Apelación de Sentencia

Especialista : Abog.
Graciela Linaja
Exp : 932-2017
Cuaderno : Principal
Sumilla : APELACIÓN DE SENTENCIA
SEÑORA JUEZ DEL TERCER JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

PERMANENTE DE TACNA
Abogado RENATO TEJERINA MEJIA,

Procurador Público Municipal de la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA,
en el proceso de REPOSICIÓN LABORAL,
seguido por RAYMUNDO JARRO NINAJA,
ante Ud., atentamente digo:
I. PETITORIO
Que, en tiempo oportuno interpongo recurso

de APELACIÓN, contra la sentencia contenida en la resolución número 4 de fecha
2 de octubre de los corrientes, notificado el 05 de octubre del presente año,
solicitando que una vez elevado los actuados el Superior Jerárquico con mejor
criterio proceda a REVOCARLA y reformándola declarando IMPROCEDENTE, o
en su defecto INFUNDADA la demanda en todos sus extremos.
Que, la sentencia emitida en autos está

causando grave perjuicio a mi representada al ampararse la demanda sin el
debido sustento que justifique de manera objetiva el fallo, y con ello permitir que el
demandante elabore sin acreditar la permanencia laboral y el cese arbitrario o
incausado, así como ante la aplicación indebida del Decreto Legislativo 728, ya
que laboró bajo contratos CAS a la fecha mantienen su validez, y con ello se está
vulnerando el principio de legalidad y el debido proceso.
II. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE

DERECHO
1. Que, la sentencia recurrida declara fundada la demanda, en consecuencia ordena
que la demanda cumpla con reponer al demandante en el cargo de ayudante de
vehículo compactador ante la subgerencia de protección ambiental en la unidad de
gestión integral de residuos sólidos o en otro cargo similar o digo al nivel sujeto al
régimen laboral de la actividad privada a plazo de duración indeterminado con
costos del proceso.
2. Se sustenta el fallo señalando que la torre laboró por la demandada por el período
desde el 01 de junio del 2016 al 30 de abril del 2017, en el cargo de personal de
ayudante de vehículo compactador ante la Unidad de Gestión de residuos Sólidos
de la Sub Gerencia de Protección Ambiental de la Municipalidad Provincial de
Tacna, el cargo ocupado de la calidad de obrero por ello se debió contratar bajo el
régimen general de la actividad privada Decreto Legislativo 728 y no bajo CAS;
asimismo, señala que por lo señalado por el Tribunal Constitucional de los obreros
municipales sujetos a la actividad privada no se encuentran incluidos en la
aplicación del precedente Huatuco, por ello se determina que es procedente la
reposición del demandante.
3. En cuanto a la procedencia de la demanda determinado apunto 23) de la
sentencia, haciendo que aduciendo que según el Tribunal Constitucional los
obreros municipales sujetos el actividad privada no se encuentran incluidos en
aplicación del precedente Huatuco por no estar inmersos dentro de la carrera
administrativa, los obreros municipales sujetos el actividad privada no se
encuentran incluidos en aplicación del presidente Huatuco por no estar inmersos
dentro de la carrera administrativa argumento con el que no estamos de acuerdo,
toda vez que mi representada es una Entidad Estatal que como gobierno local
tiene doble régimen laboral de los trabajadores empleados con el régimen laboral
de la actividad pública y los obreros con el régimen laboral de la actividad privada,
pero ambos tipos de trabajadores son servidores públicos, es decir, pertenecen a
la administración pública y que están sujetos a un Presupuesto Público Anual, por
tanto su ingreso a laborar en forma permanente o plazo indeterminado debe
necesariamente efectuarse mediante concurso público y abierto además contar
con una plaza presupuestada y vacante de duración indeterminada, lo que no
cumple en el presente caso toda vez que mi representada no cuenta con dicha
plaza vacante y menos que se encuentre presupuestada, es por ese motivo que
ese contrato bajo contratos CAS y cuyo financiamiento provienen de ingresos
propios o directamente recaudados y en cuyo caso de exponerse su
reincorporación la demandante no contaría con plaza para ocupar una
contratación indeterminada, por ello afectaría el principio del equilibrio
presupuestal y debe ser de observancia por el Poder Judicial, tal como así está
previsto en el precedente vinculante del caso Huatuco, por ello no es justificación
que esté inmerso dentro de la carrera administrativa o no para su aplicación, ya
que las plazas deben ser presupuestadas por el estado estén o no dentro de la
carrera administrativa, que el caso de los Gobiernos Locales sería para los
empleados, y cómo se pagaría los obreros que no están en dicha carrera
administrativa, cuando dicho pago también debe de estar dentro del presupuesto
anual de la institución, por ello, una vez más de o rechazar como justificación para
la inaplicación del precedente vinculante del caso Huatuco al presente caso de
que un servidor público debe estar dentro de la carrera administrativa, argumento
que no es congruente con el Principio de Legalidad al no observarse y la Ley de
Presupuesto Público. Por ello el juzgado en atención a la obligatoriedad de la
aplicación de los precedentes vinculantes debió declarar la improcedencia de la
demanda, tal como así lo está solicitando en nuestra contestación de la demanda
y como así se alegó en la audiencia de juzgamiento.
4. Sin perjuicio de la improcedencia de la demanda en la que insistimos, en

