡ipulación de los datos a través de los ordenadores electrónicos.
(...) aunque su objeto sea la protección de la intimidad, el derecho a la autodeterminacíón infor-
matiua no puede identificarse con el derecho a la intimidad, personal o familiar, reconocido, a su
vez, poÍ el inciso 7) del mismo artículo 2" de la Constitución. Ello se debe a que mientras que este
protege el derecho a la vida privada, esto es, el poderjurÍdico de rechazar intromisiones ilegítimas
Rogecro Aireno Pnrrros 543
en 1a vida íntima o familia¡ de 1as personas, aquel garantiza 1a facultad de todo individuo de poder
preservarla controlando el registro, uso y revelación de los datos que les conciernen..." (Expediente
N' 1797 -2Oj2-HD/TC, F.J. 3).
xx
Diferencias entre derecho a la autodeterminación informatiaa g frguras afrnes
1. Derecho A LA INTIMIDAD y derecho a la autodeterminación informativa (diferencia en-
tre) (EXP. N' 1797-2OO2-HD lTC, F.J. 3)
"(...) Por otro lado, aunque su objeto sea la protección de la intimidad, el derecho a 1a autodeter-
minación informativa no puede identificarse con el derecho a la intimidad, personal o familiar,
reconocido, a su vez, por el inciso 7) del mismo artícu1o 2" de la Constitución. E1lo se debe a que
mientras que este protege el derecho a la vida privada, esto es, el poder jurídico de rechazar in-
tromisiones ilegítimas en la vida intima o familiar de las personas, aquel garantiza la facultad de
todo individuo de poder preservarla controlando el registro, uso y revelación de los datos que les
conciernen (...)".
x)g
Derecho a la autodeterminación informativa y Hábeas Data
Sobre este punto el Tribunal Constituciona-l ha señalado en 1a sentencia (EXP. N" 1797 -2002-HD I
TC, F.J. 4) 1o siguiente:
Este Tribunal ha expresado en la sentencia recaída en el Exp. N" 666-1996-HD/TC que la pro-
tección del derecho a1a autodéterminación informativa a través del hábeas data comprende dos
aspectos:
x)flI
Ley de Protección de Datos Personales y Derecho a la autodeterminación informativa
Sobre ei contenido del derecho a la autodeterminación informativa y su relación estrecha con la Le],
29733 - Le]¡ de Protección de Datos Personales (2011), 1a sentencia (EXP. N" 04387-2011-PHD/TC,
F.J. 4, 5 y 7) estableció:
"4. La Constitución Politica del Peru, en su artÍculo 2, inciso 6, ha recogido del siguiente modo
el derecho a la autodeterminación info¡mativa: 'toda persona tiene derecho a que los seruiaos
informáticos, computanzados o no, públicos o pnuados, no suministren informaciones que afecten
laintímidadpersonalg familiar'. Por su parte, el artÍculo 61, inciso 2, del Código Procesal Constl-
tucional ha recogido una definición más amplia del referido derecho: 'Toda persona puede acudir
al lproceso de hdbeas datol para conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectif,car la información
o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual,
mecánica o informática, en archiuos, bancos de datos o registros de entidades públicas o de insti-
tuciones piuadas que brínden seruicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir o impedir
que se suministren datos o informaciones de cardcter sensible o príuado que afecten derechos
co n. sti.tt t. ci o n.a.l.e s' .
orden de ideas, el derecho a la autodeterminaaón informatiua protege al titular del mismo frente a
posibles abusos o nesgos denuados de la utilizaaón de los datos, bnndando al tttular afectado la
posibilidad de lograr la exclusión de los datos que considera 'sensibles' g que no deben ser objeto de
dfusión ní de registro; así como le otorga la facultad de poder oponerse a la transmisión g dtfusión
de los mismos'(STCs 04739-2007-PHD/TC, FF.JJ. 2-4 y 0746-2010-PHDlTC, FJ. 4).
7. A su vez, la Ley N" 29733 - Ley de Protección de Datos Personales, que en la parte pertinente
al contenido del derecho a la autodeterminación informativa no se encuentra aún vigente (lo que
se producirá 30 días hábiles después de que se publique el Reglamento), precisa los derechos que
corresponden al titular de datos personales, esto es, los supuestos protegidos por el derecho a la
autodeterminación informativa:
'Artículo 18. Derecho de información del titular de datos personales (Hábeas Data de Cog-
nición)
E1 titular de datos personales tiene derecho a ser informado en forma detallada, sencilla, expresa,
inequivoca y de manera previa a su recopilación, sobre la finalidad para la que sus datos persona-
les serán tratados; qulénes son o pueden ser sus destinatarios, la existencia del banco de datos en
que se almacenarán, así como la identidad y domicilio de su titular y, de ser el caso, del encargado
del tratamiento de sus datos personales; el carácter obligatorio o facultativo de sus respuestas al
cuestionano que se le proponga) en especial en cuanto a los datos sensibles; la transferencia de
los datos personales; las consecuencias de proporcionar sus datos personales v de su negativa a
hacerlo; el tiempo durante el cual se conseñ'en sus datos personales; y la posibilidad de ejercer
los derechos que la ley le concede y los medios previstos para ello (...).
Artículo 19. Derecho de acceso del titular de datos personales
El titular de datos personales tiene derecho a obtener la rnformación que sobre sí mismo sea objeto
de tratamiento en bancos de datos de administración pública o privada, la forma en que sus datos
Roseero Arreeo PrNrrros 545
fueron recopilados, las razones que motivaron su recopilación y a solicitud de quién se realizó la
recopilación. así como las transferencias realizadas o que se prevén hacer de ellos.
Articulo 2O. Derecho de actualización, inclusión, rectificación y supreslón lfiábeas Data
Manipuladorl
El titular de datos personales tiene derecho a la actualización, inclusión, rectificación y supresión
de sus datos personales materia de tratamiento, cuando estos sean parcial o totalmente inexac-
tos, incompletos, cuando se hubiere advertido omisión, error o falsedad, cuando hayan dejado de
ser necesarios o pertinentes a la finalidad para la cual hayan sido recopílados o cuando hubiera
vencido elplazo establecido para su tratamiento (...).
Artículo 21. Derecho a impedir el suministro lHdbeas Data Cautelarl
El titular de datos personales tiene derecho a Ímpedir que estos sean suministrados, especialmen-
te cuando ello afecte sus derechos fundamentales. El derecho a impedir el suministro no aplica
para la relación entre e1 titular del banco de datos personales y el encargado del banco de datos
personales para los efectos del tratamiento de estos.
Articulo 22,Derecho de oposición
Siempre que, por le¡r, no se disponga lo contrario y cuando no hubiera prestado consentimiento,
e1 titular de datos personales puede oponerse a su tratamlento cua¡do existan motivos fundados
y legítimos relativos a una concreta situación personal. En caso de oposición justificada, el titular
o el encargado del banco de datos personales, según corresponda, debe proceder a su supresión,
conforme a ley.
Artículo 23. Derecho al tratamiento objetivo lHdbeas lratalnterpretatirlr;ll
El titula¡ de datos personales tiene derecho a no verse sometido a una decisión con efectos jurídi-
cos sobre él o que 1e afecte de manera sígnificativa, sustentada únicamente en un tratamiento de
datos personales destinado a evaluar determinados aspectos de su personalidad o conducta. salvo
que ello ocurra en el marco de la negociación. celebración o ejecución de un contrato o en los casos
de evaluacrón con fines de incorporación a una entidad pública. de acuerdo a Ie¡. srn perjuicio de
la posibilidad de defender su punto de tista. para sah'aguardar su legrtimo rnteres.
Artículo 24, Derecho a la tutela
En caso de que el titular o ei encargado del ba¡co de datos personales deniegue a1 titular de datos
personales. total o parcraimenre. el ejercicro de los derechos establecrdos en esla Le]. este puede
recurrir a¡te la Autondad \acional de Protección de Datos Personales en via de reclamación o a.l
' Poder Judicial para los efectos de la correspondiente acción de hábeas data (,,.).
Artículo 25. Derecho a ser indemnizado lHabeas Data Indemnizatoriol
El titular de datos personales que sea afectado a consecuencia del incumplimiento de la presente
Ley por el titular o por el encargado del banco de datos personales o por terceros, tiene derecho a
obtener la indemnización correspondiente, conforme a le¡¡ (...)"'.
X)flII
Ley de Protección de Datos Personales (Caso práctico)
Caso: Docente solicita copias de actas de evaluación para acreditar su desempeño laboral
(sTc ExP. N' 04387-201 I-PHD/TC)
Con fecha 14 de octubre de 2010 don Armando Valdemar Reyes Mozo interpone dema¡da de
hábeas data contra la Dirección Regional de Educación de La Libertad, solicitando copias certifl-
cadas de las actas de evaluación flnal pertenecientes a la institución educativa privada Gustave
Eiffel por el periodo comprendido entre e1 año 1997 al año 2008, obrantes en 1a Oficina de Actas y
Certificaciones de la Dirección Regional de Educación de La Libertad. Sostiene que la negativa de
la emplazada de entregarle la información requerida viene lrrlnerando su derecho de acceso a 1a
información pública.
Manifiesta que a la fecha de presentación de la demanda se encuentra participando en el concur-
so público magisteial niuel I para ser nombrado en una de 1as plazas vacantes de profesores de
educación básica regular en e1 área de educación para el trabajo especialidad computación e infor-
mática de la Institución Educativa "Sa¡ta Magdalena", de1 centro poblado menor Ciudad de Dios,
del distrito de Guada,lupe, siendo requisito indispensable para ser evaluado la experiencia laboral
546 Lrgno ll: ExÉoesis oeL Cóoroo Pnocrser CoNsl¡ucroN¡r
docente en instituciones educativas privadas, por lo que resulta obligatoria la presentación de co-
pias fotostáticas autenticadas o fedateadas de las "actas de evaluación flnal" de las instituciones
educativas particulares donde ha venido laborando. Sostiene finalmente que con fechas 6, 1 1 y
22 de septiembre de 2010 requirió 1a información precitada a la demandada sin obtener respuesta
alguna, y que por elio ha iniciado el presente proceso.
La Dirección Reglonal de Educación de La Libertad con fecha 22 de diciembre de 2010 contesta la
demanda solicitando que sea declarada infundada, expresando que el demandante debe requerir 1a
información solicitada a la institución educativa privada Gustaue Eiffelde acuerdo con lo dispuesto
por ei artÍculo 9'de la Ley N'26549 de Centros Educativos Privados.
El Sexto Juzgado Civil de Trujillo, mediante resolución de fecha 8 de abril de 201 1, decla¡ó fundada
la demanda por estimar que de acuerdo con lo prescrito por el artículo 28" de1 Decreto Supremo
N' 0009-2006-ED, la entidad emplazada cuenta con la información solicitada por e1 demandante.
La Sala revisora revocando la apelada declaró improcedente la demanda por considerar que 1a
entidad emplazada no cuenta con 1a información requerida.
Ante estos hechos, el Tribunal Constitucional RESOLVIO:
1. Declarar FUNDADA la demanda de hábeas data, por haberse acreditado la violación del dere-
cho a la autodeterminación informativa.
)o§v
Hábeas Data de Cognición y "Datos personales'
Sobre el concepto de "dato persona.l- r' su posibilidad de acceso a través del derecho a la autodeter-
minación informativa, la sentencia {EXP. N" 04387-2011-PHD/TC, F.J. 8-11) estableció:
"8. En el presente caso la pretensión del recurrente se encuadra en el derecho de acceso a los da-
tos personales registrados en una entidad pública, regulado en el artÍculo 19 de la Ley N' 29733
(hábeas data de cognición, en su modalidad especÍñca de hábeas data informativo). En efecto el
demanda¡te solicita acceder a las Actas de Evaluación Final pertenecientes a la Institución Edu-
cativa Privada Gustavo Eiffel, en el periodo comprendido entre el año 1997 hasta el año 2008,
obrantes en 1a Oficina de Actas y Certificaciones de la Dirección Regronal de Educación de La
Libertad.
9. El primer aspecto a dilucidar es si la info¡mación que el recurrente solicita corresponde a un
"dato personal" del cual él es titular. Sobre e1 concepto de "dato personal", el artículo 2 de la Ley
N" 29733 establece que este es "Toda información sobre una persona natural que la identifica o
1a hace identificable a través de medios que pueden ser razonablemente utilizados". La referencia
a la identidad debe entenderse, sin embargo, no de modo restrictivo, como datos que revelen solo
las señas personalísimas del titular (nombre, sexo, edad, estado civil, etc.), pues de ese modo se
confundiría el derecho a 1a protección de datos personales con el derecho a 1a intimidad personal
o familiar, sino que su comprensión debe ser más amplia, en el sentido de incluir información que
revelen aspectos de la rdentidad ¡elacional. social, económica, politica, religiosa, cultural, etc. de
la persona (desempeño laboral, operaciones comerciales, afiliación política, etc.).
10. En dicho contexto, debe entenderse que las Actas de Evaluación Final que corresponden
al curso de Computación e Informática, en tanto fueron suscritas por el actor y contienen una
información que puede revela¡ no solo su experiencia profesional sino su desempeño docente (en
este caso para efectos de su postulación a la Carrera Pública Magisterial), corresponden tam-
bién a un "dato personal" suyo. En esta linea este Tribunal ha reconocido en anterior ocasión
que 1os datos ¡efe¡idos a la relación laboral corresponden a "datos personales" de la persona del
trabajador:
Rosrnro ArrnBo PrNrrros 547
11. Por otro lado, el derecho de acceso a datos personales almacenados en un banco de datos.
supone -como ya lo ha establecido este Tribunal- "que una persona pueda hacer uso d-e ta infor-
mación príuada que enste sobre é1, Aa sea que esto, se enarcntre almacenado o en disposición de
entidades públicas o de cardcter piuado. En ese sentido parece razonable afirmar que una persona
tiene derecho a obtener copia de la información particular que le concieme, al margen de si esto se
encuentra disponible en una entidad pública o priuada" (STC 0746-2O10-PHD/TC, FJ. 5) ".
xxv
Hábeas Data de Cognición y protección de datos de terceros
Sobre la protección de datos de terceros en 1a Ley 29733 - Le]¡ de Protección de Datos personales
(2011), la sentencia (EXP. N' 04387-2011-PHD/TC, F.J. 14) estableció:
'14. Por último es necesa¡io precisar que, en tanto las actas de evaluación final contienen también
datos relativos al rendimiento académico de los niños que fueron evaluados, este Tribunal estima
pertinente que las Actas de Evaluación a entreqarse sean tachadas en la parte pertinente a la iden-
tidad (nombre) de los niños oue figuran en dichas actas. a efectos de resguardar debidanente su
identidad e intimidad. En todo caso el recurrente tiene el deber de confidencialidad sobre dichos
datos, pudiendo utilizarlos solo para flnes de acreditación de su experiencia y desempeño docente,
en los términos establecidos por el vigente artÍculo 17 de la Ley N" 29733 - Ley de Protección
de Datos Personales:
xxvl
Derecho de Rectificación de base de datos
Se precisa que: "(...) en el presente caso, no es e1 derecho a la libertad individual e1 que se consi-
dera vulnerado, sino el derecho a la autodeterminación informativa, una de cuyas manifestaciones
consiste en ia facultad de toda persona de solicitar 1a rectiflcación de aquella información inexacta
referente a ella, que esté contenida en bancos de datos o registros..." (Expediente N" 0700-2003-
HC/rc).
xxul
Las centrales de riesgo y los límites temporales de los datos negativos
El Tribunal Constitucional en la sentencia (EXP. N.'04227-2009-PHD/TC, F.J.7-12\ señala los
"límites temporales de los datos negativos" de1 Derecho a la autodeterminación informativa conte-
nidos en una Central de Riesgo:
'7. Uno de esos ámbitos de la vida en los que se proyectan las posiciones iusfundamentales
garantizadas por este derecho está vinculado al registro de la información financiera destinada
al cálculo del riesgo crediticio. En este ámbito, la facultad de controlar la informacióa que se
encuentra compilada en las centrales de riesgo -sean públicas o privadas- preserva al titular de
la información de los potenciales abusos que la publicidad de sus datos crediticios y financie-
ros pudiera ocasionarle v que. como consecuencia de ello, se incida negativamente en el goce
y ejercicio de una serie de derechos e intereses de muy diversa clase (constitucionales, legales,
contractuales, etc.).
548 Lraeo ll: ExÉcrsrs orr Cóoloo Pnocrsar Co¡tstllucloNnr
versa que se pueda haber registrado en un banco de datos, el deber que tienen de proporcionar
información veraz exige que estos sean actualizados constantemente, y reparar que ella no puede
mantenerse registrada eternamente. E11o vale incluso para el caso de las obligaciones insolutas,
en particular, cuando su exigibilidad haya superado el término de prescripción legal para poder
reclamar su satisfacción. En tales casos. la conservación sine díe de los datos neqativos de 1a
persona constituve un eiercicio abusivo del Doder, pues pese a que el ordenamiento jurÍdico ha
establecido que e1 transcurso del plazo legal extingue la obligación insoluta, se prosigue irradiando
una imagen crediticia y financiera oo Yeraz a1 pro¡rectar como actual el incumplimiento de obliga-
ciones que se encuentran excluidas del tráflco jurídico.
12. Unsupuestodeestanaturalezaesloquesehaexpuestocomocausapetendienestademanda
de Hábeas Data. Como se ha recordado en el Fundamento N" 4 de esta sentencia, el recurrente
no cuestiona la vigencia del reqistro de información financiera debido al hecho de haber
honrado sus obligaciones patrimoniales con el Banco Continental, sino a que se mantenEa
reqistrada pese a que la obliqación se ha extinguido a causa de las reglas de caducidad del
Código Civil.
t. Roeeero Arr¡Bo Pnrrros 549
La SBS. por su parte. ha sostenido que la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N" 26702, aplicable en su
caso, no contempla plazos máximos de permanencia de la info¡mación de los deudores, por lo que
mientras no se reporte 1a satisfacción de una obligación. el registro se mantendrá "sin ningún tipo
de limitación ni tiempo mientras los compromisos no ha)¡an sido honrados [Folios 55]".
d" to o"^rnoo
@*"nur"rro ""o""rot
Para la procedencia del hábeas data se requerirá que el demandante previamente haya
reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos a que se refiere
el artículo anterior, y que el demandado se haya ratifrcado en su incumplimiento o no
haya contestado dentro de los diez días útiles siguientes a la presentación de la solicitud
tratándose del derecho reconocido por el artículo 2o inciso 5 de la Constitución, o dentro
de los dos días si se trata del derecho reconocido por el artículo 2o inciso 6 de la Consti-
tución. Excepcionalmente se podrá prescindir de este requisito cuando su exigencia ge-
nere el inminente peligro de sufrir un daño irreparable, el que deberá ser acreditado por
el demandante. Aparte de dicho requisito, no será necesario agotar la vía administrativa
que pudiera existir.
Antecedentes:
LHDAC: Art. 5".
Proyecto de Ley N' 0937 1: Arf. 62' .
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. 5'inc. 4.
Ot¡as cc.: C. .\ns. 2'incs. 5'. 6'r'200'inc. 3 lHábeas Datat
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumá¡ lArg.tÁrts. 16'.66'. 6;'.
Comentario:
I
¿Cuál es el objeto del Hábeas Data?
El TC sostiene que: "(...) el hábeas data (...) constituye un proceso al que cualquier justiciable
puede recurrir con e1 objeto de acceder a los registros de información almacenados en centros in-
formáticos o computarizados, cualquiera sea su naturaleza, a fin de rectificar, actualizar, excluir
determinado conjunto de datos personales, o impedir que se propague información que pueda ser
lesiva a1 derecho constitucional a la intimidad (...)" (Expediente No 666-96-HDlTCl.
II
El presente artículo tiene como fuente el Art. 5" de la anterior Ley de hábeas data y acción de cum-
plimiento (LHDAC), referido al agotamiento de las vías previas. E1 presente Art. 62" del CPConst.
introduce dos útiles e interesantes innovaciones:
1. Requisito especial de la demanda
Que el demandante previamente haya reclamado por "documento de fecha cierta" (CPC, 245)
-anteriormente, se exigía obligatoriamente e1 uso de la onerosa carta notarial- el respeto de sus
derechos constituciona-1es violados, y que el demandado se haya:
A) Ratificado en su incumplimiento.
B) No haya contestado dentro de los 10 días útiles siguientes de presentada la solicitud
si afecta el "Der. de acceso a 1a información pública" (C., Art.2" inc.S) o dentro de los 2
550 'Lieno ll: ExÉcesrs orL Cóotoo Pnoces¡l CoNsrlructoN¡r-
días útiles si afecta e1 "Der. a 1a autodeterminación informativa" (C., Art.2' inc.6). (Nota:
Excepcionalmente, puede prescindirse de este requisito especial, ante inminente peligro
de sufrir daño irreparable).
¿El cargo simple (de recepciónf puede ser considerado documento de fecha clerta?
El cargo simple para que tenga validez 1egal debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Debe tener el sello y/o logotipo impreso del receptor, el que es generalmente utiliza-
do por todas las personasjurídicas, y usado con menor frecuencia por las personas
naturales. Este se1lo debe graflcar "el nombre" de1 receptor de modo claro, legible e
indubitable;si es una persona jurídica, a veces también señala el área u oflcina que
recibe el documento.
b) La fecha de recepción, que puede ser: a) impresa o b) puesta a manuscrito o a marlo
(en este ú1timo caso, revisar que no tenga ningún borrón o enmendadura que ponga
en duda 1a fecha de recepción). La fecha debe verse muy claro, legible e indubitable
(sin ninguna enmendadura).
c) Firma o rúbrica de1 receptor o 1a persona que 1o recibe. Esto es muy importante,
porque el demaridado puede alegar que e1 actor o demandante ha comprado los se-
l1os y é1 mismo se ha sellado e1 cargo de recepción.
NOTA: Para su plena validezlegoJ d, cargo NO debe tener enmendaduras, borrones y/o tarjadu-
ras, pues ello podría invalidarlo (se presume suposible manipulación). De haber un error en un
"cargo original" se recomienda solicitar que se le ponga "un nuevo sello de cargo" (que ostenta
certeza y ninguna enmendadura).
Nota importante: El documento "cargo simple" funciona bien cuando se notifica a personas jurí-
dicas (pero, con la precaución de cumplir 1os 3 requisitos antes citadas para obtener la validez de
fecha clerta); tratándose de personas naturales, se recomienda notifica¡los a través de una "carta
notarial" (si bien implica un gasto adicional, constituye la prueba más idónea de notificación a
una persona natural y sobre todo dotar a tal acto de fecha cierta).
III
Así, con estas innovaciones se busca, facilitar (al reemplazar ia onerosa carla notanal por el simple
documento de fecha cierta), agílizar y simpliflcar (al exonerar de otros trámites administrativos
RosEBro Arr¡'Bo PlNlrros 551
El Código para fomentar el acceso a la justicia en casos en que se viole el derecho de acceso a
la información o el derecho a la autodeterminación informativa. formula los cambios sigurentes:
1. Elimina la denominada'r'ia pre|ia notanal- estableciendo que es suficiente contar con un
"documenro de fecha ciena- que acredite. por ejemplo. haber solicitado a una entidad pública
rnformación. Se trata. como dice el Código. de un requisito especial de la dema¡da (artículo
62").
2. Establece que aparte del requisito mencionado en el punto a¡terior'no será necesario agotar
Ia vía administrativa que pudiera existir" (artículo 62').
3. Seña1a que el patrocinio por parte de abogado será facultativo (artículo 65').
Los cambios mencionados pretenden eliminar las barreras que pudieran existir para acudir al há-
beas data en aquellos casos que se estime pertinente".
¿Se exige el requerimiento por carta noHrial antes de interponer el hábeas data?
Se establece que:
la acción de hábeas data interpuesta carece de legitimidad constitucional, por cuanto si bien
,,(...)
es un derecho constitucional de todo ciudadano el de'(...) solicitar sin expresiÓn de causa 1a in-
formación que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública...', (...) el presupuesto lógico en
la exigibilidad de la información que se requiere pasa obligatoriamente por acreditar su evidente o
inexcusable posesión a la par que la libre disponibilidad de parte de la entidad a 1a que se emplaza
notarialmente primero, y mediante el proceso constitucional, con posterioridad (...)" (Expediente
N'0s62-1998-HD/TC).
VII
Fecha
Se entiende la indicacióndía, mes y, año en que ocurre un hecho y por extensión, 1a del lugar
de1
en que ocurre. La importancia jurídica deunafechaconsiste en que, al determinar e1 tiempo en que
55? Lreeo ll: ExÉorsrs orL Cóoroo Pnocrsnr CoNsrrucroNnr
sucede un acto o hecho jurídico, se determina también e1 tiempo en que nace, cesa o se modiflca
la obli gación correlativa.
VIII
Fecha Cierta (CPC, 245o, 418o)
Usualmente, la denominación fecha cierta (o que hace fe en juicio) solo es apiicable a documentos
que constituyen instrumento s público s.
Sin embargo, la Ley también puede otorgar la calidad de fecha cierta a documentos privados (íns-
trumentos príuados), a partir de 1o cual estos documentos tienen (y producen) efecto(s) en relación
con terceros o sucesores singuiares de las partes. La consignación falsa de unafecha configura un
acto de simulación.
La 1ey procesal civil (CPC Art. 245) establece expresarnente que un documento privado adquiere
fecha cierta y produce eficaciajurídica como ta1 en e1 proceso desde:
1. La muerte del otorgante;
2. La presentación del documento ante funcionario púb1ico;
3. La presentación del documento ante notario púbIico, para que certifique 1a fecha o legalice las flrmas;
4. La difusión a través de un medio público de fecha determinada o determinable y
5. Otros casos analogos. Excepcionalmente, el juez puede considerar como fecha cierta la que
haya sido determinada por medios técnicos que 1e produzcan convicción.
Cabe precisar que 1a única mención sobre "fecha cierta" en el ordenamiento jurídico peruano, la
encontramos solamente en los Arts. 245" (tipos de documentos privados que otorgan "fecha cier-
ta") y 418'(fecha cierta en documentos para la "procedencia de cobro de 1os costos") de1 Código
Procesal Civi1.
D(
Excepción de Falta de Agotamiento de Via Administrativa (CPC, 446"-5)
Esta excepción únicamente procede cuando el asunto no ha adquirido a la calidad de cosajuzgada
material (entendida cuando la resolución es inimpugnable); es decir, debió agotarse en primer lugar
1a vÍa administrativa, antes de interponerse la demanda ante el Poder Judicial. Se trata de una
excepción perentoria.
Las excepciones -por los efectos que produce al interior del proceso- pueden ser de dos clases:
excepaones dilatorias o perentoias:
1. Las Perentonas (v. gr., incompetencia, litispendencia, cosajuzgada, prescripción extintiva, ca-
ducidad, falta de iegitimidad para obrar, falta de agotamiento de 1a vÍa administrativa, etc.)
ponen fln aljuicio, si resultan procedentes; y
2. Las Dilatoias (v. gr., incapacidad del demandante o de su representante, representación de-
fectuosa de1 demandante, oscuridad o ambigüedad a1 proponer 1a demanda, etc.), en cambio,
suspenden e1 juicio hasta que se subsanen 1as deflciencias y situaciones impugnadas.
¿Cómo se computa el plazo si se presentaron varios documentos de fecha cierta? (Exp. N"
O4627-2OLL-PHD/TC, F.J. 1 y 2l
El Juzgado declaró improcedente 1a demanda de hábeas data por considerar que la demanda se
ha interpuesto antes de que venza los diez días úti1es siguientes a la presentación de la solicitud
de requerimiento ("documento de fecha cierta"). La Sala revisora conflrmó la apelada por e1 mismo
fundamento.
Ante estos hechos e1 Tribunal Constitucional señaló 1o siguiente:
Roernro ArrnBo PtNlrros 553
" 1 . Antes de ingresar a evaluar la pretensión planteada es preciso anaJizar el argumento esgrimido
por las instancias precedentes para declarar la improcedencia de la demanda <de hábeas data>.
Para tal efecto se aprecia que mediante las cartas recepcionadas el 1 5 de febrero de 20 1 0, obrantes
a fojas 9 y 10, el demandante le requirió a la Municipalidad emplazada que le entregue la infor-
mación que ahora demanda. Como dichas cartas no fueron contestadas dentro de los diez días
úti1es siguientes a su presentación, el demandante mediante carta recepcionada el 16 dejunio de
20 10, le reiteró a 1a Municipalidad emplaz ada que le entregue la información que ahora demanda.
2. Teniendo en cuenta los hechos descritos este Tribunal considera que la demanda de autos no
ha sido interpuesta en forma prematura, pues el segundo documento de fecha cierta reitera el
pedido de información del primer documento, es decir. que no constituye un nuevo pedido de
información que deba esperar que se cumpla el plazo de diez días útiles para recién interponer 1a
demanda de hábeas data.
A ello cabe agregar que el plazo de diez días útiles para contestar el primer pedido de información
que tenía la Municipalidad emplazada se encontraba vencido en exceso a la fecha del segundo
pedido y a 1a fecha de interposición de la demanda de autos, por lo que cabe emitir un pronuncia-
miento de fondo, en la medida que se ha cumplido el requisito especial de la demanda previsto en
el articulo 62" del Código Procesal Constitucional".
Ejecución anticipada
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: No tiene, artÍculo nuevo.
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Art. 618" (medida cautelar anticipada) y 674" (medidas temporales sobre el fondo).
TambiénC. Art. 139' inc. 18(obligacióndecolaboracióndelPoderEjecutivoenlosprocesos) yCpC
Art. 53' (facultades coercitivas del juez).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 67", 31'.
Comentario:
I
El presente artículo no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucional y constituye
un gran aporte, especificamente introduce 1as siguientes v úti1es innovaciones:
1. Ejecución anticipada
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa de1 procedimiento y antes de
dictar sentencia (por e1lo, constituye una ejecución anticipada al fallo deflnitivo), e1 juez está
autorizado para requerir al dema¡dado que posee, administra o maneja e1 archivo, registro o
banco de datos, "1a remisión (o entrega) de la información" concerniente a1 reclamante;
554 Lrseo ll: ExÉoesrs orL Cóoloo Pnocest CoNsrltuclouer
3. Expedita ejecución
La resolución deberá contener un plazo máximo de tres (03) dias útiles para dar cumplimiento
al requerimiento expresado por eljuez.
il
Medida Cautelar Anticipada (CPC, 618)
Además de las medidas cautelares reguladas por la iey procesal, el juez puede adoptar medidas
anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o asegura-r provisionalmente Ia ejecución
de la sentencia deflnitiva.
III
Medidas Cautelares Temporales sobre el Fondo lCPCr 674l
Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que 1a pide o por la frrmeza del fundamen-
to de 1a demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecución anticipada de lo
que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de
esta.
Ejemplo:
Medida cautelar anticípada: Si una medida se hubiere ejecutado sobre bienes perecibles o cuyo va-
lor se deteriore por e1 transcurso de1 tiempo u otra causa: el juez. a pedido de parte. puede ordenar
su enajenación, prevla citación a la contraria.
Medidas Cautelares Temporales sobre el Fondo: Son medidas cautela¡es temporales sobre el fon-
do, ias siguientes: en los procesos de alimentos. la asignación anticipada de alimentos (CPC, 675);
en 1os procesos de desalojo (CPC. 679¡. procede la ejecución anticipada de 1a futura decisión fi-
nal, cUando e1 dema¡dante acredite indubitablemente el derecho a la restitución pretendida y el
abandono del bien; en 1os procesos de separación y divorcio (CPC, 680), en cualquier estado del
proceso, e1 juez puede aulortza¡ a solicitud de cualquiera de los cónyT.rges que vivan en domicilios
separados; etc.
uro"run
@*u
Tratándose de la protección de datos personales podrán acumularse las pretensiones de
acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectifrcat, incluir,
suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art.63".
Conco¡dancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 84' (conexidad) y B5 (requisltos de la acumulación objetiva)
De¡echo comparado:
CPConst. de Tucumá¡ (Arg.) Arts. 67', 3l'.
Roeenro Arr¡no Pr¡u-r-os 555
Comentario:
I
El presente artícu1o no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucional y constituye
un aporte, específicamente tratándose de la protecaón de datos personales introduce la siguiente
innovación, consistente en la "acumulación" de las siguientes dos clases de pretensiones o peti-
ciones:
1. Pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona; y
2. Pretensiones de actualizar, rectiflcar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o
informaciones.
Encontramos el antecedente sobre 1a institución procesal dela acumulaciónen los Arts. 84 (conexi-
dad de las pretensiones) y 85 (requisitos de 1a acumulación objetiva) del CPC.
II
Constitución 1993 reguló un hábeas data incompleto.
Carlos Mesía Ramírez af,rma lo siguiente:
"La Constitución 1 993 diseñó un hábeas data incompleto. Según e1 artículo 2 de la Ley Suprema,
solo es posible impedir el suministro de los datos que afectan la intimidad personaly familiar.
La doctrina nacional bien pronto se encargó de denunciar las deficiencias de un hábeas data
observado con la lente del Derecho Comparado, ya que el modelo constitucional no considera la
posibilidad de actualizar, rectificar, suprimir o incluir datos.
El Código Procesal Constitucional, a la luz de la doctrina de otras ¡ealidades v de la jurispruden-
cia establecida por el Tribunal Constitucional. amplía los alcances del hábeas data 1' permite la
acumulación objetiva. Es decir. en un solo proceso pueden juntarse las pretensiones de acceso,
conocimiento de información de una persona con las de actualización. rectificación. inclusión,
supresión o impedimento de suminlstro de datos o rnformación que afecten la intimidad personal".
III
Acumulación de Pretensiones (CPC, 85")
Acumulación es la acción y efecto de reunir dos o más procesos o expedientes en trámite, con el ob-
jeto que todos elios constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola sentencia (Courunr).
Es requisito de la acumulación de pretensiones, que 1os procesos contengan pretensiones conexas,
que de sustanciarse por separado pueden dar lugar a decisiones contradictorias o de cumplimiento
imposible por efecto de 1a cosa juzgada.
Veriflcación de la existencia de conexidad (como requisito principal para 1a acumulación): Hay
conexidad cuando se presentan elementos comunes entre distintas pretensiones o, por 1o menos,
elementos aflnes en ellas.
Se pueden acumular pretensiones en un proceso, siempre que estas:
1. Sean de competencia del mismo juez;
2. No sean contrarias entre sí, salvo que sean propuestas en forma subordinada o alternativa; y
3. Sean tramitables en una misma vÍa procedimental.
ru
Tipos de Hábeas Data
En la sentencia (EXP. N" 06164-2007-HD/TC) el Tribuna,l Constitucional se pronuncia sobre los
diversos tipos o clases de hábeas data; que según su finalidad pueden ser de dos categorías:
1. Hábeas Data PURO (derecho de acceso sobre "datos personales")
2. Hábeas Data IMPURO (derecho de acceso sobre "información pública")
556 Lrapo ll: ExÉorsrs orL Cóoroo Pnocesnr CoNsrrrucrox¡l
"Que este Colegiado <Tribunal Constitucional> considera pertinente, a efectos de cumplir la fun-
ción pedagógica de sus resoluciones, precisar los tipos de hábeas data que se encuentran estable-
cidos tanto en la Constitución Política (art. 200, inciso 3) como en e1 Código Procesal Constitucional
(art. 61 '). En tal sentido, 1os tipos de hábeas data son 1os siguientes:
c| Hábeas Data teleológico: Busca esclarecer los motivos que han llevado al sujeto
activo a la creación del dato personal (para qué).
dl Hábeas Data de ubicación: Tiene como objeto que el sujeto activo del poder infor-
mático responda dónde está ubicado e1 dato, a fin de que e1 sujeto pasivo -el accio-
nante- pueda ejercer su derecho (dónde).
B) Hábeas Data manipulador: No tiene como propósito e1 conocimiento de la información
almacenada, sino su modiflcación.
a) Hábeas Data aditivo: Agrega al banco de datos una información no contenida. Esta
información puede consistir: en la actualización de una rnformación cierta pero
que por el paso del tiempo se ha r-isto modificada: tambien puede tratarse de una
información que tiene como ob_ieto acla¡a¡ 1a ceneza de un dato que ha sido mal
interpretado: o incorporar al ba¡co de datos una rnformación omitida que perjudica
al sujeto pasivo.
bl Hábeas Data correctivo: Tiene como objeto modificar los datos imprecisos y cam-
biar o borrar los falsos.
cf Hábeas Data supresorio: Busca ellminar 1a información sensible o datos que afec-
tan la intimidad personal, familiar o cualquier otro derecho fundamental de la per-
sona. También puede proceder cuando 1a información que se almacena no guarda
relación con 1a f,nalidad para 1a cual ha sido creado e1 banco de datos.
dl Hábeas Data confidencial: Impedir que 1as personas no autorizadas accedan a
una información que ha sido califlcada como reservada. En este tipo, se incluye Ia
prohibición de datos que por el paso de1 tiempo o por sentencia firme se impide su
comunicación a terceros.
e) Hábeas Data desvinculador: Sirve para impedir que terceros conozcan 1a identi-
ficación de una o más personas cuyos datos han sido almacenados en función de
determinados aspectos generales como 1a edad, raza, sexo, ubicación social, grado
de instrucción, idioma, profesión.
f) Hábeas Data cifrador: Tiene como objeto que e1 dato sea guardado bajo un código
que solo puede ser descifrado por quien está autorizado a hacerlo.
g) Hábeas Data cautelar: Tiene como propósito impedir 1a manipulación opublicación
de1 dato en e1 marco de un proceso, a fin de asegurar la eficacia del derecho a pro-
tegerse.
h) Hábeas Data garantista: Buscan el control técnico en e1 manejo de 1os datos, a fin
de determinar si e1 sistema informativo, computarizado o nogarantiza la confiden-
Roaenro Arreno PrNrrros 557
Aunque e1 Código hace una relación de 1os posibles casos de acumulación objetiva, las preten-
siones en el hábeas data no tienen por qué entenderse como limitadas a los casos que estable-
ce 1a ley. Hay posibilidad de extender su alcance protector a otras situaciones o a-lternativas
que pudiesen darse en 1a realidad. La propuesta de1 artÍcu1o 64' es simplemente enunciativa".
En el Perú, conforme a 1a normatividad vigente e1 proceso de Hábeas Data comprende dos catego-
rías: a) Hábeas Data puro (derecho de acceso sobre "datos personales") y b) HábeasData impuro
(derecho de acceso sobre "información púb1ica").
*o.-o"oo,r"orr""
@
El procedimiento de hábeas data será el mismo que el previsto por el presente Código
para el proceso de amparo, salvo la erigencia del patrocinio de abogado que será facul-
tativa en este proceso. El Juez podrá adaptar dicho procedimiento a las circunstancias
del caso.
Comentario:
I
El presente artículo no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucional y constituye
un gran aporte, especificamente introduce 1as siguientes innovaciones:
1. El procedimiento de hábeas dala será ei mismo que e1 previsto por el CPConst. para e1 proceso
de amparo;
2. No será exigible el patrocinio de abogado, que será facultativo en este proceso; y
3. El juez podrá adaptar e1 procedimiento de amparo a 1as circunstancias necesarias y exigibles
según cada caso especÍfico de hábeas data.
558 Lrseo ll: ExÉoesrs o¡L Cóoloo Pnocrsnr CoNsrlrucloNer
II
El Estudio Introductorio de la Comisión Redactora acerca del acceso y tramitación del hábeas data,
precisa que:
"El código para fomentar el acceso a la justicia en casos en que se üole e1 derecho de acceso a
la información o el derecho a la autodeterminación informativa, formula los cambios siguientes:
1. Elimina 1a denominada vía previa notarial, estableciendo que es suficiente contar con un do-
cumento de fecha cierta que acredite, por ejemplo, haber solicitado a una entidad pública in-
formación. Se trata, como dice el código, de un requisito especial de la demanda (artículo 62').
2. Establece que aparte del requisito mencionado en el punto anterior "no será necesario agotar
la vía administrativa que pudiera existir" (articulo 62').
3. Seña1a que el patrocinio por parte de abogado será facultativo (art. 65.)".
m
Amparo g Hábeas Data
¿La.s normas d,el amparo sonfuente supletoria del Hábeas Data?
Se precisa que: "(...) la Acción de hábeas data es una garantía constitucional (...) que, en el pre-
sente caso es necesario relevar 1o preceptuado por el artículo 3o de la Ley N" 26301 de hábeas data
y acción de cumplimiento, que permite aplicar en forma supletoria todas las disposiciones que se
ref,eran a Ia acción de amparo, con excepción del artículo 11'de ia Ley N'23506..." (Expediente
N'0301-1998-HD/TC).
ru
Aplicación supletoria d.e reglas udel procedimiento" del Amparo
Al proceso de hábeas data se le deberá aplicar como fuente supletoria el procedimiento previsto por
el presente Código para el proceso de amparo: pero se precisa. que e1 juez "podrá' adaptar dicho
procedimiento a las circunstancias del caso.
Asimismo, no será exigrble el patrocinio de abogado, el mismo que será facultativo en este proceso.
A continuación se mencionan las reglas procesales del amparo aplicables supletoriamente:
1. Es una acción de garantía constitucional (C, 200" inc.3).
2. Es de naturaleza procesal (CPConst., 61"-65").
3. Es procedimiento sumarísimo: rápido (exige menos formalidades).
4. Clase de dema¡da: Solo escrita.
5. Procedencia: Tutela el Derecho de acceso a la información pública y el Derecho a la autodeter-
minación informativa. (CPConst., 61 y C. 200'inc. 3).
6. 1" Instancia: Juez competente (CPConst., Art. 51): Juez civil o mixto (observando los tumos).
7. Presentación de demanda: Por "el mismo afectado" (p. e., soiicitando información de interés di-
recta y personal del peticionante: solicito copias -simples o certiflcadas- de mi iegajo personal
de mi centro de trabajo") o "cualquier persona" (p. e., solicitando información de interés general
o público: solicito ¿me informen cuánto ganan mensualmente los congresistas u otros fun-
cionarios públicos? ¿me entreguen copias -simples o certificadas- del contrato de concesión
pública con sus anexos del servicio de bus metropolitano de Lima u otra licitación pública?),
según e1 caso.
Roaenro Arrano Pr¡rrtos 559
NOTA: Unicamente en el distrito judicial de Lrma existe la Jurisdicción Constitucional; por tanto el
órgano competente en 2" instancia es la Sala Constitucional. En la actualidad hay 4 salas constitucio-
nales que laboran en el Edificio Alzamora - Parque Universitario.
22. Plazo de apelación: Dentro del tercer (03) día hábiI siguiente a su notificación.
23. Medídas cautelares lClasirtcación tnpld: En la actualidad, el CPConst. establece únicamente
para el proceso de amparo "tres procedimientos distintos en materia cautelar" (dependiendo de
tipo /naturaleza del acto lesivo):
A) Uno general, para todo tipo de actos lesivos materiales,
B) Uno especial, para amparos contra normas autoaplicativas (control difuso), y
C) Uno especial, para amparos contra actos administrativos municipales o regionales.
Los tres casos son medidas cautela¡es "puras" (es decir, no están condicionadas para su admi-
sión, y pueden pedirse en cualquier momento: con la demanda, durante e1 proceso o durante
su ejecución).
24. No se admite la Intervención del Ministerio Priblico.
5ó0 LraBo ll: ExÉcrsrs orr Cóorco Pnocesnr Co¡lsrrrucroNeL
v
Aplicación supletoria de reglas "del contenido de la sentencia" del Amparo
(Art. 55") Contenido de la sentencia fundada:
"La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendrd alguno o algunos de los pro-
nunaamiento s siguientes :
. Identiflcación de1 derecho constitucional vulnerado o amenazado;
. Declaración de nulidad de decisión, acto o resolución que hayan impedido e1 pleno ejercicio de
los derechos constitucionales protegidos con determinación, en su caso, de 1a extensión de sus
efectos;
. de1 agraviado en el pleno goce de sus derechos constitucionales
Restitución o restablecimiento
ordenando que 1as cosas luelvan al estado en que se encontraban antes de 1a violación;
. Orden y deflnición precisa de 1a conducta a cumplir con e1 fln de hacer efectiva 1a sentencia.
En todo caso, eljuez establecerá 1os demás efectos de la sentencia para el caso concreto".
1. El presente articulo referido a1 tema del contenido de 1a sentencia fundada no tiene anteceden-
te legislativo en la legislación procesal constitucional pues se nutre de fuentes supletonas, y
especÍficamente de las siguientes normas:
nitiva (acto tipico de conclusión procesal) y los actos decisorios previos constituyen especies
dentro del género común de las resoluciones judiciales.
La sentencia es uno de los tres tipos de resoluciones que puede expedir un juez junto con 1os
decretos, autos A senfencias.
Es el modo natural de frnaJizar un proceso. Declaración del juicio y resolución del juez. Deci-
sión o pronunciamiento flna1 que legitimamente dicta el juez competente, de acuerdo con su
opinión y con las leyes procesales y normas aplicables y que pone fln a la insta¡cia.
Se 1e dice ejecutoriada cuando habiéndose apelado ha sido confirmada por el superior. Es Ia
función más importante del ordenamiento judicial.
En Derecho Procesal (CPC, 12i'), 1a institución dela sentencia se opone a autoy a decreto (o
prouidencia), por ser aquella 1a única resolución que pone fln a Ia instancia. Mientras que por
los decretos se impulsa el desarrollo del proceso disponiendo actos procesales de simple trámi-
te y por 1os cuúos, el juez resuelve 1a admisibilidad o e\ rechazo de la demanda o de 1a recon-
vención, el saneamiento, interrupción, suspensión, 1a admisión, improcedencia o modificación
de medidas cautelares y 1as demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
5. Para viabilizar esta doble instancia, el CPC peruano concede el medio impugnatorio denomina-
do de apelación. La doble instancia es renunciable expresa o tácitamente:
A) Expresa
Cuando las partes litigantes acuerdan prescindir del recurso de apelación para hacer uso
del recurso de casación directamente. situación que se ha denominado casación por salto
(CPC.389'1:¡'
B) Tácita
Cuando el litigante agraviado con 1a sentencia no hace uso del recurso de apelación dentro
del plazo lega1, consintiendo 1a forma y el contenido de dicha sentencia (CPC, 123' inc. 2).
La consulta (a pesar de no ser un recurso) también genera doble instancia, ya que por dis-
posición expresa de la ley, en determinados casos procede 1a consulta de 1as resoluciones en
primera instancia que no fueron apelada por los litigantes (CPC, 408'-409').
VI
Aplicación supletoria de reglas "de ejecución de sentencia" del Amparo
(Artículo 59'\ Ejecución de sentencío:
perjuicio de lo establecido en el artíanlo 22" del presente Código, la sentencia firme qte declara
" Sin
fundoda La demanda debe ser otmplida dentro de los dos días siguientes de notificoda. Tratandose
de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si eL oblígado no anmpliera dentro del plazo estableado, eljuez se dingirá al supenor del responsa'
ble g lo requeirá para que lo haga cumplir g disponga la aperfura del procedimiento administratiuo
contra quien irutmplió, atando corresponda y dentro del mismo plazo. Transanmdos dos días, el
juez ordenará se abra procedimiento administratiuo contra el superior conforme al mandato, cuando
corresponda, g adoptard dírectamente lodas las medidas para el cabal anmplimiento del mismo. El
juez podrá sancionar por desobedíencia al responsable g al supenor hasta que cumplan su man-
dato, conforme a lo preuisto por el artículo 22" de este Código, sin perjuiao de la responsabilidad
penal del funcionano.
Entodo caso, elytez establecerá los demas efectos del fallo para el caso concreto. g mantendrá su
competencio hasta Ele esté completamente restableado el derecln.
562 Lrsno ll: ExÉoesrs oa Cooroo Peoceser Co¡rsrLrucro¡reL
C\ando el obligado a curnplir la sentencia sea un funcionario público el juez puede expedir una
sentencia ampliatona que sustituya la omisión del funcionano g regule la situación injusta conforme
al decisorio de la sentencia. Para ekctos de una euentual impugnación, ambas sentencias se exa-
minarán unitanamente.
Cuando la sentencia frme contenga una prestación monetaia, et obligado Ete se encuentre en
imposibitidad mateial de rumplir debera man.ifestarlo al juez quien puede concederle un plazo no
maAor o cuatro meses, uencido el anal, serdn de aplicación las medidas coercitiuas señaladas en el
presente artíru\o".
i. El presente artícu1o, referido a1 tema del contenido de 1a sentencia fundada, no tiene ante-
cedente legislativo en la legislación procesal constitucional; se nutre de fuentes supletorias y
específlcamente de las siguientes normas:
A) Constitución: Art. 139" inc. 18 (obligación de colaboración del Poder Ejecutivo en los
procesos), y
B) Código Procesal Civii: Arts. 53" (facultades coercitivas del juez) y 715" (mandato de eje-
cución de resolución judicial flrme).
Esta norma constituJ¡e una innovación en el Derecho procesal constitucional perua¡o, pues
introduce necesarias mejoras e innovaciones en e1 tema de la ejecución de 1a sentencia de am-
paro.
Para este Colegiado, la segunda sentencia que tenga que expedirse, sea integrando o
complementando la decisión recaída en el proceso constitucional, corresponde al mismo
órgano que emitió la sentencia materia de ejecución, sin distorsionar e1 sentido de la
fundamentación y el fallo de 1a primera sentencia firme, de modo tal que, en caso de que
aquella sea impugnada, le corresponderá resolver el recurso a 1a instancia jerárquica-
mente superior.
"57. Distinto es el caso de una sentencia que haya sido expedida por el Tribunal Constitucional,
dado que su decisión no puede ser objeto de recurso impugnativo alguno, por ser este órgano de
control la última instancia en sede constitucional; en consecuencia, en este último supuesto, la
decisión del Tribunal Constitucional, en caso de que se emita una nueva sentencia, deberá ser
ejecutada en 1os términos que establezca el Supremo Intérprete de la Constitución" (STC EXP. N'
41 19-2005-PA/TC, F.J. s6-s7).
De ahí que sí no es posible la reparación del derecho, o si eljuez entiende que basta con
que la sentencia firme contenga una prestación monetaria, el obligado que está en impo-
sibilidad económica de cumplirla deberá ponerlo en conocimiento del juez, quien le podrá
conceder un plazo de cuatro meses, vencido e1 cual, serán de aplicación las medidas
señaladas en este artículo (Art. 59').
3. Enla Exposición de Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"En concordanaa con lo ga descrito sobre la actuaaón de las sentencias (art. 22', norma qte actúa
de manera complementana), se considera la posibilidad de que el juez se dirija al superior cuAO sen'
tenaa debe anmplir requiiendo su ejecucíón y la apertura de un proceso administratiuo sancionador
contra quien inanmplió. Sí aún así no se cumple la sentenaa, el juez abre proceso admtnistratiuo
contra el supenor, g asimismo adopta las medidas para el anmplimiento de ta decisión. Resulta tan
importante paro la Comisión Redactora el cumplimiento de la decísíón firrne, que le asegu.ra al juez
la prolongaaón de su competenaa hasta que el derecho afectado esté completamente restablecido.
Inclusiue, la Comisión Redactora le concede al juez la facultad de expedir una sentencia ampliatona
564 Lreno ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Pnocrsel CoxsrrrucroN¡r
de contenido normatiuo que subsane la omisión del funcionarío a fin de regular la situación injusta
así declaroda en la sentencia (art. 59')'.
4. La Comisión de Justicia g Derechos Humanos acerca del artículo 59' del proyecto de Ley No
09371 (CPConst.), referido a 1a ejecución de sentencia, en el ú1timo párrafo señala:
'Cuando la sentencia firme contenga una prestacíón monetana, el obligado que se encuentre en
imposibilidad mateiat de cumplir deberá manifestarlo al juez quíen puede concederle un plazo no
magor a anatro meses (...)".
A1 respecto, a criterio de dicha Comisión, es evidente que dicho texto se ref,ere únicamente
a la ejecución de sentencia firme que contenga una prestación monetaria liquida, mas no a
la que contiene una prestación monetaria i1íquida, en cuyo caso se hace necesaria su previa
liquidación.
En este sentido, esta Comisión fue de la opinión de que se agregue un último párrafo a este
artículo en el que se comprenda el trámite de iiquídación de 1a prestación monetaria ilíquida,
en forma analoga a la prevista por el artículo 717' del CPC.
Esta sugerencia no fue admitida en e1 vigente CPConst.
5. En el Debate del Pleno del Congreso, el congresista Pacheco Vi1lar (FIM) propuso 1a supresión
de una frase en el artículo 59" del proyecto de Ley N' 0937 1 , que "(...) confería al juez la facul-
tad de expedir sentencia ampliatoria de caracter normatiuo que sustituAa la omisión del funcio-
nario, donde se advierte esa parte que regula la capacidad de legislar, convirtiendo al juez en
un agente legislador y sustrayendo al Congreso de la República esa facultad, que es exclusiva
de é1 por consagrarlo así la Constitución".
Esta propuesta no fue admitida en el actual CPConst.
6. Principio de congruencia
¿En qué consisfe la motiuaaón de resoluciones?
Se precisa que cuando "(..)1a Constitución exige, en su artículo 139". inciso 5'. '... la moti-
vación escrita de las resoluciones... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente
está exigíendo 1a concorda¡cia y la congruencia entre 1os considerandos y las partes dispositi-
vas o resolutivas de las sentencias..." (Expediente N" 0005-1996-AI/TC, Voto singular conjun-
to de los Magistrados Aguirre Roca, Rey Terry y Revoredo).
En segundo lugar, si los derechos fundamentales cumplen una función de legitimación jurídica
de todo el ordenamiento constitucional, y, al mismo tiempo, tienen una pretensión de validez,
entonces tienen también la propiedad de eigir del Estado [y de sus órganos] un deber especiai de
protección para con ellos..." (Expediente N' 0858-2003-AA/TC).
"56. Por disposición de los artícu1os 65.'y 74.'del CPC, el procedimiento para la ejecución
de las sentencias recaídas en los procesos de amparo también es aplicable al trámite de
eiecución de sentencias que oongan fin a los procesos de hábeas data y cumplimiento, res-
pectivamente.
En ese sentido, 1a primera regla establecida en el artículo precitado es eue la sentencia firme que
declara fundada una demanda debe ser cumplida dentro de los dos dÍas siguientes a su notifica-
ción, plazo que puede ser duplicado cuando se trate de omisiones; esto es, cuando aquel que ha
sido emplazado se encuentre en la obligación de seguir una conducta o realizar un acto o conjunto
de actos, en 1a forma precisada en la sentencia.
Este artÍculo detalla expresamente el procedimiento a seguir en caso de incumplimiento, pudiendo
eljuzgador establecer los apercibimientos necesarios para 1a ejecución de las sentencias recaÍdas
tanto en los procesos de amparo como en los de hábeas data y cumplimiento, tales como la impo-
sición de multas fijas o acumulativas. o incluso disponiendo la destitución del resoonsable de la
afectación de 1os derechos fundamentales; sanciones que incluso puede imponerse a-l superior del
responsable que también incumpla lo ordenado en 1a sentencia cuando sea requerido para ello.
Ambas herramientas son suflcientemente persuasivas para obtener la ejecución de 1a sentencia,
pe¡o no pueden ser usadas discrecionalmente, sino que corresponde que la autoridad competente.
en cada caso. cumDla con motivar y sustentar en forma adecuada sus decisiones, esto es, hacer
minimamente referencia a los requenmientos hechos asÍ como a los apremios dispuestos.
Igual que en el caso del proceso de hábeas corpus. la autoridadjurisdiccional debe hacer de cono-
cimiento del \linisterio Piblico los hechos rlicitos que pudieran presentarse dura¡te el trámite de
ejecución de sentencia para los fines peninentes laniculo 8." CPC): e. igualmente. puede requerir
el au-xrlio de la fuerza pública. para las diligencias que sean necesarias desarrolla¡ con las garan-
tÍas que aquella otorga.
Especial mención merece el párra-fo 4 del artÍculo 59.'. pues prevé la posibilidad de que, cuando
el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario público, '(...) el juez puede expedir una sen-
tencia ampliatoria que sustituya la omisión del funcionario y regule la situación injusta conforme
al decisorio de la sentencia'.
Para este Colegiado, la segunda sentencia que tenga que expedirse, sea integrando o complemen-
tando la decisión recaída en el proceso constitucional, corresponde al mismo órgano que emitió
la sentencia materia de ejecución, sin distorsiona¡ e1 sentido de la fundamentación y e1 fa.llo de la
primera sentencia firme, de modo tal que, en caso de que aquella sea impugnada, le corresponderá
resolver el recurso a la instanciajerárquicamente superior.
57. Distinto es e1 caso de una sentencia que haya sido expedida por el Tribunal Constitucional,
dado que su decisión no puede ser objeto de recurso impugnativo alguno, por ser este órgano de
control la última instancia en sede constitucional; en consecuencia, en este último supuesto, la
decisión del Tribunal Constitucional, en caso de que se emita una nueva sentencia, deberá ser
ejecutada en los términos que establezca el Supremo Intérprete de la Constitución" (STC EXP. N'
4 1 19 -20O5-PA I TC, F.J. s6-57).
'58. El procedimiento está previsto en el artículo 60." del CPC para aquellos casos en los que el
que ha resultado vencedor en un proceso de amparo se vea nuevarnente aJectado en sus dere-
chos fundamentales, por actos simila¡es a los que ya fueron objeto de pronunciamiento en sede
jurisdiccional, y siempre que los derechos constitucionales afectados sean sustancia-lmente los
mismos. En estos casos, igualmente corresponde que eljuzgador adopte las medidas previstas en
el artículo 8." del CPC y, de ser el caso, con el apoyo de la fuerza pública.
56ó Llsno ll: ExÉcesls orL Cóoloo Pnocesrr Colsrlructo¡ur
No obstante, esta consideración preliminar de identificar las sentencias de tutela de derechos fun-
damenta-1es como sentencias de 'condena'solo anuncia 1os problemas que se presentan respecto
de la ca¡acterización de las sentencias constitucionales y su ejecución. Una mirada más detenida
demuestra que el juez constitucional no solo "ejecuta" los mandatos de la Constitución referidos a
los derechos fundamentales, sino oue esta ta¡ea es. a menudo. una a¡dua actividad de valoración
interpretativa. de ponderaciones. en síntesis de "creación" y por tanto. en algún sentido. se trata
también de sen¡enc¡as conslituliuas.
Como lo ha puesto de relieve Spadaro, 'quien interpreta crea', y más aún tratándose del máximo
Tribunal Jurisdiccional de un país. En tal sentido, '(...) quien está en posibilidades de establecer
qué cosa significa la Constitución del Estado es, a todas luces, el órgano-sujeto que tiene el (ma-
yor y más auténtico) poder en el Estado'. No se trata, por el1o, de un órgano cualquiera que debe
ejecutff aquello que es producto de 1a aplicación mecá¡ica de la Constitución o de la ley.
25. En tal sentido, las sentencias del Tribunal Constitucional no son solo actos retóricos o argu-
mentativos en torno a la Constitución o la ley, sino también actos de auténtico poder.jurisdiccio-
nal. Las sentencias constitucionales son, de este modo, piezas del ordenjurídico y de los derechos,
que, a partir de los casos concretos, permiten el desarrollo de los derechos frente a situaciones
muchas veces no previstas en el propio ordenamiento constitucional.
26. En este sentido. refiriéndose a la importancia de la_lunsprudencia constitucional en matena
de derechos fundamentales v su efecto constitutilo. .\1exr'. para el caso alemán. refiere lo si
guiente: Hov en dia no se puede coleglr Io o-ue represenian los derechos fundamentales a partir
del sucinto texto de Ia Ltr-Funda-nental. si:¡o soio a Dar-tir de 1os 9-1 r'olúmenes de Sentencias del
Tribunal Constitucional Federai que hasta la lecha ha regrstrado en total su benéfica actilidad
desde el 7 de septiembre de 1951. Los derechos fundamentales son lo que son sobre todo a trar'és
de la interpretación. La interpretación es. pues. actividad, no de descubrimiento de algo preevs-
tente, sino'atnbución de significados'; lecturas actuales de textos que en muchos casos pueden
ser bastante antiguos.
27. Por ello,establecerquelassentenciasconstitucionalessonsiempresentenciasdecondenal'.
por consiguiente, ejecutables 'forzosamente'por responder a dicha naturaleza, no solo deja al mar-
gen una buena cantidad de decisiones del Tribunal desconociendo la labor creativa hermenéutica
del máximo intérprete de la Constitución; sino que, además, no aporta elementos para un estudio
de la ejecución de la sentencia constituciona-l y la problemática que encierra su tratamiento.
La ejecutabilidad de 1a sentencia constitucional no se desprende de la "naturaleza" de condena 6
de lo que e1la represente, sino de la posición que 1e oto¡ga el sistema constitucional a las decisio-
nes del máximo tribunal iurisdiccional del país' (STC EXP, N" 4119-2O05-PA/TC. F.J. 2l-271.
lución administrativa que ordenaba el pago por concepto de luto y sepelio'a favor de una docente
conforme a 1o establecido en la Ley del Profesorado. El trámite administrativo había concluido
dando contenido liquido a lo que establece 1a Ley, pero 1a Administración, si bien 'no se mostraba
renuente', no cumplía con el pago que se había ordenado. Si bien en este caso no se trataba de
una sentenciajudicial, lo relevante es que en el análisis el T¡ibunal advirtió que se trataba de una
actitud constante de laAdministración respecto al pago de deudas dinerarias. (...)
42. l...lEnestesentido,cabedistinguirdiversostiposdeórdenesconcretasalaadministración:
a) Sentencias que contienen una obligación de "hacer"
Se trata de decisiones que obligan a la Administración a la ¡ealización de determinada acción
concreta: El pago de una suma líquida ordenada en un procedimiento de cumplimiento, la
reincorporación de un trabajador despedido inconstitucionalmente, la entrega de determina-
dos medicamentos a un enfermo con Sida, o el retiro de una antena de retransmisión de 1a
azotea de una vivienda por afectar el derecho a 1a salud e integridad fisica, etc. En todos los
casos la orden debe ser precisa y no estar sujeta a condición o intermediación regulativa de
parte de la propia Administración.
b) Sentencias que ordenan abstenciones
43. En este caso la sentencia encuentra que determinadas acciones ponen en riesgo o afectan
directamente algún derecho constitucional; la orden concreta debe orientarse, entonces, a de-
tener dicha actividad de la Administración o incluso a impedir que se ponga en práctica algo
ya decidido previamente a través de alguna orden de la propia Administración. Es el típico
caso de los procesos de amparos promovidos por cobros inconstitucionales o desproporcio-
nados de impuestos que tienen una orden concreta de ejecución de una deuda tributarta, o
las abstenciones ordenadas a los municipios para que dejen de cobrar arbitrios que no hayan
sido previamente autorizados por el municipio provincial, etc.
c) Sentencias que declaran la nulidad de actos administrativos
44. Se trata en este caso de una consecuencia práctica inapelable de las dectsiones del
máxtmo Tribunal. \fuchas leces 1a reposición de un estado de cosas al momento anterior a
la violación encuentra en su caÍrrno una dec:srón de ia aimrnistracrón que sLn'e de sustento
al acto que liola un derecho. El estos casos hal eue entender que exrste un pronuncia-
miento tácito sobre 1a nuiidad ciei acro admlnistrativo que 1o autorüaba tr'.g. el despido de
. un trabajador contenido en la una resolución administ¡ativa sin un debido procedimiento).
Estos actos administrativos son nulos de pleno derecho por ser contrarios a la Constitución,
conforme al a¡tículo 10.1 de la Le1'N." 27444 (Ley'del Procedimiento Administrativo Gene-
ral). La competencia del Tribunal para declarar la nulidad de un acto administrativo fluye
tanto de la máxima jerarquía normativa de la Constitución (art. 51."), como también deber
de todos los poderes públicos de respetarla (art.38.')" (STC EXP. N'4119-2OO5-PA/TC,
F.J, 39, 40.441.
13. Mecanismos de cumolimiento de la sentencia constitucional A facultades de coerción
"45. En la legislación de los procesos constitucionales. es muy escueta la regulación sobre la
ejecución de las decisiones. Recientemente el Código Procesal Constitucional ha establecido de-
terminados mecanismos de 'presión'para el cumplimiento de las decisiones, entre los que cabe
destacar los siguientes:
a) La inmutabilidad de las decisiones del Tribunal Constitucional (art. 121.' del CP Const.)
b) La competencia para 1a ejecución de las sentencias en los procesos constitucionales de la
libertad está en manos del juez que recibió la demanda (art. 22." del CPConst.)
c) El principio de prevalencia de las sentencias constitucionales sobre cualquier otra decisión
judicial. Esto tiene relevancia en el caso de decisiones que contienen condenas patrimoniales.
d) El poder coercitivo de los jueces constitucionales inclul'e la posibilidad de ordenar el despido
del funciona¡io que se resista al mandato contenido en una sentencia.
{§. Llarna la atención el hecho de que en la legislación administrativa (Ley N." 27444) no se haya
regulado la ¡esponsabilidad de la Administración o de los funcionarios a cargo de los entes públi-
cos por el incumplimie . La regulación de la ejecución de las sentencias
producidas en ios procesos contenciosos parece, en este sentido, bastante más detallista y puede
Rosrcro Arr¡Bo PlNlrros 5ó9
servir de pautafrente a los vacíos anotados. En esta dirección, el a¡tículo 41." de la Ley N." 27584
ha establecido. entre otras cosas:
a) La responsabilidad del personal al servicio de 1a Administración por el incumplimiento "intan-
gible" de las sentencias judiciales.
b) La individualización de1 funcionario con más alta jerarquía como responsable del cumpli-
miento de las decisiones judiciales.
47. Tratándose de decisiones que contienen obligaciones de dar sumas líquidas de dinero, el
artículo42."establece:1)laposibilidaddeejecuciónforzosacontralaAdministración;2)laactua-
ción administrativa para lograr ampliaciones presupuestarias para atender las obligaciones que
contiene una sentencia; 3) el inicio de oficio del trámite de ejecución forzosa conforme al artículo
713 ss. del Código Procesal Civil, modificado mediante Ley N." 27684, de 16 de marzo de 2OO2
con el siguiente texto:
vII
Aplicación supletoria de reglas "del procedimiento
para represión de actos homogéneos"
(Artículo 60"\ hocedimiento para represión de actos homogéneos:
"Si sobreviniera un acto sustancialmente homogéneo a1 declarado lesivo en un proceso de amparo,
podrá ser denunciado por la parte interesada ante el juez de ejecución.
Efectuado el reclamo, el juez resolverá este con previo traslado a la otra parte po1 el plazo de tres
días. La resolución es apelable sin efecto suspensivo.
La decisión que declara la homogeneidad amplia el ámbito de protección del amparo, incorporando
y ordenando la represión del acto represivo sobreviniente".
1. Fuente
El presente articulo, referido al tema de represión de actos homogéneos en materia del amparo,
no tiene antecedente legislativo en la legislación procesal constitucional; pero de alguna forma
se apoya como fuente supletoria en 1os siguientes artículos del Código Procesal Civil:
A) Art. III primer párrafo (son flnes del proceso hacer efectiuos 1os derechos sustanciales; es
decir, que se cumplan adecuada y oportunarnente) del Título Preliminar;
B) Art. 53 (facultades coercitivas deljuez); y
C) Art. 715'(mandato de ejecución de resolución judicial firme).
2. Definición y estado de la cuestión a nivel normativo y jurisprudencial
A) Definición
Según el TC,larepresiónd.e actos tesiuos honogéneos es un mecanismo de protección
judicial de derechos fundamentales frente a actos que presentan caracteristicas simrla-
res a aquellos que halr sido considerados en una sentencia preria como contrarios a tales
derechos. En este sentido. lo resuelto en un proceso constituctonal de tutela de derechos
fundamentales no agota sus efectos con el cumplimiento de lo dispuesto en la sentencia
respectiva. sino que se extiende hacia el futuro, en la perspectiva de garantizar que no se
" !'ue1va a cometer una a-fectación simila¡ del mismo derecho.
"3. A nivel normativo, la institución de la represión de los actos lesivos homogéneos ha sido
recogrda en e1 artícu1o 60'del Código Procesal Constitucional. El texto de este artículo, ubi-
cado en el capitulo correspondiente a1 proceso de amparo, (...)
4. De forma progresiva, el Tribunal Constitucional ha venido emitiendo diversas decisiones en
las que se ha hecho referencia a esta institución, tanto a nivel de:
. ,sentencias': Ver aI respecto la STC N' 4909-2007-HC: caso Roberto Araujo Espinoza,
publicada el 26 de mayo de 2008 en 1a página web del Tribuna-l Constitucional y 1a STC
N. 896-2008-PA (caso Vicente Walde Jáuregui), publicada el 1 de setiembre de 2008 en
la página web del Tribunal Constitucional),
Rosenro Arr¡Bo Pnrrros 571
Consumidores BETA" debería estar posibilitada para denunciar a la empresa "El Pirata"
ante e1 juez de ejecución en Lima en su calidad de "tercero con interés" solicitando la
represión de actos homogéneos que afectan interes difusos (y de este modo, no iniciar
un nuevo proceso de amparo en 1a ciudad de Huancayo, sobrecargando al Poder Judicial
con un nuevo proceso -que en esencia- ya fue resuelto (pues, el acto infractor es un acto
homogéneo) con la consiguiente pérdida de horas hombre para magistrados y litigantes
y sobre todo dilatando la necesaria y urgente tutela de los intereses difusos al tramitar
un nuevo proceso en Huancayo sobre algo similar ya resuelto, 1o que implica tensión, y
pérdida innecesaria de tiempo y recursos).
c) Juez competente
La ejecución de una sentencia "que declara la homogeneidad" corresponde al denomina-
do juez de ejecución, que como regla generai es el juez que conoció en primera instancia
]a demanda que dio inicio a1 proceso constitucional. Es este e\ Juez que deberá veriflcar
que se cumpla con e1 mandato fina1 establecido en 1a sentencia de condena.
E) Plazo de resolución
Eljuez resolverá la denuncia con previo traslado a 1a otra parte (denunciado) por elplazo
de tres (3) dÍas hábiles.
F) Plazo de Apelación
La norma bajo estudio no precisa e\ plazo para apelarl por ello. debemos aplicar suple-
toriamente e1 Art. 57 (apelación del amparo) de1 CPConst.. que establece un plazo para
interponer la apelación "dentro de1 tercer l3) dÍa (hábil) siguiente a la notificación de 1a
resolución".
G) Efecto de Apelaaón
La resolución es apelable -sin efecto suspensivo- 1es decir. el fa1lo judicial es de cumpli-
miento inmediato, a pesar de haber sido impugnado por la apelación).
H) Efecto ampliatono de tutela
La resolución que declara la homogeneidad (del acto lesivo similar al declarado lesivo en
un proceso de amparo) automáticamente también "amp1ía e1 ámbito de protección del
amparo anteriormente concedido", incorporando a 1os derechos de 1a sentencia origina,l
(denominados "derecho judiciales originales") una nueva categoría o grupo de derechos
(denominados "derecho judiciales ampliados") otorgados por esta resolución de homoge'
neidad.
J) d suplet o ria
N o rmatiuida
Este procedimiento es consecuencia directa de1 proceso de amparo fenecido; por eilo,
cualquier acto procesal estará regulado supletoriamente por 1as "reglas del amparo" (me-
dios probatorios Art. 9, medidas cautelares Art. 15, ejecución de sentencia Art. 59, etc.
del CPConst.).
Roaenro Alrnno Prnrrros 573
"La sentencia que resuelve los procesos a que se refiere el presente título, deberá conte-
ner, según sea e1 caso:
a) La identificación de1 demandante;
b) La identiflcación de 1a autoridad, funcionario o persona de quien provenga la ame-
naza, violación o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto admi-
nistrativo;
c) La determinación precisa del derecho r,ulnerado, o la consideración de que el mismo
no ha sido vulnerado, o, de ser el caso, 1a determinación de 1a obligación incumpli-
da;
d) La fundamentación que conduce a la decisión adoptada;
e) La decisión adoptada señala¡do, en su caso, e1 mandato concreto dispuesto,,.
Precisiones obligatorias en la parte resolutiva de "toda sentencia estimativa', de
tutela de derechos fundamentales
Una lectura en conjunto de estas normas permite conciuir que toda sentencia estimativa
emitida en un proceso de tutela de derechos fundamentales debe precisar, en su parte
resolutiva, 1o siguiente:
574 Ltseo ll: ExÉoesrs orL Cóoroo Pcocesnr Co¡rsr¡ucroN¡L
A) Elementos"subjetivos",
B) Elementos "objetivos", y
C) Su ca¡ácter de "manifiesta homogeneidad".
NOTA: Ver el análisis y comentario del Art. 60" del CPConst.: "Represión de actos homogéneos" en esta
obra.
Rosecro Arrano PrNriLos 575
I
- Tramitaciónr Ei procedimiento se rige po¡ las regias del "proceso de amparc" (Ad 65)
Ante juez del lugar de afeclacrón o donde tiene su domicilo principal el afectádo. e eleccrón del Dte. (Ad. 51 )
I
- Reouisito esoecial de la demanda: presentacrón previa de 'documenla de fecha ciedá" que se adlunta como anexo. (Ad. 62)
I
- Prescribe a los 60 días de producida la afectación (Ad. 44) // Proceden las 'medidas cautelares'pero no aquellas extra proceso. (C., Ad. 15)
I
I
I
I
dosasupersona¿nacen¿dosenb¿ncosdedatosoregrstrodel
dos a su persona a macenados en bancos de dalos o registro de I rA(l5r I | {Ad63) I
I
I
I
I
entidades públicas o de instiluciones p¡vadas que brinden seNi-
;:'.'s'":'"9:"1Tt?.:"."':'l'.lH:#:,j'"1'.t::;.-'l'j};"Ji;
cios o accesos a terceros. Asrmismo, a hacer suprimir o impedir
que se suministe o¿los o informaciones de carácter sensible o
sumrlrsre datos
'ntorma.rones
o
II |
I
I
Drivado qJc
privado que ¿fecer dercchos.onsrilu"rona
afecten derechos conslilucronales. r
(An. 61)
es. rAd.61
I
I ' Ep¿rociiioceébleadcÉsfafurratvo'Ai6s:
E patocinio de abogado es facullatvo (Añ. 65)
I
I
I
krtrrT* Il*l [;;_l fd,á+
| | *.,
I
I e
I
I
- | sumnd
.JIH., I
I
I
.t
*lmm'"ff]
I
I
kl;i ll n;;;."*;r
|
I
I I
I I vio Constitucionat I I Con[a sentenc,a | |
I
T:inli:j::Ht
mrrm ruff{]-l
I
I
I
+¡ td
l*r
I
I I ron ,rl I
I Tercera lnstancia
I
I
I SEI{fENCIA
I
" Derh de 20 dl4- (Art. 20, en @cord. Arts.l7 y
I 55)
I á) $vÉúdelpr@$afeda sstidodedeisifi lá
Ordena a Juez Supenor eñvio de expediente ANULA y od€¡84p@q al 6bdo anbrior.
I
3 días baio responsabilidad (Ad. 19) o
I
b) Si vicio slo alÉ@ a resolrción impugnada b
I REVOCAy res@ivs $bre elfondo.
I - Pago de_dás" y'ffilos_ ú snl$cia d@sli-
roda SOLO si Dte. iñcutrió €n tffiddad ptrB
I _cdoj.
ssl. Estado solo paga (Ad. 56)
I
- Resolución 4olaiufisdjeció¡ neioñá1. {Art- 24)
I
1. Deñnición
Proceso d.e cumplimiento.' Es un proceso judicial de carácter constitucional que tiene como
flnalidad proteger e1 derecho de las personas a que 1as autoridades competentes cumplan 1o
dispuesto por 1as leyes o 1o dispuesto por algún acto administrativo, cua¡do e}1as se muestran
renuentes a ello.
Lo puede presentar e1 mismo afectado o cualquier otra persona en su nombre, si el juez com-
prueba que efectivamente aqué11as se han producido, ordena que 1a autoridad demandada
cumpla 1o dispuesto por la ley o 1o prescrito por e1 acto administrativo.
2. Antecedentes
Acerca del proceso de cumplimiento, precisa Carlos Mesía Ramírez: "Su antecedente más
próximo en e1 Derecho Comparado es el artículo B7 de la Constitución colombia¡ra de 1991.
'Toda persona -dice este dispositivo- podrá acudir ante la autoridad judicial para hacer efec-
tivo el cumplimtento de una lev o un acto administrati\-o. En caso de prosperar la acción. 1a
sentencia ordena¡á a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido'.
El proceso guarda un parentesco más remoto con el u'n¿ of mandamus de1 derecho anglo-
sajón, que fuera asimilado posteriormente por las colonias norteamerlcanas donde tuyo 1 tle-
ne basta¡te predicamento. Este pn¿ toma 1a forma de un proceso que tiene por objeto que e1
juez ordene a la autoridad pública cumplir con un deber que 1e es impuesto por la ley. Dl writ
of mandamus no procede frente a omisiones de 1as autoridades que ejecutan actos de gobier-
no, de carácter estrictamente discrecional, ya que se trata de actos políticos no justiflcables
(doctrina dela political question). E1 más célebre de 1os ¿unt of mandamus quizá sea e1 caso de
Marbury vs. Madison que dio nacimiento al llamado control difuso de constitucionalidad.
()
Ciertos autores han creído ver un grado de similitud entre e1 proceso de cumplimiento y el
mandado de injuncao del derecho brasileño. Pero es un error porque el writ of mandamus busca
el cumplimiento de un deber impuesto por 1a 1ey y que 1a autoridad estatal se niega a cumplir;
mientras que eI mandado de injuncao tiene por objeto otorgar eficacia y preceptividad inmediata
a un derecho constitucional de imposible ejercicio porque una legislativa no 1o desarrolla".
cual es un error, porque al tutelar única y exclusivamente e1 cumplimiento de la ley o los actos
administrativos firmes, más bien se 1e debe ubicar dentro de 1os procesos constitucionales or-
gánicos, que tienen como fin "garantizx la primacÍa de la constitución"; es decir, que buscan
solo e1 respeto del ordenamiento jurídico y el cumplimiento de la jerarquia o prelación noÍna-
tiva, y por ende el cumplimiento de sus normas legales que 1o componen.
Ya algunos centros universitarios en el Perú, como la U. Cató1ica (PUC), ubican en sus curri-
culas al "proceso de cumplimento" dentro de 1os procesos constitucionales orgdnicos porque
comparte una mayor aflnidad con estos.
Sobre |a "Naturaleza de la acción de cumplimiento", e1 TC ha señalado lo siguiente (Exp. N"
19 1-2003-AC lTC, F.J. 2\:
"2. La acción de cumplimiento es un "proceso constitucionalizado" q:ue, pnma facíe, no tiene por
objeto la protección de un derecho o principio constitucional, sino la de derechos legales y de or-
den administrativo, mediante el control de 1a inacción administrativa.
Se trata, por tanto, de un "proceso constitucionalizado", como, a su vez, lo es el contencioso-
administrativo, y no en estricto de un "proceso constitucional",todavez que en su seno no se re-
suelven controversias que versen sobre materia constitucional, aun cuando este haya sido creado
directamente por la Constitución (articulo 200", inciso 6).
Como todo proceso jurisdiccional -y los "constitucionalizados" como los "constitucionales" no es-
capan de tal condicrón-, la posibilidad de que las pretensiones que se planteen en su seno sean
objeto de un pronunciamiento sobre el fondo está condicionada a que e1 dema¡dante satisfaga los
presupuestos procesales y, en su caso, Ias condiciones de la acción que 1a ley prevea".
6. El Mandamus
Para la procedencia del Proceso de Cumplimiento se exige que el mandamus sea concreto,
líquido y actual. El mandamus o mandato es la pretensión (pedido concreto) contenido en la
demanda de1 Proceso de Cumplimiento. Este mandamus debe necesariamente cumplir "princi-
palmente" con ciertos requisitos/condiciones como son:
A) Mandamus concreto. Que el pedido contenga o establezca sobre todo tres aspectos: 1.
Cuáles son los derechos y/o actos jurídicos individualizados o específlcos a ejercitarse,
2. Laplena identtficación de1 titular a quien corresponde estos derechos y 3. La plena
identificación del obligado (autoridad renuente) a ejecutar estos derechos.
Roseero AlraBo Pnrrros 579
A) Principio de ceieridad. Se tramita y resuelva en el tiempo más corto que sea posible.
B) Principio de bilateralidad. Aun cuando el Art. 7 del CPConst. establece que la no partici-
pación de1 demandado no afecta la validez del proceso, a diferencia de1 hábeas corpus, e1
proceso de cumplimientoes un proceso bilateral. En consecuencia. no es posible excluir
al demandado quien tiene derecho a hacerse oÍr por eljuez.
C) Principio de preferencialidad. Se tramitay se resuelve antes que otro proceso judicial.
D) Principio de iniciativa o instancia de parte. E1 legitimado para interponer la demanda es
solo el aJectado.
E) Principio de agravio personal r-directo. Solo procede contra lesiones ciertas. concretas,
palmarias (er.rdentes/indiscutibles). objetivamente personales. no ilusonas.
Fl Principio de prosecución oñciosa. Interpuesta ia demanda. el proceso no cae en abando-
no. Se impulsa de oficio. Solo está permirido el desistimrento.
G) Pnncipio de no simultaneidad. La demanda es declarada improcedente sr el agraviado ha
recurrido prel'ramente a otro proceso judicial para pedir tutela respecto de su derecho
. constitucional. No proceden 1as vías paralelas.
H) Principio de tramitación escrita. La demanda se presenta por escrito con 1os requisitos
señalados en la ley, pero no requiere firma de abogado.
I) Principio de primacía del fondo sobre la forma. Tanto los jueces como el Tribunal Consti-
tucional tienen la obligación de adecuar las formalidades procesales al logro de 1os fi,nes
del proceso.
NOTA: Se precisa que el proceso de cumplimiento no tutela ningún der. constitucional sino solamente
derechos. Legales; debido a ello, la doctrina denominada a este proceso como "proceso CONSTITU-
CIONALIZADO" (que es aquel proceso que a pesar de no tutelar ningún derecho constitucional se le
considera proceso constituclonal por imperio/mandato de la ley).
NOTA: Constituye un requisito fundamental de 1a demanda de este proceso, que se adjunte como ANE-
XO de la misma, el documento de fecha cierta con el debido cargo de recepción por el agresor. E1 dato
de la fecha de recepción es vital para poder realizar el cómputo de los diez hábiles que tiene el agresor
para responder el pedido de 1a demanda.
tenerse en cuenta "las ca¡acterísticas minimas comunes del mandato de la no¡ma legal, del acto
administrativo y de la orden de emisión de una resolución o de un reglamento", a fin de que el
proceso de cumplimiento prospere, puesto que de no reunir tales caracteristicas, además de los
supuestos contemplados en el artículo 70." de1 Código Procesal Constitucional, 1a vÍa del referido
proceso no será la idónea.
