Libro Concursal PDF
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EL SISTEMA CONCURSAL
APROXIMACIONES AL AUTOR
PROLOGO
INTRODUCCIÓN
SECCION PRIMERA:
ANÁLISIS EXEGETIVO DE LA
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL
TITULO PRELIMINAR
(Artículos I al X)
TITULO I
NORMAS GENERALES
(Artículo 1)
CAPITULO I
APLICACION DE LA LEY
(Artículos 2 al 5)
CAPITULO II
REGLAS DE COMPETENCIA Y LEGISLACIÓN APLICABLE
(Artículos 6 al 9)
CAPITULO III
INFORMACIÓN Y RESERVA DE LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
(Artículos 10 al 13)
CAPITULO IV
PATRIMONIO SUJETO A LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
(Artículos 14 al 20)
CAPITULO V
INSCRIPCIONES
(Artículos 21 al 22)
TITULO II
PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO
CAPITULO I
POSTULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
(Artículos 23 al 31)
CAPITULO II
DIFUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
(Artículos 32 al 36)
CAPITULO III
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
(Artículos 37 al 42)
CAPITULO IV
JUNTAS DE ACREEDORES
(Artículos 43 al 59)
CAPITULO V
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
(Artículos 60 al 73)
CAPITULO VI
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
(Artículos 74 al 95)
CAPITULO VII
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN POR LA COMISION
(Artículos 96 al 98)
TITULO III
QUIEBRA
(Artículos 99 al 102)
TITULO IV
PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO
(Artículos 103 al 113)
TITULO V
MEDIOS IMPUGNATORIOS
2
CAPITULO I
IMPUGNACIÓN DE ACTOS ADMINISTRATIVOS
(Artículos 114 al 117)
CAPITULO II
IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DE JUNTAS DE ACREEDORES
(Artículos 118 al 119)
TITULO VI
DE LAS ENTIDADES ADMINISTRADORAS Y LIQUIDADORAS
(Artículos 120 al 124)
TITULO VII
REGIMEN DE INFRACCIONES Y SANCIONES
(Artículos 125 al 131)
TITULO VIII
NORMAS PROCESALES COMPLEMENTARIAS
(Artículos 132 al 140)
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
DISPOSICIONES FINALES
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
DISPOSICIONES MODIFICATORIAS
SECCION SEGUNDA:
3
COMPAÑÍA EMBOTELLADORA EL PACIFICO S.A.
PARMALAT S.A.
VARIG S.A.
AVIANCA S.A.
ENRON S.A.
WORLDCOM S.A.
SECCION TERCERA:
ANEXOS PRACTICOS:
4
BREVIARIO DE HOJA DE VIDA DEL AUTOR (en solapa de libro)
HOJA DE VIDA
Educación
Ambito Académico
5
Bs. As. Miembro de las Comisiones Consultivas de Insolvencias y Quiebras de las
Unión Internacional de Abogados –UIA (Francia), Internacional Bar Association –
IBA (Inglaterra) y del Colegio de Abogados de Lima (Perú).
Ambito Profesional
6
PROLOGO
Hablar del texto sería simplemente pretender una descripción típica de las notas
bibliográficas y no es este mi propósito. La obra se muestra elaborada con ajuste
al criterio exegético y expone comentarios ricos en los que se mezclan la
interpretación del texto con la comparación fructífera de los ordenamientos
actuales. Abundan, como lo quería GARCÍA VILLAVERDE, la referencia a los
antecedentes y al derecho comparado, “sin los cuales no comprenderéis el hoy”.