cuando fondo del asunto, debo señalar que tanto el A quo en la sentencia como el
propio demandante reconoce en su demandada, que el demandante durante el
período reclamado ha laborado bajo Contratos CAS, tal como así está probado
con los contratos respectivos presentado al caso de autos, cuya validez lo hemos
acreditado en autos, ya que dichos contratos han sido suscritos dentro de los
parámetros estipulados en el Decreto Legislativo No. 1057 y su Reglamento
aprobado por el Decreto Supremo No. 075-2008-PCM y demás modificatorias, por
tanto son plenamente válidos, y no por el sólo criterio de una sentencia casatoria
que es totalmente ajeno a lo dispuesto en la norma indicada se pueda determinar
la invalidez de dichos contratos, ello teniendo en cuenta que los Contratos
Administrativos de Servicios son una modalidad contractual de la Administración
Pública privativa del Estado, que vincula a una entidad pública con una persona
natural que presta servicios de manera no autónoma, que se rige por normas del
derecho público y confiere a las partes únicamente los beneficios y las
obligaciones que establece el Decreto Legislativo № 1057 y su reglamento
aprobado por Decreto Supremo № 075-2008-PCM. No está sujeto a las
disposiciones del Decreto Legislativo № 276 — Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público -, ni al régimen laboral de
la actividad privada, ni a ningún otro régimen de carrera especial. Norma legal que
ha sido declarada Constitucional por el Tribunal Constitucional mediante sentencia
expedida en el Exp. No. 00002-2010-PI/TC, por tanto aplicable en todos sus
extremos, en donde se reconoce con tercer régimen laboral a contratación del
CAS, por tanto mal puede indicarse que sólo existen dos regímenes laboral en la
administración pública con es el caso de mi representada que es un Gobierno
Local, por ello el criterio emitido por la Corte Suprema de la República en la
Casación Laboral No. 15100-2014 del 16 JUN 2016 no está acorde a las normas
emitidas con posterior a la vigencia de la Ley Orgánica de Municipalidades,
máxime cuando mi representada no está cambiando ni modificando el régimen
laboral de sus trabajadores sino es la norma legal contenido en el D. Leg. 1057
que contempla dicha contratación, y dicha norma se encuentra vigente y por tanto
totalmente aplicable para efectos de la contratación de personal para la
administración pública, sobre todo teniendo en cuenta que al momento del ingreso
a laborar del actor dicha norma estaba vigente.
5. Por otro lado debo señalar que el presente caso no se encuentra inmersa
dentro de los acuerdos establecidos en el II Pleno Jurisdiccional Supremo en
materia Laboral celebrado en los días 8 y 9 de mayo del 2014, que con respecto al
Tema No. 02. Desnaturalización de los Contratos. Casos especiales de los
Contratos Administrativos de Servicios (CAS) no existe desnaturalización ni
invalidez de los contratos Cas celebrado entre las partes por no estar Inmersos
dentro de los supuestos que se detalla en dicho pleno.
6. Por ello no es aplicable al presente caso las normas contenidas en el D.S. 003-
97- TR que-aprueba el TUO del D. Leg. 728 y consecuentemente no existe fraude
en su contratación, y como ya lo hemos señalado ésta contratación no genera
relación laboral bajo el Régimen Laboral de la Actividad Pública ni Privada, tal
como así está determinado por el Tribunal del Servicio Civil mediante Resolución
No. 00520-2017-SERVIR/TSC- Primera Sala de fecha 23 de marzo del 2017,
publicado en el portal de www.servir.qob.pe
7. Por tal motivo, no existiendo causal alguna que invalide los contratos CAS bajo
los cuales ha prestado servicios la parte demandante, el cese ocurrido el
30ABR2017 ha operado la extinción de la relación laboral en atención a la
finalización de vigencia de su último contrato celebrado y suscrito entre las partes
(Addendum № 439-2017 del Contrato Administrativo de Servicios № 015-2017-
MPT), por tanto no se configura un despido incausado.
8. Como se puede observarse el cese incausado o ilegal alegado en la demanda y

luego indebidamente determinado en autos no se encuentra probado en autos,
muy por el contrario mi representada si acredita que el cese ocurrió por
vencimiento de su último contrato CAS, por tanto, no corresponde ordenar la
reposición laboral de la demandante, sino debió desestimarse dicha pretensión,
hecho que no ocurre en autos por lo que estamos impugnando dicho fallo erróneo
e incongruente a lo actuado y a ley.
9. Por tales fundamentos, la sentencia recurrida debe ser REVOCADA y

reformándola debe declararse IMPROCEDENTE o INFUNDADA en todos sus
extremos.
POR LO EXPUESTO:
A Ud. pido, concederme el recurso de

apelación interpuesto de acuerdo a ley.
Tacna, 12 de octubre de 2017.

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Abogado RENATO TEJERINA MEJIA,

Que, en tiempo oportuno interpongo recurso

Que, la sentencia emitida en autos está

II. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE

4. Sin perjuicio de la improcedencia de la demanda en la que insistimos, en

8. Como se puede observarse el cese incausado o ilegal alegado en la demanda y

9. Por tales fundamentos, la sentencia recurrida debe ser REVOCADA y

A Ud. pido, concederme el recurso de

Tacna, 12 de octubre de 2017.

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