13. Sobre las caracteristicas minimas comunes de la norma legal o del acto administrativo cuyo
cumplimiento se eúge, este Colegiado ha airmado que:
'(...) debe tratarse de un MANDATO que sea de obligatorio cumplimiento, que sea incondicio-
nal y, tratándose de los condicionales, que se haya acreditado haber satisfecho 1as condicio-
nes; asimismo, que se trate de un mandato cierto o lÍquido, es decir, susceptible de inferirse
indubitablemente de la ley o de1 acto administrativo que lo contiene y, (...) que se encuentre
vigente' (Exp. N." 0191-2003-AC, fundamento 6).
14. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecución del acto administrativo y la orden
de emisión de una resolución sean exigibles a través del proceso de cumplimiento, además de la
renuencia del funcionario o autoridad pública, el MANDATO contenido en aquellos deberá contar
con los siguientes requisitos minimos comunes:
a) Ser un mandato VIGENTE.
b) Ser un mandato CIERTO Y CLARO, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma
legal o del acto administrativo.
c) NO estar SUJETO A CONTROVERSIA COMPLEJA ni a interpretaciones dispares.
d) Ser de ineludible y OBLIGATORIO CUMPLIMIENTO.
e) Ser INCONDICIONAL (excepcionaimente, podrá tratarse de un mandato CONDICIONAL,
siempre y cuando su satisfacción no sea compleja y no requiera de actuación probatoria).
Adicionalmente. para el caso del cumplimiento de los "actos administ¡ativos". además de los
requisitos mÍnimos comunes mencionados. en tales actos se deberá:
f) Reconocer un DERECHO I\CUESTIO\.{BLEdel recla.ma¡te.
g) Permitir I\DnlDU.{LZ.\R al beneficia¡io.
15. Estos reouisitos mÍnimos se justiñca¡ porgue e1 proceso de cumplimiento. diseñado por nues-
tra Constitución v el Código Procesal Constitucional. dado su ca¡ácter sumano.r' breve. no es el
adecuado para discutir los contenidos de normas genera.les cuyos mandatos no tienen las ca¡ac-
teristicas mínimas a que hemos hecho referencia, o de normas legales superpuestas que remiten a
otras, y estas a su vez a otras, lo cual implica una actividad interpretativa compleja que, en rigor,
debe llevarse a cabo a través de las vías procedimentales específicas.
16. Del mismo modo, en este tipo de procesos el funcionario o autoridad pública tiene un deber
absoluto de acatamiento de la norma legal o del acto administrativo. no siendo posible ningún tipo
de discrecionalidad de su parte. Asimismo, en ellos los derechos del demandante son prácticamen-
te incuestionables, de modo que, comprobada la renuencia y el incumplimiento de la norma legal o
el acto administrativo conforme a las pautas descritas, de ineludible cumplimiento, corresponderá
amparar la demanda.
17. De no ser así, e1 proceso de cumplimiento terminaría convirtiéndose en un proceso declarativo,
o de conocimiento, con abundancia de medios probatorios y en cuyo seno se discutan controver-
sias propias de este tipo de procesos.
Por el contrario, si ta1 proceso de cumplimiento conserva su carácter especial:
. Ser un proceso de condena,
. De ejecución,
. Breve,
. Sumario,
. Donde la actividad probatoria es mínima,
. Bastará que se acredite:
ii) el incumplimiento de la norma lega1, la inejecución del acto administrativo, el incumpli-
miento de la orden de emisión de una resolución o de un reglamento, y ii) la renuencia,
. Consiguiéndose un proceso rápido y, sobre todo, efrcaz.
582 LreBo ll: ExÉorsrs orr Coolco Pnoces¡r CotslrucloNru
18. Por tanto, para el Tribunal Constitucional las características básicas del proceso de cum-
plimiento diseñado por la Constitución y e1 Código Procesal Constitucional, son las ¡eseñadas
precedentemente".
5. E1 Tribunal considera sin embargo, que dicho argumento antes que eximir de responsabi
lidad a 1as autoridades del sector, directa o indirectamente emplazadas con la demanda, psne
de manifiesto una actitud insensible y reiterada de parte de los funcionarios del Gobierno Re-
gional de Cajamarca respecto de los derechos de la recurrente. Este Colegiado ha constatado,
además. a partir de 1os múltiples v similares procesos que llegar hasta esta instancia, gue esta
actitud de las autoridades ]'lunciona¡os del Sector Educación ]'del \finisteno de Economia_v
Fina¡zas se ha convertido en sistemátlca.
6. Esta actitud de resistencia a acatar 1as disposiciones legales, que a 1a larga, genera des-
esperanza en los justiciables respecto de las soluciones gue ofrece el Derecho. deslegitima el
Estado Democrático ante 1os ciudadanos; asimismo, dada 1a cantidad de demandas de amparo
o de cumplimiento a las que se ven obligados a recurrir 1as personas afectadas con estas prác-
tica, dicha actitud se evidencia como sistemática por parte de los funcionarios de 1os sectores
involucrados en este caso. Así, solo en elaio2OO4 pueden citarse, entre otros muchos, los si-
guientes expedientes, que tratan básicamente de 1os mismos temas: 3159-2004-ACITC;2363-
200a - AC I T C ; 3 1 s7-2 004-AC I T C; 2060 -200 a - AC I T C; 25 4 -2004 - AC I T C; 2653 -200a-AC /TC ;
3989 -200 4 - AC I T C ; 20 5a -2004 - AC I T C; t997 -200 4 - AC I TC ; 2 1 59 -200 4 - AC I T C; 1997 -2004 -
AC/TC; 2033-2004-AClTC; 1 151-2004-AC/TC.
7. Todos los casos aludidos versan sobre dos temas recurrentes: 1) 1a exigencia de docentes
que trabajan en distintos lugares del país del pago de un derecho por concepto de luto y sepe-
1io, previsto en 1a Ley del Profesorado y su reglamento y;2) d. pago de bonificaciones por haber
cumplido 20,25 y 30 a¡os de servicios como docentes, en aplicación de1 artícuIo 52" de 1a Ley
N.'24029 (Ley de1 Profesorado). En todos 1os casos, luego de una serie de trámites adminis-
trativos. 1os docentes consegrrían una Resolución Administrativa que autorizaba el pago. para
luego iniciar una verdadera baralla a elecros de hacer efectivo dicho pago.
8. Este Tribunal considera que esta práctica constituye, además de un incumplimiento siste-
mático de las normas, una agresión reiterada a 1os derechos del personal docente.
Rogrnro Arr¡,no PtNrlros 583
"1 . Antes de ingresar a evaluar la pretensión planteada es preciso analizar el argumento esgrimido
por las instancias precedentes para declarar la improcedencia de la demanda <de hábeas data>,
Para tal efecto se aprecia que mediante las cartas recepcionadas el 1 5 de febrero de 20 10, obrantes
a fojas 9 y 10, el demandante 1e requirió a 1a Municipalidad emplazada que le entregue la infor-
mación que ahora demanda. Como dichas cartas no fueron contestadas dentro de los diez días
útiles síguientes a su presentación, el demandante mediante carta recepcionada el 16 dejunio de
2010, le reite¡ó a la Municipalidad emplazada que le entregue la información que ahora demanda.
2. Teniendo en cuenta 1os hechos descritos este Tribunal considera que la demanda de autos no
ha sido interpuesta en forma prematura, pues el segundo documento de fecha cierta reitera el
pedido de información del primer documento. es decir. que no constituye un nuevo pedido de
información que deba espe¡ar que se cumpla el plazo de diez dÍas útiles para ¡ecién interponer la
demanda de hábeas data.
A ello cabe agregar que el plazo de diez dias útiles para contestar el primer pedido de información
que tenía la Municipalidad emplazada se encontraba vencido en exceso a la fecha del segundo
pedido y a la fecha de interposición de la demanda de autos, por lo que cabe emitir un pronuncia-
miento de fondo, en la medida que se ha cumplido el requisito especial de la demanda previsto en
el a¡ticulo 62' del Código Procesal Constitucional"
"1ey especial", que es la Ley 26301 "Ley de Hábeas Data y Acción de Cumplimiento" (1994) y
sus modificatorias.
Cabe indicar que e1 hecho de que la Comisión Redactora se haya basado en 1o previsto por la
Carta de 1993, no significa que no sea necesario efectuar algunos cambios constitucionales.
En efecto, dicha Comisión era de 1a opinión que debería eliminarse la acción de cumplimiento,
pues para el1o existe el proceso contencioso administratiuo.
Por tanto, se precisa que fue intenclón de \a Comisión Redactora la desaparición (exclusión) del
proceso de hábeas data y del proceso de cumplimiento el e\ CPConst.; porque, en los hechos
son -de a1gún modo- una "sub-especie de amparo" (y así, se regula en el derecho comparado.
Ver el Libro Cinco de esta obra, el Código Procesal Constitucional de la Provincia de Tucumán
Arts. 67" y 70"); pero, su deseo no próspero.
Pero, si en este momento se derogarán (se eliminan) 1os procesos de hábeas data y de cum-
plimiento; 1os derechos protegidos por dichos procesos no quedarían desamparados, porque
estarían perfectamente tutelados por el proceso de amparo. Por e1lo, no existe una justiflcación
técnica para 1a conservación en el ordenamiento procesal constitucional peruano de dichos dos
procesos acotados; y más bien, sería beneflcioso porque simpliflcaría bastante e1 acceso y uso
de los proceso s constitucionales por parte de 1os ciudadanos, y por ende, aludaría a una mayor
eflcacia de los mismos como mecanismos de defensa de derechos fundamentales, asumiendo
el amparo un rol más protagónico del que ya tiene.
=Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad pública
renuente:
1) Dé cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administratiyo firme; o
2l Se pronuncie expresamente cuando Las normas legales le ordeaan emitir una resolu-
ción administrativa o dictar uD reglamento.
Antecedentes:
Provecto de Lel N'09371: .{n. 65'.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 38" (respeto a la Constitución y ordenamiento jurídico), 39" (funcionarios pú-
blicos al servicio de la nación), 96" (pedido de informes por congresistas), 97" (comisiones in-
vestigadoras), Art. 200" inc. 6 (acción de cumplimiento), 2O2' inc. 2 (competencia del Tribunal
Constitucional); LOPJ Art. 3f inc. b.; C.A.DDHH. Art. 25'; D.U.DDHH. Art. B"; PIDCP Art. 2'.3.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
Objeto del proceso
E1 proceso de cumplimiento procede contra la "renuencia" o "abstención" de cualquier funcionario
o autoridad que forme parte de 1a administración púb1ica (quedan excluidos, por tanto los sujetos
privados). Por "renuente" debe entenderse "desobediente".
Esta "renuencia" o "abstención" puede manifestarse o presentarse de los dos modos siguientes:
II
Clases de proceso de cumplimiento
Conforme el Art. 66 del CPConst. podemos concluir la existencia de dos clases de proceso:
1. Proceso de cumplimiento para atacar la inactividad "material".
2. Proceso de cumplimiento para atacar 1a inactividad "forma1".
III
¿Qué es materia de un proceso de cumplimiento?
Cabe resaltar que:
"(...) la Constitución de 1993 consolidó un sistema integral de control de la totalidad de la ac
tuación administrativa. No solo de los actos administrativos lexpresos o presuntos) a los que se
había constreñtdo e1 proceso con:encroso-aCriinrstrati|o hasta antes de que se expidiera la Ler.N.
2758'1. s:no también de aquello c:e.a doc::'rra ain:i:r;straririsra denomina inactiridad matenal
de la administración. esta ú1t:na. cor-io se:a irc:o. a ira',és de la acción de cumplimiento.
(...) en ettcto. media¡te la acción ie cumpirmrenio no se controia cualquier clase de inacti¡idad.
sino exclusi¡,'amente Ia que se ha denominado matenal . es decir. la que denva del incumplimiento
de mandatos nacidos de la lel' o de actos administrativos, donde no media la petición de un par-
' ticular, sino donde se encuentra vinculado, pima facie, un deber o el ejercicio de una atnbución
relacionada con sus competencias naturales..." (Expediente N" 01g1-2003-AC/TC).
ru
¿Cuál es la controversia en un proceso de cumplimiento?
Se precisa que: "(...) En ese sentido, 1a controversia en el proceso constitucional de cumplimiento
se deriva esencialmente de 1a inactividad, omisión o renuencia por parte de 1os órganos de Admi-
nistración Publica a cumplir ios mandatos imperativos establecidos en una 1ey o un acto adminis-
trativo..." (Expediente N' 2391-2003-AC/TC).
está condicionada a que el demandante satisfaga los presupuestos procesales y, en su caso, las
condiciones de la acción que la le¡z prevea {...) mediante la acción de cumplimiento no se controla
cualquier clase de inactividad, sino exclusivamente la que se ha denominado "material", es decir,
1a que deriva de1 incumplimiento de ma¡datos nacidos de la ley o de actos administrativos, donde
no media ia petición de un particular, sino donde se encuentra vinculado, primafacie, un deber o
el ejercicio de una atribución relacionada con sus competencias naturales.
Mediante la acción de cumplimiento no se controla la denominada "inoctiuídad formal de la admi-
nistración", es decir, la que se origina tras eL ejercicio del derecho de petición por un particular,
pues esta tiene su instrumento natural de control en la técnica de1 silencio administrativo negati-
vo..." (Expediente N" 0 19 1-2003-AC/TC).
VI
E1 presente artículo no tiene fuente en 1a anterior legislación procesal constitucional, específlca-
mente introduce las siguientes innovaciones:
VII
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"Al igual que lo ocurrido con las demás garantias constitucionales. se opta por denomrnarlo proce-
so de cumplímiento. La Comistón Redactora estima que la denominada acción de cumplimiento no
es un proceso constilucional en sentldo estricto. toda vez que no cautela derechos fundamentales
o valores constitucronales. como puede ser el de la rerarquia normaiila. Sin embargo. por estar
presente en el texlo constitucional. \'en tanto srga rreente. ha optado por considerarla en su Ante-
. proi'ecto. Y lo hace en los mismos termi.nos que la Constitución indica. No obsta¡te. consideramos
que esta institución deberia ser eliminada. pues no solo no es clara. sino que en pundad no es un
proceso constitucional".
vIII
E\ Estudio Introductorio de la Comisión Redactora nos explica y amplía en qué consisten estos dos
tipos de "abstención"en el proceso de cumplimiento:
1. De carácter MATERIAL. Consistente en el "NO CUMPLIMIENTO"
A) Un acto administratiuo
El cuestionamiento de la inactividad formal de 1a administración pública, cuando se de-
ma¡da la emisión de un acto administrativo, procede en aquellos casos en que se hayan
vencido los plazos establecidos en 1as normas de procedimiento administrativo, para que
la administración cumpla con pronunciarse.
La posibilidad de recurrir al proceso de cumplimiento demandando dicho pronuncia-
miento constituye para los privados afectados por la inactividad formal (o material) de la
administración pública, un mecanismo de garantía adicional a los que el ordenamiento
administrativo les dispensa, como es el "silencio administratiuo" de carácter negativo o
positivo que les permite reacciona¡ contra 1a conducta omisiva por parte de la adminis-
tración. O la posibilidad de iniciar el "proceso contencioso administratiuo" con e1 mismo
propósito, e incluso iniciar un "proceso de amparo" contra omisiones que tienen como
consecuencia ia lrrlneración de derechos constitucionales.
B) Una disoosición reglamentaria
El proceso de cumplimiento incoado contra Ia inactividad formal de la administración
pública. consistente en la omisión del dictado de un reglamento procede cua¡do dicha
actividad norrnativa ha¡'a sido dispuesta por una lev u otro dispositilo lega1. en los casos
en que venza ei plazo establecido en 1as crtadas nornas. sin que el reglamento se haya
producido.
IX
' ¿Cuándo es procedente el proceso de cumplimiento?
El TC señala que:
"(...) el inciso 6 del artículo 200' de la Constitución establece que el proceso de cumplimiento
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto
administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley. Como hemos expuesto preceden-
temente, el acatamiento de una norma legal o un acto administrativo tiene su más importante
manifestación en el nivel de su eficacia. Por tanto, así como el proceso de habeas dafa tiene por
objeto esencial la protección de los derechos a la intimidad, acceso a la información pública y au-
todeterminación informativa, el proceso de cumplimiento tiene como finalidad proteger el derecho
constitucional de defender la eficacia de las normas legales y actos administrativos.
Con este proceso constitucional (de cumplimienfo) e1 Estado social y democrático de derecho que
reconoce la Constitución (artículos 3" y a3'), el deber de los peruanos de respetar y cumplir la
Constitución y el ordenamiento jurídico (artículo 3B') y la jerarquia normativa de nuestro orde-
namiento jurídico (artículo 51") serán reales, porque, en caso de 1a renuencia de las autoridades
o funcionarios a acatar una norma legal o un acto administrativo, los ciudadanos tendrán un
mecanismo de protección destinado a lograr su acatamiento y, por ende, su eficacia" (Expediente
N.0168-2005-AC/TC).
x
Conversión del "proceso de cumplimiento', en un ,,proceso de amparo,,
A través de la STC Exp. N" 03140-201O-PC/TC, publicada en el portal institucional del Tribuna-l
Constitucional el pasado 11 de agosto, se ordenó a la Municipalidad Metropolitana de Lima (MML)
588 Lreto ll: ExÉcesrs orL Cóoroo Pnocrser CoNsrrrucrouL
que cumpla con 1o ordenado en la sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social
de la Corte Suprema (Expediente N" 2322-2008) en 1a que se determinó el justiprecio correspon-
diente por 1a conflscación de bienes, pertenecientes a la sociedad conyrrgal formada por 1a recu-
rrente y su difunto esposo, durante 1a construcción de la Avenida Universitaria.
Luego de convertir el "proceso de cumplimiento" en uno "de amparo", señalo que la única forma
válida que el Estado prive a los ciudadanos de su propiedad es que compense esta pérdida con el
pago previo de un justiprecio; de 1o contrario, se configuraría una confiscación inconstitucional de
ios bienes. En este caso, la MML no determinó el justiprecio ni efectivizó su pago de forma previa,
sino que los afectados debieron iniciar un proceso judicial que dura 16 años para determinar el
monto, lo que afectó su derecho a la propiedad.
Finalmente, el Colegiado se pronunció respecto de ios pagos mensuales que viene realizando la
MML a favor de la recurrente a cuenta de lo adeudado (el justiprecio establecido por la Corte
Suprema supera el medio millón de dó1ares americanos). Estimó que las normas referidas por el
Municipio para no pagar el monto total de la deuda son apiicables a la ejecución de obligaciones
de dar suma de dinero, provenientes de sentencias con calidad de cosa juzgada, pero no pueden
ser asimiladas en este caso, ya que se obliga a la afectada a tra¡sitar por la vía judicial e instó
al juez de ejecución a disponer las medidas cautelares necesarias para asegurar el cumplimiento
del pago.
XI
Requisitos para procedencia del "proceso de cumplimiento"
"Ante todo es claro que el petitorio se condice con la vÍa procedimental que utilizan los accio-
nantes. Y ello porque en é1 se plantea una demanda de cumplimiento. señalando que se tiene
derecho al pago previo del justiprecio producto de la expropiación que ha sienificado la pérdida
de su propiedad cuvo valor ha sido estrpulado en sentencia jr-tdrcial emrtida en el ma¡co cie un
proceso sobre indemnización lnstaurado por.{lberto Genaro \egrón Ferná¡dez iquren falleció en
el decurso del proceso al aiudldor. Srn embaiqo. el inclso 6r dei a¡tÍculo 200' de la Constitución
Politica del Perú. concordante con e- ¿:ticu.o 66 Cei Cócrgo P:ocesal Cons¡itucronal. establece que
el proceso de cumpiimrento proceit (air::a.-racu:e: a¡:o:ldac o iunclonano renuente a acata-r
una norna legal o un acio admrnrstrativo. En corsecueacra. este proceso procede cuando se ha
producido omisión. mora. letargo. inercia o inactnidad de un órgano público para cumplir con un
mandato establecido en la ler- o un acto adminisrrativo r siempre que el mondamus cumDla con
los reouisitos minimos establecidos en la Sentencia 00168- 2005-PC/TC, emitida por este Tribu
nal Constitucional v que constitu_ve precedente vinculante; en este sentido. dada la naturaleza
juridica del proceso de cumplimiento. y acorde con lo estipulado en el inciso I) del artÍculo 70." del
Código Procesal Constitucional. no ¡esulta idóneo para pretender 1a ejecución de lo resuelto en
una sentencia judicial" (STC EXP N 03140 2010-PC/TC. F.J. 2).
xu
Personas contaminadas con plomo "por no cumplimiento"
(Caso: La Oroya - 2006l
DERECHOS CONSTITUCIONALES:
Derecho a 1a salud / Derecho a un medio ambiente equilibrado / Derecho a 1a vida
Rosenro Arrneo PrNirros 589
RESUMEN:
En la presente sentencia el Tribunal Constitucional (TC) ordenó al Ministerio de Salud que,
en el plazo de 30 días. implementara un sistema de emergencia para atender a las personas
contaminadas con plomo en la sangre en e1 caso de la ciudad de La Oroya, debiendo priorizar
la atención médica especializada de niños y mujeres gestantes, a efectos de su inmediata recu-
peración, bajo apercibimiento de aplicar 1as medidas coercitivas a que hubiere Iugar.
El TC argumentó que desde el ano 1999la propia Dirección General de Salud Ambiental (DIGE-
SA), así como diferentes instituciones, acreditaban 1a existencia de exceso de contaminación en
el aire de la ciudad de La Oroya. v que. respecto de la contaminación por plomo en la sargre,
sobre todo en e1 caso de los niños. se había sobrepasado el límite máximo establecido por la
Organización Mundial de la Salud.
Del mismo modo, e1 Tribunal ordenó que e1 Ministerio de Salud, a través de DIGESA, en el plazo
de 30 dÍas, cumpliera con realízar todas aquellas acciones tendientes a la expedición del diag-
nóstico de 1ínea base conforme 1o exige e1 artícuio 11.'de1 Decreto Supremo N'074-2001-PCM,
Reglamento de Estándares Nacionales de Calidad Ambiental del Aire, de modo tal que con la
mayor brevedad pudieran implementarse los respectivos planes de acción para el mejoramiento
de 1a calidad del aire en 1a ciudad de La Oroya.
Asimismo, se ordenó a1 Ministerio de Salud que, en e1 mismo plazo, cumpliera con adoptar
todas 1as medidas pertinentes para declarar el Estado de Alerta en la ciudad de La Oroya, con-
forme 1o exigen los artículos 23." -v 25.'del Decreto Supremo N" 07.+-2001-PCM y el artículo
105.' de la Le¡, N' 26812.
E1 TC señaló que. en el caso de los niños l mujeres gestantes de 1a ciudad de La Orova. desde
e1 a¡o 1999.
se habían venido realiza¡do estudios para determinar 1a exis¡encia de población
contaminada con plomo en Ia sangre. pero que. hasta la actualidad. habian transcurrido más
de 7 anos sin que el llinisteno de Salud implementara un sistema de emergencia que proteja,
recupere y rehabilite la salud de la población afectada. Por ello. a1 profundizar en el análisis
de1 problema, el Tribunal se interrogó sobre ¿cuánto más se debe esperar para que el Ministe-
rio de Salud cumpla su deber de dictar las medidas indispensables e inmediatas para que se
otorgue atención médica especializada a la población de La Oroya, cuya sangre se encuentra
contaminada con plomo?
En su extensa sentencia, e1 TC consideró que si bien en 1a labor de atención de la salud de ]a
población resultaba importante una actuación conjunta entre e1 Ministerio de Salud y las em-
presas privadas, ante situaciones de grave alteración de 1a salud, como 1a que se presenta por
contaminación por plomo en 1a sangre, como sucedÍa en e1 caso de los niños y mujeres gestan-
tes de 1a ciudad de La Oroya, el Ministerio de Sa1ud, en tanto ente rector de1 Sector Salud. era
e1 principal responsable de 1a recuperación inmediata de tales pobladores.
Cualquier persona podrá iniciar el proceso de cumplimiento frente a normas con rango
de ley y reglamentos. Si el proceso tiene por objeto hacer efectivo el cumplimiento de un
acto administrativo, solo podrá ser interpuesto por la persona a cuyo favor se expidió el
acto o quien invoque interés para el cumplimiento del deber omitido.
Tratándose de la defensa de derechos con intereses difusos o colectivos, la legitimación
corresponderá a cualquier persona. Asimismo, la Defensoría del Pueblo puede iniciar
procesos de cumplimiento.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 66".
Concordancias:
CPConst.: Art. 68'.
Otras cc.:
C. Arts. 200" inc. 6 (acción de Cumplimiento), 162 (funciones de Defensoría del Pueblo) y CPC
Arts. IV (principio de iniciativa de parte), 82" (patrocinio de intereses difusos); LOdDP Art. 9'
inc.2.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
E1 presente articulo no tiene fuente en Ia a¡terior Iegislación procesal constitucional específica-
mente introduce en e1 proceso de camplimienfo las siguientes rnnovaciones en:
II
Titulares de la acción
En un proceso de cumplimiento, la legitimación para demandar se manifiesta de los modos si-
guientes:
m
Legitimidad
Cualidad de que se está en conformidad con la 1ey u ofrece las condiciones que esta requiere. La
legitimidad, pues, puede referirse a las personas, a las cosas o a los actos, en virtud de los cuales
se presentan requisitos impuestos legalmente para que consigan los objetivos deseados u obtengan
los efectos que se seña,lan en la ley. La legitimidad en materia procesal puede ser de dos clases:
w
Legitimidad para Obrar (CPC, IV, 427-ll
También denominado legitimatio ad causam. Legitimidad para obrar es 1a adecuación correcta de
1os sujetos que participan en la relación jurídica sustantiva y 1os que van a participar en 1a relación
juridiáa procesal. Es un concepto 1ógico de relación. Es una de 1as condiciones de 1a acción. Aplica-
da a un caso justiciable implica que antes de empezar el proceso debemos establecer una relación
de conflicto con nuestro eventual demandado; desde una perspectiva procesal, a esta conexión
pre-procesal la llamamos relación jurÍdica susta¡tiva.
Legitimidad para obrar es la correlación entre los sujetos que participan en la relación jurídica
máterial y los de la relación jurídica procesal. Imaginemos que existe un espejo, entre ambas re-
laciones óitudu., asi 1os sujetos presentes en la relación jurídica sustantiva deben estar reflejados
(representados) en 1a relación jurídica procesal. Legitimidad para obrar, en esencia, consiste en
empezar un proceso o seguirlo haciendo participar como parte demandante a la persona o a todas
las personas que deben tener ta1 calidad y como parte demandada ala o las personas que 1es co-
rresponda tal calidad.
Monroy Galvez advierte y precisa que el cumplimiento del requisito de la legitimidad para obrar,
aparentemente senctllo, constituye uno de los retos mas dificiles de enfrentar enla prácttca forense.
v
Condiciones de la Acción
Las condiciones de 1a acción son 1os requisitos procesales que permiten a1 juez expedir un pro-
nunciamiento vá1ido sobre el fondo (es decir. una sentencia favorablel. Pa¡a obtener una sentencia
favorable, las condiciones que requiere atmplir la acaon son ias tres siguientes: al voluntad de la 1ey
(o caso justiciable). b) interés para obrar v cr legitimidad para obrar'
Desarrollando 1as tres condic¿ones de la acción. tenemos:
i. Voluntad de la le1' (o caso justiciable): se refiere a la necesidad que toda pretensión procesal
tenga sustento en un derecho que, a su vez, tenga apoyo en e1 ordenamiento juridico;
2. Interés para obrar: es 1a necesidad inmediata, actual, irreemplazable de tutela jurÍdica; es de-
cir, es básicamente un estado de necesidad; y
3. Legitimidad para obrar: es la adecuación correcta de los sujetos que participan en la relación
juridica sustantiva y los que van a participar en la relación jurídica procesal. Es un concepto
1ógico de relación.
Las condiciones de 1a acción son importantes porque determinan un fal1o favorable de 1o pedido en
la demanda. Si una condición de la acción fuera omitida o se encontrara pero de manera imperfecta,
el juez no podria expedir sentencia reflriéndose a 1a pretensión discutida, por 1o menos validamente,
¿e6i¿o a que hay un defecto procesal que se 1o impide. El juez al advertir 1a omisión o defecto debe
declarar en la sentencia que no puede pronunciarse sobre e1 fondo. Esta sentencia que no se pro-
nuncia sobre el fondo se denomina inhibitoia. En la práctica, podría ocurrir que e1 juez expida un
fallo sobre e1 fondo, pero dicha decisión no será va-1ida, es más, podría ser declarada así en cualquier
momento antes de su ejecución, con 1o que tornaría en inútil todo 1o hecho para su obtención.
VI
Parte Procesal (CPC, 58")
Es parte procesal 1a persona que realiza actividad procesal al interior de un proceso por derecho o
a nombrá propio (por ser parte material) o en nombre de otra o de un tercero (que tiene 1a calidad
de parte material). Lo natural es que quien es parte material (titular del derecho afectado), sea tam-
bién parte procesal (quien ejerce 1a acción procesal). Sin embargo, e1 instituto dela representación
procisal"r, .r. distintas formas (lega1, judicial o convencional) permite, aunque en aigunos casos
Rogenro Air¡no PlNltos 593
exige, que 1a parte procesal sea distinta a la parte material (p. e., los padres ejercen representación
procesal del menor), sin que tal situación implique un vicio de 1a relación procesal.
VII
Representación
Forma de sustitución por la cual una persona ocupa e1 lugar de otra para realizar un acto en nom-
bre y en interés de e11a. Stolfl, señala que la representación es la sustitución de ia voluntad de una
persona por 1a de otra en 1a constitución o formación del acto juridico. Para Guillermo Lohmann
Luca de Tena, representación es aquella actividad por la cua1, sustituyendo ante terceros 1a perso-
na o la voluntad de1 representado y actuando por su cuenta, 1as consecuencias de la conducta del
representante normalmente recaen en el representado.
vffi
Representación Procesal (CpC, 6O,24 y 75, O94l
También denominada representación judicial, la representación procesal es aquei instituto que
permite que la parte procesal sea distinta a Ia parte material. La representación procesal permite
que un tercero participe en el proceso rea1izando actividad procesal vá1ida en nombre de una de
las partes materiales.
Normalmente, un proceso quien es parte material es parte procesal. Sin embargo, bien puede ser
que por razones de imposibilidad (fisica y/o jurídica), razones de economía procesal (varias perso-
nas en caiidad de demandante o demandada, designan a una de ellas para que las represente), por
razones de conueniencia (la madre ejerce 1os derechos procesales en representación de su hijo me-
nor de edad, v.gr., para un proceso de alimentos contra e1 padre), o quien siendo parte mate;ial no
desee participar en un proceso. En cualquiera de estos casos. es imprescindible el uso de1 instituto
procesal conocido con el nombre de representación procesal.
Por su origen. la represenración procesal admite 1a siguiente clasiñcación:
1. Es Legal (CPC, 63, 64, 6q. Cua¡do la parte material está impedida de acruar direcramenre. por
lo que la ley debe prever una persona para que actúe en su nombre:
2. Es Judicial (CPC, 66). Cuando es e1 juez quien decide la oportunidad de ia representación; y
3. Es Voluntaria (68 g ss.). Cuando 1a parte material, con plena capacidad, decide conceder a otra
persona facultades para que en su nombre realice actividad procesal.
son representados por cualquiera de sus partícipes, si son demandantes. Si son demandados,
la representación recae en la totalidad de los que la conforman, por constituir esta un "litis-
consorcio necesario". Si se desconociera a uno o más de los integrantes del patnmonio autó-
nomo, se procederá al emplazamiento de demandado indeterminado o incierto o con domicilio
o residencia ignorados. E1 que comparece como demandado y oculta que el derecho discutido
pertenece aun patnmonio autónomo de1 que forma parte, se le impondrá una multa, sin per-
juicio de la demanda por ejercicio irregular del derecho de acción civil.
IX
Alcance del ejercicio de la Representación Procesal
El CPC establece que e1 ejercicio de la representación procesal se realiza a través de dos clases de
facultades "genéricas" y "especiales":
I*gitimaciónpasiua
@
La demanda de cumplimiento se dirigirá contra la autoridad o funcionario renuente de
la administración pública al que corresponda el cumplimiento de una norma legal o la
ejecución de un acto administrativo.
Si el demandado no es la autoridad obligada, aquel deberá informarlo al juez indicando la
autoridad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de duda, el proceso continuará
Roarnro ArrnBo PrN rros 595
con las autoridades respecto de las cuales se interpuso la demanda. En todo caso, eljuez
deberá emplazar a la autoridad que conforme al ordenamiento jurídico, tenga competen-
cia pata cumplir con e[ deber omitido.
Antecedentes:
Fuente: LHDAC Art. 7".
Proyecto de Ley N" 0937 l: Art. 67'
Concordancias:
CPConst. : Arts. 67". 70'inc. 7.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente articulo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, especifica-
mente en el Art. 7' (persona contra quien se dirige la acción de cumplimiento) de la LHDAC. Sin
embargo, esta disposición introduce en materia de "legitimación pasiva" (demandados) del proceso
de camplimienfo las siguientes precisíones y características:
II
Legitimidad Pasiva (CPC, 496)
Quien tiene la condición jurídica para ser demandado. Dícese de aquel o aquellos que tienen la ca-
lidad de demandado(s) y contra quien(es) se ha dirigido la demanda. Se precisa que para ia existen-
cia de una relaciónjuridica procesal valida, debe demandarse a todas las personas que conformen
la legitimidad pasiua.
Ejemplo: La demanda de retracto se dirige contra el enajenante y el adquirente del bien que se
intenta retraer (CPC, 496).
III
¿Cuál es el objeto y legitimación pasiva en el proceso de cumplimiento?
Se precisa que:
596 Lrsno ll: Exroesrs orL Cóorco PBocrser CoNslrucroNr-
"(...) el inciso 6) del artículo 200" de la Constitución establece que 1a acción de cumplimiento
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto
administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
En ese sentido, la controversia en el proceso constitucional de cumplimiento se deriva esencia-l-
mente de 1a inactividad, omisión o renuencia por parte de los órganos de Administración Pública
a cumplir los mandatos imperativos establecidos en una ley o un acto administrativo. (...) puede
decirse que e1 proceso constituciona-1 tiene por objeto que los actos de cumplimiento obligatorio
impuestos por una norma legal o un acto administrativo, que no sean cumplidos por los órganos
de la Administración Pública, por su omisión o inactividad material, sea¡ acatados. .." (Expediente
N' 2s9 1 -2003-AC/TC).
o" ,o o.^onoo
@*"rur"rro ""o""ro,
Antecedentes:
LHDAC: Art. 5".
Prolecto de Lel N" 0937 l: A¡t 68"
Concordancias:
CPConst.: An. 5' rnc. -1.
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente el Art. 5' de la anterior Ley de hábeas data y acción de
cumplimiento (LHDAC), referido al agotamiento de las vías previas. Sin embargo, este Art. 68" del
CPConst. introduce en materia de iegitimación pasiva (demandados) del proceso de cumplimiento
las siguientes precisiones e innovaciones:
NOTA: Para su plena validez legal el cargo NO debe tener enmendaduras. borrones y/o tarjaduras
pues ello podría invalidarlo (se presume la posible manipulación del mismo). De haber un error en un
"cargo original"; se recomienda solicitar que se 1e ponga "un nuevo sello de cargo" (que ostenta certeza
y ninguna enmendadura).
Dicha "firma en e1 cargo" compromete y obliga de modo expreso al demandante, pues acredita
una manifestación de voluntad de la toma de conocimiento de 1a solicitud (bien directamente,
a1 firmar el mismo demandado tratándose de "dema¡dado persona natural", o a través de la
flrma de un empleado tratándose de "demandado persona jurídica").
También es muv recomendable preguntarle'el nombre'del receptor (nombre v apellido, usual-
mente figuran en el fotocheck que usan en su pecho) que recibe el documento _"- anotarlo de-
bajo del sello de recepción (porque. luego pueden alegar que desconocen la firma o que dicha
persona-receptor no labora a1lí).
Si Ud. cumplió con anota¡ el nombre debajo de1 sel1o, y si el demandado alega que dicha perso-
na no trabaja allí; Ud. deberá solicitar al juez que pida al demandado la exhibición del libro de
planillas o la relación de empleados (y allí deberá flgurar dicho empleado, con 1o que probará
que dicha persona que le flrmó el cargo sí trabaja allí).
NOTA importante: El documento "cargo simple" funciona bien cuando se notifica a personas jurídicas
(pero, con la precaución de cumplir los 3 requisitos antes citadas para obtener la validez de fecha
cierta); tratándose de personos naturales, se recomienda notificarlos a través de una "carta notarial"
(si bien implica un gasto adiciona-I, constituye la prueba más idónea de notificación a una persona
natural y sobre todo dotar a tal acto de fecha cierta).
il
Así, con estas innovaciones se busca facilitar (al reemplazar 1a onerosa cartanotaial por e1 simple
"documento de fecha cierta"), agllizar y simplif,car (al exonerar de otros trámites administrativos
preestablecidos) ei acceso de1 ciudadano a la protección de sus derechos constitucionales por el
proceso de cumplímiento.
598 Lrano ll: ExÉoesrs orL Cóoroo Pnocesnr Co¡lsrlrucloNeL
UI
vnla Exposiaón de Motiuos del progecto de Ley N" 09371 se sostiene que:
"De ma¡era similar a lo previsto en la regulación del proceso de hábeas data, el Anteproyecto exige
la remisión con carácter previo de un documento de fecha cierta, sustituyendo la exigencia de una
ca-rta por conducto notarial a que se refiere la ley vigente y que equivocadamente denomina vía
previa (artÍculo 69')".
Es importante precisar que el envÍo previo del documento no configura una "vía previa" -procesal-,
sino que constituye única y concretamente un requisito especial de Ia demanda.
Iv
Fecha
Indicación del día, mes y año en que ocurre un hecho y, por extensión, la del lugar en que ocurre.
La importancia juridica de una /echa consiste en que, al determinar el tiempo en que sucede un
acto o hecho jurídico, se determina también el tiempo en que nace, cesa o se modifica 1a obligación
correlativa.
v
Fecha cierta (CPC, 245o, 418"1
Usualmente, la denominación fecha cierta (o que hace fe en juicio) solo es aplicable a documentos
que constituyen instrumentos públícos. Pero, sin embargo la Ley también puede otorgar la ca-lidad
de fecha cierta a documentos privados (instrumentos priuados), a partir de lo cual estos documen-
tos tienen (y producen) efecto(s) en relación con terceros o sucesores singulares de las partes. La
consignación fa-lsa de unafecha configr.rra nn ctcto de simulación.
«d.oatmcnto de
¿Cuándo un docum.ento prítndo adquiere la calidad d.e fecha c-tertt'?
Un documento privado adquiere fecha aerta l produce eficacia .luridica como tal en el proceso
desde:
1. La muerte del otorgante;
2. La"presentación del documento ante funcionario público;
3. La presentación del documento ante notario público, para que certifique 1a fecha o legalice las
flrmas;
4. La difusión a través de un medio público de fecha determinada o determinable; y
5. Otros casos alalogos. Excepcionalmente, e1 juez puede considerar como fecha cierta la que
haya sido determinada por medios técnicos que le produzcan convicción.
Esta excepción únicamente procede cuando el asunto no ha adquirido calidad de coso juzgada
matenal (cuando la resolución es inimpugnable); es decir, debió agotarse en primer lugar la vía
administrativa antes de interponerse la demanda ante el Poder Judicial. Se trata de una excepción
perentoria.
Las excepciones -por 1os efectos que produce al interior de1 proceso- pueden ser de dos clases ex-
cepciones " dilatorias" o " perentonas"'.
1. Las "perentonas" (v.gr., incompetencia, litispendencia, cosa jtzgada, prescripción extintiva,
caducidad, falta de legitimidad para obrar, falta de agotamiento de la vía administrativa, etc.)
ponen fin a-l proceso, si resultan procedentes; y
2. "dilatorias" (v.gr., incapacidad del demandante o de su representante, representación defec-
tuosa del demandante, oscuridad o ambigüedad al proponer 1a demanda, etc.), en cambio,
suspenden el juicio hasta que se subsa¡en las deficiencias y situaciones impugtradas.
RoseBro Arreeo Pnrrros 599
vII
Cómputo del plazo del documento de fecha cierta
(EXP. N." 04627-2011-PHD/TC, F.J. 1 y 2)ElJuzgado declaró improcedente la demanda de hábeas
data por considerar que la demanda se ha interpuesto antes de que venza los diez días úti1es si-
guientes a 1a presentación de la solicitud de requerimiento ("documento de fecha cierta"). La Sala
revisora conf,rmó 1a apelada por el mismo fundamento.
Ante estos hechos el Tribunal Constitucional señaló 1o siguiente:
" 1 . Antes de ingresar a evaluar la pretensión planteada es preciso anaJiza¡ el argumento esgrimido
por las instancias precedentes para declarar la improcedencia de la demanda <de hábeas data>.
Para tal efecto se aprecia que mediante las cartas recepcionadas el 1 5 de febrero de 20 10, obra¡tes
a fojas 9 y 10, el demandante le requirió a la Municipalidad emplazada que le entregue la infor-
mación que ahora demanda. Como dichas cartas no fueron contestadas dentro de los diez días
útiles siguientes a su presentación, el demandante mediante carta recepcionada el 16 dejunio de
20 10, le reiteró a la Municipalidad emplazada que le entregue Ia información que ahora demanda.
2. Teniendo en cuenta los hechos descritos este Tribunal considera que la demanda de autos no
ha sido interpuesta en forma prematura, pues el sezundo documento de fecha cierta reitera el
pedido de información del primer documento, es decir. que no constituye un nuevo pedido de
información oue deba esperar que se cumpla el plazo de diez días útiles para recién interponer 1a
demanda de hábeas data.
A ello cabe agregar que el plazo de diez dias útiles para contestar el primer pedido de información
que tenia la Municipalidad emplazada se encontraba vencido en exceso a la fecha del segundo
pedido v a la fecha de interposición de la demanda de autos, por lo que cabe emitir un pronuncia-
miento de fondo. en la medida que se ha cumplido el requisito especial de la demanda previsto en
el artículo 62' del Código Procesal Constitucional".
aor"o,"" or r*rr""orn"ro
@
No procede el proceso de cumplimiento:
U Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal Constitucional y Ju-
rado Nacional de Elecciones;
2l Contra el Congreso de la República para exigir la aprobación o la insistencia de una ley;
3l Para la protección de derechos que puedan ser garantizados mediante los procesos de
amparo, hábeas data y hábeas corpus;
4l Cuando se interpone con la exclusiva finalidad de impugnar la validez de un acto
administrativo;
5) Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente calificadas por la ley
como discrecionales por parte de una autoridad o funcionario;
6l En los supuestos en los que proceda interponer el proceso competencial;
7l Cuando no se cumplió con el requisito especial de la demanda previsto por el artículo
69" del presente Código; y,
8l Si la demanda se interpuso luego de vencido el plazo de sesenta días contados desde
la fecha de recepción de la notificación notarial.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 69'(modificado).
Concordancias:
CPConst.: Art. 69'.
Otras cc.: C. Art. 200" inc. 6 (acción de cumplimiento)
Derecho comparado:
No tiene.
600 LraBo ll: ExÉcrsrs orr Cóorco Pnocrs¡r CoNsrlruclo¡lnr
Comentario
I
El presente artículo no tiene fuente en 1a a¡terior legislación procesal constituciona-1. De este modo,
el Art. 69" del CPConst. introduce en materia de causales de improcedencia ciertas precisiones e
innovaciones; por tanto, NO procede el proceso de cumplimiento en los siguientes casos:
II
La Exposición de Motiuos del progecto de Leg N" 09371 afrrma qte:
"Como aspecto novedoso, introduce las causales de improcedencia en forma detallada, a fin de
¡educirlas al mínimo y evitar que sean usadas en forma indiscriminada (artícu1o 70')".
Ello apunta a rescatar a esta garantía constitucional de su uso abusivo e indiscriminado, que
prácticamente 1a desnaturalizó.
Es importante recordar que las garantías constitucionales son vías procedimentales excepcionales
-so1o proceden como complemento a las vías ordinarias- y su uso debe ser limitado, por ello se
exige e1 cumplimiento de determinados requisitos especiales para su admisión y trámite. Aquellas
demandas que no cumplan estos requisitos deben ser rechazadas y declaradas improcedente de
modo liminar (de plano).
RosrBro Arreno PlNrrLos ó01
m
Demanda extemporánea
¿En qué consisúe lq causal de caducidad?
Precisamos que:
"(...) la Acción de hábeas data es una garantía constitucional (.. ) que, en el presente caso es ne-
cesario relievar lo preceptuado por el artÍculo 3" de la Ley N' 26301 de hábeas data y acción de
cumplimiento, que permite aplicar en forma supletoria todas las drsposiciones que se refieran a la
acción de amparo, con excepción del artículo 1 1" de la Ley N'23506. En base a ello, resulta ig¡al-
mente pertinente explicar que el artículo 37" de la citada Ley N'23506, que se refiere a |a causal
de caducidad, indica que dicha causal se produce si el interesado no interpone la demanda dentro
del plazo de sesenta días hábiles contados a partir de la fecha en que se produjo 1a afectación..,"
(Expediente N" 0301- 1998-HD/TC).
ry
Requisitos para la procedencia de la pretensión de cumplimiento
Se establece que:
v
En el Debate del Pleno del Congreso la señora De la Mata de Puente (PAP) obsenó el inciso 8) del
artículo 69" del proyecto de Ley N' 09371 (CPConst.), señalando:
"En el inciso 8) del artículo 69" se señala que no procede el proceso de cumplimiento si la deman-
da se interpuso luego de vencido el ptazo de 60 días contados desde la fecha de recepción de la
notificación notarial. Se está haciendo referencia a una notiflcación nota¡ial que no se ha exigido
como requisito para interponer la demanda, ya que el artículo 69" solo exige un reclamo mediante
documento de fecha cierta y no especÍficamente mediante carta notarial,,.
VI
El Estudio Introductorío de la Comisión Redactora nos explica 1os supuestos de improcedencia de-
sarrollados en el art. 70" del CPConst., 1os cuales implícitamente delimitan el objeto y los alcances
del proceso de cumplimiento; asÍ conforme a este artículo, NO procede el proceso de cumplimiento
en los siguientes supuestos:
1. "Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal Constitucional y Jurado
Nacional de Elecciones
Precisándose que en el caso de1 Jurado Nacional de Elecciones se refiere exclusivamente a las
resoluciones de naturaleza jurisdiccional. A través del proceso de cumplimiento no se puede
forzar el criterio de los jueces para que fallen aplicando las normas legales en un determinado
sentido, porque se resentiría el mandato constitucional de independencia de 1a judicatura.
Para cautelar si los jueces aplican o no correctamente el ordenamiento jurídico, existen reme-
dios procesales de carácter interno, como sucede con los medios impugnatorios establecidos
602
en el CpC, así como el recurso excepcional dei proceso de amparo, cuando la actuación judicia-l
se ha dictado con manifiesto agravio a la "tutela procesal efectiva".
En igual medida, tampoco procede recurir a1 proceso de cumplimiento demandando la ejecución
de una resolución dictada por órganos jurisdiccionales, porque el hacer efectivas sus sentencias
corresponde a la propia jurisdicción, conforme a los cauces establecidos en 1as normas procesales.
des discrecionales 1ue son muchos los casos en la legislación administrativa peruala-, cabe
iniciar el proceso de cumpiimiento contra el abuso que de su cargo hace la autoridad o funcio-
nario púb1ico.
6. En los supuestos en los que proceda interponer el proceso competencial
Se establece la improcedencia cuando se produzcan conflictos sobre las competencias o atri-
buciones asignadas directamente por la Constitución o las leyes orgánicas entre los poderes
del Estado, los organismos constitucionales y los gobiernos regionales o locales, aún cuando 1o
que se cuestione es "la renuencia areefiza¡ actuaciones que le competen", supuesto previsto
en e1 primer párrafo del artÍculo 110' del CPConst.
7. Cuando no se cumplió con el requisito especial de la demanda previsto por el artículo 69"
del presente Código
Este "requisito especial" del Art. 69' del CPConst. consiste en que el demandante previamente
haya reclamado, por "documento de fecha cierta", e1 cumplimiento de1 deber legai o adminis-
trativo infringido, y que la autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no haya con-
testado dentro de 1os diez (10) días útiles siguientes a 1a presentación de la solicitud. Aparte de
dicho requisito, no será necesario agotar 1a vía administrativa que pudiera existir.
vII
Conversión del "proceso de cumplimiento,, en un ,,proceso de amparo,,
A través de la STC Exp. N'03140-201O-PC/TC, publicada en el portal institucional de1 Tribuna-l
Constitucional el pasado 11 de agosto, se ordenó a 1a Municipalidad Metropolitana de Lima (MML)
que cumpla con 1o ordenado en Ia sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social
de la Corte Suprema (Expediente N" 2322-2008) en la que se determinó el justiprecio correspon-
diente por la confiscación de bienes, pertenecientes a 1a sociedad conyugal formada por la recu-
rrente y su difunto esposo, durante Ia construcción de Ia Avenida universitaria.
Luego de convertir el "proceso de cumplimiento" en uno "de amparo", señalo que 1a única forma
váLlida que el Estado prive a ios ciudadanos de su propiedad es que compense esta pérdida con el
pago previo de unjustiprecio; de lo contrario, se conflguraría una confiscación inconstitucional de
los bienes. En este caso, la MML no determinó e1 justiprecio ni efectivizó su pago de forma previa,
sino que los afectados debieron iniciar un proceso judicia,l que dura 16 años para determinar el
monto, 1o que afectó su derecho a la propiedad.
Finalmente, el Colegiado se pronunció respecto de 1os pagos mensuales que viene realizando ia
MML a favor de la recurrente a cuenta de 1o adeudado (el justiprecio establecido por 1a Corte
Suprema supera el medio millón de dóiares americanos). Estimó que las normas referidas por el
Municipio para no pagar e1 monto total de la deuda son aplicables a la ejecución de obligaciones de
dar suma de dinero. provenientes de sentencias con calidad de cosajuzgada, pero no pueden ser
asimiladas en este caso, ya que se obliga a la afectada a transitar por la vía judicia-1 e instó al juez
de ejecución a disponer las medidas cautelares necesarias para asegurar e1 cumplimiento del pago.
604 Lraeo ll: ExÉcesrs oer Cóoroo Pnoceser CoNstlrucloN¡L
vIII
Requisitos para procedencia del "proceso de cumplimiento"
"Ante todo es claro que e1 petitorio se condice con la vía procedimental que utilizan los acciona¡tes.
Y e11o porque en é1 se piantea una demanda de cumplimiento, señalando que se tiene derecho al
pago previo deljustiprecio producto de la expropiación que ha significado la pérdida de su propie-
dad cuyo va1or ha sido estipulado en sentencia judicial emitida en el marco de un proceso sobre
indemnización instaurado por Alberto Genaro Negrón Fernández (quienfalleció en el decurso del
proceso a1 aludido). Sin embargo, el inciso 6) de1 articulo 200" de 1a Constitución Política del Peru,
concordante con el artÍcu1o 66" de1 Código Procesal Constitucional, establece que el proceso de
cumplimiento procede contra cualquier autoridad o funciona¡io renuente a acatar una norma legal
o un acto administrativo. En consecuencia, este proceso procede cuando se ha producido omisión,
mora, letargo, inercia o inactividad de un órgano público para cumplir con un mandato establecido
en la 1ey o un acto administrativo y siempre que e1 mandamus cumpla con 1os requisitos mínimos
establecidos en 1a Sentencia 00i68- 2005-PC/TC, emitida por este Tribunal Constitucional y-gs
constituve precedente vinculante; en este sentido, dada 1a naturalezajurídica deI proceso de cum-
plimiento, y acorde con 1o estipulado en e1 inciso I) del artÍculo 70." del Código Procesal Constitu-
cional, no resulta idóneo para pretender 1a ejecución de 1o resuelto en una sentencia judicial". (STC
EXP N 03140 2010-PC/TC, F.J. 2)
Antecedentes:
Prol'ecto de Lev \' 09371: -\n. 70 .
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Art. 340' inc. 2 {desistimiento de la pretensión¡
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
El presente artículo no tiene fuente en t" urrt..io.l"gis1ación procesal constitucional. De este modo,
e1 Art. 71. de1 CPConst. introduce en materia de desistimiento de 1a pretensión, 1a siguiente pre-
cisión e innovación: limita la actuación de la institución del desistimiento en el proceso de cum-
plimiento al establecer que "e1 desistimiento de 1a pretensión se admitirá únicamente cuando esta
se reflera a actos administrativos de caracter particular'(es decir, cuando verse sobre intereses
personales y no se involucre o afecten intereses sociales). Encontramos su antecedente indirecto
en el Art. 340" inc. 2 (desistimiento de la pretensión) dei CPC.
II
Abandono (CPC,346')
Acción y efecto de aband-onar o abandonarse. Renuncia de un derecho o destino. En Derecho pro-
cesal ciuil es 1a dejación que uno hace de la acción que había entablado conforme a ley. Para que
haya abandono es necesario tres condiciones: a) instancia; b) inactividad procesal; y c) vencimiento
de1 p1azo.
Roeenro Arr¡no Pr¡rrros ó05
ru
Procedencia del desistimiento
El TC establece que, "(...) el desistimiento puede ser del proceso, de un acto procesal o de ia pre-
tensión (...) Que el artículo 49'de1 Código Procesal Constitucional, aplicable al proceso de cum-
plimiento por disposición del artícu1o 74o, señala que procede e1 desistimiento; por otro 1ado, el
artículo 71o prescribe que el desistimiento de 1a pretensión, tratándose de1 proceso de cumplimien-
to, se admitirá únicamente cuando esta se refiera a actos de carácter particular..." (Expediente N"
4087 -200 4 - AC /TC-Resolución).
y demandado formulan ante e1 órgano jurisdiccional para que actúe en determinado sentido, sea
en contra del demandado o a su favor. Estas declaraciones son fórmulas verbales o por escrito,
apoyadas generalmente en fundamentos lega1es, mediante las cuales se exigen determinadas pres-
taciones (dar, hacer o no hacer). En Derecho Procesal, la pretensión se divide en dos clases: a/
pretensíón material y b) pretensión procesal.
VI
Pretensión material
Se denomina pretensión material a la aptitud de exigir "algo" a otra persona. Es una exigencia ma-
terial y concreta respecto de otra persona; es decir, cuando tenemos un interés que es resistido por
otra. La pretensión matenal no necesariamente es el punto de partida de un proceso, puede ocurrir
que al ser exigido su cumplimiento esta sea satisfecha, con 1o que e1 conflicto no se habrá produci-
do. Es la exigencia directa (sin intermediarios) de algo, cuando un sujeto exige a otro directamente
para que aquel entregue, haga o no haga algo. El modo de su probanza será diverso, v.gr., por carta
notarial; carta símp1e con sello de recibido o firma del receptor; etc.
vII
Pretensión Procesal
Se denomina p retensíón procesal a\a manifestación de voluntad por la que una persona exige "algo"
a otra a través del Estado (órgano jurisdiccional). Cuando la pretensión material no es satisfecha y
el titular de esta carece de las alternativas para exigir o lograr que tal hecho ocurra, entonces solo
queda e1 camino de la jurisdicción. Esto significa que e1 titular de una pretensión material insatis-
fecha, utilizando su derecho de acción, puede convertir esta en pretensión procesal.
Es ia exigencia indirecta a través de tercero. quien es un órgano jurisdiccional. 1'.9r.. un juez. Se
verifica cuando un sujeto {demandante). solicita a1 órgano jurisdiccional (Juez) que ordene a otro
sujeto (demandado). el cumplimiento de 1o solicitado. El modo de su probanza será diverso, v.gr.,
-exigencia genérica de resti-
con 1a demanda. Así, por ejemplo. en un proceso de desalojo serÍa la
tución de un predio'.
vIII
Petitorio (CPC, VII, 287",424"-5l
Es e1 pedido concreto, individualizado y específico de la pretensión procesal contenido en la deman-
da. En 1o forense la parte de Ia demanda o de la contestación en que se concretan las pretensiones
jurídicas deducidas ante e1 órgano jurisdiccional. En 1o forense también, dicese del juicio en el que
se discute sobre el derecho de propiedad u otro derecho real de dominio, se opone aljuicio poseso-
rio que solo versa sobre posesión. Es decir, por la índole del derecho invocado sobre un bien, es la
acción dominia-1 frente a 1a simplemente posesoria.
do o" r,
@"on "n ""n "n"r,funoooo
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 71'.
Concordancias:
R.ADM. N' 095-2004-P-TC, Reg. Normativo del T.C., Art. 47, Últ. párrafo.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
¿Cuál debe ser el contenido de una sentencia de cumplimiento?
Se establece que: "(...) e1 objeto de la acción de cumplimiento es preservar la eflcacia de las normas
con rango de ley, así como de los actos administrativos emanados de la administración pública que
funcionarios o autoridades se encuentren renuentes a acatar..." (Expediente N' OO27-1997-AC/TC).
II
El presente articulo no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucionai. Sin embargo,
encontramos su antecedente indirecto en e1 Art. 722" lcontenido y suscripción de las resoluciones)
del CPC y el Art. 47" del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional.
De este modo, el Art. 72" de1 CPConst. introduce en materia de "contenido de la sentencia fundada"
los siguientes aciertos, precisiones ]¡ útiles innovaciones:
1. Indiuidualización de infracción.
La determinación de la obligación incumplida;
2. Viabilizaaón de la ejecución.
La orden ¡' la descripción precisa de la conducta a cumplir:
3. Plazo de eleanaón.
EI plazo perentono para el cumplimiento de Io resuelto. que no podrá exceder de diez (10) días
. hábiles; 1'
4. Determinación de responsabilidades.
La orden a Ia autoridad o funcionario competente para iniciar la investigación de1 caso con la
finalidad de determinar responsabilidades penales o disciplinarias, cuando la conducta del
demandado asi lo exija.
Iil
Sentencia (CPC, 120)
Proviene de1 latín sententia. Es e1 acto procesal de1 juez que en forma de resolución pone fin a la
instancia. El modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento dela senten-
cia definitiua, que puede traducirse, siguiendo a Peucro, como "el acto del órgano judicial en cuya
virtud este, agotada las etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar la actuación de
la pretensión o petición extra contenciosa que fue objeto de1 proceso". La sentencia def,nitiva (acto
típico de conclusión procesal) y 1os actos decisorios previos, constituyen especies dentro del género
común de las "resoluciones judiciales.
La sentencia es uno de 1os tres tipos de resoluciones que puede expedir un juez, además de ios
decretos y autos.
Es el modo natural de flnalizar un proceso, consiste en la declaración del juicio y resolución de1
juez. Decisión o pronunciamiento ñnal que 1egítimamente dicta el juez competente, de acuerdo con
su opinión y con las leyes procesales y normas aplicables y que pone fln a la instancia. Se dice
ejecutoiada cuando habiéndose apelado ha sido conflrmada por el superior. Es la función más
importante del ordenamiento judicial.
608 LrsBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Pnocrs¡r Co¡lsrlrucloNnl
En Derecho Procesal (CPC, 121), la institución dela sentencia se opone a autoy a decreto (o pro-
wdencia), por ser aquella la única resolución que pone fin a 1a instancia. Mientras que por los De-
crefos se impuisa e1 desarrollo de1 proceso disponiendo actos procesales de simple trámite; por 1os
Autos, e\ juez resuelve la admisibilidad o e1 rechazo de la demanda o de Ia reconvención, e1 sanea-
miento, interrupción, suspensión, admisión, improcedencia o modificación de medidas cautelares
y 1as demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
Iv
Precedente vinculante
v
Principio de Doble Instancia (CPC' X)
1. Instancia
Cada una de 1as etapas o grados de1 proceso. Corrientemente, en la tramitación de un proceso
se pueden dar dos instancias: úna pimera, que va desde su comienzo hasta la primera sen-
tencia que 1o resuelve; y una segunda, desde la interposición del recurso de apelación hasta la
sentencia que en el proceso se pronuncie.
VI
Aplicación supletoria de reglas "del contenido de la sentencia"
del Amparo
Conforme el Art. 74o de1 CPConst. 1as reglas de1 procedimiento del amparo se aplican "supletoria-
mente" a1 proceso de cumplimiento, en 1o pertinente:
(Art. 55') " Contenido de la sentencia fundada
"La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendrá alguno o algunos de los
pronunciamientos siguientes:
1. Identificación del derecho constitucional lrrlnerado o amenazado;
2. Declaración de nulidad de decisión, acto o resolución que hayan impedido el pleno ejercicio
de los derechos constitucionales protegidos con determinación. en su caso. de Ia extensión de
sus efectos:
3. Restltución o restablecimiento del agraviado en el pleno goce de sus cierechos constituciona-
les ordena¡do que 1as cosas rueh'an al estado en que se encontraba¡ antes de la trolación:
4. Orde¡ r'deñniclón precrsa de .a conducta a cum¡l:r con el ñn ie hacer eiecllva la sentencia.
En todo caso. eI juez establecerá .os demás electos Ce Ia sentencia para el caso concreto
1. E1 presente artículo referido al tema del contenido de Ia sentencia fundada no tiene anteceden-
"La sentencia que resuelve los procesos a que se refiere el presente tÍtulo, deberá contener, según
sea el caso:
1. La identificación del demandante:
2. La identificación de la autoridad, funcionano o persona de quien provenga la amenaza, viola-
ción o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo;
ó10 ' LraBo ll: ExÉcEsrs oeL Cóorco Pnoceser CoNsltuooN¡r
La sentencia es uno de los tres tipos de resoluciones que puede expedir un juez junto con
los decretos, autos y sentencias.
Es e1 modo natural de flnalizar un proceso. Declaración del juicio y resolución del juez.
Decisión o pronunciamiento fina1 que legitimamente dicta el juez competente, de acuerdo
con su opinión y con 1as leyes procesales y normas aplicables y que pone fin a la instancia.
Se le dice ejecutonada cuando habléndose apelado ha sido confrrmada por el superior. Es
ia función más importante del ordenamiento judlcial.
A) Expresa. Cuando las partes litigantes acuerdan prescindir del recurso de apelación para
hacer uso de1 recurso de casación directamente, situación que se ha denominado casa-
ción por salto (CPC, 389");y
B) Tácita. Csando ei lltigante agraviado con 1a sentencia no hace uso del recurso de apela-
ción dentro del plazo 1egal, consintiendo la forma y el contenido de dicha sentencia (CPC,
123' inc.2\.
La consulta (a pesar de no ser un recurso) también genera doble instancia, ya que por dis-
posición expresa de 1a 1ey, en determinados casos procede la consulta de las resoluciones en
primera instancia que no fueron apelada por los litigantes (CPC, 408'-409').
o. ro .n"ro
@ri""u"rón ""n
La sentencia firme que ordena el cumplimiento del deber omitido, será cumplida de con-
formidad con lo previsto por el artículo 22' del presente Código.
Roernro Arreno Pr¡riLos óil
Antecedentes:
Proyecto de Ley N' 0937 7'. Arf. 72" .
Concordancias:
CPConst.: Art.22".
Otras cc.: C. Art. 139'inc. 18 (obligación de colaboración del Poder Ejecutivo en 1os procesos) y
CPC Art. 53" (facultades coercitivas deljuez), 715" (mandato de ejecución de resoluciónjudicial
firme).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario:
I
Ei presente artículo no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucional en materia de
proceso de cumplimiento. La misma norma nos remite como fuente supletoria a\ Art. 22o (actua-
ción de sentencias) de1 mismo CPConst., de este modo, 1a eficiencia del cumplimiento de la sentencia
del proceso de cumplimíenlo se ve reforzada y asegurada por los medios coercitivos previstos en
dicho artículo, como multas progresivas y destituciones de funcionarios públicos.
II
También acerca de este Art. 73'del CPConst., enla Exposición de Motiuos delprogecto de Leg N'
09371 se prescribe que: "Asimismo, se incorpora un apartado relativo a 1a ejecución de la sentencia
y 1o relacionado con 1os gastos públicos, que es uno de 1os grandes problemas que todavÍa subsis-
ten, pues lamentablemente el Estado no siempre cumple con honrar sus deudas".
III
¿Cómo se ejecutan los mandatos de cumplimiento
"incondicional" y "condicional"?
Se señala que:
'(...) el inciso 6) del artículo 200" de la Constitución Política vigente establece que la acción de
cumplimiento es una garantía constitucional que procede contra cualquier autoridad o funciona-
rio renuente a acatar una norma legal o en un acto administrativo. (...) tal mandato debe ser de
obligatono atmplimiento e incondicional y, tratándose de uno condicioncl, debe acreditarse que se
han satisfecho las condiciones para que adquiera carácter imperativo; asimismo, debe tratarse de
un mandato cierto o 1íquido, es decir, susceptible de inferirse indubitablemente de 1a ley o del acto
administrativo que lo contiene y, en lo que al caso se refi.ere, que se encuentre vigente..." (Expe-
diente N" 2387 -2003-AC lTCl.
ru
¿Cómo opera el precedente en el Derecho peruano?
Resaltamos que:
1a resolución del presente caso en la via de cumplimiento (...) se hace indispensable, para los
"(...)
casos futuros que se tramiten en la via del proceso de cumplimiento, la aplicación estricta de los
requisitos mínimos comunes a los ma¡datos contenidos en las normas legales y actos administra-
tivos cuyo cumplimiento se exige, que han sido desarrollados a través de 1a jurisprudencra de este
Tribunal Constituciona-l ]'que se resumen en la presente sentencia, a fin de no desnaturalizar el
carácter breve y'expeditivo del proceso de cumplimiento.
(...) de conformidad con lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, los critenos contenidos en los fundamentos 14, 15 y 16, supra, constituyen pre-
612 Lreno ll: ExÉcesrs orr Cóoroo Pnoces¡r Colsrl-rucloNnL
cedente vinculante para todos 1os procesos de cumplimiento, puesto que son indispensables para
determinar la procedencia de la vía del proceso constitucional de cumplimiento'
Con ello el Tribunal Constitucional busca perfeccionar el proceso de cumplimiento a fin de que sea
realmente eficaz y expeditivo. Por tanto, el precedente establecido en el párrafo anterior será de
vinculación inmediata a partir de1 dia siguiente de su publicación en el diario oficial EI Peruano,
de modo que toda demanda que sea presentada y que no reúna 1as condiciones de1 precedente, o
1as que se encuentren en trámite y adolezcan de ellos, deberán ser declaradas improcedentes..."
(Expediente N" 0 1 68-2005-AC/TC).
v
Reglas para la actuación de sentencias (CPConst. Art.22"1
( fi.22') Acluaaón de sentenctas
"La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se actúa conforme a sus pro-
pios términos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por 1os jueces constitucionales
tienen prevalencia sobre las de los restantes órganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo
responsabilidad.
La sentencia que ordena la realización de una prestación de dar, hacer o no hacer es de actuación
inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido específico del mandato y de la mag-
nitud del agravio constitucional, el juez podrá hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso
disponer la destitución del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incor-
porada como apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las
mismas puedan ser modificadas durante la fase de ejecución.
El monto de 1as multas 10 determina discrecionalmente el juez, fijándolo en Unidades de Refe-
rencia Procesal y atendiendo también a la capacidad económica del requerido. Su cobro se ha¡á
efectivo con el au-xilio de la fuerza pública. el recurso a una institución fina¡ciera o la avuda de
quien el juez estime pertinente.
Eljuez puede decidrr que las multas acumula¡ivas asciendan has¡a el cien por ciento por cada dÍa
calendario. hasta el acatamiento del mandato ludrcral.
El monto recaudado por 1as multas constitui'e ingreso propro de1 Poder Judicial. sa1lo que 1a parte
acate el mandato judicial dentro de los tres dias posteriores a la imposición de la multa. En este
último caso, el monto ¡ecaudado será del'uelto en su integridad a su titula¡".
1. Fuente
E1 presente artÍculo tiene como fuente el Art.27'de la Ley N' 25398 (complementa LHCA), que
establecia 1o siguiente:
"(Art. 27") Los resolucíones finales consentidas o ejecutoiadas que recaigan en las acciones de ga-
rantía, serdn ejecutadas por el juez, Sala o tnbunal que las conoció en Pnmera Instancia, en el modo
g forma que establecen (concordancia de actualización: con el Cap. Il, Tít. V, Art. 713 "Proceso de
ejecución de resoluaones judiciales" g ss. del Código Procesal Ciuil de 1993"'
NOTA: Se precisa que antes este Art. 27 aludÍa a normas del Código de Procedimientos Civiles (deroga-
do por e1 Código Procesal Civil de 1993).
"...todo acto o práctica o uso, que tenga por fin distorsionar, dilata¡ o impedir el contenido (o
ejecución) de una resolución que ha pasado en autoridad de cosajuzgada (entiéndase, una
sentencia), debe ser sancionada ejemplarmente, debiendo comprenderse en la sanción no
solo a la institución de la que emana la decisión, sino precisamente a quienes actúan en su
representación. ..
(...f el Tribunal Constitucional debe aplicar el articulo 22'del Código Procesal Constitucional,
en el extremo que dispone que para el cumplimiento una sentenciael juez podrá hacer uso
de multas fijas acumulativas (denominadas asfreinles en el derecho procesal argentino) (...)
resaltándose que esta disposición, es aplicable supletoriamente ai proceso de inconstitucio-
nalidad en virtud del articulo IX del mencionado cuerpo normativo..." (Expediente N" 0054-
2004-PtlTC).
Este principio rige en el caso que 1a sentencia constitucional estimatoria haya sido apela-
da o impugnada de alguna forma. Esta regla constituye una técnica de aceleraaón proce-
sal de las resoluciones judiciales, que busca 1a efectividad y/o salvaguarda únicamente
de derechos especiales (y no de cualquier derecho, como los derechos ordinarios p. e., de
la posesión) como en este caso que se busca tutelar derechos constitucionales.
Como se mencionó antes, en e1 derecho procesal la "regla general" es que la admisión
del recurso de apelación suspende la ejecución de sentencia impugnada; pero, la regla
del Art. 22 crea una "regla especial" (excepcional) estableciendo que a pesar de haberse
admitido el recurso de apelación la sentencia impugnada se ejecutaf se cumple (es de-
cir, corren de manera paralela 1a tramitación de la apeiación y la ejecución de Ia misma
sentencia impugnada). Por tanto, la apelación solo será eflcazy suspenderá la sentencia
impugnada si el órgano jurisdiccional de segunda insta¡cia acoge 1a apelación.
¿Cuá1 es e1 ro1 de 1os jueces constitucionales que decla¡an fundada una demanda en un
proceso de tutela de derechos?
La actuación inmediata de sentencias estimatorias:
'3. En relación con 1o señalado en el fundamento anterior, este Colegiado considera oportuno
centrarse en un tema que no por ser de naturaleza procesal carece de importancia definir, espe-
cialmente por 1o que respecta al presente caso. El Juez del Octavo Juzgado Penal de Lima, que
ha conocido del presente proceso a nivel de la primera instancia, ha omitido actuar conforme a
las reglas establecidas imperativamente en el artículo 22'del Código Procesal Constitucional.
En efecto, pese a que la sentencia emitida con fecha 27 de mayo de 2005 tuvo un ¡esultado es-
timatorio parcial y, por tanto. obligaba a su actuación inmediata conforme al régrmen procesal
establecido en el citado articulo 22'. eI Juez constitucional permitió que Ia entidad demandada
persistiera en su actitud de no retira¡ las mallas metalicas so pretexto de su derecho a ejercer
los medios impugnatonos pertinentes s acceder a la insta¡cia supenor. Sobre el particular. este
Colegrado considera necesario enfatiza¡ que a diferencia del modeio procesal de la derogada Ley
N' 23506 \'normas conexas. el Código Procesal Constitucional, r.rgente desde el 1 de diciembre de
2004, ha incorporado para los procesos de tutela de derechos el régimen deactuación inmediata
de sentencias, conforme al cual el juzgador se encuentra habilitado para ejecutar los mandatos
contenidos en su sentencia estimatoria, independientemente de 1a existencia de mecanismos de
acceso a la instancia superior. Bajo dicho ma¡co referencial, no es aceptable, entonces, que bajo
el pretexto del acceso a una instancia distinta por el lado de la contraparte, el juez constitucio-
nal renuncie a dar cumplimiento efectivo a su sentencia. Si esta es estimatoria ta1 condición es
suficiente para franquear su actuación inmediata. no teniendo por oué esperar la culminación
del proceso pa¡a reclén decidir. como. equivocadamente lo ha considerado el referido juzqador de
primera instancia, quien evidentemente ha omitido cumplir sus deberes, dejándose impresionar
por el dicho de la corporación municipal demandada. En tales circunstancias, este Colegiado se
ve en 1a necesidad de llamar la atención del citado juzgador constitucional, recordándole no solo
las disposiciones pertinentes de la norma adjetiva (que evidentemente está obligado a conocer),
sino sus deberes de vinculación especial para con la Norma Fundamental y el cuadro de valores
materiales que esta reconoce" (STC Exp. N.' 5994-2005-PHC/TC, FJ 3).
Dl iuez CNIL tiene 1as siguientes facultades coercitivas pa-ra hacer cumplir su mandato
judicial (CPC, 53):
Rosepro Arano Pnrrros ó15
¿Eljttez constitucional puede disponer la detención hasta por veinticuatro (24) horas de quien
resiste su mandato sin justificación, como 1o podría hacer el juez civil?
Nota: Es muy importante señalar, que este Arl.22'excluye "la inhabilitación" del funcionorío infractor,
lo cual es una grave omisión; pues, posibilita el ingreso inmediato de1 funcionario destituido a otro
cargo público.
Debería instituirse y entrar en funcionamiento el "Registro Priblico de funcionarios públicos destitui-
dos e inhabilitados" (que debe operar tanto, como registros escritos como puesto en la página WEB
vía internet) a cargo de un ente público, como p. e. el Ministerio de la Presidencia o el Ministerio de
Trabajo, y porque no, podría estar a cargo de los Oficina Registral de Lima y Ca1lao (ORLC), y sobre
todo que sea de libre acceso de la ciudadanía a nivel del registro por internet. Esto ya opera en otros
paises con mucho éíto en 1a lucha contra la corrupción pública.
a) E1 auxilio de la fuerza pública (para ejecuta¡ una medida cautelar. p. e.: en un em-
bargo de bienes):
b) E1 recurso a una institución financiera (p. e.. oñcios dictados por e1 juez a las enti-
dades fina¡cieras para un embargo de sus cuentas ¡'depósrtos bancarios¡: o
c) La ayrrda de quien el juez estime pertinente {p. e.: notificación a -un tercero que tie-
ne bajo su cuidado o como depositario a,lgunos bienes de1 deudor de la multa". para
que 1os inmovilice y ios ponga a órdenes de dicho juzgado).
VI
Debate General del Art. 22"
l. En la Exposición de Motiuos del progecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
"Uno de los temas más aanciantes del proceso modemo, esta dado por la tendencia a lograr qte
las decisiones judiciales se cumplan en sus propios términos, esto es, que contraríando tradiciones
seanlares, no se permita que la actuación de una sentencia se substituga por su ualor patrímonial,
cuAo pago uiene a ser una suerte de eEtiualente monetaio de la decisión ordenada. Si esto es injus-
to en el Derecho priuado, es de entender lo pemicioso que puede significar que el agrauio a derechos
constitucionales se resuelua con cnteríos de resarcimiento metálico.
Roernro Arrnno PlNllros 617
A tal efecto, A o tono con las tendencias actuales, se ha incorporad.o a la ejeanaón de sentencias,
ínstrumentos procesoles que permitan una exigencia de anmplimiento del d.ecisorio en sus propios
términos. En este ambito, el uso de medidos coercitiuas g otros institutos slmilares -uigentes en sis-
temos en donde l.a Constitución g la actuación de las sentencias constituAe un ualor trascend.ente d.e
la sociedad- son medios óptimos de conseguir el fin deseado (artícuto 22.)',.
Debido a1 tema dela regulación del procedimiento de ejecución d.e sentencias (Art. 22.), el Mi-
nisterio de EconomÍa y Finanzas solicitó la observación por el Presidente de 1a República del
proyecto de 1ey del CPConst. Con respecto a este punto, la Comisión Revisora en su Estudio
Introductorio (pp. 27-281 afirmó 1o siguiente:
"( ) hay que tomar en cuenta qte el código regula los procesos constítucionoles cuya ñnalidad
es garantizar la supremacía constitucionales y la tutela de los derechos fundamentales. Es de,
cir, tienen una finalidad trascendente que los distingue de los demás procesos .jud.iciales. De ahí
que resulte grauísimo que la sentencia recaída en un proceso constitucional no sea anmplid.a, pues
ello además generaría responsabilidad íntemacional en el Estado peruano, lal como se ha podido
apreciar en diversas oportunidades con sentencias condenatorias dictadas por la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos. Por ello, se ha tomado especial cuidado al regular aspectos, a fin
de garantizar el efectivo cumplimiento de las sentencias. Asi 1o dispone el artÍculo 22'del código.
(...) el Código diseña al amparo comounproceso excepcional, es decir, solo pueden serutilizado
cuando no existan vias judiciales 1o suficientemente reparadoras, Así lo dispone el artÍculo 5"
inciso 2 a1 precisar la improcedencia de los procesos de tutela de derechos fundamentales cuando
'Enstan uías procedimentales específi,cas, igualmente satisfactorias, para la protección d-el d.erecho
constitucional amenazado o trulnerado, saluo cuando se trate del proceso de hábeas colpus'. Ello
significa que si ante la violación o amenaza de violación de un derecho fundamental, puede iniciar-
se un proceso contencioso-administrativo o un amparo. eljuez por regla general deberá prefenr el
proceso contencioso administrativo. De esta manera. el proceso de ejecución de sentencias que se
aplicará. será el previsto por la lel que regula drcho proceso'.
Por ello. se precisa qve el ampara g e\ genera, lo.-. p.ocesos constitucionales son procesos ex-
cepcionales o residuales. r' solo procederán básicamente:
A) Cuando se cumpla con agotar las r'ías previas.
B) Cuando por las circunstancias -la demora de un proceso ordinario puede volver irrepa-
rable el daño de1 derecho- resulte necesario e indispensable; y
C) Cuando "no existan otras vías procesales" que sean adecuadas o realmente efectivas para
tutelar ei derecho.
vu
Aplicación supletoria de reglas "de ejecución de sentencia,' del amparo
Conforme el Art.74'de1 CPConst. 1as reglas de1 procedimiento dei amparo se aplican "supletoria-
mente" a1 proceso de cumplimiento, en 1o pertinente:
(ArtÍculo 59") Ejecución de sentencia
"Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 22' del presente Código, la sentencia firme que
declara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos dÍas siguientes de notiñcada.
Tratándose de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el juez se dirigirá al superior de1 res-
ponsable y lo requerirá para que 1o haga cumplir y disponga la apertura del procedimiento admi-
nistrativo contra quien incumplió, cuando corresponda v dentro del mismo plazo. Transcurridos
dos dias, el juez ordenará se abra procedimiento administrativo contra el superior conforme al
mandato, cuando corresponda. r'adoptará directamente todas las medidas para el cabal cumpli-
miento del mismo. El juez podrá sanciona¡ por desobediencia a1 responsable y al superior hasta
que cumplan su mandato, conforme a 10 previsto por el artículo 22" de este Código, sin perjuicio
de la responsabilidad penal del funcionario.
En todo caso, el juez establecerá los demás efectos del fallo para el caso concreto, mantendrá su
¡,
competencia hasta que esté completamente ¡establecido el derecho.
a
Cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario púb1ico el juez puede expedir una
sentencia ampliatoria que sustituya la omisión del funcionario y regule la situación injusta con-
forme al decisorio de la sentencia. Para efectos de una eventual impugnación, ambas sentencias
se examinarán unitariamente.
Cuando la sentencia firme contenga una prestación monetaria, e1 obligado que se encuentre en
imposibilidad material de cumplir deberá manifestarlo al juez quien puede concederle un plazo no
mayor a cuatro meses, vencido el cual, se¡án de aplicación las medidas coercitivas señaladas en
el presente artículo".
1. El presente artículo, referido al tema del contenido de la sentencia fundada, no tiene ante-
cedente legislativo en la legislación procesal constitucional; se nutre de fuentes supletorias y
específicamente de las siguientes normas:
A) Constitución: Art. 139o inc. 18 (obligación de colaboración del Poder Ejecutivo en los
procesos), y
B) Código Procesal Civil: Arts. 53'(facultades coercitivas de1 juez) y 715'(mandato de eje-
cución de resolución judicial flrme).
Esta norma constituve una innovación en el Derecho procesal constitucional peruano, pues in-
troduce necesarias mejoras e innovaciones en e1 tema de ia ejecución de la sentencia de amparo.
B) Plazo en omisiones
Tratándose de afectación de derechos constitucionales ante actos pasivos u omisiones, la
sentencia fundada debe ser cumplida dentro del plazo de los cuatro días hábiles siguien-
. tes de notificada.
3. Enla Exposición de Motiuos del progecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
"En concord.on.cia con lo ga descnto sobre la actuación de las sentencias (art. 22", norma
Ele gctúa
de manera complementaria), se considera la posibilidad de que el juez se dírija al supeior cuAa sen-
tencia debe cumplir requiriendo su ejecución g la apertura de un proceso ad.ministratiuo sancionodor
contra quien incumplió. Si oun así no se cumple la sentencio, el juez abre proceso administrotiuo
contra el superíor, g asimismo adopta las medidas para el cumplimiento de la decisión. Resulta tan
importante para la Comisién Redactora el cumplimiento de la decísión firrne, ELe le asegura al juez
la prolongación de su competenaa hosta que el derecho afectado esté completamente restablecíd-o.
Inclusiue, la Comisión Redactora le concede aljuez la facuttad de expedir una sentencia ampliatoria
de contenido normatiuo que subsane la omisión del funcionorío a fin de regular la situación injusta
así declarada enla sentencia (art. 59.)".
620 LBRo ll: ExÉcEsrs DEL CóDGo PBocesnL Co¡rsrlrucloter
La Comisión de Justicia y Derechos Humanos acerca del artículo 59' del proyecto de Ley N'
09371 (CPConst.), referido a 1a ejecución de sentencia, en e1 ú1timo párrafo señaia:
"Cuando la sentenaa f"rme contenga una prestación monetaia, el obtigado E1e se enanentre en
imposibilidad matenal de cumplír debera manifestarlo al juez quíen puede concederle un plozo no
magor a anatro meses (...)".
A1 respecto,a criterio de dicha Comisión, es evidente que dicho texto se reflere únicamente a la
ejecución de sentencia firme que contenga una prestación monetaria lÍquida, mas no a la que
contiene una prestación monetaria i1íquida, en cuyo caso se hace necesaria su previa liquidación.
En este sentido, esta Comisión fue de la opinión de que se agregue un último párrafo a este
artículo en el que se comprenda el trámite de liquidación de 1a prestación monetaria ilíquida,
en forma anáúoga a la prevista por el artÍcuio 717" del CPC.
Esta sugerencia no fue admitida en el vigente CPConst.
q
En e\ Debate del Pleno del Congreso, e1 congresista Pacheco Vi11ar (FIM) propuso 1a supresión
de una frase en el artículo 59" del proyecto de Ley N'09371, que:
"(...\ confería al juez la facultad de expedir sentencia ampliatono de caracter normatiuo que sustitu-
ga la omisión del funcionano, donde se advierte esa parte que regula la capacidad de legislar, con-
virtiendo al juez en un agente legislador y sustrayendo al Congreso de la República esa facultad,
que es exclusir.a de él po¡ consagrarlo asi la Constitución"-
6. Principio de congruencia
¿.Dn qué consisfe la motit,ación de resoluciones?