1 1
El tsunami del mundo concursal se desató simultáneamente en Europa y Latinoamérica en el
ocaso del siglo anterior y en el amanecer del Siglo XXI. México instaura la Ley de Concursos
Mercantiles el 12 de mayo de 2000; Perú sanciona la Ley 27.809 el 15 de mayo de 2002 que
reformó parcialmente con la Ley 28.709 de abril de 2006; Brasil dicta la Ley 11.101 del 9 de
febrero de 2005 de “Recuperação Judicial a Extrajudicial e a Falencia da Empresario e a
Sociedade Empresaria”, (“Recuperación judicial y Extrajudicial y Quiebra del Empresario y de
Sociedad Empresaria”) y por primera vez en nombre de la ley asume el tratamiento diferenciado
de la quiebra del empresario del de la empresa; Chile dicta la Ley 20.073 el 29 de noviembre de
2005, Colombia modifica la Ley de Emergencia 550 de 1999 sancionando la Ley 1.116 de 2007,
Alemania Insolvenzordung (InsO) Ordenanza Alemana de insolvencia dictada el 1 de Octubre de
1994, España 22/2003 del 9 de junio de 2003, Portugal Decreto Ley 53/2004 de 18 de Marzo de
2004, Francia Loi de Sauvegarde, Ley 2005-845, de 26 de julio de 2005, Italia Dec. legs. 14 de
marzo de 2005 Dec.Correctivo n. 169 Modifica el Dec. Legs. n. 5 de 9 enero de 2006 de 12 de
septiembre de 2007, Uruguay promulga su primer Ordenamiento Orgánico Concursal el … de
Octubre de 2008.
7
Procuraré simplemente aportar una visión propia, en un intento dirigido a ubicar a
la Ley peruana en el nuevo contexto concursal.
8
Sin embargo, la más moderna reforma italiana producida con el Decreto
Legislativo 35, 14 de marzo de 2005 integrado luego con el Decreto Correctivo
169 de 12 de septiembre de 2007, exhibe una clarísima orientación privatista
dirigida al recupero de la empresa en sí, aún cuando desplazando al del
empresario frustrado.
Mientras la Argentina introdujo nueva modificación con las leyes 25.589 de 2002,
receptiva también de institutos estadounidenses, México instaura su Ley de
Concursos Mercantiles el 18 de mayo de 2002; Brasil dicta la ley 11.101 del 9 de
febrero de 2005 de “Recuperação a Extrajudicial e a Falencia a Empresario e a
Sociedade Empresaria” (Recuperación Judicial y Extrajudicial del Empresario y de
Sociedad Empresaria) y, también otra vez como arquetipo de la cosa, por primera
vez el nombre asume un tratamiento diferenciado de empresario y empresa; Chile
dicta la Ley 20.073 del 26 de noviembre de 2005 y Colombia modifica la Ley de
Emergencia 550 de 1999 con la Ley 1.117 de 2007, ayer nomás la República
Oriental del Uruguay sanciona el último de los sistemas concursales al momento
de escribir estas líneas.
9
El segundo instrumento es el concurso preventivo a manos del deudor en crisis,
sin posibilidad de instancia por parte de los acreedores, y de naturaleza
típicamente conservativa dirigido a una propuesta del deudor para concretar un
“Acuerdo Global de Refinanciación” con sus acreedores.
2.- El tsunami concursal trae a los ordenamientos clásicos del derecho continental
europeo los pragmáticos vientos de la Bankcruptcy Code Estadounidense, cuyo
Chapter XI del Title 11, ha penetrado irresistiblemente en la mayoría de ellos.
10
y particularmente en Francia en la Loi de Sauvegarde del 25 de julio de 2005
aunque, aquí con instrumentos propios.
En cual de los dos sistemas puede ubicarse la Ley de Perú? No tengo dudas que
en el segundo de ellos pues en tanto el interés de los acreedores se manifiesta
prevalente, no encuentro instrumentos nuevos de mayor utilidad en orden a todos
los otros institutos que en el sistema opuesto aparecen novedosamente y
dirigidos, todos ellos, a concretar el mantenimiento de la empresa, la continuación
de la actividad y el empleo.
4.- Cuales son los instrumentos característicos dirigidos cada uno en su medida a
actuar la nueva télesis; dirigida al salvataje de la empresa constituido en el
reclamo de la economía al derecho concursal de hoy?