Se precisa que cuando. "{...) 1a Constitucrón exige. en su articulo 139". inciso 5". '... la moti-
vación escrita de las resoluciones... r'de 1os fundamentos... en Que se sustentan'. obriamente
está exigiendo Ia concorda¡cia v la congruencia entre 10s considerandos r'1as partes dispositi-
vas o resolutivas de las sentencias...- (Expediente \" 0005-1996-AI/TC. \:oto singular conjunto
de los Magrstrados Aguirre Roca. Re_r'Ter4']' Revoredo).
entonces tlenen también la propiedad de exigir del Estado [y de sus órgarros] un deber especial de
protección para con e11os..." (Expediente N" 0BS8 2003-M/TC).
Procesos constitucionales de amparo, hdbeas data A cumplimiento
"56. Por disposición de los artículos 65." y 74.. del CpC, el procedimiento para la ejecución
de las sentencias recaídas en los procesos de amparo también es aDlicable al ttámite de
ejecución de sentencias que ponqan fin a los procesos de hábeas data y cumplimiento, res_
pectivamente.
En ese sentido, la Primera regla establecida en el artículo precitado es que la sentencia firme que
declara fundada una demanda debe ser cumplida dentro de los dos días siguientes a su notifica-
ción, plazo que puede ser duplicado cuando se trate de omisiones; esto es, cuando aquel que ha
sido emplazado se encuentre en la obligación de seguir una conducta o realizar un acto o conjunto
de actos, en la forma precisada en la sentencia.
Este artículo detalla expresamente el procedimiento a seguir en caso de incumplimiento, pudiendo
eljuzgador establecer 1os apercibimientos necesarios para la ejecución de 1as sentencias recaidas
tanto en los procesos de amparo como en los de hábeas data y cumplimiento, tales como la impo-
sición de multas fijas o acumulativas. o incluso disponiendo la destitución del responsable de 1a
afectación de los derechos fundamentales; sanciones que incluso puede imponerse al superior del
responsable que tambtén incumpla 1o ordenado en la sentencia cuando sea requerido para ello.
Ambas herramientas son suficientemente persuasivas para obtener la ejecución de la sentencia,
pero no pueden ser usadas discrecionalmente, sino que corresponde que la autoridad competente.
en cada caso. cumpla con motiua. y sustentar en forma adecuada sus decisionqs, esto es, hacer
mínimamente referencia a los requerimientos hechos así como a los apremios dispuestos.
Igual que en el caso del proceso de hábeas corpus, la autoddadjurisdiccional debe hacer de cono-
cimiento del Ministerio Priblico los hechos ilÍcitos que pudieran presentarse durante el rrámite de
ejecución de sentencia para los fines pertinentes (articulo 8.'CPC): e. igualmente. puede requenr
el au-xilio de la fuerza pública. para las dihgencias que sean necesa¡ias desa¡rollar con las garan-
tias que aquella otorqa.
Especial mención merece el párrato -i ciel arrlculo 59. . pues prer-é la posrbrhdad de que. cuando
el obligado a cumplir la sentencla sea un luncionario púbLico. 1...1 eljuez puede expediruna sen-
tencia ampliatona que sustitula la omisión de1 funcionario v regule la srtuación injusta conlorme
al deciso¡io de la sentencia"'.
Para este Colegiado, la segunda sentencia que tenga que expedirse, sea integrando o comple-
mentando 1a decisión recaída en el proceso constitucional, corresponde al mismo órgano que
emitió la sentencia materia de ejecución, sin distorsionar el sentido de 1a fundamentación y e1
fallo de la primera sentencia firme, de modo ta1 que, en caso de que aquella sea impugnada, 1e
corresponderá resolver e1 recurso a 1a instanciajerárquicamente superior.
"57. Distinto es el caso de una sentencia que haya sido expedida por el Tnbunal Constitucional,
dado que su decisión no puede ser objeto de recurso impugnativo alguno, por ser este órgano de
control la última instancia en sede constitucional; en consecuencia, en este último supuesto, la
decisión del Tribunal Constitucional, en caso de que se emita una nueva sentencia, deberá ser
ejecutada en los términos que establezca el Supremo Intérprete de la Constitución" (STC EXp. N"
4 1 19 -2005-P A lTC, F.J. 56-57)
Declar.ado el estado de cosas inconstitucional )¡ establecidos 1os efectos perniciosos que se !re-
tenden eliminar. corresponde que los jueces oue conocen del proceso constitucional en el oue
se presenten situaciones analogas, emitan pronunciamiento conforme a la doctrina jurispru-
denciaj establecida, debiendo entender que los actos impugnados -cuando ocurrieron luego de
emitida la resolución que constituye precedente vinculante, o cuando, habiéndose notificado la
misma, 1a autoridad competente no hubiera adoptado las medidas correctivas no solo para que
tales conductas o actos no'",uelva¡ a repetirse, sino también para subsanar aquellas situacio-
nes que se encuentrar sometidas a revisión de una autoridadjurisdiccional- constituyen una
voluntad renuente y atentatoria de los derechos ciudada¡os de quienes han sido perturbados
o perjudicados por la acción de 1a autoridad, entidad, funcionario o persona emplazada.
Iggalmente, deberán tener en cuenta dicho precedente para evaluar situaciones anárlogas que
se presenten respecto de autoridades, entidades, funcionarios o personas distintas a las que
fueron emplazadas en el proceso en que se emitió el precedente.
Corresponde, por consiguiente, que eljuez ejecutor tome en cuenta las conductas de 1os obli-
gados al momento de establecer los apremios y medidas que sean necesarias para lograr el
cumplimiento de las resoluciones pendientes de ejecucion, clnforme ha quedado cxpue§to en
1a presente resolución, dependiendo del proceso constitucional del que se trate" (STC EXP. N"
41 19-2005-PA/TC. F.J. 58-59).
23. Como anota Ayarragaray, '(...) el proceso es una unidad; tiende a 1a tutela de los derechos";
no existe, por tanto, ningunajustificación para separar en dos momentos distintos el proceso de
su ejecución.
No obstante, si siguiéramos, aunque sea en sentido metodológico, la distinción propuesta, 1as
sentencias que pronuncta e1 Tribunal Constitucional en los procesos para 1a tutela de los derechos
fundamentales serÍan. pnmajfade. sentencias de condena que contienen un mandato ejecutivo y.
por tanto. se tratarÍa de decisiones que pueden ser objeto de ejecución forzosa.
Enestecaso,laordendeljuezconstitucionalestáencaminada,comoloestableceelartículo 1.'del
Código Procesal Constitucional, a '(...) reponer las cosas al estado anterior a la violación o arr,enaza
de violación de un derecho constitucional', o, en todo caso, a obligar a la autoridad o poder público
a cumplir l-rn ma¡dato legal o un acto administrativo'.
25. En tal sentido, las sentencias del Tribunal Constitucional no son solo actos retóricos o argu-
mentativos en torno a la Constitución o la ley, sino también actos de auténtico poderjurisdiccio-
nal. Las sentencias constitucionales son, de este modo, piezas del ordenjurídico y de 1os derechos,
que, a partir de los casos concretos, permiten el desarrollo de los derechos frente a situaciones
muchas veces no previstas en el propio ordenamiento constitucional.
27. Por ello. establecer que las sentencias constituciona.les son siempre sen¡encias de condena y,
por constguiente. ejecutables forzosamente'por responder a dicha natura.leza. no solo deja al mar
gen una buena cantidad de decisiones del Tnbunal desconociendo Ia labor creativa hermenéutica
del máfmo intérprete de la Constitución; sino que, además, no aporta elementos para un estudio
de Ia ejecución de la sentencia constitucional y Ia problemática que encierra su tratamiento.
La ejecutabilidad de la sentencia constitucional no se desprende de la "naturaleza" de condena
o de lo que ella represente, sino de la posición que le otorga el sistema constitucional a las deci
siones del máximo tribunal jurisdiccional del paÍs' (STC EXP. N" 41 19-2005-PA|TC. F.J. 21-27).
40. Un caso representativo de las reticencias de la administración para cumplir con los pagos por
obligaciones frente a los administrados lo constituye la sentencia del TC expedida en el Exp. N"
3149-2004-AC/TC. Se trataba de una acción de cumplimiento referida a la ejecución de una reso-
lución administrativa que ordenaba el pago por concepto de 'luto y sepelio'a favor de una docente
conforme a lo establecido en la Ley del Profesorado. El trámite administrativo habia concluido
dando contenido liquido a lo que establece la Ley, pero la Administración, si bien 'no se mostraba
renuente', no cumplía con el pago que se había ordenado. Si bien en este caso no se trataba de
una sentenciajudicial, lo relevante es que en el análisis el Tribunal advirtió que se trataba de una
actitud constante de la Administración respecto al pago de deudas dinerarias, (...)
624 L ano ll: Execrsrs oei Coorco Pnoceser CoNsrrrucrour
47. Tratándose de decisiones que contienen obligaciones de dar sumas liquidas de dinero, el
artículo42."establece:1)laposibilidaddeejecuciónforzosacontralaAdministración;2)laactua-
Rosenro Alr¡no PrNrrros 625
ción administrativa para lograr ampliaciones presupuestanas para atender las obligaciones que
contiene una sentencia; 3) el inicio de oficio del trámite de ejecución forzosa conforme aI artÍculo
713 ss. de1 Código Procesal Civil, modiflcado mediante Ley N." 27684, de 16 de marzode2OO2
con el siguiente texto:
Articulo 42. Ejecución de obligaciones de dar suma de dinero
Las sentencias en calidad de cosa juzgada que ordenen el pago de suma de dinero, serán
atendidas única g exclusiuamente por el Pliego Presupuestario en donde se generó la deuda,
bajo responsabilidad del Titular del Pliego, y su cumplimiento se hará de acuerdo a los proce-
dimientos que a continuación se señalan (...).
48. Sin embargo, este párrafo del texto fue modificado luego del pronunciamiento del Tribu-
nal Constitucional, que, al fallar en la sentencia recaÍda en los Expedientes Acumulados N.
015-2001-AI-TC, 016-2001-AI-TC y 004-2004-AI-TC, publicada el l2-2004, declaró inconstitu-
cional Ia expresión \rnica y exclusivamente' del presente artÍculo, quedancio subsistente dicho
precepto legal con la siguiente redacción:
Las sentencias en calidad de cosa juzgada que ordenen el pago de suma de dinero, serán
atendidas por el Pliego Presupuestario en donde se generó la deuda, bajo responsabilidad del
Titular del Pliego, y su cumplimiento se hará de acuerdo con los procedimientos que a conti-
nuación se seña1an (...).
67. En este sentido, este Colegiado ha establecido cuando menos dos límites a las restricciones de
los de¡echos fundamentales. En primer lugar, unlímiteformal, en el sentido de que toda restricción
a los derechos fundamentales solo puede realizarse mediante ley del Congreso (principio de legali-
dad de las restricciones) y, en segundo l:ugar, unlímite sustanciaL en la medida en que las restric-
ciones de los derechos fundamentales deben respetar el principio de proporcionalidad consignado
en el artículo 20O." infi.ne de la Constitución" (STC EXP. N" 4119-2OO5-PA/TC, F.J. 66-62).
75. Limitaciones al ejercicio de los derechos fundamentales A exigencias del "principio de reserua de
IeA". "proporciona\idad" U "razonabilidad"
"68. El principio de resen¡a de leg eige que toda limitación a un derecho fundamental debe esta¡
impuesta por una norma con ranqo 1egal. Así lo dispone el artÍculo 2.', inciso 24,ltteraJa), como tam-
bién el artículo 30." de la Convención Americana sobre Derechos Huma¡os cuando establece que,
626 LraBo ll: ExÉcrsrs orL Cóorco Pcocrs¡r CoNsrrrucroNl-
Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convención, al goce y ejercicio de los derechos
v libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a las leyes que se
dictaren por razones cle interés general y con el propósito para el cual han sido establecidas.
69. Esta pnmera exigencia en el control de la limitación a los derechos fundamentales, sin em-
bargo, solo llega a complementarse materralmente si la limitación contenida en 1a Ley no resulta
desproporcionada conforme a las frnalidades constitucionales a las que intenta satisfacer el le-
gislador. En este sentido ha sido exigencia de este Tribunal que las rest¡icciones a los derechos
fundamentales tienen que responder a parámetros de proporcionalidad y razonabilidad, lo que
permite un aná,lisis sustancial de los contenidos de 1a Ley con relación a su incidencia en los
derechos fundamentales.
70. Tal como lo ha establecido este Colegiado, d. test d.e proporcionalidad incluLe. a su vez.
tres subprincipios: idoneidad. necesidad J¡ ponderación o proporcionalidad en sentido estricto. En
cuando a1 procedimiento que debe seguirse en la aplicación del test de proporcionalidad, hemos
establecido que la decisión que afecta un derecho fundamental debe ser sometida, en primer
término, a un juicio de idoneidad o adecuación, esto es, si la restricción en el derecho resulta
pertinente o adecuada a 1a finalidad que se busca tutelar; en segundo lugar, superado este primer
análisis, el siguiente paso consiste en analizar la medida restrictiva desde la perspectiva de la ne-
cesidad; esto supone, como hemos señalado, veriñcar si existen medios alternativos al adoptado
por el legislador. Se trata del análisis de relaaón medio medio, esto es, de una comparación entre
medios; el medio elegido por quien está inteniniendo en la esfera de un derecho fundamental y el
o los hipotéticos medios que hubiera podido adoptar para alcanzar el mismo ñn. Finalmente, en
un tercer momento y siempre que la medida haya superado con éxito los test o pasos previos, debe
proseguirse con el analisis de la ponderación entre principios constitucionales en conflicto. Aqui
rige la lev de la ponderación. según la cual "cuanto mavor es el grado de la no satisfacción o de
Ia afectación de un principio. tanto ma\or tiene que ser la imponancia de la satisfaccrón del otro"
tsTC EXP \" +r 19-2005-P.\ TC. F.J 65-70r
Normas aplicables
ei procedimiento aplicable a este proceso será el mismo que el previsto por el presente
Código para el proceso de amparo, en lo que sea aplicable. El Juez podrá adaptar dicho
procedimiento a las circunstancias del caso.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 73".
Concordancias:
CPConst. cc.: Arts. 39" y ss.
Otras cc.: CPC Arts. il fiuez director del proceso), 5f inc. i fiuez adapta la demanda a la via
procedimental apropiada), 132" (defensa cautiva) y 424' inc. 1 1 (flrma de abogado en demanda).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente articulo no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucional y constituye
un aporte en e1 proceso de cumplimiento, específicamente introduce las siguientes innovaciones:
1. El procedimiento de cumplimiento será el mismo que el previsto por el CPConst. para el proce-
so de amparo; y
2. El juez podrá adaptar el procedimiento de amparo a las circunstancias necesarias y exigibles
según cada caso específico del proceso de cumplimiento.
627
II
Enla Exposicíón de Motiuos del proyecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
.lgualmente, se precisa
-que similar al hábeas data- a1 proceso de cumplimiento le es aplicable el
mismo procedimiento previsto para el amparo (artÍculo 74.),,.
m
¿Las normas del amparo son fuente supletoria del proceso d.e cumplimiento?
Señalamos que:
"(...) la Acción de hábeas data es una garantía constitucional (...) que, en el presente caso es ne-
cesario relievar lo preceptuado por el artÍculo 3" de la Ley N' 26301 de hábeas data y acción
de
cumplimiento, que permite aplicar en forma supletoria todas las disposicion.. qr. .i refieran a
la acción de amparo, con excepción del artículo 11" de la Ley N.23506...', (Expediente N" 0301-
1998-HD/TC).
ru
Aplicación supletoria de las reglas del procedimiento del Amparo
Conforme el Art.74" del CPConst. Ias reglas del procedimiento de1 amparo se aplican ,,supletoria-
mente" al proceso de cumplimiento, en lo pertinente:
1. Es una acción de garantía constitucional (C., 200" inc.6).
2. Es de naturaleza procesal (CPConst, 66"-24.\.
3. Es procedimiento sumarísimo: rápido (exige menos formalidades).
4. Clase de dema¡da: Solo escrita.
5' Procedencia: Tutela el cumphmrento de: a) La lel- o b) Actos administrativos flrmes o c) Se
pronuncie expresalnente cuando las normas legales le ordena¡ emitir una resolución adminis-
tratlva o dicta¡ un reglamenro (CPConst. 61.).
6. 1" Insta¡cia: Juez competente (CPConsr.. An. 51):
Juez civil o mixto (observando los turnos).
NOTA 2: Ver norma que precisa competencia territorial de juzgados constitucionales del distrito judi,
cial de Lima en el Lib¡o CUARTO de esta obra.
7. Presentación de demanda: Por "e1 mismo afectado" (p. e., ante un caso de incumplimiento
de
un acto adminístrativo firme que regule derechos personales) o ,,cualquier p.r.o.rá,, (p. e., ante
el incumplimiento del dictado de un reglamento de una ley), según ef caso.
e No hay facilidades: Requiere flrma de abogado (exige defensa cautiva) y poder para tercero.
9. Admite procuración oficiosa.
10. Plazo deinterposición de la demanday prescripción (art. 44): Dentro de los 60 días hábiles de
producida la afectación. Vencido elplazo se produce la prescripción de Ia pretensión.
11. Exige cumplir "requisito especial de la demanda,, (Art. 69").
A) Para la procedencia de1 hábeas data se requerirá que el demandante ,,previamente haya
reclamado", por documento de fecha cierta (cpc Art. 24s.\, el cumplimiento del deber
legal administrativo.
B) Y que la autoridad "se haya ratificado en su incumplimiento" o "no haya contestado,,.
C) Dentro de 1os diez (10) días útiles siguientes a la presentación de la solicitud.
D) Aparte de dicho requisito, no será necesario agotar 1a vía administrativa que pudiera existir.
6?8 Lrseo ll: ExÉcesrs oeL Cóoroo PBoceseL CorsrrrucroNer
72. Plazo para contestar demanda (art. 53): Dentro de 5 días hábiles de notificado el demandado.
13. Plazo para dictar sentencia (art. 53): Dentro de 5 dias hábiles de contestada Ia demanda, o ven-
cido este p7azo, el juez expedirá sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de informe orai.
14. Excepcionalmente el Juez puede citar a Audiencia Única (para esclarecer algunos temas).
15. Reconvención y abandono: No proceden.
16. Desistimiento: Sí procede.
17. No cabe recusación.
18. Sí se admiten impedimentos (excusas) del Juez.
19. Sí proceden 1as excepciones y defensas previas, que se resuelven en un "auto de saneamiento"
(sin audiencia previa) antes de la sentencia.
20. Se admite intervención litisconsorcial (de terceros con interés).
21. 2" Instancia: La Sala Civil o Mixta competente de la Corte Superior.
NOTA: Únicamente en el distrito judicial de Lima existe la Jurisdicción Constitucional; por tanto el
órgano competente en 2'instancia es la Sala Constitucional. En la actualidad hay 4 salas constitucio-
nales que laboran en e1 Edificio Alzamora - Parque Universitario.
22. Plazo de apelación: Dentro del tercer (03) día hábil siguiente a su notificación.
23. Medidas cautelares (Clasifrcacióntiple): En la actualidad, el CPConst. establece únicamente
para el proceso de amparo "tres procedimientos distintos en materia cautelar" (dependiendo de
tipo / natural eza del acto lesivo) :
a) Uno general, para todo tipo de actos lesivos materiales,
b) Uno especial. para amparos contra normas autoaplicati\¡as (control difuso). v
c) Uno especial, para arrparos contra actos administrativos municipales o regionales.
Los tres casos son medidas cautela¡es -puras (es decir. no estárl condicionadas para su
admisión, 1' pueden pedirse en cualquier momenlo: con la dema¡da. durante el proceso
o dura¡te su ejecución).
24. N'o se admite la inten'ención del Ministerio hiblico.
, 'sentencias': Ver al respecto la STC \' .+909-2007-HC: caso Roberto Araujo Espinoza.
publicada el 26 de de 2008 en la página web del Tribunal Constitucional ¡,' la STC
ma-u*o
Conforme ei texto litera-1 del Art. 60' nunca podrá ser denunciante "un tercero con ln-
terés" (p. e., una asociación de consumidores y/o usuarios). Lo cual creemos un error.
porque en el caso en que e1 acto declarado lesivo por un proceso de amparo hava afectado
¿intereses difusos" (como son ia defensa del consumidor, defensa del medio ambiente y
defensa del patrimonio cultural previstos tanto a nivel constitucional como en el Art. 80o
del CPC) y dada 1a naturaleza social de estos intereses donde los afectados son siempre
un conjunto indeterminado de personas (y en muchos casos, el afectado es toda la so-
ciedad), la defensa debe ser muy rápida J¡ oportuna ]¡ permitir a la sociedad tutelar sus
derechos, p. e., en el caso de contaminación ambienta-l, donde en algunos casos el daño
es irreparable; o tratándose de la comercializactón de productos peligrosos para los con-
sumidores.
Por e1lo, hubiera sido muy útil que este Art. 60" en e1 caso que el acto homogéneo afecte
"intereses difusos" mismo
(de1 modo como 1o hizo e1 acto declarado lesivo en un proceso
de amparo), permita la intervención de "un tercero con interés" (quien estará obligado a
probar o acreditar objetivamente que tiene 1egítimo interés para participar en el proceso)
y este pueda solicitar "la cesación del acto homogéneo al decla¡ado lesivo por el proceso
de amparo" aun cuando no sea e1 demandante original, justificado el1o por un interés
social; pues, 1o que está en juego aquí es un posible perjuicio a 1a sociedad v siendo
evidentemente similar (u homogéneo) el acto lesivo al declarado lesivo por el amparo, y
siendo sobre todo un da¡o social (afectación de intereses difusos). cualquier tercero con
interés (debidamente comprobado) debiera estar legimitado para denuncia¡lo ante el juez
de ejecución del amparo.
Ejemplo: En la ciudad de Lima. Ia 'Asociación de Consumidores ALFA' interpone una
démanda de amparo por afectación de intereses difusos contra Ia empresa "El Pirata' por
comercializar un producto peligroso llamado UNO, ganando ALFA e1 proceso a-1 obtener
una sentencia firme a su favor que suspende su comercialización definitiva en Lima y
su retiro del mercado. Posteriormente, esta misma empresa "E1 Pirata" comercializa otro
producto peligroso llamado DOS en 1a ciudad de Huancayo, pero de similares caracterís-
ticas (homogéneo) al producto UNO que comercialízó e¡Lima; entonces, la "Asociación de
Consumidores BETA" debería estar posibilitada para denunciar a la empresa "El Pirata"
ante e1 juez de ejecución en Lima en su calidad de "tercero con interés" solicitando la
represión de actos homogéneos que afectan intereses difusos (y de este modo, no iniciar
u., .rrr.uo proceso de amparo en 1a ciudad de Huancayo, sobrecargando a1 Poder Judicial
con un nuevo proceso -que en esencia- ya fue resuelto (pues, el acto infractor es un acto
homogéneo) con 1a consiguiente pérdida de horas hombre para magistrados y litigantes
y sobre todo dilatando 1a necesaria y urgente tutela de los intereses difusos al tramitar
un nuevo proceso en Huancayo sobre algo similar ya resuelto, lo que implica tensión, y
pérdida innecesaria de tiempo y recursos).
c) Juez competente
La ejecución de una sentencia "que declara la homogeneidad" corresponde al denomina-
d,o juez de ejecución, que como regla general es ei juez que conoció en primera instancia
1a demanda que dio inicio a1 proceso constitucional. Es este e\ Jtez que deberá veriflcar
que se cumpla con el mandato final establecido en la sentencia de condena.
E) Plazo de resolución
El juez resolverá la denuncia con previo traslado a 1a otra parte (denunciado) por d, plazo
de tres (3) días hábiles.
F) Plazo de Apelación
La norma bajo estudio no precisa el plazo para apelar; por ello, debemos aplicar supletoria-
mente el Art. 57 (apelación del amparo) del CPConst., que establece un plazo para interpo-
ner 1a apelación "dentro del tercer (3) día (hábil) siguiente a Ia notiflcación de 1a resolución".
G) Efecto de Apelación
La resolución es apelable "sin efecto suspensivo" (es decir, e1 fa11o judicial es de cumpli-
miento inmediato, a pesar de haber sido impugnado por la apelación).
H) Efecto ampliatorio de tutela
La resolución que declara la homogeneidad (del acto lesivo similar al declarado lesivo en
un proceso de amparo) automáticamente también 'amplía el ámbito de protección de1
amparo anteriormente concedido", incorporando a los derechos de la sentencia original
(denominados "derecho judiciales originales") una nueva categoría o gmpo de derechos
(denominados "derecho judiciales ampliados") otorgados por esta resolución de homogeneí-
dad.
"(...) mediante la represión de actos homogéneos se busca evitar que los justiciables se vean obli-
gados a interponer una nueva demanda de amparo, en caso se configure un acto (u omisión) sus-
tancialmente homogéneo a-l declarado lesivo de derechos fundamentales en un proceso de amparo".
Como señala Devis Echandía, la institución de la cosa juzgada origina dos efectos: su
inmutabilidad (efecto procesal) y su deflnitividad (efecto sustantivo). En tal sentido, afir-
ma que (Devis Echandía, Hernando. Teoría general del proceso. Aplicable a toda clase de
procesos. Buenos Aires: Universidad, 2002, 3" edición, pp.454 y 455):
"El primero (la inmutabilidad) impone a los jueces (...) la prohibición de entrar a resolver sobre el
fondo de las pretensiones que han sido materia de la sentencia y les otorga la facultad de paralizar
la acción que se ejercite con desconocimiento de ello.
El segundo otorga deflnitividad a Ia declaración de certeza contenida en la sentencia (...). hacién-
dola indiscutibLe en nuevos procesos. \' por eso les otorga a las partes el mismo derecho 1' les
impone igual obligación que el efecto procesal'.
Sobre este tema.e1 mrsmo autor precisa que es :mportante distinguir entre los efectos de
1a cosajuzgada ¡'de las sentencias e,iecutoriadas. Con cla¡idad señala IDEVIS ECHAN-
DÍA. Hemando. Ob. cit.. pp. -126 r'-156;:
"Debe tenerse cuidado de no confundir Ia cosajuzgada con la ejecutona de la sentencia. Esta se cum-
ple cuando no hav recursos pendientes por no otorgarlos Ia le1'o por haber pasado el término para
interponerlos, cualquiera que sea la sentencia; aquélla es una calidad especial que la ley les asigna a
algunas sentencias ejecutoriadas. No hav cosajuzgada sin ejecutona, pero sí esta sin aquélla.
Igualmente importa saber que toda sentencia ejecutoriada obliga a las partes y debe cumplirse
voluntariamente o en forma coactiva, aun cuando no constituya cosajuzgada. Por consiguiente,
es un error decir que la obligatoriedad de la sentencia sea un efecto de la cosajuzgada, pues lo es
de toda sentencia ejecutoriada (...).
Toda sentencia ejecutoriada tenga o no efectos de cosa juzgada, es imperativa u obligatoria y si
impone condena es además ejecutable (...). Luego no se trata de efectos de la cosajuzgada. Esta
tiene influencia en aquellos, pero en cuanto los convierte en inmutables y definitivos, al excluir
una revisión en proceso posterior y prohibir la nueva decisión del fondo, en caso de que alguna
parte pretenda desconocerla".
Tomando en consideración 1as diferencias entre 1os efectos de la cosa juzgada y de las
sentencias ejecutoriadas, es más apropiado seña1ar que la represión de 1os actos lesi-
vos homogéneos se sustenta en la necesidad de garantrzar 1os efectos de estas últimas.
(Fuente: STC BXP. N" 05287-2008-PA/TC, F.J. 5-9).
"La sentencia que resuelve los procesos a que se ref,ere el presente tÍtulo, debe¡á contener,
según sea el caso:
1) La identiñcación del demandante;
2) La identificación de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga la amenaza, viola-
ción o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo;
3) La determinación precisa del derecho '"mlnerado, o la consideración de que el mismo no ha
sido r,ttlnerado, o. de ser el caso, la determinación de la obligación incumplida;
4) La fundamentación que conduce a 1a decisión adoptada;
5) La decisión adoptada señalando, en su caso, el mandato concreto dispuesto,,.
Asimismo, otros artículos del Código procesal constitucional abordan el tema. Se detallan
a continuación:
634 L sno ll: ExÉcesrs orr Cóotoo Pnocesrr Co¡lsrlructornL
Como se aprecia, la norma generai prevista en el artículo 17'del Código Procesa-l Cons-
titucional debe ser complementada con las normas especificas señaladas en el cuadro,
RogeBro Arraeo Pn,rros ó35
a fin de determinar1o que corresponda ser establecido en una sentencia que declara
fundada la demanda respectiva.
Precisiones obligatorias en 1a parte resolutiva de toda sentencia estimativa de tutela de
derechos fundamentales
Una lectura en conjunto de estas normas permite conciuir que toda sentencia estimativa
emitida en un proceso de tutela de derechos fundamentales debe precisar, en su parte
resolutiva, lo siguiente:
a) El derecho identificado como amenazado o lllnerado.
b) El acto (acción u omisión) considerado como lesivo del derecho invocado.
c) E1 acto concreto que corresponde ser llevado a cabo por la parte demandada a fln de
proteger e1 derecho amenazado o vrrlnerado.
d) La autoridad a 1a que corresponde llevar a cabo e1 ma¡dato ordenado por el juez,
sala o tribunal.
e) El plazo en que corresponde llevar a cabo el acto concreto a favor del derecho ame-
nazado o lrrlnerado.
f) tas medidas coercitivas a aplicar en caso de incumplimiento de lo ordenado en la sentencia.
Del contenido de las sentencias depende en gran medida su cabal ejecución y cumpli-
miento, por io que es importante que en todas las decisiones relacionadas con la tutela
de derechos fundamentales se establezca en forma clara los aspectos antes mencionados.
La precisión de todos aspectos en la sentencia, le permitirá aljuez de ejecución resolver de
modo rápido y en forma adecuada los pedidos de represión de actos lesivos homogéneos.
Elementos "subjetivos",
Elementos ttobjetivos", y
Su carácter de "manifiesta homogeneidad".
Se trata de criterios generales que corresponde ser aplicados y verificados tomando en consi-
deración las particularidades de cada caso que se presente.
A) ElementosSUBJETIVOS
Aquí existen dos elementos a tomar en consideración: a) En primer 1ugar, 1as caracterís-
ticas de la persona o personas afectadas por el acto homogéneo; y b) En segundo lugar,
las características de1 origen o fuente del acto lesivohomogéneo.
a) Persona o personas afectadas por el acto homogéneo
El primer aspecto que debe ser evaluado por la autoridad jurisdiccional se relaciona
con las caracteristicas de la persona que presenta un pedido de represión de actos
lesivos homogéneos, pues debe ser 1a misma que en el proceso constitucional que
dio origen a la sentencia fue considerada como la persona afectada en sus derechos
fundamentales, 1o que refuerza la necesidad de que en el fallo respectivo que declara
fundada 1a demanda se establezca claramente la identif,cación de la persona a favor
de la cual se condena a alguien arealizar una prestación de dar, hacer o no hacer.
En los casos en que la demanda que dio origen al proceso fue presentada por una
sola persona, no deberia existir mavores problemas para evaluar este requisito. Las
principales dudas podrían presentarse en e1 caso de los denominados derechos di-
fusos y colectivos(entendidos como derechos supraindividuales), asi como en el caso
de las demandas sobre actos individuales homogéneos (entendidos como derechos
pluriindividuales). Si bien a nivel de la doctrir.ra existen diferenres formas de deno-
mina¡ a estos tres tipos de situacrones. es posible encontrar algunas deflniciones
operativas que permiten comprender sus alcances.
Sobre los derechos difusos l derechos colectivos (derechos supraindiriduales) Ferrer
Mac-Gregor señala (FERRER \I.IC-GREGOR Eduardo. Juicio de amparo e i¡terés le-
gitimo: 1a tutela de los derechos difusos v D.F: colectivos. Itfexico Pomia. 2003, p. 12):
"(ambos tipos de derechos) comparten los mismos problemas jurídicos ¡' se refieren a
bienes indivisibles (aire, paisaje, medio ambiente sano. etc.). Su distinción fundamental
consiste en que los primeros (intereses difusos) se entienden referidos no al sujeto como
individuo sino como miembro de una conglomerado más o menos amplio, creándose una
pluralidacl de situaciones comunes: en cambio, los intereses colectivos atienden a colec-
tividades o grupos limitados o ci¡cunscritos.
Así, los miembros del conglomerado que tiene Lln interés difuso, son indeterminables o
de muy dificil determinación: en tanto que los miembros del grupo portador del interés
colectivo suelen ser fácilmente determinables.
Parte de la doctrina y la legislación brasileña (...) los identiftcan según sus titulares se
encuentran ligados por circunstancias de hechos (intereses difusos) o bien si pertenecen
a un grupo) categoría o clase de personas ligadas entre sÍ o con la parte contraria debido
a una relación jurÍdica base (intereses colectivos)".
fue obligada a dar, hacer o dejar de hacer algo a través de 1a sentencia de condena
establecida en un proceso constitucional.
Al respecto es importante señalar que si bien en el proceso que dio lugar a la senten-
cia previa, 1a demanda puede haber estado dirigida a un funcionario en particular,
el acto lesivo homogéneo puede producirse por un funcionario diferente al deman-
dado, pero que forma parte de la misma institución demandada. Por ese motivo, a1
momento de evaluar el origen o fuente del acto invocado como homogéneo, debe
tomarse en cuenta si el mandato ordenado en 1a sentencia solo podía ser cumplido
por una determinada persona o si se trataba de un mandato que debía ser observa-
do por toda una entidad en su conjunto.
sobre el origen o fuente del acto lesivo homogéneo, sagüés señala (sAGÜÉs, Nestor
pedro. Derecho procesal constítucional. Acción de amparo. Buenos Aires: Astrea):
"Si se reitera exactamente e1 mismo acto lesivo, ejecutado por la misma demandada, la
infracción encuentra remedio en una rei.teración de lo ordenado en el mismo fallo. (...)
(Un caso interesante es el) de 1a reiteración de la lesión, pero por otros agentes públicos.
Si estos se encuentran bajo la dependencia de1 condenado en e1 amparo, obvio es que la
sentencia los comprende, y bastará con aplicarla respecto a ellos. En cambio, si se trata
de sujetos ajenos a la repartición demandada, nos parece que no hay cosajuzgada para
ellos (al no mediar identidad del sujeto), y por tanto, habrÍa que articular un nuevo arn-
paro para remediar el último acto lesivo".
En similar dirección, Rivas afirma (RIVAS, Adolfo Armando. El amparo. Buenos Ai-
res: La Rocca, 2003, pp. 612-613):
"(Un) problema se podria suscitar si la nueva agresión al derecho se da bajo las mismas
formas. pero por intermedio de otro agente público u otra repartición distinta (...). Si
se tratase de una situación 1...1 en 1a que inten-tnresen dependientes diversos de una
autondad común involucrada en el amparo arlenor. tampoco es dudoso sostener que
corresponde la u¡iluación dei fallo de amparo. conmina¡do a su cumplimiento. pues lo
decidido obliga tanro a ios pnmitivos agentes ofensores como a sus superiores. l
esa
obligación se tra¡smite de estos a los que de ellos dependan, cualquiera que sea su grado
o ubicación dentro de la administración; si por el contrario, el nuevo acto prouene de
órgano o agente no integrante de tal esquema (por ejemplo, el primer acto lesivo cometido
por dependientes del Poder Ejecutivo; el segundo por otros dependientes de una repar-
tición autárquica), aparece faltando la identidad subjetiva que junto con las de causa y
obieto, conforman la cosa juzgada; sin embargo, y si la causa de la repetición del ob¡ar
dañoso es la misma, la subordinación definitiva a un superior común que se da en todos
los órdenes y aspectos de la administración, permite extender el efecto y mandato de 1a
sentencia dictada".
Nuevamente aquí se r,rrelve a apreciar 1a importancia de establecer claramente, en
el fa1lo respectivo que declara fundada la demanda, la identificación de la persona
o entidad a 1a cual corresponde 11evar a cabo una determinada conducta, a fin de
garatttizar e1 derecho amenazado o \ulnerado, pues de este modo se facilita la labor
del juez de ejecución que conozca la solicitud de represión de actos lesivos homo-
géneos.
a 1as invocadas en un primer momento. Sagüés señala al respecto (Sagüés, Nestor Pedro.
Ob cit., pp. 462-463):
'(...) si la accionada repite su conducta pero con otros fundamentos (v. gr. clausura nuevamente
un loca-l, pero invocando distintas razones a las alegadas para disponer el primer cierre), cabe
entender que se está frente a un comportamiento no captado por la sentencia firme de amparo, y
que por ello, habrá que plantear uno diferente".
C) Manifiestahomogeneidad
El carácter homogéneo de1 nuevo acto lesivo debe ser maniflesto, es decir, no deben
existir dudas sobre las esenciales iguales característícas entre el acto anterior y el nue-
vo. Siendo que para 1a determinación de esta identidad en cada caso concreto, el juez
constitucional deberá recurrir a un juicio de comparación entre los términos compren-
didos.
En caso contrario, debe declararse improcedente la solicitud de represión respectiva,
sin perjuicio de que ei demandante inicie un nuevo proceso constitucional contra aquel
nuevo acto que considera que afecta sus derechos fundamentales, pero que no ha sido
considerado homogéneo respecto a un acto anterior. (Fuente: STC EXP. N." 05287-2008-
PA/TC, F.J. 20-231
que es contrario a 1o decidido por e1 juez. Este supuesto puede presentarse tanto en los
amparos frente a omisiones como en los procesos de cumplimiento.
Por 1o tanto, 1a institución de 1a represión de 1os actos iesivos homogéneos puede ser
aplicada en todos 1os procesos constitucionales de tutela de derechos fundamentales y
en e1 proceso de cumplimiento. En e1 caso de las omisiones, su procedencia dependerá
del contenido de1 mandato ordenado en una norma 1ega1 o acto administrativo.
B) Juez competente
La ejecución de una sentencia corresponde al denominado juez de eiecución, que como
regla general es el juez que conoció en primera instancia la demanda que dio inicio al
proceso constttucional. Es este e1 que deberá veriflcar que se cumpla con el mandato final
establecido en 1a sentencia de condena.
Siendo que la identiflcación del acto lesivo no siempre es realizada por el juez de primer
grado (que al mismo tiempo es juez de ejecución), sino también por el juez de segundo
grado e inclusive, por el Tribunal Constitucional. Ergo, pnma facie siempre estará en
mejor condición de identificar un acto homogéneo aqué1 que advirtió originariamente la
lesión de un derecho fundamental. Sin embargo, a1 ser el juez de ejecución el destinatario
judicial de las medidas reparadoras contenidas en e1 fallo que deben adoptarse para pro-
teger el derecho aÍ).enazado o vulnerado, tendrá la obligación constitucional de evaluar si
e1 nuevo acto invocado como homogéneo reúne las características referidas supra. A esto
debe sumarse su carácter unipersonal, que 1e permite hacer una verificación más rápida
de 1as características de1 nuevo acto. Por estas razones, el criterio de asignar a1 juez de
ejecución de1 proceso 1a competencia para conocer y pronunciarse sobre la represión de
actos lesivos homogéneos es 1a más adecuada.
Esta ha sido 1a opción asumida por e1 Código Procesal Constitucional, el cual establece,
en su artículo 60o. que:
"Si sobreyiniera un acto sustancialmente homogéneo a1 declarado Iesivo en un proceso de amparo,
podrá ser denunciado por la parte tnieresada ante e.juez de ejecucrón".
Esta disposicrón ha sido rarificada por e1 Pieno del Tnbunal Constitucional. que además
ha concordado el citado articulo 60" del Código con el artÍculo 22" del mismo cuerpo
legal, referido a la actuación inmediata de la sentencia impugnada. En este sentido ha se-
ñalado (Resolución de1 Tribunal Constitucional recaída en e1 Expediente N' 5033-2006-
PA/TC, publicada el 28 de noviembre det 2007 en 1a página web de1 Tribunal Constitu-
cional. Este criterio fue reiterado por 1a Sala Segunda del Tribunal Constitucional, en Ia
STC N" 4909-2007-HC (caso Roberto Araujo Espinoza), fundamento 11):
"(...) respecto del juez competente, a partir de las normas relativas a la ejecucrón de sentencias,
es posible afirmar que en el ámbito de 1os procesos constitucionales de tutela de derechos, eljuez
de ejecución es eljuez que conoció el proceso en pnmera instancra. En efecto, el Código Procesal
Constitucional regula la etapa de ejecución del proceso bajo el epígrafe de "Actuación de senten-
cia" (articulo 22'). En él se establece que la "sentencia que cause ejecutoria en los procesos consti-
tucionales se actúa (...) por eljuez de la demanda." En ese sentido, una interpretación sistemática
de1 artículo 60" de1 Código Procesal Constitucional y del artÍculo 22' del mismo cuerpo normativo,
conduce a la conclusión de que el 'Juez de ejecución" viene a ser el juez que admitió la demanda
y la resolvió en primer grado".
En consecuencia, tanto e1 Código Procesal Constitucional como la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional reconocen que son los jueces de ejecución de 1os procesos cons-
titucionales los competentes para conocer los pedidos de represión de actos lesivos ho-
mogéneos.
c) Trámite
Dado que su objetivo es evaluar la homogeneidad entre e1 acto declarado inconstitucional
Los a-lcances de la primera sentencia. por lo tarto. se extienden al acto considerado como
homogéneo. Esto inclu','e todas ias medidas coercitivas previstas para hacer cumplir la
sentencia origrnal.
E) Efectos inmediatos de lo deasión
La sentencia en los procesos de tutela de derechos fundamentales debe ser actuada en
forma inmediata, 10 que es acorde con la protección judicial rápida y efectiva que debe
existir en materia de amenaza o violación de estos derechos, sin perjuicio de que se inter-
ponga un recurso de apelación. Esta opción ha sido acogida por el artículo 22o del Código
Procesal Constitucional.
En el caso de 1a represión de actos lesivos homogéneos, en tanto busca hacer frente a
un acto contrario a los derechos fundamentales, corresponde aplicar similar criterio, por
1o que la decisión que declara que existe un acto lesivo homogéneo debe tener efectos
inmediatos, sin perjuicio de que sea apelada. Esta opción ha sido acogida por el artícu1o
60" dei Código, al establecer que:
"La decisión (sobre la represión de actos lesivos homogéneos) tiene efectos inmediatos sin perjuicio
de que sea apelada'.
F) Recursos de impugnaaón
A fin de garanllzar la pluralidad de instancias y en atención al contenido de la decisión,
que implica condenar a una persona a realizar una prestación de dar, hacer o no hacer,
debe contemplarse ia posibilidad de impugnar la resolución que declara fundada la peti-
ción de represión de actos lesivos homogéneos. El Código Procesal Constitucional acoge
esta opción en su artÍculo 60" y establece que "lo resolución es apelable sin efecto suspen-
siuo". (Fuente: STC EXP. N." 05287-2008-PA/TC. F.J. 24-29}.
NOTA: Ver el análisis y comentario del Art. 60'del CPConst. "Represión de actos homogéneos" en esta obra.
642 LreBo ll: ExÉcrsrs oeL CÓoloo Pnocrsnr CoNsrlrucloNnr
I
Primera lnstancia I
I
I
norma legal o ejecule un acto administrativo frme; I
I Tiene como objelo ordenar que el funcionano o autondad públca renuente: 1) Dé cumphmlento a una
o dictar un reglamento. (Ari 66)
o 2) Se pronuncte expresamente cuendo las ñormas legales le ordenan emit r una resolución administrativa I
I
Tram(ación: El procedrmiento se rige por las reglas del 'prcceso de AMPARO" lAd 74) I
I
AnlejuezdellUgardeáfectaqónodondetlenesudomlciliopnnclpa|eláfectado,aeleccióndelDie(Ad'51) I
I que se adjunla como anexo (Ad 69)
Reouisilo especia de la demanda: presentación previa de documento de lecha c¡eña" I
I prescnbe a los 60 d ías después de ta recepcióñ del "docu mento de fecha cierta' (Ad. 44 ) // Procede | " meddas cautelares" pero no exta proceso. (C Arl 1 5 )
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I - Legitimación aclva: 1) Cualquier persona frente a le
yes y reglamentos 2) Persona a cuyo favor se expidió I
I
el acto admrnistativo o quien invoque inlerés para el I
I
cumpl¡miento del deber omltido, 3) Cualquier persona I
I cuando se lrata de derechos con intereses difusos y
I
coleclvos y 4) a Delensoria del Pueblo. (Ad. 67) I
I
I
I
I l;;l
-l'"-l:"":;"'"
l,*-".-¡
* l*l r"",*..";l
-sdiñ
,**,
-l :j:: l*l ,:;i: I| l-l
I
II
I
I
I I
I
I
I
t;*"*il;J
I I
¿" ¡oravro cons¡-
I
I
i,¡,onar l¡'.-.-...............--................- I
I
I
-l
| ,on'e, I ll,:::*;*:";l l"on,,."n'"n.', | |
I ._ T:iils'i#'*t
I
I
I .-l m:"::r:"".,tr1
"tucronat l -
l]i-*f4 I l'-
I
I ron,ni I
I
Tercera lnstancia
SENTENCIA
- Dento dE 20 dtae (Arl. 20, en coMrd. Ads.17 y
72)
a) S¡ vis¡o dol prc(§ afeda smfdo de @c¡8ióft la
AMJLA y qdsaie@¿CLal esbdo ade.itr.
Ordena a Jlez Superior envio de expedenle
o
3 dias bajo responsabiLidad (Ad 19)
bl' Si vicio $io d€Ma a rcslución impwrada la
REYOCA yE§r¡elk sobre elrondo.
. Páqo dé'coshs' y "@slod ed *ntercia desl|
mada SOLO si D¡e. indrió en temeridad prce
sl. Estado slo paga "6los'. (Art. 56)
- Rffilucióh agota jú¡i§dtcció¡ Mci@d. (Arl 24)
,
Una de ias novedades del Código Procesal Constitucional (CPConst.) es contemplar en el Título VI
las disposiciones generales aplicables tanto a los procesos de inconstitucionalidad como a los de
acción popular, dado que ambos suponen un control normativo constitucional y legal de 1as nor-
mas de carácter general.
Ello sin perjuicio, claro está, de la regulación especial y separada que recibe cada uno de estos
procesos constitucionales en 1os Títulos VII (proceso de acción popular) y VIII (proceso de inconsti-
tucionalidad) de1 presente CPConst.
Cabe indicar que el hecho de que la Comisión Redactora del Anteproyecto de Le:t del Cpconst, s¿
haya basado en 1o previsto por 1a carta de 1993, no significa que no sea necesario efectuar algunos
cambios constitucionales.
En efecto, dicha Comisión era de la opinión que la Constitución debeia regular un sistema similar al
ucettiorari', que permita al Tribunal Constituaonal seleccionar
1os procesos constitucionales resuel-
tos por el Poder Judiaal sobre los cuales considere que debe pronuncíarse.
También dicha Comisión Redactora sostuvo que crenos procesos constituaonales deberían ser re-
suel¿os en instancia única por el Tribunal Constitucional, como. por ejemplo. el Amparo interpuesto
contra resoluciones de1 Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral, contra las resoluciones
del Consejo Naciona-l de 1a Magistratura en materia de eva-luación y ratificación de magistrados, o
contra las resoluciones dictadas por 1a Corte Suprema.
De esta manera, se dejaría atrás el actua-l sistema, que solo permite el acceso al Tribunal luego de
agotada ia vÍa judicial y siempre que la resolución sea denegatoria.
Antecedentes:
LPAP: Art. 1'
LOTC derogada: Art. 21".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 74"
644 Lreno ll: ExÉorsrs orL Cóoloo PBoceseL CoNslruclo¡rrL
Concorda¡cias:
CPConst.: Art. ll.
Otras cc.: C. Arts. 51' fferarquia normativa), 104" (Decretos Legislativos), 106" (leyes orgánicas),
I 18" inc. 19 (Decretos de Urgencia), 138' (Principio de aplicaciónjerárquica de las normas), 200'
incs. 4 (Acción de Inconstitucionalidad), 5' (Acción Popular).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 71".
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente el Art. 1' de la LPAP y el Art. 2 1' de la derogada LOTC. Sin
embargo, el presente artícuio introduce 1as siguientes útiles J¡ precisas innovaciones:
II
En la.Exposlcrón de Motiuos del proyecto de Ley N" 09371 se prescribe que:
'En el articulo 74' se define como fnalidad del proceso de inconstitucionalidad la defensa de 1a
Constitución frente a infracciones contra su jerarquía, sean de carácter directo o indirecto, totai
o parcial, por razones de fondo o de forma. Se establece, conforme 1o dispone la Constitución, ia
procedencia del proceso de inconstitucionalidad conlra decretos legislativos, decretos de urgencia o
leyes ordinarias que, por su contenido o forma de aprobación, regulen materias reservadas a leyes
orgánicas o modifiquen o deroguen disposiciones que forman parte de leyes orgánicas, reglamentos
del Congreso, normas regionales de carácter general y ordenanzas municipales.
Igualmente, se ha precisado que cae dentro de su campo de acción todo tipo de tratados, sin distin-
guir entre1os que son aprobados solo por el Ejecutivo y los que necesitan el pase parlamentario. Se
entiende que en ambos casos se obliga internacionalmente al Perú, por 1o que siempre debe existir
un control de constitucionalidad ante el Tribuna-l Constitucional".
ilI
¿En qué consiste la doble dimensión d.el proceso
d.e inconstitucio nalid.ad.?
Se establece que:
"(...) el proceso de inconstitucionalidad si bien es de natu¡aleza abstracta tiene una doble dimen-
sión: objetiva v subjetiva.
En reconocimiento de la dimensión objetiua se debe ejercer un control de constitucionalidad acor-
de con los valores y pnncipios consagrados por la Constitución Politica; es decir, que no se reduce,
Roere¡o Alrreo PrNrrros ó45
únicamente, a un mero examen de la 1ev, sino que se orienta a hacer respetar la unidad o núcleo
constitucional (...)
En mérito a la dimensión subjetiua, el Tribunal Constitucional puede valorar la constitucionalidad
de los actos concretos realizados al amparo de la norma legal impugnada, lo cual definitivamente
no supone la resolución del problema en un caso concreto; sino otorgarle un canon valorativo
constitucional - función de valoración, para 1a resolución del presente proceso de inconstituciona-
lidad..." (Expediente N" 0002-2005-AI/TC).
ry
¿Cuál es la condición de validez de las leyes y reglamentos?
Precisamos que:
"(...) en un ordenamiento jurídico donde los derechos fundamentales representan concretamente
e1 núcleo de valores básicos de la convivencia socia.l y política, estos no se encuent¡an supedita-
dos a 1o que las leyes y reglamentos puedan disponer, sino a la inversa, esto es, que las leyes y
reglamentos solo pueden considerarse como jurídicamente válidos en 1a medida que no afecten
derechos constitucionales..." (Expediente N" 0394-2000-AA/TC).
Unidad corlstitucional
¿En qué consiste la Función de eficacia integradora?
Cabe destacar que:
"(...) el objeto de la acción de inconstitucionalidad es efectuar la valoración de una ley o norma con
rango de ley de conformidad con la Constitución, ya sea por la forma o por el fondo.
(...) se trata. pues, de un juicio abstracto de constitucionalidad de la norma. en el cual, debido a
su propia naturaleza. no se faa.Llta al Tnbunal Constítuaonal a eualuar las afectaaones subjefiuos
denuadas de la supuesta aplícaaón de la norma incon,s¡ituoonal. sino. únrca v exclusiva:nente, a
cumplir la función de e_ñcaaa íntegradora de la unidad constitucional. sea mediante Ia expulsión
de la norma inconstitucional de1 sistema jurÍdico o a trar'és de la interpretación de conformidad
constitucional. cuando sea el caso...- lExpediente \' 0003-200+-AI/ TC).
VI
¿Cuándo una Ley es inconstitucional por vicio de forma/fondo?
El TC ha señalado que:
"(...) el inciso 4) del artículo 200" de la Constitución establece que 1a declaración de inconstitu-
cionalidad de una ley puede originarse en una violación a ella, ya sea por la forma o por el fondo.
(...) Así, por ejemplo, si una materia sujeta a reserva de ley orgánica fuese aprobada por una sim-
ple ley "ordinaria", esta podría ser declarada inconstitucional por adolecer de un vicio de forma, es
decir, por no haber sido aprobada siguiéndose el procedimiento que la Constitución establece para
la aprobación de las leyes orgánicas (art, 106'). Y, del mismo modo, podría igualmente declara¡se
su inconstitucionalidad material, pues la ley hipotética en cuestión habría regulado una materia
para la cual no tenia constitucionalmente competencia" (Expediente N" 0017-2003-AI/TC).
Antecedentes:
LPAP: Arts. 1" y 9'.
646 Lrsno ll: ExÉoesrs orr Cóoroo Pnocesri CoNsrrrucroNnL
Comentario
I
¿Qué es objeto de la acción popular?
El presente artículo tiene como fuente el Art. 1' (procedencia de la acción popular) y Art. 9' (normas
inconstitucionales e ilegales) de 1a derogada Ley Procesal de 1a Acción Popular (LPAP). Sin embargo,
1a citada disposición legal presenta las siguientes características:
II
En la Exposiciónde Motiuos delprogecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
' "El artículo 76', ubicado en el TÍtulo VII referido a las disposiciones generales aplicables a los
procesos de inconstitucionalidad y a los de acción popular, establece que la demanda de acción
popular procede contra los reglamentos, normas administrativas y, en general, contra toda norma
jurídica de rango inferior a la ley".
ilI
¿Cuál es la condición de validez de las leyes y reglamentos?
Precisamos que: "(...) en un ordenamiento jurídico donde los derechos fundamentales representan
concretamente ei núcieo de valores básicos de la convivencia social y política, estos no se encuen-
tran supeditados a 1o que 1as leyes y reglamentos puedan disponer, sino a la inversa, esto es, que
las leyes y reglamentos solo pueden considerarse como jurídicamente válidos en la medida que no
afecten derechos constitucionales..." (Expediente N' 0394-2000-M/TC).
w
¿La inconstitucionalidad puede ocurrir por omisión legislativa?
Cabe resaltar que, "(...) no es imposible dema¡dar la inconstitucionalidad por omisión iegislativa
proveniente de los Poderes Fiblicos, ya que a 1a Constitución no solo se le transgrede por lo que
se hace, sino por io que se deja de hacer, también entiende, que ello solo es viable o procedente,
de acuerdo a1 tipo de norma programática cuya exigibiiidad se invoque, descartándose dentro de
tal contexto 1as de tipo económico, como se dijo, por no ser materia de analisis en sede jurisdiccio-
nai..." (Expediente N" 0083-1992-AA/TC).
Rosrnro Ai-rneo PrNrlLos 647
v
Actos administrativos
El acto admínistratiuo, más propiamente jurídico-administrativo, es el que realiza Ia administración
pública en su ca-lidad de sujeto de Derecho Pr:blico (actualdo en su faz de ente público, ejerciendo
su IUS IMPERIUM), como manifestación unilateral de su voluntad, por 1o cual no entran en ese
concepto los ejecutados por aquella en su calidad de persona jurídica sometida a las normas del
Derecho Civil o Común (actuando en su faz de ente privado, como un particular más).
Los actos administrativos producen normas imperativas y de cumplimiento obligatorio. La Ley N"
27444 lLey de1 Procedimiento Administrativo General) en su Art. 1." 1 establece que "son actos ad-
ministratiuos, 1as declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de Derecho público,
están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los
administrados dentro de una situación concreta".
VI
El Art. 1.2" de la Ley N' 27444 "Leg del Procedimiento Administratiuo General", precisa expresamen-
te que NO son actos administrativos:
1. Los actos de administración interna de las entidades destinados a organizar o hacer funciona¡
sus propias actividades o servicios. Estos actos son regulados por cada entidad, con sujeción
a las disposiciones de la Ley No 27444(especlflcamente las normas contenidas en su Títu1o
Preliminar), y a aquellas normas que expresarnente asi 1o establezcan; y
2. Los comportamientos y actividades materiales de 1as entidades.
vII
Jurisprudencias sobre procedencia de acciones populares
Interpone Amparo cuando lo correcto era una Acaón Popular
Se establece que:
'(.,,) por la presente acción se pretende cuestionar la validez constitucional del Decreto Supremo
N" 09s-96-EF (...)
Que la facultad de inaplicar una norma por ser incompatible con la Constitución, no puede hacer-
se en forma abstracta sino como resultado de la existencia de una situación concreta de hechos
(...) para el caso de autos, la acción pertinente era una Acción Popular, que conforme al articulo
200' inciso 5) de la Constitución Política del Estado, procede contra los reglamentos, normas
administrativas, resoluciones y decretos de carácter general, cualquiera sea la autoridad de la
que emanen, por infracción de la Constitución y de la ley..." (Expediente N' 0084-1998-M/TC).
2. Interpone Amparo cuando lo correcto era una Acción Popular
Cabe precisar que:
"(...)1a Cooperativa de Servicios Múltiples Miguel Grau cuestiona la validez -en general e in abs-
tracto- de la Resolución SBS N" 0540-99, en virtud de la cua-l se aprueba el Reglamento de las
Cooperativas de Ahorro y Crédito No Autorizadas a Operar con Recursos del Priblico, publicada el
diecisiete de junio de mil novecientos noventa y nueve.
(...) No habiéndose pedido, por tanto, la inaplicación de la norma a su caso concreto, ya sea
como acto que viola o amenaza alguno(s) de sus derechos constitucionales, de conformidad con
el artículo 200', inciso 5) de la Constitución, esta no es la via idónea para ventilar la pretensión
planteada, sino la acción popular" (Expediente N" 1215-2000-AA/TC).
Que la norma legal impugnada por el demandante es la Resolución Presidencial Regional N"
289-95-CTAR-RENOM/P, (...) de nivel administrativo y carácter general, que podría ser objeto de
una acción de garantía en la modalidad de Acción Popular, empero, no de una acción de amparo,
máxime si no ha demostrado en este expediente que dicha norma administrativa le haya produci-
do algún agravio personal, evidente y actual.
( .) Que el control jurisdiccionai de 1a constitucionalidad y legalidad de las resoluciones dictadas
con ca¡ácter general por los gobiernos regionales -como en este caso- se rigen por (...) la Acción
Popular, (...) proceso, que es totalmente distinto a la acción de amparo, instaurada por e1 deman-
dante" (Expediente N" 05 13- 1996-M/TC).
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 20'.
Proyecto de Ley N" 09371: Ar1.76".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 56", 57', 196'inc. 3", 200" inc. 4. 203
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (.{rg.) Arts. 89', 90'.
Comentario
I
" ¿Qué es objeto de la acción de inconstitucionalidad?
Se establece que:
"(...) el objeto de la acción de inconstrtucionalidad es efectuar lavaloración de una ley o norma con
rango de ley de conformidad con la Constitución, ya sea por la forma o por el fondo.
(...) Se trata, pues, de un juicio ctbstracto de constitucionalidad de la norma, en el cua1, debido a
su propia naturaleza, no se faculta al Tribunal Constitucional a eualuar las afectaciones subjetiuas
denuadas de la supuesta oplicación de la norma inconstituaonal, sino, única y exclusivamente, a
cumplir la función de ef.cacia integradora de la unidad constitucional, sea mediante 1a expulsión
de la norma inconstitucional del sistema jurídico o a través de la interpretación de conformidad
constrtucional, cuando sea el caso" (Expediente N" 0003-2004-AI/TC).
II
El presente artícu1o tiene como fuente e1 Art. 20' de la derogada LOTC. Así, e1 Art. 76' del CPConst.
reitera lo Aa establecido por la anterior legislación, que regulaba 1os casos de "procedencia de la
demanda de inconstitucionalidad" cuya finalidad es la defensa de la Constitución frente a infrac-
ciones contra su jerarquía normativa.
De este modo, la demando de lnconslifucionalidad procede contra ias siguientes normas que tienen
rango o fuerza de ley (conforme 1o establece e1 Art. 200' inc.4 y Art. 106o de 1a Constitución):
1. Leyes,
2. Decretos Legislativos,
Roeenro Arr¡no Plnrtos á49
3. Decretos de Urgencia,
4. Tratados que hayan requerido o no la aprobación del Congreso, conforme a 1os Arts. 56" y 57"
de la Constitución,
5. Reglamento del Congreso,
6. Normas regionales de carácter general ("ordenanzas regionales"),
7. Ordenanzas municipales, y
8. Leyes Orgánicas (C., Art. i06").
Nota 1: También debe incluirse y considerarse, a las "leyes orgánicas" conforme 1o establece el Art. 106 de
la C, (y no regulada por el Art. 200 inc.4 que solo establece 7 clases de normasjurídicas con fuerza de ley).
Por tanto, la Constitución regula 8 clases de normas legales, es decir, con fuerzao rango de ley.
Nota 2: Únicamente el drspositivo legal emanado del Cor-rgreso de Ia República se denomina "leyle§"pues este
es un término de uso restrictivo y exclusivo del Poder Legislativo (aquí también se incluye a las "leyes orgáni-
cas"); a los otros 6 dispositivos legales se les debe denominar de otro modo para evitar confusiones. Por ello,
"normas legales" es el té¡mino genérico y "ley" es específico.
III
¿Qué normas legales pueden ser objeto de un proceso
de inconstitucionalidad?
El propio Tribunal Constitucional, sin embrago, ha tenido ocasión de señalar que el elenco de nor-
mas con rallgo de ley, establecido en e1 artículo 200 inciso 4 de la Constitución, no constituye una
lista cerrada/taxativa (sino más bien abierta/enunciativa) y, en ese sentido, ha sostenido que tanto
los decretos leyes dictados en los gobiernos de facto, las leves de reformas a la Constitución pueden
ser objeto de un proceso de inconstitucionalidad. Esto puede comprobarse en el fundamento 21
del STC N" 010-2002-AI/TC que ''(...) ha entendido. implicitamente. que las normas comprendidas
en dicho dispositilo constrtucional <¡eferido al Art. 200 inc. -1 de la Constitución>solo tienen un
carácter enunciati[o \. no ta-xatr\'o de 1as normas que son susceptibies de ser sometidas al control
en una acción de constitucionalidad. (...1'.
Iv
Examen de constitucionalidad de una disposición no vigente
La disposición impugnada ha dejado de pertenecer a1 ordenamiento jurídico. ¿Puede el Tribunal
Constitucional examinar la constitucionalidad de una norma que ha dejado de pertenecer a1 orde-
namiento jurídico (norma no vigente)?
La circunstancia que una disposición no esté vigente no es óbice para que no se examine su consti-
tucionalidad. Si bien el objeto de1 proceso de inconstitucionalidad es el examen de normas vigentes,
las normas que carecen de vigencia o que ya no forman parte de1 ordenamiento jurídico pueden
también ser1o. Tres son 1os supuestos en los que una disposición que carece de vigencia puede ser
sometida al examen de su constitucionaiidad:
3. Finalmente, e1 tercer supuesto se da cuando una norma que carece de vigencia es aplicada
ultraactivamente. Es decir, cuando es aplicada a hechos, situaclones y relaciones jurÍdicas
posteriores a la cesación de su vigencia. En consecuencia, si una norma que carece de vigencia
es apiicada ultraactivamente, ha menester el examen de su constitucionalidad. Ciertamente, el
exarrlen de constitucionalidad de una disposición no vigente en este supuesto presupone que
la aplicación ultraactiva de la disposición, a través de una concreta norma o acto, haya sido
detectada.Lajustiflcación del examen de constitucionalidad en este supuesto radica en evitar,
al igual que en e1 primer supuesto, que una disposición inconstitucional continúe siendo apli-
cada. Se trata aquí de evitar el efecto o apiicación ultraactiva de una disposición inconstitu-
cional como consecuencia imperativa de1 principio de supremacía constitucional.(STC Exp. N'
045-2004-P1 lTC, F.J. 9- 13).
v
Control abstracto de constitucionalidad de las normas infralegales
"72. ¿Prede el Tribunal Constitucionai pronunciarse sobre [a constitucionalidad de una norma
de jerarquía infralegal -como el citado Reglamento- a través del proceso de rnconstitucionalidad?
Adviértase que la cuestión planteada se refiere al control 'abstracto'de constitucionalidad de la
norma de jerarquía infralegal. Por el contra¡io, el control concreto de constitucionalidad de una
norma infralegal por parte del T¡ibunal Constitucional no plantea problema alguno debido a que
ella deriva del poder-deber de control de inaplicabilidad que habilita la Constitución (articulo 1 38",
2"párrafo) a los Jueces'y, en ta1 sentido, al Tribunal Constitucional. con respecto a todo norma
Rosrnro Alrrno PrNllros ó51
infraconstitucional, sea de jerarquia legal o infralegal. Es en este sentido que el CPConst ha es-
tablecido que 'Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior
jerarquÍa, el Juez debe preferir la primera, (...)'(ArtÍculo VI). Distinto es, en cambio, cuando de lo
que se trata es de1 control 'abstracto' de constitucionalidad de las normas infralegales.
74. Sin embargo, el Tribunal Constitucional sí puede efectuar el control abstracto de cons-
titucionalidad de una norma de jerarquía i¡fraleeal y, así, pronunciarse sobre su validez cons-
titucional, cuando ella es también inconstitucional "por conexión o consecuencia" con la norma
de ierarouia lesal oue el Tribunal Constitucional ha decla¡ado inconstitucional. De conformidad
con el a¡ticulo 78' del CPConst, 'La sentencia que declare la ilegalidad o inconstrtucionalidad de la
norma impugnada, declarará igualmente la de aquella otra a la que debe extenderse por conexión
o consecuencia'.
76. Una precisrón adiciona-l es que Ia disposición procesal citada no es¡ablece que la norma a la
que se extiende la inconstituciona.lidad tenga que ser de la misma jerarquia de la que es declarada
inconstitucional. La advenencia de este aspecto adquiere singular relevancia si se advrerte que
las relaciones de conexrdad y de consecuencia entre las normas no se producen únicamente entre
normas de la misma jerarquía, sino también entre las que ostentan diferente jerarquía -v. gr. la
relación entre Ley y Reglamento de desa¡rollo-. Esta circunstancia puede imponer que la cons-
tatación de la extensión de 1a inconstitucionalidad tenga que proyectarse a normas de jerarquía
inferior.
77. Los supuestos en los que la declaratoria de inconstitucionalidad ha de extenderse a otras nor-
mas son. así. dos: coneidad y consecuencia. Prima faae y sin perjuicio de ulte¡iores precisiones
que ha de efectuarse en la jurisprudencia de este Tribunal, estas relaciones pueden entenderse
del siguiente modo. La relación de conexidad entre normas consiste en que el supuesto o la conse-
cuencia de una de ellas es complementada por la otra. O, si se prefiere, desde una perspectiva más
general: que el régimen de una materia dispuesto en una norma es complementado, precisado o
concretizado por otra. Por su parte, la alusión al concepto 'consecuencia'supone una relación de
causalidad, donde el contenido de una norma resulta instrumental en relación a otra. La relación
de instrumentalidad que una norma tiene respecto a otra supone una relación de medio-fin, en la
cual si la que desenurelve el rol de fin es decla¡ada inconstitucional, por lógica consecuencia, la
que desempeña el rol de medio deviene también inconstitucional. La declaratoria de inconstitu-
cionalidad de la "norma-fln" trae como consecuencia la inconstitucionalidad de la 'norma-medio'.
78. Existe empero un supuesto distinto consistente de relación entre normas en las que una
redunda. reitera o reproduce la enunciada por otra que es la declarada inconstitucional. En tal
supuesto, resulta lógico que aquella, al reproducir el contenido inconstituciona.l de la norma ím-
pugnada. es también inconstitucional y, por tanto, debe declararse su inconstitucionalidad. En
sentido exacto, para emplear la dicotomía disposición-norma frecuentemente empleada por este
Tribunal, se trata de dos 'disposiciones" que expresan la misma norma. Desde esta perspectiva,
ó52 LrsBo ll: ExÉcesrs ori Cóorco PBocesnr CoNsrrrucroxer
79. En este supuesto, no cabe habla¡ de que entre la disposición que enuncia la norma inconsti-
tucional y la que la reproduce exista una relación de coneidad o de consecuencia, en los térmi-
nos antes expuestos. Las relaciones de conexidad o de consecuencia presuponen por definición la
eistencia de normas "distintas", se dan ent¡e no¡mas "diferentes". Por el cont¡ario, en el supuesto
analizado se trata solo de una reproducción o redundancia de una norma que ya ha sido declarada
inconstitucional. Aquí, entre la norma declarada inconstituciona-l 1'la otra que reproduce su con-
tenido no eiste relación de conexidad o de consecuencia, sino una relación de identidad. En este
sentido, este supuesto no se encuentra comprendido por la disposición procesal antes mencionada.
80. Ahora bien, aunque este supuesto no se halla comprendido en sentido estricto por el artículo
78" del CPConst. desde su literalidad, sí es posible, por el contrario, entender que ella subyace a la
rqflo de dÍcha norma. En efecto, si ella habilita la expulsión de no¡mas distintas a la declarada in-
constitucional, o forfion, ha de admitirse la expulsión de otras normas que tienen eI mismo conte-
nido que la declarada inconstitucional. El citado a¡ticulo 78" constituye una excepción aJ principio
procesal de congmencia, pero si el objeto del control abstracto puede ser extendido por el Tribunal
a comprender normas distintas a 1a impugnada y declarada inconstitucional, con mayor razón esa
consecuencia ha de proyectarse sobre otras disposiciones que reproducen el contenido de aquella.
81. Abona esta postura. además, el principio de coherencia de1 ordenamientojurídico. Este prin-
cipio deriva, a su vez. del principio de unidad del ordenamiento. Según este. las normas que lo
conforman deben integrarse armónicamente y, así. evitar contradicciones entre las mismas. Pre-
cisamente. el imperativo de no contradicción impone un mandato de coherencia entre las normas
del ordenamiento. He aquÍ, el principio de coherencia. Resulta contrario a este principio permitir
la presencra de una disposición que reproduce o contiene otra que está siendo declarada incons-
titucional. Es incoherente que después de haberse constatado la inconstitucionalidad de una
norma. se permita 1a presencia de otra disposición que reproduce ei mismo contenido de Ia no¡ma
declarada inconstitucional.
82. Por último. refuerza adoprar 1a misma conciusión ei principio de supremacía constiruciona-l (ar-
ticulo 51'. Const,), Lafuerza pasiva de Ia Constitución o capacidad de resistencia frente a la fuerza
innovadora de las demás fuentes del ordenamiento se veria severarnente dismrnuida si ella no se
irradia en todas sus consecuencias. no solo sobre 1a disposición impugnada en el proceso de incons-
titucionalidad, sino también sobre cua-lquier otra que tenga reproducido el contenido de aquella.
83. Por estas razones, el Tribunal Constitucional si puede efectuar e1 control abstracto de consti-
tucionalidad de una no¡ma dejerarouía infralegal ]¡. así. pronunciarse sobre su validez constitu-
cional cuando ella reproduce el vicio de inconstitucionalidad -la infracción de la Constitución- de
la norma de jerarquía de 1ey que es de . Esto
resulta de recibo debido a que: "Si lo declarado inconstitucional es un precepto cuyo contenido se
reitera en el reglamento de desarrollo, no cabe duda de que inconstitucional será también, por el
mismo motivo, el o los correspondientes articulos reglamentarios". Y es que, como acertadamente
se ha afirmado, '(...) si Ia inconstitucionalidad se predica de la norma, su declaración por e1 Tribu-
nal Constitucional la expulsa del ordenamiento jurÍdico allí donde se encr-lentre; sea con forma de
ley, sea con forma de reglamento"' (STC Exp. N" 045-2004-PIlTC, F.J. 72-831.
VI
¿Cuáles son las condiciones de validez de la ley?
Señalamos que:
"(. .) Una ley para que tenga validez requiere de dos condiciones: que sea accesible y previsible. Por
la accesibilidad, el individuo deberia conocer que los supuestos de la norma le son aplicables. Por
la preuisibilidad, las normas legales deberán estar prescritas con la conveniente precisión como
para que se adopte una conducta adecuada a las mismas v prever los efectos de su transgresión,
pues 'toda la legislación nacional y para todas las normas jurÍdicas de cualquier naturaleza, inclu-
yendo disposiciones constitucionales'.
(...) Congruente con estos eiementos, la ley habia asumido la generalidad como atributo esen-
cial..." (Expediente N" 0002-2005-AI/TC).
Roernro Arr¡co Pnrrros ó53
VII
Decretos leyes
¿Cómo se ejerce el control constitucional de los decretos ieyes?
Cabe señalar que:
"(...) los Decretos Leyes constituyen un fenómeno sui genens, ya que son producto de la violación
de las normas sobre producción jurídica señalada en la Constitución; y mantienen relación con la
vida juridica solo por las razones expuestas al fundamentar la teona de la continuídad.
(...) sino también porque tales Decretos Leyes deben considerarse como actos conjerarquía de ley
y, por 1o tanto, susceptibles de ser modificados o derogados por otras de su mismo valor y rango;
y, por ende, sujetos al control de la constitucionalidad..." (Expediente N" 0010-2002-AI/TC).
vIII
¿Cómo se evalúa la legalidad de decretos de urgencia?
Cabe destacar que:
"(...) la legitimidad de los decretos de urgencia debe ser determinada sobre la base de la evaluación
de criterios endógenos y exógenos a la norma, es decir. del analisis de la materia que regula y de
las circunstancias externas que justifiquen su dictado... los decretos de urgencia deben ve¡sar
sobre 'materia económica y financiera'.
(...) Empero, escaparia a los criterios de razonabilidad exigir que el tenor económico sea tanto el
medio como el fin de la norma, pues en el común de los casos la adopción de medidas económicas
no es sino la via que auspicia la consecución de metas de otra indole. fundamentalmente socia-
les..." (Expediente N" 0008-2003-AIiTC).
x
En el Debate del Pleno del Congreso Ia señora De 1a \lata de Puente (PAP) obsen'ó el a¡tÍcu1o 76" de1
proyecto de Lel'N" 09371 (CPConsl.). señalando:
'En el artÍculo 76' se comete el mismo error que en Ia Constitución de 1993. al incluir a los tra-
. tados internacionales como normas con rango de le1'. En mi opinión. para que no hava erróneas
interpretaciones sobre la jerarquia de 1os tratados, el articulo {76) se debe redactar de la siguiente
manera: 'Lademandadeinconstituc¡onalidadprocedecontranormasquetienenrangodeleg:leges,
decretos legíslatiuos, decretos de urgencia, reglamentos del Congreso, normas regionales de carác-
ter generalg ordenanzas muniapales. Asimismo, procede contratratados que hoyano no requendo
la aprobación del Congreso conforme a los artículos 56" y 57' de la Constitución"'.
Esta sugerencia no fue admitida en la vigente CPConst.
x
También en el Debate del Pleno del Congreso e1 Sr. Alejos Calderón observó el artícu1o 76" del pro-
yecto de Ley N" 09371 (CPConst.), afirmando:
"Sin embargo, creo que es fundamental hacer algunas precisiones sobre esta propuesta -proyec-
to-, específicamente con relación al artÍculo 76', sobre procedencia de la demanda de inconstitu-
cionalidad, que dice que ella procede contra las normas que tienen rango de lev: leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados que hayan requerido o no la aprobación del Congreso
conforme a los artÍculos 56." y 57'de ia Constitución, Reglamentos del Congreso, normas regiona-
les de carácter general y ordenanzas municipales. La Ley Orgánica de Gobiernos Regionales define
en el artÍculo 38'. con claridad, que las ordenanzas regionales son normas de carácter general,
aprobadas por el Consejo Regional. ]¡ tienen el aval del Presidente Regional.
En consecuencia. deberÍa modificarse eL texto de dicho artículo para que diga'Reglamentos del
Congreso, ordenanzas regionales y ordenorlzas municipales', con lo que quedaría precisa la redac-
ción del a¡tículo 76"; porque va las normas regionales están definidas, concretamente en la Ley
Orgánica de Gobiernos Regionales".
654 Lraco ll: ExÉoesrs oeL Cóolco Peocesnr Co¡lsrtrucloNeL
Antecedentes:
LPAP:ArI. 23'.
Proyecto de Ley N" 09371 ArÍ.77"
Concordancias:
CPConst.: Arts. VI, 3'.
Otras cc.: No ttene.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artículo tiene como fuente e1 Art. 23' (extensión de 1os efectos de 1a sentencia) de la
LpÁp. Asi, e1 Art. 76' del CPConst. reitera rcrtualmente lo ga establecido por la antenor legislación,
que regula e1 supuesto de "inconstitucionalidad de normas conexas'. así:
. La sentencia que declarará la ilegalídad (cuando Ia norma nola una Ie¡') o inconstituaonalídad
(cuando 1a norma viola la Constitución PolÍtical de Ia norma ilegal impugnadal 1'
. La misma sentencia también deberá decla¡a¡ 1a ilegalidad o inconstitucionalidad de aquella
otra norma a 1a que debe exlenderse por conenón o consearcncio (aquí, estarnos ante un fenó-
rrfeno de aplicación analógica de 1a sentencia).
il
Derechos constitucionales no escritos
no escritos?
¿En qué consistenlos Derechos conexos o derechos constituaonales
Se precisa que:
,,(...) no es, pues, el reconocimiento de los derechos fundamentales un tópico que pueda ser sus-
ceptible de ser sometido a probanza, pues ni aun con 'la cláusula de los derechos no enumerados'
que nuestra Constitución prevé en su artícu1o 3" cabe realizar tal propósito, puesto que, en este
último caso, proveyéndose de diversas técnicas jurídicas, son 1os jueces constitucionales (¡z no ias
partes) los llamados a determinar si, con el tiempo, un atributo subjetivo no previsto originaria-
mente en la Constitucrón puede ser catalogado, sin embargo, como un derecho constitucional, con
todas las consecuencias que detrás de ello nuestro ordenamientojurídico ha previsto" (Expediente
N" 0316-1998-AA/TC).
ru
¿Cabe la inconstitucionalidad de normas conexas en materia de ordenanzas muni-
cipales sobre arbitrios?
El TC ha establecido 1o siguiente:
,,(...)
a diferencia del caso de la declaratoria de inconstitucionalidad de una ley de alcance nacional,
la declaratoria de inconstitucionalidad de ordenanzas se restringe al ordenamiento jurídico muni-
cipal del que provienen' ello no
impide a este T¡ibunal para que,
de la constitución y el correcto i"n.lorurrri.rrto.o.r a efectos de garantizar ra primacÍa
extienda pot conexidadlos efectos .iit.-u'll iiri""r"n normativa en generar,
d. su ...rte.r.ia
mismos vicios de formay fondo que..r.ai..uao u .u.o" .i.itJr.ilodu u., que se constatan ros
particular se sancionan.
( ) Lógicamente' en el supuesto de
o¡denanzas municipales sobre
fin en tanro no se depuren o.d..,ur,ru. arbitrios, no se lograría tar
problemas de fondo y forma
J. algunos -;Jñ;;'"-r0.,.r.,,
en el resto 1.. l.p*, tul .L"to, otras con idénticos
paÍs se encuentran vinculadas, ioáls-'rJs-demás municipalidades
a partir i. ta.re.hu, h";;;;;;;"lantes del
sanción de nulidaá de sus o¡denanrr...." ^ establecidas en esta
:,'i:.1:: r:,il toip"ái"r,. *' oo.s-zoo 4-ptlrc, con-
Comenta¡io
Las normas del bloque de constitucionalidad son aquellas que se caracterizan por desarrollar
y complementar los preceptos constitucionales relativos a 1os flnes, estructura, organización
y funcionamiento de los órganos y organismos constitucionales, amén de precisar detallada-
mente las competencias y deberes funcionales de los titulares de estos, así como 1os derechos,
deberes, cargas públicas y garantías básicas de los ciudadanos.
En principio, dicho concepto alude a la aptitud de obrar político-juridica o área de facultades
de un órgano u organismo constitucional, lo cual conlleva a calificar la actuación estatal como
1egÍtima o ilegítima en función de que el titular responsable de aquel hubiese obrado dentro de
dicho marco o fuera de é1. (STC Exp. N.'0013-2003-CC/TC, 10.5).
UI
¿Cuál es el alcance del Bloque de Constitucionalidad?
Se precisa que: "(...) armonizando la Constitución y el ordenamiento juridico nacional, se puede
entender como bloque de constitucionalidad todo el conjunto de disposiciones que deben ser te-
nidas en cuenta para apreciar los vicios de constitucionalidad de una ley sujeta a su control..."
(Expediente N" 0002-2005-AI/TC).
Iv
¿Tienen protección los Derechos conexos o de¡echos coustitucionales
no escritos?
Se precisa que:
"(...) no es, pues, el reconocimiento de los derechos fundamentales un tópico que pueda ser sus-
ceptible de ser sometido a probanza, pues ni aun con 'la cláusula de los dereclrcs no enumerados'
que nuestra Constitución prevé en su artículo 3' cabe rea)\zar tal propósito, puesto que, en este
ú1timo caso, proveyéndose de diversas técnicasjurÍdicas, son losjueces constitucionales (y no las
partes) los llamados a determinar si, con e1 tiempo. un atributo subjetivo no previsto originaria-
mente en la Constitución puede ser catalogado, sin embargo, como un derecho constitucional, con
todas 1as consecuencias que detrás de ello nuestro ordenamientojurídico ha previsto" (Expediente
N" 0316-1998-AA/TC).
Los Jueces deben suspender el trámite de los procesos de acción popular sustentados en
normas respecto de las cuales se ha planteado demanda de inconstitucionalidad ante el
Tribunal, hasta que este expida resolución definitiva.
Antecedentes:
LOTC Le¡l 26435: Art.39'.
Proyecto de Ley N'09371: Art.79'.
Concordancias:
CPConst. : No tiene.
RoaeBro Arr¡no Pr¡rrrros 657
Otras cc.: C. Arts. 138" párr. 2 (principio de aplicación jerárrquica de las normas) y 200' inc. 5
(Acción Popular); CPC Arts. 318'(suspensión del proceso o del acto procesal), 320" (suspensión
legat y judicial).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario:
I
El presente artÍculo tiene fuente directa en la legislación procesal constitucional ei Art. 39' de la
LOTC Ley 26435 (1981) actualmente derogada:
"Art.39': (...)
Los jueces suspenden la tramitación de los procesos de Acción Popular sustentados en normas
respecto de las cuales se ha planteado demanda de Inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta
que se expida su resolución".
il
El Art. 80" del CPConst., que regula l,as "relaciones institucionales con ocasión a los procesos de
control de normas", establece las siguientes características e innovaciones:
1. Suspensión de acción oopular ante procesos insconstitucionales pendíentes
Los jueces deben suspender e1 trámite de los procesos de acción popular sustentados en nor-
mas respecto de las cuales se ha planteado demanda de inconstitucionalidad ante el Tribunal
Constitucronal: v
2. Plazo de duraaón de suspensión
Dicha suspensión del trámite de ios procesos de accíon popular durará hasta que el Tribuna-l
Constitucronal expida resolucrón deñnitita enla demanda de inconstituaonalidad interpuesta.
III
José F. Palomino Manchego y Mario Chávez Rabanal sobre este Art. 80' del CPConst., comenta¡:
"A este propósito, al ser la ley uno delos parámetros principales para determinar 1a legalidad y por
ende la constitucionaiidad de las normas impugnadas a través dei proceso de Acción Popularse
debe tener en cuenta que a1 ser esta la ley sobre la cual va a girar en principio el control de lesa-
lidad de la norma o normas impugnadas. se tiene que establecer o oreviamente definir que esta
norma con rango legal no se encuentre cuestionada ante el Tribunal Constituciona-l, ya sea antes
del inicio o durante e1 proceso de Acción Popular. De tal manera, se garantüa que la le]¡ que sirve
o va a servir como pa¡ámetro de control dei juico de legalidad delas normas cuestionadas en el
procesode Acción Popular es conforme a la Constitución.
De lo contrario, se llegaría ala contradicción y alo absurdo de realizar eljuicio de legaiidad a través
de1 proceso de Acción Popular de un reglamento, resolución o norma jerárquicamente inferior a ley
en función de una ley contraria a la Constitución, "1o que necesariamente produciria un vicio de
inconstitucionalidad antes que uno delegalidad", en tanto esta norma jerárquicamente inferior, re-
solución o reglamento seria compatible con la ley inconstitucional. Es decir, la norma o reglamento
cuestionado en e1 proceso de Acción Popular serÍa compatible ]¡ conforme a una ley inconstitucio-
nal. situación de la cual se debe de cuidar el juez a.l momento de eiercer la función de guardiá¡
dela Constitución.
Por otro 1ado, teniendo en cuenta que la_ley dentro del ordenamiento juridico ocupa un lu-
gar especial, en tanto, su función democrática y su rol degarante delalibertad frente al poder
absolutista,hace gue se la considere como el medio adecuado para desarrollar los contenidos v los
mandatos de Ia Constitución, y que sea estimada como un instrumento necesario de la eflcacia de
la Constitución. Razones por las cuales ante un cuestronamiento de 1a 1ey se debe de contar con los
ó58 Lrsco ll: ExÉcrsrs orr Cóoroo Peocesal CoNsrrucoNnr
o" r, .n"rofunoooo
@rÍ".ro" ""n
Antecedentes:
Ley N" 25398 {complementa LHCA): Art. 5'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 80".
Concordancias:
CPConst.: Arts. 17", 22".
Otras cc.: C., Arts. 74" v 139'inc. 6 (instancia plural); CPC Art. 122' (contenido v suscripción de
las resoluciones).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.t .{ns. 87'. 69'.
Comentario:
I
¿En qué consiste la doble dimensión del proceso
de inconstitucionalidad?
Se establece que:
"{...) el proceso de inconstitucionalidad si bien es de naturaleza abstracta tiene una doble dimen-
sión: objetiva y subjetiva.
En reconocimiento de Ia dimensión objetiva se debe ejercer un control de constitucionalidad acor-
de con los valores y principios consagrados por la Constitución Política; es decir, que no se reduce,
únicamente, a un mero examen de la ley, sino que se orienta a hacer respetar Ia unidad o núc1eo
constitucional (...)
En mérito a la dimensión subjetiua, e1 Tribunal Constitucional puede valorar 1a constitucionalidad
de los actos concretos reaiizados al amparo de la norma legal impugnada, lo cual definitivamente
no supone la resolución del problema en un caso concreto; sino otorgarle un canon valorativo
constitucional - función de valoración, para la resolución del presente proceso de inconstituciona-
lidad..." (Expediente N" 0002-2005-AI/TC).
IT
Iv
En la Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
"Probablemente la nouedod más imporfante sobre esta mateia esta contenida en el artículo B0',
conforme al anal las sentencias que declaren fundadas las demandas de Acción Popular determi-
nan la nulidad, con efecto retroactiuo, de las normas impugnadas. Díchas sentencias tíenen ekctos
generales g se deben publícar obligatonamente en el Diaio Ofiaal Et Peruano.
El fundamento constituaonal de la atada regla se encuentra en el segundo pó,rrafo del artíatlo 200'
de la Constitucíón, que remite a la leg de la matena ta determinación de los efectos de la declaración
de inconstitucionalidad o ilegalidad de las normas. Se ha estimado conueniente otorgar caracter
declaratiuo a las sentencias estimatorias, para reuitalizar el funaonamiento del proceso de acción
popular, que ha sido mug pocas ueces utilizado debido a los ekctos trodicíonalmente limitados de
sus senlencias, lo que ha conlleuado a E)e en la práctica las ueces qte se ha queido qtestionar
disposiciones reglamentaias se haga preferido recumr al proceso de amparo, generándose distor-
siones en su utilizaaón".
Sentencia y Jetroactividad
La irretroactiudad es la regla general del efecto de la sentencia que declara la inconstitucionalidad
emitida por el Tribunal Constituciona.l: sin embargo. es mul imponante precisar que existen dos
excepciones lcon efecto retroactiuol:
1. En materia penal (segundo párrafo de1 Art. 103" de la Constitución),1'
2. En materia tributa¡ia (último parrafo del Art. 74" de \a Constitución).
VI
Por ello, enla Exposictón de Motiuos del proyecto de Leg No 09371 también se aflrma 1o siguiente:
"El Proyecto establece, en su artículo 80", que las sentencias que declaran la inconstituciona-lidad
de una norma tienen alcance general y carácter derogatorio, pero no tienen efecto retroactivo ni
pueden reabrir procesos concluidos donde se haya hecho aplicación de la norma declarada in-
constitucional.
Las únicas excepciones a la regla de i¡retroactividad de los efectos de la sentencia de inconstitucio-
nalidad sonla materia penal, parala aplicación de 1a retroactividad benigna, y cuando 1a sentencia
se pronuncie sobre normas de materia tnbutaia, que se hayan dictado violando el a¡tículo 74'
de 1a Constitución. En este último supuesto, e1 Tribunal (Constitucional) deberá señalar expresa-
mente los efectos en el tiempo de su decisión, lo que abre la posibilidad de que tales sentencias
puedan tener efecto retroactivo.
En todo caso, siempre en materia tributaria, el Tribunal (Constitucional) deberá resolver en la
sentencia 1o pertinente a las situaciones juúdicas que se verificaron mientras la norma declarada
inconstitucional estuvo en vigencia".
vII
El Estudio Introductoio de la Comisión Redactora acerca de los efectos de ias sentencias declarato-
rias de inconstitucionalidad (Art. 81' del CPConst.) establece 1o siguiente:
Rosrpro Armno Pr¡rrrros óó1
"El sistema de jurisdicción constitucional adoptado por nuestro pais consagra el efecto constituti-
vo de 1as sentencias declaratorias de inconstitucionalidad que expide el Tribunal Constitucional,
de modo que las sentencias surten efecto hacia delante o ex nunc, quedando sin efecto las normas
descalificadas constitucionalmente desde el día siguiente de la publicación de la sentencia en el
dia¡io oficial El Peruano. Así lo dispone de manera expresa e1 artículo 204' de la propia Constitu-
ción, que en segundo párrafo establece que 'No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal
(Constitucional) que declara inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal'.
(...) lo dispuesto por el último párrafo del articulo 74" de la Constitución que señala que 'no sur-
ten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que establece e1 presente artículo',
(...) constituye una excepción a1 principio general establecido por el artículo 204' de la Constitu-
ción, según el cua-1 los fallos del Tribunal Constitucional no tienen efectos retroactivos -solamente
surten efecto hacia delante o ex nunc-, por 1o que no cabe duda que se trata de una disposición
decididamente garanüsta, que privilegia la efectividad del control de constitucionalidad cuando se
trata de normas en materia tributaria.
(...) corresponde a1 Tribunal Constitucional determinar los efectos en e1 tiempo de sus sentencias,
las que pueden expedirse con carácter meramente constitutivo produciendo efectos para el futuro
o ex nunc, o a las que el Tribunal puede asignarle expresamente efectos retroactivos o ex tunc
determina¡do la nulidad de la norma tributa¡ia decla¡ada inconstitucional. En este último caso,
el Tribunal deberá ¡esolver lo pertinente respecto de las situaciones jurídicas producidas mientras
la norma declarada inconstitucional estuvo en vigencia, caso en el cual podrá disponer la obliga-
ción de devolver 1os tributos recaudados o aplicados mientras estuvieron en vigencia las normas
tributarias declaradas inconstitucionales".
uu
¿Qué se entiende por Principio de Igualdad Tributaria?
Se establece que:
"(...) el principio de capacidad contnbutiva se ahmenta del principio de igualdad en materia tribu-
taria. de ahÍ que se le reconozca como un principio implicito en el articulo 7,1" de la Constitución,
(...) constituvendo el reparto equrtativo de los tributos solo uno de los aspectos que se encuentran
Iigados a la concepción del principio de capacidad contributiva. (..,) puesto que, a pesar de que
los pnncipios constitucionales tributarios tienen una estructura de lo que se denomina'concepto
jurídico indeterminado", ello no impide que se intente delinearlos constitucionalmente precisando
su significado y su contenido, no para recortar las facultades a los órganos que ejercen la potestad
tributaria, sino para que estos se sirvan del marco referencial previsto constitucionalmente en la
actividad legislativa que le es inherente..." (Expediente N" 0033-2004-AI/TC).
Ix
¿Cómo se determina el parámetro de constitucionalidad en los
tributos municipales?
Cabe precisar que:
"(...) el artículo 74" ¡econoce facultad tributa¡ia a los gobiernos locales para la creación de tasas y
contribuciones, siempre que: a) sea dentro de su jurisdicción; y, b) con los limites que establece Ia
1ey.
(...) las Municipalidades no pueden ejercer su potestad tributaria de mane¡a arbitraria, sino que
dicho reconocimiento constitucional estará legitimado siempre que se encuentre dentro del ma¡co
legal que la Constitución consagra. Será, entonces, mediante la ley de la materia como se regule el
instrumento idóneo para ejercer la potestad tributaria, así como el procedimiento para su validez
y vigencia.
(...) la Ley Orgánica de Municipalidades y la Ley de Tributación Municipal, en lo que sea pertinen-
te, constituyen el parámetro de constitucionalidadpan el correcto ejercicio de la potestad tributa-
ria municipal...' (Expediente N" 0041-2004-AI/TC).
6&2 LreBo ll: ExÉcrsrs oei Cóoloo Pnoceser CoNsrlruc¡oNnL
x
¿cómo funciona el Principio de No conñscatoriedad en tributación?
Se señala que:
'(...) Uno de los principios constitucionales a los cuales está sujeta 1a potestad tributaria de1 Es-
tado es el de no confiscatoriedad de los tributos. Este principio informa y limita e1 ejercicio de la
potestad tributaria estatal y, como tal, constituye un mecanismo de defensa de ciertos de¡echos
constitucionales, empezando, desde luego, por el derecho de propiedad, ya que evita que la ley tri-
butaria pueda afecta¡ irrazonable y desproporcionadamente 1a esfera patrimonial de 1as personas.
Asimismo, se encuentra directamente conectado con el derecho de igualdad en materia tributaria
o, lo que es 1o mismo, con el principio de capacidad contributiva (...)
E1 problema, a juicio del Tribunal Constitucional, no es determinar si un impuesto puede gravar,
o no, la propiedad, sino establecer qué monto puede resultar contrario a la prohibición de confis-
catoriedad..." (Expediente N" 27 27 -2002-M/TC).
XI
¿Cuándo estamos frente a un impuesto confiscatorio (en juegos de casino
y máquinas tragamonedasf?
Cabe precisar que:
"(...) las especiales características del impuesto a losjuegos, consideradas conjuntamente, hacen
que este resulte confiscatorio y, por tanto, contrario al artículo 74' dela Constitución.
En efecto: Si bien el artículo 36' de la Ley N" 27153. que regula la explotación de los juegos
[Ler-
de casino v máquinas tragamonedas. de 9 dejulio de 1999] establece que el impuesto a losjuegos
grava'laexplotación deestosjuegos. 1...) estoes.queconel nombreoeiiquetadeimpuesto'ala
explotación', la metodología impositiva de Ia lev grava en realidad las utilidades. Considerando
además, -r* conjuntivamente. que la a-lÍcuota del impuesto parece ser excesiva. que recae sobre
una base fijada sin deducir los gastos realzados para la obtención de Ias utilidades ]-que no es
. considerado, el monto pagado, como pago a cuenta del impuesto a la renta. debe concluirse que
el gravamen presenta una vocación confiscatoria del capital invertido, prohibida por la Constitu-
ción...' (Expediente N" 0009-2001-AI/TC).
XII
Además, el Estudio Introductorio de la Comisión Redactora sobre los efectos de las sentencias
declaratorias de ilegatidad (Art. 81" del CPConst.) producto de procesos de acción popular, señala
1o siguiente:
',Sin embargo, el cambio más novedoso -del citado Art. 81'- se produce al regular los efectos de las
sentencias que declaran fundadas las dema¡das en los procesos de acción popular, en el que el
último parrafo de1 precepto (...) señala que los jueces podrán determinar los a.lcances en el tiempo
de sus sentencias, otorgándoseles capacidad para declarar la nulidad, con efecto retroactivo, de
las normas cuestionadas.
Se trata de un cambio radical respecto de la Ley N" 24968 reguladora del proceso de acción po-
pular -hoy derogada por el cPConst.-, que solo le asigna 'efectos constitufiuos" es decir, para e1
futuro o ex nunc, a las sentencias que declaran fundadas las demandas de acción popular (...)
Se ha estimado conveniente olorgar 'cardcter declarstiuo'a las sentencias estimatorias, para re-
vilaJiza¡ el funcionamiento del proceso de acción popular, que ha sido muy pocas veces utilizado,
debido a los efectos tradicionalmente limitados de sus sentencias -estaban restringidos sus efec-
tos solamente para el futuro o ex tunc-, lo que ha conllevado que en la práctica las veces que se
ha querido cuestionar disposiciones reglamentarias, se haya preferido recurrir a otros procesos
constitucionales como el amparo, generándose distorsiones en su utilización".
Rosrnro ArrrBo PrNrrros 663
xIIr
Sentencias con efectos retroactivos
¿Los "jueces" del Poder Judicial pueden dictar sentencias retroactiuas?
El Código Procesal Constitucional (que es una ley orgánica) en el último párrafo del Art. 81o esta-
blece de modo expreso e indubitable que, 1as sentencias fundadas recaídas en el "proceso de acción
popular" (que se interponen, tramitan y son resueltas exclusivamente por el Poder Judicial) podrán
determinar la nulidad con efecto retroactiuo de las normas impugnadas.
Y elio guarda armonía con 1o establecido pore1 segundo párrafo dei artículo 200' de la Constitución
que prescribe textualmente: 'una leg orgánica regula el ejercicio de estas garantías -constitucio-
nales- g los ekctos de la declaración de inconstítucionalidad o ilegalidad de las normas', y dichos
efectos pueden tener carácter de retroactividad.
De este modo, el párrafo 2 del artículo 200' de la Carta Magna es el fundamento constitucional
que faculta a los jueces del Poder Judicial a asignarle efectos retroactivos a 1as sentencias que
declaren fundadas las demandas de acción popular.
EIIo, sin perjuicio de los efectos retroactivos de las senlencias fundadas de inconstitucionalidad e¡
materia "penal" y "tributaria" dictadas por el Tribunal Constitucional, cuya base constitucional son
los Arts. 74' último párrafo, 103 párr. 2,200 párr.2 y que están reglamentados por los Arts. 81'
y 83' del CPConst.
xIv
Sentencia (CPC, 120')
Proviene del latín sententia. Es el acto procesal del juez que en forma de resolución pone f,n a 1a
instancia. El modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento dela senten-
cia definitiua, que puede traducirse. siguiendo a PALACTo. como'el acto del órgano judicial en cuya
virtud este, agotada 1as etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar la actuación de
1a pretensión o petición extra contenciosa que fue objeto del proceso". La sentencia definitiva (acto
típico de conclusión procesal) y los actos decisorios previos, constituyen especies dentro del género
común de las resoluciones judiciales.
La sentencia es una de 1os tres tipos de resoluciones que puede expedir unjuez: a)Decretos,b) Au-
los g c) Sentencias. Es e1 modo natural de finalizar un proceso. Declaración del juicio y resolución
del juez. Decisión o pronunciamiento fina1 que legítimamente dicta el juez competente, de acuerdo
con su opinión, con las leyes procesales y normas apiicables y que pone fin a la instancia. Se le dice
ejecutoriada cuando habiéndose apelado, ha sido confirmada por el superior. Es la función más
importante del ordenamiento judicial.
En Derecho Procesal (CPC, 121'), 1a institución dela sentencla se opone a autoy a decreto (o pro-
wdencia), por ser aquella la única resolución que pone fln a la instancia. Mientras que por los De-
crefos se impulsa el desarrollo de1 proceso disponiendo actos procesales de simple trámite; por los
Autos, el juez resuelve 1a admisibilidad o e1 rechazo de 1a demanda o de la reconvención, el sanea-
miento, interrupción, suspensión, admisión, improcedencia o modificación de medidas cautelares
y las demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
xl/
Principio de Doble Instancia (CPC, X)
1. Instancia
Cada una de las etapas o grados del proceso. Corrientemente, en la tramitación de un proceso
se pueden dar dos instancias: una pnmera, que va desde su comienzo hasta la primera sen-
tencia que lo resuelve; y una segunda, desde la interposición del recurso de apelación hasta la
sentencia que en ella se pronuncie.
6ó4 Lreno ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo Peoces¡i CoNstlructorer
La Consulta (que no es un recurso) también genera doble instancia. va que por disposición expresa de la
ley. en determinados casos, procede la consulta de las resoluciones en primera insta¡cia que no fueron
apeladas por los litigantes (CPC. 408"-409')
xvl
. Tipos de sentencias del tribunal constitucional
Acerca de 1os tipos de sentencias que emite e1 Tribuna-1 Constitucional (TC), e1 mismo Tribunal,en
el Expediente N' 0OO4-2004-CC/TC, con afán pedagógico ha esbozado una tipología y descripción
de los efectos de la jurisprudencia constitucional.
Dicha tipologÍa ha sido transcrita a continuación (pero, le hemos agregado una "nueva numera-
ción y formato" -distinto al establecido en la sentencia original- a fin de que sea más didáctica su
comprensión).
Sobre este tema, e1 TC ha señalado que la doctrina ha establecido una doble clasificación:
@"o"oru'nooo
Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad y las
recaídas en los procesos de accióa popular que queden firmes tienen autoridad de cosa
juzgada, por lo que vinculan a todos los poderes públicos y producen efectos generales
desde el día siguiente a la fecha de su publicación.
Tiene la misma autoridad el auto que declara la prescripción de la pretensión en el caso
previsto en el inciso 1) del artículo 104o.
La declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma impugnada por vicios
formales no obsta para que esta sea demandada ulteriormente por razones de fondo,
siempre que se interponga dentro del plazo señalado en el presente Código.
Antecedentes:
LPAP:Art. 25".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 81'(modificado).
Concordancias:
CPConst.: Arts. VII,6", 16', 104'inc. 1.
Otras cc.: C. Art. 139' incs. 2 (independencia función jurisdiccional y cosa juzgada), 13. (cosa
juzgada) y Art.2O4" (sentencia de inconstitucionalidad); CPC Art. 123'.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
EI presente artículo tiene su fuente en 1a legislación procesal constitucional, específlcamente
en e1 Art. 25o de 1a LPAP. De este modo, dicho artículo, que regula 1os "efectos de la sentencia
fundada",establece 1as siguientes características e innovaciones:
670 '''' Lreno ll: ExÉorsrs oeL Cóolco Pnocesnl Co¡lsrlructoNrr
II
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 se prescribe que:
"En el artículo 8 1 " se reafirma 1a autoridad de cosa juzgada que corresponde a las sentencias del
Tribunal Constitucional que declaran la inconstitucionalidad de una norma de rango lega1, asi
como del auto que desestima la procedencia de la acción por haberse interpuesto vencido elplazo
de prescripción previsto para promoverla.
Se oclara que, anando la impugnación de inconstitucionalidad de una norma se hoga interpuesto por
razones de forma, ello no obsta para qte postenormente pueda uoluer a ser cuestionada por razones
de fondo, siempre que la acción se interponga dentro del plozo legal".
il
Cosa Juzgada (CPC, L23",446"-81
En Derecho Procesal, la cosa juzgada (materíal) es la única que constituye la "excepción de cosa juzga-
da" (viene a ser una excepción perentoria).
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 82".
Concordancias:
CPConst.: Art. 103".
Otras cc.: C. Arts. 74",2O0" inc. 4 (Acción de Inconstitucionalidad), 204 (sentencia de Inconstitu-
cionalidad), y 103' (lrretroactividad).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario:
I
El presente artículo no tiene fuente en 1a legislación procesal constitucional. De este modo, esta
norma, que regula ios "e/eclos de la irretroactiuidad" establece las siguientes caracterÍsticas y pre-
cisiones:
1. Irretroactividad l"regla general") y Retroactividad f"excepción")
Las sentencias declaratorias de "i1ega1idad" (en procesos de acciónpopular) o"inconstituciona-
ltdad" len procesos de inconstitucionalidaQ no conceden derecho a reabrir procesos concluidos
en 1os que se hayan aplicado las normas declaradas inconstitucionales (1o que vienen a ser la
.regla general'], salvo en las sigr.rientes materias (que
vienen a ser 1as "excepaones'):
672 ' '' Lreeo ll: ExÉoesls oeL Cóoroo Pnocrs¡r ConsrtrucloNnr
A) Enmatena PENAL
En el segundo párrafo de1 Art. 103 de 1a Constitución (Ningunaleg tienefuena retroacti-
ua, saluo en matena penal, cuando fauorece al reo); y
B) En materia TRIBUTARIA
En el último parrafo del Art. 7 4' de ].a Constitución (No surten efecto las norrnas tibutarias
dicfadas en uíolación de los príncipios g potestades tributaias preuistas enla Constitución\.
II
Dnla Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 09371 se sostiene que:
Por la declaración de inconstitucionalidad de una norrna legal no recobran uigenaa las disposiciones
legales que esta hubiera derogado". Esto conforma lo establecido por el artículo 82" (cosa juzgada)
del CPConst.
III
Justificación del efecto no retroactiuo de la sentenaa de inconstitucionalidad o ilegalidad:
Cabe señalar 1a justificación para la no retroacti\idad señalada por Carlos \lesía Ramírez:
''Por el carácter consriturivo de las sentencias que declaran la inconstitucionalidad o ilegalidad
de una norma. el fallo ¡iene La mavorÍa de ias reces los mismos efectos de w
(lcto derogatono. Y
como la norma goza de una presunción de validez. su inconstitucionalidad o ilegalidad no puede
' retrotraerse en el tiempo, ]'a que e1 sistema constitucional tiene sentado el pnncipio de que 1os
p¡ocesos abstractos constituJ¡en unjuicio de validez o a¡ulabilidad de la norma, es decir, que las
situaciones jurídicas nacidas a su amparo, durante el tiempo que estuvo vigente, no se invalidan,
no se modif,can ni se anulan. Por consiguiente, no es posible revivir procesos fenecidos que hayan
sido resueltos con aplicación de las normas declaradas inconstitucionales. (...)
El principio se justifica en el valor seguridad jurídica, pues se garanliza que los actos que se
rea)izaroo al amparo de una ley declarada inconstitucionalidad no serán impugnadas con poste-
rioridad".
ry
¿Cuándo se inician los efectos de la sentencia inconstitucional fundada?
Señalamos que:
"( ) en materia de justicia constitucional la norma inferior (v. g., una norma con rango de ley)
será válida solo en la medida que sea compatible formal y materialmente con la norma superior
(v. g., la Constitución).
(...) Constatada la invalidez de la le_v-, por su incompatibilidad con la Carta Fundamental, corres-
ponderá declarar su inconstitucionalidad, cesando sus efectos a partir del día siguiente al de la
publicación de la sentencia de este Tribunal que así 1o declarase (artÍculo 204' de la Constitución)
quedando impedida su aplicación a los hechos iniciados mientras tuvo efecto, siempre que estos
no hubiesen concluido, y, en su caso, podrá permitirse la revisión de procesos fenecidos en los
que fue aplicada la norma, si esta versaba sobre materia penal o tributana..." (Expediente N"
0033-2004 AI/TC).
RosEero Arr¡,Bo PrNrtos 673
v
¿En qué casos las sentencias en materia constitucional tienen
efectos retroactivos?
Por Regla General, las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstituciona-1idad surten "efec-
tos para el futuro o ex nunc" (se precisa que en este caso, las sentencias tienen efecto constitutiuo
"hacia delante").
Solo excepcionalmente, dichas sentencias pueden tener "efectos retroactivos o ex tunc" (se precisa
que en este caso, las sentencias tienen efecto declaratiuo"hacta atrás"); y e1lo únicamente para los
siguientes dos casos:
E1 texto origrnal del Art. 103 conforme la Constitución de 1993 -hol modificado- fue el sigurente:
'Artículo 103". Pueden expedirse leves especiales porque asi 1o exqe la natura-leza de las cosas.
pero no por razón de Ia dlferencra de personas.
Ningrna lev tiene fuerza ni el-ecto retroacrivos. sallo en materia pena1. cuando falorece a1 reo.
La lel' se deroga solo por otra ler. También queda sin efecto por sentencia que declara su incons-
titucionalidad.
La Constitución no arnpara el abuso del derecho".
Por este "Principio de legalidad en matena. tributaria", se establece que en e1 Perú solo se pue-
den crear tributos -vocablo genérico, que abarca a los impuestos, arbitrios y tasas- por ley o
ex lege (pero, precisamos que el mismo Arl.74" de 1a Carta Magna excluye expresamente a los
aranceles y tasas).
Por taato, aquellos tributos que se promulguen por norma legal que no tenga rango de ley (ley
o decreto legislativo) no producirán ningún efectojurídico en los hechos porque dichos tributos
son nulos -desde su nacimiento- por vicio de forma-lidad (y en este caso, la sentencia tiene la
calidad de declaratiua "pues solo busca reconocer -y no constituir- la nulidad de dichos tribu-
tos" y por ello, es natural que dicha sentencia tiene efecto retroactivo o ex tunc).
VI
Retroactividod Tributaria, ¿Cómo se ejecutq la retroactiudad en unq sentencio inconstiü.t-
cional fundada sobre materia Tributaria (arbitrios municipales)?
El TC ha establecido 1o siguiente:
"(...) el artículo 74'de la Constitución prescribe que no surten efecto las normas tributarias
dictadas en r.iolación de los principios tributarios, disposición que, junto a lo previsto por los ar-
ticulos 36'y 40' de la Ley Orgánica del Tribunai Constitucional (LOTC), permite a este Colegiado,
de manera excepcional, modular 1os efectos de su sentencia en el tiempo, en el caso de normas
tributa¡ias...
(...) La decisión de no otorgar retroactividad a los efectos de esta sentencia no impide que, con
justa razón, se determine dejar sin efecto cualquier cobranza en trámrte, asÍ como impedir el inicio
de cualquier procedimiento cuya finalidad sea la de ejecutar el cobro de deudas originadas en 1as
normas declaradas inconstitucionales. Con ello, se impide la apiicación de normas inconstitu-
cionales a hechos pasados que no hayan quedado agotados" (Expediente N" 0041-2004-AI/TC).
vII
Retroactividad Penal. ¿Toda ley más favorable al penado debe ser
interpretada a su favor?
"51 . En mérito a la "fuerza de lel," atribuida a las sentencias del Tribunal Constitucional, y a la luz
de una interpretación que concue¡da el artículo 2O4' de la Constitución, que establece la función
de este T¡ibunal de dejar sin efecto las leyes que resulten incompatibles con 1a Norma Fundamen-
tal, con el artículo 103" de la Constitución, que establece que ninguna ley tiene fuerza ni efecto
retroactivo, salvo en materia pena1, cuando favo¡ece al reo, el legislador del Código Procesal Cons-
titucional ha establecido en su artículo 83', que:
'Las sentencias declaratorias de (...) lnconstitucionalidad no conceden derecho a reabrir procesos
concluidos en los que se havan aplicado las normas declaradas inconstitucionales, salvo en las
materias previstas en el segundo párrafo del artículo 103' (...) de la Constitución.(...)'.
Roaenro ALr¡Bo PrNr.los 675
Es decir, dicho precepto autoriza a que, en virtud de una sentencia de este Colegiado expedida en
los procesos de inconstitucionalidad, se decla¡e la nulidad de resoluciones judiciales amparadas
en ieyes penales declaradas inconstitucionales, en la medida que de dicha retroactividad se des-
prenda algún beneficio para el reo.
52. No obstante, el principio de aplicación retroactiva de la ley Denal más favorable no ouede
ser interpretado desde la perspectiva exclusiva de los intereses del periado. Si ta-l fuera el
caso, toda ley más favorable, incluso aquellas inconstitucionales, inexorablemente debería¡i des-
plegar sus efectos retroactivos concediendo la libertad al delincuente.
La interpretación de aquello oue resulte más favorable al penado debe ser interpretado a partir de
una comorensión institucional integfa-I, es decir, a partir de una aproximación conjunta de todos
los valores constitucionaimente protegidos que resulten relevantes en el asunto que es materia
de evaluación.
De ahí que, como quedó dicho, por ejemplo, las le]¡es inconstituciona.les oue conceden aiún bene-
ficio para e1 reo no podrá,n desplesar tales efectos porque, siendo el control difuso un poder-deber
de toda la judicatura (artículo 138' de la Constitución), el juez a quien se solicite su aplicación
retroactiva deberá inaplica¡la por resultar incompatible con 1a Constitución.
La retroactividad benigna sustentada en una iey inconstitucional carece de efectos juridicos.
53. Asimismo, la aplicación retroactiva de la ley penal más favorable debe ser ponderada a partir
de una equilibrada valoración comparativa con la finalidad que cumplen las penas en contextos
de especial conmlsión social. Así, por ejemplo, si en dicho escenario
'(...) se agravan las penas de los delitos de hurto y de robo con fuerza en las cosas para e.,rtar el
pillaje y los saqueos que propicia tal situación excepcional, no resultará desproporcionada la im-
posición de tales penas cuando en un momento posterior a la vigencia tempora.l de dicha Iev penal
se juzguen los hechos acaecidos durante la misma y se aplique, no la nueva lev más favorable,
sino la anterior más dura. La nueva lev se debe a que ha cambiado el contexto fáctico releva¡te
para la valoración penal concreta de la conducta. pero no la valoración penal que merecen los
comportamientos realuados en tales circunsta¡cias. Es más: el legislador seguirá considerando
que la pena antenor e¡a la más adecuada a la solución del conflicto suscitado -era la minima ne-
cesaria y proporcionada para proteger ciertos bienes en ciertas circunstancias-, por 1o que Io que
produciria la aplicación de las nuevas penas, las más leves, es la parcial desprotección de cieños
bienes sociales esenciales'. (Lascurán Sánchez, Juan Antonio. Sobre la retroactiuidad penal fauo-
rable. Madád: Cuademos Civitas, 2000, p. 38).
54. Es indudabie que el principio de aplicación retroactiva de la ley penal más favorable se en-
cuentra en directa relación con el derecho fundamenta-l a la libertad personal del condenado. En
consecuencia, el primer lÍmite a la aplicación retroactiva de las sentencias del Tribunal Consti-
tucional en los procesos de inconstitucionalidad se encuentra en los supuestos en los que dicha
retroactividad genere una afectación del derecho fundamental a la libertad personal.
Sucede, sin embargo -y tal como se ha expresado en la presente sentencia-, que no forma parte
del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la libertad personal el hecho de que
se permita que el tiempo de a¡resto domiciliario impuesto a cualquier persona (con excepción de
las valetudinarias), sea abonado para el cómputo de la pena impuesta a razón de un día de pena
privativa de libertad por cada día de arresto. Por el contrario, dicha previsión resulta manifiesta-
mente inconstitucional, por desvirtuar la finalidad de las penas en el Estado social y democrático
de derecho.
55. La función integradora del Tribunal Constitucional ha comportado que en reiteradas ocasio-
nes tenga que supeditar Ia determinación de los efectos de sus sentencias a la optimización de la
fuerza normativo-axiológica de la Constitución, eütando de esa ma¡era que, en virtud de un aná-
lisis literal y asistemático de las normas que regulan la materia, se contravengan las principales
funciones de los procesos constitucionales, cuales son:
'(...) garantizar la primacía de Ia Constitución y la ügencia efectiva de 1os derechos constituciona-
ies'. (Artículo II del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional)-. (STC 0019-2005-PI/
TC, F.J. s1-55).
676 Lrano ll: ExÉcrsrs orL Cóoroo Pnocesnr ConsrrrucroN¡r
uu
La vacatio sententiae. La seguridadjurídica y la necesidad de diferir los efectos de
las sentencias
'173. Sobre los efectos de una sentencia que declara la inconstitucionalidad de la ley, cabe men-
cionar que el artículo 2O4" de la Constitución establece que: 'La sentencia del Tribunaj que declara
la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial. Al dia siguiente de la publi-
cación, dicha norma queda sin efecto. No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que
declara inconstituclonal, en todo o en parte, una norma legal'.
174. Más allá de su distinta va.loración, la potestad de los Tribunales o Cortes Constitucio-
nales de diferir los efectos de sus sentencias de acuerdo a la naturaleza de los casos que son
sometidos a su conocimiento, constituye en la actualidad un elemento de vital importancia
en el Estado Constitucional de Derecho, pues con el objeto de evitar 1os efectos destructivos que
podría generar la eñcacia inmediata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad de una
le]¡. se tiende a aplazar o suspender 1os efectos de esta.
175. Ello, sin lugar a duda, no implica una total discrecionalidad o arbitrario accionar por parte
de1 Tribuna.l Constitucional, sino todo lo contrario. Como sostiene Zagrebels§, esta potestad de
diferir los efectos de sus decisiones. 'empleada con prudencia y. al mismo tiempo. con firmeza por
parte de la Corte Constitucional, serÍa una demostración de un poder responsable y consciente de
las consecuencias'. 'IE]l orden y la gradualidad en la transformación del derecho son exigencias de
relevarcia, no simplemente de hecho, sino constitucional'. Es por ello que 'La Corte no puede des-
interesarse de los efectos de 1os pronunciamientos de inconstitucionalidad, cuando estos pueden
determinar consecuencias que transtornen aquel orden y aquella gradualidad. En tales casos ella
no puede observar pura y simplemente -es decir, ciegamente- la eliminación la Iey inconstitucio-
nal, tanto para el pasado como para el futuro. La ética de Ia responsabilidad exige esta atención'.
176. Asimismo, Franco Modugno ha sostenido que circunscribir los efectos,natura-ies, de los
pronunciamientos de inconstituciona.lidad por pafie del Tribunal Constituciona-l constituve una
necesidad que denva de su rol institucional: elímínar los leges inconstitllaonales del ordenamien-
to, pero sinproducír siruaaones de magor inconsttttcional¡dad. sin que los resultados de su juicio
sean todaüa más pequdiciaies para el ordenamiento. Toda la histona de las sentencias interpre-
tativas, desestimatorias y estimatonas, de las manipulativas, aditivas o sustitutivas, está alli para
' demostrarlo. El horror uacui. el temo¡ a la laquna. a menudo es iustiñcado por Ia advertencia
que el posúerius puede resultar más inconstitucional que el prÍus. El temor a la lazuna acude
por tanto. a valores constitucionales imprescindibles. No obstante, sin querer renunciar, por otra
parte. a la declaración de inconstitucionalidad, un remedio a veces eficaz. en determinadas cir-
cunstancias. puede ser aquel de la limitación de sus efectos temporales'.
I77. Pese a lo expuesto, esta potestad de los Tribunales Constitucionales para diferir en el tiempo
los efectos de sus decisiones de inconstitucionalidad no siempre ha sido bien entendida por algu-
nos sectores de la doctrina, como tampoco por parte de algunos poderes públicos, cuando estos
últimos han propugnado Ia eliminación de esta potestad, desconociendo de este modo e\ Ltonor
uacuique puede generar, en determinados supuestos, el hecho de que una sentencia de inconsti-
tucíonalidad pueda tener efectos inmediatos. Precisamente, el caso de 1as disposiciones cuestiona-
das de la Ley N," 28665, de organización, funciones y competencia de lajurisdicción especializada
en materia penal militar policia-l, constituye un claro de ejemplo de los efectos destructivos y las
lagunas normativas que se generarÍan si este Tribunal, desconociendo su responsabilidad cons-
titucional, decidiera que la sentencia de inconstitucionalidad surta efectos al dia siguiente de su
publicación en el diario oficial El Peruano. Veamos por qué.
178. No debe dejarse de lado, la consideración de que la potestad de diferir 1os efectos de las de-
cisiones de inconstitucionalidad por parte de1 Tribunal Constitucional, no implica en modo alguno
suplantar la labor del Poder l,egislativo, sino precisamente el reconocimiento de que es este el
órgano constitucional competente para establecer 1a regulación respectiva.
179. Como se ha podido observa¡ a lo largo de la presente sentencia, la referida le_r., regula las
diferentes funciones y competencias que tienen 1os órganos de lajurisdicción milrtar: La Sala Su-
prema Pend Milita¡ Policial, el Consejo Superior Milita¡ Policial, los Consejos Territoriales Penales
RogrBro ArrnBo Pr¡rrrros 67V
Militares Policia-les y 1os Juzgados Penales Milita¡es Policiales. En ese sentido, si como ha sucedido
en e1 caso de autos, el Tribunal Constitucional estima que 1os órganos jurisdiccionales de esta
jurisdicción, asi como las fiscalías penales militares policiales, no pueden estar compuestos, res-
pectivamente, porjueces y fiscales que a su vez sean oficiales en actividad -en tanto subo¡dinados
al poder castrense- y que una Junta Transitoria no puede reemplazar al Consejo Nacional de la
Magistratura en el nombramiento de los jueces y fiscaies, entonces, la decla¡ación de inconstitu-
cionalidad de 1as respectivas disposiciones, de surtir efectos al día siguiente de su publicación en
el diario oficial, ocasionaría las siguientes consecuencias, entre otras:
. Los órganos de la jurisdicción militar simplemente no podrÍan funciona¡.
. las fiscalías penales militares policiales no podrían funcionar.
. No existirían órganos legitimos que tramiten 1os respectivos procesosjudiciales de lajurisdic-
ción militar.
. Los procesados que se encontraran sufriendo detenciónjudicial preventiva deberian ser pues-
tos inmediatamente en libertad.
. En suma: paralización total de1 sistema de justicia militar
Ix
Unidad constitucional
¿En qué consiste 1a Función de eficacia integradora?
Cabe destacar que:
" (. . .I el objeto de la acción de inconstrtucronalidad e s efecrua¡ ia valoración de una ley' o norna con
rango de ie1'de conformidad con Ia Constitución. \'a sea por Ia forma o por el fondo.
(...) se trata. pues. de un juicio abstracto de constituciona-lidad de la norma. en el cua-I, debido a
su propia naturaleza. no se faanlta al Tnbunal Constiruaonal a eualuar las afectaaones subjefiuas
deriuadas de la supuesta aplicaaón de la norma inconstitucional, sino, única y exclusivamente, a
cumplir la función de efcaaa integradora de la unidad constitucional, sea mediante la expulsión
de la norma inconstitucional del sistema juridico o a través de la interpretación de conformidad
constitucional, cuando sea el caso..." (Expediente N' 0003-2004-AI/TC).
1. Defrnición
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las normas jurÍdicas de jerarquía
inferíor a la ley (por ejemplo, un decreto supremo que reglamenta una 1ey) no contravengan a
la Constitución o a 1a ley.
Se presenta a la Sala competente de la Corte Superior del Poder Judicial y esta, en su sen-
tencia, declara si 1a norma que ha sido impugnada contradice o no la Constitución o la ley.
Si la Sala comprueba que, efectivamente, la norma impugnada infringe alguna de aque1las, la
declara inconstitucional o, en su caso, ilega1 y, por consiguiente, esa norma pierde efecto desde
ei día siguiente a la publicación de la sentencia, 1o que equivale a decir que, a partir de ese
momento, deja de existir en el ordenamiento jurídico.
o Antecedentes
El proceso de accíón popular se presenta. tramita. resuelve v se ejecuta única y exclusivamente
ante el Poder Judicial. siendo su primera instancia {la Sala correspondiente, por razón de la
materia de la Corte Superior¡ r-la segunda insta¡cia (la Sala Social ¡' Constitucional de la Corte
Suprema).
Mientras que e1 proceso de inconstituaonalidad se presenta. tramita _r' resuelve única y exclu-
sivamente ante el Tribunal Constitucional (instancia única).
Tanto, las sentencias del proceso de acciónpopular como las de1 proceso de inconstitucionalidad
adquieren autoridad de "cosa juzgada", siendo vinculantes pa-ra todos los poderes públicos y
tienen efectos generales (alcance a toda la sociedad) desde el día siguiente de la fecha de su
publicación en el diario oflcial El Peruano. Asimismo, también cabe precisar que si la demanda
es declarada fundada (estimatoria), e11o acarreará "1a derogación de Ia norma cuestionada".
En materia de "medidas cautelares", a diferencia de 1o que sucede en el proceso de inconstitu-
cionalidad (donde se excluye expresamente ei uso de aquellas), el Art. 94' ("medida cautelar en
la acción popular") del CPConst. introduce como importante novedad la posibilidad de que se
decrete una medida cautelar en el proceso de acción popular, "pero -solo si se cumple determi-
nada condición- siempre que la sentencia de primer grado declare estimatoria 1a demanda, 1o
que supondrá la suspensión de la eflcacia de 1a norma cuestionada.
La sentencia del proceso de acción popular que declara fundada la demanda NO solo tiene
efectos generales y derogatorios de lanorma inconstitucional(ante norma infralegal que afecta
una norma de rango constitucional declarará su "inconstitucionalidad") o ilegal(anfe norma
infralegal que afecta una norma de rango legal deciarará su "i1ega1idad"); sino que también.
atede eslablecer su "nulidad con ekctos retroactiuos" (en cambio, en e1 caso del proceso de in-
constitucionalidad tendrá¡ efectos retroactivos únicamente aquellas sentencias que declaran
la inconstitucionalidad de leyes en materia penal y tributaria).
4, Características Procesales
A su vez, Carlos Mesía Ramírez también señala que el proceso de acaón popular tiene 1as si-
grrientes caracterÍsticas:
A) Es una defensa no solo de la Constitución sino también de 1a Ley'
B) procede contra los reglamentos, las normas administrativas, resoluciones y decretos.
C) Estos reglamentos, normas administrativas, resoluciones y decretos tienen que ser de a1-
cance general, es decir, no proceden contra actos de ejecución revestidos de una aparente
legalidad cuyas consecuencias no trascienden más alla de la esfera personal, concreta y
especiflca.
D) No importa la autoridad de 1a que emana, pudiendo tratarse de un funcionario púb1ico
del gobierno central, regionai o local.
E) Es un proceso de carácterjurisdiccional que se entabla ante el poder Judicial.
@*n"'^o"'un
La demanda de acción popular puede ser interpuesta por cualquier persona.
Antecedentes:
LPAP: Art, 4".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 83".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Art. IV.
Rogeero Arrnno PrNrrros ' ó81
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
¿Puede tener legitimidad activa (ser demandante) una persona Jurídica?
El presente artículo tiene su fuente en 1a legislación procesal constitucional, específlcamente en el
Art. 4' de la Ley N" 24968 (derogada LPAP). De este modo, dicha disposición reitera básicamente lo
preüsto a¡teriormente en Ia legislación, pero mejora la redacción al establecer 1a siguiente precisión:
la demanda de acción popular puede ser interpuesta "por cualquier persona" (natural o jurídica, na-
cional o extranjera). Incluso puede ser interpuesta por cualquier órgano público, como el Ministerio
Público o la Defensoría del Pueblo.
Entonces, se precisa que el demandante en el proceso de acción popular puede ser una persona
natural como una persona jurÍdica.
A esta misma conclusión llega Carlos Mesía Ramírez cuando afirma:
"En efecto, la primera acción popular interpuesta en el marco de la derogada Ley N" 24968 (LPAP)
fue incoada por una asoaación cirzl, la Asociación Nacional de Retirados de 1as Fuerzas Policiales,
contra un artículo de un reglamento aprobado por decreto supremo. Lo que quiere decir que la
expresión persona no solo abarca a las naturales sino también a las jurÍdicas.
Más bien, lo que cabe plantearse es si el Ministerio hrblico todavia está legitimado para interponer
Ia acción popular en defensa de la legalidad de acuerdo con su atribución constitucional estable-
cida en el incrso 1 del articulo 159 de la Constrtución. (...1 en consecuencia nos parece que no
exlste obstáculo para que pueda plantearlo si Io cree oportuno. pese a que se trate de una entidad
públicav no de una persona..\simismo. recuérdese que blen puede aplicarse en forma supletoria
el articuio IV del TÍtulo Prelimina¡ del Código Procesa-l Civil 1...).-
II
Legitimidad
Cualidad de que se está en conformidad con la lev u ofrece ias condiciones que esta requiere.
La legitimidad, pues, puede referirse a las personas, a las cosas o a los actos, en virtud de 1os
cuales se presentan requisitos impuestos legalmente para que consigan los objetivos deseados
u obtengan 1os efectos que se señalan en la 1ey. La legitimidad en materia procesal puede ser de
dos clases:
III
Legitimidad para obrar (CPC, w, 427-Ll
También denominado legitimatio ad causam. Legitimidad para obrar es la adecuación correcta de
los sujetos que participan en 1a relaciónjurídica sustantiva y los que van a participar en 1a relación
juridlca procesal. Es un concepto lógico de relación. Es una de las condiciones de la acción. Aplica-
ó82 Lreno ll: ExÉcrsrs otL Cóorco Pnocrsar Co¡lsrrrucroNnL
da a un caso justiciable implica que, antes de empezar el proceso, debemos establecer una relación
de conflicto con nuestro eventual demandado; desde una perspectiva procesal, a esta conexión
pre-procesal 1a llamamos "relación jurídica sustantiva".
Legitimidad para obrar es la correcta correlación de los sujetos que participan en 1a relación jurí-
dica material y los de la relación jurídica procesal. Imaginemos que existe "un espejo" entre ambas
relaciones citadas, así los sujetos presentes en la relación juridica sustantiva deben estar refleja-
dos (representados) en 1a relación jurídica procesal. Legitimidad para obrar, en esencia, consiste
en empezar un proceso o seguirlo haciendo participar como parte demandante a la persona o a
todas las personas que deben tener tal calidad y como parte demandada a la o las personas que
les corresponda tal calidad.
Mo¡¡nov GÁrvrz advierte y preci sa que el anmplimiento del requisito de ta legitimidad poro obrar, aparentemente
sencillo, constituye uno de los retos mas dif.ciles de enfrentar en la practico forense.
ru
Condiciones de la Acción
Las condiciones de la acción son los requisitos procesales que permiten al juez expedir un pro-
nunciamiento valido sobre el fondo (es decir, una sentencia favorable). Para obtener una sentencia
favorable, Ias condiciones que requiere cumplir la acción son las tres siguientes: a) voluntad de la lev
(o Caso justiciable), b) interés para obrar y c) legitimidad para obrar.
Desa¡rollando las tres condiciones de la acción, tenemos:
1 . Voluntad de la ley (o caso justiciable), que se refiere a la necesidad que toda pretensión procesal
tenga sustento en un derecho. que. a su vez. debe tener apovo en el ordenamientojurídico; 2.
Interés para obrar, que es 1a necesidad inmediata. aclual. irreemplazable de tutela juridica, es
decir, es básicamente un estado de necesidad: r'
3. Legitimidad para obrar, que es la adecuación correcta de 1os sujetos que participan en 1a re-
lación jurÍdica sustantiva con los que van a participar en la relación juridica procesal. Es un
concepto 1ógico de relación.
Las condiciones de la acción son importantes porque determinan un fallo favorable de 1o pedido en
la demanda. Si una condición de la acción fuera omitida o se encontrara pero de manera imperfecta,
el juez no podría expedir sentencia refiriéndose a 1a pretensión discutida, por lo menos validamente,
debido a que hay un defecto procesa-l que se 1o impide. El juez al advertir la omisión o defecto, debe
declarar en la sentencia que no puede pronunciarse sobre ei fondo. Esta sentencia que no se pro-
nuncia sobre el fondo se denomina "inhibitoria". En 1a práctica, podría ocurrir que el juez expida un
fallo sobre el fondo, pero dicha decisión no será valida, es más, podria ser decla¡ada así en cualquier
momento antes de su ejecución, con lo que tornaría en inútil todo lo hecho para su obtención.
VI
Representación
Forma de sustitución por la cual una persona ocupa el iugar de otra para realizar un acto en nom-
bre y en interés de e1la. Stolfr, señala que Ia representación es la sustitución de ia voluntad de una
persona por la de otra en la constitución o formación del acto jurídico.
Para Guillermo Lohmann Luca de Tena, representaciónes aquella actividad por la cual, sustituyendo a¡te
terceros la persona o 1a voluntad del representado y actuando por su cuenta, las consecuencias de la con-
ducta del representante normalmente recaen en el representado.
vtI
Representación Procesal (CPC, 63,74" y 75o, 394o)
También denominada "representación judicial', es aquel instituto que permite que la parte procesal
sea distinta a la parte material. La representación procesal permite que un tercero participe en el
proceso reafízando actividad procesa-l vállida en nombre de una de las partes materiales.
Normalmente, un proceso quien es pa-rte material es parte procesal. Sin embargo, bien puede ser
que ello no sea asÍ por razones de imposibilidad (fisica y/o jurÍdica), razones de economía procesal
(varias personas en calidad de demandante o demandada, designan a una de ellas para que las
represente), rqzones de conueniencia (la madre ejerce 1os derechos procesales en representación de
su hdo menor de edad, v.gr., para un proceso de alimentos contra e1 padre), o quien siendo parte
material no desee participar en un proceso. En cualquiera de estos casos, es imprescindible e1 uso
dei instituto procesal conocido con el nombre de representación procesal.
Por su origen, 1a representación procesal admite la siguiente clasificación:
1. Es Legal (CPC, 63', 64', 65"). Cuando 1a parte material está impedida de actua¡ directamente
por 1o que la ley debe prever una persona para que actúe en su nombre;
2. Es Judicial (CPC, 66'). Cuando es el juez quien decide la oportunidad de 1a representación; y
3. Es Voluntaría (CPC, 68" y ss.). Cuando la parte material, con plena capacidad, decide conceder
a otra persona facultades para que en su nombre realice actividad procesal.
Si se desconociera a uno o más de los integrantes del patimonio autónomo, se procederá al empla-
zamiento de dema¡dado indeterminado o incierto o con domicilio o residencia ignorados. El que
comparece como demandado y oculta que el derecho discutido pertenece aun patrimonio autónomo
de1 que forma parte, se 1e impondrá una multa, sin perjuicio de la demanda por ejercicio irregular
del derecho de acción civil.
vur
Alcance del ejercicio de la Representación Procesal
El CPC establece que el ejercicio de la representación procesal se realiza a través de dos clases de
facultades: genéricas y especiales:
E
La demanda de acción popular es de competencia exclusiva del Podet Judicial. Son com-
petentesl
1) La Sala correspondiente, por razón de la materia de la Corte Superior del Distrito Ju-
dicial al que pertenece el órgano emisor, cuando la norma objeto de la acción popular
es de carácter regional o local; y
2l La Sala correspondiente de la Corte Superior de Lima, en los demás casos.
Roernro Arrrno PrNrrros ó85
Antecedentes:
LPAP: Art. 10".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 84".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
otras cc.: LoPJ Arts. 26' (organos jurisdiccionales), 40' (competencia de las salas civiles)
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
EI presente artícu1o tiene su fuente en 1a legislación procesal constitucionai, específicamente en el
Art. 10o de la LPAP. De este modo, reitera básicamente 1o previsto anteriormente en la legislación
pero mejora la redacción.
II
Dnla Exposición de Motiuos delproyecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
'En el Títu1o VII, que contiene las normas específicas del proceso de accíónpopular, el artículo 84"
dispone la competencia de 1a Sala correspondientepor razón de la materia de la Corte Superior
del Distrito Judicial aI que pertenece el órgano emisor en los casos en que las drsposiciones objeto
del proceso hayan sido emitidas por entidades de carácter local o regional, siendo competente Ia
Sala correspondiente de la Corte Superior de Lima tratándose de disposiciones emitidas por otras
entidades".
III
Jurisdicción (C., Arts. 138o, 139o incs. 1, 2, O,6; CpC Arts. 1o, S"l
De1 vocablo La¡ín iunsdictio; itaiiano. giurisdbione: fra¡cés, ¡uidiction: alemán, Gerichtsbarkeit.
. Etimológicamente proviene del latín iunsdictio, que significa "acción de decir e] derecho", no de es-
tablecerlo. Poder público competente, amplio o limitado, pa-ra ejercer autoridad y administrar jus-
ticia dentro de determinada circunscripción territorial. Función y poder de juzgar, obedeciendo a
cierto límite. Es, pues, la función específlca de los jueces. Jurisdicción es el poder-deber del Estado,
destinado a solucionar un conflicto de intereses o incertidumbre juridica, en forma exclusiva y defi-
nitiva, a través de órganos especializados que aplican el derecho que corresponde al caso concreto,
utilizando su imperio para que sus decisiones se cumplan de manera inetudible y promoviendo a
través de e11as ei logro de una sociedad conpaz social enjusticia.
Por jurisdiccióntambién se entiende el territorio en el que un juez ejerce sus funciones. También
se deflne como el conjunto de atribuciones que corresponde a un juez en una materia y en cierta
circunscripciÓn territorial. Denota, asimismo, los alcances y lÍmites deI poder de juzgar, ya sea por
razón de la materia, ya sea por razón del territorio, si se tiene en cuenta que cada órganojurisdic-
cional no puede ejercitar su función juzgadora sino dentro de un espacio determinado y del fuero
que Ie está asignado. Así, se habla de jurisdicción ciuil, comercial, ad.ministratiua, penal, laboral,
constitucional, etc. Y también puede hablarse de jurisdicción nacional e internacional (órganos
jurisdiccionales supranacionales).
ru
Órganos Jurisdiccionales (CPC, 2,48", g7l5l
También denominados órganos judiciales, son aquellos que tienen la función de administrar jus-
ticia en un país. La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el poder
Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a 1as Leyes. Conforme
ó8ó Lrsno ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo Pnocesel CoNsrtrucloN¡L
a la LOPJ (Art. 26') son órganos jurisdiccionales del Poder Judicial los siguientes, según su orden
de jerarquía:
v
Órganos Jurisdiccionales Colegiados (CPC, 122')
Dícese de aquellos organismos que administran justicia y que están compuestos por un cuerpo
colegiado de jueces o magistrados denominados uocales, que son especialistas en la materia res-
pectiva (v. gr., Sala Civii de la Corte Suprema o de la Corte Superior de Lima)'
En el caso del Tribunal Constitucional, el órgano jurisdiccional colegiado está compuesto por siete
miembros, denominados magistrados (precisando que e1 término magistrado, es un término gené-
rico que alude a todo aquel que administra justicia). Lo opuesto son los órganos jurisdiccionales
indiuiduales o unipersonales, como p. e., 1os jueces especializados o jueces de paz.
VI
¿En qué consiste la Unidad de Jurisdicción del Poder Judicial?
Cabe resaltar que:
'(...) segun el articulo 138" de la Constitución. la potestad de admrnistra¡ justicia emana del pue-
blo, v se ejerce porel PoderJudicial a trar'és de sus órganosjerárquicos (...) la plenajusticiabilidad
de todas las situaciones jurÍdicamente releva¡tes han de esta¡ confiadas a un único cuerpo de
jueces J'magistrados, organizados por instarcias. e independientes entre sí, denominado'Poder
.IudiciaI'.
^ (.. ) ello no quiere decir que en el seno del Poder Judicial no se puedan establecer'secciones espe-
cializadas', que se sustenten en razones objetivas y razonabies destinadas a optimizar la presta-
ción de tutela jurisdiccional, como pueden ser los criterios de materia, territorio, cuantia, etc. En
suma, en su sentido orgánico, e1 principio de unidad garantiza la exigencia de que losjuzgados y
tribuna.les formen un único cuerpo organizado, con un gobierno común, organizados por instan-
cias o niveles funcionales de actuación, independientes entre sí.
(...) es el Poder Judicial, en principio, e1 único de 1os órganos estatales a quien se ha confiado la
protección jurisdiccional de las situaciones subjetivas y de los intereses y bienes jurídicamente
relevantes, no pudiéndose establecer ningunajurisdicción independiente (artículo 139" inc. 1), o
que otros órganos realicen el juzgamiento de materias confladas a él ya sea por comisión o por
delegación, o por'órganosjurisdiccionales de excepción o comisiones especiales creadas al efecto,
cualquiera sea su denominación'[inc.1 y 3, art. 139" de la Constitución]" (Expediente N'0017-
2003-AI/TC).
vII
Competencia (CPC, 5')
La competencia es el ejercicío válido de la jurisdicción. Es 1a expresión regular, concreta y auto-
nzada de un órgano jurisdiccional respecto de un caso concreto. Para Couruno, es la medida de
jurisdicción asignada a un órgano del Poder Judicial a efectos de la determinación genérica de los
asuntos en que es llamado a conocer, por razón de la materia, de la cantidad y del lugar. Atribución
legitima a un juez u otra autoridad para e1 conocimiento o resolución de un asunto.
Las denominadas cuestiones de competencra se originan cualldo dos magistrados, considerar que
les incumbe conocer un mismo asunto determinado.
Roeenro Arrneo PiNlLros 687
VIII
Elementos que componen la Competencia (CpC, S.l
Los cinco elementos que conforman la competencia son:
a) la materia; b) la cuantía; c) e1 turno; d) el grado y e) el territorio.
De los cinco elementos que conforman la competencia, cuatro de ellos (la materia, 1a cuantÍa, el
grado y el turno) son impuestos por la norma con carácter definitivo e inmodificable, ni siquiera por
la parte, por 1o que sueie decirse que conforman la llamada "competenaa absoluta,,.
Sin embargo, el quinto elemento (el territorio) conforma la llamada "competencia relatiua"; esto es
asÍ, porque ha sido prevista a favor de la economía de las partes o incluso admitida en contrario por
una de ellas, con 1o que después ya no se puede discutir su incumplimiento. Esto último se conoce
también con el nombre de prórroga de la competencia.
AntecedenteS:
LPAP: Art. 11".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 85'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 91".
Otras cc.: CPC Art. 424" (requisitos de la demanda).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artícu1o tiene su fuente en la legislación procesal constitucional, especiflcamente en el
Art. 11o de la LPAP. Así, reitera básicamente 1o previsto anteriormente en la legislación pero mejora
la redacción, detallando ciertos requisitos exigibles, como p. e., contenido del petitorio; la firmá del
demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado; etc.
II
Demanda (CPC, 4", 103o, 130o, 424"1 425 !.
que inicia el juicio y tiene por objeto determinar las pretensiones del actor mediante el relato de los
hechos que dan lugar a la acción, invocación del derecho que la fundamenta y petición clara de 1o
que se reclama. Debe contener, además, el nombre y domicilio del dema¡dante y del demandado y,
en algunas legislaciones, otros datos como nacionalidad y edad de las partes.
La demanda judicial es el primer acto que ocurre en un proceso. En el fuero penal, la iniciación del
juicio es diferente, a1lí no se 1e denomina demanda, sino denunciay querella.
ru
Requisitos de la demanda (CPC, LsO",424",4251
Quien ejercita su derecho de acción y lo viabiliza a través de una demanda, debe cumplir con un
conjunto de requisitos de forma g fondo al momento de su interposición.
La exigencia de forma y fondo conforman 1o que en doctrina se conoce con el nombre de requisitos
de la demanda.
Algunos de estos requisitos son de "/orma"y regularmente consisten en la obligación de acompanar
anexos a la demanda o acompañar a esta algunas formalidades que la hagan viable (v.gr., la firma
de1 abogado, el pago de 1as tasas o los aranceies correspondientes).
Por otro lado, hay algunos requisitos llamados de "fondo", por lo que son intrínsecos, es decir, es-
tán ligados a 1a esencia de 1a demanda como acto juridico procesal (v.gr., identiflcar con precisión
la pretensión, precisar la calidad con que se demanda, plantear debidamente una acumulación).
ru
Interpone demanda de amparo cuando lo correcto era
una Acción Popular
E1 TC ha establecido que:
"(.,,) no procede la accrón de amparo contra norrnas legales ni contra resolucionesjudiciales ema-
nadas de procedimiento regular.
Que la norma legal impugnada por el demanda¡te es la Resolución Presidencial Regional N'
289-95-CTAR-RENOM/P. (...) de nivel administ¡ativo 1'carácter general, que podrÍa ser objeto de
una acción de garantía en la modalidad de Acción Popular. empero, no de una acción de amparo,
máxrme si no ha demostrado en este expediente que dicha norma administrativa le haya produci-
do algún agravio personal, evidente y actual.
( ) Que el controljurisdiccional de la constitucionalidad y legalidad de las resoluciones dictadas
con carácte¡ general por 1os gobiernos regionales -como en este caso- se rigen por (...) la Acción
Popular, (...) proceso, que es totalmente distinto a la acción de amparo, instaurada por el deman-
dante" (Expediente N" 0513-1996-M/TC).
El plazo para interponer la demanda de acción popular prescribe a los cinco años conta-
dos desde el día siguiente de publicación de la norma.
Antecedentes:
LPAP: Art. 6".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 86'
Concordancias:
CPConst.: Art. 5'inc. 10.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
Rosenro Arrrno PrNrtos ó89
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en 1a legislación procesal constitucional, específlcamente en el
Art. 6' de la LPAP, que tenÍa e1 siguiente texto:
"El Derecho para ejercitar la acción popular, de acuerdo al procedimiento contemplado por la
presente 1ey prescribe:
1) A los cinco años, contra 1as normas violatorias de la Constitución.
2l A los tres años, contra las normas que contravienen a la ley.
El plazo para la prescripción se empieza a contar a partir del día siguiente de la publicación de
la norma".
II
De este modo, este artículo, que regula eI plazo de prescripción para ínterponer la demanda del pro-
ceso de acción popular, presenta la siguiente innovación y características:
Es importante precisar. que el CPConst. incurre nue\¡arnente en error a-l llamar "prescnpción" a
1oque es en rea-lidad "un plazo de caduadad-'. porque conforme lo prescribe expresa-mente el Art.
2003 de1 CC el cumplimiento del tiempo señalado para interponer la demanda'no solo extingue el
derecho sino también la acción'.
III
'En la Exposición de Motiuos del progecto de Ley N' 09371 se sostiene que:
"El articulo 86' establece un plazo de prescripción para interponer la demanda de accrón popular
de cinco años, a contar desde el día siguiente de publicación de la norma, 1o cual modiflca la regla
de la leyvigente que diferencia los plazos de prescripción en función de la jerarquía de la norma
que sirve de contraste para el control".
ru
Plazo (CPC, V,478o, 141o, 17O'l
El plazo es una modalidad por la cual se fija una fecha para que el acto produzca sus efectos o para
que ellos cesen. Tiempo señalado pa-ra una cosa. El objeto de los plazos es, según la 1ey, dar tiem-
po a las partes para que puedan buscar abogados que les aconsejen o patrocinen en sus causas,
buscar y presentar pruebas, preparar impugnaciones contra resoluciones judiciales que afecten
sus derechos o intereses y hacer cumplir 1o que el juez mande, y mientras dura el piazo ninguna
cosa nueva se puede hacer en eljuicio, sino únicamente aquello por cuya razónfue dado el plazo.
El plazo no es1o mismo que el término. El término es el primer día o el último día del plazo,los extre-
mos de un plazo; es decir, son los extremos de tn plazo inicial o frnal. Tenemos 1os siguientes tipos
de plazos: Plazo perentorio es aquel fijo, rígido e inmodiflcable; es 1o opuesto aI plazo prorrogable,
que puede ser ampliado, modificado.
E1 plazo puede ser: a) legal, b) convencional v c) judicial. Se llama'plazo lega1", al concedido por la ley, esta
tuto, estilo o costumbre, sin intervención del juez o de los litigantes; "plazo convencional", a1 que se conceden
mutuamente las partes. 1' "plazo judicial", al concedido por el juez en virtud de clisposición o permiso de la ley.
690 Lreeo ll: ExÉcgsrs oeL Cóoroo Pnocrs¡r CoNsrrrucroNnl
v
Cómputo de los Actos Procesales (CPC, 147")
El plazo se cuenta desde el dia siguiente de notiflcada 1a resolución que 1o flja, y cuando es común,
desde ia última notificación. No se consideran para el cómputo los dias inhábiles. Entre la notifica-
ción para una actuación procesal y su realización, deben transcurrir por 1o menos tres días hábiles,
salvo disposición distinta de la ley procesal.
VI
Prescripción (CPC, 504'-2)
E¡¡¡rpccBnus entiende por prescripción, en general el nacimiento y ia terminación o desvirtuación
de derechos en virtud del ejercicio continuado o del no ejercicio continuado y, en consecuencia,
distingue la prescripción adquisitiva (que nosotros también la conocemos como usucupativa o sim-
plemente usucapión) y la prescripción extintiva. El derecho de prescribir es irrenunciable, pero se
admite la renuncia expresa o tácita a la prescripción ya ganada.
El juez no puede -de of,cio- fundar sus failos en la prescripción, si no ha sido invocada (a pedido de
parte). La prescripción comienza a correr desde el día en que puede ejercitarse la acción y continúa
contra los sucesores del titular del derecho. La prescripción se produce vencido el ú1timo día del
plazo.La suspensión y la interrupción de 1a prescripción pueden ser alegadas por cualquiera que
tenga un legÍtimo interés.
vII
Clases de prescripción en la Doctrina Civil
La doctrina civil distingue dos clases de prescripción: a) prescripción adqtisitiua y b\ prescipción
extintiua. El elemento común a ambas es el tra¡scurso del tiempo. La prescnpcion adquisitiuatiene
una naturaleza sustantiva (es de derecho real. aqui se ga¡a un derecho. por eso la llaman adqui-
sitiv.a); mientras, que la prescripción ertintiua tiene una naturaleza esencia-lmente procesal (aquí se
pierde un derecho procesal, por eso también la llama¡ liberatona):
Antecedentes:
LPAP: Art. 12".
Proyecto de Ley N' 09371: Art.87.
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 426,427".
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la legislación procesal constitucional, específicamente
en el
Art. 72" de la LPAP. De esta mariera, reitera básicamente lo previsto anteriormente en la legisla-
ción, pero mejora la redacción detallando ciertos requisitos exigrbles, como:
2. Inadmisíbilidad de demanda
Si declara la inadmisibilidad de 1a demanda, precisará dos aspectos: I. el requisito
incumplido
y 1I. elplazo para subsanarlo. Cabe precisar que esta norma no otorga el recurso
de apeláción
contra la resolución de inadmisibilidad, como si 1o hacÍa la anterior legislación d".ogádr,
qr"
establecía que "contra la resolución de inadmisibilidad procede el recurso d,e apelación dentri d.e
los tres días posteríores a su notificación,,.
3. Improcedencia de demanda
Si se declara la improcedencia de Ia demanda y la decisión fuese "apelada,', pondrála
reso-
lución en conocimiento del emplazado. Conforme a esta norma, el ¿eman¿id.o solo
toma¡á
conocimiento de la demanda si es que la dema¡rda es declarada improcedente (pero
nunca se
le notificará la demanda si esta es declarada inadmisible). Cabe piecisar que esta
norma no
indica cuál es el plazo para interponer e1 "recurso de apelación" cántra la risolución
d.e impro-
cedencia (como sí lo hacía la legislación derogada, que establecía que contra Ia
resolución de
inadmisibilidad procede el recurso de apelación dentro de 1os 'lres (03) d.ías posteriores
a su
notifi.cación".
II
Admisibilidad y procedencia (CpC, 12go y 426,422"1
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito
de forma o
este se cumple defectuosamente. El juez declara la improcedencia de un acto procesal
si la omisión
o defecto es de un requisito de fondo.
692 Lreeo ll: ExÉcrsts oEL Cóotco Pnocesnl CoNsrrucroNnL
UI
Admisibilidad (CPC, 12L", 426"1
Dícese de 1o aceptable, válido, verosímil o plausible. Es la condición jurídica de los actos realizados
por las partes por virtud de la cual eljuez está obligado a proveer sobre la procedencia de la peti-
ción contenida en ellos. Las peticiones de las partes son admisibles cuando deben ser examinadas
por el juez para resolver sobre la forma (formalidad) de ias mismas.
ry
Inadmisibilidad (CPC, 44, 522"-21
En igual sentido, es inadmisible o no admisible. En general, dícese de aquello que no procede y debe
rechazarse. Creemos, junto con Garrone, que la expresión debe reservarse para la no viabilidad
(que se resuelve de oflcio) de una demanda, de un recurso y aun de un simpie escrito de trámite.
Oposición del demandado a la demanda del actor, sin entrar a discutir el fondo de la controversia
sino alegando vicios o defectos de forma.
v
Inadmisibilidad de la Demanda (CPC, 157'-L,426"1
El juez declarará inadmisible la demanda cuando: 1) no tenga los requisitos legales; 2) no se acom-
panen los anexos exigidos por ley; 3) el petitorio sea incompleto o impreciso; o 4) la vía procedimen-
tal propuesta no corresponda a la naturaleza dei petitorio o a1 valor de este, salvo que la ley permita
su adaptación. En estos casos, el juez ordenará al demandante, subsanar obligatoriamente dicho
defecto procesal dentro de un plazo determinado si este no cumple rechazatá 1a dema¡da.
VI
Improcedencia de la Demanda (CPC,427"1
El juez decla¡ará improcedente la demanda cua¡do: 1) el demaldante carezca evidentemente de 1e-
grtimidad para obrar; 2) el demandante carezca ma¡rfiestamente de interés para obrar; 3) advierta
la caducidad de1 derecho; 4l carezca de competencia; 5) no eista conexión lógica entre los hechos
y e1 petitorio; 6) el petitorio fuese jurídica o fisicamente imposible o 7) contenga una indebida acu-
mulación de pretensiones.
Si el juez estimara que Ia demanda es maniflestamente improcedente, 1a declarará así de plano
expresando los fundamentos de su decisión y devolviendo los anexos. Si la resolución que decla¡a
la improcedencia fuese apeiada, el juez pondrá en conocimiento del demandado el recurso inter-
puesto. La resolución superior que resuelva en deflnitiva la improcedencia produce efectos para
ambas partes.
VIT
Interpone Amparo cuando lo correcto era una Acción Popular
Se precisa que:
"(...) la Cooperativa de Servicios Múltipies Miguel Grau cuestiona la va-lidez -en general e in abs-
tracto- de la Resolución SBS N'0540-99, en virtud de Ia cua-1 se aprueba el Reglamento de 1as
Cooperativas de Ahorro y Crédito No Autorizadas a Operar con Recursos del hlblico, publicada el
diecisiete dejunio de mil novecientos noventa J,nueve.
No habiéndose pedido, por tanto, 1a inaplicación de la norma a su caso concreto, ya sea como acto
que viola o arnenaza alguno(s) de sus derechos constitucionales, de conformidad con e1 articulo
200", inciso 5) de la Constitución, esta no es la vía idónea para ventilar la pretensión planteada,
sino la acción popular" (Expediente N" 1215-2000-M/TC).
uII
Interpone Amparo cuando lo correcto era una Acción Popular
Señalamos que:
RosrBro Ar¡lBo PrNrtos 693
"(...) no procede la acción de amparo contra normas legales ni contra Resoluciones Judiciales
emanadas de procedimiento regular.
Que la norma legal impugnada por el demandante es la Resolución Presidencia-l Regional N'
289-95-CTAR-RENOM/P, (...) de nivel administrativo y carácter general, que podría ser objeto de
una acción de garantía en la modalidad de Acción Popular, empero, no de una acción de amparo,
máime si no ha demostrado en este expediente que dicha norma administrativa le haya produci-
do a1gún agravio personal, eüdente y actual.
(...) Que e1 control jurisdiccional de la constitucionalidad y legalidad de las resoluciones dictadas
con carácter general por 1os gobiernos regionales -como en este caso- se rigen por (...) la Acción
Popular, (...) proceso, que es totalmente distinto a la acción de amparo, instaurada por el deman-
dante" (Expediente N' 0513-1996-AA/TC).
Admitida la demanda, la Sala conñere traslado al órgano emisor de la norma objeto del
Proceso y ordena la publicación del auto admisorio, el cual incluirá una relación sucin-
ta del contenido de la demanda, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano si la
demanda se promueve en Lima, o en el medio oficial de publicidad que corrcsponda si
aquella se promueve en otro Distrito Judicial.
Si la norma objeto del proceso ha sido expedida con participación de más de un órgano
emisor, se emplazará al de mayor jerarquia. Si se trata de órganos de igual nivel jerár-
quico, la notificación se dirige al primero que suscribe el texto normativo. En el caso
de normas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se hará al Ministro que la
refrenda; si fuesen varios, al que haya firmado en primer término.
Si el órgano emisor ha dejado de operar, corresponde notificar al órgano que asumió sus
funciones.
Antecedentes:
LPAP: Arts. 13" y 14.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 88".
Concordancias:
CPConst. cc.: DD.FF. 4"
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
E1 presente artículo tiene su fuente en la legislación procesal constitucional, específrcamente en los
Arts. 13o y 14o de la LPAP. De este modo, este artÍculo básicamente reitera 1o previsto anteriormen-
te en la legislación, mejorando una la redacción y detallando ciertos requisitos exigibles, como son:
il
Tipos de emplazamientos y publicación de la dema¡da
Este Art. 89 del CPConst., se establecen seis (6) tipos de emplazamientos y publicación de la de-
manda de acción popular:
1. Emplazamiento a un único emisor
Admitida la demanda, la Sa-la conflere traslado al órgano emisor de la norma objeto del proceso
y ordena la publicación del outo admisorio, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano.
694
III
Publicación de demanda
Admitida ]a demanda, la Sala conflere traslado aJ órgano emisor de la norma objeto del proceso
y ordena la publicación d.el auto admisorio, por una sola vez, en el Diario Oficia-l El Peruano si la
demanda se promueve en Lima, o en el medio oficial de publicidad que corresponda si aquella se
promueve en otro Distrito Judicial. Esta publicación incluirá una "relación sucinta -abreviada y
resumida- de1 contenido de la demanda" (esto es una innovación del cPConst.).
ru
Exclusión del Ministerio Público
Una innovación de1 Art. 89 del CPConst. que es importante precisar en este proceso de acaónpopula'
res que no interyiene el Ministerio hiblico como tercero (la anterior legislación si edgía su participa-
ción); por tanto, no se le pone en conocimiento de la demanda. Esto agilza mucho e1 trámite y facilita
la pronta resolución de la causa, en beneficio de Ia oportuna protección de lajerarquía normativa.
Sin embargo, en los hechos el Ministerio Publico puede ser 'parte" en e1 proceso, ya sea como
demandante (legitimación activa) o dema¡dado {legitimación pasiva); pero ya no emite dictamen
previo a 1a sentencia como tercero interviniente.
Emplazamienlo es el acto por el cual el juez frja un espacio de tiempo para la ejecución de un acto
procesal, v. gr. se emplaza al demandado para que comparezca a tomar intervención en los autos,
caso contrario, se sigue la causa en su rebeldía; se emplaza a uno de 1os litigantes para que exhiba
un documento, caso contrario, se tiene por cierto 1o aflrmado o los documentos ofrecidos por la
otra parte; etc.; por 1o general, sefijabajo apercibimiento de consecuencias grauosas en caso de su
incumplimiento o rebeldía.
Citación (CPC, 106", 203"f y Emplazamiento
No son términos sinónimos. Atendiendo a su signiflcado estricto, la citación es el acto por el cual se
dispone la comparecencia de una persona ante el juez en un momento determinado con el objeto
de practicar o presenciar una diligencia (v. gr.: se cita a 1as partes de una audiencia para que ab-
suelvarr posiciones o a los testigos para que presten declaración). El emplazamiento, por 1o general
se fija bajo apercibimiento de consecuencias gravosas (v. gr.: rebeldía; tener por no presentado
determinado documento; tenerse por cierto 1o alegado u ofrecido por 1a otra parte; remoción de1
cargo; imposición de multa; etc.).
Notiñcación (CPC, 31') y Emplazamiento
No son términos sinónimos. La notificación es la acción y efecto de hacer saber a un litigante o
parte interesada en un litigio, cualquiera sea su índole, o a sus representantes y defensores, una
RosrBro ArrrBo PrNrrros 695
resolución judicial u otro acto del procedimiento. Courunr señala que la notiflcación es también
constancia escrita puesta en los autos de haberse hecho saber a los litigantes una resolución
de1 juez u otro acto del procedimiento. La forma de hacer 1as notíficaciones puede variar de unas
legislaciones a otras. La diligencia de notiflcación es practicada por el oficial de justicia o por el
empleado de la oficina de notificaciones, dejando constancia del diiigenciamiento; mientras que el
emplazamiento, por 1o general, se f,ja bajo apercibimiento de consecuencias gravosas (v.gr.: rebel-
dia; tener por no presentado determinado documento; tenerse por cierto lo alegado u ofrecido por
la otra parte; remoción del cargo; imposición de multa; etc.).
Emplazado (CPC, 2", 507'). Dícese de quien es notificado con una resolución judicial mediante 1a
cual se le obliga a ejecutar determinado acto procesal.
VI
Efectos del emplazamiento válido (CPC, 438")
El emplazamiento es el acto por el cual se notifica al demandado la demanda; es, también, el mo-
mento en el cual nace o se establece "la relación procesal", de alli su importancia para definir varias
situaciones importantes, por cierto, siempre que se haga realizado ualidamente. El emplazamiento
valido con 1a demanda produce los siguientes efectos: 1) 1a competencia inicial no podrá ser mo-
dificada, aunque posteriormente varíen las circunstancias que la determinaron; 2) el petitorio no
podrá ser modiflcado fuera de 1os casos permitidos en el Código Procesal Civil; 3) no es jurídica-
mente posible iniciar otro proceso con e1 mismo petitorio; y 4) interrumpe la prescripción extintiva.
vII
Auto Admisorio (CPC, 576', 588o)
Es la resolución por la cual el juez admite a trámite, dentro de1 proceso, e1 pedido o solicitud de una
de las partes o terceros legitimados.
Notificación del Admisorio (CPC. 587"). También llamado notificación del concesorio. Dícese de la
notiflcación al demandado de 1a resolución judicial que admite a tramitación la demanda inter-
puesta.
vIII
Prevención (CPC, 29"1
Prevención es la anticipación que en el conocimiento de una causa toma un juez con relación a
otros jueces también competentes. El juez que empiaza en primer lugar al demandado previene
en el conocimiento de una causa, lo que importa necesariamente la coexistencia de dos procesos
idénticos. En caso de pluralidad de demandados en diferentes procesos, preüene el órgano juris-
diccional que efectuó el primer emplazamiento. 41 juez que previene le remitirán los otros jueces
las causas bajo su tramitación, para su posterior acumulaaón con la causa original (la que hizo e1
primer emplazamiento al demandado). La utilidad de 1a institución procesal de la preuenciónradica
en: a) evita sentencias contradictorias frente a mismos hechos; b) brinda coherencia y seguridad
jurídica al sistema jurisdiccional; c) Impiica una economía procesal.
TX
Acumulación de procesos
También denominado acumulación de acciones. Acción y efecto de reunir dos o más procesos o ex-
pedientes en trámite, con el objeto que todos ellos constituyar un solo juicio y sean terminados por
una sola sentencia (Couruno). Es requisito de la acumulación que los procesos contengan "preten-
siones conexas", que de sustanciarse por separado pueden dar lugar a decisiones contradictorias
o de cumplimiento imposible por efecto de la cosa juzgada.
69ó Lrsno ll: ExÉcesrs orL Cóoloo Pnocrsnr Co¡lsrtruclo¡rel
x
Requisitos para la acumulación de pretensiones (CPC, 85")
Verificación de 1a existencia de conexidad (como requisito principal para la acumulación). Hay
conexidad cuatdo se presentan elementos comunes entre distintas pretensiones o, por 1o menos,
elementos afines en ellas.
Se pueden acumular pretensiones en un proceso, siempre que concurran los siguientes otros re-
quisitos:
1. Sean de competencia del mismo juez;
2. No sean contrarias entre sí, salvo que sean propuestas en forma subordinada o alternativa; y
3. Sean tramitables en una misma vía procedimental. La ley puede exceptuar expresarnente estos
requisitos.
o o" on
@*"ru"*^r"n "."o"n ""
La Sala puede, de oficio, ordenar en el auto admisorio que el órgano remita el expediente
conteniendo los informes y documentos que dieron origen a la norma objeto del Proceso,
dentro de un plazo no mayor de diez días, contado desde la notificación de dicho auto,
bajo responsabilidad. La Sala dispondrá las medidas de reserva pertinentes para los expe-
dientes y las normas que así lo requieran.
Antecedentes:
LPAP: Art. 15'.
Provecto de Lev N" 09371:.{rt. 89'
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
E1presente artículo tiene su fuente en 1a legislación procesal constitucional, específicamente en el
Art. 15o de 1a LPAP, reitera también básicamente 1o previsto anteriormente en la legislación, con
una mejora en la redacción, detallando ciertos requisitos exigibles, como son:
i. Requerimiento de antecedentes (de oficio)
La Sala puede, de oflcio, ordenar en el auto admisorio que e1 órgano remita el expediente con-
teniendo los informes y documentos ("antecedentes") que dieron origen a la norma objeto del
proceso.
Plazo para requenmiento de antecedentes
Este requerimiento de antecedentes se debe cumpiir dentro de unplazo no mayor de diez (10)
días hábiles, contado desde la notificación de1 auto admisorio, bajo responsabilidad. Se pre-
cisa que 1a legislación anterior establecia que este plazo de 10 dias era improrrogable; como
1a actual norma no señala esta limitación, cabe la posibilidad de1 demandante de ejercer su
derecho a solicitar "una prórroga del plazo" (que es casi seguro que io ejercerá alargando -a
veces dilatando- innecesariamente el proceso).
.). Medidas de reserua
La Sala dispondrá 1as "medidas de reserva" (o conf,dencialidad) pertinentes para los expedien-
tes y 1as normas que así lo requieran.
Roeeero ArreBo Pr¡llrros 697
il
Auto Admisorio (CPC, 576., 588")
Es la resolución por 1a cual el juez admite a trámite, dentro de1 proceso, ei pedido o solicitud de una
de 1as partes o terceros legitimados.
Contestación de la demonda
La contestación deberá cumplir con los mismos requisitos de la demanda, en lo que co-
rresponda. El plazo para contestar la demanda es de diez días.
Antecedentes:
LPAP: Art. 16'.
Proyecto de Ley N" 0937 1 : Art. 90'
Concordancias:
CPConst.: Art. 86".
Otras cc.: CPC Art.412'.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la legislación procesal constituciona-I. específicamente en
el Art. la LPAP. Esta disposición reitera lo previsto a¡teriormenre en la legislación, aunque
16o de
precisa innovativamente que -la contestación deberá cumplir con los mismos requisitos de la de-
manda".