Me pregunté alguna vez porqué la literatura jurídica solía mostrarse tan esquiva a
la expresión literaria. Porqué no, a alguna concesión a expresiones más dúctiles
en las que el dramatismo o la trivialidad podían poner en el clásico rigor algo de
sentimiento. Y encuentro que la ley peruana expone en forma original y peculiar,
11
sin que hubiere advertido parangones comparativos, en forma gráfica el patetismo
de una expresión literaria cuando con crudeza, sin ambages, el “destino del
deudor” a las manos de sus acreedores.
El sistema de Perú aparece dentro de este grupo entre los más definidos en tanto
la comisión de concursos del INDECOPI, o las comisiones que este genere en
convenios con distintos organismos autorizados y representativos de sectores
mercantiles, asumen la dirección de los procedimientos, aún cuando sin la
exclusión, del Poder Judicial, el que mantiene exclusividad para el procedimiento
de quiebra, conceptuado como una formula casi de rito y meramente agonal.
12
crisis de la empresa, respecto de la del empresario, sucesivas leyes enfocaron el
propósito sin abastecer nunca satisfactoriamente el objeto perseguido. Sin
embargo los ordenamientos del nuevo sistema del Siglo XXI están en su mayoría
dirigidos a ese objetivo y precisamente, como no podría ser de otro modo es la
Nueva Ley francesa del 25 de julio de 2005 cuyo nombre define adecuadamente
su arquetipo, bajo el título de Loi de Sauvegarde, Instituye cuatro instrumentos
procedimentales a manos del deudor (Conciliatión, Sauvegarde, Liquidation,
Redressement), todos ellos dirigidos al salvataje de la empresa en medida tal que
aún en la liquidación aparece preferente la transferencia de la misma a un nuevo
empresario. Si bien el sistema francés expone la exaltación máxima en orden al
objetivo, también se puede advertir igual ideario en la Insolvenzordnung alemana
y en la Nueva Legge Fallimentare de Italia. En Latinoamérica también en las leyes
de Argentina, Brasil, Chile y Colombia, aún cuando en este ultimo caso, el
funcionamiento del sistema no parece responder al propósito perseguido. 2
La Sección 1121 del “Chapter eleven” pasó a constituir el espejo que encuentra el
reflejo de la figura, aún cuando con modalizaciones, en el derecho continental y
en latinoamérica.
2
DASSO, ARIEL A. “El Derecho Concursal en Latinoamérica” Segundo Congreso Colombiano de
Derecho Concursal, 28, 29 y 30 de agosto de 2008,Boyacá, Valle de Leyva, Colombia.
13
Esta formula de avanzada actual, sin embargo, no esta reflejada no sólo en la
nueva ley de Perú sino en ninguno de los otros ordenamientos latinoamericanos.
14
alguno de sus establecimientos, a un tercero sobre la base del plan que este
presentare es aceptada o rechazada exclusivamente por el juez prescindiendo de
la voluntad de los acreedores y del propio empresario deudor.
La ley de Brasil nº. 11101 de 2005 es la que incorpora la fórmula más operativa y
facilitante para la aplicación de la regla de homologación judicial (la regla del
cramdown power), al determinar que aún cuando el plan de recuperación no
hubiere obtenido la mayoría legalmente exigida (que por cierto no es muy
elevadas: más del 50% de acreedores presentes que representen igual
proporción de capital), el juez podrá decidir la aprobación (convolação) con sólo el
voto favorable de más de la mitad de los créditos presentes en una sola base de
computo, independientemente de clases, o la aprobación de dos clases
solamente, o el sólo voto favorable de una clase cuando hubiere dos, y en la clase
disidente el voto favorable de más de la tercera parte de créditos y personas.
En otro extremo que admite cierto parangón la ley de Chile 20.073 consagra la
posibilidad de que en el procedimiento concursal un acreedor conforme con la
propuesta excluya de la base de cómputo al acreedor disidente cuya oposición
obste a la obtención de la mayoría depositando en el expediente el monto nominal
que habría de percibir en hipótesis de liquidación.