Solo cabe destacar que la legislación derogada también concedía un plazo no mayor a diez días,
sobre todo para que el Ministerio Publico pueda emitir su dictamen flscal (pero hoy, el actual Cp-
Const. excluye la intervención de1 Ministerio Público en 1os procesos constitucionales, por e11o, el
plazo para contestar la demanda pudo haberse reducido, p. e., a cinco días).
II
Contestación de la demanda ICPC,42, TS", L9O"-2,442"1
También se le denomina contestación a la demanda. La mayor parte de la moderna doctrina del
Derecho Procesal vincula la contestación de la demanda con el derecho de deknsa de1 demandado,
es decir, cuando este alega cualquier medio de defensa que, por su oposición, conduzca aJrechazo
de la demanda.
Según Paracro , la contestación a la demanda puede def,nirse como el acto mediante e1 cual el de-
mandado alega; las razones que sustentan su oposición a la pretensión del demandante; en el
proceso ordinario, aquellas defensas que no deben ser opuestas como de previo y especial pronun-
ciamiento, y en los procesos sumario y sumarísimo, toda clase de defensas que intente hacer valer
contra 1a pretensión procesal.
EI principio fundamental de carácter constitucional de la inuíolabilidad de la d.efensa (nadie puede
ser condenado sin juicio previo, en el que se le dé la oportunidad para ser oído), se concreta en
materia procesal en \a contestación de la demanda.
La contestación a 1a demanda, cualquiera sea el tipo de que se trate, reviste importancia funda-
mental por cuanto cierra el ciclo de los actos introductivos de 1a instancia; a partir de ese mo-
mento quedan def,nitivamente fijados los hechos sobre 1os cuales deberá producirse la prueba y
delimita, asimismo, el thema decidendum, pues 1a sentencia definitiva solo puede versar sobre las
6?8 Lrgno ll: ExÉoesrs orL Cóoroo Pnocrser CoNsrlruclol¡r
cuestiones planteadas por ambas partes.Con la contestación a la demanda, queda integrada -en
toda su u-plitrd-l" llamada "relación jurídica procesal" (que nace con la debida notiflcación de la
demanda).
ffi
Requisitos y contenidos de la contestación a la demanda (cPC, L9O"-2r 442"1
La contestación de la demanda debe observar ios mismos requisitos previstos para la demanda, en
io que corresponda; es decir, debe cumplir como mínimo con 1os siguientes actos procesales:
1. Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda;
2. Reconocer o negar categóricamente ia autenticidad de los documentos que se le atribuyen o
aceptar o .r"g*, d. igual manera, 1a recepción de documentos que se alega 1e fueron enviados;
3. Exponer 1os hechos en que se funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara;
4. Ofrecer 1os medios probatorios; y
S. Inciuir su flrma o 1a de su representante o de su apoderado, y la del Abogado. El Secretario
respectivo certificará 1a huella digital del demandado analfabeto. Se reitera que los requisitos
de ia contestación de la demanda son los mismos que los exigidos para demandar, por cierto,
en 1o que correspondan.
practicados los actos procesales señalados en los artículos anteriores, la Sala ñjará día
y hora para la vista de la causa, la que ocurrirá dentro de los diez días posteriores a la
contestación de la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
A la vista de la causa, los abogados pueden informar oralmente' La Sala expedirá senten'
cia dentro de los diez días siguientes a La vista.
Antecedentes:
LPAP: Arts. 17' 1' 20".
Proyecto de Le1'N'09371: Art. 91"
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. 84'Y ss.
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
1. Vista de la causa.
practicados los actos procesales señalados en los Arts. 84'al 91'de1 CPConst., ia Salafijará
día y hora para la "vista de la causa";
2. Plazo parala uista de la causa.
La vista de la causa ( 1 0) días hábiles posteriores a la contestación de
ocurrirá dentro de los diez
la demanda o de vencido e\ plazo para hacerlo (se precisa que la anterior legisiación establecía
un plazo de solo cinco días posteriores de recepcionado el dictamen flscal);
Roere¡o Alreno PrNrrros 699
3. Informe oral.
A la vista de la causa, los abogados pueden informar oralmente (el actual CPConst. excluye la
lectura de los "alegatos escdfos" previsto por la anterior legislación); y
4. E xp e dició n de s e nt encia.
La Sa-la expedirá sentencia dentro de los diez (10) días hábiles siguientes a la vista de la causa.
e*pr""ianllae Agravio
Garrone señala que es la pieza (o escrito) jurÍdico mediante la cual la parte que se considera le-
sionada por la sentencia de primera instancia expone ante el tribunal los perjuicios que la misma
le causa, en procura de su revocatoria. La expresión de agravios es el fundamento de la apelación
ante la segunda instancia o tribunal superior.
m
Vista de la Causa (CPC, 375'y LOPJ, 140")
Vista es sinónimo de traslado y de notifi"cación. Vista es el conocimiento de un juicio tomado en una
audiencia pública, a esto también se le conoce como la "uista de la causa". Actuación escrita u oral
mediante la cua-l se escucha a las partes antes de dicta¡ una resolución, ordenando un traslado
por nota o por cédula durante una audiencia. Para Escriche, vista de la causa es el reconocimiento
primero que las partes se hacen ante el juez o tribunal con relación a los autos y defensas de las
partes para la sentencia.
Visto (Vistos). En sentido procesal amplio, dícese de la fórmula con 1a que con la que en el mundo
forensejudicial, se expresa e1juez o tribunal que concluyó la usta de una causa, revisó y analizó
todo 1o actuado y está listo para dictar el fallo. Tambien. visto(s) es la fórmula que antecede a la
parte considerativa v resolutiva en las sentencias v otras resoluciones ¡udiciales. En diferente sen-
tido, dícese de 1a decla¡ación que hace el juez o tribuna.l de haber examinado un escrito o estudiado
todo un expediente.
ry
Informe ICPC,24",2391
En Derecho Procesal, informe es toda exposición escrita u oral sobre un asunto, v. gr., 1a que rea-
liza el perito para hacer conocer al tribunal sus comprobaciones y conclusiones.
Informe Oral(CPC,4l',375',394"): También se 1e llama "in voce". Alegato que cada una de las
partes hace oralmente o a viva voz ante el juez o tribunal que entiende en e1 asunto. Esta forma es
esencial en aquelios sistemas procesales que instituyen la oralidad. Inclusive en sistemas predomi-
nantemente escritos suele admitirse el informe oral o "in voce", sea de modo obligatorio o en forma
optativa, para determinados actos y en determinados fueros.
Clases deinformes: Informes orales (CPC, 47",375o,394'); informe de gestión (CPC,24'inc.7); in-
forme del interventor (CPC,664"); informe del veedor (CPC, 664'); informes escritos (CPC, 208'-1);
informe del centro de trabajo (CPC, 564'), etc.
E
Contra la sentencia procede recurso de apelación el cual contendrá la fundamentación
del error, dentro de los cinco días siguientes a su notificación. Recibidos los autos, la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema dará tras lado del recurso concediendo
cinco días para su absolución y fijando día y hora para la vista de la causa, en la misma
resolución. Dentro de los tres días siguientes de recibida la notificación las partes podrán
solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista de la causa.
700 Lraco ll: ExÉcEsrs oEr Coorco Pnocrsrl Corsrrtucroui
Antecedentes:
LPAP: Arts. 18" 1' 19".
Proyecto de Ley N' O937 l: Art. 92" .
Concordancias:
CPConst.:No tiene.
Otras cc.: CPC Art. 364" y ss. (Apelación).
Derecho comparadol
No tiene.
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la legislación procesal constitucional, específicamente en
los Arts. 18" y 19" de la LPAP, asimismo, reitera 1o previsto anteriormente en la legislación, aunque
presenta las siguientes características:
1. Apelacióny contenido.
Contra la sentencia procede recurso de apelación, e1 cual contendrá ia fundamentación del
error.
2. Plazo de apelación.
El recurso de apelación se interpondrá dentro de los cinco días siguientes a su notificación (se
precisa que la anterior legislación concedía un plazo de solo tres días).
4. Informe oral.
Dentro de los tres (03) días hábiles siguientes de recibida la notificación de la concesión de [a
apelación, las partes podrán soiicitar que sus abogados "informen oralmente" en la vista de la
causa.
u
Apelación (CPC, 364"1
Del latin apellatio, o,'ris, reclamación. Es la acción de apelar. En Derecho, recurso ante la instancia
superior (Juzgado, Corte o Tribunal) que interpone quien no está conforme con un auto o sentencia
del juez que tramita su causa. La apelación es el más importante y el más utilizado de los recursos
ordinarios. El recurso de apelación tiene por objeto que el órganojurisdiccional superior examine,
a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolución que 1e produzca agravio con el propósito
de que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Apelar es deducir o interponer el recurso de
apelación y sostenerlo.
Apelado: Es la parte contra quien se ha deducido un recurso de apelación. Parte que ha resultado
favorecida por el fallo apelado. Se entiende -de modo genérico- por apelado el auto, failo o resolu-
ción contra la cual se apela.
Apelante (CPC, 370'), denominase asi a la persona que impugna, rechaza o cuestiona a través de
un escrito llamado recurso de apelación la resolución que le produce agravio, con el propósito que
esta sea modificada o revocada. Referido.a 1a parte que deduce recurso de apelación, es decir, al que
se designa como actor en la segunda instancia.
Apelación g Nulidad {CPC, 382'). El recurso de apelación contiene intrínsecamente el "de nulidad"
solo en los casos que 1os vicios estén referidos a la formalidad de la resolución impugnada.
Roarero Arrnco PrNirros 741
III
Recurso de Apelación (CPC, 176", 353o, 064.-989")
El recurso de aJzada es sinónimo de recurso de apelación. La apelación es el más importante y el
más utilizado de los recursos ordinarios, se caracteriza porque solo está concedido para afectar
a través de é1 autos o sentencias, es decir, resoluciones en las cuales haya una decisión del juez
originada en un analisis lógico-jurídico del hecho o de 1a norma aplicable al hecho; a diferencia
del decreto, que solo es una aplicación regular de una norma procesalimpulsoria del proceso. Otro
rasgo de la apelación, de hecho, también propio de todos los medios impugnatorios, consiste en que
se puede interponer contra una resolución o parte de ella, es decir, admitiendo que una resolución
puede contener más de una decisión judicial, es posible que solo alguna de ellas sea considerada
agraviante y equivocada (con vicio o error) por una de 1as partes, siendo así, esta podrá apelar pre-
cisando que solo lo hace respecto de una parte específica de 1a resolución y no sobre su integridad.
Puede definirse a 1a apelación, siguiendo a Pamcro, como e1 recurso procesal encaminado a lograr
que un órgano judicial jerárquicamente superior respecto al que dictó una resolución que se estima
injusta la revoque o reforme, total o parcialmente.
Falcón dice que se trata de un medio de impugnación que tiene el litigante para atacar las reso-
luciones judiciales, con Ia finalidad que e1 superior las revoque total o parcialmente por haber
incurrido el juez a quo en un error de juzgamiento, error que consiste normalmente en aplicar una
ley inaplicable o en no aplicar una ley apiicable o en una incorrecta utilización de los principios
lógicos o empíricos del fal1o (Couture) o en ia incongruencia de las resoluciones (Serra Domínguez).
Es un recurso procesal por el que las partes reclaman al tribunal superior que dictó una resolución
judicial que la deje sin efecto, dictando en su lugar otra que repare los agravios que 1e ocasiona
la primera. La apelación, de la misma mariera que 1a casación y a diferencia de la revocatoria y la
aciaratoria, es resuelta por un órgano judicial que se ha1la en un grado por encima del magrstrado
que emitió el pronunciamiento impugnado.
Por agraüo debe entenderse. según explica Palacio. '1a lnsarisrfacoón. total o paraal. de cualquie-
ra de las pretenstones (príncipales o accesoriasl. oposiaones o simples peticiones formulad.as en
elproceso".El agrauio debe hallarse en la parte resolutiva o dispositiva de la resolución, siendo
inapelables, por ende, 1os considerandos de aque11a.
En el Peru, el recurso de apelaaón es una apelaciónlimítada, pues no implica un nueuo juicio, sino
Ia aplicación del principio de la doble instancia, constituyendo e1 tribunal superior un "tribunal
de alzada" (tiene ciertas facultades, pero limitado por restricciones obvias, v.gr., no puede admi-
tir nueva pretensión, ni nueva prueba en los casos de procesos sumarísimos, etc.).
Iv
Efectos del Recurso de Apelación (CPC' 368o,372" párr.21
El recurso de apelación se concede en dos formas: 1) con efecto suspensivo (o en dobie efecto),
y 2) sin efecto suspensivo (o en un solo efecto o devolutivo). Así, explicando estos dos conceptos
tenemos:
v
Fundamentación del agravio Recurso de Apelación (CPC' 366")
El que interpone el recurso de apelación, debe fundamentarlo: 1) indicando el error de hecho o de
derécho incurrido en 1a resolución;2) precisando 1a nalurafeza de1 agravio; y 3) sustentando su
pretensión impugnatoria.
VI
Procedencia del Recurso de Apelación (CPC, 365")
procede el recurso de apelación:1) contra las sentencias, excepto las impugnables con recursos de
casación y ]as excluidas por convenio entre las partes; 2) contra los autos, excepto 1os que se expí-
dan en la tramitación de una artlculación y los que el CPC excluya, y 3) en los casos expresamente
establecidos en e1 CPC.
RoaeBro Ar¡eeo PrNrrLos 703
vu
Vista de la Causa (CPC, 375'y LOPJ, 14O"f
Vista es sinónimo de traslado y de notificación. Vista es el conocimiento de un juicio tomado en una
audiencia pública, a esto también se le conoce como 1a usta de la causa. Actuación escrita u oral me-
diante la cual se escucha a las partes antes de dictar una resolución, ordenando un traslado por nota
o por cédula durante una audiencia. Para Escriche, vista de la causa es el reconocimiento primero que
se hacen ante ei juez o tribunal con relación de los autos y defensas de las partes para la sentencia.
vIII
Informe de la Causa
Informe (CPC,24",239'): En Derecho Procesal, toda exposición escrita u oral sobre un asunto,
v.gr., la que realiza el perito para hacer conocer al tribunal, sus comprobaciones y conclusiones.
Informe Oral(CPC,41',375', 394"): También se le llama "in voce". Alegato que cada una de las
partes hace oralmente o a viva voz ante el juez o tribuna-l que entiende en ei asunto. Esta forma es
esencial en aquellos sistemas procesales que instituyen la oraiidad. Inclusive en sistemas predomi-
nantemente escritos, suele admitirse el informe oral o "in voce", sea de modo obligatorio o en forma
optativa, para determinados actos y en determinados fueros.
@*"oror.our"ro,
Procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de primer gra-
do. El contenido cautelar está limitado a la suspensióu de la eficacia de la norma coasi-
derada vulneratoria por el referido pronuaciamiento.
A¡tecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 93'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 15", 16".
Otras cc.: CPC Arts. 608'y ss. (medidas cautelares) y tÉy N' 27584 - Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo, Art. 36" (requisitos de medida cautelar). También con la Ley N" 27444
(Ley del Procedimiento Administrativo General) Arts. 1" (concepto de acto administrativo), 3", 46",
8" y 10'.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artÍculo no tiene fuente en la legislación procesal constitucional. AsÍ, este artículo pre-
senta las siguientes caracteristicas e innovaciones:
15' del CPConst.), 1o que significa que las medidas cautelares jamás deben producir situaciones
que luego no puedan ser dejadas sin efecto.
II
Enla Exposíción de Motiuos del proyecto de Ley N' 09371 se afirma que: ?n consonancía conla
regla q.ue asigna efectos retroactivos a las sentencias recaÍdas en procesos de acción popular que
declaran la nulidad de las disposiciones administrativas, el artículo 93" permitela posibilidad de so-
licitar Ia adopción de medidas cautelares que impliquen 1a suspensión de 1a eficacia de 1as citadas
normas, siempre que en primer grado se hubiera expedido sentencia estimatoria de 1a demanda".
ffi
El Estudio Introductono de la Comisión Redactora acerca de la medida cautelar (Art. 94" del CP-
Const.) del proceso de acción popular señala:
"En consonancia con el úttimo pdnafo del artículo 81 del código, que permite a los jueces asignarle,
en función de la gravedad del vicio que aqueja a las normas impugnadas, efedos retroactiuos a las
sentencias que estimen las demandas en los procesos de acción popular, se permite 1a posibilidad
de solicitar la adopción de medidas cautelares que impliquen la suspensión de la efi"caaa de las
citodas normas.
La medida descrita solo podrá adoptarse siempre que se hubiere expedido sentencia estimatoria
de la demanda en primer grodo (con fallo emitido por la Sala de la Corfe Superior),1o cual otorga en
alguna medida certeza sobre 1a verosimilitud de 1a pretensión".
ff
Medida Cautelar (CPC, 608'-687')
Lamedidacautelares un instltuto procesal que busca asegurar la eficacia de 1a sentencia (debido
al tiempo de duración de un proceso). La duración del proceso puede determinar que el futuro
ganador de este. cuando sea declarado como tal. -en los hechos. sea realmente e1 r'erdadero perde-
dor" -cua¡do 1a demora en decidirlo (es decir. la demora del proceso) le ha¡'a producido un grave e
irreparable perjuicio-; siéndole inútil la sentencia que lo favorece. Para eritar el1o. eiste un lnsti-
tuto procesal conocido con el nombre de medida caulelar. Por e1lo, se afirma q:ue la medida cautelar
busca asegurar e1 cumplimiento de la decisión definitiva (eficacia de la sentencia).
La medida cautelar puede ser pedida antes o después de interpuesta la demanda, implicando ello,
naturalmente, que no es indispensable que preuiamente la otra parte reconozca el derecho que se
inuoca, ni que la sentencia lo declare, y solo se presume la uerosimilitud del derecho inuocado.
Este instituto procesal le permite al eventual ganador de un proceso que (antes de iniciado un
proceso o dentro de este) acredite somera pero verosímilmente tal eventualidad (la de ser eI futuro
ganador, que se denomina apanencia del derecho), una decisión del juez que contenga una acción
o una omisión destinada a asegurar que el fallo final (que presumiblemente 1o va a asegurar) se
cumpla; por cierto, para conseguir esta decisión asegurativa llamada medida cautelar debe tam-
bién acreditar que 1a "demora enla espera delfallo"le puede ser perjudicial. Otro requisito de quien
pide una medida cautelar, es ofrecer -a criterio del juez- "contracautela o garantía" que asegure el
resarcimiento de cualquier perjuicio originado en la ejecución de la medida, si esta deviniera en
inútil por el desamparo flnal de la pretensión asegurada con ella.
Ejemplo: Medida cautelar es el acto procesal que se adopta en un proceso a instancia de parte para
evita¡ la sa-lida de algún bien del patrimonio del deudor (p. e., a través de1 embargo de sus bienes),
en desmedro del derecho del o 1os acreedor(es).
v
Características de la medida cautelar (CPC, 612")
Es importante distinguir 1os requlsilos de las caractensticas de la medida cautelar, a efectos de
considerar a los primeros como presupuestos para la obtención de una medida cautelar y, los se-
Roarnro ALr¡eo Pnr-r-os 705
gundos, las "características" son simplemente 1os rasgos que perfllan (esbozan) la institución. El
que los requisitos constituyan presupuestos signiflca que los jueces deben atender a su presencia
para conceder o no una medida cautelar.
Si bien el Art. 6i2" de1 CPC al regular las caracteristicas de la medida cautelar señala que "toda
medida cautelar importa un prejuzgamientoy es prouisoria, instrumentaly uariable"; precisamos
que el mismo CPC contempla otras características adicionaies y complementarias. Por tanto, e1
actual CPC establece que toda medida cautelar implica las siguientes caracteristicas principa-
les:
VI
Presupuestos para admisión de medida cautelar en proceso cieil
lcPc, 42", 347", 608o, 663o)
Pa¡á ser admitida la medida cautela¡ en un proceso civil tradicional, deben cumplirse tres requi-
sitos:
1. La apariencia del derecho;
2. El peligro en la demora; y
3. Contracautela: Otorgar garantia (caución) por "daños causados a1 ejecutar la medida cautelar"
si se declara la demanda infundada.
VII
Presupuestos de medida cautelar en procesos constitucionales (CPConst., 15")
En cambio, acorde con la modema doctnna cautelar, se ha impuesto en la legislación peruana (p.
e., en los procesos constitucionales del CPConst.) la tesis que para la admisión y expedición de una
medida cautelar se exigirá únicamente el cumplimiento de los siguientes tres "presupuestos":
1. La apariencia del derecho;
2. E1 peligro en la demora; y
3. La adecuación, que el pedido cautelar sea adecuado para ganntiza¡ la eficacia de la pretensión
(innovación).
Se precisa que se elimina la exigencia de la contracautela, no solo porque no corresponde su empleo
en sede de derechos constitucionales presuntamente afectados, sino porque, en estricto, la contra-
cautela no es un presupuesto para la obtención de la medida, sino un requisito para su ejecución.
Nota: Esta tesis primero fue plasmada en 1a vigente "Ley dei Proceso Contencioso Administrativo"
- Ley N' 27584 (07-12-2001), y ahora rige y está contenida en el CPConst.
RoaEnro Alrnno PlNllros 747
vIu
Medidas cautelares No aplicables a los procesos constitucionales
En todo 1o no previsto expresamente en el CPConst., será de aplicación supletoria a los procesos
constitucionaies lo dispuesto en el Título IV del Proceso Cautelar (Arts. 608-687) del Cóáigo pro-
cesal Civil; pero se hace la precisión que no será,n aplicables a los procesos constitucionales los
siguientes artículos:
. 618o (medida anticipada);
. 62lo (sanciones por medida cautelar innecesaria o maliciosa);
. 630o (cancelación de la medida);
. 636o (medida fuera de proceso); y
' 642o al 672' (medidas para futura ejecución foruada: "embargo y sus diversas modalidades,,)
D(
Medidas cautelares sÍ apücables a los procesos constitucionales
Solamente son aplicables a Ios procesos constitucionales las siguientes "normas generales,,y *me-
didas cautelares" contenidas en el Título IV del Proceso Cautelar (Arts. 608-687) áel Código proce-
sal Civil (CPC);
Medidas cautelares (DisposicionesGenerales)
(cPC, 609.-6 1 7", 679o-620", 622.-629", 63 1._634")
El Código Procesal Civil peruano contempla (04) cuatro tipos de medidas cautelares especÍfi-
cas, que son las siguientes: ll Medidas para fuhra ejecución forzada; 2\ Medid.as temporales
sobre el fondo; 3) Medidas innouatiuas y 4) Medidas de no innouar. Es 1o contrario a la medida
cautelar genérica.
J. Anotación de demanda enlos Registros Públicos (CpC, 673. y 17g.)
Cuando la pretensión discutida en el proceso principal está referida a d-erechos inscnlos, la me-
dida cautelar puede consistir en la anotación de la demand.a en el registro respectiuo. para su
ejecución, el juez remitirá partes al registrador, los que incluirán copia integrade la demanda,
de la resolución que la admite y de la cautelar.
El registrador cumplirá la orden de anotación de la demanda por su propio texto, siempre
que la medida resulte compatible con el derecho ya inscrito. La certiflcación registral de la
inscripción se agrega al expediente . La anotación de la demand.a no impide Ia transferencia del
bien ni las afectaciones posteriores, pero otorga "preualencia" a quien ha obtenido esta medida
cautelar inscribibie.
4. Medidas temporales sobre el fondo (CPC, 674"-68 1.)
Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que Ia pide o por la frrmezadel funda-
mento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en 1a ejecución anticipada
de lo que eI juezva a decidir en la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sustan-
ciales de esta.
708 Lreeo ll: ExÉcesls oeL Cóorco PBocrsar Co¡rsrrucrorer
x
Limite de irreversibilidad
Conforme las enseñanzas de Ca,lamandrei, el actual CPConst. regula la medida cautelar en su
exacta dimensión, es decir, esencialmente como una "tutela de urgencia".
Por eso, su concesión y actuación no debe superar e1 Límite de Ineuersibilidad. lo que significa que
las medidas cautelares jamás deben producir siruaciones que Iuego no puedan ser dejadas sin efecto.
XI
Contenido cautelar en acción popular. Suspensión de efi.cacia de leyes g reglamentos infractores.
Cabe resaltar que:
"(...) ya se ha tenido oportunidad de señalar, en un ordenamientojurÍdico donde los derechos fun-
damentales representan concretamente el núcleo de valores básicos de la convivencia social y po-
litica, estos no se encuentran supeditados a lo que las leyes y reglamentos puedan disponer, sino
a la inversa, esto es, que las leyes y reglamentos solo pueden considerarse comojurÍdicamente vá-
lidos en la medida que no afecten derechos constitucionales..." (Expediente N" 0394-2000-AA/TC).
xil
Incidente en Cuerda Separada (CPC, 18")
Incidente(s):De1 latín incidens, enlis. En 1o forense, incidente es una cuestión accesoria de un litigio
relacionada con la principal, que se decide separadamente de esta. En eI Derecho procesal civil
a veces sin suspender el curso del litigio y en otras suspendiéndolo, en este caso, el incidente se
llama .de preuio y especial pronunaamíento".
A veces el incidente consigue extinguir la acción. Los "incidentes" son un litigio accesorio suscita-
do con ocasión de un juicio, normalmente sobre circunstancias de orden procesal y que se decide
mediante lr¡a sentencta interlocutona (Couruno). Se trata de una cuestión accesoria que se plantea
dentro del proceso del curso de la instancia, entre otros, se consideran "incidentes típicos" las
excepciones dilatorias y las perentorias, las medidas cautelares, 1os embargos y desembargos, las
tachas en general, la citación de saneamiento y evicción, 1a declaración de pobreza, la acumulación
de autos, etc.
Roaenro ALrnBo Prrrros 7A9
XIII
Sentencia interlocutoria
Es aqueila que resuelve cuestiones incidentales durante la secuela del proceso, sin prejuzgar sobre
el fondo del pleito. Las sentencias o resoluciones interlocutorias son aquellas que resuelven cues-
tiones que requieren sustanciación, planteadas durante el curso del proceso, es decir, resuelven
cualquier conflicto que se suscite durante el desarrollo deljuicio, diferenciándose de las providen-
cias simples en que, se dictan previa audiencia de ambas partes. De ahí que su pronunciamiento
requiera que se ha1le precisado por una contradicción (efectiva o legalmente prevista) entre los
partícipes de este conflicto.
Constituyen sentencias interlocutonas aquellas que se pronuncian, por ejemplo, sobre una excep-
ción o cuestión previa o sobre un incidente de nulidad, pues en tales circunstancias el juez no
puede pronunciarse sin conferir traslado al adversario de la parte que plantea la cuestión. Las
sentencias interlocutorias solo son susceptibles del recurso de apelación.
xIv
Cuerda Separada (CPC, 610"-t! 4",615",635")
Referido a aquellas dilígencias o expedientes que están unidos a ios autos principales en razón de
tener vinculación con la cuestión principal del litigio; pero por economía procesal se ha ordenado
su tramitación por pieza o uía separada.
Cuaderno Separado o Especial (CPC, 181', 447"). Nace como producto de una petición (acto pro-
cesal) accesoria a 1a principal, y para no entorpecer, paralizx o dilatar 1a tramitación y desarrollo
de este último se forma un expediente nueuo (cuaderno separado\ conla petición accesoia. E1 cua-
derno separado o especiallambién se fundamenta en e1 principio de economía y celeridad, por ello,
antes que la petición accesoria se tramite en un nuevo proceso, se busca ahorra¡ costos y tiempo
tanto para los litigantes como para el órgano de administración de justicia, pues al expediente
accesorio (que se tramita en cuademo o cuerda separada) se le asigna e1 mismo número que a1
principal, pero los actos procesa-les se realiza¡ en cada expediente de modo independiente, de modo
que no haya obstrucción entre el1os.
Cuademo Separado o Espeaal (Tipos de). Podemos señalar como ejemplos los siguientes: cuaderno
'de apelación (CPC, 377"); cuaderno de asignación
anticipada (CPC, 568"); cuaderno de excepciones
(CPC,451"); cuaderno de medida cautelar (CPC,626'l; cuaderno de queja (CPC, 403'); cuaderno
especial (CPC. 635"); etc.
Ejemplos:
. El CPC peruano establece cinco clases de medidas cautelares que pueden utiiiza¡se en los
procesos civiles y que son 1as siguientes: 1. Medidas para futura ejecución forzada (el embargo
y sus diversas modalidades) (CPC, 642"-673'\;2. Medidas temporales sobre el fondo (CPC,
674"-681"1;3. Medidas innovativas (CPC; 682'-686"); 4. Medida de no innovar (CPC, 687'); y
5. Medida cautelar genérica (CPC, 629").
. Entre las medidas cautelares más importantes en el actual derecho procesal civil tenemos: el
embargo; la anotación registral de la litis; las medidas innovativas; la prohibición de innova¡
y la designación de administrador o interventor judicial; la inhibición (aplicada en Argentina,
mas no en el Perú); etc.
. Son medidas cautela¡es innovativas las siguientes: En los procesos de interdiccíón, el juez a
petición de parte o excepcionalmente de oficio, puede dictar la medida cautelar que exija la na-
luralezay alcances de Ia situación presentada (CPC, 683'); contra el abuso de derecho, cuando
la demanda versa sobre e1 ejercicio abusivo de un derecho, puede ei juez dictar las medidas
indispensables para evitar la consumación de un perjuicio irreparable (CPC, 685'); etc.
. Son medidas cautelares temporales sobre el fondo las siguientes: En los proces os de alimentos,
la asignación anticipada de a-limentos (CPC,675"); en losprocesos de desalojo, procede la eje-
cución anticipada de 1a futura decisión final cuando el demandante acredite indubitablemente
el derecho a la restitución pretendida y el abandono del bien (CPC, 679"1; en los procesos de
7fi LrsBo ll: ExÉorsts orL Cóotoo Pnocesnl CorsrltuctoNnL
separaaón g diuorao, en cualquier estado del proceso, el juez puede autorizar a solicitud de
cualquiera de los cónyrrges que vivan en domicilios separados (cPC, 680'); etc.
Incidente en cuerda separada: Es procedente el pedido de medida cauteia¡ de quien ha obtenido
sentencia favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en cuerda
separad.a ante ei juez de ]a demanda, con copia certiflcada de los actuados pertinentes, sin que
seá preciso cumplir con requisitos tales como exponer los fundamentos de su pretensión caute-
lar y ofrecimiento de contracautela (CPC, 615')'
Incidente en cuerda separada: Para la tramitación del procedimiento cautelar siempre se forma-
rá cuaderno especial o en cuerda separada (CPC, 635').
Cuademo separado: Se interpone una demanda, 1a cual si es admitida se confecciona un único
cuademo (que se denomina ei expediente). Posteriormente, se solicita se aplique una medida
cautelar, la cual es admitida y el juez ordena se forme un anademo separado. Así, tendremos dos
cuademos "e1 principal" y "el cautelar" (separado o especial).
Antecedentes:
LPAP: Art. 18" párr.2.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 94".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 139" inc. 6 linstancia plural) r'CPC Arts. 408"-409' (Consulta)
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la legislación procesai constitucional, especificamente en
el Áegundo párrafo del Art. 18 de la LPAP. Así, esta disposición presenta las siguientes caracte-
rísticas:
1. Procedencia de consultalde ofrciol
Si 1a sentencia que declara fundada la demanda no es apelada, los autos se elevarán en con-
sulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema. Por tanto, el mecanismo procesal
de la consulta no es facultad de las partes sino únicamente procede de oficio a ca-rgo del juez
2. Plazo de absolución de consulta
La consulta se absolverá sin trámite (es decir, no se corre traslado o notifica a la otra parte) y
en un plazo no mayor de cinco (05) días hábiles desde que es recibido el expediente (se man-
tiene e1 mismo plazo de cinco dÍas que la legislación anterior)
3. IntemretaciónConstituaonal
La norma pretende establecer unidad y criterios de interpretación uniformes. El párrafo 2 del
Art. VI del CPConst. establece 1a siguiente regla imperativa:
CPConst. Art. M. Control Difuso e Interpretación Constitucional
-(...) Los Jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionaiidad haya sido confir-
mada en un proceso de inconstitucionalidad o en un proceso de acción popular' ( ")'"
Rosenro Arreno PrNrtos 711
il
Elevación de Autos
Aulos(CPC,720",121"\. Elautoesunodelostrestiposderesoluciónjudicial, losotrosdosson: el
decreto y la sentencia. Pero, empleadalavoz auto en el plural "autos", hace referencia al conjunto
de documentos y piezas procesales de que se compone una causa o pleito. [¡s autos son 1o que en
el sistema procesal (administrativo o judicial) de algunos países se denomina "expedientes". Por
elevación de autos, debe entenderse el envío del expediente del órgano jurisdiccional inferior al
órgalo superior que tendrá a su cargo la resoiución de la impugnación.
Autos Princípales (CPC, 404'). Dícese de las piezas o documentos que componen o conforman el
expedienteprincipal.Encontraposiciónconlas copiasdelosactuados.Ejemplo: Paralatramitación
del recarso de queja, el juez superior puede solicitar al juez inferior copia, por facsímil u otro medio,
de los actuados que estime necesarios, pero en ningún caso e1 envío de los aufos principales. Las
copias serán remitidas por e1 mismo medio.
III
Consulta (CPC, 82', 408'y 4O9')
Laconsulta es una institución que suele identifrca¡se con los recursos procesales. a pesar que no
participa de sus elementos esenciales. Así. la consulta no está dispuesta como los recursos para
todos los procesos, sino que 1a 1ev regula restrictivamente su uso. La elección que hace el legislador
de 1os procesos en los que se presenfala consulta tiene como sustento la existencia de intereses
distintos y trascendentes a 1os de las partes.
AsÍ, suele regularse en aquellos cosos en los que esta de por medio el orden público o las buenas
costumbres, también la ef.cacia del sistema jurídico, como cuando un juez no aplica una norrna por
considerarla inconstitucional. Incluso en algunas legislaciones se regula para aquellos casos en los
que se presume que podría Lnberse presentado indefensión para alguna de las partes,
La consulta, entonces, es prevista por la 1ey de manera necesaria en algunos procesos, sin que
exista la posibilidad de que ias partes o e1 juez puedan decidir su incorporación en alguno que la
ley no lo prescriba. Esta es larazón por la que el trámite dela consulta, además de ser obligatorio,
es de oflcio; debe ocurrir en un proceso a fin de que este se pueda dar por conciuido.
Según el CPC, en un proceso civil la consulta solo procede contra las siguientes resoluciones de
primera ínstancia que no son apeladas:
1. La que declara la interdicción y el nombramiento de tutor o curador;
2. La decisión final recaída en un proceso donde la parte perdedora estuvo representada por un
curador procesal;
3. Aquella en la que e1 juez preflere la norma constitucional a una legal ordinaria; y
4. Las demás que la 1ey seña1a.
Consulta en Segunda Instanaa. También procede la consulta contra la resolución de segunda
instancia no recurrida en casación, en 1a que se prefiere lanormaconstitucionaL En este caso, es
competente la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República.
712 Lrepo ll: ExÉcesrs oel Cóoroo PnocesnL Co¡lsrtrucloNeL
Iv
Tipos de Recursos (¿Por qué la consulta no es un recurso?) (cPc, 355'y 356")
A pesar de ser identificados como recursos, cabe hacer la precisión de que algunos "recursos" en
rea-1idad no 1o son, específicamente los siguientes'. Aclaracíón, Correcaóny Consulta. Antiguamente,
en 1os tratados y códigos procesales de 1a primera mitad del siglo XX, se consideraba erróneamente
que la aclaración, corrección o consulta eran recursos. Estos no son recursos, pues no tienen como
fin pedir vt nueuo examen de la resolución.
E1 Código Procesal Civil peruano regula los siguientes "cinco tipos de recursos":
1. Reposición (CPC, 362"-363");
2. Apelación (CPC, 364"-383");
3. Casación (CPC, 384"-400");
4. Queja (CPC, 401'-405') y
5. Nulidad (CPC, 171'-178").
Ejemplos:
. En los procesos sobre "intereses difusos" (CPC, 82'), la sentencia de no ser recurrida será ele-
vada en consulta a 1a Corte Superior.
. La "Consulta" (que no es un recurso) también genera doble instancia, ya que por disposición
expresa de 1a 1ey, en determinados casos procede la consulta de las resoluciones en primera
instancia que no fueron apeladas por los litigantes (CPC, 408' - 409").
La sentencia expedida dentro de los diez días posteriores a la vista de La causa será publi'
cada en el mismo medio de comunicación en el que se publicó el auto admisorio.
Dicha publicación no sustituye La notiñcación de las partes. En ningún caso procede el
recurso de casación.
Antecedentes:
LPAP: Art. 20".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 95'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 14".
otras cc.: c, Art. 139. inc. 6 (instancia plural); cPC Arts. 122' (contenido y suscripción de las
resoluciones), 384" y ss.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
E1 presente artículo también tiene su fuente en 1a legislación procesal constitucional, especifica-
mente en e1 Art. 20 de 1a LPAP, y presenta las siguientes características e innovaciones:
1. Plazo oara expedir sentencia
La sentencia se expedirá dentro de los diez (10) dÍas hábi1es posteriores a la vista de la causa
(se mantiene e1 mismo plazo de diez días que la legislación anterior).
2. Publicación de sentencia
La sentencia expedida será publicada en el mismo medio de comunicación en el que se publicó
el auto admisorio.
Rosrnro Armeo PrNr-r-os 713
II
En la Exposición de Motiuos delprogecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
"Conforme al artículo 95o las sentencias deben ser publicadas en el mismo medio de comunicación
en el que se publicó el auto admisorio de la demanda, lo cual no sustituye la notiñcación a 1as
partes. Se precisa que en ningún caso cabe recurso de casación".
ilI
Aplicación del iu¡a novit curia en el control de la constitucionalidad
Es importante tener presente 1o afirmado por Carlos Mesía Ramírez al comentar esta norma:
. Esto quiere decir, que las sentencias recaídas en 1os procesos de acción popular constituyen-
como 1o decÍa el artículo 26 de laLey 24968 (derogada Ley Procesal de la Acción Popular)-nor-
mas prohibitivas para que cualquier órgano del Estado, bajo responsabilidad, emita nueva
norma con contenido parcial o totalmente idéntico a la derogada por mandato judicial, en tanto
no sea derogada o modiñcada la norma constitucional o legal infringrda. Este articulo no ha
sido tomado por el CPConst. pero es obuio que se desprende como una consecuencia lógica del
Art.82 del CPConst.
. Otro aspecto que aunque no tiene que ver con la tramitación sino con el modo de sentenciar
en los procesos orgánicos, es que la declaración de inconstitucionalidad o ilegalidad, si se
produce, no necesa¡iamente tiene que fundarse en la norma constitucional o legal invocada,
sino que como una expresión del principio iura nouit cuna, la Sala respectiva puede deciarar 1a
nulidad amparándose en la violación de preceptos legales o constitucionales que no han sido
considerados por el demandante. Aunque el CPConst. no lo dice, es obvio que así se produzca,
porque no puede haber ninguna norma en el ordenamiento que trasgreda e1 principio consti-
tucional <de la Jerarquía Constitucional> establecido por el artÍculo 51 de la Constitución: 'Za
Constitución preualece sobre toda norma legal; la leg, sobre las normas de inferior jerarquía, A
así sucesiuamente. La publicidad es esencial para la uigencia de toda norma del Estado". El
artÍculo 26 de la Ley 24968 también lo contemplaba.
ru
Sentencia (CPC, 12O'l
Del latín, sententia. Acto procesal del juez. Acto procesal en Ia forma de resolución que pone fln a la
instancia. El modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento de la senten-
cia definitiua, que puede traducirse, siguiendo a Pelecro, como "e1 acto de1 órgano judicial en cuya
virtud este, agotada las etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar la actuación de
la pretensión o petición extra contenciosa que fue objeto del proceso".
La sentencia definitiva (acto típico de conclusión procesal) y 1os actos decisorios previos, constitu-
yen especies dentro de1 género común de las "resoluciones judiciales.
Es el modo natural de finalizar un proceso. Declaración del juicio y resolución del juez. Decisión
o pronunciamiento finai que legitimamente dicta el juez competente, de acuerdo con su opinión y
con las leyes procesales y normas aplicables y que pone fin a la instancia. Se le dice ejecutonada,
cua¡do habiéndose apelado, ha sido confirmada por el superior. Es la función más importante del
ordenamiento judiciat.
En Derecho Procesa-l (CPC, 121') la institución dela sentencia se opone a\ autoy d deueto (o pro-
uidencia), por ser aquella la única resolución que pone fln a la instancia. Mientras que por los de-
crefos se impulsa el desarrollo del proceso disponiendo actos procesales de simple trámite; por los
autos, el i:uez resuelve la admisibilidad o el rechazo de la demanda o de la reconvención, el sanea-
miento, interrupción, suspensión, admisión, improcedencia o modificación de medidas cautelares
y los demás actos que requieran motivación para su pronunciamiento.
v
Principio de congruencia
¿En qué consisle la motiuación de resoluciones?
Se precisa que cuarldo:
"(...) la Constitución exige, en su artÍculo 139", inciso 5', '(...) la motivación escrita de las reso-
luciones (...) y de 1os fundamentos (...) en que se sustentan', obviamente está eúgiendo la con-
cordancia y la congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las
sentencias (...)" (Expediente N" 0005-1996-AI/TC, Voto singular).
vt
Principio de Doble Instancia (CPC, X)
1. Instancia
Es cada una de las etapas o grados del proceso. Corrientemente, en la tramitación de un pro-
ceso se pueden da¡ dos instancias: una primera. que va desde su comienzo hasta la primera
sentencia que 1o resuelve: ]' una segunda. desde la interposición del recurso de apelación hasta
la sentencia que en ella se pronuncie.
2. La Doble Instancia como Pdncipio
Este principio postula que un proceso judicial debe ser ventilado,v resuelto por varios organis-
mos jurisdiccionales y en instancias distintas, con la finalidad de que las resoluciones emitidas
por el órganojurisdiccionalinferior (ad quo) sean revisadas por el órganojurisdiccional superior
(ad quem) para obtener una resolución flna1 con mayores garantías de justicia.
La Constitución Política (C., Art. 139'inc. 6) establece como un principio y derecho de la fun-
ción jurisdicciona): la pluralidad de Ia instancia. Para algunos autores, la pluralídad de instanaa
constituye una modalidad del sístema procesal y para otros un principio procesal.
El CPC peruano lo considera como principio. La doble instancia presta seguridad y garantía a
los litigantes para evitar los errores judiciales y las conductas dolosas o culposas de los jueces
de primera instancia en la emisión de las resoluciones judiciales; asimismo, se arguye que la
revisión por el superior concede la posibilidad concreta de subsanar 1os errores procesales in
procedendo o los errores materiales iniudicando.
Para viabiliza¡ esta dobie instancia, el CPC peruano concede el medio impugnatorio denomina-
do de apelación. La doble instancia es renunciable expresa o tácitamente:
A) Expresa. Cuando las partes litigantes acuerdan prescindir del recurso de apelación para
hacer uso del recurso de casación directamente, situación que se ha denominado "casa-
ción por salto" (CPC, 389');y
B) Tacita. Cuando el iitigante agraviado con la sentencia no hace uso de1 recurso de apela-
ción dentro de1 plazo legal, consintiendo 1a forma y el contenido de dicha sentencia (CPC,
123" inc. 2).
RosrBro Alrnco PrN tos 715
La Consulta (que "no es un recurso") también genera doble instancia, ya que por disposición
expresa de Ia ley, en determinados casos procede la consulta de las resoluciones en primera
instancia que no fueron apeladas por los litigantes (CPC, 408. - 409.).
Si la sentencia declara fundada la demanda se impondrán los costos que el Juez establez-
ca' los cuales serán asumidos por el Estado. Si la demanda fuere desestimada por el Juez,
este podrá condenar al demandante al pago de los costos cuando estime que incurrió en
manlfiesta temeridad. En todo lo no previsto en materia de costos, será de aplicación
supletoria lo previsto en el Código Procesal Civil.
Atrtecedentes:
LPAP: 4" DD.CC.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 96".
Concordancias:
CPConst.: Art. IU, 56".
Ot¡as cc.: CPC Arts. IV (principios de conducta procesal), 59., 410.-419..
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
EI presente artÍculo tiene su fuente en 1a a¡terior legislación procesal constitucional. especÍflca-
mente en la Cuarta Disposición Complementaria de la LPAP.
Así, reitera en esencia 1o a¡teriormente legislado (solo que dichas normas utilizaban el vocablo
'"coslas" en lugar de1 término
"cosfos", utilizado por e1 actual CPConst.), presentando las siguientes
características:
2. Demanda desestímada(infundada)
Si la demanda fuere desestimada por e1 juez, este podrá condenar al demandante a1 pago de
los costos cuando estime que incurrió en "ma¡ifiesta temeridad procesal" (p. e., alegar cargos
sin tener ningún o nada de fundamento y/o sin fundamentar con pruebas 1o alegado en la
demanda).
Cabe precisar que 1a anterior legislación señalaba, como regla general, que si la demanda de ac-
ción popular no es arnparada los costos los asume el accionante (indefectible y obligatoriamente);
e1 actual CPConst. concede al jtez la facultad discrecional -determinar si hubo o no "maniflesta
temeridad procesal"- de condenar o no al accionante al pago de los costos, en caso que su demanda
sea desestimada.
II
Fuente supletoria normativa
En todo lo no previsto en materia de costos, será de "aplicación supletoria" io previsto en el Código
Procesal Civil. Sobre todo son aplicables los siguientes artículos:
716 LLsBo ll: ExÉorsrs orL Cóoroo Pcoces¡l CoNslruclour
. Art. IV (Principios de conducta procesal: Cuando 1as partes en el proceso no adecuen su con-
ducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe);
. Art. 50'inc. 5 (Es deber deljuez sa¡cionar al abogado o a 1a parte que actúe en el proceso con
dolo o fraude);
. Art. 59' (El Estado como parte); y
. Arts. 4lO"-419" (Costas y costos) de1 CPC.
III
Teniendo presente que los procesos constitucionales se encuentran exonerados del pago de tasas
judiciales (CPConst. DD.FF. V); ya no cabe hablar del pago de costas, sino del pago de costos. Por
ello, es adecuado el cambio de la referencia o término (ahora se menciona a "los costos") en el actual
CPConst.
ry
Acerca de los gastos del proceso, el Art.47'de la Constitución establece expresamente:
"Lo defensa de los íntereses del Estado esta a cargo cie los Procuradores Públicos conforme a leg. El
Estado esta exonerado del pago de gastos judicíales".
v
Costas y Costos (CPC, VÍII, 410" y 411')
Los gastos de un proceso son de dos tipos: costas y costos.
. Las cosúas están constituidas por 1as tasas judiciales, los honorarios de los órganos de auxilio
judicial y los demás gastos judiciales realizados en el proceso.
. Los coslos son los gastos incurrido por la parte vencedora del proceso.
En el Perú, los costos proceso están compuestos por los siguientes mbros: a) el honorario del
de1
abogado de la parte vencedora ¡'b) más un cinco por ciento (5!o) destinado a1 Colegio de Abogados
del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual ,r' para cubrir los honorarios de los abogados
en los casos de Auxilio Judicial.
Costos y Coslos de la Rebeldta (CPC, 464'). Son de cargo del rebeide, las costas y costos causados
por su rebeldía.
Coslos y Coslos Doblados (CPC, 178"). Si la demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta no
fuera amparada, e1 demandante pagará 1as costas y costos doblados y una "multa" no menor de
treinta ni mayor de cien Unidades de Referencia Procesal.
Costas y Costos en Segunda Instancia (CPC, 381'). Cuando la sentencia de segunda instancia
confirma íntegramente 1a de primera se condenará al apelante con las costas y costos. En los de-
más casos, se fljará la condena en atención a "los términos de la revocatoria" y "1a conducta de las
partes en la segunda instancia".
Cosfos, Costos y Multas de las Excepciones g Defensas Preuias (CPC, 457"). Las costas, costos y
multas del trámite de las excepciones y defensas previas serán de cargo de la parte vencida. Adi-
ciona-lmente, si el juez advierte la "manifiesta falta de fundamento" de la excepción deducida y des-
amparada puede condenar a quien Ia interpuso auna "multa" no menor de tres ni mayor de cinco
Unidades de Referencia Procesal (URP).
VI
Principio de Condena en Costas y Costos (CPC, 412')
El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo de la parte
vencida, salvo declaraciónjudicial expresa y motivada de exoneración. La condena en costas y cos-
tos se establece por cada insta¡cia, pero si ia resolución de segunda revoca 1a de primera la parte
vencida pagará 1as costas de ambas.
Rosenro Alr¡no PrNr-los 717
Este criterio se aplica también para 10 que resuelva la Corte de Casación. Si en un proceso se han
discutido varias pretensiones, las costas y costos se referirán únicamente a las que hayan sido
acogidas para el vencedor.
VII
Casos en que no procede el pago de Costas y Costos
1, Exenctón de Costas y Coslos (CPC, 122"-6,413')
Están exentos (dispensados, exonerados) de la condena en costas y costos 1os Poderes Legis-
lativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Publico, los órganos constitucionales autónomos, los
Gobiernos Regionales y Locales; y
2. Exoneración de Costas g Costos (CPC, 122"-6,413"1
Están exonerados (excluidos, no están obligados al pago) de los gastos del proceso las univer-
sidades, quienes obtengan auxilio judicial y la parte demandante en 1os procesos de alimentos
y de filiación, por 1o que no serán condenados en costas y costos. También está exonerado de
costas y costos quien reconoce o se allana a 1a demanda dentro del plazo para contestarla.
VIII
¿Cómo se realiza la liquidación del pago de costos?
Se precisa que:
"( ..) en consecuencia, v sin perjuicio de las demás responsabiiidades a que hubiera lugar, (...)
corresponde el pago de costos conforme al articulo 56'del Código Procesal Constitucional, el
mismo que deberá hacerse efectivo en la etapa de ejecución de sentencia, donde además deberá
efectua¡se conforme a los artículos 1236" t' 1241" del Código Clvil. el abono de los intereses legales
a partir de la fecha en que se determrnó el pago de los derechos a Ia recurrente hasta la fecha en
que este se haga efectivo...
{...) la iiquidación deberá realiza¡la eljuez conforme a la tasa ñjada por e1 Ba¡co Central de Reser-
va en el momento de ejecutarse 1a presente sentencia- {Expediente N' 3149-200,+-AC/TC).
D(
. Principio de Conducta Procesal (CPC, IV, 5Oo-5, 52o-2,53o, 282')
Este deber judicial se funda en el principio genérico de "Moralidad procesal". EI sistema procesa-l
publicista (como e1 peruano) ha reivindicado para el derecho la necesidad de que el comportamien-
to ético de los partícipes en un proceso se adecue a 1a importancia social de este.
Esta es la rezon por la que los ordenamientos procesales se resisten cada vez más a postular de-
claraciones líricas en relación al tema y, más bien, los encontramos regulando normas concretas
referidas a la conducta y a 1a sanción de 1os protagonistas del proceso que no orienten o regulen su
comportamiento a valores éticos trascendentes, como 1a lealtad, la veracidad y la buena fe.
Este principio está materialtzado en el Art. IV de1 Código Procesal Ciül peruano, cuando se impone
la obiigación a las partes, sus representantes, sus abogados y, en general, a todos ios participantes
en el proceso, pa-ra que adecuen su conducta a los deberes de "ueracídad", "probidad", "lealtad" g
'buena fe", y el juez tiene el deber de sancionar toda conducta ilicita o dilatoria.
x
Temeridad Procesal (CPC, IV pár:.2,4, 110, 112)
Temeridad o acto temerario procesal es la actitud del litigante que demanda o excepciona a sabien-
das de su falta de ruzón. La temeridad, dice Garrone, es la conducta de quien sabe o debe saber que
carece de razónparalitigary, no obstante ello, así lo hace, abusando de la jurisdicción o resiste Ia
pretensión del contrario.
La conciencia de no tener razón es lo que condiciona la temeridad, pero los jueces deben ser
sumamente cautelosos y prudentes en ia apreciación de esta circunstancia, pues no cualquier
supuesto de falta de rezón es indicio de temeridad.
Concluido un proceso por resolución que desestima la demanda, si el demandado considera que e1
ejercicio del derecho de acción fue irregular o arbitrario puede demandar e1 resarcimiento por los
auRo. y perjuicios que haya sufrido, sin perjuicio del pago por el litigante malicioso de 1as costas,
costos y multas establecidos en el proceso terminado.
En muchos casos, este ejercicio irregular del derecho de acción civil constituye un "abuso del dere'
cho" sancionado por e1 ordenamiento jurídico peruano.
Ejemplo:
. En el Art. 224" del CPC se establece el caso de sanción penal por juramento falso en la decla-
ración de testigos.
. El deber que tiene e1 actor de ofrecer todos los medios probatorios junto con su demanda (CPC,
425" incs. 5 y 6), se funda en el principio general dela moralidad procesal. Si el actor infringió
este deber de moralidad procesal al interponer una demanda maliciosa y con perjuicio mani-
flesto para el demandado, además del pago de los costos, costas y muitas, deberá responder en
un proceso aparte por los danos y perjuicios que 1e haya irrogado al demandado, si el ejercicio
de la acción fue irregular o a¡bitrario (CPC, 4).
. El juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes, atendiendo a la
conducta que estas asumen en el proceso, particularmente cuando se manifiesta notoriamente
en la falta de cooperación para lograr la flnalidad de los medios probatorios o con otras acti-
vidades de obstrucción. Las conclusiones de1 juez estarán debidamente fundamentadas (CPC,
282',1.
Roarero Arrnno PrNlLros 719
-t
r Primera lnstancia r
I
I
I Legitimación activa: Cualqu€r persona. (Añ 84)
I
I LademandadeacciónpopularesdecompetenciaexclusivadelPoderJudicial Soncompetenlesrl)LaSalacorespondienle,porrazóñdelamateriadela I
Code Superiordel Disfito Judlcial al que pedenece el órgano emisor, cuando la noma objeto de ta acción poputares de carácle;regional o tocl; y 2) La
I Sala
corespondienle de la Coñe Superior de Lima, en los demás casos. (Art 85) I
I Plazo para interponer demanda prescribe a los 5 años del día siguiente de publiÉción de la norma (Añ. g7) I
I lvlEDlDA CAUTEUR: Procede sol cilar medida cautelar una vez expedida sentencra estimaloria de pnmer grado El @ntenido €utelar está
limitado a la I
I suspensión de la efi@cia de la normá considerada vulneraloria por el referido pronunciamienlo. (Art 94)
I
I
I
I I
I
I fsENrE{crn I
I
I I -ro ¿l*. rr¿ I
I
e_l
I
I
I
I
I
I
I
mrl
I
I
I
I
Elevan autos I
¡
a la Sala C. I
rrl
I y Social de Ia
I ,,,'i I
I
I C Suprema I
I
I (Ad. 93)
I
I
I
I
I
I
Eleva s (+ I
I
$lta a b Sáh I
I Ctr* y 9G
I ddeb Cs-
eSure i..T*l-l
gsr
I
I
I
I
rAi 95r
I ,on
I
I
F-
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I
I 8ENTEI{CIA
I
I 10 dfa§- (Art. 96)
I
I Fsblicació¡ de *ntenaia no
I
6ustituy€ la noiifiecióñ a hs
I
pafles, No plwde reffi I
I de €§ación. I
I É¡ snlencia fundada el Es. I
I t€do slo pag€.á t6lo§,. /
Pago de '@§fs"en sntÉn- I
I ci€ desstimada, SOLO § I
I el a,eM¡dante if,curió s I
I
temeridad pl@sal. (Art 97)
I
I
I
1. Defi.nición
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las leyes, decretos legislativos y
otras normas con rango de ley (decretos de urgencia, tratados internacionales, resoluciones
legislativas, etc.) no contravengan a la Constitución.
Se presenta al Tribunal Constitucional quien resuelve en instancia única y declara en su sen-
tencia si la norma que ha sido impugnada, efectivamente, contradice o no la Constitución. Si
el tribunal declara inconstitucional una norma, esta pierde efecto desde el dÍa siguiente a 1a
publicación de la sentencia, io que equivale a decír que, a partir de ese momento, deja de existir
en et ordenamiento juridico.
2. Antecedentes
Siguiendo la opción elegida para 1a elaboración de1 provecto del Código Procesal Constitucional
(CPConst.) (Pro1'ecto de Lev N'09371), la regulación de 1os sujetos legitimados para interpo-
ner la acción de inconstitucionalidad de las normas susceptibles de ser cuestionadas a¡te el
Tribunal Constitucional por meciio de es¡e proceso. asÍ como de los errectos de las sentencias
declaratoias de inconstituaonalidad {donde -la regla general- es la irrer¡oactiridad de sus
efectos rv que admite solo 2 excepciones que son en materia penal ]' tnbutaria) se someten a 10
establecido sobre estas materias en la vigente Constitución de 1993.
Dn el proceso de inconstitucionalidad tendrá¡ efectos retroactivos únicamente aquelias senten-
cias que declaran la inconstitucionalidad de leyes en materia penal y tributaria.
En cambio, en el caso del proceso de acción popular la sentencia del que declara fundada la de-
manda, NO solo tiene efectos generales y derogatorios de la norma inconstitucional (ante norma
infralegal que afecta una norma de rango constitucional deciarará su "inconstitucionalidad")
o ilegal (ante norma infralegal que afecta una norma de rango legal declarará su "i1ega1idad");
sino que también, puede estabiecer su "nulidad con efectos retroactiuos".
Este proceso de inconstitucionalidad -denominado en 1a Constitución de 1993 como acción de
inconstitucionalidad- fue introducida formalmente, aunque con cierta limitación, por la dero-
gada Constitución Política de 1979.
El CPConst., ha tenido presente los aspectos centrales que están en la actual Constitución
Política de 1993 en cuanto a la legitimidad activa y pasiva, y recoge -absorbe y uniflca- 10
dispuesto por la Ley N'26435 antigua Ley Orgánica del Tribunal Constitucional de1 a¡o 1981
(actualmente derogada por ia Ley N'28301, nueva Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
de1 año 2004).
Mientras que el proceso de inconstitucionalidad se presenta, tramita y resuelve única y exclu-
sivamente ante el Tribuna,l Constitucional (instancia única); en el caso del proceso de acción
popular se presenta, tramita. resuelve y se ejecuta unica y exciusivamente ante e1 Poder Judi-
cial, siendo su primera instancia (la Sala correspondienle, por razón de la materia de 1a Corte
Superior) v la segunda instancia (la Sala Social y Constitucional de 1a Corte Suprema).
Tanto, 1as sentencias del proceso de acción popular corno las del proces o de inconstitucionalidad
adquieren autoridad de "cosa juzgada", siendo vínculantes para todos los poderes públicos y
722 ' ''" Lreno ll: ExÉcesrs orL Cóoroo PeocrsnL CoNsrrruco¡ler
tienen efectos generales (alcance a toda la sociedad) desde el día siguiente de la fecha de su
publicación en el diario oflcial El Peruano. Asimismo, también cabe precisar que si la demanda
es declarada fundada (eslimatoria), ello acarreará "la derogación de la norma cuestionada".
"El quórum del Tibunal Constitucional es de anco de sus miembros. El Tribunal, en Sala Pleno,
resuelue g adopta acuerdos por magoría simple de uotos emitidos, saluo paro resoluer la inadmisibr
lidad de la demanda de inconstítucionalidad o pora dictar sentencia que declare la inconstituciona-
lidad de una norma con rango de ley, casos en los que se eige cinco uotos conformes. De no alcan-
zarse la mayoría calificado de cinco uotos a fauor de la inconstituaonalidad de la norma impugnada,
el Tnbunal dictord. sentenaa declarando infundada la demanda de ínconstitucionalidad. (...)".
de cinco años, y dejamos así abierta la puerta para que la constitucionalidad de una ley
pueda ser revisada por un gobierno distinto al que la aprobó".
Sin embargo, este mecanismo no es infalible porque de nada sirve si un Gobierno se reeli-
ge consecutivamente, y por tanto, no existe un nuevo Gobierno que fiscalice al anterior.
También seña1a que la inconstitucionalidad indirecta, sería ta1 por transgredirse una
norma de desarrollo constituaonal antes que por r,rrlnerarse frontalmente la carta consti-
tucional.
724 Lrseo ll: ExÉoesrs oeL Cóoroo Pnocesnl CoNslrucro¡rnl
Ejemplo: Podría ello suceder si 1o transgredido tuviese que ver con una ley orgánica o una
ley de desarrollo de algún derecho fundamental, vistas en su relación con el texto expreso
de la norma constitucional.
Según el Tribunal Constltucional por Bloque de Constitucionalidad se entiende "todo el
conjunto de disposiciones que deben ser tenidas en cuenta para apreciar los vicios de
constitucionalidad de una 1ey sujeta a su control",es decir, no solo incluye las normas
constitucionales previstas en la Carta Magna sino también aquellas otras leyes o normas
legales que regiamentan las normas constitucionales. Lo que se busca o persigue es
armonizar la Constitución y el ordenamiento jurídico nacional (que no haya conflictos
legales entre estos instrumentos normativos).
'
@ n r"nrn^o"rón
"o^o"r"n"ro
La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional y solo
Puede ser presentada por los órganos y sujetos indicados en el artículo 203 de la Cons-
titución.
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 25'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art.97".
Concordancias:
CPConst.:No tiene.
Otras cc.: C. Art. 203'; LOdDP Art. f inc.2.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumá,¡r (Arg.) Arts. 4'y 89", 90"
Comentario
1. ónca¡ro coupptpilT¡
La demanda de inconstitucionalidad se interpone única y exclusivamente ante el Tribunal
Constitucional; y
2. PERSONAS LEGITIMADAS
La dema¡da de inconstitucionalidad solo puede ser presentada por ios órganos y sujetos in-
dicados en el artículo 203 de la Constitución, que establece taxativamente que "las personas
facultadas para interponer acción de inconstitucionalidad" (entre eiias hay algunas innovaciones
introducidas por la Constitución de i993) son las siguientes:
A) El Presidente de la República;
B) El Fiscal de 1a Nación;
C) El Defensor del Pueblo (innovación);
D) El veinticinco por ciento (25%) del número legal de congresista (es decir,30 congresistas)
(innovación);
E) Participaciónciudadana.
F) En Ia exigencia de firmas de ciudadanos hay dos posibilidades:
a) Contra norrnas con rango de leg (excepto la "ordenanza municipal")
Cinco mil (5,000) ciudadanos con flrmas comprobadas por el Jurado Nacional de
Elecciones. La anterior Constitución PolÍtica de 1979 exigía 50,000 ciudadanos; y
b) Contra ordenanzasmunicipales(innovación)
Si 1a norma es una ordenanza municipal, está facultado para impugnarla el uno
por ciento (1%) de los ciudadanos del respectivo ámbito territorial, siempre que este
porcentaje no exceda de1 número de firmas anteriormente seña1ado;
G) Autoridades regionales o locales democráticamente elegidas:
a) \,r.;s presidentes de Región con acuerdo del Consejo de Coordinación Regional (inno-
vación), o
b) \,os alcaldes proanaales con acuerdo de su Concejo, en materias de su competencia
(innovación); 1,
HJ Los colegios profesionales, en materias de su especialidad (innovación).
II
Jurisdicción (C., Arts. 138o, 139 incs. 1, 2,3,6i CPC Arts. 1o, 5")
Del vocablo latin, iurisdiclío; italiano, giurisdizione; francés, juidiction; alemán, Gerichtsbarkeit.
Etimológicamente, proviene del latín iurisdictio, que signiñca "acción de decir el derecho", no de
establecerlo. Poder público competente, amplio o limitado, para ejercer autoridad y administrar
justicia dentro de determinada circunscripción territorial.
Función y poder de juzgar, obedeciendo a cierto límite. Jurisdicción, es pues, la función especiflca
de los jueces. Jurisdicción, es el poder-deber del Estado, destinado a solucionar un conflicto de
intereses o incertidumbre jurídica, en forma exclusiva y definitiva, a través de órganos especia-
lizados que aplican el derecho que corresponde a-l caso concreto, utilizando su imperio para que
sus decisiones se cumplan de ma¡era ineludible y promoviendo a través de ellas, el logro de una
sociedad con paz social en justicia.
Por jurisdicción, también se entiende e1 territorio en el que un juez ejerce sus funciones. También
se define como el conjunto de atribuciones que coresponde a un juez en una materia y en cierta
circunscripción territorial. Denota, asimismo, 1os alcances y límites de1 poder de ];';zgar, ya sea por
razon de la materia, ya sea por razón del territorio, si se tiene en cuenta que cada órgano jurisdic-
cional, no puede ejercitar su función juzgadora sino dentro de un espacio determinado y del fuero
que le está asignado.
Asi se habla de jurisdícción civil, comercial, administratiua, penol, laboral, constitucional, etc. Y tam-
bién puede hablarse dejurisdicción nacional e internacional (órganosjurisdicciona-les supranacio-
nales).
Rosenro ArreBo PrNrrros 727
ilI
Competencia (CPC, Arts. 5"-47")
La competencia es e1 ejercicio valido de la jurisdicción. Es la expresión regular, concretay autori-
zadade un órganojurisdiccional respecto de un caso concreto.
Para Courunr, es 1a medida de jurisdicción asignada a un órgano de1 Poder Judicial, a efectos de
la determinación genérica de 1os asuntos en que es llamado a conocer, por razón de la materia,
de la cantidad y del lugar. Atribución legítima a un juez u otra autoridad para el conocimiento o
resolución de un asunto. Las denominadas cuesflones de competencia, se originan cuando dos ma-
gistrados, consideran que les incumbe conocer un mismo asunto determinado.
Elementos que componenla Competencia (CPC, 5')
Los cinco elementos que conforman la competencia son:
a) Ia materia; b) 1a cuantía; c) el turno; d) el grado y e) el territorio.
De los cinco elementos que conforman la competencia, cuatro de e1los (la materia, 1a cuantÍa, el
grado y e1 turno); son impuestos por 1a norma con carácter definitivo e inmodiflcable, ni siquiera
por la parte, por 1o que suele decirse que conforman ia llamada "competencia absoluta". Sin emba¡-
go, el quinto elemento (el territorio), conforma la llamada "competencia relatiua"; esto es asÍ, porque
ha sido prevista a favor de la economÍa de las partes o incluso admitida en contrario por una de
ellas, con lo que después ya no se puede discutir su incumplimiento. Esto último se conoce con e1
nombre de prórroga de la competencia.
ry
Legitimidad
Cualidad de que se está en conformidad con la lev u ofrece las condiciones que esta requiere. La
legitimidad, pues, puede ¡eferirse a las personas. a las cosas o a 1os actos en virtud de 1os cuales se
presentan requisitos impuestos legalmente. para que consigan los objetivos deseados u obtengan
1os efectos que se señalan en la lel'. La legitimidad en materia procesal puede ser de dos clases:
1. Legitimidad Activa (CPC, 830" y CC, 815')
Dícese de quien tiene la condición jurídica para ser demanda¡te. Es aquel o aquellos que
tiene(n) la calidad de demandante(s) y quien(es) puede(n) validamente interponer la demanda
respectiva.
Ejemplo: En los casos previstos en eI artículo 815 (que señala los "herederos legales") del Có-
digo Civil; cualquier interesado puede solicitar e1 inicio del proceso sucesorio. Cuando se trate
de interés de incapaces sin representante, puede solicitarlo el Ministerio Publico.
Legitimidad para obrar es la correcta adecuación, correlación de los sujetos que participan en la
relación jurídica material a 1a relación jurídica procesal. Imaginemos que existe "un espejo", entre
ambas relaciones citadas, así 1os sujetos presentes en la relación jurídica sustantiva deben estar
reflejados (representados) en Ia relación jurídica procesal. Legitimidad para obrar, en esencia, con-
siste en empezar un proceso o seguirlo, haciendo participar como parte demandante a la persona o
a todas las personas que deben tener tal ca,lidad y como parte demandada ala o las personas que
les corresponda tal calidad.
VI
Falta de legitimidad de congresistas
Se establece que:
vtI
Falta de legitimidad en persona jurídica
Cabe señalar que:
"(...) para interponer Acción de inconstitucionaldad. no encontrándose entre estos la Junta Di-
rectiya de una o más organizacrones sindÍca.les. sino que están legtimados. entre otros. cinco mil
ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado \acional de Elecciones. 1o que no ha ocurrido
en autos. toda vez que la.{cción de Inconstitucionalidad ha sido presentada por personas jurÍdicas
legitimadas para ello...- {Expediente N' 0003-2000-.C,1/TC).
vIu
Condiciones de la Acción
Las condiciones de 1a acción son los requisitos procesales que permiten al juez expedir un pro-
nunciamiento vá1ido sobre el fondo (es decir, una sentencia favorable). Para obtener una sentencia
favorable, las condiciones que requiere cumplirla acción son las tres siguientes: 1. Voluntad de la
1ey (o caso justiciable); 2. Interés para obrar y 3. Legitimidad para obrar.
Desarrollando las tres condiciones de la acción, tenemos:
1 . Voluntad de la leg (o caso justiciable). Se ref,ere a 1a necesidad que toda pretensión procesal tenga
sustento en un derecho que, a su vez, tenga apoyo en el ordenamientojuridico;
2. Interés para obrar. Es 1a necesidad inmediata, actual, irreemplazable de tutela jurídica; es de-
cir, es básicamente un estado de necesidad; y
3. Legitimidad para obrar. Es la adecuación correcta de los sujetos que participan en 1a relación
jurídica sustantiva, a los que van a participar en 1a relaciónjurídica procesal. Es un concepto
lógico de relación.
Las "condiciones de la acción" son importantes porque determinan un fa1lo favorable de 1o pedido
en la demanda. Si una condición de la acción fuera omitida o se encontrara pero de manera im-
perfecta, e1 juez no podría expedir sentencia reflriéndose a la pretensión discutida, por lo menos
validamente, debido a que hay un defecto procesal que se 10 impide.
El juez al advertir 1a omisión o defecto, debe declarar en 1a sentencia que no puede pronunciarse
sobre e1 fondo. Esta sentencia que no se pronuncia sobre e1 fondo se denomina 'inhibitoria". En
RosrBro Arreno PlNlrros 729
la práctica, podría ocurrir que el juez expida un fal1o sobre el fondo, pero dicha decisión no será
vá1ida, es más, podría ser declarada asÍ en cualquier momento antes de su ejecución, con 1o que
tornaría en inúti1 todo 1o hecho para su obtención.
IX
Parte Procesal (CPC, 58)
Es parte procesal la persona que realiza actividad procesa-l al interior de un proceso por derecho o
a nombre propio (por ser parte material) o en nombre de otra o de un tercero (que tiene la caiidad
de parte material). Lo natural es que quien es parte material (titular del derecho afectado), sea tam-
bién parte procesal (quien ejerce la acción procesal). Sin embargo, eI instituto de la representación
procesal en sus distintas formas (legal, judicial o convencional) permite, aunque en algunos casos
exige, que 1a parte procesal sea distinta a 1a parte material (p. e., padres ejercen representación
procesal del menor), sin que tal situación implique un vicio de la relación procesal.
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 27'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art.98'(modificado).
Concordancias:
CPConst. : No tiene.
Otras cc.: C. Arts. 126" , 203"; LOMP Art. 66" inc. 1; LOdDp Art. 9" inc. 2
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 89', 90..
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucionai, específi-
camente en el Art. 27' de la derogada LOTC. Así, esta disposición legal presenta las siguientes
caracterÍsticas:
730 Lreno ll: ExÉcesrs orL Cóoroo Pnocesei CoNsrrrucro¡¡ar
II
Los ciudadanos como demandante
"(...) para interponer Acción de inconstitucionalidad, no encontrándose entre estos la Junta Di-
rectiva de una o más orgarizaciones sindicales, sino que están legitimados, entre otros, onco mil
ciudadanos confirmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones, 1o que no ha ocurrido
en autos, toda vez que la Acción de Inconstitucionalidad ha sido presentada por personas juridicas
no legitimadas para ello..." (Expediente N" 0003-2000-AI/TC).
ilI
Los colegios profesionales
¿Qué requisito especial se enge a los colegios profesionales en una demanda de inconstituaonali'
dad?
RosrBro Arrnco PrNrlros 731
"(...) los colegios profesionales está¡ facultados para interponer la demanda de inconstituciona-
lidad contra una ley o una norma con rango de ley... (y este) es un proceso de carácter objetivo
de defensa de la Constitución, tratándose de un colegio profesional, además de ese interés de
defender objetivamente 1a Norma Suprema, es preciso que se sustente que la norma impugnad.a
contiene una materío de especialidad del colegio profesional recur¡ente..." (Expediente N'0019-
2004-ArlTc).
ry
La Exposición de Motiuos delproyecto de Leg N' 0937l(Proyecto cpconst.) señala que:
"El Título VIII del progecto se ocupa del proceso de inconstitucionatidad. Et artículo 98 d.etalto la
forma en que cada una de las instituciones A personas legitimados pued.e interponer la demanda,
sobre todo, para efectos de su representoción procesal,',
v
La Comisión de Justicia g Derechos Humanos del Congreso, en referencia al artículo 98" de1 proyecto
de Ley No 09371 (Art. 99" del actual CPConst.), seña1ó que:
"Es necesario precisar que la representación procesal de los demandados d-ebe estar o cargo de un
apoderodo. Al respecto, cabe señalar que en el artículo 7", contenido en etTítulo I, qte se refi"ere a las
Dsposiciones Generales de los Procesos de Hó.beas Corpus, Amparo, hdbeas data g Cumplimiento
-del mísmo proyecto de leg-, establecía que la representación procesal del Estado estora a cargo del
Procurador Público respectiuo anando las entidades correspondientes o suspncronarios o seruído
res sean demandados en es/os procesos. Pero, no se preué Eién defende a los órganos estatales
demandados en los "procesos de inconstituaonalidad".
El citado articulo 98" del provecto de k1'. se refiere al proceso de inconstituciona,lidad, en el cual se
ha omitido establecer que 1a representación procesal que corresponde a los órganos demandados
mediante una acción de inconstituciona-lidad deberÍa ser rea-lizada mediante "un apoderado nom-
brado para el efecto". Lo que sí se prevé en el artículo 98" de este Proyecto es el nombramiento de
un apoderado espectalen los casos en que las demandas de inconstitucionalidad sean presentadas
por e1 Presidente de la República, el Fiscal de la Nación, el Defensor del Pueblo, los Congresistas,
los Presidentes Regionales, los Alcaldes, los Colegios Profesionales y otros.
No obstante, se ha omitido un aspecto fundamental que limitaría notablemente tas posibilidades
de que ei Poder Ejecutivo, el Congreso y los Gobiernos Regionales y Locales pudieran defender con
eficacia las normas con rango de ley que hubiera¡ emitido, porque quienes probablemente saldrían
ajuicio para contesta-r las demandas, ante dicha omisión, serían los procuradores públicos que tie-
nen una carga procesal altísima, y por ello pierden -en los hechos- una proporción muy importante
de los casos que l1evan o patrocinan.
La necesidad de designar avn abogado especialpara la defensa de las normas con rango de 1ey ha
sido expresamente considerada por el artículo 32' de la anterior Ley Orgánica del Tribunal Consti-
tucional (hoy derogada por la Ley N" 28301, nueva LOTC), que se reflere a la acción de inconstitu-
cionalidad, el cual establece en el tercer párrafo que:
"El órgano notifi"cado se opersona en el proceso g formulo obligatoiamente su alegato en defensa d-e
la norma impugnada, por medio de apoderado nombrado especialmente para el efecto (..,)".
VI
En el Debate del Pleno del Congreso de la Repúblico el Sr. Alejos Calderón observó el artículo 98'
del proyecto de Ley No 09371 (CPConst.), aflrmando:
"De igual manera, en el articulo 98", sobre Representación procesal legal, se señala que para
interponer una demanda de inconstituciona-lidad el Presidente de la República requiere del voto
aprobatorio del Consejo de Ministros. Pero en lo que se refiere a los presidentes de región o alcal-
des provinciales, no se especifica si debe haber o no un acuerdo expreso del consejo regional o del
concejo provincial.
Entonces, según lo que establece el inaso 6) del artículo 203' de la Constitucíón, considero que debe
haber un aanerdo preuio del consejo regional o del concejo municipal; es decir, la redacción debería
ser la siguiente: "Los presidentes de región o los alcoldes prouinctoles octúan en el proceso por sí o
mediante apoderado g con patroanio de letrado, preuio acuerdo del consejo regional o del concejo
muniapal, según sea el caso".
Et que habla ha presentado un progecto de reforma constituaonal con relación al artículo 203' de la
Constituaón, que espero que las Comísiones de Justicia g Derechos Humanos g de Constitución g
Reglamento lo estudien g dictaminen rápidamente, porque está uinanlado a ese arf.ículo. En el inciso
6) del oftíanlo 203" se habta de que los presidentes de región con acuerdo del Consejo de Coordína-
ción Regional o los olcaldes prouinciales con actLerdo de su concejo, en motenas de su competencía,
tienen faanltad para interponer acciones de inconstitucionalídad. Por eso pediría que se hagan esas
preasiones en eslos dos artículos, a fin de saluaguardar el texto constitucional".
Sola.mente la primera sugerencia (referida al art. 98' del proyecto de Ley N' 0937ll fue admitida en
e1 vigente CPConst., pues la segunda (referida al art. 203 de 1a Constitución) fue rechazada.
vII
Representación
Forma de sustitución por 1a cual una persona ocupa el lugar de otra para reúiza¡ un acto en nom-
bre y en interés de ella. Stolfi. señala que la representaciót1es la sustitución de la voluntad de una
persona por Ia de otra en la cons¡itución o formación del acto juridico. Pa¡a Guillermo Lohmann
Luca De Tena, representación es aquelia acti\idad por la cuai. sustituvendo ante terceros 1a perso-
na o la voluntad de1 representado y actuando por su cuenta, las consecuencias de la conducta del
representante normalmente recaen en el representado.
vm
Representación Procesal (CPC, 63",74" y 75", 394o)
También denominada representación judicial. Representación procesal es aquel instituto que per-
mite que la parte procesal sea distinta a la parte material. La representación procesal, permite que
un tercero participe en el proceso realizando actividad procesal válida en nombre de una de las
partes materiales.
En un proceso quien es parte material es parte procesal, normalmente. Sin embargo, bien puede
«razones
ser que por de imposibilidad" (fisica y/o jurídica), "razones de economía procesal" (varias
personas en caiidad de demandante o demandada, designan a una de e1las para que las represen-
te) o por urazones de conueniencia" (la madre ejerce 1os derechos procesales en representación de
su hijo menor de edad, v.gr., para un proceso de alimentos contra el padre), o quien siendo parte
material no desee participar en un proceso. En cualquiera de estos casos, es imprescindible el uso
del instituto procesal. conocido con el nombre de representación procesal.
Por su origen, 1a representación procesal admite 1a siguiente clasificación:
i. Es Legal (CPC, 63', 64', 65'). Cuando 1a parte material está impedida de actuar directamente
por 1o que la ley debe prever una persona para que actúe en su nombre;
2. Es Judiaal (CPC, 66"). Cuando es el juez quien decide 1a oportunidad de la representación; y
3. Es Voluntana (68" y ss.). Cuando la parte material, con plena capacidad, decide conceder a otra
persona facultades para que en su nombre realice actividad procesal.
Roaeero Arrnno PrNrrros 733
' Representación Procesal de Personas Naturales (CPC, 63"). Las personas natura-les que no tie-
nen el libre ejercicio de sus derechos comparecena1 proceso representados, según dispongan
ias leyes pertinentes.
' Representación Procesal del Patrímonio Autónomo (CPC, 65", 57', 93', 435"). Existe patrimonio
autónomo cuando dos o más personas tienen un derecho o interés común respecto de un bien,
sin constituir una persona jurídica. La sociedad conyrrgal y otros patimonios autónomos son
representados por cualquiera de sus partícipes, si son demandantes. Si son demandados, 1a
representación recae en la tota,lidad de los que Ia conforman, por constituir esta un litiscon-
sorcio necesario. Si se desconociera a uno o más de los integrante s del patrimonio autónomo, se
procederá d' emplazamiento de demandado indeterminado o incierto o con domicilio o residen-
cia ignorados. E1 que comparece como demandado y oculta que el derecho discutido pertenece
a un patrimonio autónomo del que forma parte se le impondrá una multa. sin perjuicio de la
demanda por ejercicio irregular del derecho de acción cir.il.
D(
Alcance del ejercicio de la Representación procesal
E1 CPC establece que e1 ejercicio de la representación procesal se realiza a través de dos clases de
facultades genéricas y especiales:
que tiene seis meses de edad), está imposibilitado de realiza¡ actividad procesal directamente.
En este caso, la madre ejerce la representación procesal legal (impuesta por la ley) de su menor
huo.
@''o'or"""'r"no
La demanda de inconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de
seis años contado a partir de su publicación, salvo el caso de los tratados en que el plazo
es de seis meses. Vencido los plazos indicados, prescribe la pretensión, sin perJuicio de lo
dispuesto por el artículo 51'y por el segundo párrafo del artículo 138 de la Constitución.
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 26".
Proyecto de Ley N' 09371: Art. 99".
Concordancias:
CPConst.: Art. 104'.
Ot¡as cc.: C. Arts. 51", 138'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 90"
Comentario
I
El presente artículo 100'tiene su fuente en 1a a¡terior legrslación procesal constitucional (especifi-
camente en el Art. 26' de la derogada LOTCI v presenta. Ias siguientes ca¡acteristicas e innovación:
impide e1 "control difuso" , como e1 propio CPConst. indica cuando seña1a que el vencimiento de
los plazos tiene lugar sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 51 y 138 de la Constitución.
II
Enla Exposición de Motiuos delproyecto de Ley No 09371, se sostiene que:
"El artículo 99' señala que el plazo para interponer la demanda de inconstitucionotidad contra una
norma de rango legal es de seis años, contados desde la fecha de su publicación; en el coso de los
trotados, en cambio, el plazo es de solo seis meses".
III
Pretensión (CPC, 91', 32L"-61
Es una petición en genera-1. Es aquella exigencia genérica que realiza un sujeto de algo. Algunos au-
tores la utilizan como sinónimo de "acción". En Derecho Procesal se divide en dos tipos: pretensión
materialy pretensíónprocesal. Pretensión es la declaración de voluntad que el actory demandado
formulan ante el órgano jurisdiccional para que actúe en determinado sentido, sea en contra de1
demandado o a su favor. Estas declaraciones son fórmulas verbales o por escrito, apoyadas gene-
ralmente en fundamentos legales mediante las cuales se exigen determinadas prestaciones.
1. Pretensión Material
Se denomina pretensión material a la aptitud de exigir "algo" a otra persona. Es una exigencia
material y concreta respecto de otra persona, es decir, cuando tenemos un interés que es resis-
tido por otra. La pretensiónmaterial no necesariamente es el punto de partida de un proceso,
puede ocurrir que al ser exigido su cumplimiento esta sea satisfecha, con lo que el conflicto no
se habrá producido. Es la exigencia directa (sin intermediarios) de algo, cuando un sujeto exige
a otro directamente para que aquel entregue, haga o no haga a1go. Ei modo de su probanza
será diverso, v. gr., por ca¡ta nota¡ial; ca-rta simple con sello de recibido o firma del receptor;
etc.
2. Pretensión Procesal
Se denomina pretensión procesal a la ma¡ifestación de voluntad por Ia que una persona exige
"algo" a otra a través del Estado (órgano jurisdiccional). Cuando la pretensión material no
es satisfecha y e1 titular de esta carece de las alternativas pa,ra exigir o lograr que tal hecho
ocurra, entonces solo queda el camino de la jurisdicción. Esto signiflca que el titular de una
pretensión material insatisfecha, utilizando su derecho de acción, puede convertir esta en
pretensión procesal. Es una exigencia indirecta (a través de tercero, quien es un órgano juris-
diccional, v. gr., un juez), que se verifica cuando un sujeto (demandante) solicita a1 órgano ju-
risdiccional (Juez) que este ordene a otro sujeto (demandado) el cumplimiento de 1o solicitado.
El modo de su probanza será diverso, v. gr., con la demanda. Así, por ejemplo, en un proceso
de desalojo sería la "exigencia genérica de restitución de un predio".
TV
Plazo (CPC, V,478", t4L",l70"l
Es una modalidad por la cuai se fija una fecha para que el acto produzca sus efectos o para que
e1los cesen. Tiempo seña1ado parauna cosa. E1 plazo no es 1o mismo que el término.
El término es e1 primer día o el último día del plazo,los extremos de un plazo; es decir, son los
extremos de un plazo inicial o flnal.
El objeto de1os plazos es según la ley dar tiempo a 1as partes para que puedan buscar abogados
que les aconsejen o patrocinen en sus causas, buscar y presentar pruebas, preparar impugnacio-
nes contra resoluciones judiciales que afecten sus derechos o intereses y hacer cumplir 1o que ei
juez mande, y mientras dura el plazo ninguna cosa nueva se puede hacer en e1 juicio, sino úni-
736 L sBo ll: ExÉcrs s orL Cóoroo Pnocrser Corsrrruclor.r¡L
camente aquella por cuya razón fue dado el plazo. Ejemplo: Plazo perentono es aquel fijo, rígido e
inmodificabie; es 1o opuesto a\ plazo prorrogable, que puede ser ampliado, modificado.
Clases de Plazos:
E1 plazo puede ser: a) iegal, b) convencional y c) judicial.
Se llama plazo legal, al concedido por la ley, estatuto, estilo o costumbre sin intervención del juez
o de los litigantes; plazo convencional, al que se conceden mutuamente 1as partes, y plazo judicial,
al concedido por el juez en virtud de disposición o permiso de la ley.
VI
Prescripción (CPC, 504"-2t,
Eruecc¡nus entiende por prescripción, en general, el nacimiento y la terminación o desvirtuación
de derechos en virtud de1 ejercicio continuado o del no ejerclcio continuado y en consecuencia,
distingue 1a prescripción adquisitiva (que nosotros también la conocemos como usucupativa o
simplemente usucapión) y la prescripción extintiva. E1 derecho de prescribir es lrrenunciable, pero
se admite la renuncia expresa o tácita a 1a prescripción va ganada. E1 juez no puede funda¡ sus
fa1los en Ia prescripción. si no ha sido invocada. La prescnpción comienza a correr desde el dÍa en
que puede ejercitarse Ia acción v continúa contra los sucesores del titula¡ del derecho. r' se produ-
ce vencido el último dia del plazo. La suspensión r' Ia intem,rpción de la prescripción pueden ser
aiegadas por cualqulera que tenga un legítimo interes.
La doctrina civil distingue dos clases de prescripcion: a) Prescnpción adqursitiua y b1 Prescnpción
extlntiua. Es importante precisar que la prescnpción adquisitiua tiene una naturaleza sustantiva
(derecho rea1, aquÍ se ga-na un derecho, por e1lo es adqulsitiva); mientras, que laprescnpaón extinti-
ua tiene una naturaleza esencialmente procesai (aquÍ se pierde un derecho procesal, es liberatoria).
El elemento común a ambas es el transcurso del tiempo.
1. Prescripción Adquisitiva (CC, 950'-953'y CPC, 24")
Esta excepción tiene una naturaleza sustantiva (derecho real). Modo de adquirir la propiedad
de 1as cosas por una posesión suficientemente prolongada, siendo necesario para usucapir,
apoderarse de una cosa y hacer uso de e11a.
La propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante la posesión continua, pacífica y
pública como propietario durante diez años. Se adquiere a 1os cinco años cuando median justo
tÍtu1o y buena fe. La adquisición por prescripción de un bien mueble, requiere la posesión con-
tinua, pacíflca y púb1ica como propietario durante dos años si hay buena fe y durante cuatro
si no la hay.
vII
¿cómo se realiza el cómputo del plazo prescriptorio en una demanda
de inconstitucionalidad?
Se precisa:
"(...) Que si bien es cierto que algunas de las ordenanzas (municipales) materia de cuestionamien-
to datan del año 1998, este Colegiado (Tribunal Constitucional), reiterando el criterio jurispru-
dencial establecido en la resolución de fecha 17 dejulio de 2002, emitida en el Expediente 010-
2o)2-AllTC' estima que elplazo para contabilizar el periodo en que debe promoverse el proceso
de inconstitucionalidad no puede considerar el lapso comprendido entre el 30 de mayo de
1997 y
el 18 de noüembre de 2000, en que el Tribunal Constitucional se encontraba imposibilitado pará
resolver demandas de inconstitucionalidad.
(...) Por consiguiente, la demanda ha cumptido con interponerse dentro del plazo previsto por
el
artículo 100' del anteriormente citado Código Procesal Constitucional..." (Expediente N. 0012-
2005-AI /TC-Admisibilidad)
AntecedeDtes:
LOTC derogada: Art. 29".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 100..
Concordancias:
CPConst.: Art. 103'.
Otras cc.: C. Art. 109'y CPC Art.424..
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 89., 90'
Comentario
I
El presente artículo también tiene su fuente en 1a anterior legislación procesal constitucional (es-
pecíflcamente en el Art. 29' dela derogada LOTC), y reitera en esencialo anteriormente legislado,
aunque introduce algunas modificaciones y presenta 1as siguientes caracterÍsticas:
1. Datos del demandante: a) identidad. de los órganos o personas que interponen 1a demanda, y
b) domicilios. Domicilio 1ega1 y domicilio procesal.
2. La indicación de la norma que se impugna en forma precisa.
3. Los fundamentos (de hecho y derecho) en que se sustenta la pretensión.
4. Numeración de anexos (innovación). La relación numerada de Ios documentos que se acom-
pañan.
5. La designación del apoderado si lo hubiere.
738 Lrsno ll: ExÉorsrs oeL Cóorco Pnocrsrr CoNsl.rucloNeL
II
Acerca de la obligatoriedad de publicación de las normas legales, el Art. 109" de la Constitución
establece expresamente:
"La leg es obligatona desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, saluo disposición
contrana de la misma ley que posterga su uigenaa en todo o en parte".
m
Eola Exposición de Motiuos del proyecto de Leg N" 09371 se prescribe que:
"Los artículos 100'y 101" precísan los requisifos mínimos qte debe contener la demanda g los
anexos Ete deben acompañarla, manteniendo en lo esencial lo normado actualmente por la Leg
Orgánica del Tribunal Constitucional N" 26435 (Nota: Actualmente derogada por la Leg N' 28301
nueua LOTC). La nouedad es la eigencia de ocompañar una copia de la norma objeto de la deman-
da, indicando la fecha exacta de su publicaaón. Interpuesto la demanda, eI Tribunal Constitucional
deberá pronunciarse sobre su admisión en un plazo que no puede exceder de diez días'.
ry
Demanda (CPC, 4", 1O3o, 13O", 424",425l.
La demanda es la expresión concreta a través de la cual se instrumenta el derecho de acción (que
es un medio abstracto). Es una declaración de voluntad a través de 1a cual un pretensor expresa
su pedido de tutela jurÍdica al Estado 1'. a su vez, ma¡ifiesta su exigencia al pretendido. Escrito
que inicia el Suicio y tiene por objeto determinar las pretensiones del actor mediante el relato de los
hechos que darl lugar a la acción. invocación del derecho que 1a fundamenta v petición clara de 1o
que se reclama.
Debe contener, además, el nombre y domicilio del dema¡dante y del dema¡dado, y en a.lgunas
legislaciones, otros datos como nacionalidad y edad de las partes. La demanda es el primer acto
procesal que ocurre en un proceso civil.
VI
Norma derogada y su inconstitucionalidad
¿Es proceden.te una demanda de inconstitucionalidad ante norma derogada?
Ei TC ha señalado que:
"(...) Una norma se encuentra vigente desde el día siguiente al de su publicación, salvo disposición
contraria de 1a misma norma que postergue su vigencia en todo o en parte (artÍculo 109' de la
Constitución). y pierde vigencia con su derogación; empero, cabe señalar que las normas deroga-
Rog¡cro ArrrBo PrNrrros 739
das, de conformidad con la dogmática jurídica relativa a la aplicación de la ley en el tiempo, puede
tener efectos ultractivos (...).
De ello se concluye que no toda norma vigente es una norma válida, y que no toda norma derogada
se encuentra impedida de ser sometida a un juicio de va.lidez pues, aun en ese caso, existen dos
supuestos en los que procederia una demanda de inconstitucionalidad: a) cuando la norma conti-
núe desplegando sus efectos, y, b) cua¡do, a pesar de no continuar-surtiendo efectos, [a sentencia
de inconstitucionalidad puede alcanzar a los efectos que la norma cumplió en el pasado, esto es,
si hubiese versado sobre materia penal o tributaria" (Expediente N" 00i l-2004-AllTC).
A¡tecedentes:
LOTC derogada: Art. 30'.
Proyecto de Le1'N'09371: An. 101".
Coacordanciast
CPConst.: Art. 103'.
Otras cc.: C. Art. 203"; CPC Art. 425'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 89', 90"
Comentario
I
El presente a¡tículo tiene su fuente en1a anterior legislación procesal constitucional, especifica-
mente en ei Art. 29o de la derogada LOTC, y presenta 1as siguientes características en cuanto a los
anexos de la demanda, a la que se deben acompañar los siguientes anexos:
1. Poder Eiecutiuo
Certificación del acuerdo adoptado en el Consejo de Ministros cuando el demandante sea e1
Presidente de 1a República;
2. Congresistas
Certificación de las flrmas correspondientes por el Oficial Mayor del Congreso si los acl.ores son
e\ 25ok del número legal de Congresistas;
3. Partícipación ciudadana (innovación)
Certiflcación por el Jurado Nacional de Elecciones (en 1a anterior legislación se aludía al Jefe
del Registro Nacional de Identiflcación y Estado Civil - RENIEC), en tos formatos que propor-
74D Lraeo ll: ExÉorsrs orr Cooroo Pnocrsrr CoNsrrrucloNnL
cione el Tribunal, y según el caso, si los actores son cinco mil (5,000) ciudadanos o el uno por
ciento (1%) de los ciudadanos del respectivo ámbito territorial, conforme el artículo 203 inciso
5 de la Constitución;
Colegio Profesional
Certificación del acuerdo adoptado en la Junta Directiva de1 respectivo Colegio Profesional; o
E
Autondades regionales o locales democrdticamente elegidas
Certiflcación del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinación Regional o en el Concejo
Provincial, cuando el actor sea Presidente de Región o Alcalde Provincial, respectivamente.
II
En la Exposición de Motíuos del progecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
"Los artírulos 100' g 101' precísan los requisitos mínimos que debe contener la demanda g los ane-
xos que deben acompañarla, manteniendo en lo esencíal lo normado actualmente por la Ley Orga-
nica del Tribunal Constitucional N" 26435 (Nota: Actualmente derogada por la Leg N" 28301 nueua
LOTC). Interpuestala demanda, elTríbunal Constituaonal debera pronunciarse sobre su admisión
en un plazo que no puede exceder de diez días".
III
Anexos de la Demanda (CPC, 425", 130o-6f
Son los documentos exigidos por la ley procesal que se deben adjuntar o acompañar simultánea-
mente a la demanda para que sea declarada admisible, y por ende, admitida a trámite. A la deman-
da debe acompañarse los siguientes documentos:
1. Copia legible dei documento de identidad de1 demandantel
2. Documento conteniendo el poder para iniciar e1 proceso, cuando se actúe por apoderado;
3. Prueba del representante legal si el demanda¡te es persona jurídica:
4. Prueba de 1a ca-lidad de heredero. cón1uge. curador. tutor o del tÍtu1o con que actue el deman-
dante, salvo que tal calidad sea matena del conflicto de intereses v en caso del procurador
oficioso;
5. Todos los medios probatorios que sustenten su petitorio, y
6. Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante.
o" ro o"^onoo
@rnoo^r"rurrrooo
Interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisión dentro de un plazo que no pue-
de exceder de diez días.
El Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda, si concurre alguno de los siguien-
tes supuestos:
1. Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el artícu-
lo 101"; o
2. Que no se acompañen los anexos a que se refiere el articulo 102o.
El Tribunal concederá un plazo no mayor de cinco días si el requisito omitido es suscep-
tible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana eI defecto de inadmisibilidad, el
Tribunal, en resolución debidamente motivada e inimpugnable, declara la improcedencia
de la demanda y la conclusión del.proceso.
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 31".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 102' (modificado).
Rosenro ArreBo Prnrtos 741
Concordancias:
CPConst.: Arts.83', 101', 102'.
Otras cc.: C. Art. 139'Inc. 5 (motivación escrita de las resoluciones); y CPC Arts. 128" (admisibi-
lidad y procedencial, 426" (inadmisibilidad de la demanda).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 89", 90'.
Comentario
I
El presente articulo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional (específica-
mente en el Art. 31' de 1a derogada LOTC); pero, aunque no introduce mayores modificaciones que
su fuente legal aunque presenta las siguientes características e innovaciones:
1. Plazo para calirt"car demanda
Interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisión dentro de un pl,azo que no puede
exceder de diez (10) días hábiles (se mantiene elplazo de la legislación anterior).
2. Causales de inadmisibilidad
El Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda si concarre alguno de 1os siguientes
dos supuestos: ai Omisión de requisitos de la demanda: Que en la demanda se hubieran
omitido algunos de los requisitos previstos en el artículo 101" (demanda) del CPConst.; obl
Incumplimiento de anexos: Que no se acompañen 1os anexos de la demanda a que se refiere el
artículo 102' (anexos de la demanda) de1 CPConst.
3. Plazo de subsanación (innovación)
El Tribunal concederá un plazo no mayor de cinco (05) días hábiles si e1 requisito omitido es
susceptible de ser subsa¡ado. La legislación anterior también concedía un plazo, aunque no
precisó de cuantos dias por Io que este plazo fijo de 5 dÍas es una innovación.
4. Efectos de no subsanación (innovación)
Si vencido el plazo no se subsana el defecto de inadmisibilidad el Tribunal, en resolución de-
bidamente motivada e inimpugnable, decla¡a la improcedencia de la dema¡da y la conclusión
del proceso.
Se precisa que, 1a anterior legislación establecía tres causales de inadmisibilidad. El presente Art.
103'del CPConst. solo reitera dos causales de 1a anterior legislación (son los causales 1 y 2, antes
citados) pero excluye el "tercer causal" referido a la prescripción del plazo para presento.r la deman-
da;ello, porquedichotercercausalyaestáreguladoahorademodoindependienteenelArt. 100'
"plazo prescriptorio de la demanda de inconstitucionalidad" del mismo CPConst.
II
En la Exposlción de Motíuos del progecto de Leg N' 09371 se afirma que:
"lnterpuesta la demanda, el Tribunat Constitucional deberá pronunciarse sobre su admisión en un
plazo que no puede exceder de diez días. EI proyecto, a dtferencia de lo norma octuolmente uigente,
distingue entre las causales de inadmisibilidad de la demanda g las de su improcedencía. Así, la de-
monda será declarada inadmisible (artículo 102) si carece de alguno de los requisitos de contenido o
anexos señalados en los arfículos 100 y 101; si se tratara de una omisión subsanable, se otorgara
al demandonte un plazo no magor de cinco días paro hacerlo".
UI
Admisibilidad y Procedencia (CPC, 128" y 426",427"1
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito de forma o este
se cumple defectuosamente y declara la improcedencia de un acto procesal si la omisión o defecto
es de un requisito de fondo.
742 Lreno ll: ExÉorsrs oer Cóoloo Pnocrs¡r Corsrlruclorni
ru
Inadmieibilidad (CPC, 44", 522 -21
Las expresiones inadmisible o no admisible tienen el mismo sentido. En general, dicese de aquello
que no procede y debe rechazarse. Creemos, junto con Garrone, que la expresión debe reservarse
para la no viabilidad (que se resuelve de oficio) de una demanda, de un recurso y aun de un simple
escrito de trámite. Oposición del demandado a la dema¡da del actor, sin entrar a discutir el fondo
de la controversia sino alegando vicios o defectos de forma. Ejemplo inadmisibilidad (CPC, 426'l: el
juez ordenará a1 demandante subsanar ia omisión o defecto en un plazo no mayor de diez días. Si
el demandante no cumpliera con lo ordenado, el luez rechazará la demanda y ordenará el archivo
del expediente.
Inadmisibilidad de la Demanda (CPC, 157"-1, 426'). El juez declarará inadmisible la demanda
cuando:
1. No tenga los requisitos legales;
2. No se acompañen los anexos exigidos por ley;
3. El petitorio sea incompleto o impreciso; o
4. La vía procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio o al valor de este
salvo que la ley permita su adaptación.
En estos casos, eljuez ordenará al demandante subsanar obligatoriamente dicho defecto pro-
cesal dentro de un plazo determinado, si no cumple rechaza¡á la demanda.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. i03'.
Concordancias:
CPConst.: Arts. 82'. 100'.
Otras cc.: C. Art. 139'Inc. 5 (motivación escrita de 1as resoluciones); y CPC Arts. 128' (admisibi-
lidad y procedencia\,427' (improcedencia de la demanda).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán {Arg.) Arts. 89", q0'.
Comentario
I
El presente artículo no tiene fuente en la anterior legislación procesal, presenta las siguientes ca-
racterísticas:
Rosrnro AL¡eBo PlrrLLos 743
u
En la Exposición de Motiuos del progecto de Leg N' 0937 1 se sostiene que:
III
Excepción de cosajuzgada (Art. 1O4 Inc. 2)
"5. El congreso considera oue la sentencia ¡ecaída en e1 Exp. N" 0003-2001-AI/TC ]. N" 0006-
2001-AI/TC lacumulados). en la gue se decla¡ó infundada la dema¡da de inconstitucionalidail
contra la disposición impugnada en el presente proceso. ha configurado cosajuzgada oue impiale
oue ella sea examinada nuevamente. Afirma que la posible infracción del al-tÍculo 1 5 1" de la Cons-
titución por la disposición impugnada )'a fue a¡alizada en el fundamento 3'de la citada sentencia
en sentido desestimatono v que. asimismo. la inf¡acción del principio de iguaidad (artículo 2,
inciso 2, Constitución) ya fue examinada en el fundamento 6 de la citada sentencta. también en
sentido desestimatorio.
w
Admisibilidad y Procedencia (CPC, L28" y 426",427"1
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito de forma o
este se cumpie defectuosamente. El juez declara la improcedencia de un acto procesal si la omisión
o defecto es de un requisito de fondo.
Improcedenaa de la Demanda (CPC, 427'\:
Si el juez estimara que 1a demanda es maniflestamente improcedente 1a declarará así de plano (a
esto se denomina improcedencia liminar), expresando los fundamentos de su decisión y devolvien-
do 1os anexos. Aquí no cabe subsanación, si la demanda no cumple 1os requisitos de fondo de ley
se 1a rechaza de plano. Si 1a resolución que declara Ia improcedencia fuese apelada, el
juez pondrá
en conocimiento del demandado el recurso interpuesto. La resolución superior que resuelva en
deflnitiva la improcedencia produce efectos para ambas partes.
El juez declarará imorocedentela demanda cuando:
1. El demandante carezca evidentemente de legitimidad para obrar;
2. E1 demandante carezca maliflestamente de interés para obrar;
3. Advierta 1a caducidad del derecho;
4. Carezca de comPetencia;
5. No exista conexión 1ógica entre 1os hechos y el petitorio;
6. El petitorio fuese jurÍdica o fisicamente imposible o
7. Contenga una indebida acumulación de pretensiones.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 104".
Concordancias:
CPConst.: Art. 15".
otras cc.: c. Art. 200" inc. 4 (Acción de Inconstitucionalidad) y cPC Art. 608" ffuez competente,
oportunidad y finalidad de las medidas cautelares).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 89", 90'.
Comentario
T
il
Principio de presunción de constitucionalidad de las leyes
La ímprocedencia de medidas cautelares en e1 proceso de inconstitucionalidad tiene su sustento
doctrinal en el principio de derecho constitucional denominado presunción de constitucionalidad
de las leues.
Roeecro Arr¡no PlNlLl-os 745
Por estePrincipio d.e prestnción de constitucionalidad d.e las leges, "se presumeque toda
ley vigente ha sido elaborada v publicada cumpliendo los requisitos de fondo y forma exigidos
por la Constitución; por tanto, es obligatoria, de alcance general y tiene plena eficacia jurídica,,.
PrecisandoqueconformeelArt. 103'delaConstitución,unaleysolocesarásusefectosjurídi-
cos por dos supuestos:
a) Por derogación por la dación de otra 1ey posterior y
b) Por sentencia del Tribunal Constitucional que declara su inconstitucionalidad.
A través de este principio se entiende (presume) que las leyes-máximo instrumento jurídico re-
gulador de una sociedad- son constitucionales; es decir, no adolecen de vicios en su formación
y/ o contenido (es decir, no tienen uicios de forma g/ o fondo) y por tanto tienen vigencia general y
efectiva. Si cualquier juez pudiera admitir y/o conceder alguna medid.a cautelar contra la vigencia
de una ley implicaría paralizar la normal marcha de un país (que necesita leyes para su adecuado
funcionamiento) y crearia incertidumbre e inestabilidad jurídica.
Muy distinto es que un órgano técnico y muy especializado (p. e., un Tribunal Constitucional) au-
torizado por la Constitución Política, luego de un procedimíento especial y sumario (p. e., a través
de un proceso de inconstitucionalidad), "declare si una ley es o no inconstitucional"; pero aun en
este caso, es correcto que no se admita y/o conceda alguna medida cautelar hasta que que no
se resuelva definitivamente el fondo de1 asunto, es decir, si la 1ey es o no inconstitucional (y ello
conforme el principio de derecho constitucional de "presunción d.e constitucionalidad de las léges).
ru
Justificación de improcedencia de medidas cautelares
Es úti1 recordar 1o afirmado por Carlos Mesia Ramirez sobre la improcedencia de medidas caute-
lares en el proceso de inconstitucionalidad: "En consecuencia. mal podría admitirse una medida
cautelar que suponga suspender la aplicación de 1a norma legal cuestionada. r'a que una dispo-
sición de esa naturaleza no se condice con las caracteristicas del control abstracto del proceso de
inconstitucionalidad, que parte en primer lugar del principio de presunción de constitucionalidad
' delaley y de que los efectos en e1 tiempo de la sentencia de inconstituciona-lidad son pro futuro, ex
nunc, o sea que los actos efectuados con anterioridad a la declaratoria de inconstitucionalidad son
vá,lidos, sin posibilidad de declararlos inexistenres.
Y en cuanto a los efectos de la sentencia en el espacio, sus alcances generales, erga omnes, harÍan
de la medida cautelar w verdadero despropósito jurídico, pues suspender 1a aplicación de una ley
que se presume constitucional, generaria inseguridad jurídica, invadiría los d.el Parlamento
fueros
al adelantar a priori que habría de ser el pronunciamiento de fondo y supondria en la práctica
1o
el establecimiento de un control preventivo dela ley, que no está considerado en nuestro modelo de
jurisdicción constitucional".
Iv
Medida Cautelar (CPC, 608'-687")
Medida cautelar es el acto procesal que se adopta en un proceso, a instancia de parte, para evi-
tar la salida de algún bien del patrimoniode1 deudor (p. e., a través de1 embargo de sus bienes),
en desmedro del derecho del o ios acreedor(es).
La medída cautelar es un instituto procesa-l que busca asegurar 1a eficacia de la sentencia (debido
al tiempo de duración de un proceso). La duración del proceso puede determinar que el futuro ga-
nador de este, cuando sea declarado como ta1, "en los hechos, sea realmente el verdadero perdedór,,
-cuando 1a demora en decidirlo (es decir, la demora de1 proceso) le haya producido un gráve e irre-
parable perjuicio-; siéndole inútil la sentencia que 1o favorece. Para evitar ello, existe un instituto
procesal conocido con el nombre de medida cautelar.
746 Lrsno ll: ExÉoesrs ori Cóoroo Peoces¡l CoNsrrruclo¡t¡'l-
Por ello, se airma que la medida cautelar busca asegurar e1 cumplimiento de ia decisión deflnitiva
(eficacia de 1a sentencia).
La medida cautelar puede ser pedida antes o después de interpuesta la demanda, implicando ello,
naturalmente, que no es indispensable que previamente la otra parte reconozca el derecho que
se invoca, ni que la sentencia 1o declare, y solo se presume la verosimilitud del derecho invocado.
v
lnconstitucionalidad y medida cautelar
El objeto de la acción de inconstitucionalidad excluge la medida cautelar {Expediente N' 0003-2004-
AIITC) señale:
Cabe precisar que, el objeto de la acción de inconstitucionalidad es efectuar la valoración de una
ley o norma con rarlgo de ley de conformidad con la Constitución, ya sea por la forma o por el fondo
es un juicio abstracto de constitucionalidad de ia norma, en el cual, debido a su propia naturaleza,
no se faculta al Tribunal Constitucional a evaluar las afectaciones subjetivas derivadas de la su-
puesta aplicación de la norma inconstitucional, sino, única y exclusivamente, a cumplir la función
de eficacia integradora de 1a unidad constitucional, sea mediante:
1. La expulsión de ia norma inconstitucional del sistema jurídico, o
2. A través de la interpretación de conformidad constitucional, cuando sea el caso.
Antecedeates:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 105' (modificado).
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. 24" (Agotamiento jurisdicción nacional).
Otras cc.: CPC Arts. II (principios de dirección e impulso del proceso) y 474" (conclusión anticipada
del proceso).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
t
El presente artículo no tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, y presenta
las siguientes características e innovaciones:
que articulan algunas de las partes (usuaJmente la parte demandada, que en e1 proceso de
inconstitucionalidad viene a ser el Estado).
Asi, la aplicación del principio de impulso del proceso (tomada de1 derecho procesal civil, espe-
cífrcamente del Art. II del TÍtulo Preliminar del CPC) a ca¡go del órgano jurisdiccional, es una
acertada inclusión e innovación en e1 derecho procesal constitucional peruano.
u
En la Exposición de Motiuos del proyecto de Ley N' 09371 se prescribe que:
Atendiendo al interés público del proceso, el Tríbunal Constitucíonal deberá impulsar de of,cío su
desanollo, presandiendo de la actiuídad o interés de las partes (ar1íaio 105). Corido traslado de la
demanda, el progecto establece que el ptazo para contestarla sera de quínce [1 5) días (artíatlo 106),
lo Ete supone una modtficaaón del plazo de tretnta 130) dias preústo en la leg actual".
UI
. ¿En qué corsiste la doble dimensión del proceso de inconstitucionalidad?
Se establece que:
"(...) el proceso de inconstitucionalidad si bien es de naturaleza abstracta tiene una doble dimen-
sión: objetiva y subjetiva.
En reconocimiento de Ia dimensión objetiua se debe ejercer un control de constitucionalidad acor-
de con los valores y principios consagrados por la Constitución Politica; es decir, que no se reduce,
únicamente, a un mero examen de la ley, sino que se orienta a hacer respetar la unidad o núcleo
constitucional (...)
En mérito a la dimensión subjetiua, el Tribunal Constitucional puede valorar la constitucionalidad
de los actos concretos realizados al amparo de la no¡ma legal impugnada, lo cual deñnitivamente
no supone la resolución del problema en un caso concreto; sino otorgarle un canon valorativo
constitucional - función de valoración, para la resolución del presente proceso de inconstituciona-
lidad..." (Expediente N' 0002-2005-AI/TC).
El auto admisorio concede a la parte demandada el plazo de treinta dias para contestar
la demanda. El Tribunal emplaza con la demanda:
1. Al Congreso o a la Comisión Permanente, en caso de que el Congreso no se encuentre
en funcione§, si se trata de Leyes y Reglamento del Congreso.
748 LrsBo ll: ExÉcrsrs orL Cóoroo PeocEsrL CorsrtucroNeL
Aritecedentes:
LOTC derogada: Arts. 32'y 33'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 106" (modificado)
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 203".
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 89', 90'.
Comentario
I
El presente a¡tÍculo tiene su fuente en los Arts. 32o r' 33o de la derogada LOTC, v presenta 1as si-
guientes características :
5. Informe oral
Las partes pueden solicitar que sus abogados informen oralmente durante la vista de la causa.
il
En la Exposicrón de Motiuos del proyecto de Ley N" 09371 se prescribe que:
"Atendiendo al interés púbtico del proceso, el Tribunal Constitucional deberá impulsar de ofi-cío su
desanollo, prescindiendo de la actiuidad o interés de las parfes (artíanlo 1 05). Corrido traslado de la
demanda, el progecto establece que el plazo para contestarla será. de qtince (1 5) días (artículo 106),
lo que supone una modificación del plazo de treinta (30) días preuisto en la leg actual.
(...) Se mantiene la posibilidad de que los abogados de las parfes puedan solicitar la realizaaón de
informe oral en lo uista de la causa (artíillo 106), así como la estipulación de que la sentencía debe-
rá. dictarse dentro de los treínta (30) días posteriores a la realización de dichn uista (artícuto 107)".
Iil
La Comisión de Justicia g Derechos Humanos,del Congreso de la República en el caso dei artícu1o
106" del proyecto de Ley N'09371 (que viene a ser el Art. 107o del actual CPConst.) precisó que
el plazo de treinta días actualmente previsto para contestar 1as acciones de inconstitucionalidad
en el artículo 32" dela Ley Orgánica de1 Tribunal Constitucional es necesario, razonable y debe
mantenerse por las siguientes razones:
1 . Aun cua¡do las demandas se contesten mucho a¡tes de1 vencimiento de ese plazo, este le per-
mite a-1 Congreso dar una 1ey derogatoria de esa norrna en aquellos procesos en 1os cuales la dis-
posición cuestionada es evidentemente inconstitucional, o sea. que los parlamentarios tienen Ia
posibilidad de rectifica¡ por sí mismos las normas cuestionadas en lugar de que el Tribunal ia
expulse del ordenamiento jurÍdico. sobre todo en aquellos procesos cuyos resultados concitan
la atención de la opinión púb1ica.
Existen muchos casos en los que el Congreso actuó en forma diligente y dejó sin efecto normas
inconstitucionales que estaban siendo cuestionadas, sin verse obligado a defender 1o indefen-
dible en causas en las que no tenía posibilidad de ganar.
2. Esta posibilidad de rectiflcarse por sí mismo es especialmente importante debido a que e1 Tri-
bunal Constitucional ha establecido jurisprudencia en e1 sentido de que toda norma existente
en el ordenamiento jurídico puede ser impugnada mediante una demanda de inconstituciona-
lidad, aun cuando haya sido dictada hace 25 años. Recientemente han sido impugnadas leyes
que entraron en vigencia en la década del 80.
3. El argumento de1 Tribunal Constitucional para proponer la reducción del plazo es "darle magor
celeidad al proceso"; sin embargo, contradictoriamente no solo se mantiene el mismo plazo de
treinta días para dictar sentencía previsto por la ley vigente, sino que se propone una innova-
ción para que en algunos casos ese plazo pueda ampliarse. Asimismo, es necesario destaca¡
que la reducción del plazo para contestar una demanda de inconstitucionalidad no genera una
disminución signiflcativa del tiempo de duración de1 proceso.
ru
Por otro lado, la Comisión de Justicia g Derechos Humanos del Congreso de la Repúblíca comentan-
do el mismo artÍculo 106" de1 proyecto de Ley N'09371 señaia que:
Debe aclararse que, al ser los 'decretos legislatiuos A los decretos de urgencia aprobados por el Con-
sejo de Minístros y dictados por el Presidente de Ia República, el Órgano Legislatiuo (el Congreso) no
tiene injerencia de modo alguno al momento de la formación de los mismos".
750 LreBo ll: ExÉcrsrs oel Cóorco PBocesni CoNsrtrucloNrl-
En caso de que se cuestíone la constituaonalidad de los Decretos Legislatiuos y los Decretos de Ur-
gencia, debe ser, exclusiuamente el propio Poder Ejecutiuo el encargado de preparar la defensa de las
norrnas impugnadas ante el Tribunal Constituctonal. De lo contrario, es posible prever que el Con-
greso se vea saturado de acciones de inconstitucionalidad sobre Decretos Legislativos y Decretos
de Urgencia que no emitió, 1o cual hace necesario evitar la obligatoria intervención del Congreso de
la Repúb1ica en defensa de esas norrnas.
El Congreso debe ser una institución sóiida que agilice 1a función legislativa y defienda sus propias
normas. No es recomendable que tenga que defender de los Decretos Legislativos y los Decretos de
Urgencia en tanto que no fueron dados por el ente iegislativo".
Finalmente tanto, la "primera sugerencia" (permanenaa del plazo de 30 días para contestaf como
,,la segunda" (la defensa de decretos legislatíuos y decretos de urgencia debe estar cargo del Poder
Ejecutiuo, g no d.el Congreso\ propuestos por la citada Comisión fueron admitidos y recogidos en el
actual CPConst.
El Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta dias posteriores de producida la vista
de la causa.
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 34".
Proyecto de Lev N'09371: Art. 107".
Concordaucias:
CPConst.: Arts. 17', 81" v DD.FF. IV (Publicación de sentencias).
Otras cc,: C., Arr. 205" (Jurisdicción supranacional): CPC Art. i22' (Contenido v suscripción de
las resoluciones¡.
Derecho comparado:
cPConst. de Tucumán (Arg.) Arts. 5 (inconstitucionalidad), 6 (sentencia definitiva), 89', 90".
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, especÍfica-
mente en el Art. 34' de la derogada LOTC. De este modo, este Art. 108' dei CPConst. que regula el
"plazo para díctar sentencia" del proceso de inconstitucionalidadreítera en esencia lo anteriormente
legislado, aunque presenta las sizuientes características:
2. Publicaaón de sentencia
Sin embargo, el Art. 34' de 1a derogada LOTC a¡tes establecía que la sentencia debe remitirse,
dentro de las 48 horas siguientes a la fecha de su expedición, al Diario oflcial El Pemano, para
su publicación. Lo antes dispuesto debe cumplirse sin perjuicio del "derecho de aclaración o
subsanación" de la resolución, ya sea de oficio o a pedido de parte.
En este tema ha habido un cambio de sistemática u orden en ia codiflcación; y por e1lo, el ac-
tual CPConst. regula la "publicación de sentencios" en su Cuarta Disposición Final.
Rosenro Arreco PrNrrros 751
II
Cuando el Tribunal expida su sentencia frnafizará el proceso; entonces, con dicho acto procesal
habrá terminado la jurisdicción interna. 41 respecto, el Art. 205" de la Constitución establece lo
siguiente:
"Agotada la jurisdicción intemo, quien se considere lesionad"o en los derechos qte la Constitución
reconoce puede reanrrira los tnbunales u organismos intemacionales constituidos según tratados o
conuenios de los que el Perú es parte".
ilI
Enla Exposición de Motiuos del progecto de Ley N. 09371 se prescribe que:
"Se mantiene la posibilidad de qte los abogados de las partes puedan solicitar la realización d.e
informe oral en la uista de la causa (artículo 106), así como la estipulación de que la sentencia d.ebe-
rá dictarse dentro de los treinto (30) días posteríores a la realización de dicha uista (artículo 107),'.
ru
Sentencia (CPC, 120")
Del 1atín sententia. Acto procesal del juez. Acto procesal en la forma de resolución que pone fln a
la instancia.
El modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento d.e la sentencia d.efini-
tiua, que puede traducirse, siguiendo a PALACIO, como "el acto de1 órgano judicial en cuya virtud
este, agotada las etapas de iniciación y desarrollo, decide actua¡ o denegar la actuación de la pre-
tensión o petición extra contenciosa que fue objeto de1 proceso,,.
La sentencia definitiva (acto tÍpico de conclusión procesal) y los actos decisorios previos, cons-
tituyen especies dentro del género común de las 'resoluciones judiciales. Es e1 modo natural de
frnaliza¡ un proceso. Declaración del juicio v resolución del juez. Decisión o pronunciamiento
final que 1egítimamente dicta el juez competente, de acuerdo con su opinión y con las leyes
procesales y normas aplicables y que pone fin a la instancia. Se le dice ejecutoriad.a, cuando
habiéndose apelado, ha sido confirmada por el superior. Es ia función más importante del or-
denamiento judicial.
La sentencia es uno de los tres tipos de resoluciones que puede expedir un juez: d-ecretos, autos
g sentencias.
v
Principio de congruencia
¿En qué consiste Ia motiuación de resoluciones?
Se precisa que cuando:
"(...) la Constitución exrge, en su artículo 139', inciso 5", '... la motivación escrita de las resolucio-
nes... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente está exigiendo la concordanciay
752 Lrsno ll: ExÉcesrs orL Cóorco PBocrsnr CoNslrucloNnL
la congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..."
(Expediente N" 0005-1996-AI/TC, Voto singular).
VI
Agotamiento jurisdicción interna
¿Cudndo se agota Ia jurisdicción interna?
Es importante señalar que:
"( ) que a tenor del artículo 59" de la Ley N'26435, Orgánica de1 Tribunal Constitucional, contra
las sentencias de este Colegiado no cabe recurso alguno, pues agota lajurisdicción interna.
Que, conforme lo establece el artículo 205" de la Constitución Política del Estado, agotada la ju-
risdicción interna, quien considere lesionados los derechos que ia Constitución reconoce puede
recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos según tratados o convenios de
los que el Perú es parte..." (Expediente N' 1315-2002-M/TC).
vil
Constitucionalidad de Decretos de Urgencia
¿Cómo se eualúa la ualidez de la matena regulada por Decretos de Urgenaa?
Cabe destacar que:
"(...) la legitimidad de los decretos de urgencia debe ser determinada sob¡e la base de la er,aluación
de criterios endógenos 1'exógenos a la norma. es decir. del análisis de 1a matena que regula y de
las circunstancias ertemas que justifrquen su drcrado.
En cuanto al pnmer tópico. el propio rnciso 19 de1 aniculo 118'de Ia Constitución establece que
los decretos de urgencia deben versa¡ sobre materia económica l financiera. Este requisito, in-
terpretado bajo el umbral del principio de separación de poderes. ex-rge que dicha matena sea el
' contenido v no el continente de la disposición, pues. en sentido estncto, pocas son las cuestiones
que, en última instancia, no sean reconducibles hacia el factor económico, quedando, en todo
caso, proscrita, por imperativo del propio parámetro de control constitucional, la materia tributa-
ria (párrafo tercero del articulo 74" dela Constitución).
(...) escaparía a los criterios de razonabilidad exigir que el tenor económico sea tanto el medio
como el fin de la norma, pues en el común de los casos 1a adopción de medidas económicas no
es sino la via que auspicia la consecución de metas de otra índole, fundamentalmente sociales..."
(Expediente N" 0008-2003-AI/TC).
VIII
Principio de Doble Instancia (CPC, X)
1. Instancia
Cada una de las etapas o grados del proceso. Corrientemente, en ia tramitación de un proceso
se pueden dar dos ínstancias: una pimera, que va desde su comienzo hasta Ia primera sen-
tencia que lo resuelve; y una segunda, desde la interposición del recurso de apelación hasta la
sentencia que en el proceso se pronuncie.
supenor (AD QUEM) para obtener una resolución flnal con mayores garantÍas de justicia. La
Constitución Política (C., Art. 139'inc. 6) establece como un principio y derecho de 1a función
jurisdiccional la pluralidad de la instancia.
Para algunos autores, la piuraiidad de instancia constituye una modalidad del sistema proce-
sal y para otros un principio procesal. El CPC peruano la considera como principio. La doble
instancia presta seguridad y garantía a los litigantes, para evitar los errores judiciales y las
conductas dolosas o culposas de los jueces de primera instancia, en Ia emisión de las resoiu-
ciones judiciales y, asimismo, se arguye que 1a revisión por e1 superior concede la posibilidad
concreta de subsanar 1os errores procesales "in procedendo" o 1os errores materiales "in iudi-
cando".
Para viabilizar esta doble insta¡rcia, el CPC peruano concede el medio impugnatorio denomina-
do "recurso de apelación".
La doble insta¡cia es renunciable expresa o tácitamente:
A) Expresa. Cua¡do 1as partes litigantes acuerdan prescindir del recurso de apelación para
hacer uso de1 recurso de casación directamente, situación que se ha denominado "casa-
ción por salto" (CPC, 389"); y
B) Iácita. Cuando e1 litigante agraviado con la sentencia no hace uso dei recurso de apela-
ción dentro del plazo lega1, consintiendo la forma y el contenido de dicha sentencia (CPC,
723' inc.2\.
La Consulta (que no es un recurso) también genera doble instancia, ya que por disposición
expresa de la 1ey, en determinados casos procede 1a consulta de las resoluciones en primera
instancia que no fueron apeladas por 1os litigantes (CPC. 408" - 409').
Ix
Disposición y nor¡na
¿Cua1 es la diferencia entre "Disposición'y 'Norma'?
6e precisa que:
'(...) la existencia de toda esta clase de sentencias (interpretativas) del Tribunal Constitucional
es posible solo si se tiene en cuenta que entre 'disposición'y 'norma', existen diferencias. En ese
sentido, se debe subrayar que en todo precepto legal se puede distinguir:
. El texto o enunciado, es decir, el conjunto de palabras que integran un dete¡minado precepto
legal (DISPOSICION); y,
. El contenido normativo. o sea el signif,cado o sentido de e11a {NORMA).
Siendo objeto del examen de constitucronalidad el texto y su sentido normativo, ei análisis deberá
necesariamente rea.lizarse en el marco de una realidad concreta. tanto jurÍdica como social, es de-
cir, con la perspectiva analitica del derecho en acción. vlvo. y la aplicación específlca de la norma.
(...) El Tribunal, por lo demás, enfaliza que el fundamento y la legitimidad de uso de este tipo de
sentencias radica en el principio de conservación de la ley v en la exigencia de una interpretación
conforme a la Constitución, a ñn de no lesionar el principio básico de la primacia constitucional;
además, se deberá tener en cuenta el criterio juridico y politico de evitar en lo posible Ia elimina-
ción de disposiciones legales, para no propender a la creación de vacíos normativos que puedan
afectar negativamente a la sociedad, con la consiguiente violación de la seguridad jurÍdica.
(...) dictar en el presente caso una sentencia interpretativa, además, aditiva, sustitutiva, exhor-
tativa y estipulativa, no solamente es una potestad lícita, sino fundamentalmente constituye un
deber, pues es su obligación la búsqueda, vigencia y consolidación del Estado constitucional de
Derecho, siempre fundada en los pnncipios y normas constitucionales I los valores que confi-
guran la filosolia jurídico-política del sistema democrático..." (Expediente N'0010-2002-AI/TC).
754 '' Lreno ll: ExÉorsrs ot Cóorco Pnocrs¡l Corslrucror.r¡r-
lnstancia Única
- Tiene por linefidad la defensa de lá Cof,slilucún lreñle a infracciones contra su jerarquia normatva. La rnfraeión
puede ser, diecta o indirecta, de €ráctertolal o parcral, y tanto por la forma como por el fondo. (Art. 75)
- Pro@de contra normas oue lenen ranoo delct: 1) Leyes,2) Decrelos legislativos. 3) Decrelos de urgencia,4)
Tratados 5) Reglamento del Congreso. 6) Ordenanzas regionales 7) Ordenanzas muniopales, 8) Leyes orgáni€s,
9) Decretos leyes. (An. 77; y C.. Ads. 200, inc.4, y 1 06)
- Noseádmr(ennedidascaulel¿resporel"Pnncipiodepresuncióndeconstluc¡onahdaddela/e/:(4d.105)
- Bl@ue de Consttuc¡onal¡dad: Para apreciar la valide¿ consliluc¡onal de las normas, el TC considerará, además de
las nomas conslilucionales, las leyes que, dentro del marco conslilucional, se hayan dictado para deteminar la
compelencia o las airibuciones de los órganos del Eslado o el ejercioo de los DD. FF de la peEona. (Añ. 79)
I
de la Republ€ 2) Fiscal
l¿ Repúb|€, Frscal de la
l¿ |
Naoón 3) Defensor del Pueblo,
lx¿,i.1 fff:xl.l",liJll:.
4) 25ol" del número legal de con- I I
-l- li}'"J:ffifi'::i,.,
.--*;"*,*.-l T---","*l l-;-"",-l
I
I
I
qresistas, 5) 5000 ciudadanos
l:r;:n';.11,:::?":''.:"i"'1"":l
el 1% de ciudadanos si es
o¡denant¿ mun,crpal
ordenanza múnicipal, 6) pre
6/ los pre
una
Según Carlos MesÍa Ramírez, enla derogada 1ey orgánica del Tribunal Constitucional (de 1981)
se consideraba, además de los conflictos positiuos y negatiuos, el llamado por la jurisprudencia
conflicto ATÍPICO, "aquel en virtud del cual los particulares podían interponer el proceso
competencial una vez que, habiendo agotado Ia vía administrativa, se sintiesen perjudicados
por la negativa de la entidad estatal de que se trate, de asumir una competencia o atribución
por entender que le ha sido asignada a otro órgano del Estado". Precisamos, que este supuesto
de conflicto ATÍPICO no está previsto ni en la nueva Ley Orgánica del TC (2004) ni en el CP-
Const. (2004).
Precisa la Comisión Redactora en su Estudio Preliminar:
"El proceso competenaal eiste en los ordenamientos europeos g de ahí ha sido tomada, y en tal
sentido la desanolla el CPConst.
Está dirigida. sobre todo, a zanjar diferenaas entre poderes y órganos del Estado. los gobiemos re-
gionales y muniapales, en los límites Ete la Constitttaón establece. g que ha srdo poco usado hasta
el momento (lo cual, por aerfo. no descarfa su u¡ilidad. Ilegado el caso¡'.
Luis SÁ¡nz DÁvALos al respecto precisa: "Conforme al marco procesal que plantea el Código Pro-
cesa-l Constitucional (vigente desde el 2004), se mantienen los conficfos positiuos o negafiuos
(ArtÍculo 110), pero en cambio se elimina o se omite toda referencia a lo que la jurísprudencía
g laleg aún uigente consideraban como conflíctos atípicos. lo que por principio podrÍa resultar
cuestionable.
Ello no obstante, somos del criterio que la 1ínea de razonamiento podría estar dirigida a consi-
derar, que, en la eventualidad de que sea un particular el perjudicado por Ia inercia de un po-
der del Estado. órgano constitucional o poder descentralizado, sea el qmparo u no el proceso
competencial la vía procesal de fiitela».
A su vez Carlos Mesia Ramírez, denomina a estos casuales como "Supuestos de admi-
. sibilidad del proceso competencial" y señala que pa-ra plantear este proceso deberá¡
concurrir los siguientes supuestos o elementos:
a) Legitimidad para obrar de los sujetos. Solo 1o pueden entablar los poderes del Es-
tado, los órganos constitucionales y 1os gobiernos regionales o locales. Por consi-
guiente, ningún órgano sin rango constituciona-l tiene legitimidad para interponer la
demanda, como sucede con entidades meramente administrativas.
b) Matería constitucíonaL No forman parte de1 proceso competencial las disputas de
¡atural,eza administrativa o de otra índole. La uindicatio potestatis debe tener una
dimensión constitucional, en e1 sentido de que el conflicto versa en esencia sobre
atribuciones o competencias que emanan de 1a Constitución o de leyes orgánicas
que la desarrollan. I I Si por su propia naturaleza se trata de una competencia que
genera confusión acerca de su titula¡idad o sobre la validez de su ejercicio, -como
sucede con competencias compartidas o delegadas a varios órganos- estas deben
pasar por un test de comPetencia.
c) Objeto del proceso. Para que se produzca e1 conflicto es necesario la materialización
de una decisión concreta que afecta el orden de competencias establecido por ia
Constitución y/o e1 bloque de constitucionalidad. A contraio sensu, e1 analisis tam-
bién supone 1a determinación sobre si se trata de1 ejercicio de una potestad legal
que se ejerce sin lrrlnerar e1 orden competencial constitucionalmente establecido.
creto, pues ellos, junto con otros términos como 1os de funciones, facultades y potestades,
son utilizados de manera alterna en el ámbito constitucional. Sin embargo, puede entenderse
que, en pundod, el término comDetencia es utilizado "cuando el conflicto verse sobre gobier-
nos regionales o municipales, de acuerdo con 1a lectura de los articulos 191', 192" y 197' de
la Constitución de 1993, así como lo dispuesto en la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales,
Ley Orgánica de Municipalidades y Ley de Bases de la Descentrdización", en tanto que puede
entenderse por atribuciones "a las posibilidades jurídicas de actuación que la Constitución y
ias normas que la desarrollan, confieren a los poderes y órganos constituciona-les del Estado".
(sTC EXP. N.' 0013-2003-CC/TC).
Precisa acertadamente Carlos Mesia Ramirez, "en consecuencia, podría decirse que el conflicto
de competencia se produce cuando la distinción de funciones conlleva una descentrefízación
territorial del poder (reparto uertical). En cambio, el conflicto de atribuciones se presenta cuan-
do el enfrentamiento es entre órganos constitucionales (reparto horizontall".
A) La indelegabilidad
La competencia del acto estatal constituciona-l -es decir. la competencia para reaJize¡
actos estatales- no puede ser objeto de transferencia. cesión o encargo. pues obliga inex-
. cusablemente a que la atribución conferida sea ejercitada directa v exclusivamente por
1a autoridad titula,r de1 órgano u organismo a la que se 1e ha otorgado. Siendo asÍ, tal
atribución deberá ser ejercida por el agente u operador encargado de la conducción de
ese ente estatal.
B) Lataxatiuidad
EI ejercicio de1a competencia constitucional está iimitado o reducido a 1o expresamente
conferido. Esta competencia no puede ser ampliada o extendida en modo alguno. Más
aún, las facultades conferidas a las autoridades de los órganos u organismos estatales
son objeto de interpretación restrictiva.
En el ámbito del derecho constitucional opera e1 apotegma jurídico que dice que "so1o 1e
está permitido al Estado aqueilo que expresamente le ha sido conferido", ello a diferencia
de 1o dispuesto para 1a ciudadanía, la que se rige por el principio de que "aquello que no
está prohibido, está permitido".
C) La razonabilidad
El acto estatal debe encontrar su justificación lógica y axiológica en los sucesos o cir-
cunstancias que lo generan. En ese sentido, la doctrina exige que exista una consona¡cia
entre e1 hecho antecedente "creador" o "motivador" del acto estatal v e1 hecho consecuen-
te de¡ivado de aquel.
En consecuencia, la razonabilidad implica una adecuada relación lógico-axiológica entre
Ia circunstancia motiva¡te, el objeto buscado y e1 medio empleado.
La razonabilidad puede ser analizada desde una doble perspectiva: cuantitativa y cuali-
tativa. La razonabilidad cuantitativa pondera el contenido del proceso discursivo o infe-
rente que concluye con una proposición lógica _v axiológicamente válida.
Su fundamentación apuesta a la adecuación entre e1 hecho desencadenante del acto es-
tatal y el resultado de este en cuanto a su magnitud numérica, dineraria, aritmética. etc.
La razonabllidad cualitativa pondera e1 proceso discursivo o inferente que concluye con
una regla slmétrica o asimétrica de asignación de facultades, derechos, deberes o servi-
cios, según sean iguales o diferentes los hechos generados por las personas. Así, busca
la determinación de consecuencias.luridicas homólogas para aquellos que se encuentren
en identrcas circunstancias I dtstintas paia los que se ha1len en disimiles circunstancias.
D) La proporaonalidad
El acto estatal debe acredita¡ la necesaria disposición o correspondencia entre la causa
que los origina y el efecto buscado. En ese sentido, existe la necesidad de acreditar co-
herencia y equilibrio entre el antecedente que origina el acto estatal y la consecuencia
derivada de aquel.
La doctrina plantea la verificación lógico-axio1ógica de una proposición jurídica bicondi-
cional; esto es, que justifique la asignación de derechos, facultades, deberes o sa¡cio-
nes, si y solo sí guardan armonia y sindéresis con los hechos, sucesos o circunstancias
predeterminantes.
La proporcionaiidad exige ia existencia indubit¿rble de conexión directa, indirecta v re-
lacional entre causa y efecto; vale decir, que 1a consecuencia jurídica establecida sea
unívocamente previsible yjustiflcable a partir del hecho ocasionante dei acto estatal.
En consecuencia, la proporcionalidad aparece cuando \a razón del efecto sea deducible
de ia causa o que sea previsible a partir de ella.
Ahora bien, más allá de 1a convención doctrinaria que admite su autonomía como con-
cepto, en puridad, 1a proporcionalidad es una modalidad más de la razonabilidad lrazo-
nabilidad instrumental). (STC EXP. N.' 0013-2003-CC ITC).
10. ¿Una sentencia Competencial puede "anular" una resolución de Amparo?
En el año 2007 , el Ministerio de Comercio Bxterior y Turismo (Mincetur) dictó un nuevo regla-
mento para las empresas de casinos y tragamonedas, por tanto dichas empresas estaban obli-
gadas a adecuarse a este. En ese reglamento se establecian nuevas pautas como: "No pueden
funcionar a menos de 100 metros de un centro educativo" (para evitar el vicio en los niños o 1a
ludopatía), "el Indecopi debe calibrar sus máquinas tragamonedas y otras cada cierto tiempo"
(porque habia muchas máquinas que "muy taravez o nunca" daban premios), etc.
762 Lrsno ll: ExÉcrsrs orL Cóoico PaocEser Co¡rsrrrucroNer
Obviamente, a estas empresas no les gustó ni les convenía dicho nuevo reglamento, y alegando
afectación a sus derechos constitucionales de libertad de empresa y libertad al trabajo inter-
pusieron demandas de amparo ante diversos juzgados civiles de la ciudad de Lima. pero todas
estas demandas fueron rechazadas gorque los jueces argu]¡eron "que en los hechos no se ha-
bían uulnerado sus derechos constitucionales porque el ente público (MINCETUR) había dictado
dicho reglamento dentro de su debida competencia constitucional A justamente su función era
reglamentar dichas empresas de casinos y tragamonedas".
Pero, "no se contaba con la astucia" de las empresas de casinos l¡ tragamonedas. quienes en
su ma]¡oría acudieron "a ios juzgados civiles de provincia" (y de las más profundas y lejanas
provincias, como los juzgados de Ayacucho y de Huancavelica) y allí interpusieron "nueva y
masivamente" sus demandas de amparo ... y "¿sorprendieron?" a todos esos jueces quienes
también de manera masiva admitieron "muy rápida y expeditivamente" esas demandas de
amparo y sus respectivas medidas cauteiares que ordenaban "la no aplicación de dicho nueuo
reglamento a las empresas de casinos g tragamonedas g también ordenaban la suspensión de
los mandatos de cierre dispuestos por los gobiernos municipales respectiuos que solo buscaban
hacer cumplir este nueuo reglamento".
Y en los hechos, se produjo "el pandemonio, caos y anarquía total en eI mercado" porque de las
aproxlmadamente 900 empresas de casinos y tragamonedas existentes en el Perú cerca de 700
funcionan gracias a estas "medidas cautelares de amparo" (que impedían tanto su fiscalización
como su cierre por infringir el nuevo reglamento). Es decir, en materia de empresas de casinos
y tragamonedas "la regla general" era funciona¡ "gracias" o mediante una sentencia de amparo
a su favor, en perjuicio de las normas dictadas y de la competencia legítima de la autoridad
municipal o gubernamental representada por el Mincetur.
Este es un claro y ma¡ifiesto ejemplo de "desnaturalización, mal uso y/o abuso de las procesos
constitucionales"; prohibidos por el ordenamiento juridico peruano fp. e.. Art. 103 "1o Consti-
tución no ampara el abuso del derecho').
Ante ello, el Mincetur interpuso una dema¡da comoetencial contra el Poder Judiciai ante el Tri-
bunal Constitucional (instancia únrca) alegando que las decisiones de sus magrstrados 'interfería
con la competenaa del Poder Elecutiuo atnbu¡da por la Constitución Política para dictar reglamen-
tgs para uabiluar g hacer operotiuas las leges A demás norrnas del ordenamiento uigente".
La sentencia del TC Expediente No 06-2006-CC (Pub. 25 103 107) declaró fundada la demanda
de competencia interpuesta por el Ministerio de Comercio y Turismo (Mincetur) contra el Poder
Judicial (PJ), estableciendo:
A) La nulidad de TODAS las medidas cautelares de las acciones de ampa¡o que el PJ había
otorgado a favor de muchas empresas de casinos ]¡ tragamonedas (a casi dos tercios de
las existentes a nivel nacional).
B) Y también, dispuso -a1go pionero, inédito y nunca antes visto en el Perú en una sentencia
del TC- que se oficie a los órganos competentes de control (Órganos de Control Interno
del PJ) para que se investigue a estosjueces y se 1es abra proceso disciplinario y/o pena1,
de hallarse evidencias que 1o sustenten.
ElTribunal Constitucional acla¡ó (en el año 2007), que "los actosjurisdiccionales expresados
en forma de sentencia no están exentos de ser declarados nulos":
Así, una resolución judicial. We es ilegal e inconstitucional no puede qenerar cosa juzgada.
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre Las competen-
cias o atribuciones asignadas di¡ectamente por [a Constitución o l,as leyes orgánicas que
delimiten los ámbitos propios de los poderes del Estado, los órgaaos constitucionales, los
gobiernos regionales o municipales, y que opouga¡:
1. Al Poder Ejecutivo con uno o más gobiernos regionales o municipales;
2. A dos o más gobiernos regioaales, municipales o de ellos entre si; o
'3. A los poderes del Estado entre sí o con cualquiera de los demás órganos constitucio-
nales, o a estos entre sí.
[,os poderes o entidades estatales en conflicto actuarán en el proceso a través de sus ti-
tulares. Tratándose de entidades de composición colegiada, la decisión requerirá contar
con la aprobación del respectivo pleno.
Antecedentes:
LOTC derogada: Arts. 46" y 49'.
Proyecto de Ley N'09371: Art. 108"
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 35'y ss.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
¿Cuál es el objeto y presupuesto del conflicto competencial?
EI TC ha establecido que:
"(...) en el proceso de conflicto constitucional de competencias se persigue principalmente la tutela
del orden competencial establecido por las normas que integran el bloque de la constituciona.lidad.
764 Lrsno ll: Exeoesrs orr Cóorco Pnocesel Corslrucro¡.r¡L
En tal sentido, el objeto de1 proceso lo constituye exclusivamente la titularidad de una compe-
tencia o atribución constituciona-l pudiéndose determina¡ en é1, la validez o nulidad del acto que
da origen al conflicto, por estar viciado de incompetencia.
(...) (segun) el artículo 47" dela Ley N" 26435 Orgánica del T¡ibunal Constitucional, el PresuPuee-
to del conflicto lo constituyen las decisiones que adopte alguno de 1os órganos constitucionales
(conflicto positivo) o 1a omisión deliberada de actuaciones (conflicto negativo). afectando compe-
tencias o atribuciones que la Constitución y las leyes orgánicas confieren a otro órgano. Dentro del
término 'decisiones'debemos entender que están comprendidas las resoluciones y en general los
actos administrativos que se emitan..." (Expediente N' 000 1-2000-CC/TC).
II
Supuestos de legitimación y representación del proceso competencial
El presente articulo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, específica-
mente en los Arts. 46" (legitimación) y 49' (representación) de la derogada LOTC. De este modo
mejora Ia redacción -v presenta las siguientes características:
III
En e\ Debate del Pleno del Congreso la señora De la Mata de Puente (PAP) observó el artículo 109"
del progecto de Leg N' 09371 (CPConst.), señalando:
"Por último, en el artículo 109" se ha omitido considerar los conflictos de competencia entre ei po-
der Legislativo y las municipalidades; por e11o, sugiero que se modiflque el inciso 1) de la siguiente
manera: "Al Poder Ejecutiuo o Legislatiuo con uno o más gobíemos regíonales o munjcipales;.
Esta sugerencia no fue admitida en el actual CpConst.
Iv
Órganos que pueden entrar en conflictos
Ca¡los Mesía Ramírez en el tema de ¿cuales son los órganos que pueden entrar en conflictos?,
señala:
"A diferencia de lo que acontece en el sistema italiano en el que no se menciona de modo específico
sino abstracto cuáes son los órganos que pueden entrar en conflictos, nuestro Código procesal
Constitucional detalla concretamente cuales son los legitimados para interponer el conflicto de com-
petencia o atribuciones y señala que deben actua¡ en el proceso competencial a través de sus titula-
res, requiriéndose de la aprobación del pleno cuando se trata de entidades de composición colegiada.
En este punto, el Código Procesal Constitucional innova al reducir el alca¡ce de los legitimados y
al suprimir el llamado conflicto atípico que establecía el segundo párrafo del artículo 49 de la dero-
gada Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. Decía este articulo de la Ley N" 26435: ,(...) están
facultados para recurrir ante el Tribunal, una vez agotada la vía administrativa, los particulares
perjudicados por la negativa de la entidad estatal de que se trate, para asumir una competencia o
atribución por entender que ha sido asignado a otro órgano del Estado,,,.
v
¿cuál es la pretensión del conflicto constitucional competencial?
Precisamos que:
"( .) la pretensión del conflicto no está motivada en la ilegalidad de la disposición, resolución o
- acto que la origrna, sino que es el ricio de incompetencia lo que trae consigo la ilegitimidad del
acto.
E1 conflicto constitucional de competencia tiene por objeto una reivindicación competencial
frente
a decisiones de otros órganos constitucionales, que supongan una efectiva y actual invasión de
atribuciones asignadas..." (Expediente N. 0001-2000_CC/TC).
Conflicto c]lstitucionat
Para que se pueda hablar de un "conflicto constitucional" son necesarios los siguientes elementos:
1. Un elemento subjetivo, ia legitimación activa (demandante) o pasiva (demandado), que se ma-
terializa en la posibilidad de ser "parte".
2. Un elemento objetivo, que consiste en 1o que habrá de ser "objeto del proceso" (la materia en
conflicto).
3' Un elemento de forma, que se traduce en 1a formulación de "la demanda" conforme a los requi-
sitos exigidos por Iey.
4. Un elemento finalista que no es otro que la "reivindicación de la competencia" para el órgano
que la exige (uindicatio potestatisl.
vtI
Test de la competencia
¿En qué consiste e1 "Test de 1a Competencia"?
766 Lrsno ll: ExÉoesls oer Cóoloo Pnocesnl CoNsrlrucloNeL
Es importante destacar que, "(...) para determinar de manera correcta, qué competencia correspon-
de a cada órgano constitucional, el intérprete debe remitirse a un úest de la competencia.
En primer lugar se debe analiza¡ el principio de unidad, ya estudiado supra. Luego, se debe pasar
propiamente al análisis del principio de competencia.
A partir de este último, se debe utilizar tres fórmulas congruentes con la búsqueda de la certidum-
bre competencial, las mismas que están reiacionadas con 1a lista de materias (se refiere a la lista
pormenorizada explicada en 1a Constitución y en el bloque de constitucionalidad) y las cIáusulas
generaies (está relacionada con el reparto de funciones generales entre los distintos órganos cons-
titucionales):
1. Competencias exclusiuas. Son materias asignadas en exclusividad a favor de organismos cons-
titucionales, ya sea de manera positiva (de manera directa) o negativa (si se impide su deiega-
ción).
2. Competencias comoartidas. Son materias divididas en determinadas á¡eas de atención, repar-
tiéndose responsabilidades entre dos o más niveles de gobiernos, actividad coherente con la
noción de cooperación entre los organismos constitucionales autónomos.
3. Competenaas concurrentes. Son materias que dan lugar a que dos o más órganos asuman
funciones específicas comunes, existiendo una relación complementaria de tutela y controi
normativo" (Expediente N' 0002-2005-AI/TC).
wII
Legitimidad
Cuaiidad de que se está en conformidad con 1a ley o se ofrece 1as condiciones que esta requiere. La
legitimidad, pues, puede referirse a las personas, a las cosas o a los actos. en virtud de los cuales
se presentan requisitos impuestos legalmente para que consigan los objetn'os deseados u obtengan
los efectos que se señalan en la 1ev.
La iegitimidad en materia procesal puede ser de dos clases:
IX
Legitimidad para obrar (CPC, IV, 427"-ll
También denominado legitímatio ad causam. Legitimidad para obrar es la adecuación correcta de
los sujetos que participarl en la relación jurídica sustantiva, a 1os que van a participar en la rela-
ción jurídica procesal. Es un concepto lógico de relación. Es una de las "condiciones de la acción".
Aplicada a un caso justiciable implica que, antes de empezar el proceso, debemos establecer una
relación de conflicto con nuestro eventual demandado; desde una perspectiva procesal, a esta co-
nexión pre-procesal la llamamos "relación jurídica sustantiva".
Rosenro Arreeo Pl¡llrros 767
Legitimidad para obrar es la correcta adecuación, correlación de los sujetos que participan en la
relación jurídica material a la relación jurídica procesal. Imaginemos que existe "un espejo,,, entre
ambas relaciones citadas, así los sujetos presentes en la relación jurídica sustantiva deben estar
reflejados (representados) en 1a relación jurídica procesal. Legitimidad para obral, en esencia, con-
siste en ernpezat un proceso o seguirlo, haciendo participar como parte d.emandante a ia persona o
a todas las personas que deben tener tal calidad y como parte demand.ada ala o las personas que
les corresponda tal calidad.
Mounov GÁlvoz advierte y precisa, qt:,e el cumplimiento del requisito de la legitimidad. para obrar,
aparentemente sencillo, constituge uno de los retos mas difi.ciles de enfrentar en la práctica
forense.
x
Condiciones de la Acción
Son los requisitos procesales que permiten il juez expedir un pronunciamiento válido sobre el
fondo (es decir, una sentencia favorable). Para obtener una sentencia favorable, las condiciones que
requíere cumplir la acción son las tres siguientes: a) voluntad de 1a tey (o caso justiciable); b) interés
para obrar y c). legitimidad para obrar.
Desarrollando 1as tres condiciones de la acción, tenemos:
1. Voluntad de la leg (o caso justiciable). Se reflere a la necesidad que toda pretensión procesal
tenga sustento en un derecho que, a su vez,tenga apoyo en el ordenamientojurídico;
2. Interés para obrar. Es la necesidad inmediata, actual, irremplazable de tutela jurídica; es decir,
es básicamente un estado de necesidad; y
3. Legitimidad para obrar. Es la adecuación correcta entre 1os sujetos que participan en la rela-
ción jurídica susta¡tiva y los que van a participar en la relación jurídica procesal. Es un con-
cepto lógico de relación.
Las "condiciones de la acción" son importantes porque determinan un fallo favorable de 1o pedido en
la demanda. Si una condición de la acción fuera omltida o se encontrara pero de manera imperfecta,
el juez no podrÍa expedir sentencra refinéndose a la pretensión discutida. por 1o menos va-lidamente,
debido a que hat- un defecto procesal que se lo impide. El juez al advertir la omisión o defecto debe
decla¡ar en 1a sentencia que no puede pronunciarse sobre el fondo. Esta senrencia que no se pro-
nuncia sobre el fondo se denomina "inhibitoria". En la práctica, podrÍa ocurrir que el juez expida un
fallo sobre el fondo, pero dicha decisión no será vállida, es más podría ser declarada así en cualquier
momento antes de su ejecución, con 1o que tornaría en inútil todo 1o hecho para su obtención.
XI
Parte Procesal (CPC, 58o)
Es parte procesal la persona que realiza actividad procesal a1 interior de w proceso por derecho o
a nombre propio (por ser parte material), o en nombre de otra o de un tercero (que tiene la calidad
de parte material). Lo natural es que quien es parte material (titular del derecho afectado), sea tam-
bién parte procesal (quien ejerce la acción procesal). Sin embargo, el instituto dela representación
procesal en sus distintas formas (1egal, judicial o convencional) permite, aunque en algunos casos
exige, que la parte procesal sea distinta a la parte materiai (p. e., los padres ejercen representación
procesal del menor), sin que tal situación implique un vicio de la relación procesai.
xII
Representación
Forma de sustitución por 1a cual una persona ocupa e1 lugar de otra para reairizar un acto en nom-
bre y en interés de e1la. Stolfi señala quela representación es 1a sustitución de la voluntad de una
persona por 1a de otra en la constitución o formación del acto jurídico. Para Guillermo Lohman
Luca De Tena, representación es aquella actividad por la cua1, sustituyendo ante terceros la perso-
na o la voluntad de1 representado y actuando por su cuenta, las consecuencias de la conducta del
representante normalmente recaen en e1 representado.
768 LaBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Peocrs¡r CoNsrrrucroNnL
xilI
Representación Procesal (CPC, 63",74" y 75",394"1
También denominada representación judicial. Representación procesal es aquel instituto que per-
mite que la parte procesal sea distinta a la parte material. La representación procesal permite que
un tercero participe en e1 proceso reaiizando actividad procesal valida en nombre de una de las
partes materiales.
En un proceso quien es parte material es parte procesal, normalmente. Sin embargo, bien puede
ser que por "razones de imposibilidad" (fisica y/o jurídica), "razones de economía procesal" (varias
personas en calidad de demandante o demandada, designan a una de e11as para que las represen-
te) o por "rezones de conuenienclc" (1a madre ejerce 1os derechos procesales en representación de
su hijo menor de edad, v. gr.,para un proceso de alimentos contra el padre), o quien siendo parte
material no desee participar en un proceso. En cualquiera de estos casos, es imprescindible el uso
del instituto procesal, conocido con e1 nombre de representaciónprocesal.
Por su origen, la representación procesal admite la siguiente clasiflcación:
1. Es Legal (CPC, 63", 64", 65"). Cuando la parte material está impedida de actuar directamente
por lo que 1a ley debe prever una persona para que actúe en su nombre;
2. Es Judicial (CPC, 66"). Cuando es eljuez quien decide la oportunidad de 1a representación; y
3. EsVoluntaria (68'y ss.). Cuando 1a parte material, con plena capacidad, decide conceder a otra
persona facultades para que en su nombre realice actividad procesal.
C) Representación Procesal de la Persona Jurtdica (CPC, 64'). Las personas jurídicas están repre-
sentadas en el proceso, de acuerdo a 1o que dispongan la Constitución Politica de1 Estado, 1a
ley o el respectivo estatuto.
D) Representación Procesal de Personas Naturales (CPC, 63'). Las personas naturales que no tie-
nen el libre ejercicio de sus derechos comparecen al proceso representados, según dispongan
las leyes pertinentes.
E) Representación Procesal del Patnmonio Autónomo (CPC, 65", 57",93',435'). Existe patrimonio
autónomo cuando dos o más personas tienen un derecho o interés común respecto de un bien,
sin constituir una persona jurídica. La sociedad conyrrgal y otros patrimoníos autónomos son
representados por cualquiera de sus partícipes, si son demandantes. Si son demandados, la
representación recae en la totalidad de los que la conforman, por constituir esta un "litiscon-
sorcio necesario". Si se desconociera a uno o más de 1os integrantes del patnmonio autónomo,
se procederá al emplazamiento de demandado indeterminado o incierto o con domicilio o resi-
dencia ignorados. El que comparece como demandado y oculta que el derecho discutido perte-
nece a un patrimonio autónomo del que forma parte se le impondrá una multa, sin perjuicio de
1a demanda por ejercicio irregular del derecho de acción civil.
xIv
Alcance del ejercicio de la Representación Procesal
El CPC establece que eI ejercicio de 1a representación procesal se realiza a través de dos clases de
facuitades "genéricas" y "especiales":
Roa¡Bro Arreeo Pnrlros 769
xv
¿En qué consiste la autonomía de los gobiernos regiones?
Se establece que:
"(...) un elemento básico (...) para que realme¡rte las regiones puedan funcionar v tengan realidad
social es su autonomía: 'Los gobiernos regionales tienen autonomía polÍtica, económica l adminis-
trativa en los asuntos de su competencia'.
La autonornia politica se traduce básicamente en la elección de sus represenranles. asr como en
la elaboración del Plan de Desarollo Regiona:. en rinud de 1a cual ejercen funcrones ejecutiva v
normativa. En esta última se percibe Ia posrbrhdad de autonormarse.
De otro lado. la autonomia econoÍuca es esencial para las regrones. puesto que sin rentas propias
v sin una resen'a presupuestal minima. su actuación solo podrÍa llegar a mostrarse como aparen-
te..." (Expediente N" 0002-2005-AI/TC).
@"""'"'u"
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales a que se re-
fiere el artículo anterior adopta decisiones o rehúye deliberadamente actuaciones, afec-
tando competencias o atribuciones que la Constitución y las leyes orgánicas confieren
a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribución expresada en una norma con
rango de ley, el Tribunal declara que la vía adecuada es el proceso de inconstitucionali-
dad.
Antecedentes:
LOTC derogada: Arts. 47" y 48".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 109"
Concordancias:
CPConst. cc.: Art. 109'.
Otras cc,: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
770 Lreno ll: ExÉorsrs oeL Cóorco Pnocrs¡L CorsrrrucroN¡L
Comentario:
I
El presente articulo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constituciona-I, especifica-
mente en el Art.47' (pretensión) y primer párrafo del Art. 48o (adecuación de vía procedimental) de
la derogada LOTC; y de este modo, :
u
Se precisa que el segundo párrafo de1 Art. 48 (adecuación de via procedimental) de la derogada
LOTC prescribía que:
"Cuando se promueua un confLicto constituaonal con motito de una drsposiaón, resoluaón o acto
atga impugnacíón estuLiese pendiente ante cualquier ytez o tnbunal, este suspenderá el procedi-
miento hasta la resoluaón del Tnbunal Consntuoonal'.
La regulación de este tema ha sido reubicado (por modificación en la sistemática normativa) del Art.
109 en el Proyecto al Art. 1 i 1" de1 actual CPConst.
III
Diferencias entre el proceso de inconstitucionalidad
y el proceso competencial
Según Carlos Mesía Ramírez, si bien ta¡to el proceso de inconstitucionalidad como el competencial
constituyen medios de defensa objetiva de la Constitución, existen entre ellos sustancia-les diferencias:
Iv
Pretensión (CPC, 91", 321'-61
Petición en genera-1. Es aquella exigencia genérica que realiza un sujeto de algo. Algunos autores la
utiliza¡ como sinónimo de "acción". Pretensión es la declaración de voluntad que actor y deman-
Roernro Alrneo PtNtros 771
dado formulan ante el órgano jurisdiccional para que actúe en determinado sentido, sea en contra
del demandado o a su favor. Estas declaraciones son fórmulas verbales o por escrito, apoyadas
generalmente en fundamentos legales mediante 1as cuales se exigen determinadas prestaciones
(dar, hacer o no hacer). En Derecho Procesal la pretensión se divide en dos clases: a) pretensión
material g b) pretensión procesal.
pretensiol Material
Se denomina pretensión matenal a la aptitud de exigir "algo" a otra persona. Es una exigencia
material y concreta respecto de otra persona; es decir, cuando tenemos un interés que es resistido
por otra.
La pretensión materíal no necesariamente es eI punto de partida de un proceso, puede ocurrir que
al ser eigido su cumplimiento esta sea satisfecha, con lo que el conflicto no se habrá producido.
Es la exigencia directa (sin intermediarios) de algo, cuando un sujeto exige a otro directamente para
que aquel entregue, haga o no haga algo. El modo de su probanza será diverso, v. gr., por carta
notarial; carta simple con sello de recibido o firma del receptor; etc.
VI
Pretensión Procesal
Se denomina pretensión procesal a la manifestación de voluntad por la que una persona exige "algo"
a otra a través del Estado (órgano jurisdiccional). Cuando la pretensión material no es satislecha y
el titular de esta carece de las alternativas para exigir o lograr que tal hecho ocurra, entonces solo
queda el camino de la jurisdicción. Esto significa que e1 titular de una pretensión material insatis-
fecha, utilizando su derecho de acción, puede convertir esta en pretensión procesal.
Es una exigencia indirecta a través de tercero. quien es un órgano jurisdiccional, v. gr., un juez.
Se verifica cuando un sujeto (demandante) solicita a1 órgano jurisdiccional (Juez). que este ordene
a otro sujeto (demandado) el cumplimiento de 1o solicitado. El modo de su probanzaserá diverso,
v. gr., con la demanda. AsÍ, por ejemplo, en un proceso de desalojo seria la "exigencia genérica de
de un predio".
.restitución
vII
¿Cuál es la pretensión del conflicto competencial?
Precisamos que, "(...) la pretensión del conflicto no está motivada en la ilegalidad de la disposición,
resolución o acto que la origina, sino que es el vicio de incompetencia lo que trae consigo la ilegi-
timidad dei acto.
El conflicto constitucional de competencia tiene por objeto una reivindicación competencial frente
a decisiones de otros órganos constitucionales, que supongan una efectíva y actual invasión de
atribuciones asignadas..." (Expediente N' 000 1-2000-CC/TC).
vIII
Petitorio ÍCPC, VII, 287",424"-51
Es el pedido concreto, individualizado y específico de ia pretensión procesal contenido en 1a deman-
da. En 1o forense, la parte de la demanda o de ia contestación en que se concretan las pretensiones
jurídicas deducidas ante el órgano jurisdiccional. En 1o forense, también, dícese del juicio en el que
se discute sobre el derecho de propiedad u otro derecho rea-i de dominio, se opone aljuicio poseso-
rio que solo versa sobre posesión, es decir, por la índole del derecho invocado sobre un bien, es Ia
acción dominiai frente a la simplemente posesoria.
Ejemplo: en una dema¡da de desalojo, cuya pretensión procesal es "la restitución del inmueble"
el petitorio será Ia individualización (ubicación específ,ca) del inmueble cuya restituclón se solicita
(p. e., restitución del inmueble sito en la Au. Luis Recoleta N" 337, Departamento N" 206 - Barranco).
772 Lrano ll: ExÉoesrs orL Cóorco Pnocrs¡r CoNsrrruclo¡rnL
Medidacautetar
@
El demandante puede solicitar al Tribunal la suspensión de la disposición, resolución o acto
objeto de conflicto. Cuando se promueva un conflicto constitucional con motivo de una dis-
posición, resolución o acto cuya impugnación estuviese pendiente ante cualquier juez o tri-
bunal, este podrá suspender el procedimiento hasta l,a resolución del Tribunal Constitucional.
Antecedentes:
LOTC derogada: Arts. 48'y 51".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 1 10".
Concordancias:
CPConst.: Art. 15".
Otras cc.: CPC Arts. 608' y ss. (medidas cautelares) y Ley N" 27584 (Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo) Art. 36 (requisitos de medida cautelar). También con la C. Art.2O2'
inc. 3 (competencias de1 Tribunal Constitucional) y la Ley N" 27444 (Ley del Procedimiento Admi-
nistrativo General) Arts. 1" (concepto de acto administrativo), 3', 46', 8" y i0".
Derecho comparado:
No tlene.
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la a¡terior legislación procesal constituciona-l, específlca-
mente en el segundo parrafo del Art. 48" (suspensión de procedimiento) 1'Art. 51" (suspensión de
resolución o acto objeto del conflicto¡ de 1a derogada LOTC.
De este modo, este artículo. que regula Ia medida cautelar en el proceso competenaal reitera en
esencia 1o anteriormente legislado. \' presenta las siguientes caracterÍsticas:
il
Medida Cautelar (CPC, 608"-687")
La medida cautelar es un instituto procesal que busca asegurar la eficacia de la sentencia (debido
al tiempo de duración de un proceso). La duración del proceso puede determinar que el futuro
Rosenro ArrnBo Pltrrros 773
ganador de este, cuando sea declarado como tal, "en los hechos, sea realmente el verdadero perde-
dor" -cuando la demora en decidirlo (es decir, la demora del proceso) ie haya producido un grave e
irreparable perjuicio-; siendo en consecuencia inútil 1a sentencia que 1o favorece.
' Para evitar ello, existe un instituto procesal conocido con eI nombre d,e medida cautelar. por
ello, se af,rma quel,a medida cautelarbusca asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva
(eficacia de la sentencia).
' Medida cautela¡ es el acto procesal que se adopta en un proceso, a instancia de parte para evi-
tar la salida de algún bien del patrimonio del deudor (p. e., a través del embargo de sus bienes),
en desmedro del derecho del o los acreedor(es).
La medida cautelar puede ser pedida antes o después de interpuesta la demanda, implicando ello,
naturalmente, que no es indispensable que previamente la otra parte reconozca el derecho que
se invoca, ni que la sentencia 1o declare, y solo se presume Ia verosimilitud del derecho invocado.
Este instituto procesal le permite al eventual ganador de un proceso, que (antes de iniciado un
proceso o dentro de este) acredite somera pero verosímilmente tal eventualidad (la de ser el futuro
ganador, que se denomína "apaiencia del derechoJ, una decisión del juez que contenga una ac-
ción o una omisión destinada a asegurar que e1 fallo flnal (que presumiblemente 1o va a asegurar)
se cumpla; por cierto, para conseguir esta decisión asegurativa llamada medida cautelar, debe
también acreditar que la "demora en la espera del fallo",1e puede ser perjudicial. Otro requisito de
quien pide una medida cautelar, es ofrecer -a criterio deljuez- ncontracautela o garantía'que ase-
gure el resarcimiento de cualquier perjuicio originado en la ejecución de la medida, si esta deviniera
en inútil por el desamparo final de 1a pretensión asegurada con eila.
III
Características de la medida cautelar (CpC, 612.)
Es importante distinguir los requisifos de las caracf erísticas de la medida cautelar, a efectos de
considera¡ a los primeros. como presupuestos para la obtención de una medida cautelar, y los
segundos, 1as caracterÍsticas, son simplemente los rasgos que perñ1an (esbozan) 1a institución. E1
que los requisitos constituyan presupuestos, significa que losjueces deben atender a su presencia
para conceder o no una medida cautelar.
'Si bieneI Art. 612' del CPC, a1 regular las "características' de 1a medida cautelar señala que "toda
medida cautelar importa un prejuzgamiento y es prouisoria, instrumental y uaríable", precisamos
que el mismo CPC contempla otras características adicionales y complementarias.
Por tanto, el actual CPC establece que toda medida cautelar tiene las siguientes ca¡acterísticas
p44e¡pal§§:
1. Jurisdiccionalidad ICPC, 608", 611')
Una medida cautela¡ solo tiene existencia a partir de una decisión judicial, solo luego de ex-
pedida podemos decir que existe una medida cautelar, antes solo hay una pretensión cautelar.