3
PÉROCHON, FRANÇOISE, Conferencia en el Primer Congreso Concursal de Madrid, 31 de mayo de
2007.
15
10.- La evanescencia del principio de igualdad (par condicio creditorum),
postrada ante la clasificación o categorización de los acreedores abre la ancha
puerta a acuerdos con contenidos económicos diferentes en cada clase y aún
con posibilidad de opción por parte de cada acreedor entre propuestas
alternativas, con lo que facilita su aprobación.
El plan para ser aprobado requiere la conformidad en cada una de las clases. Va
de suyo que pueden existir tantos planes con distintos contenidos cuantas
categorías o clases existieren. La novedad significa un paso de avance a la
facilitación del acuerdo, liberados de una exigencia rigurosa de igualdad entre
todo aún distinción (sólo privilegios) que imponía la par conditio creditorum por lo
que el deudor debía elevar la propuesta o el contenido del plan hasta el nivel de
las más exigentes respecto de todos y cada uno de los acreedores. La división en
clases permite en cambio propuestas distintas que le eximirán de esfuerzos
económicos innecesarios frente a un grupo de acreedores o clase o categorías
dispuestos a aceptar condiciones menos exigentes.
16
En cambio, la posición de los ordenamientos de España y de Portugal, no son
receptivos a la categorización o clasificación.
17
los acuerdos extraconcursales. Si bien es cierto en el derecho anterior aparecían
limitados en sus efectos a las partes que lo suscribieran, dentro de un marco
contractual, en cambio, a partir del Siglo XXI los mismos fueron tomando
características concursales. El ejemplo típico es el London Approach de la
Legislación Inglesa cuya evolución en otros sistemas concursales culmina con el
Acuerdo Preventivo Extrajudicial consagrado por la ley 25.589/2002 de
Argentina, cuyas reformas según ley 26.086/2006 terminan conformando un
instituto que, originado extrajudicialmente con forma contractual, comienza con un
acuerdo aún sin la mayoría de los acreedores, que presentado luego
judicialmente puede lograr las adhesiones necesarias para conformar la mayoría y
ser considerado para su homologación judicial la que produce efectos vinculantes
respecto de los no partícipes, disidentes, no adherentes y ausentes (Ley de
Concursos y Quiebras Argentina, arts. 69 a 76) con todos los efectos,
concursales, incluso la novación de los créditos, análogos a los del concurso
preventivo extrajudicial.
•
Cada ordenamiento legal debe respetar fundamentalmente la cultura, los usos y
los hábitos de cada pueblo. Su ordenamiento jurídico no es transpolable sin la
consideración de las peculiares notas que caracterizan su historia, el pasado y el
presente pero hoy más que nunca el mundo, y particularmente el mundo
económico, no tiene fronteras. La crisis del 2008 no hace sino confirmar la
imposibilidad de los compartimientos estancos. En la misma medida en que la
economía no respeta limites políticos ni siquiera institucionales, y desborda hasta
los principios tradicionales plantea al mundo del derecho la exigencia de leyes
homogéneas para tratar un fenómeno que, aún con origen distinto se manifiesta
con efectos parejos sin que le arredren mares interminables ni farallones por
grandes fueren.
El nuevo derecho concursal del Siglo XXI apenas nacido esta puesto a prueba. La
crisis de los mercados impactará inexorablemente, y ya lo ha hecho en las
empresas de todo el mundo. El test de eficiencia estará prontamente en
funcionamiento.
18
Tomando como fuente a la Comisión de Procedimientos Concursales del
INDECOPI en el período 2006- junio 2007 sobre 222 decisiones, un porcentual
del 96% de liquidaciones y solo un 4% de reestructuración. Ni hablar, por
supuesto, de capitalizaciones de créditos.
19
DEDICATORIA
A la memoria de mis tíos Don Juan Anibal O´Brien y Doña Sara Murillo, por sus
gratos recuerdos.