Toda medida cautelar solo puede ser dictada por un juez;
2. Prejuzgamiento (CPC, 612')
Toda concesión de una medida cauteiar implica una anticipación de la opinión del juez (quien
está prejuiciando) sobre 1o que va a resolver después de recorrido todo el proceso en la sen-
tencia, es decir, el juez por 1a apariencia del derecho se siente persuadido para otorgar dicha
medida cautelar.
Pero el prejuicio declarado al amparar o rechazat ia medida cautelar no obliga al juez a resolver
después con sujeción a dicho anticipo de opinión; ello porque entre la obtención de la medida
y 1a decisión sobre e1 principal existe 1a amplia e importante etapa probatoia, por la cual el
prejuicio del juez puede ser conflrmado en el fa,11o o eventualmente revocado;
3. Provisoria (CPC, 612', 630')
Al depender del fa11o deflnitivo, 1a medida cautelar deja de ser un acto temporal y se convierte
en un acto provisorio, es decir, no tiene una determinada duración sino depende de la realiza-
ción de un hecho o está¡ sujetas a la configuración de una nueva situación jurídica. Ejemplo:
774 Lrano ll: ExÉoests oeL Cóoloo Pnocrsel ConsrlrucloNnu
ry
Presupuestos de medida cautelar en procesos civiles ICPC, 42",347o, 608", 669")
Para ser admitida la medida cautelar en un proceso ciül tradicional, deben cumplirse tres requi-
sitos:
1. La apariencia del derecho;
2. Ei peligro en la demora; y
3. Contracautela: Otorgar garantía (caución) por daños causados al ejecutar la medida cautelar
si se declara la demanda infundada.
v
Presupuestos de medida cautelar en procesos
constitucionales (CPConst., 15o)
En cambio, acorde con la modema doctrina cautelar se ha impuesto en la legislación peruana (p.
e., enlos procesos constitucionales del CPConst.) la tesis que para la admisión y expedición de una
medida cautelar se exigira únicamente el cumplimíento de los siguientes tres presupuestos:
1. La apariencia del derecho;
2. E1 peligro en la demora; y
3. La adecuación de que el pedido cautelar sea adecuado paragarantiza¡ 1a eflcacia de la preten-
sión (innovación).
Se precisa que se elimina la exigencia dela contracautela, no solo porque no corresponde su empleo
en sede de derechos constitucionales presuntamente afectados, sino porque en estricto \a contra-
cautela no es un presupuesto para la obtención de la medida, sino un requisito para su ejecución.
NOTA: Esta tesis, primero fue plasmada en la vigente Lev del Proceso Contencioso Administrativo ([ey N"
27584 del 07 -12-2001) 1' ahora nge v está contenida en el CPConst.
YI
Medidas cautelares NO aplicables a los procesos constitucionales
En todo lo no previsto expresamente en el CPConst. será de aplicación supletoria a los procesos
constitucionales 1o dispuesto en e1 Títu1o IV del Proceso Cautelar (Arts. 608-687) de1 Código Pro-
cesal Civil; pero se hace la precisión que no serán aplicables a 1os procesos constitucionales los
siguientes artículos:
1. 618' (medida anticipada);
2. 621'(sanciones por medida cautelar innecesaria o maliciosa);
3. 630' (cancelación de la medida);
4. 636" (medida fuera de proceso); y
5. 642" aJ 672' (medidas para futura ejecución forzada'. embargo y sus diversas modalidades).
VII
Medidas cautelares SÍ apficables a los procesos constitucionales
Solamente son aplicables a los procesos constitucionales las siguientes "normas generales" y "me-
didas cautela¡es" contenidas en el Título IV del Proceso Cautelar (Arts. 608'-687') del Código
Procesal Civil:
Medid.as c@utelares (Disposiciones Generales) :
(cPC, 608"-6 1 7", 619" -620' , 622'-629., 63 1.-634.)
1. Medida cautela¡ genérica (CPC, 629');
2. Procedimiento cautelar (CPC, 635', 637'-641"\;
3. Anotación de demanda en los Registros Públicos (CPC, 673');
776 Lrsno ll: ExÉorsrs oeL Cóoloo Peoces,qr CoNsrlrucloraL
vIII
LÍMITE DE IRREVERSIBILIDAD (en medidas cautelare§ constitucionales)
Conforme 1as enseñanzas de Calamandrei, e1 actual CPConst. regula Ia medida cautelar en su
exacta dimensión, es decir, esencialmente como una "tutela de urgencia,,.
Por eso, su concesión ]¡ actuación no debe superar e1 límite de irreversibilidad, 1o que significa que
las medidas cautelares jamás deben producir situaciones que luego no puedan ser dejadas sin
efecto o no puedan ser revertidas (es decir, que 1os hechos no puedan volver a su estado anterior).
IX
Informe oral solicitando medida cautelar en proceso competencial
Se establece que:
"(...) este colegiado conoce de los conflictos que se susciten sobre las competencias y atribuciones
asignadas directamente por la Constitución o las leyes orgánicas que delimiten los ámbitos propios
de los poderes del Estado, los órganos constitucionales, los gobiernos regionales o municipales.
(...) respecto de la medida cautelar solicitada por el Poder Judicial (suspensión de la eficacia de
la parte del Proyecto de Ley Anual de Presupuesto del Sector Priblico para e1 año 2005, p/L N"
I129012004-PE, referida a su pliego) considera que, para mejor resolver, deben las partes y sus
abogados informar oralmente, en audiencia pública, conforme lo dispuesto en el articulo 51" de la
LOTC (Ley N' 26435)' (Expediente N' 0004-2004-CC/TC-Admisibilidad).
x
Incidente en Cuerda Separada
Cuaderno Separado o Especial (CPC, 181",447'): Nace como producto de una petición (acto pro-
cesal) accesoria a 1a prlncipal, y para no entorpecer, paralizar o dilatar la tramitación v desa¡rollo
del proceso último se forma un expediente nueuo (cuaderno separado) con la petición accesoia. El
cuaderno separado o especial tambien se fundamenta en el principio de economíar-celeridad. por
e1lo. antes que ia pettción accesorla se tramite en un nuevo proceso se busca ahorra¡ costos y tiem-
po talito para los Iitigantes como para el órgano de administración de justicia. pues al expediente
accesorio (que se tramita en cuaderno o cuerda separada) se le asigna el mismo número que al
principal, pero 10s actos procesales se realizan en cada expediente de modo independiente, no hay
obstrucción entre e1los.
Cuademo Separado o Especial (tipos de): Podemos seña1ar como ejemplos los siguientes:
. Cuaderno de apelación (CPC,377"\;
. Cuaderno de asignación anticipada (CPC, 568');
. Cuaderno de excepciones (CPC,451');
. Cuaderno de medida cautelar (CPC,626);
. Cuaderno de queja (CPC, 403");
. Cuaderno especial (CPC, 635"); etc.
XI
Recurso (CPC, 355o, 356')
El recurso es uno de los dos tipos de los medlos impugnatonos, el otro se denomina remedio. Los
recursos pueden formularse por quien se considere agraviado con una resolución o parte de el1a,
para que luego de ufl nueuo examen de esta se subsane el vicio o error alegado. El presupuesto
que justifica los recursos es la posibilidad de la existencia del error. Un principio y derecho de la
función jurisdiccional en el Perú es la instancia plural (Art. 139'inc.6 de la Carta Magna), que abre
1aposibilidad de impugnar o reexaminar una resolución.
sobre el punto, precisa que 1a razón de ser de los recursos reside en ia falibilidad deljuicio
Par.ecro,
humano y en 1a consiguiente conveniencia de que, por vía de reexamen, 1as decisiones judíciales
se adecuen, 1a mayor medida posible, a 1as exigencias de 1a justicia, lo que no implica propiciar el
778 Lrsno ll: ExÉcrsrs oEL Cooroo Pnocesnr CoNsrrrucroNeL
XII
Elementos del Recurso (CPC, 355'y 356"1
Los elementos que configuran el concepto de recurso son los siguientes:
1. Existe solo a pedido de parte;
2. Solo aJecta resoluciones;
3. Solo puede interponerlo el agraviado (parte o tercero legitimado);
4. Se debe acreditar el agravio y e1 vicio o error; y
5. Su objeto es a-lternativo: anular o revocar la resolución impugnada.
xm
Recurso con efecto suspensivo
Una resolución puede ser impugnada (contradicha), pero ello no signiflca necesariamente que di-
cha resolución no surtirá sus efectos. Un recurso con efecto suspensivo significa que los efectos
juridicos de esa resoiución quedan en suspenso hasta que se resueiva dicha impugnación. Lo
cont¡ario es un recurso sin efecto suspensivo, aquí la resolución produce todos sus efectos a pesar
de haber sido impugnada. El recurso impugnatorio por excelencia es la apelación, que puede ser
concedida con (CPC, 376" o sin (CPC, 377') efecto suspensivo.
Ejemplos:
. El CPC peruano establece cinco clases de medidas cautelares que pueden utilizarse en los
procesos civiles y que son las siguientes: 1. medidas para futura ejecución forzada (e1 embargo
y sus diversas modalidades) (CPC. 642'-673'l: 2. medidas temporales sobre el fondo (CPC,
674'-681"1;3. medidas innovativas (CPC: 682'-686"): 4. medida de no innova¡ (CPC,687'); y
5. Medida cautelar genérica (CPC. 629')
. Entre las medidas cautelares más importantes. en el actual derecho procesal cir"il tenemos, el
embargo; la a¡otación registral de ia litis; las medidas innovativas; la prohibición de innovar
y la designación de administrador o interventor judicial; la inhibición (apiicada en Argentina,
mas no en ei Perúj; etc.
. Incidente en cuerda separada: Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obte-
nido sentencia favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en
cuerda separada arte el juez de la demanda, con copia certiflcada de los actuados pertinentes,
sin que sea preciso cumplir con requisitos tales como exponer los fundamentos de su preten-
sión cautelar y ofrecimiento de contracautela (CPC, 615').
. Incidente en cuerda separada: Para 1a tramitación del procedimiento cautelar siempre se forma-
rá cuaderno especial o en cuerda separada (CPC, 635').
no^r"rurrrooo n
@ oro""o"n"ro
Si el Tribunal Constitucional estima que existe materia de conflicto cuya resolución sea
de su competencia, decla¡a admisible la demanda y dispone los emplazamientos corres-
pondientes.
El procedimiento se sujeta, en cuanto sea aplicable, a las disposiciones que regulan el
proceso de inconstitucionalidad.
El Tribunal puede solicitar a las partes las informaciones, aclaraciones o precisiones que
juzgue necesarias para su decisión. En todo caso, debe resolver dentro de los sesenta días
hábiles desde que se interpuso la demanda.
Roarnro Arreno PrNluos 77?
Antecedentes:
LOTC derogada: Arts. 50'y 51'.
Proyecto de Ley N' 09371: Art. 1 1 1".
Concordanclas:
CPConst.: Arts. 98'-108'(Proceso de Inconstitucionalidad) y 1 19'el Tribunal puede solicitar infor-
mación y documentos a organismos públicos para 1a resolución de procesos).
Otras cc.: No tiene.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
¿Cuál es la pretensión del conflicto competencial?
Precisamos que:
"(...) la pretensión del conflicto no está motivada en la ilegalidad de la disposición, resolución o
acto que la origina, sino que es el vicio de incompetencia lo que trae consigo la ilegitimidad del
acto.
El conflicto constitucional de competencia tiene por objeto una reivindicación competencial frente
a decisiones de otros órganos constitucionales, que supongan una efectiva y actual invasión de
atribuciones asignadas..." (Expediente N. 0001-2000-CC/TC).
il
El presente articulo tiene su fuente en 1a anterior legislación procesal constitucional, en el Art. 50.
(admisibilidad de la demanda) y el primer párrafo del Art. 51o (aclaraciones de oficio) de la deroga-
da LOTC. De esta manera, esta disposición, que regula la admisibilidad v procedencia de1 procáso
competencialreitera en esencia lo a¡teriormente legislado. \'presenta las siguientes caracte;sticas:
1. Admisibiüdad de demanda
Si el Tribuna-l Constituciona.l estima que existe materia de conflicto cuya resolución sea de
' su competencia, decla¡a admisible la demanda y dispone los emplazamientos (notificaciones)
correspondientes.
2. Aplicación normativa supletoria
El procedimiento se sujeta, en cuanto sea aplicable, a las disposiciones que regulan el proceso
de inco nstitucíonalidad (C PConst. Arts. 9 8'- 1 0 8.) .
3. Aclaraciones de oficio
El Tribunal Constitucional -cuando ia pretensión y sus fundamentos y/o los medios proba-
torios ofrecidos por las partes sean ambiguos e imprecisos o insuficientes para forma; con-
vicción- puede solicitar a las partes las informaciones, aclaraciones o precisiones que juzgue
necesadas para su decisión.
4. Plazo para sentenciar
El Tribunal Constitucional -sin perjuicio de las aclaraciones de oflcio- debe resolver dentro de
los sesenta dias (60) hábiles desde que se interpuso la demalda.
ilI
Admisibilidad y procedencia (CpC, L2g" y 426",422"1
El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito de forma o
este se cumple defectuosamente, y declarará la improcedencia de un acto procesal si la omisión o
defecto es de un requisito de fondo.
Admisíbilidad (CPC, 121', 426'): DÍcese de 1o aceptable, vállido, verosímil o pausible. Es la condición
jurídica de 1os actos realizados por las partes por r¡irtud de la cual el juez está obligado a proveer
,
780 LrsBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóoroo Pcocrsrr Co¡srlrucloNnl
sobre 1a procedencia de la petición contenida en eIlos. Las peticiones de 1as partes son admisibles
cuando deben ser examinadas por e1 juez para resolver sobre 1a forma (formalidad) de las mismas.
ru
Inadmisibilidad (CPC, 44", 522"-2l
De igual sentido es "inadmisible" o "no admisible". En general, dícese de aquello que no procede
y debe rechazarse. Creemos, junto con Garrone, que la expresión debe reservarse para ia no via-
bilidad (que se resuelve de oñcio) de una demanda, de un recurso y aún de un simple escrito de
trámite. Oposición de1 demandado a 1a demanda del actor, sin entrar a discutir el fondo de la con-
troversia, sino alegando vicios o defectos de forma.
Inadmisibilidad de la Demanda (CPC, 157'-1 , 426'): El juez declarará inadmisible 1a demanda
cuando:
1. No tenga los requisitos legales;
2. No se acompañen los anexos exigidos por ley;
3. El petitorio sea incompleto o impreciso o
4. La vía procedimental propuesta no corresponda a la naluraleza del petitorio o a1 valor de este,
salvo que la iey permita su adaptación.
En estos casos, eljuez ordenará al demandante, subsanar obligatoriamente dicho defecto procesal
dentro de un plazo determinado, si no cumple rechazará la demanda.
las circunstancias que la determinaron;2) el petitorio no podrá ser modiflcado fuera de los casos
permitidos en el Código Procesal Civil; 3) no es jurídicamente posible iniciar otro proceso con el
mismo petitorio; y 4) interrumpe la prescripción extintiva.
vII
Relación jurídica procesal (CPC, 451'-4, 465"-Ll
Si bien la relación jurídica sustantiua es por natural eza privada, esta se transforma en relación ju-
rídica procesal cuando se notiflca 1a demanda (acto procesal llamado emplazamienfo) al presunto
obligado con la pretensión procesal en ella contenida; así, nace entre ambas partes y el órgano que
ordenó el emplazamiento (es decir, entre demandante - demandado y juez) una relación jurÍdíca
distinta, denominada .relacíón jurídica procesal' .
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 52".
Proyecto de Ley N' 09371 Art. 1I2".
Concordancias:
CPConst.: Art. 17'.
Otras cc.: C., Art. 139" inc. 5 (motivación escrita de las resoluciones) y CPC Art. 122'(contenido
y suscripción de las resoluciones).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
E1 presente artÍculo tiene su fuente en ia anterior legislación procesa-i constitucional, específica-
mente en el Art. 52' (efectos de sentencias) de 1a derogada LOTC; por e1lo, la sentencia estimatoria
del proceso competencial presenta las siguientes caracterÍsticas:
1. Sentencia (efecto erga omnesl
La sentencia de1 Tribunal Constitucional vincula (alcanza) a todos 1os poderes públicos y tiene
plenos efectos jurídicos frente a todos (es decir, tienen efectos erga omnes\.
782 '" LraBo ll: ExÉc¡srs oeL Cóorco Pnocrs¡i CorusrrrucroNer
u
Aspectos relevantes de la sentencia del proceso competencial
El jurista Carlos Mesia RamÍrez también señala algunos "aspectos relevantes" de la sentencia del
proceso competencial, a tenerse presente:
1. Declara la titularidad de la competencia disputada o rechazada.
2. Anula las disposiciones, resoluciones o actos üciados de incompetencia.
3. El proceso competencial es un instrumento para la determinación objetiva de una competencia
que parte desde Ia propia Constitución.
4. La finalidad del proceso competencial es el respeto de la pluralidad ¡' compiejidad de la estruc-
tgra de poderes (aun cuando se trate de un Estado unitario).
5. Es una sentencia cuya eficacia resoiutoria'se extiende más allá del caso concreto'que originó
el proceso competencial.
6. Este fallo podrá tener efectos pro praeterito (disponiendo en cada caso la forma en que serán
resueltas las situaciones jurídicas producidas sobre 1a base de tales actos administrativos).
7. Si se promueve un conflicto negativo la sentencia determina: a) Quien es el titular y b) Señala
un plazo para que e1 órgano estatal ejerzala competencia asignada por el TC.
m
Vicio competencial de los actos estatales y delimitación del objeto
de control en los procesos competenciales
"5. El proceso competencial no es un proceso abstracto. Su oáje¿o no es determina¡ la titularidad
de una competencia o atribución con prescindencia de la existencia de una conducta (un acto
o una omisión) que en concreto sea el elemento desencadenante del conflicto interórganos. Por
ello, el artículo 1 13" de1 CPCo., establece que la sentencia emitida en el proceso competencial '[d]
etermina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias o atribuciones con-
trovertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados de incompetencia. Asimismo
resuelve, en su caso, 1o que procediere sobre las situaciones juridicas producidas sobre la base
de tales actos administrativos. Cuando se hubiera promovido conflicto negativo de competencias
o atribuciones, la sentencia, además de determinar su titularidad, puede señalar, en su caso, un
plazo dentro del cual el poder del Estado o el ente estatal de que se trate debe ejercerlas'.
6. Para oue resulte procedente el control constitucional de un acto de un órg¿rno constitucional
en el marco de un proceso por conflicto de competencias o atribuciones, el vicio que en él anida
Roarnro Arr¡,no PrNrtos 783
debe ser de carácter competencial, es decir, debe conllevar la afectación de las competencias o
atribuciones constitucionales de otro órgano constitucional, sea porque es representativo de una
subrogación inconstitucional en el ejercicio de dichas competencias, sea porque llanamente impi-
de o difrculta i¡razonablemente su ejecución,
7. Si la afectación de una competencia es la caracteristica sine qua non del vicio competencial
que puede aquejar a un acto de poder, entender cabalmente cuá¡do se produce dicha afectación
requiere introducirse en el concepto de competencia.
Con relación a ello, el Tribunal Constitucional tiene expuesto que 'll]a competencia hace referencia
a un poder conferido por la Constitucrón y demás normas del bloque de constitucionalidad para
generar un acto estatal'(Cfr. RTC 0013-2003-CC, considerando 10.5). Dicho poder se manifiesta
en el ejercicio de alguna función estatal, sea esta normar, llevar a cabo o ejecutar un acto admi-
nistrativo, dirimir conflictos o incertidumbres juridicas, o controlar. En tal sentido, el vicio com-
petencial susceptible de ser conocido en un proceso competencial se presenta cuando un órgano
constitucional se subroga inconstitucrona-lmente o afecta a otro en el ejercicio de alguna de estas
funciones.
8. Ahora bien, afectar el ejercicio de dichas funciones es algo distinto a controlar su validez sus-
tantiva. Lo primero incide en el ejercicio de la competencia, lo segundo incide en el contenido
sustantivo del acto a través del cual se manifiesta. Una mirada detenida en los tipos de invalidez
en los que pueden incurrir los actos estatales en el marco de un Estado Constitucional, permitirá
clarificar este punto.
9. En el ámbito de un Estado Constitucional, para que un acto sea válido. debe cumplir. esencial-
mente. con tres condiciones formales v con una condición sustantiva. Las condiciones formales
son: aJ haber sido emitido por el órgano competenle (condición de competencia formal); b) haberse
circunscrito al á,rnbito material predeterminado por el sistema jurídico (condición de competencial
material);1.. c) haberse obsen'ado el procedimiento preestablecido para su dictado (condición de
procedimiento). La condicrón sustanti.\'a es que el contenido de1 acro (1o que ordena. prohíbe o
permite), resulte conforme con Ios derechos. r-alores v principios sustantivos reconocidos en la
Constitución. De ello resulta que un acto puede ser r'álido desde un punto de vista formal e invá-
lido desde un punto de usta sustantivo, o a la inversa.
Es eüdente que las condiciones de competencia formal y ias condiciones de competencia material
de vaiidez de los actos son, en cierto modo, 'dos caras de la misma moneda': si un acto incurre
en un vicio de competencia formal, es porque no debió ser dictado por un concreto órgano, y ello
determina que este órgano haya incurrido en un vicio de competencia material al haberse ocupado
de una materia reservada a otro.
10. Pues bien, teniendo en cuenta lo expuesto y lo previsto en el artículo 1 10' del CPCo, puede
concluirse que. tratándose de actos de los órganos constitucionales, el proceso compelenoal tiene
como condición necesa¡ia de procedencia la existencia de un vicio competencial en dichos actos,
es decir, vinculado con las condiciones de competencia formal y material para su validez consti-
tucional, al tiempo que puede controlarse que no se afecte la ejecución de actos por parte de otros
órganos constitucionales en el marco de sus competencias constitucionales formales y materiales.
Ello, desde luego, no impide que adicionalmente pueda emitirse algún juicio contingente relaciona-
do con la validez formal procedimental o con la validez sustancial del acto controlado. Empero, es
su vicio competencial de validez, entendido en 1os términos antes expuestos, el requisito determi-
na¡te paralaprocedencia del proceso competencial" (STC EXP. N." 00001-2010-CClTC, F.J. 5-10).
Iv
Sentencia (CPC, 120')
Del latín sententia. Acto procesal de1 juez. Acto procesal en la forma de resolución que pone fin a
la instancia.
El modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento de la sentencia definiti-
ua, que puede traducirse, siguiendo a PALAcro, como "el acto del órganojudicial en cuya virtud este,
agotada las etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar ia actuación de la pretensión
o petición extra contenciosa que fue objeto del proceso".
784 Lreno ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Pnocrs¡r CoNsrrrucroN¡L
La sentencia definitiva (acto típico de conclusión procesal) y los actos decisorios previos, consti-
tuyen especies dentro de1 género común de 1as "resoluciones judiciales. La sentencia es una de
1os tres tipos de resoluciones que puede expedir un juez: decretos, autos A sentencias. Es el modo
natural de flnalizar un proceso. Declaración del juicio y resolución del juez. Decisión o pronun-
ciamiento final que legítimamente dicta e1 juez competente, de acuerdo con su opinión y con las
leyes procesales y normas aplicables y que pone fin a la instancia. Se le dice ejecutonada, cuando
habiéndose apelado, ha sido confirmada por el superior. Es la función más importante del ordena-
miento judicial.
En Derecho Procesal (CPC, 121"), ia institución dela sentencla se opone a autoy a decreto (o pro-
uidencia), por ser aquella 1a única resolución que pone fin a la instancia. Mientras, que por los
Decretos se impulsa el desarrollo del proceso disponiendo actos procesales de simple trámite; y
por los Autos, eljuez resuelve la admisibilidad o el rechazo de 1a demanda o de la reconvención,
el saneamiento, interrupción, suspensión, la admisión, improcedencia o modificación de medidas
cautelares y las demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
v
Conflictos de competencias o atribuciones
La juisdicción es el poder-deber del Estado que determina 1os alca¡ces y límites del poder juzgar
(administrar justicia o aplicar el derecho que corresponde al caso). Según Courunr., la competencia
es la medida de jurisdicción asignada a un órgano del Poder Judicial, a efectos de 1a determinación
genérica de los asuntos que es llamado a conocer, por razón de materia. caltidad y lugar.
Así, la competencia es el ejercicio válido de 1a jurisdicción. Llevada la institución procesal de la
competencia al plano de la administración pública (o del Derecho administrativo). en los hechos
se suscitan -con cierta frecuencia- con¡roversias "cuando dos o más entes públicos creen que son
competentes para conocer o resolver un mismo hecho-. o -cua¡do estos mismos entes públicos
rehúyen conocer o resolver un asunto esta¡do obhgados para ello conforme a lert'.
E\ proceso competenaal es un proceso constltucronal que tiene como fLnalidad resolver los conflic-
tos de competencias o atribuciones, es decir. que se respeten las competencias que 1a Constitución
y 1as leyes atribuyen a los poderes de1 Estado. los órganos constituclonales (por e¡emp1o, el Consejo
Naciona-l de Ia Magistratura, el Ministerío Rrbiico, la Defensoria del Puebloj, los gobiernos regio-
nales o municipales.
El propósito de este proceso es que no se lrrlnere la distribución de competencias que el ordena-
miento jurídico ha establecido, ya sea rnvadiéndose un ámbito competencial ajeno (conflicto posi-
tivo) o rehuyéndose una atribución propia (conflicto negativo).
En un proceso competenaal la sentencia expedida por e1 Tribunal Constitucional determina:
1. Ante un caso de conflicto positioo. El poder, órgano o ente a la que pertenece la competencia.
2. Ante un caso de conflicto negatiw. Ordena que sea ejercida por e1 poder, órgano o ente re-
nuente.
Juan Carlos Morón Urbina precisa que la afirmación de que un órga¡o es competente o incompe-
tente es w "presupuesto de la cuestión de competencia" y no la "cuestión de competencia en sí",|a
cual solamente se producirá si el órgano o ente público a quien se considera competente reafirma
o niega su competencia.
VI
¿Cuál es la pretensión del conflicto competencial?
Precisamos que:
El conflicto constitucional de competencia tiene por objeto una reivindicación competencial frente
a decisiones de otros órganos constitucionales, que supongan una efectiva y actual invasión de
atribuciones asignadas..." (Expediente N" 0001-2000-CCiTC).
VII
Conflicto positivo de competencias o atribuciones
La cuestión de la competencia positiua consiste en que dos órganos o entes públicos (p. e., dos
municipalidades distritales o dos ministerios) se atribuyen competencia para conocer el mismo
asunto. Quien se considere competente planteará un "requerimiento de inhibición" a1 que conside-
ra incompetente para que 1e remita el expediente, si coincidiere de criterio.
VIII
Conflicto negativo de competencias o atribuciones
La cuestión de competencianegatiua consiste en que dos órganos o entes públicos (p. e., dos mu-
nicipalidades distritales o dos ministerios) consideran que en un mismo asunto no es de la compe-
tencia respectiva de ninguno de ellos.
D(
Test de la competencia
¿En qué consls¿e el "Test de Ia Competencia"?
El TC ha establecido que, "(...) para determinar de manera correcta. qué competencia corresponde
a cada órgano constitucional. ei interprete debe remitirse a un test de ia competencia.
En primer lugar se debe analizar el principio de unidad. r'a estudiado supra. Luego, se debe pasar
propiamente al ana.lisis del principio de competencia.
A partir de este último, se debe utiliza¡ tres fórmulas congruenles con la busqueda de la certidum-
bre competencial, las mismas que están relacionadas con la lista de materias (se refiere a la lista
pormenorizada explicada en 1a Constitución y en el bloque de constitucionalidad) y las cláusulas
generales (está relacionada con el reparto de funciones generales entre los distintos órganos cons-
titucionales):
1. Competencias EXCLUSIVAS
Son materias asignadas en exclusividad a favor de organismos constitucionales, ya sea de
manera positiva {de manera directa) o negativa (si se impide su delegación).
2, Competencias COMPARTIDAS
Son materias divididas en determinadas áreas de atención, repartiéndose responsabilidades
entre dos o más niveles de gobiernos, actividad coherente con la noción de cooperación entre
los organismos constitucionales autónomos.
3. Competencias CONCURRENTES
Son materias que dan lugar a que dos o más órganos asuman funciones específ,cas comunes,
existiendo una relación complementaria de tutela y control normativo" (Expediente N' 0002-
200s-Ar/TC).
x
¿En qué consiste la obligación constitucional de motivar sentencias?
Cabe precisar que: "(...) la Constitución exige, en su artículo 139', inciso 5', '... 1a motivación es-
crita de las resoluciones... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente está exigiendo
la concordancia y 1a congruencia entre 1os considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de
las sentencias..." (Expediente N' 0005-1996-AIlTC, Voto singular).
786 Lrano ll: ExÉoesls oer Cóoloo Pnocesnl CoNsrlructoN¡r
I
I
I
lnstancia Única I
I
I
aldbuc¡ores asignadas diredamente por la constitución o las leyes orgá_ I
I T.iene porlEElildellresotver conflictos que se susciten sobre las comoelerc¡as o
órgms constitucionales, lo§ gobiemos fegionales o municipales' (Ad' 109)'
ni@s que delimilen los ámbitos proptos oe tos pooeres del Estadálto=s I
I
pretensiónt El conficto se produ@ cuando alguno de los poderes o entidades eslatales a que se refere el articulo anterior adopta decisioñes o rehÚye I
I que la Constitución y las leyes orgánicas @nfieren a otro. (Art' 110)
deliberadamente actuaciones, afectando comp-etencias o ainbuciones I
resolucióñ o acto cuya iñpugnación estuviese pendienle ante
I susoensión: cuando se promueva un confliclo constitucional con motivo de una disposición, I
I
que regulañ el pfo@so de lNcoNsTlTUcloNALlDAD (Ad' 112) I
I ffamrtación: El pfoedim¡ento se suieta, eñ cuanto sea apli€ble, a las disposiciones
112) I
I
ElTnbunalpuedesolicitaralaspaneslasinformac¡ones,aclaracionesoprecis¡onesquejuzguene€sariaspafasUdecisión,(Art
en una ñorma @n rango de ley, el Tfibunal
Adec!ación vía ofo@dimeñtal: si el confliclo versare sobre una compelencia o atr¡bución expresada I
I
declara que la via adecuada es el proceso de incoñsiitucioñalidad' (Añ' 110) I
I
I
I
@
I
I
I
I
I
lo*"."J F-r"'1----- d] f "::,'."fl I
I
itffil-l l*
I
I
I Jjry l*1",**# I
:r--
I
I
I
t I
Se precisa que la Constitución de 1993 reitera una norma similar contemplada en el Art. 305 (re-
curso ante tribunales u organismos internacionales) de la carta Magna de 1979.
Esta jurisdicción supranacional o intemacional busca reforza¡ la protección de la persona, pues no
solo puede exigirse el respeto y cumplimiento de sus derechos ante órganos jurisdicciona,les nacio-
nales (o internos), sino también ante órganos jurisdiccionales internacionales (o externos): E1 Art.
205" de la Constitución establece "el Derecho de los peruanos al acceso a la tutela jurisdiccional
internacional".
lns organismos internacionales como 1a Corte Interamericana de Derechos Humanos de Sa¡ Jose
de Costa Rica (C. I. DD. HH.) han tenido un papel decrsivo en la mejora de Ia tutela de los derechos
humanos en el Peru.
La Comisión Redactora consideró que debido a la releva¡cia de esra tutela internacional de los de-
rechos humanos, aigunos autores plantean la existencia de:
. un Derecho procesal constitucional Supranacíonal o quizá de
' un Derecho Procesal Internacional de los Derechos Humanos, e inciusive de
. un amparo internacional que tutele en general los derechos humanos.
El nuevo CPConst. -en aras de facilitar y precisar el acceso a la tutela internacional de una persona
y sin pretender abarcar o cubrir todos los aspectos- regula el tema de tajurisdicción supranacional
en tres normas (Arts. 1 14', 1 15'y 1 i6") precisando "algunas pautas procesales e innovaciones,,en
el trámite ante la jurisdicción internacional.
Antecedentes:
LHCA: Art. 39".
Proyecto de Ley N' 09371: Art. 1 13".
788 Lraco ll: ExÉcEsrs o¡L Cóorco Peocrs¡r Corusrrrucro¡reL
Concordancias:
CPConst.: Art. 16".
Otras cc.: C. Arts- 32' (no se someten a referéndum los tratados), 55"-57" (Tratados), 102'inc. 3
(correspondealCongresoaprobarlostratados),118"inc.11 (ElPresidentedelaRepúblicacelebra
y ratifica los tratados), 200" inc. 4 (Procede acción de inconstitucionalidad contra ios tratados),
205' (Jurisdicción internacional).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
Marco normativo de la Jurisdicción Supnnacional
1. La Constitución Política de 1993
El artículo 205'de la Constitución Política de 1993 posibilita la interposición de recurso im-
pugnatorio ante tribunales u organismos internacionales; es decir, establece el derecho de
recurrir a tribunales y organizaciones internacionales frente a üolaciones de 1os derechos
constitucionales, una vez agotadas todas 1as instancias nacionales (o de jurisdicción interna)
y siempre que 1as resoluciones sean contrarias a la parte reclamante o afectada.
El Art. 205" de 1a Constitución Política presenta el siguiente texto:
"(205'1. Agotada la jurisdicaón intema, quien se considere lesionado enlos derechos qte la Cons-
tituctón reconoce puede recurrír a los tnbunales u organismos intemacíonales constituidos según
tratados o conuenios de los que el Peru es parte",
2. Requisitos que deben cumplir los tnbunales intemacíonales para conocer acaones constituaonales:
A) Según e1 Art. 205o de la Constitución 1993, dichos tribunales u organismos internacio-
nales deben estar constituidos según tratados o convenios de los que el Perú es parte.
B) También el Art. 55' de la Carta Magna 1993 establece que "/os tratados celebrodos por el
Dstado y en uigor forman parte del derecho nacional"; y
C) Los Arts. 56'y 57" de la Constitución 1993 señalan que los tratados, para ser válidos,
deben celebrarse conforme con Ia legislación nacional.
NOTA: La misma Convención señala que esta se denominará'Pacto de San José de Costa Rica"
porque fue suscnto en dicha ciudad.
Rosrero Arrnno PlNltos 789
u
Organismos internacionales competentes vinculante al perú
sobre Derechos Humanos
Los tribunales u organismos internacionales a los que pueden acudir las personas lesionadas en
sus derechos fundamenta-les -contenidos en la Constitución u otros instrumentos internaciona-les-
l)na vez agotada la jurisdicción interna están designados por el Art. 1 1 4 del CPConst:
Para los efectos de 1o establecido en el Art. 205 de la Constitución, los organismos internaciona-les
a los que puede recurrir cualquier persona que se considere lesionada en los derechos reconocidos
por la Constitución, o los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado peruano, son:
1. El Comité de Derechos Humanos de 1as Naciones Unidas,
2. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos de la Organización de Estados Americanos y
3. Aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sean aprobados por tratados que obliguen
al Peru.
Por tanto, este "listado de organismos internacionales competentes sobre derechos humanos"
es enunciativo/abierto (solo a modo de ejemplo); pues las personas afectadas, también podrán
acudir a otros órganos internacionales que posteriormente vinculen al Perú vÍa tratados sobre
derechos humanos, como 1o serían según Carlos MesÍa Ramírez:
1. El Comité contra la Tortura;
2. EI Comité para la Eliminación de 1a Discriminación Racial;
3. El Comité de Protección de los Derechos de todos 1os Trabajadores Migrantes y sus Familiares; y
4. El Comité para la eliminación de la Discriminación contra 1a Mujer.
III
Exigencia de agotamiento de recurso interno
(o jurisdicción interna/ nacional)
El Art. 24" de1 CPConst. es una novedad en materia procesal constitucional v busca ratificar y
reforza¡ 1a protección de los derechos constitucionales. pues prescribe que una vez agotad,a la
jurisdicción nacional o interna; cabe la posibilidad de acudir a 1a jurisdicción internaciona-l o su-
pranacional, especiflcamente ante los tribunales internacionales constituidos según tratados de
los que el Perú es parte.
Creemos que la más importante novedad del Art. 24o, es precisar que solo se considera agotada
la jurisdicción nacional cuando ia resolución del Tribunal Constitucional "se pronuncia sobre el
fondo" (debe resolver si hubo o no afectación de1 derecho constitucional y la procedencia de la repa-
ración integral del derecho volviendo las cosas a su estado a¡terior a la lesión); es decir, cualquier
otra sentencia que no resuelva el fondo (p. e., una sentencia que se pronuncia solo por la formali-
dad o la forma) no agotará la jurisdicción interna.
El Art. 46 numeral 1 letra a) de la Convención Americana sobre Derechos Humanos recoge la exi-
gencia del cumplimiento del "principio del agotamiento previo de los remedios locales" al establecer
que para la admisión de un recurso ante 1a jurisdicción internacional se requiere que previamente
"se hayan interpuesto o agotado los recursos de lajurisdicción interna, conforme a los principios
del Derecho Internacional generalmente aceptados".
Por tanto, en el caso del Perú agotada la jurisdicción interna se deberá acudir ante "ia Comisión
Interamericana de Derechos Humanos de la Organización de Estados Americanos (OEA)" (con sede
en Washington, D.C., EE.UU.); creada por la Convención Americana sobre Derechos Humanos y
vinculante al Perú desde 1981.
Iv
La jurisdicción internacional
Precisa Carlos Mesía Ramírez, debe tenerse en cuenta que ni el Comité de Derechos Humanos de
las Naciones Unidas (NN. UU.) ni 1a Comisión Interamericana de Derechos Humanos de la Orga-
79A Lreno ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Pnocrs¡r Co¡srlrucloNnr
nización de Estados Americanos (OEA), organismos a los que acude el afectado <en sus derechos
,,'damentales>, son órganos jurisdiccionaies.
. El Comité de Derechos Humanos si se pronuncia solo 1o hace con ca¡ácter "de recomendación"
pero sus interpretaciones de 1os derechos humanos pueden ser aplicados posteriorment. en
"l
orden interno.
. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (con sede en Washington, D.C., EE.UU.I,
luego de admitida la denuncia, y si es que fracasa la fase de solución amistosa entre el Estado
denunciado e1 reclamante, hace suyo e1 reclamo y 1o interpone ante "la Corte Interamericana"
(con sede en San José de Costa Rica). Pero ante este ú1timo organismo (ante la Corte), los in-
dividuos no son partes. Solo 1o son "la Comisión Interamericana de Derechos Humanos de la
OEA" y "el Estado denunciado".
NOTA: Se precisa que tanto "la Comisión Interamericana de Derechos Humanos" como "la Comisión Intera-
mericana de Derechos Humanos" son organismos internacionales competentes a los que pueden acudir 1as
personas lesionadas en sus derechos fundamentales; pero, no son órganos jurisdiccionales. Solo la "Corte
lnteramerica¡a" es el único órgano jurisdiccional.
v
Acceso a la jurisdicción internacional
"(...) contra las sentencias de este Colegiado (Tribunal Constitucional) no cabe recurso alguno,
pues agota la jurisdicción interna.
(.,.) (segun) lo establece el artÍculo 205'de 1a Constitución Politica del Estado. agotada lajurisdic-
ción intema. quien consrdere lesionados Ios derechos que ia Constitución reconoce puede recurrir
a los tnbunales u organismos rnternacronales constituidos según tratados o conrenios de los que
el Perú es parte...- (Expediente \' 1315-2002-$ TC).
VI
Agotamiento jurisdicción interna
¿Cuando se agota la junsdicción intema?
Es importante señalar que:
"(...) que a tenor del artícu1o 59" de la Ley N" 26435, Orgánica del Tribunal Constitucional, contra
las sentencias de este Colegiado no cabe recurso alguno, pues agota lajurisdicción interna.
Que, conforme lo establece el a¡tículo 205'de la Constitución PolÍtica del Estado, agotada la ju-
risdicción interna, quien considere lesionados 1os derechos que la Constitución reconoce puede
recurrir a 1os tribunales u organismos internacionales constituidos según tratados o convenios de
los que el Perú es parte..." (Expediente N' 1315-2002 AA/TC).
NOTA: A partir del 2004, con la vigencia de1 CPConst. su Art. 24" establece -de modo más preciso- que:
"La resolución del Tribunal Constitucional oue se pronuncia sobre el fondo agota lajurisdicción nacional".
vtt
El presente artículo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, especí-
flcamente en el Art. 39" (Competencia internacional en materia de acciones de garantía) de la
derogada LHCA. Esta disposición presenta las siguientes características:
chos reconocidos por la Constitución, o los tratados sobre derechos humanos ratificados por
el Estado peruano, puede recurrir a los organismos internacionales competentes.
2. Organismos intemacionales comoetentes
Según tratados o convenios de los que el Perú es parte, los organismos internacionales compe-
tentes para la Jurisdicción Supranacional son los siguientes:
A) Naaones Unidas (NN.UU.). El Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas;
B) Organización de Estados Americanos (OEA). La Comisión Interamericana de Derechos
Humanos de la Organización de Estados Americanos; y
C) Otros nueuos organismos intemacionales. Aquellos otros que se constituyan en el futuro
y que searl aprobados por tratados que obliguen al Perú.
uu
La Comisión Redactora en su Estudio Introductorio sobre el Art. 114'del CPConst., señala 1o si-
guiente:
"1...) establece análes sonlos "organismos intemacionales" a los que personas afectadas en sus
derechos pueden acudir (artículo 1 14). En ese sentido, se menciona al Comité de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas, a la Comisión Interamerícana de Derechos Humanos de la OEA g a los de
más que pudieran existir g que hayan sido aprobados por tratados suscritos por el Estado peruano.
Es bueno aclarar que la mención expresa de estos dos organismos, se efectúa porqtte los ciudadanos
pueden ocrrdir tibremente o ellos.
Ello no signifi.ca Ele se les esté pretendiendo califi.cor como órganos jurisdiccionales, pues definiti-
uomente no lo son. Por ello, este dispositiuo corrige lo dispuesto por el artíanlo 39 de la Leg N" 23506
-Leg de Hábeas Corpus y Amparo- que consideraba a tales entidades como "organismos prísdiccío-
nales intemaaonoles".lo cual no era exacto".
D(
El Derecho Internacional sobre DD. HH. como fuente Interpretativa
Es importante señalar que:
"(...) el denominado derecho intemacional de Ios derechos humanos posee fuerza normativa di-
recta o aplicabilidad directa, en tanto los tratados que lo componen, como cua.lquier otro, forman
parte del de¡echo nacional'(artículo 55", Constitución); así como fuerza interpretativa, (...) en
cuanto 1os derechos reconocidos por la Constitución deben interpretarse 'de conformidad'o 'den-
tro del contexto generai'de dichas fuentes internacionales..." (Expediente N" 1268-2001-HC/TC).
x
Legislación internacional y su efecto vinculante
¿La normatiuidad supranacional es aplicable en uía.iuisdiccional?
Cabe precisar que:
"(...) nuestra Constitución Politica de1 Estado reconoce en su artículo 55'que'Los tratados ce-
lebrados por el Estado y en vigor forman parte del de¡echo nacional'y el Artículo 200" inciso 4)
consigna entre las diversas normas con jerarquia 1ega1, a los tratados (sin distinción alguna), no
cabe sino admitir que los mismos tienen valor normativo indiscutible y en consecuencia son ple-
namente aplicables por los jueces y tribunales peruanos...
Bajo dicha perspectiva, y habiendo sido aprobado por nuestro país el Pacto Internacional de Dere-
chos Civiles y Políticos (...) forma parte integrante del sistema juridico peruano, siendo plenamente
aplicable en víajurisdiccional ordina¡ia o especializada.,." (Expediente N' 1277-1999-AC/TC).
XI
Jurisdicción (C., Arts. 138o, 139o incs. 1, 2, 3, 6; CPC Arts. 1", So)
Del vocablo latín iurisdiaio; italiano, giurisdiáone; fra¡cés, juridiction; a-lemá¡, Gerichtsbarkeit.
Etimológicamente, proviene del latín iurisdictio, que significa "acción de decir el derecho", no de
792 LLsno ll: ExÉorss orL Cóoroo Pcocesnr Corsrlruclo¡lnr
establecerlo. Poder público competente, amplio o limitado, para ejercer autoridad y administrar
justicia dentro de determinada circunscripción territorial. Función y poder de juzgar, obedeciendo
a cierto 1ímite.
La jurísdicción es la función especÍflca de los jueces. Jurisdicción, es el poder-deber del Estado,
destinado a solucionar un conflicto de intereses o incertidumbre juridica, en forma exclusiva y defi-
nitiva, a través de órganos especialZados que aplican el derecho que corresponde al caso concreto,
utilizando su imperio para que sus decisiones se cumplan de manera ineludible y promoviendo a
través de ellas, el logro de una sociedad conpaz social enjusticia.
Por jurisdicción también se entiende e1 territorio en el que un juez ejerce sus funciones. Tam-
bién se define como e1 conjunto de atribuciones que corresponde a un juez en una materia
y en cierta circunscripción territorial. Denota, asimismo, los alcances y límites de1 poder de
juzgar, ya sea por razórr de la materia, ya sea por razón del territorio, si se tiene en cuenta que
cada órgano jurisdiccional, no puede ejercitar su función juzgadora sino dentro de un espacio
determinado y del fuero que Ie está asignado. Asi se habla de jurisdicción ciuil, comercial, admi-
ni s t r atiu a, p enal, lab o r al, co n stitu cio n al, etc.
Y también puede hablarse de jurisdicción nacional e "internaciona,l" (órgarios jurisdiccionales su-
pranacionales: de índole comunitario p. e. la comunidad andina, o del tipo internacional p. e. la
oEA).
XII
Competencia (CPC, Arts. 5"-47')
La competencia es e1 ejercicio válido de Ia jurisdicción. Es 1a expresión regular, concreta y auto-
rizada de un órgano jurisdiccional respecto de un caso concreto. Para Courunr, es la medida de
jurisdicción asignada a un órgano del Poder Judicial, a efectos de la determinación genérica de 1os
asuntos en que es llamado a conocer, por razón de la materia, de la ca¡tidad y del lugar. Atribución
legítima a un juez u otra autoridad para e1 conocimiento o resolución de un asunto.
Las denominadas cuestiones de competencia. se originan cua¡do dos magistrados. consideran que
1es incumbe conocer un mismo asunto determinado.
XIII
Elementos que componen la Competencia (CPC, 5"1
Los cinco elementos que conforman la competencia en el proceso civil son: a) La Materia, b) La
Cuantía; c) El Turno; d) El Grado y e) El Territorio.
Así de los cinco elementos que conformari 1a competencia en el proceso civil; cuatro de e1los (la
materia, la cuantía, el grado y el grado); son impuestos por 1a norma con carácter deflnitivo e inmo-
dificab1e, ni siquiera por la parte, por lo que suele decirse que conforman la llamada "competencia
absoluta".
Sin embargo, el quinto elemento (el territorio), conforma la llamada "competencia relatiua"; esto es
así, porque ha sido prevista a favor de la economía de las partes o incluso admitida en contrario por
una de ellas, con 1o que después ya no se puede discutir su incumplimiento. Esto último se conoce
con el nombre de prórrogq de la competencia.
XIv
¿Puede acudirse a la Jurisdicción Internacional contra sentencia firme que viola
la tutela procesal efectiva?
Cabe señalar que:
"(...) si bien el principio de legalidad penal, el cual protege el derecho de no ser sancionado por
supuestos no previstos en una normajurÍdica, en tanto derecho subjetivo constitucional debe se¡
pasible de protección en esta vía, el análisis que debe practicar la justicia constitucional no es
equiparable a la que realiza unjuez penal.
(...) como este Tribuna.l Constitucional lo ha señalado en diversas oportunidades, '(...) no puede
acudirse al hábeas corpus ni en é1 discutirse o ventilarse asuntos resueltos, como lo es la determi-
Rosenro Ar¡eeo PlNriros 793
nación de la responsabilidad criminal, que son de incumbencia exclusiva de la justicia penal (...).
En cambio, puede decirse y afirmarse que e[ hábeas corpus es procedente para ventrlar infraccio-
nes a los derechos constitucionales procesales derivadas de una sentencia expedida en proceso
pena1, cuando ella se haya dictado con desprecio o inobservancia de las garantiasjudiciales míni-
mas que deben guardarse en toda actuación judicial (...).
En este sentido, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, ha establecido: 'Al respecto,
la CIDH ha sostenido desde su principal pronuncramiento en este tema que la Comisión es com-
petente para declarar admisible una petición y fallar sobre su fundamento cuando esta se refiere
a una sentencia judicial nacional que ha sido dictada a1 margen de1 debido proceso, o que apa-
rentemente viola cualquier otro derecho garanlizado por la Convención. Si, en cambio, se limita a
afirmar que el fallo fue equivocado o injusto en sÍ mismo, la petición debe ser rechazada conforme
a la fórmula arriba expuesta..." (Expediente N" 2758-2004-HCITC).
XIú
¿Cuál es el plazo razonable en la detención preventiva?
Resaltamos que:
"(...) ta interpretación que permite a este Tribunal (Constitucional) reconocer la existencia irnplí-
cita del referido derecho (a que la detención preventiva no exceda de un plazo razonable) en la
Constitución, se encuentra plenamente respaldada por su Cuarta Disposición Final y Transitoria,
que exige que 1as normas relativas a los derechos y las libertades que la Constitución reconoce
se interpreten de conformidad con los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Perú.
Al respecto. (...) el artículo 9".3 del Pacto Inte¡nacional de Derechos Civiles.v- Politicos, establece
que "toda persona detenida tettdra derecho a ser jttzgada dentro de un plazo razonable o a ser
puesta enlibertad' . Por su parte, el art.íanlo 7".5 de la Conuención Americana sobre Derechos Huma-
nos reconoce el derecho de "toda persona detenida o retenida (.,.) a ser juzgada dentro de un plazo
razonable o a. ser puesta en libenad. stn per¡uicro de que continúe el proceso" {...)- lExpediente N"
3771-2004-HC ITC).
Antecedentes:
LHCA: Art. 40".
Proyecto de Ley N'09371: Art. 114".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 205'; Ley N" 27775 (Ley de ejecución de sentencias extranjeras).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
t
El presente artÍculo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, específica-
mente en el Art. 40' (Ejecución de resoluciones expedidas por organismos internacionales) de la
794 Lrsno ll: ExÉcesrs oer Cóorco Pnocrser CoNsrrucrol'uL
derogada LHCA. De este modo, este artículo mejora la redacción e incluye necesarias precisiones,
presentando las siguientes características:
H
Legislación internacional y su efecto vinculante
¿La normatiuidad supranacional es aplícable en uía jurisdiccional?
Cabe precisar que:
'(...) nuestra Constitución Política del Estado ¡econoce en su a¡tículo 55'que'Los tratados ce-
lebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional'v el Artículo 200" inciso 4)
consigra entre las diversas normas conjerarquÍa lega1. a los tratados (sin distinción alguna), no
cabe sino admitir que los mismos tienen lalor normatito indiscutible ]' en consecuencia son ple-
namente aplicables por los jueces v tnbunales pemanos ..
Bajo dicha perspectiva. r'habiendo sido aprobado por nuestro pais el Pacto Intemacional de De-
rechos Civiles 1'Politicos (...) forma parte integrante del sistema jurídico peruano, siendo plena-
. mente aplicable en via junsdiccional ordinaria o especializada,..' (Expediente N' 1277-1999-ACl
TC).
ilI
Acerca del Art. 1 15' del CPConst., la Comisión Redactora en su Estudío Introductorio establece 1o
siguiente:
"(...) se establece que las resoluaones de los .orgonismos jurtsdiccionales" -por ejemplo, lo Corte
Interamericana de Derechos Humanos- no requieren para su ualidez de reconocimiento, reusión ni
examen preuio alguno (artícuto 1 1 5').
Con ello quedo claro qte el Estado peruano debe respetar en su totalidad las resoluciones dictadas
por tales organismos jurisdiccionales, a efectos de euitar situaciones lamentables que se suscitaron
en el pasado. Asimismo, se hocen una remisión o la Leg N' 27775 que regula el procedimiento de
ejeanón de resolucíones emitidas por estos organismos juisdicaonales".
ru
Principio de Congruencia
¿En qué consisle la motiuación de resoluaones?
Se precisa que cuando:
'(...) la Constitución exige, en su artículo 139', inciso 5', '... la motivación escrita de las resolucio-
nes... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente está exigiendo la concordancia y
la congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..."
(Expediente N' 0005- 1 996-AI/TC, Voto singular).
795
Antecedentes:
LHCA: Art. 41'.
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 115'(modificado).
Concordanclas:
CPConst.: Arts. 114" (Organismos internacionales competentes) y 119' (el tribunal puede solicitar
información y documentos a organismos públicos para la resolución de procesos).
Otras cc.: C. Arts. 143o (Organos jurisdicciona.les: Corte Suprema) y 205" (Jurisdicción Interna-
cional).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, especif,ca-
mente en el Art. 41 (obligación de la Corte Suprema frente a los Organismos Internacionales) de la
derogada LHCA. Esta disposición mejora la redacción de la norma derogada e incluve una necesa-
ria innovación. presentando las siguientes caracteristicas:
1. Obligq.ción de colaboración de lq CORTE Sf/PREilA
La Corte Suprema de Justicia de la República deberá remitir (enviar) alos organismos intema-
' cionales competentes (CPConst. Art. 1 14'), los siguientes medios probatorios:
A) La legislación actuada en el proceso;
B) Las resoluctones expedidas en el proceso;
C) Demá.s documentos actuados en el proceso o los procesos que originaron la petición; y
D) Así como todo otro elemento probatorio que a juicio del organismo internacional fuere ne-
cesario para su ilustración o para mejor resoiver el asunto sometido a su competencia.
II
En su Esfudlo Introductoiola Comisión Redactora aflrma lo siguiente:
"(...) se ratifica la obligación, tanto del Tribunal Constitucional como del Poder Judicial, de remitir
la información solicitada por los organismos internacionales a los que puede recurrir cualquier
persona (articulo 1 16")".
796 Lrepo ll: ExÉcesrs oeL Cóoroo PBocrs,qL CoNsrrrucroreL
III
Estado y jurisdicción internacional
¿Existe la obligación constitucional de colaborar con la jurísdicción internacional?
Se destacaque, "(...) contra las sentencias de este colegiado (Tribunal Constitucional) no cabe re-
curso alguno, pues agota lajurisdicción interna.
(...) (segun) lo establece el articulo 205'de la Constitución Política del Estado, agotada lajurisdic-
ción interna, quien considere lesionados 1os derechos que 1a Constitución reconoce puede recurrir
a los tribunales u organismos inte¡nacionales constituidos según tratados o convenios de los que
el Perú es parte..." (Expediente N" 1315-2002-M/TC).
1. TC autorizado por nuevo precedente l20l4l para rechazar de plano (liminarmentef de-
mandas sin fundamento
A) Asunto: El TC dicta "nuevo" precedente vincularte a fin de propiciar la mejor solución de
procesos que requieren una real tutela de urgencia
B) Nuevo precedente vinculante: Exp. N' 00987 -2014-PA/TC (pub. 29 08 2ol4)
I I
Los "nuevos miembros" del Tribunal Constitucional elegidos democráticamente asumieron sus
cargos en Junio dei 2014. Después de dos meses de inicio de sus funciones, y de revisar cien-
tos de causas que se elevan a su conocimiento, e1 nuevo Pleno del Tribunal Constitucional
deliberó en diversas sesiones sobre cómo debía proceder ante pretensiones que carecen
Dor comDleto de fundamento. las cuales distraían su atención en periuicio dá una eficaz
defensa de la Constitución y de los derechos fundamentales.
Así, a la luz de un precedente rinculante (el contenido en la STC 02877-2005-HCiTC), y teniendo
en cuenta 1o previsto en el artÍculo 11o de su propio Reglamento Normativo, el Pleno ha resuelto,
por unanimidad. establecer el siguiente precedente r-rncula¡te:
"El Tnbunal Constituaonal emitirá sentenaa interloantona denegatona cuando:
a) Carezca de fundamentaaón la supuesta trulneraaón que se inuoque;
" b) La cuestión de derecho contenida en el recurso no sea de especialtrascendencía constitucional;
c) La cuestión de derechoinuocada contradigaunprecedente uinculante delTribunalConstituaonal;
d) Se haya decidido de manera desestimatoia en casos sustancialmente iguoles.
La citada sentencia se dictará sin más trá.mite".
El Presidente del Tribunal Constitucional, Óscar Urviola Hani, explicó que "esta medida busca
preservar la autoridad de 1os magistrados del Tribunal que 1e ha otorgado el pueblo, a través del
Congreso de la Repúb1ica".
diante dos Salas integradas por tres Magistrados. La sentencia requiere tres votos conformes. En
caso de no reunirse el número de votos requeridos, cuando ocurra alguna de 1as causas de vacan-
cia que enumera el artículo 16 de 1a Ley N" 28301, cuando alguno de sus miembros esté impedido
o para dirimir 1a discordia, se llama a ios Magistrados de la otra Sala, en orden de antigüedad,
empezando del menos antiguo al más antiguo y, en último caso, al Presidente de1 Tribuna.l. En
tales supuestos, el llamado puede usar la grabación de la audiencia tealizada o citar a las partes
para un nuevo informe.
El Tríbunat Constitucional emitird sentencia interlocutoria deneqatoria qtando:
a) Carezca de fundamentación la supuesta trulneración qte se inuoEte;
b) l¡¿ cuestión d.e derecho contenida en elrecurso no sea de espeaaltrascendencia constitucional;
c) La atestión de derecho inuocoda contradiga un precedente wnanlante del Tnbunal Constifuaonal;
d) se haga decídido de manera desestimatono en casos sustancialmente iguales.
La citada sentencia se dictará sin más trámite".
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 53".
Proyecto de Ley N" 09371: Art. 1 16".
Concordancias:
CPConst. cc.: No tiene.
Otras cc.: CPC Arts. 83" 1' ss.; v Reg.Norm.TC Art. 14"
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumárn (Arg.) Art. 31"
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68".
Comentario
I
El presente artículo tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucional, específica-
mente en el Art. 53' (acumulación de procesos conexos) de la derogada LOTC. De este modo, el Art.
117' reitera en esencia 1o anteriormente legisiado.
Aquí hay actuación de los "principios procesales de celeridad y economía procesal", con lo que se
busca lá ap[cación del princípio de eficiencia procesal es decir, que el recurrente obtenga
justicia
dentro de un plazo razoflabley con el minimo de costos y gasto, y asi no vea desprotegido ni violado
su derecho ala Tutela Juisdiccional Efectiua previsto en el Art. I del CPC.
II
El Art. 14 del Reglamento Normativo del TC (Resol. Adm. N' 095-2004-P ITC) establece la "acumu'
laaón de procesos", al disponer que ei Tribuna-l Constitucional puede:
. En cualquier momento,
. Disponer la acumulaaón de procesos,
. Cuando exisla conexidad entre e1los.
Roaenro Arreno Pl¡llrros 799
III
Prevención (CPC, 29')
Es la anticipación que en el conocimiento de una causa toma un juez con relación a otros jueces
también competentes. El juez que emplaza en primer lugar al demandado previene en el conoc!
miento de una causa, lo que importa necesariamente la coexistencia de dos procesos idénticos.
En caso de piuralidad de demandados en diferentes procesos, previene el órgano jurisdiccional
que efectuó el primer emplazamiento. A1 juez que previene le remitirán los otros jueces las causas
bajo su tramitación para su posterior acumulación con la causa original (en la que hizo el primer
emplazamiento al demandado).
La utilidad de la institución procesal de la preuenciónradica en lo siguiente:
1. Evita sentencias contradictorias frente a los mismos hechos;
2. Brinda coherencia y seguridad jurídica al sistema jurisdiccional; y además
3. Implica una economía procesal.
Primer emplazamienlo (CPC, 570').
Emplazamiento es el acto procesal de notiflcación vá-lida al demandado, pero cuando hay varios
dema¡dados será competente el juez que emplazó al primer demandado.
Ejemplo de prevención'. En un proceso de alimentos, cuando se demarda el prorrateo de alimentos,
corresponde conocer de1 proceso al juez que realízó el primer emplazamiento.
IV
Acumulación de procesos
También denominado aanmulación de acciones. Es Ia acción 1' efecto de reunir dos o más procesos
o expedientes en trámite con el objeto que todos ellos constituvan un solo juiciov sean terminados
por una sola sentencia (Courtnr). Es reqüsito de la acumulacrón que los procesos contengan pre-
tensiones conexas. que de sustanciarse por separado pueden dar lugar a decisiones contraáictorias
o de cumplimiento imposible por efecto de 1a cosa juzgada.
NOTA: La acumulación no se restringe solo a estos supuestos, pudiendo ocurrir que en un acto postulatorio
se demanden pretensiones autónomas entre sí que tengan en común el mismo hecho generadoa
1.lrrai"p*-
dencia - Cas. N" 244-2001-Cusco, Lima, 15 de agosto 2001).
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: Art. 117".
Lreco ll: ExÉcesrs otr Cóoloo Pnocrsnr CoNsrlructo¡ler
Concordancias:
CPConst.: Art. 17".
Otras cc.: C. Arf.2O4'(Sentencias de inconstitucionalidad) y CPC Arts. 122' (contenido y suscrip-
ción de resoluciones), 125' (numeración de resoluciones) y Reg.Norm.TC Art. 47'
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 31"
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 68"'
Comentario
I
EI presente artícuio no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucionai. Su incorpora-
ción se debe especificamente al Art. 125" lnumeracíón de resoluciones) de1 CPC, que textua-lmente
prescribe que las resoluciones judiciales serán numeradas correlativamente (en palabras o núme-
ios, de modo sucesivo o de forma ascendente, p. e., resolución uno, dos, tres o No 1, 2, 3) en el día
de su expedición, bajo responsabilidad.
u
Sin embargo el Art. 1 1 B" de1 CPConst. adiciona la obligación de incluir el dato del año (p. e., reso-
iución tres de1 dos mi1 seis o N' 3-2006)
Todo esto busca o apunta a da¡ mavor orden, certeza, seguridad v, por ende, "mavor transparencia
al proceso constitucional".
III
Forma de resoluciones emitidas por el Tribunal constitucional (Tc)
E1 Art. 47" de1 Reglamenro Normatir-o del TC (Resol. Adm. N" 095-2004-P/TC) establece la "forma
de 1as resoluciones" que el TC está obligado a obsen'ar v aplical, \'que son las siguientes:
1. La fecha de 1as resoluciones, las disposiciones constitucionales y legales y documentos de
identidad se escriben con números.
2. Las cantidades con letras.
3. Mediante Los decretos se impulsa e1 trámite del proceso. Son firmados por el Presidente o, por
delegación de este, por un Magistrado o por e1 Secretario General.
4. Mediante las "sentencias interlocutoias" se resuelve la admisibilidad o inadmisibilidad de la
demanda de inconstitucionalidad o de1 conflicto de competencia o de atribuciones; la indebida
concesión dei recurso de agravio constltucional; y 1a acumulación de procesos.
5. Las sentencias ponen fln a los procesos constitucionales previstos en 1a Ley Orgánica del
Tribunal Constitucional N'28301 y, según el caso, contienen las formalidades señaladas en
los artículos 17", 34o, 55" y 72" de1 Código Procesal Constitucional.
El Tribunal puede solicitar a los poderes del Estado y a los órganos de la Administración
pública todos los informes y documentos que considere necesarios Para la resolución de
los procesos de su competencia. En tal caso, el Tribunal habilita un Plazo Para que las
partes conozcan de ellos y Puedan alegar lo que convenga a su derecho'
El Tribunal dispone las medidas necesarias para preservar el secreto que legalmente afecta
a determinada documentación, y el que, por decisión motivada, acuerda Para su actuación.
Roseero Arrrno Pt¡rtrLos 801
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 56'.
Proyecto de Ley N' 09371: Art. 1 18".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 2" inc. 5 (derecho a solicitar información); Reg.Norm.TC Arts. 19" inc. 5 (deber
de reserva en los procesos), 20' inc. 2 (derecho de solicitar información a entes públicos) y Art.
3'.A LOTC.
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario:
I
El presente artÍculo tiene su fuente en la a¡terior legislación procesal constitucional, específrca-
mente en el Art. 56o ("solicitud de información de oficio") de la derogada LOTC. De este modo, el Art.
119'del CPConst., reitera en esencia 1o anteriormente legislado, mejora Ia redacción y presenta las
siguientes características:
1, Obligación de información de poderes del Estado
El Tribunal Constitucional puede solicitar a 1os poderes de1 Estado todos los informes y docu-
mentos que considere necesarios para la resolución de 1os procesos de su competencia.
En tal caso, e1 Tribunai debe habilitar un plazo adecuado y razonable para que 1as partes co-
nozcan de e1los y puedan alegarlo que convenga a su derecho.
II
Facultad especial del TC para solicitar información pública
El Art. 13'-A del Reglamento Normativo del TC (Resol. Adm. N'095-2004-PITC) establece la '/a-
cultad especial" del Tribuna.l Constituciona.l para solicitar información a los órganos públicos, con
las siguientes caracteristicas :
1. El Pleno o ias Salas pueden solicitar "los informes" que estimen necesarios a los órganos de
Gobierno y de la Administración;
2. Y requerir respuesta oportuna de ellos, de acuerdo al artícu1o 119" del Código Procesal Cons-
titucional; y
3. Así como solicitar información del (los) amicus curiae lamíci curiaruml, si fuera el caso, que
permita esclarecer aspectos especializados que puedan surgir del estudio de los actuados.
ilI
Derecho a la información y otras libertades
¿Dl derecho de acceso a la informaaón constituge el presupuesto para otras libertades?
E1 TC ha establecido que:
"(...) el derecho de acceso a Ia informacrón públ-rca trene una doble dimensrón.
Por un lado, se trala de un derecho índiridual. en el sentido de que garantua que nadre sea a¡br-
trariamente impedido de acceder a la información que guarden, manlenga¡ o elaboren las diversas
. instancias ¡, organismos que pertenezca¡ a) Estado, sin más limitaciones que aquellas que se
han previsto como constitucionalmente legÍtimas. A través de este derecho se posibilita que los
individuos, aisladamente considerados, puedan trazar, de manera libre, su proyecto de vida, pero
también el pleno ejercicio y disfrute de otros derechos fundamentales.
Desde esta perspectiva, en su dimensión individual, el de¡echo de acceso a la información se
presenta como un presupuesto o medio para el ejercicio de otras libertades fundamentales, como
puede ser la libertad de investigación, de opinión o de expresión, por mencionar alguna (...).
Por ello, con carácter general, debe destacarse que la publicidad en la actuación de los poderes
públicos constituye la regla general, y el secreto, cuando cuente con cobertura constitucional, la
excepción..." (Expediente N" 2579-2003-HD/TC).
Iv
Acerca del alcance y limitaciones del derecho al acceso de información pública, e1 inc. 5 de1 Art. 2"
de la Constitución establece que:
v
Limitaciones al acceso de información pública
(secreto bancario y resena tributaria)
Se establece que:
"(...) la Constitución, en el inciso 5 de su artículo 2", establece que el levantamiento de1 secreto
bancario procede a pedido del juez, del Fiscal de la Nación o de una comisión investigadora del
Congreso, con arreglo a ley y con ia finalidad de investigar un delito o indicio de delito (...)
El derecho fundamental a la intimidad, como manifestación del derecho a la vida privada sin
interferencias ilegítimas, tiene su concreción de carácter económico en el secreto bancario y la
reserva tributana.
(...) mediante el secreto bancario y la reserva tributaria, se busca preservar un aspecto de la vida
privada de los ciudadanos, en sociedades donde las cifras pueden configurar, de algún modo, una
especie de 'biografia económica'del individuo, perfilándolo y poniendo en riesgo no solo su derecho
a la intimidad en sÍ mismo configurado, sino también otros bienes de igual trascendencia, como
su seguridad o su integrídad.
(...) el derecho a la intimidad no importa, per se, un derecho a mantener en el fuero intimo toda
información que atañe a la üda privada, pues sabido es que eisten determinados aspectos refe-
ridos a [a intimidad personal que pueden mantenerse en archivos de datos, por razones de o¡den
público (v. g., historias clínicas).
De allí la necesidad de que la propia Carta Fundamental establezca que el acceso a dichas bases
de datos constituyan una excepción al derecho fundamental a la información, previsto en el pri-
mer párrafo del inciso 5 del artículo 2'de la Constitución..." (Expediente N' 0011-2004-AI/TC).
o. r"ro" oro""or^r"n o
@"uu"ono"rón "n ",
El Tribunal, artes de pronunciar seutencia, de oñcio o a hstancia de parte, debe subsa-
nar cualguier vicio de proceümiento e¡ que se haya iacurrido.
A¡tecedeutes:
LOTC derogada: Art. 60".
Proyecto de I-ey N" 09371: Art. 1 19'.
Conco¡dancias:
CPConst.: Art. 17'.
Otras cc.: Reg.Norm.TC Arts. 19'inc. 5 (deber de reserva en los procesos), 20" inc. 2 (derecho de
solicitar información a entes públicos).
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
f
El presente artÍculo tiene su fuente en la a¡terior legislación procesal constitucional, específica-
mente en el Art. 60 (subsanación de oficio) de 1a derogada LOTC. Esta disposición que ahora se
comenta reitera en esencia lo a¡teriormente legislado, mejora la redacción y presenta las siguientes
caracterÍsticas:
1. Subsanación del orocedimiento
El Tribuna-l Constitucional debe subsana¡ cua-lquier vicio de procedimíento incurrido.
2. Momento y modo de subsanación
El Tribunal Constitucional, antes de pronunciar sentencia debe subsa¡ar cualquier vicio de
procedimiento en que se haya incurrido, y dicha subsanación puede ser:
i) De of,cio, o ii) A instancia o pedido de parte.
804 Lreno ll: ExÉc¡srs oer Cóorco Pcocrsar CoNsl¡ucloNar
II
Tutela de derechos conexos/innominados:
¿Cabe "un vicio procesal" si no está regulado expresamente en la ley?
Carlos Mesía Ramírez señala que si es posible por 1o expuesto: En virtud del Principio de legalidad
o de especifcidad, el vicio solo se produce por violación expresa de la ley, debiendo de regir la regla
de la interpretación estricta.
En otras palabras. no puede haber vicio de procedimiento sin una ley que 1o establezca expresamente.
Sin embargo, el Pincipio de tegalidad debe matizarse {o flexibilizarse) en Ia medida que el artículo
III del Titulo Prelimina¡ del CPConst. que contiene el Pnnapio de Flenbtlidad/ Elasticidad exige que
el juez y el Tribunal Consritucional adecuen la exigencia de las lormalidades preristas en el presen-
te Código al logro de los fines consulucionales
Cabe la existencia de cienos ricios. au¡ cuando Ia lev no los establezca apenir t'erbis. Por ejemplo.
cua¡do acontece el ouebra¡tamiento de algún derecho innominado (derecho conexo o derecho consti-
tuciona-l no escrito) que forme parte de la "tutela procesal efectiua" lprel'ista en el An. 4 del CPConst.).
ilI
Tutela Jurisdiccional efectiva
¿Hay obligación de garantizar la ekctiuidad del proceso constitucional?
Se precisa que:
"(...) el derecho a la tutela jurisdiccional es un atributo subjetivo que comprende una serie de
derechos, entre los que destacan e1 acceso a 1a justicia, es decir, el derecho de cualquier perso-
na de promover la actividad jurisdiccional del Estado, sin que se le obstruya, impida o disuada
irrazonablemente; y. como quedó dicho, el derecho a la efectividad de 1as resolucionesjudicizrles.
(...) nuestra Carta Fundamental tan solo garantice un proceso'intrinsecamente correcto y leal,
justo sobre el plano de las modalidades de su tránsito, sino también 1...1 capaz de consentir los
resultados alcanzados, con rapidez y efectividad'<STC Expediente N" 010-2002-AI/TC>
(...) Como el Tribunal Constitucional ha recordado, tal derecho al recurso sencillo, rápido y efec-
tivo esencialmente está referido a los procesos constitucionales de la libertad..." (Expediente N'
00 1 s-200 1-Ar/TC).
parte, puede aclarar algún concepto o subsanar cualquier error material u omisión en que
hubiese incur¡ido.
Estas resoluciones deben expedirse, sin más trámite, al segundo dia de formulada la
petición.
Contra los decretos y autos que dicte el Tribunal, solo procede, en su caso, el recurso de
reposición ante el propio Tribunal. El recurso puede interponerse en el plazo de tres días
a contar desde su notificación. Se resuelve en los dos días siguientes.
Lo anterior no afecta el derecho a recurrir a los tribunales u organismos internacionales
constituidos según tratados de los que el perú es parte.
Antecedentes:
LOTC derogada: Art. 59'.
Proyecto de Ley N" 09371: A¡t. 120'.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C., Arts. 139'inc. 5 (motivación escrita de las resoluciones) e inc. 6, (pluralidad de la
instancia), 204' (sentencia de inconstitucionalidad), 205" flurisdicción internacional); CpC Art.
122" (contenido y suscripción de las resoluciones), 362'-363" (reposición) y 406"-407" (aclaración
y corrección de resoluciones) y Reg. Norm. TC Art. S0..
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario
I
El presente a-rtÍculo tiene su fuente en la antenor legislación procesal constitucionai, específica-
mente en e1 A¡t. 59" ('las Sentencias del Tribunal Constitucional son irrecurribles\ de la derogada
LOTC.Deestemodo,elArt. l2l"delCPConst.,reiterandoenesencialoanteriormentelegisladoe
introduciendo una innovación, presenta las siguientes caracteristicas:
1. Sentencias irrecurribles
Contra las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe impugnación o recurso alguno, es
decir, estas sentencias son irrecurribies y tienen la caiidad de cosa juzgada, conforme ya Io
establecía el Art. 35'de la derogada LOTC que prescribía:
"Las sentencias recaídas en los procesos de inconstitucionalidad tienen autoridad" d.e cosa juz-
gada...".
El Art. 6 del vigente CPConst. prescribe, nEnlos procesos constítucionales solo ad.quiere la au-
toridad de cosa pzgada la decisión fi.nal que se pronuncíe sobre el fond"o,,.
Por tanto, las sentencias del Tribunal Constitucional no solo son inatacables e inmutables,
sino también constituyen "cosa juzgada" siempre y cuando también resuelvan el fondo de la
causa, es decir, 1a sentencia debe determinar si hubo afectación de derechos constitucionales
y de verificarse esto, debe proceder la reparación del derecho lesionado de modo integral: "las
cosas deben volver a su estado natural hasta antes de la afectación,,.
II
El Tribunal Constitucional como instancia única
Si bien en el ordenamiento jurídico peruano rrge la regla general de la instancia plural, conforme
a-1 inciso 6 del Art. 139' de la Constitución, esta no es aplicable a las sentencias expedidas
por el
Tribunal Constituciona-l porque la misma Carta Magna en su Art. 202 prescribe una excepción aJ
señalar expresamente que las sentencias del Tribunal Constitucional son inimpugnables (es decir,
son resoluciones firmes. no cabe ninguna forma de revisión o modiflcación de ellas), pues le otorga
a dicho Tribunal la competencia para conocer -y resolver- las causas:
1. Eninstanaaúnica(p. e., C. Art. 202" irtc.1 "acción de inconstitucionalidad" e inc. 3 "conflictos
de competencia'); o
2. Enúltimay definitiuainstancia (p. ..,C. Art.2O2" inc. 2 "resoluciones denegatorias de hábeas
corpus, arnparo, hábeas data y acción de cumplimiento").
Roseero Arreeo PrNrrLos 8CI7
ilI
Agotamiento jurisdicción interna
¿Cuándo se agota la jurisdiccíón intema?
Es importante señalar que:
'(...) que a tenor del articulo 59' de ia Ley N' 26435, Orgánica del Tribunal Constitucional, contra
las sentencias de este Colegiado no cabe recurso alguno, pues agota lajurisdicción interna.
Que, conforme 1o establece el a¡tÍculo 205'de la Constitución Política de1 Estado, agotada laju-
risdicción interna, quien considere lesionados los derechos que la Constitución reconoce puede
recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos según tratados o convenios de
los que el Perú es parte..." (Expediente N" 1315-2002-M/TC).
NOTA: A partir del 2004, con la vigencia del CPConst. su A¡t. 24' establece -de modo más preciso- que:
"La resolución del Tribunal Constitucional que se pronuncia sobre el fondo agota lajurisdicción nacional".
ru
Actos procesales contra resoluciones del tribunal constitucional
Se precisa que contra las resoluciones emitidas por el Tribunal Constitucional (TC) proceden los
siguientes actos procesales:
v
Los pedidos o mecanismos correctivos de Aclaración o Subsanactón de la sentencia dei Tribunal
Constitucional utilizados en los párrafos 1 y 2 del Art. 121'del CPConst. provienen del Código
*correcaón" (que contiene
Procesal Civil; pero, allí se les denomina solo "aclaración" (CPC,406') y
implícitamente "la subsanación) (CPC, 407").
El CPC también establece que tanto la "aclaración" como la "corrección" proceden de oflcio o a pe-
dido de parte, antes que 1a resolución cause ejecutoria (es decir, que quede flrme la resolución por
no ejercer su impugnación dentro del plazo otorgado por la ley).
VI
Pedido de ACLARACIÓN ante el TC
Precisamos que:
"(...) contra las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe impugnación alguna (...) salvo que
este colegiado, de oficio o a instancia de parte, decidiera (...) 'aclarar a1gún concepto o subsanar
cualquier erro¡ material u omisión en que hubiese incurrido'.
(...) Que la aclaración solo tiene por finalidad puntualizar algún concepto o subsanar cualquier
er¡or material u omisión que se haya advertido, siempre y cuando tal precisión sea relevante para
lograr los fines que persiguen 1os procesos constitucionales" (Expediente N" 0041-2004-AI/TC-
Aclaración).
vII
Recurso de REPOSICIÓN ante el TC
Es importante seña1ar que:
'{...) contra los decretos v autos que dicte e1 Tn'runa,. solo procede. en su caso. e1 recurso de re-
posición ante el propio Tribunal. E1 recurso Duece :nIerpone:-se en e1 plazo de tres dias a contar
desde su notrficación...
( ) Que la finalidad del recurso de reposición es la de corregrr algún ricio o error en el auto expedi-
' do 1'comprobá,ndose que el pedido no cumple dicha ñnalidad, la reposición debe ser desestimada'
(Expediente N' 2562-20O2-MlTC-Resolución).
vIu
Recurso de Reposición (Diferencias entre el CPConst. y CPC)
Existen diferencias entre el recurso de reposición del CPConst. y del Código Procesal Civil (CPC).
tx
En referencia ala obligación de fundamentar o motiuar la sentencia en todo proceso, e1 inc. 5 del Art.
139'(principios y derechos de la función jurisdiccional) de la Constitución establece: "La motiva-
ción escrita de 1as resoluciones judicia-les en todas las instancias, excepto los decretos de mero trá-
mite, con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan".
x
Acerca de la uigencia e irretroactiuidad de los ekctos de la sentencia de inconstitucionalidad, el Arf .
2Q4" de la Carta Magna prescribe:
"La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el dia-
rio oficial. Al dia siguiente de la publicación, dicha norma queda sin efecto.
No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional, en todo o en
parte, una norma lega1".
NOTA: Se precisa que, sin embargo Ias únicas excepciones a 1a regia de irretroactividad de los efectos de la
sentencia de inconstitucionalidad son:
l\ Ln matena Penal. Ln temas penales. para la aplicación de la retroactividad benigna (previsto en el
párrafo 2 del Art. 103' de la Constitución), y
2l En materia Tributana. Cuando La sentencia se pronuncie sobre normas de materia tributaria, que se
hayan dictado violando el Art.74' (último párrafo) de la Constitución.
XI
Acceso a la Jurisdicción Intetnacional
El hecho de que contra las sentencias del Tribunal Constituciona.l no cabe impugnación alguna
(precisando que se rehere o debe entenderse únicamente en relación con el o¡denamiento jurídico
nacional o intemo). no al-ecta el derecho a recurnr a los tnbuna.les u organrsmos internacionales
constituidos segun tratados de los que el Peru es parte.
Y estaln:sdiccjónintemaaonal se rige conforme a lo establecido por el Art. 205 de la Constitución:
"Agotada la jurisdicción intema, quien se considere lesionado en los derechos que la Constitución
reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos intemacionales constituidos según tratados o
conuenios de los que el Peru es parte".
xu
Sentencia (CPC, 12O")
Del latin sententia. Acto procesal del juez. Acto procesal en 1a forma de resolución que pone fin a
la instancia.
Dl modo normal de conclusión de cualquier proceso es el pronunciamiento de la sentencia definiti-
ua, que puede traducirse, siguiendo a Pal,rcro, como "e1 acto de1 órgano judicial en cuya virtud este,
agotada las etapas de iniciación y desarrollo, decide actuar o denegar la actuación de 1a pretensión
o petición extra contenciosa que fue objeto del proceso". La sentencia definitiva (acto típico de con-
clusión procesal) y los actos decisorios previos, constituyen especies dentro del género común de
1as resoluciones judiciales.
La sentencia es el modo natural de finalizar un proceso. Es una declaración del juicio y resoiución
del juez. Decisión o pronunciamiento flnal que 1egítimamente dicta el juez competente, de acuerdo
con su opinión y con 1as leyes procesales y normas aplicables y que pone fin a 1a instancia. Se le
dice ejecutoriada cuando habiéndose apelado ha sido conflrmada por el superior. Es la función más
importante del ordenamiento judicial.
La sentencia es uno de los tres tipos de resoluciones que puede expedir un juez: decretos, autos A
sentencias.
8r0 '''' LraBo ll: ExÉcrsrs oeL Cóorco Pnocrs¡L ColsrlrucloNnl
En Derecho procesal civil (CPC, 12l"l,la institución dela sentencia se opone a autoy a decreto
(o prouidencia), por ser aquella 1a única resolución que pone fin a la instancia. Mientras, que por
los Decretos se impulsa el desa¡rollo del proceso disponiendo actos procesales de simple trámite;
y por los Autos, el jtez resuelve la admisibilidad o el rechazo de la demanda o de la reconvención,
el saneamiento, interrupción, suspensión, la admisión, improcedencia o modiflcación de medidas
cautelares y las demás que requieran motivación para su pronunciamiento.
XIII
Aplicación de sentencia que declara inconstitucionalidad de ley
¿Cuándo se inician los efectos de la sentenaa inconstítuctonal?
Cabe destacar que:
"(...) constatada la invalidez de la ley, por su incompatibilidad con la Carta Fundamental, corres-
ponderá declarar su inconstitucionalidad, cesa¡do sus efectos a partir del día siguiente aI de la
publicación de la sentencia de este Tribunal (Constitucional) que así 1o declarase (articulo 204"
de 1a Constitución) quedando impedida su aplicación a los hechos iniciados mientras tuvo efecto,
siempre que estos no hubiesen concluido, y, en su caso, podrá permitirse la revisión de procesos
fenecidos en los que fue aplicada la norma, si esta versaba sobre materia penal o tributaria" (Ex-
pediente N' 0033-2004-AI/TC).
xIv
Principio de congruencia
¿En qué consiste la motiuaaón de resoluciones?