20
INTRODUCCIÓN
Cabe precisar que este segundo trabajo ha sido materia de una obligada revisión
en razón de la modificatoria a la actual legislación concursal peruana, a través de
la dación de la Ley Nº 28709 (abril 2006), que introduce cambios en los artículos
2, numeral 2.2., 13, numeral 13.1, 18, numeral 18.6, 19, numeral 19.3, 30, 42,
numeral 42.1, 74, numerales 74.1, 74.2, 85,, numeral 85.1, 100, numeral 100.4,
106, numeral 106.3, 133, numerales 133.3 y 133.4 de la Ley Nº 27809 y la
expedición posterior (previo al TLC con EE.UU) del Decreto Legislativo No. 1050,
lo que presupone una necesaria actualización.
Valgan verdades nuestro legislador de hoy en día, busca notoriedad –no sabemos
a ciencia cierta si frente a sus electores- al presentar iniciativas legislativas, con el
objeto de aparecer como el solucionador de problemas originados a consecuencia
de la crisis patrimonial de las empresas o propiamente de los empresarios.
En estas reformas por lo general existe un camino que las guía, lo que unos
tildan como criterios de política legislativa, o simplemente la finalidad de las
normas en el tiempo. En otras latitudes, como en Europa principalmente, las
denominadas reformas o enmiendas a la ley, pasan por un proceso de evaluación
y estudio y fundamentalmente por un debate nacional. Consideramos oportuno
soslayar que las normas deben perdurar en el tiempo lo suficiente, que haga
21
necesario un nuevo proceso de depuración legislativa. Es diligente –aún más
responsable- adoptar posturas legislativas de vanguardia que coadyuven a
mejorar la política de nuestro Poder Legislativo.
Por tanto, nuestra legislación debe recoger lo mejor de cada una de ellas –previa
adaptación a nuestra realidad social y política- y buscar que contenga la finalidad
de todo procedimiento concursal que es la mejor tutela del crédito, vale decir el
satisfacer a todos los acreedores en la medida de lo posible, a través de dos vías
pertinentes: conservación de la empresa o liquidación de la misma.
5
Con la nueva reforma domina la idea de la recuperación de la empresa deudora insolvente cuando es
económica y financieramente viable, se reduce así el procedimiento de quiebra a los casos irremediables de
insolvencia. Así se habla de quiebra/saneamiento. Lo fundamental a tener presente es que este régimen está
presidido por una visión social de la empresa, basada en su manutención, siempre que así esté justificada. En
suma, las orientaciones normativas son: 1. la eliminación de la dicotomía entre quiebra de comerciantes e
insolvencia de los no comerciantes, sustituida por la dicotomía empresa/no empresa, en función de lo cual sea
admisible el proceso de recuperación de empresas en alternativa al proceso de quiebra. Véase: FERREIRA
DE ALMEIDA, Carlos. “O ambito de aplicacao dos processos de recuperacao da empresa e de falencia:
pressupostos objectivos e subjectivos”. Revista a Facultade de Direito da Universidade de Lisboa. Vol.
XXXVI, 1995, p. 385; CARVALHO FERNÁNDEZ, L.. “Sentido general (...)”. Op. Cit.p. 32; DE
OLIVEIRA ASCENSAO, José. “Efeitos da Falencia sobre a pessoa e negocios do fallido”. Anno 55. Vol. III.
Revista da ordem dos advogados, 1995. p. 641 y ss.
En cambio, en su art. 1.2. en relación con el art. 4 se establece la quiebra de una empresa deudora insolvente
cuando ésta se muestra económicamente inviable, o no se considere posible, atendiendo a las circunstancias
de su recuperación financiera.
6
Véase estudio de ambas leyes en AA.VV.Le nouveau Droit du concordat judiciaire et de la Faillite: Les
Lois des 17 juillet et 8 aout 1997. Bruxelles: Bruylant, 1997, 288 p.