Se precisa que cuando "( ..) 1a Constitución exige, en su artÍculo 139". inciso 5o. '... la motivación
escrita de las resoluciones... y de los fundamentos... en que se sustentan . obriamente está exigien-
do 1a concordancia y la congruencia entre los considera¡dos 1'las partes dispositivas o resolutivas
de las sentencias..." (Expediente I'J' 0005- i 996-AI,1 TC. \-oto singular).
xv
Tribunal Constitucional y Poder Judicial:
Desobediencia de sentencias
1. En 1os casos en que "las instancias judiciales" (jueces, vocales y fiscales) incumplan las sen-
tencias del Tribunal Constitucional;
2. Este Tribunal -según sea el caso- pondrá el hecho en conocimiento: i) del Congreso de la Re-
pública, ii) de la Corte Suprema, iii) de la Fiscalía de la Nación, iv) del Consejo Nacional de la
Magistratura y v) del Colegio de Abogados respectivo;
3. Ello, sin perjuicio de 1o dispuesto por el artículo 22" ("Actuación de sentencias": Uso de medios
coercitivos como la multa flja y progresiva, y la destitución) del Código Procesal Constitucional; y
4. En los procesos en que sea de aplicación el articulo 8" ("Responsabilidad del agresor") del Có-
digo Procesai Constitucional, e1 Tribunal oflciará a la Fiscalía de la Nación para la denuncia
(acción penal) respectiva.
r"r,o-rr,o"ron"" r-or"ooo"
@
Para los efectos de este Código, se adoptarán las siguientes denominaciones:
1. Proceso dehábeas corpus, a la acción de hábeas corpus;
2. Proceso deamparo, a la acción de amparo;
3. Proceso dehábeas data, a la acción de hábeas data;
4. Proceso deinconstitucionalidad, a la acción de inconstitucionalidad;
5. Proceso deacción popular, a la acción popular;
6. Proceso decumplimiento, a la acción de cumplimiento; y,
7. Proceso competencial, a los conflictos de competencias o atribuciones,
Antecedentes:
P¡ovecto de Ler' \'09371: DD.FF. 1".
Concordancias:
CPConst.: No tlene.
Otras cc.: C. Arts. 200' (Garantias Constituciona.les) y 202'inc. 3 (Conflictos de Competencia)
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario:
I
El presente artículo no tiene fuente en 1a a¡terior legislación procesai constitucional.
El actual CPConst. -acorde con la moderna doctrina procesal y dada la gran importancia de la labor
del juez como director de1 proceso- denomina correcta y específicamente procesos constitucionales
al conjunto de actos e instrumentos o mecarismos cuyos fines esenciales son garantizar la prima-
cia de la Constitución y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, pues antiguamente se
les denominabxt acciones constituaonales (así previsto originalmente en la Constitución Política
de 1979 Art. 295" y reiterado en 1a Constitución Politica de 1993 Art. 200'). El término garantías
significa "mecanismos o vías procesales".
El Derecho de Acción es un derecho público, autónomo, subjetivo y abstracto (P-A-S-A); es decir,
es el derecho genérico que tiene toda persona humana para acudir al órgario jurisdiccional para
reclamar el cumplimiento de sus derechos sustantivos.
.Teoría General de Contrato" que informa y nutre la doctrina y regulación
Asi como existe una sola
de los contratos especiales (civiles, bancarios, empresariales, laborales, etc.), y no diversas teorías
generales de contratos. Del mismo modo, se precisa que existe una sola "Teoría General del Pro-
812 Lrano ll: Ex¡oesrs o¡L Cóoroo Peocrser Cors.rrrucroNer
ceso"que informa y nutre la doctrina y regulación de ios procesos especia-les (civiles, comerciales,
administrativos, laborales, constitucionales, etc.).
El término "acciones" al ser un derecho genérico no es el adecuado para referirse a los meca¡is-
mos o vias instrumenta-les específicos, por ello e1 Código Procesal Civil no se denomina "Código de
Acciones Civi1es". Por ello, es correcto denominar este código como Código Procesai Constitucional
(CPConst.) y a sus instrumentos como procesos constitucionales (PC).
Precisamos que estamos ante una aparente "derogación tácita" normativa:
. "GarantÍas Constitucionales" (C., Título V)......Derecho procesal constitucional (correcto)
. "Acciones" (C., Art.200)............. procesos constitucionales (correcto)
Finalmente, al leerse los arts. 200 al 205 de la Constitución debe dárseies un nuevo signiñcado y
alcance a 1os vocablos "garantías Constitucionales" y "acciones" conforme 1o antes explicado. Por
tanto, no existe ninguna "contradicción" entre e1 texto de la C. y el CPConst.
u
Proceso y procedimiento
Arc,qú-Zeuon¡ y CASTTLLo afirma que "el proceso se caracteriza por su flnalidad jurisdiccional com-
positiva del litigio, mientras que el procedimiento (que puede manifestarse fuera del campo pro-
cesal, cual sucede en el orden administrativo o en el legislativo) se reduce a ser una coordinación
de actos en marcha, relacionados o ligados entre sí por la unidad del efecto jurídico fina1, que
puede ser el de un proceso o el de una frase o fragmento suyo (v. gr., procedimiento incidental o
impugnativo)".
Elproceso es e1 conjunto dialéctico. dinámico v temporal de actos que se realizan dura¡te 1a ejecu-
ción de la función jurisdiccional del Estado. bajo su dirección la ca¡go de un órgano jurisdiccional
-juez o vocal-, quien realiza una labor de analisis 1ógrco-1urídico I' dicta una solución al caso en
forma de sentencia debidamente mo¡ilaCal. regulacrón l con el propósÍto de obtener fines privados
y públicos, los que son comunes a todos los panicipantes del proceso.
En cambio, el procedimiento es solamente el conjunto de normas o reglas de conducta que re-
gulan la actiüdad, participación y las facultades y deberes de los sujetos procesa-les, y también la
forma de los actos realizados en un proceso o en parte de este, provistos por el Estado con antici-
pación a su inicio (Morvnov Galvrz).
Para Cnnrvuur"rr, e1 conjunto de los actos que deben realizarse para componer un litigio se denomina
proceso (aquí, hay una labor de análisis lógico-jurídico: de apreciación de los hechos y pruebas de
interpretación y aplicación de la 1ey). En cambio, considera que procedimiento es el orden y por
tanto la secuencia en que se realizan estos actos (aquí, hay una aplicación mecánica, sin ninguna
labor de análisis 1ógico-jurídico).
La relación entre los conceptos procedimiento A proceso es importante no solo porque representa la
evolución de los estudios procesales en camino a su reconocimiento cientif,co, sino que, además,
en su contenido natural expresa un cambio en ia metodología, tal como 1o afirma Alc,qú-Z¡rnron¡.
Desconocer la existencia de una teoría del procedimiento es cometer el mismo error de aquel poeta
que, enamorado de su arte, niega la existencia de 1a prosa.
Finalmente, el término procedimiento excluye en su deflnición al juezy su ro1 en el proceso; y el juez
es el sujeto procesal más importante en todo el proceso ¡z su labor jurisdiccional es muy delicada,
complicada e importante, y asi 1o ha reconocido nuestro sistema procesal peruano, al precisar que
Ia dirección del proceso está a cargo deljuez (CPC Art. II, Principio de Dirección Judicial del proceso)
y los Ttnes que el juez debe atender al resoluer un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre
jurídica (CPC Art. III, Fines de1 proceso).
En cambio, el vocablo proceso recoge y reivindica la magna labor de1 juez en la sociedad moderna:
lograr la paz en justicia social (o "la paz social en justicia" previsto en el Art. III párraIo 1 del Título
Preliminar de1 CPC).
Roeenro Arrnno PrNrtos 813
Las normas procesales previstas por el presente Código son de aplicación inmediata,
incluso a los procesos en trámite, Sin embargo, continuarán rigiéndose por la norma
anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecución y los plazos que hubieran empezado.
Antecedentes:
LHCA: Art. 48"
Ley N'25398 (complementa LHCA): Art. 32"
Ley N'26301 (HD y AC): Disp. Trans. c)
Ley N'24968 (LPAP): DD.TT. 1"
Proyecto de Ley N" 09371: DD.FF.2".
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: CPC DD.FF. 2'.
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 109".
Comentario
I
E1 presente artículo tiene su fuente en la a¡terior legrslación procesal constitucional. específica-
mente en el Art. 48" (adecuacrón de las acciones de garantía en trámite) de la LHCA v el Art. 32o
(adecuación de las acciones de garantÍa en trámrte) de 1a Ler'\" 25398 lque complementa 1a LHCA).
De este modo. esta Segunda Disposición Fina-I del CPConst.. reitera en sus aspectos esenciales 1o
anteriormente legislado. introduce algunas interesa¡tes innovaciones \- presenta las siguientes
ca¡acterística s:
D) Los plazos que hubieran empezado (p. e., si el plazo original era de 60 días para deter-
minado acto, este plazo se debe respetar y mantener, aunque el CPConst. establezca un
plazo distinto).
u
Principio tempus regis actum
("1a ley aplicable es la ley vigente al ocurrir el hecho")
*""""""o""rorrrooo"
@
Los procesos de competencia del Poder Judicial a que se refiere el presente Código se
iniciarán ante losjueces especializados que correspondan en aquellos distritosjudiciales
que cuenten con ellos, con la sola excepción del proceso de hábeas corpus que podrá ini'
ciarse ante cualquierjuez Penal.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N" 09371: DD.FF. 3".
Concordancias:
CPConst.: Arts. 12". 28".
Otras cc.: C. Arts. 200" inc. 1 (Hábeas Corpus) y 139" inc. 3 (Debido proceso: jurisdicción prede-
terminada por la ley).
Rosenro ALr¡co PrNrrros 815
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 40.
Comentario
I
El presente artículo no tiene fuente en la anterior legislación procesal constitucional. De este modo,
esta Tercera Disposición Final introduce algunas interesantes innovaciones y presenta las siguien-
tes caracteristicas:
II
En la Exposicrón de Motiuos del progecto de Leg \" 09371 se prescribe que:
'A jurcio de los miembros de Ia Comisión Redactora, para que los procesos constitucionales pue-
. dan cumplir su finalidad de garantizar los derechos fundamenta-les v salvaguardar el principio de
supremacía de la Constitución, no basta con plantear un conjunto de reformas normativas.
Resulta indispensable una adecuada formación y especiaiización de los jueces encargados de tra-
mitar v resolver los procesos constitucionales. Por ello, compartimos 1a opinión de contar con jue-
ces especializados en el Poder Judicia-l encargados de resolver estos procesos (tercera disposición
ñnal del proyecto). Alavez, consideramos indispensable la reforma del sistema de justicia que per-
mita que los procesos -distintos de los constitucionales- sean instrumentos que garanticen una
tutelajudicial efectiva, y de esta manera se evite que todas las controversias pretendan resolve¡se
a través del amparo. Cabe recordar que el 33% de la carga total para el periodo 2002 está consti-
tuida por procesos en materia constitucional, según la Gerencia de Planificación-Subgerencia de
Estadisticas del Poder Judicial".
UI
La Comisión Redactora en su Estudio Introductoio sobre el Art. 114'del CPConst., señala 1o si-
guiente:
"(...) gran parte del éxíto de bs procesos constituaonoles en el país dependerd de nuestro capaadad
de poder contar con maEstrados que los resueluan cabalmente, g puedan de esa manera garantizar
una tutelo judiaal efectiua de los derechos fundamentales g de lo supremacía constituaonal.
Es por ello Ete la Tercera Dsposiciión Final del Código establece que los procesos constitucíonales
de competenaa del Poder Judiciol se iniaarán anfe los jueces especializados en aquellos distnfos
que cuenten con ellos. Esperamos que este esfuerzo de espeaalización, que corre a cargo del Poder
Judiaal, se pueda implementar al momento en que entre en agenaa el Códígo, g de esa manera se
cumpla a cabatidad con los fines esenciales que corresponden a estos procesos".
81ó Lraeo ll: ExÉoesrs orL Cóoloo Pnocrser CoNsrlruclo¡l¡t
Iv
Juzgados y Salas Constitucionales (Distrito Judicial de Lima)
únicamente en eI Distrito Judicial de Lima rige a partir del 2009 la "Jurisdicción Constitucional",
por tanto e1 juez competente en 1" instancia es e1 Juez Constitucional y en 2" instancia es compe-
tente la Salá Constitucional. En la actualidad existen 10 juzgados constitucionales (para 1" ins-
tancia) y 4 salas constitucionales (para 2'instancia), y todas tienen como sede e1 Ediflcio Alzamota
- Parque Universitario en e1 Cercado de 1a ciudad de Lima.
Mediante Resolución Administrativa N" 319-2008-CE-PJ, de fecha 17 de diciembre del 2008, el
Consejo Ejecutivo de1 Poder Judicial instauró "la especialidad constitucional" en la Corte Superior
de Justicia de Lima; procediéndose a 1a conversión del 2 1", 30", 32o, 42", 46", 52o, 56', 57", 58"
y 61. Juzgados Especializados en 1o Civil de 1a Corte Superior de Justicia de Lima, en 1o, 2o, 3o,
4",5",6o,-7",8o, 9o y 10o Juzgados Especializados en 1o Constitucional; fundamentá'ndose espe-
cíflcamente enrazón a que e1 23.28o/o de la carga procesal de expedientes en trámite de los Juzga-
dos Especializados de 1a referida Corte Superior de Justicia, a setiembre de 2008, era en materia
constitucional (Acciones de Amparo, de Cumplimiento y Hábeas Data); al igual que el 34.98% de
los expedientes principales en ejecución de dicha materia; asÍ como alanaturaleza de los referidos
procesos.
Así, por Resolución Administrativa N" 153-2009-CE-PJ (publicada el 22-05-09\ se precisa la com-
petencia territorial de los juzgados constitucionales de la Corte Superior de Justicia de Lima, y en
su Art. 1o se establece textualmente:
"Artículo Primero.
precisar que la competencia terntorial de los Juzgados Constitucionales de la Corte Superior de
Justicia de Lima, se circunscribe a los siSrientes Distritos:
- Barranco - La Victoria - San Boq¡a
Breña - Lima Cercado - San lstdro
- Chornllos - Lince - Sa¡ Jua¡ de Lungancho
- Cieneguilla - \lagda-era iel \fa¡ Sa¡ Lurs
- El Agustino - \lr:aiores - San \figuel
- Jesús \faria - Pueblo Libre - Santrago de Surco
- La Molina - Rimac - Surqui11o".
Las sentencias finales y las resoluciones aclaratoria de las mismas, recaídas en los pro-
cesos constitucionales deben remitirse, dentro de las cuarentiocho horas siguientes a la
fecha de su expedición, al diario oficial DlPeruano para su publicación gratuita' dentro
de los diez dias siguientes a su remisión. La publicación debe contener la sentencia y
las piezas del expediente que sean necesarias para comPrender el derecho invocado y las
razones que tuvo eljuez Para conceder o denegar la pretensión.
Las sentencias recaidas en el proceso de inconstitucionalidad, el proceso comPetencial
y la acción popular se publican en el diario ofrcial dentro de los tres días siguientes al de
ia recepción de la transcripción remitida por el órgano corresPondiente. En su defecto, el
presidénte del Tribunal ordena que se publique en uno de los diarios de mayor circulación
nacional, sin perjuicio de las responsabilidades a que hubiere lugar'
Cuando las sentencias versan sobre normas regionales o municiPales, además de la publi-
cación a que se refrere el párrafo anterior, el Tribunal ordena la publicación en el diario
donde se fub$can los avisosjudiciales de la respectiva circunscripción. En lugares donde
no exista diario que se publique los avisos judiciales, la sentencia se da a conocer' ade'
más de su publicación en el diario oficial o de circulación nacional, mediante carteles
ñjados en lugares públicos.
Roaeero Arrnno Prnlrros 817
Antecedentes:
LHCA: Art. 42".
Proyecto de Ley N' 09371: DD.FF. 4'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 89', DD.FF. 7"
Otras cc.: CPC Art. 167".
Derecho comparado:
No tiene.
Comentario:
I
El presente artículo tiene su fuente, específlcamente en el Art. 42' (obligatoriedad de publicación
de las resoluciones finales) de la LHCA y en 1os Arts. 34" (publicación de la sentencia de inconsti-
tucionalidad) y 35o (Sentencia de inconstitucionalidad y sus efectos) de la derogada LOTC. De este
modo, esta Cuarta Disposición Final det CPConst. reitera en esencia 1o anteriormente legislado,
introduce algunas interesantes innovaciones y presenta 1as siguientes características:
1. Remisión (reitera plazo) y Publicación (innovación en plazo) de sentencia en el Diario
Oñcial
Dentro de 1as cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la fecha de su expedición, 1as sentencias
fina1es y las resoluciones aclaratoria de 1as mismas recaídas (dictadas) en los procesos constitu-
cionales (de la libertad y orgánicos) deben remitirse a1 diario oficial El Peruano para su publicaaón
gratuita, dentro de 1os diez (10) dias siguientes a su remisión. Acerca de la remisión de 1a sen-
tencia, se precisa que el Art. 34 de la derogada LOTC 1'a establecia que la sentencia de inconsti-
tucionalidad debía remitirse dentro de las 48 horas siguientes a la fecha de su expedición.
Y sobre elplazo de pubiicación de la sentencia. el .\n. 35" de la derogada LOTC seña1aba que
1as sentencias de inconstitucionalidad se pubhcan en el diario oficial dentro de 1os tres días
siguientes al de la recepción de la transcnpción remitida por el Tnbunal: 1' el Art. 42" (ob1i-
gatoriedad de publicación de las resoluciones fina1es) de 1a derogada LHCA establecía que 1as
' resoluciones finales recaÍdas en las acciones de hábeas corpus y amparo serán publicadas,
dentro de ios quince días siguientes, en e1 diario oficia1 El peruano.
Como puede apreciarse, el actual CPConst. mantiene pa¡a los procesos constitucionales e1
anterior plazo de 48 horas para 1a remisión de la sentencia. pero. en referencia al p1¿tzo para
publicar 1a sentencia. establece "un nuevo plazo" de diez (10) días siguientes a su remisión lqus
es un punto medio entre los tres y quince días previstos por la legislación anterior).
2, Contenido de publicación de sentencia (innovación)
La publicación debe contener "la sentencia" (ya antes regulado) y "1as piezas del expediente"
(innovación) de1 respectivo proceso constitucional que sean necesarias para comprender:
A) el derecho invocado, y
b) las razones que tuvo eljuez para conceder o denegar Ia pretensión.
Cabe resaltar, que el CPConst. no solo obliga a "la publicación de 1a sentencia" sino que amplia
la difusión a también de la publicación de "las principales piezas de1 expediente" para una me-
jor y más cabal comprensión de 1a resolución de la causa (se busca una mayor, efectiva y real
labor pedagógica de las sentencias pero sobre todo para la difusión de 1a tutela de los derechos
constitucionales: "Derecho conocido, derecho exigido").
3. Publicación de sentencias de procesos orgánicos en otros diarios "por omisión o defecto',
(innovaciónl
Las sentencias recaídas en procesos orgó.nicos o de legalidad (específlcamente en el proceso de
inconstitucionalidad, en el proceso competencial y en e1 de acción popular) se publican en e1
diario oflcial dentro de 1os tres (03) días siguientes al de 1a recepción de la transcripción remi-
818 Lrano ll: ExÉoesrs oeL Cóolco Pnoceser CoNsrtruclo¡lnL
I
tida por el órgano correspondiente. En su defecto (es decir, debido a su omisión), el Presidente
del Tribunal ordena que se publique en uno de los diarios de mayor circulación nacional, sin
perjuicio de las responsabilidades a que hubiere 1ugar.
El actual CPConst. amplía la obligación de publicación por defecto, pues la a¡terior legislación
solo hacía mención de la sentencia de inconstitucionalidad, ahora se incluyen además las sen-
tencias del proceso competencial y del proceso de acción popular. I I Esta innovación es muy
positiva, pues las sentencias de dichos procesos tienen alcance general (son de aplicación a
todas las personas), y por tanto deben ser conocidos -en el más breve plazo- por la sociedad.
4. Difusión de sentencia en otros diarios o carteles públicos
Cuando las sentencias de procesos constitucionales versen especificamente sobre norrnas re-
gionales o norrnas municipales, además de la publicación en e1 diario oflcial El Peruano con-
forme a los supuestos anteriores, e1 Tribunal Constitucional ordena la publicación en el diario
donde se publican los avisos judiciales de la respectiva circunscripción.
En lugares donde no existaun diario en que se publiquen 1os avisos judiciales, la sentencia se
dará a conocer, además de su publicación en el diario oficial o de circulación nacional, median-
te carteles fijados en iugares púb1icos.
II
Forma de resoluciones emitidas por el Tribunal Constitucional (TC)
El Art.47" del Reglamento Normativo de1 TC (Resol. Adm. N' 095-2004-PITC) establece la "forma
de las resoiuciones" que e1 TC está obligado a observar y aplicar, y que son 1os siguientes:
1. La fecha de las resoluciones, las disposiciones constituciona-les y legales y documentos de
identidad se escriben con números.
2. Las ca¡tidades con letras.
3. Mediante los decretos se impulsa e1 trámite del proceso. Son firmados por el Presidente o. por
delegación de este. por un I\'f agrstrado o por el Secrerano General.
4. Mediante las sen¡encras interlocutonas se resuelve la admisibilidad o inadmisibilidad de la
demanda de inconstitucionalidad o del conflicto de competencia o de arribuciones: 1a indebida
concesión del recurso de agra'".ro constituciona-l; 1'la acumulación de procesos.
'Las
5. sentenaas ponen fin a 1os procesos constitucionales previstos en la Ley Orgánica del Tri-
bunal Constitucional N'28301 y, según el caso, contienen 1as formalidades señaladas en los
artículos 77', 34', 55" y 72" del Código Procesal Constitucional.
III
Aplicación de sentencia que declara inconstitucionalidad de ley
¿Cuando se inician los efectos de la sentencia inconstitucional?
Cabe destacar que:
"(...) constatada la invalidez de 1a ley, por su incompatibilidad con la Carta Fundamental, corres-
ponderá declarar su inconstitucionalidad, cesando sus efectos a partir del día siguiente al de la
publicación de la sentencia de este Tribunal (Constitucional) que así 1o declarase (artículo 204'
de la Constitución) quedando impedida su aplicación a los hechos iniciados mientras tuvo efecto,
siempre que estos no hubiesen concluido, y, en su caso, podrá permitirse la revisión de procesos
fenecidos en los que fue aplicada la norma, si esta versaba sobre materia penal o tributaria" (Ex-
pediente N'0033 2004 AIITC).
ry
¿En qué consiste la motivación escrita de resoluciones?
Se precisa que:
"(...) Ia Constitución exige, en su artículo 139". inciso 5', '... la motivación escnta de las resolucio-
nes... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente está exigiendo la concordanciay
la congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..."
(Expediente N' 0005-1996-AI/TC, Voto singular).
Roarnro Arr¡eo Pl¡rtrros 8t9
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: DD.FF. 5".
Concordancias:
CPConst.: Art. III (principio de gratuidad en la actuación del demandante) y Art. 26. (exoneración
de1 pago de tasa en demanda de hábeas corpus).
Otras cc.: C. Arts. 1 39' inc. I 6 (gratuidad en la administración de justicia), 200' (garantías Consti-
tucionales), 202' inc.3 (Conflictos de Competencia) y CPC Arts. I (derecho a la tutelajurisdiccional
efectiva), VIII (principio de gratuidad en el acceso a lajusticia) y Arts. 179"-187. (Auxilio Judicial).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 24' (exención de cargas)
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 19. (amparo de pobreza).
Comentario:
I
El presente articulo no tiene fuente en 1a anterior legislación procesal constitucional. Más bien,
hallamos un antecedente en 1a institución del derecho procesal llamada "Auxitio Judicial" (anterior-
mente denominada Benef.cio de Pobreza, en la norma procesal civil derogada) prevista en los Arts.
779'-787" de1 vigente CPC.
Así, el establecer que 1os procesos constitucionales se encuentran exonerados del pago de tasasju-
dicia-les constituve una gran innovación v acierto en beneficio del Derecho procesal constitucional
y de la sociedad en general. porque elimrna 1as posibles limitaciones v restncciones que pueden
afectar a una persona que ha sufndo la rioiación de sus derechos tundamentales v por falta de
recursos económicos no puede acudir a los órganos ¡unsdrccionales competentes para solicitar 1a
protección v respecto de sus derechos constirucionales riolados.
II
Como afirmó el destacado procesalista y jurista Mauro C¡ppru.B.mr:
"La imposición del pago obligatorio de tasas judiciales constituAe en la práctica
-g sobre todo en
países en uías de desarrollo, como el Perú- una abierta restricción al acceso a la tutela efectiuo
juisdiccional, y una clara violación a los derechos humanos (específ.camente at príncipio de Socia-
lización del Proceso)".
Iil
Tutela Jurisdiccional efectiva
¿Hay obligación de garantizar la efectiuidad del proceso constitucional?
Se precisa que:
"(...) el derecho a la tutela jurisdiccional es un atributo subjetivo que comprende una serie de
derechos, entre los que destacan el acceso a la justicia, es decir, el derecho de cualquier perso-
na de promover la actividad jurisdiccional del Estado, sin que se le obstruya, impida o disuada
irrazonablemente; y, como quedó dicho, el derecho a la efectividad de las resolucionesjudiciales.
(...) nuestra Carta Fundamental tan solo garantice un proceso'intrinsecamente corrt:cto y lea1,
justo sobre el plano de las modalidades de su trá¡sito, sino también
1...J capaz de consentir los
¡esultados alca¡zados, con rapidez y efectividad'(STC Expediente N" 010-2002-AI/TC).
(...) Como el Tribunal Constitucional ha ¡ecordado, tal derecho al recurso sencillo, ráprido y efec-
tivo esencialmente está referido a los procesos constitucionales de la libertad...,,(Expediente N"
00 1 s-2001-Ar/TC).
820 Lrgno ll: ExÉcesrs oeL Cóoroo Peocrsnr CoNsrrucroNnL
Iv
Debido al tema de \a exoneración del pago de tasas judiciales para los procesos constitucionales,
el Ministerio de Economía y Finanzas solicitó la observación por e1 Presidente de la República dei
proyecto de ley del CPConst., porque afectaría los recursos directamente recaudados por eI Poder
Judicia-l y tampoco observarÍa 1o dispuesto por e1 articulo 6' literal f de la Ley de Equilibrio Finan-
ciero del Presupuesto del Sector hlblico para el año fiscal 2OO4 - Ley N' 28129, pues, esta norma
señalaba que "todo dispositíuo legal que aprueba exoneraciones e incentiuos tributanos deberá especi-
ficar la fuente de finanaamiento real g alternatiua a los ingresos que se dejaran de percibir por efecto
del beneficio tributario (...1".
A1 respecto, debe señalarse que 1a Resolución Administrativa N" 006-2004-CE-PJ, expedida por
el Consejo Ejecutivo de1 Poder Judicial, que aprobó los aranceles judiciales para el ejercicio 2004
(pubiicada en E1 Peruano el 28 de enero de1 2004) establecía: "Se encuentran exonerados del pago
de aranceles judiciales, las acciones de garantías de: amparo, hábeas corpus, hábeas data, acción
popular y acción de cumplimiento" (articulo 1 1 ").
Lo único que hizo el CPConst. fue ratiflcar legalmente -a nivel de norma con rango de ley- 1o que en
Ios hechos ya venia sucediendo. Por tanto, dicha observación no procedió y flnalmente el CPConst.
fue promulgado incluyendo la exoneración del pago de tasas judiaales.
v
La Comisión Redactora en su Esfudio Introductorio señala lo siguiente:
"(...) dicha norma pretende visualizar la eliminación de una barrera económica para facilitar el
acceso a la justicia de quienes reclaman la tutela de sus derechos fundamentales o la defensa del
principio de supremacía constitucional .
VI
At¡xilio Judicial (CPC, 179", 411"1
Antes, esta institución se denominab a bene.ficto de pobreza. Es 1a institución procesal por 1a cual se
busca ayrdar a 1os litigantes ojusticiables con escasos recursos. para que pueden hacer valer sus
dereehos de modo efectivo en un debido proceso. Por e1 Aurllio Judicial, el aunliado o soiicitante
está exonerado de todos los gastos del proceso, sin embargo, puede el juez conceder el ar-¡-xilio en
forma parcial, precisando su alcance.
EI Aunlio Judicial se concederá únicamente a quien para cubrir o garantizar los gastos del proceso
ponga en peligro su subsistencia y la de quienes de é1 dependan, puede solicitarse antes del proce-
so o durante su transcurso aljuez que deba conocerlo o 1o conozca.
Auxiliado (CPC, 185'). Se llama auxiliado al beneficiario del auxilio judicial.
vil
Tasas Judiciales (CPC, 367 y L79"-t87"1
Son los pagos por el servicio público referido a la administración de justicia, el cual es prestado a
favor del usuario. El valor de las tasas judiciales se actualüa anualmente. La gratuidad en el acceso
a la justicia se materialüa con la institución procesal del auxilio ytdiciaL
Ejemplo: son tasas judiciales, e1 pago por ofrecimiento de pruebas, por Ia expedición de copias
certificadas, por presentar un recurso impugnatorio, por desarchivamiento del expediente, etc.
uII
Principio de Gratuidad en el Acceso a la Justicia (CPC, VIII)
Referido a1 principio general por el cual el Estado concede gratuitamente 1a prestación jurisdiccio-
nal, sin perjuicio de que el litigante vencido totalmente en un proceso, en su caso, el litigante de
mala fe, deba abonar las costas, costos y las multas que para cada caso especÍflco establece la ley
procesal.
Rosenro Arrnno Prr rros 82.|
Ix
Principio de Socialización del Proceso (CPC, VI, 179')
Por este principio, el juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo,
raza, religión. idioma. condición social. polÍtica o económica. afecte el desa¡rollo de1 proceso.
E1 proceso civil se rige estrictamente por el principio de rgualdad procesal de las partes. que exige
que las partes tengan dentro del proceso el mísmo trato encontrándose en la misma situación proce-
sal. Es decir. en igual situación iguai derecho u obligación.
Así, por el pincipro de soaaluaaón 1a rieja tesis de -la iguaidad a¡te 1a lev" se convierte en "la
igualdad de 1as partes en el proceso'.
Expresa Courune que por este principio "no se exige una igualdad numérica, sino una igualdad de
equivalencia, de posibilidades en el ejercicio del derecho de acción y de contradicción en Juicio".
Cuando se ampara a 1a parte litigante más débil, mediante 1a concesión de situaciones de privilegio,
1o que hace e1 legislador no es imponer una desigualdad entre 1as partes, sino regular y favorecer
una igualdad por compensación.
Ejemplo: Tratándose de la controversia de derechos en proceso, que pertenecen a menores de edad
o mayores incapaces, 1a 1ey procesal faculta al juez a nombrarle un curador procesal (CPC, 66")
para que ejerza en su representación sus derechos procesales.
Ejemplo: En el Perú, hacer o procurar Ia igualdad de 1as partes en e1 proceso muchas veces resulta
dificil, sobre todo cuando 1a desigualdad económica existe entre Ias partes en litigio. Asi, 1a ley pro-
cesal establece ciertos mecanismos paliativos, como conceder e1 auxilio judicial a quien para cubrir
y garantrzar 1os gastos del proceso ponga en peligro su subsistenciay la de quienes dependen de é1.
Antecedentes:
LHCA: Art. 44".
Proyecto de Ley N'09371: DD.FF. 6'.
Concordancias:
CPConst.: Art. 8" párr. 3 "Responsabilidad del agresor"
Otras cc.: R.ADM. N' 095-2004-P-TC, Reg. No¡mativo del T.C. Art. 50 Ult. párrafo y C. Art. 14'
párr. 3 (contenido de la educación).
Derecho comparado:
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Arts. 85' (Pedagogia: Campañas masivas) y 81'(crea-
ción de organizaciones populares para la defensa de derechos e intereses colectivos).
Comentario
I
Esta norma tiene como fuente directa el párrafo 3 del Art. 14' de la Constitución Po1ítica, que
prescribe 1o siguiente:
"(Art. 14". párr, 3) La formación ética y cír.ica v la enseñanza de la Constitución v de los derechos
humanos son obligatorias en todo e1 proceso educativo civil o milita¡-.
II
Y además, la presente disposición tiene su fuente en la anterior legislación procesal constitucio-
na1, específicamente en e1 Art. 44 (difusión v enseñanza de la Constttución v Derechos Huma-
nos) de 1a derogada LHCA. De este modo, esta Sexta Disposición Final de1 CPConst. que regula la
enseñanza de los derechos y de los procesos constitucionales reitera en esencia lo anteriormente
legislado y presenta las siguientes características:
NOTA: Para efectos de una integral y más eficiente enseñanza obligatoria de los derechos y procesos consti-
tucionales, es muy importante que los profesores tengan presente sobre todo los siguientes'temas vitales'
en materia de procesos constitucionales, como son:
- "Fines de los Procesos Constitucionales" (CPConst. Art. II);
- "Principios Procesales" (CPConst. Art. III);
- "lnterpretoaón de los Derechos Constitucionales" (CPConst. Art. V) y
- 'Aplicación Supletoria e Integración" sobre todo tener presente el CPC como principal fuente procesal
(CPConst. Art. V).
Roernro Arrnno PrNrrros 823
ilI
Derecho al Debido Proceso
¿Cual es el concepto y ambito de aplicación del Debido Proceso?
Es importante señalar que:
ralidad de instancias, a los medios de prueba y a un proceso sin dilaciones..." (Expediente N"
000s-2004-Ar/TC).
ry
Responsabilidad del agresor fuerzas armadas/policiales
El parrafo 3 del Art. 8'del CPConst. señala textualmente:"Elhaber procedido por ordensuperiorno
libera aI ejecutor de la responsabilidad por el agrauío incurrido ní de la pena a que haya lugar. (. ..\" .
Muy importante:
Esta regla sobre responsabilidad penal es aplicable sobre todo a 1as "fuerzas armadas" (ejército,
marina y aviación) y "fuerzas policiales" (la Policía Nacional del Peru).
Durante los años 90s hubo algunos casos aislados de excesos de actuación de las fuerzas armadas
y/o policiales -pero, debemos recordar que los terroristas de Sendero Luminoso y MRTA atacaban,
asesinaban y luego se ocultaban mezclándose con 1a población civil haciendo muy dificil su distin-
go-, y el argumento de defensa de los milita¡es/policías subordinados era que "solo cumplían órde-
nes"(y en fuero castrense, rige el principio obligatorio "ordendada, ordencamplida"sino aquellos
infractores pasarár a serjuzgados en e1 fuero militar por el delito de desobediencia a un superior):
Y esta situación fáctica fue admitida como "circunstancias atenuantes y/o absolutorias" de la res-
ponsabilidad penal para los militares subordinados en diversos procesos.
824 Lrsno ll: ExÉoesrs oeL Cóorco Pnocesnr CoNsrrucrorl¡L
Muy importante:
Pero, a partir de 1a vigencia del CPConst. (01-12-04)
e1 tradicional argumento de defensa de mili-
tares/policías subordinados "solo cumplían órdenes" ya NO será valido ni admisible por los ma-
gistrados como defensa efectiva porque se asume (y se presume iure et de iure "de pleno derecho")
que todos los ciudadanos y sobre todo los miembros de las militares/poIicÍas CONOCEN y han sido
instruidos obligatoriamente en temas sobre derechos fundamentales y procesos constitucionales; y
por tanto, son consientes plenamente cuando sus actos violan derechos constitucionales.
Es preferible -y es su deber- que dichos militares/policías subordinados NO acaten una orden
dada por un superior que viola maniflestamente derechos constitucionales; y de ser dado de baja
por esta causa, podrá pedir su reincorporación laboral a través de una demanda de amparo por
despido arbitrario (antes que, sea responsable penalmente por cumplir 1a orden superior dada vio-
lando derechos fundamentales).
oo"rro aor..rr*"rrr.o,
@
La Gaceta Constitucional es el órgano oficial del Tribunal Constitucional y será editada
periódicamente, sin perjuicio de otras compilaciones oficiales y de la publicación elec-
trónica de su jurisprudencia. En ella el Tribunal Constitucional dará cuenta de sus acti-
vidades, publicará los documentos relacionados con su marcha institucional, así como
las resoluciones finales de los procesos constitucionales de su competencia. Esta publi-
cación se hace con independencia de la que efectúe obligatoriamente el diario oñcial .Dl
Petttano.
Antecedentes:
Provecto de Lev \" 09371: DD.FF. 7'.
Concordaucias:
CPConst.: Art. 89". DD.FF. +'.
Otras cc.: C. .{rt. 202" (competencias del Tribunal Constituriona.ll. 20-1 lSentencra lnconstitucio-
nal).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 49' (registro de personas privadas de libertad)
Ley de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 80" (Registro público de acciones populares y de
grupo).
Comentario
I
E1 presente artícu1o no tiene fuente en ia anterior legislación procesal constituciona-1. De este modo,
esta Séptima Disposición Final del CPConst., introduce interesa¡tes innovaciones y presenta las
siguientes características :
2. Frecuencia de publicación
La Gaceta Constitucional será editada (publicada o impresa) periódicamente.
www.minjus.gob.pe
(a cargo del \frnisteno de Justiciat
w'w'w,congreso.gob,pe
(a cargo del Congreso de 1a República)
il
Debido a1 tema de 1a publicación de 1a gaceta constitucional , el Ministeio de Economía g Finanzas
solicitó la obseruación por el Presidente de la República del progecto de leg del CPConst., porque
afectarÍa lo dispuesto por e1 artículo 6" literal d de la Ley de Equilibrio Financiero de1 Presupuesto
del Sector Prlblico para el año fiscal 2004 - Ley N" 28129.
UI
En referencia a este punto, la Comisión Redactora en su Esfudio Introductorto precisó 1o siguiente:
"la intenaón (...) es que el Tnbunal penódicamerúe inda cuenta de su actuación a traués de una
publicaaón a la que se denomina Gacela Constitucional. Dl f,nanciamiento de la misma no necesa-
namente debería proceder del Tesoro Público, sino que podrían celebrarse conuenios o contar con el
apogo de los recursos procedentes de la cooperación internacional.
A manera de ejemplo, se puede señolar que la publicación del Informe Anual del Defensor del Pueblo
a que se refiere la Constifución (artÍanlo 1 62') g su ley orgánica, Ley N" 26520 (artículo 27 ¡, se finan-
cia con recursos procedentes de la cooperación intemacional. De ahí que lo Gaceta Con.stituctonal a
que alude el Código pueda encontrar altematiuas creatiuas para su publicación g dfusión, A por ton-
to su inclusión en el código r-to justifica la obseruacíón que plantea el sector economía g Finanzas".
ry
¿Cuál es el Rol del Tribunal Constitucional?
Señalamos que:
201'de la Constitución, al establecer que el Tribunal es el'órgano de
"(...) (conforme el) artículo
control de la Constitución', (...) esa misión de 'control'debe efectua¡se mediante la votación cali-
ficada que ella dispone.
(...) la autonomía e independencia del Tribunal. . .. debe cumplir su función dentro del marco de su
propia ley, aprobada por el Congreso, conforme [o dispone el art. 106'de la misma Constitución,
que deja al ámbito de la ley orgánica la regulación de la estructura y e1 funcionamiento de las en-
tidades del Estado previstas en la Constitución..." (Expediente N'0005-1996-AI/TC).
VI
Principio de congruencia
¿En qué consiste la motiuación de resoluciones?
Se precisa que cuando:
"(...) 1a Constitución exige, en su a¡ticulo 139", inciso 5", '... la motivación escrita de las resolucio-
nes... y de los fundamentos... en que se sustentan', obviamente está exigiendo la concordancia y
la congruencia entre los considerandos y las partes dispositivas o resolutivas de las sentencias..."
(Expediente N' 0005-1996-AI/TC, Voto singular).
@ "r".o"r""rroro"
Quedan derogadas:
1. La Ley N" 23506, Ley de Hábeas Corpus y Amparo.
2. La Ley N'25398, Ley complementaria de la Ley de Hábeas Corpus y Amparo.
3. La Ley N'24968, Ley Procesal de la Acción Popular.
+, La Ley N" 25011, que modifica parcialmente la Ley No 23506.
5. LaLey N'25315, que modifica parcialmente la Ley No 23506.
6, El Decreto Ley No 25433, que modifica la Ley N" 23506 y la Ley N' 24968.
7. La Ley N" 26248, que modifica parcialmente la Ley No 23506.
8. LaLey N'26301, Ley de hábeas data y acción de cumplimiento.
9, Los artículos 20 al 63, con excepción del artículo 58, asi como La primera y segunda
disposición general de la Ley N" 26435, Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
10. La Ley No 26545, que modiñca parcialmente los procesos de hábeas data y acción de
cumpümiento.
11. El Decreto Legislativo il" 824, que modiñca parcialmente la Ley N" 23506'.
L2. La Ley N'27053, que modifica parcialmente la Ley N'23506.
13. La Ley No 27235, que modifica parcialmente la Ley No 23506.
14. La Ley No 27959, que modifica parcialmente la Ley No 23506.
15. Todas las disposiciones que se opongan al presente Código.
De conformidad con el Artículo Único de la Ley N' 28400, publicada el27-ll-2004, se precisa que el pre-
sente nume¡al 1 1), deroga únicamente el articulo 17 del Decreto Legislativo N" 824-Ley de Lucha contra
el Tráñco IlÍclto de Drogas, sin perjuicio de la vigencia de todos ios demás artículos del referido Decreto
Legislativo N' 824 y sus normas modificatorias.
Antecedentes:
Proyecto de Ley N'09371: DD.TI.DD. 1o.
Concordancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Arf. 1O2 inc. 1 (atribuciones del Congreso), 103' (la ley se deroga solo por otra ley)
y CC. Art. I (derogación de la ley).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 108'.
n'r"n"'o'"'"ó''ro
@
El presente Código entra en vigencia a los seis meses de su publicación en el Diario Ofi-
cial El Peruano.
I
A.ntecedeDtes:
Proyecto de Ley N' 09371: DD.TT.DD. 2'.
Conco¡dancias:
CPConst.: No tiene.
Otras cc.: C. Art. 109" (vigencia de las leyes).
Derecho comparado:
CPConst. de Tucumán (Arg.) Art. 110'
l,ey de Acciones Populares y de Grupo (Col.) Art. 86'.
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintiocho dÍas del mes de mayo del año dos mil cuatro
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constituciona-l de la Republica
CARLOS FERRERO
Presidente del Consejo de Ministros
BALDO KRESALJA ROSELLÓ
LIBRO III
Modelos de Demondos
de Procesos
Constituciono les
Modelo 1
Principal
Escrito No 1
Demanda de HABEAS CORPUS
(Proceso constitucional)
J. Proceso de Hábeas Corpus (Códígo Procesal Constitucional - Ley No 28237, Art.25o, inc. 7); Procede el
hábeas corpus ante la acción u omisión que amenace o vulnere "el derecho a no ser detenido sino por
mandato escrito y motivado del Juez, o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito"; pues
ello constituye una restricción y limitación a la libertad individual. Al constituir el presente caso una deten-
ción arbitraria, procede el hábeas corpus.
4. Legitimación de tercera persona (Código Procesal Constitucional - Ley No 28237, Arf .260): La demanda
de hábeas corpus "puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en su favor, sin
necesidad de tener su representación". Por ello, estoy facultado para interponer esta demanda a favor de
mi hermano aun sin poder.
V. NOTIFICACIÓN
o'" n o" demandado en ra siguiente dirección
:"1:::::u: ]: ,,.5;il:i"fr§mÍmf"lffi: ""n"..ar
POR TANTO:
A Ud. Sr. Juez, conforme a ley, pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda, declarándola fundada en
su oportunidad.
PRIMER OTROSi: Responsabilidad det Agresor. Solicito, Sr. Juez, que una vez dictada la sentencia que decla-
ra fundada esta demanda, se cumpla con remitir los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines
pert¡nentes, conforme lo establece expresamente el Art. Bo del Código Procesal Constitucional (Ley No 28237).
Llma de de2
A AAAA
^
Roaenro ArraBo PrNiLros 833
Modelo 2
DEMANDA DE PROCESO DE AMPARO POR DERECHOS DIFUSOS
(Defensa del Consumidor)
Principal
Escrito No 1
Demanda de AMPARO
(Proceso constitucional)
La Asociación de Consumidores "Lima Alerta", con RUC No con domicilio real en la calle
...., provincia y departamento de Lima; debidamente representada por su Director Sr. AvfuAA
AAAA, con DNI N"............... y con dirección en ......................, conforme poder debidamente inscrito en
la Partida Electrónica No... ..... ... del Registro de Mandatos y Poderes de los Registros Públicos de Lima y
Callao; señalando domicilio procesal en la Casilla No ...... del Dpto. de Notificaciones del Colegio de Abogados
de Lima, SedeAv. Sta. Cruz. Miraflores: a Ud. respetuosamente d¡go.
FUNDAMENTOS DE HECHO
Que, la empresa BBBB BBBB, de origen chino, viene comerciaf izando en el Perú desde hace unas sema-
nas diversos medicamentos de uso masivo en todo el Perú. Sin embargo, la totalidad de dichas medicinas
tienen sus etiquetas en idioma chino, e incluso hasta las indicaciones al interior de sus envases están en
idioma chino.
Que, a pesar de haber remitido díversas petíciones y una carta notarial a la empresa china BBBB BBBB
señalándole que la legislación peruana exlge que coloque las etiquetas de sus medicinas "en idioma
castellano" (que es el idioma oficial del Perú), ha hecho caso omiso a nuestros sucesivos pedidos y re-
querimientos.
Que, el Art. 65o de la Constitución Política establece "la protección del derecho difuso" del consumidor (a
través de su derecho a la información sobre los bienes y servicios en el mercado, que debe ser en idioma
castellano) y, a su vez, el Art. 7" establece el "derecho a la salud" de los ciudadanos.
Que, la actitud ilegal y errada de la empresa BBBB BBBB de mantener "en idioma chino" las etiquetas
de sus medicinas de uso masivo atenta y pone en peligro a los consumidores peruanos, pues estos no
pueden conocer los ingredientes, propiedades ni advertencias de estas medicinas, pudiendo intoxicarse
y/o morir por la ingesta de estos al no poder leer los ingredientes que los componen, fecha de vencimiento
y/o caducidad, etc., que constituye "información relevante" para el consumidor.
Que, solicito, digno Sr. Juez, disponga la suspensión y retiro del mercado de todas las medicinas (con
envases en idioma chino) que comercializa la empresa BBBB BBBB hasta que sus etiquetas estén "en
idioma castellano", en salvaguarda de los derechos difusos (derecho del consumidor y a la salud) confor-
me lo ordena expresamente la Constitución. También solicitamos la excepción al agotamiento de las vías
previas administrativas, justificado en el grave peligro a la salud de los consumidores.
Rosenro ALreeo PrNr-r-os 835
IV VIA PROCEDIMENTAL
La presente demanda se tramitará por la vía sumaria y tendrá una tramitac¡ón preferente, según lo dispuesto
por los Arts. 39o al 60o (procedimiento del amparo) y 130 respectivamente del Código Procesal Constitucional.
POR TANTO:
A Ud. Sr. Juez, conforme a ley, pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda, declarándola fundada en
su oportunidad.
PRIMER OTROSí: Representación judicial por Abogado. Que, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 8Oo
del Código Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación que señala el Art. 74o del acotado
al abogado que autoriza el presente escrito, Dr. con Reg. No.......... C. A. L., decla-
rando estar instruido de tal representación y de sus alcances, señalando para tal efecto como mi domicilio el
indicado en la introducción de la presente demanda.
SEGUNDO OTROSI: Responsabilidad del Agresor. Solicito, Sr. Juez, que una vez dictada la sentencia que
declara fundada esta demanda, se cumpla con remitir los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los
fines pertinentes, conforme lo establece expresamente el Art. 80 del Código Procesal Constitucional.
1) Demanda escrita.
2) Requiere firma de abogado.
3) Requiere poder para la intervención de terceros.
4) Admite procuración oficiosa.
5) Presentación de la demanda: Por "el mismo afectado" (si se lesiona algún derecho personal/particu-
lar) o "cualquier persona" (si se lesiona intereses/derechos difusos o colectivos), según el caso.
6) Exige aootamiento de vías previas (Art. 45o), salvo las excepciones previstas (Art. 460).
7) No exige pago de tasa judicial ni cédulas de notificación (Art. lll. Principio de gratu¡dad del demandan-
te)
8) Juez competente: Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data y
del proceso de cumplimiento el Juez civil o mixlo del lugar donde se afectó el derecho, o donde tiene
su domicilio principal el afectado, a elección del demandante.
Nota: Únicamente para el Distrito Judicial de Lima rige la "Jurisdicción Constitucional", siendo compe-
tente el juez constituc¡onal.
9) Los procesos constitucionales tienen tramitación preferente, y los jueces incurren en responsabilidad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos (Art. 13").
10) En ningún caso la demanda oodrá ser rechazada (por cualquier defecto formal en los requisitos de la
demanda) por el personal administrativo del Juzgado o Sala correspondiente (An.42', últ. pán.).
1f) Asimismo,el Juezyel Tribunal Constitucional debenadecuarlaexigenciadelasformalidadespre-
vistas en este CPConst. al logro de los fines de los procesos constitucionales (Art. lll: Principio de
flexibilidad/elast¡c¡dad ).
12) Cuando en un proceso constitucional se oresente una duda razonable respecto de si el proceso debe
declararse concluido. el Juez y el Tribunal Const¡tucronal declararán su cont¡nuaclón (Art. lll: Principio
de duda razonable).
838 Lrano lll: Mootos oe De¡¡nNors or Pnocesos CoNsrlrucloNnres
Modelo 3
DEMANDA DE PROCESO DE HÁBEAS DATA
Principal
Escrito No I
Demanda de HÁBEAS DATA
(Proceso constitucional)
6. LegitimaciÓn del afectado (Código Procesal Constitucional - Ley No 28237. Añ. 39o). El afectado es la
persona legitimada para interponer el proceso de hábeas data.
IV VíA PROCEDIMENTAL
La presente demanda se tramitará por la vía sumaria y tendrá tramitación preferente, según lo dispuesto por
los Arts. 39o al 60o (procedimiento del amparo, aplicable supletoriamente al hábeas data) y 130 respectivamen-
te del Código Procesal Constitucional.
1. Copia del documento de fecha cierta (carta simple de fecha .........) solicitando al Sr. alcalde de la Muni-
cipalidad Provincial del Callao me proporcione una copia certificada del Contrato de Concesión parcial de
la Av. Elmer Faucett (denominada "Vía Rápida") y todas sus adendas respectivas suscrito con la empresa
CCCC CCCC. Esta solicitud no ha sido atendida dentro de los diez días útiles siguientes a su presenta-
ción, habiéndose cumplido con el requisito especial para la admisibilidad de la demanda de hábeas data,
conforme el Art. 620 del Código Procesal Constitucional. (Anexo 1)
2. Copia legible de mi documento de identidad (DNt) (Anexo 2)
VI. NOTIFICACIÓN
Que, la notificac¡ón con la copia de la demanda y anexos se le haga llegar al demandado a la Municipalidad
Provincial del Callao, en la Av. ... provincia del Callao
POR TANTO:
A Ud. Sr. Juez, conforme a ley, pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda, declarándola fundada en
su oportunidad.
84ü Lrsno lll: Mooelos oe De¡¡r¡lo¡s or Pnocesos Co¡lsrlrucloN¡les
pRIMER OTROSí: Representación judiciat por abogado. Que, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 80
del Código Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación que señala el Art. 74o del acotado
al abogadoqueautorizael presenteescrito,Dr. conReg.No............C.A.L.'decla-
rando éstar instruido de tal representación y de sus alcances, señalando para tal efecto como mi domicilio el
indicado en la introducción de la presente demanda.
SEGUNDO OTROSí: Responsabilidad det agresor. Solicito, Sr. Juez, que una vez d¡ctada la sentencia que
declara fundada esta demanda, se cumpla con remitir los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los
f¡nes pertinentes, conforme lo establece expresamente el Art. 80 del Código Procesal Constitucional.
iiAAÁ,iÁAA
Roaenro Arr¡,no Prr'u-r-os 841
1) Demanda escrita.
2) No requiere firma de abogado El patrocinio de abogado será facultativo.
3) Requiere poder para la intervención de terceros.
4) Admite procuración oflcrosa.
5) Presentación de la demanda: Por "el mismo afectado" (s¡ se lesiona algún derecho personal/particu-
lar) o "cualquier persona" (si se lesiona intereses/derechos difusos o colectivos), según el caso.
6) Reouisito especial de la demanda (Art. 620): Para la procedencia del hábeas data se requerirá que el
demandante previamente haya reclamado al demandado (en este caso, es una persona jurídica una
"municipalidad"), por "documento de fecha cierta" (que puede ser una carta simple). Si el demandado
fuere una persona natural, se recomienda que el requerimiento sea por carta notarial para efectos de
tener una prueba del "cargo de entrega/recepción".
7) Aparte del requisito del "documento de fecha cierta", no será necesario agotar la vía administrat¡va
que pudiera existir (Art. 62o).
B) No ex¡ge pago de tasa judicial ni cédulas de notificación (Art. lll: Principio de gratuidad del demandante).
9) Juez competente: Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data y
del proceso de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afectó el derecho, o donde tiene
su domicilio principal el afectado, a elección del demandante.
Nota: Únicamente para el Distrito Judicial de Lima rige la "Jurisdicción Constitucional", siendo compe-
tente el juez constitucional.
10) Los procesos constitucionales tienen tramitación preferente, y los jueces incurren en responsabilidad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos (Art. 13").
1'1) En ningún caso la demanda oodrá ser rechazada (por cualquier defecto formal en los requisitos de la
demanda) por el personal administrativo del Juzgado o Sala correspondiente (Añ. 42o. últ. párr.).
12) Asimismo. el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de las formal¡dades pre-
vistas en este CPConst. al logro de los fines de los procesos constitucionales (Art. lll: Principio de
fl exibilidad/elasticidad )
13) Cuando en un proceso constituc¡onal se oresente una duda razonable respecto de si el proceso debe
declararse conclurdo, el Juez y el Tribunal Constrtucional declararán su continuación (Art. lll: Principio
de duda razonable).
14) Al proceso de Hábeas Data y de Cumplimiento se aplican supletoriamente las normas del procedi-
miento del Amparo.
842 LrsBo lll: Mooeros oe DrunNors oe Pnocesos Co¡¡srrrucror¡Les
Modelo 4
DEMANDA DE PROCESO OE CUMPLIMIENTO
Principal
Escrito No 1
Demanda DE CUMPLIMIENTO
(Proceso constitucional)
En consecuencia. ordene que los demandados cumplan con las siguientes acciones:
a) Con el pago de pensión nivelada reconocida a mi favor. y
b) Con el pago de los reintegros dejados de percibir a partir del mes de abril del año ... ........ conforme lo
ordenan las resoluciones anleriormente crtadas. que en sede administrativa tienen la autoridad de "cosa
juzgada" y son de cumplimiento legal expreso y automático.
Resolución No................, resolviendo nivelar las pensiones de los Magistrados cesantes del Ministerio
Público a partirdel mes de ....... del año .......; reconociéndome personalmente este derecho mediante la
Resolución de Gerencia No ..................
2. La Gerencia Central de Recursos Económicos del Ministerio Público, en cumplimiento de dichos actos
administrativos firmes y expresamente ordenados por la Resolución de la Fiscalía de la Nación y la Re-
solución de Gerencia del Ministerio Público descritas en el petitorio de esta demanda, ha solicitadá que el
Ministerio de Economía y Finanzas cumpla con consignar el monto de dinero requerido para el pago de
la pensión nivelada, mostrándose este último renuente y desacatando el cumplimiento de dichos áctos
administrativos firmes y expresamente ordenados.
El incumplimiento de la asignación de recursos y el no pago de mi pensión nivelada y sus reintegros, a
pesar de tener preferencia sobre cualquier otra obligación del empleador como lo dispone el artículo 24o
de nuestra Constitución Política del Estado vigente, genera desconcierto y frustación en quienes somos
legítimos titulares y acreedores de una pensión justa y d¡gna, reconocida expresamente por la carta mag-
na, las leyes de la República y de sus autoridades competentes. Además, están confrontando gravemen[e
al Estado de Derecho, la legalidad, el principio de autoridad y de Justicia y la vigencia de lojConvenios
lnternacionales sobre Derechos Humanos (derecho a una remuneración justa) que deben primar en
el
país, generando muy graves perjuicios en la calidad de vida del recurrente y de su familia, y
cánstituyendo
una clara violación constitucional.
4. A fin de reforza¡ los argumentos de mi petitorio, acompaño la sentencia sobre los mismos hechos y a
través de un proceso de cumplimiento expedido por la Corte Superior de Justicia de Lima, recaído en
el Expediente No ..........., interpuesto por el Dr. . (que díspone el pago de los reintegros
correspondientes), y de su resolución Aclaratoria en el sentido de que si bien el Minisierio de EconoÑa y
Finanzas no tiene una relación jurídica directa con el demandante, "es el encargado de autorizar y otorgar
los recursos presupuestales correspondientes, a fin de que se pueda cumplir Con el pago que se exigé".
Que,porcartadefecha............(documentodefechacierta),solicitéal MinisteriodeEconomíayFinan-
zas cumpla con consignar el monto de dinero requerído para el pago de la pensión nivelada. mostiándose
renuente y desacatando el cumplimiento de la Resolución de la Fiscalía de la Nación No........, su fecha
y
' la Resolución de Gerencia del Ministerio Público No........, su fecha ......... los cuales constitu-
yen actos administrativos firmes y expresamente ordenados. Pero. a pesar de haber transcurrido
el plazo
legal de diez días útiles posteriores a la presentación de dicha carta. el Ministerio de EconomÍa y Éinan-
zas no ha constestado la m¡sma violando mis derechos constitucionales: cumpliéndose de este modo, el
requ¡sito especial de la demanda de cumplimiento consistente en el -requerimiento previo por documento
de fecha c¡erta".
.6. Que, la demanda tiene por objeto que el Ministerio de Economía y Finanzas cumpla con el pago de pen-
sión nivelada reconocida a mi favor; y con el pago de los reintegros dejados de percibir.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1 Derecho a remuneraciÓn y beneficios socla/es (Constitución Política, Art.24): Donde se precisa que,,el
pago de la remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquieia
otra
obligación del empleador".
Carácter irrenunciable de los derechos laborales reconocidos en ta Constituclón (Constitución política,
Art. 260, inc. 2).
lndubio pro operario: lnterpretación favorable al trabajador en caso de duda sobre el sentido de una nor-
ma (Constitución Política, Art. 26o, inc. 3).
Proceso de Cumplimienfo (Constitución Política, Art. 2000, inc. 6): La acción de cumplimiento es una ga-
rantía const¡tucional "que procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acataruna norma
legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley,,.
Demanda del proceso de cumplimienfo (Código Procesal Constitucional - Ley No 28237,Atf.66, inc.l):
"Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad pública renuente:
(lnc. í)
Dé cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administralivo firme; o (...),,.
Normas aplicables supletor¡amente al proceso de cumplimiento (Código Procesal Constitucional - Ley No
28237 , Atl.74o¡:'El procedimiento aplicable a este proceso será el mismo que el previsto por el presánte
Código (Procesal Constitucional) para el proceso de amparo, en lo que sea apilcable. El Juez podrá adap-
tar dicho procedimiento a las circunstancias del caso".
Legitimación del afectado (CÓdigo Procesal Constitucional - Ley No 28237, Art.3go): El afectado es la
persona legitimada para interponer el proceso de cumplimiento.
844 Lreno Ill: Moorios oe Deu¡¡loes or Peocgsos Co¡stl¡uctol¡res
I
POR TANTO:
A Ud. Sr. Juez, conforme a ley, pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda, declarándola fundada en
su oportunidad.
6. Copia de mis boletas de pago correspondientes a los meses de y . del año ..... (ANE-
xo 1-F)
7. Copia de la sentencia recaída en el Exp. No...... y su resolución Aclaratoria a favor del Dr
..... (ANEXO 1-c)
8. Copia de Oficio No de fecha (ANEXO 1-H)
9. Copia de Oficio No de fecha (ANEXO 1-t)
SEGUNDO OTROSí: Representación judicial por Abogado. Que, de conformidad con lo dispuesto por el Art.
B0o del Código Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación que señala el Art. 74o del
acotadoalabogadoqueautorizaelpresenteescrito,Dr. conReg.No..........C.A.L.,
declarando estar instruido de tal representación y de sus alcances, señalando para tal efecto como mi domicilio
el indicado en la introducción de la presente demanda.
TERCER OTROSÍ: Responsabilidad del Agresor. Solicito, Sr. Juez, que una vez dictada la sentenc¡a que de-
clara fundada esta demanda, se cumpla con remitir los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines
pertinentes, conforme lo establece expresamente elArt. 80 del Código Procesal Constitucional (Ley No 28237).
1) Demanda escrita.
2\ Requiere firma de abogado.
3) Requiere poder para la intervención de terceros.
4) Admite procuración oficiosa.
5) Presentación de la demanda: Por "el mismo afectado" (si se lesiona algún derecho personal/particu-
lar) o "cualquier persona" (si se lesiona intereses/derechos difusos o colectivos), según el caso.
6) Reouisito especial de la demanda (Art. 69"): Para la procedencia del cumplimiento se requerirá que el
demandante prev¡amente haya reclamado al demandado (que siempre será una entidad pública, en
este caso lo son el Ministerio Público y el Ministerio de Economía), por "documento de fecha cierta"
(que puede ser una carta simple).
7) Aparte del requisito del ''documento de fecha cierta", no será necesario agotar la vía administrativa
que pudiera existir (Art. 69o).
8) No exige pago de tasa judicial ni cédulas de notificación (Art. lll: Principio de gratuidad del demandan-
te)
9) Juez competente: Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data y
del proceso de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afectó el derecho, o donde tiene
su domicilio principal el afectado, a elección del demandante.
Nota: Únicamente para el D¡strito Judicial de Lima rige la "Jurisdicción Constitucional", siendo compe-
tente el juez constitucional.
10) Los procesos constitucionales tienen tramitación preferente. y los.iueces incurren en responsabil¡dad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos (Art. 13").
11) En ninoún caso Ia demanda oodrá ser rechazada (por cualquier defecto formal en los requisitos de la
demanda) por el personal admtnistrativo del Juzgado o Sala correspondiente \An. 4?o. Últ. párr.).
12) Asimismo, el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exioencia de las formalidades pre-
vistas en este CPConst al logro de los flnes de los procesos constitucionales 1Art. lll. Principio de
fl exibilidad/elasticidad )
13) Cuando en un proceso constitucional se presente una duda razonable respecto de si el proceso debe
'
declararse conclu¡do, el Juez y el Tribunal Constitucional declararán su continuac¡ón (Art. lll: Princ¡pio
de duda razonable).
14) Al proceso de Hábeas Data y de Cumplimiento se aplican supletoriamente las normas del procedi-
miento del Amparo.
Roarnro Arrnno Pr¡lrrros 847
Modelo 5
DEMANDA DE PROCESO DE ACCIÓN POPULAR
Principal
Escrito No 1
DEMANdA dE ACCIÓN POPULAR
(Proceso constitucional)
MAAAAAA, con DNI No............, peruano, empleado, domiciliado en la calle ...., provincia y
departamento de Lima, y con domicilio procesal en la Casilla No ...... del Dpto. de Notificaciones del Colegio
de Abogados de Lima; a Ud. respetuosamente digo:
Que, solicito, digno Sr. Presidente, que se ordene la nulidad con efecto retroactivo del citado Decreto
Supremo No ..............., emitido por el Ministerio del lnterior, y también se declaren nulos todos los actos
realizados bajo su imperio, en especial mi cese laboral como Capitan PNP, y se ordene mi reincorporación
laboral.
IV VIA PROCEDIMENTAL
La presente demanda se tramitará por fa vía sumaria y tendrá tramitación preferencial. según lo dispuesto
por los Arts. 84o al 97o (tramitación del proceso de acción popular) y 13o respect¡vamente del Código Procesal
Constiiucional.
POR TANTO:
A Ud. Sr. Presidente, conforme a ley, pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda, declarándola funda-
da en su oportunidad y ordenando se deje sin efecto la norma impugnada y se declaren nulos todos los actos
realizados bajo su imperio.
Roaenro Arr¡co PtNrtos
PRIMER OTROSI: Representación judicial por Abogado. Que, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 80o
del Código Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación que señala el Art. 74o del acotado
al abogado que autor¡za el presente escrito, Dr. ...., con Reg. No .......... C. A. L., declarando
estar instruido de tal representación y de sus alcances, señalando para tal efecto como mi dom¡cilio el indicado
en la introducción de la presente demanda.
..... de2
850 Lreno lll: Mooelos oe Drv¡roes oe Peocesos CoNs.rrrucrorerrs
1) Demanda escrita.
2) Requiere tirma de abogado.
3) Requiere poder para la intervención de terceros.
4) No admite procuración oficiosa.
5) Presentación de la demanda: Por "el mismo afectado" (si se lesiona algún derecho personal/particu-
lar) o "cualquier persona" (si se lesiona intereses/derechos difusos o colectivos), según el caso.
6) No exige pago de tasa judicial ni cédulas de notificación (Art. lll: Principio de gratuidad del deman-
dante).
7) Es comoetencia exclusiva del Poder Judicial. Son competentes, según el caso:
a) La Sala correspondiente, por razón de la materia de la Corte Superior del Distrito Judicial al que
pertenece el órgano emrsor, cuando la norma objeto de la acción popular es de carácter "regional" o
"local"; y
b) La Sala correspondiente de la Corte Superior de L¡ma, en los demás casos (normas de alcance
general o nacional).
8) Los procesos constitucionales tienen tramitación preferente, y los jueces incurren en responsabilidad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos (Art. 13").
La demanda del presente ejemplo es real. Para acceder a ella, debe consultarse la jur¡sprudencia citada
a continuación:
"(Conforme) lo establece el artículo '103o de la Constitución. es un reouisito de la eficacia de las leyes
v. en oeneral, de cualquier norma iuridtca. oue éstas sean oublicadas. Que. en un Estado consti-
tucional de Derecho. que es el gobierno det público en público. el secreto solo puede concebirse
de manera excepcional y siempre que con él se persiga promover la optimización de otros bienes,
principios o valores constitucionales. lo eue evidentemenle no sucede. oor su prooia naturaleza, con
la reoulación del réoimen disciolinario de los miembros de la Policía Nacional del Perú- (Exp N0 2050-
2002-AA|T C-Aclaración, Considerandos 1 y 2).
''(El) recurrente solicita /a inaplicación de las normas impugnadas, sin que haya acreditado, o siquiera
alegado, la existencia de algún acto que las aplique. En tal sentido, pretende que se realice un control
abstracto de la constitucional¡dad de las normas, asunto que se encuentra estrictamente reservado a
la acción de inconstitucionalidad, para el caso de normas legales, y a la acción popular, para el caso
de las normas infralegales" (Exp. No 0741-2003-ANTC-Resolución, Considerando 4).
Roarnro Alrrno PrNrlros 8sr
Modelo 6
DEMANDA DE PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
Prlncipal
Escrito No 1
Demanda de INCONSTITUCIONALI DAD
7. Que, solicito a Ud., digno Sr. Presidente, disponga y ordene que se dejen sin efecto y se declare la incons-
titucionalidad del tercer y cuarto párrafos del Art. 150 de la Ley No 28237 - Código Procesal Constitucional,
que crean un "procedimiento cautelar especial" aplicable exclusivamente a impugnaciones contra actos
administrativos municipales y regionales, al lesionar el principío de igualdad y la tutela judicial efectiva.
VI. NOTIFICACIÓN
Que, la notificación de la copia de la demanda y sus anexos se le haga llegar al Congreso de la República
(demandado), en la Av , provincia y departamento de Lima.
POR TANTO:
A Ud. Sr. Presidente, conforme a ley, pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda, declarándola funda-
da en su oportun¡dad y ordenando se deje sin efecto la norma impugnada por inconstitucionalidad.
PRIMER OTROSí: Representación judicial por Abogado. Que, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 80o
del Código Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación que señala el Art. 74o del acotado
al abogado que autoriza el presente escrito, Dr. ........, con Reg. N'.......... C. A. L., declarando
estar ¡nstruido de tal representación y de sus alcances, señalando para tal efecto como mi domicilio el indicado
en la introducción de la presente demanda.
Abogado AAAAAAAA
Defensor del Pueblo
854 Lreno lll: Moorros oe Deun¡rD¡s oe Pnocrsos Co¡lsrlrucloNnres
1) Demanda escrita.
2) Requiere firma de abogado.
3) Requiere poder para la intervención de terceros.
4) No admite procuración oficiosa.
5) Presentación de la demanda: Solo puede ser presentada por sujetos legitimados indicados en el
artículo 203o de la Constitución, ya sea por los representantes de las entidades/órganos (personas
jurídicas) públicos o privados, o también por personas naturales pero actuando de manera colectiva
(se exige 5000 firmas de ciudadanos comprobadas por el JNE).
6) No exige pago de tasa judicial ni cédulas de notificación (Art. lll: Principio de gratuidad del demandan-
te)
7) Juez competente: Se interpone directamente ante el Tribunal Constitucional (como "instancia única").
B) Los procesos const¡tuc¡onales tienen tramitación preferente, y los jueces incurren en responsabilidad
por la defectuosa o tardía tramitación de estos (Art. 13").
Nota: Se precisa que la Defensoría del Pueblo interpuso una demanda de inconstitucionalidad contra los
párrafos 3 y 4 del texto original delArt. 15o, "Medida cautelar" del CPConst. (antes de ser modificado por la
Ley N" 28946), que se tramitó como el Exp. No 0023-2005-Pl/TC; sin embargo, el Tribunal Constitucional,
por sentencia de fecha 27 de octubre de 2006, resolvió:
"Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad de autos; en consecuencia, const¡tucionales
el tercer y cuaño párrafo del artículo 15o de la Ley No 28237, Código Procesal Constitucional, en cuanto
crean un procedimiento cautelar especial para el caso de las solicitudes dirigidas contra actos administra-
tivos de los gobiernos locales y regionales".
RoaeBro Arreno PrNrrros 855
Modelo 7
DEMANDA DE PROCESO COMPETENCIAL
principal
Escrito No 1
Demanda de PROCESO COMPETENCTAL
atribuciones que la Constitución y las leyes orgánicas confieren a otro. En el presente caso, se está afec-
tando competencias exclusivas del Congreso atribuidas expresamente por la Constitución.
4. Legitimación de la Defensoría det Pueblo: Según el Art. 162o de la Const¡tución, corresponde a la Defen-
soría del Pueblo defender los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la comuni-
dad; y conforme a los Arts. 99o y 1120, segundo párrafo, del Código Procesal Constitucional, el Defensor
del Pueblo puede interponer directamente la demanda de proceso competencial (como en el presente
caso).
VI. NOTIFICACIÓN
Que, la notificación de la copia de la demanda y anexos se le haga Ilegar a la Municipalidad Metropol¡tana de
Lima (demandada), en la siguiente direcciÓn: ......., provincia y departamento de Lima.
POR TANTO:
A Ud. Sr. Juez, conforme a ley. pido se sirva aceptar a trámite la presente demanda. declarándola fundada en
su oportunidad y anulando las disposiciones viciadas de incompetencia.
pRlfVíER OTROS|: Representación judicial por Abogado. Que, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 80o
del Código Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación que señala el Art. 74o del acotado
al abogado que autoriza el presente escr¡to, Dr. ., con Reg. No.......... C. A. L., declarando estar
instruido de tal representación y de sus alcances, señalando para tal efecto como mi domicilio el indicado en
la introducción de la presente demanda.
Arpnno Ptr.rrr.los, Roberto y Pedro SacÁsrscur Unre¡c¡ (1998). Manual prá.ctico del
Abogado Procesalista. Lima: Gaceta Jurídica. [2' edición: 20OO].
Bonpe Ooni¡, Alberto (1985). El amparo g el hdbeas corpus en el Perú de hog. Lima:
Biblioteca Peruana de Derecho Constitucional.
CASrAñEDA Orsu, Susana, Eloy EsprNosa-SelDAñA BARRERA, Edgar Canpro Mer<cos y Luis
SÁ¡Nz DÁvaros (2005). Introducción a los procesos constitucionales. Lima: Jurista Edi-
tores.
Doeare »ol PlpNo oel CoNcneso »el Pnovocro DE Lov No. 0937 1 (2OO4\. En Vnntos.
Código Procesal Constitucional (Comentarios, Exposición de Motiuos, Dictamenes e Ín-
dice Analíticol. 1" Edición. Lima: Ed. Palestra.
Dpvrs EcseN»n, Hernando (1984). Teoría General del Proceso.2 tomos. Bs. As: Ed.
Universidad.
Ero Cnuz, Gerardo (coord.) (2011). Horízontes Contemporáneos del Derecho Procesal
Constitucional.2 tomos. 1" edición. Elaborado como Libro Homenaje a Nestor Pedro
Sagüés "Liber amicorum". Arequipa: Editorial Adrus S. R. L.
Exposrcrox oe Morrvos por- PRovr,cro or Lev No. 09371. En (2004). En Ventos. Códi-
go Procesal Constitucional. Comentarios, Exposición de Motiuos, Dictamenes e Índice
Analítico. 1" Edición. Lima: Ed. Palestra.
Roeenro Alreno PrNrrros 8ó1
Fen¡¡ÁNoBz Ronnicuez, José Julio (2008). Los Fundamentos del Derecho Constitucional
(Derecho, Estado g Constitución). 1^ edición. Lima: Centro de trstudios Constituciona-
les del Tribunal Constitucional.
FIx Zarrau»to, Héctor (1982). La protección jurídica g procesal de los derechos humanos
ante las jurisdicciones nacionales. Madrid: Civitas.
GancÍe BElauruDE, Domingo y Eloy Esprxosa-Seloañe Bennone (2006). Encuesta sobre De-
recho Procesal Constitucional. Lima: Jurista Editores.
(2OO 1). Introducción a las Ciencias Jurídicas. 1 " edición. Lima: Fon-
do de Desarrollo Editoria,l de la Universidad de Lima.
LaNoe Annovo, César (2OO4). Teoría del derecho procesal constitucional. 1" edición.
Lima: Palestra Editores.
Mesia R¡urnpz, Carlos Fernando (2OO7). El Proceso de Hábeas Corpus. Desd"e la juris-
prudencia del rribunal constitucional. 1" edición. Lima: Gaceta Juridica.
Mounov Gewez, Juan F. (1996). Introducción al proceso ciuil. Tomo L Santa Fe de Bo-
gota: Editorial Temis
/ De Belaunde & Monroy.
(2OO4). La Fortnación del Proceso Ciuil peruano..Dscn/os reunid.os.
2" edición aumentada. Lima: Ed. Palestra.
dios en Homenaje a Domingo García Belaunde.2 tomos. 2" edición. Lima: Cuadernos
del Rectorado UIGV / Editora Jurídica Grrjley.
Post'tun, Richard A. ( 1998). Dl análisis económico del derecho. México: Fondo de Cultu-
ra Económica.
Pozz<'tto, Susanna y Rafael Escuoeno (eds.) (2OOa) . Dísposición us. Norrna. 1u edición.
Lima: Ed. Pa,lestra.
Puuoo Quncroo, Manuel 2 0 0 5 ) . Co n stitu ció n D s p añola co n la Juri sp ru dencia del Tribu-
(
Qurnoca LBoN, Anibal (2OO2). Balance del Derecho Procesal Constitucional peruano: La
deknsa de los principios g derechos constitucionales. Lima. [Separata].
(2008). Esfudios de Derecho Procesal. Lima: Editorial IDEMSA.
R¿tzsr¡ I» Esr lt's (2005). fEditada por estudiantes de Derecho de la Asociación Cir.il Id
Est lusl. Años 1y 2, N" 1r'2. Arequipa: Editorial Adrus S. R. L.
S¡oÁsTBcut Unmace, Pedro (1996). Teoría General del Proceso Judicial. Lima: Editorial
San Marcos.
Sen, Omar A. (2005). Constitución Política del Perú (con la jurisprudencia, articulo por
artículo, del Tribunal Constitucional). 2" edición. Lima: Editorial Nomos & Thesis.
Sen SuÁnez, Omar y At-veplz MrneNoe, Ernesto (2013). Reporte de Jurisprudencia 2013
(Precedentes y Jurisprudencia Vinculante del Tribunal Constitucional). l" edición.
Arequipa: Editorial Adrus S. R. L. [Excelente obra].
Sosa Sacto, Juan Manuel (2001). Guía teórico-practica para utilizar los criterios
interpretatiuos del Tribunal Constitucional. l" edición. Lima: Gaceta Jurídica.
T,rnurro, Michele (2012lr. Teoría de la Prueba. 1" edición. Lima: ARA Editores.
TrcoNa Postroo, Víctor ( 1994). Código Procesal CiuíL. Comentarios, materiales de estudio
y doctrina. Arequipa: Editorial Meza Muñoz.
UceRre oer Prxo, Juan Vicente (2012). Historia de las Constttuciones del Perú.
3" edición. Lima: Editora JurÍdica Grijlel'.
Varuos (2005). La Constitución Comentada. Análisis artículo por artíctt"lo (Obra colecti-
va). 2 tomos. 1" edición. Director: Wálter Gutierrez. Lima: Gaceta Jurídica.
Ver.Ásguez Ret'¿inoz, Ricardo (2008). Derecho Procesal Constitucional. 1" edición. Lima:
Ediciones Jurídicas.
ZecReeersry, Gustavo (1999). El derecho dúctil. 3" edición. Madrid: Editorial Trotta.
INDICE GENERAL
Sumario 3
Dedicatoria
Prólogo 7
Presentación I
lntroducción 11
Guía del lector ............. 17
Abreviaturas 19
Conceptos básicos 25
1. ConstituciónPol¡trca 25
2. Derechoconstrtucionalprocesal 26
3. FunciónJurisdiccional 26
4. Garantías Constitucionales .................... 26
5. Derechoprocesalconstitucional 27
6. Constitucionalidad..... ......... aa
7. Estado constitucional de Derecho 28
8. ControlConstitucional ........... 28
9. JurisdicciónConstitucional 29
10. Control de la Constitucionalidad ............. 29
11 . Sistemas de control de la constitucionalidad en el Perú .... ..... AE
12. Jurisdicción Constitucional y Derecho procesal constitucional 1R
1 3. Bloque de Constitucionalidad ....................... 36
14. Derechos Conexos 36
il. El derecho procesal constitucional en el Perú JO
1. lntroducción................... 36
2. Los cinco periodos evolutivos del Derecho procesal constitucional en el Perú..... 37
il. Elaboración del Código Procesal Constitucional 38
IV Clases de procesos constitucionales ............................... 40
Definiciones de los procesos y recursos constitucionales 41
vt. lnnovaciones del Código Procesal Constitucional ........... 42
vil lntroducción a los procesos constitucionales en el Perú . 49
7. 1 . Normatividad de los procesos constitucional anterior al CPConst. ... . 49
7.2. ....
Procesos constituc¡onales de la Libertad y Orgánicos (principales diferencias procesales) 50
7.3. ¿Cómo preparar un caso constitucional? (consideraciones procesales importantes)............. 51
7.4. Los Presupuestos de los procesos constituc¡ona1es................... 51
7.5. Las Reglas de Oro de los procesos constitucionales. 55
7.6. Características de los procesos constitucionales en el CPConst. ................... 56
7.7. Principios procesales de los procesos const¡tucionales en el CPConst. 58
866 Guíe rxroÉrc¡ y PRÁcTtcA oeL Cóoloo Pnocrser Co¡lsrlruclo¡lrL
Vlll. Diferencias procesales entre los procesos civiles y constitucionales ..... " "' .'- 61
Generalidades 77
Código Procesal Constitucional 85
Título Preliminar
Artículo I Alcances 87
Artículo ll Fines de los Procesos Constitucionales .................... 90
Artículo lll Procesales
Principios 94
Artículo lV Órganos Competentes 103
Artículo V lnterpretación de los Derechos Constitucionales .... ... .. .... 110
Artículo Vl Control Difuso e lnterpretación Constitucional 119
Artículo Vll Precedente "' 133
Artículo Vlll Juez y Derecho 146
Artículo lX Aplicacrón Supletoria e lntegración 155
TiTULO I
TITULO II
Proceso de HÁBEAS coRPUS
CAPíTULO I
Derechos protegidos
Artículo 25 Derechos protegidos ..........333
CAPiTULO II
Procedimiento
Artículo26 Legitimación 347
Artículo 27 Demanda .. 350
Artículo 28 Competencia .. . .......... 351
Artículo 29 Competencia del Juez de paz .......... ....... 3S5
Artículo 30 Trámite en caso de detención arbitraria ... 357
Artículo 31 Trámite en casos distintos (a la detención arbitraria) ....... 35g
Artículo 32 Trámite en caso de desapariciónforzada ... . ............ 359
Artículo 33 Normas especiales de procedimiento ................... ........... 361
Artículo 34 Contenido de sentencia fundada ............. 363
Artículo 35 Apelación .......................... 367
Artículo 36 Trámite de Apelación .. . .. .. . 370
- Flujograma del proceso de Hábeas Corpus .......... ...... 372
TíTULo III
Proceso de AMPARO
CAPíTULO I
Derechos protegidos
Artículo 37 Derechos protegidos 379
Artículo 38 Derechos no protegidos 409
CAPITULO II
Procedimiento
Artículo 39 Legitimación ..... 413
Artículo40 Representación Procesal 416
Artículo 41 Procurac¡ón Oficiosa 419
Artículo 42 Demanda 421
Artículo 43 Acumulación subjetiva de oficio 422
Artículo 44 Plazo de interposición de la demanda 424
Artículo 45 Agotamiento de las vías previas .......... 430
Artículo 46 Excepciones al agotamiento de las vías previas .......... 436
Artículo47 lmprocedencia liminar ............ 440
Artículo48 lnadmisibilidad 445
ArtÍculo 49 Reconvención, abandono y desistimiento 446
Artículo 50 Acumulación de procesos y resolución inimpugnable 449
Artículo 51 Juez Competente y plazo de resolución en Corte ....... 450
Artículo52 lmpedimentos 458
Artículo 53 Trámite 459
Artículo54 lntervenciónlitisconsorcial 464
Artículo 55 Contenido de la Sentencia fundada 465
Artículo 56 Costas y Costos ........... 468
Artículo 57 Apelación 471
Artículo 58 Trámite de la apelación 474
Artículo 59 Ejecución de Sentencia 476
Artículo 60 Procedimiento para represión de actos homogéneos 486
del proceso de Ámparo
- Flujograma 504
TITULO IV
Proceso de HÁBEAS DATA
Artículo 61 Derechos protegidos 526
8ó8 GuÍe rxrcÉlc¡ v pnÁcrrcr orL Cóoroo Pnocrsrr CorsrrrucroreL
TITULO VII
Proceso de AGCION POPULAR
TITULO VIII
Proceso de INCONSTITUCIONALIDAD
TITULO XI
Disposiciones generales aplicables a los procedimientos
ante el Tribunal Constitucional
TíTULo xII
Disposiciones Finales
TITULO XIII
Disposiciones Transitorias y Derogatorias