22
intentos realizados en su preparación, han venido demorándose y provocando, a
la vez un agravamiento de los defectos de que adolece la legislación en vigor:
arcaísmo, predominio de determinados intereses particulares en detrimento de
otros generales, inadecuación a la realidad social y económica de nuestro tiempo,
con la consecuente práctica de maniobras de mala fe, abusos y simulaciones, que
las normas reguladoras de las instituciones concursales no alcanzan a reprimir
eficazmente.
Con esta nueva legislación, el Ejecutivo afronta una de las tareas legislativas más
importantes para la modernización del ordenamiento jurídico español, ya que se
recoge la nueva regulación de las quiebras, concursos y suspensiones de pagos,
que se sustituyen por un procedimiento único, que ganará en agilidad y en
transparencia. Como complemento fundamental de todo ello, se crearán los
nuevos Juzgados de lo Mercantil y se atribuirá la competencia a un Juez
especializado en la materia, con potestad exclusiva para dirigir los procesos.
En tal sentido, nuestra ley concursal opta a nuestro modo de ver, a tono con las
tendencias modernas –observemos la legislación española- por los principios de
unidad legal y de sistema, pues unifica un solo texto legal los aspectos materiales
y procesales del concurso, sin más excepción que la de aquellas normas que por
su naturaleza han exigido ser excluídas.
23
represivo de la insolvencia mercantil, viene determinada por la tendencia a
simplificar el procedimiento, sin que ello pretenda ignorar determinadas
especialidades del concurso y de la existencia en la masa activa de unidades
productivas de bienes o servicios, temas que son tenidos en cuenta a lo largo de
la regulación del concurso, desde su solicitud hasta su solución mediante el Plan-
Convenio o su liquidación.
Por ende, los legitimidados para solicitar el concurso del deudor –entendiéndase
los acreedores- han de basarse en alguno de los hechos que como presuntos
reveladores de la insolvencia enuncia la Ley, dado que puede partir de una
ejecución singular infructuosa hasta el sobreseimiento general, según afecte al
conjunto de obligaciones o alguna de las clases que la Ley considera en el pasivo
del deudor.
Por tales razones incumbe al solicitante del concurso necesario la prueba de los
hechos en que se fundamente; en todo caso, la declaración ha de realizarse
respecto de las garantías del deudor, quien habrá de ser emplazado y podrá
oponerse a la solicitud, basándose en la inexistencia del hecho en que ésta se
fundamente o en la de su estado de insolvencia, debiendo acreditar su solvencia
patrimonial.
El sistema legal combina así las garantías del deudor con la conveniencia de ser
previsor en el tiempo, al solicitar la declaración del concurso, a fin de evitar que el
deterioro del estado patrimonial impida o dificulte las soluciones más adecuadas
para satisfacer a los acreedores.
24
He de resaltar la unidad y la flexibilidad del procedimiento concursal peruano, el
cual se refleja en su propia estructura, articulada, en principio, en una fase común
que puede desembocar en un Plan –Convenio o en una liquidación. La fase
común se abre con la declaración del concurso y concluye una vez presentado el
informe de la Comisión pertinente y transcurrido el plazo de impugnaciones o
resueltas las formuladas contra dicho fallo administrativo, el cual reflejará el
estado patrimonial del deudor, a través de la determinación de las masas activa y
pasiva del concurso.
Asimismo, con sentido positivo el deber del deudor de prestar colaboración con
los órganos del concurso, informarles de cuanto sea de interés de éste, auxiliarlos
en la conservación y administración de la masa activa hasta su correspondiente
entrega, máxime si cabe la prosecución de los actos del deudor.
He de mencionar que las soluciones del concurso previstas en la Ley, son el Plan-
Convenio y una salida ordenada del mercado, a través de una liquidación
extrajudicial, para cuya respectiva tramitación se articulan específicas fases en el
procedimiento.
25
Es el Plan-Convenio la solución normal del concurso, que la Ley fomenta con una
serie de medidas, orientadas a alcanzar la satisfacción de los acreedores a través
del acuerdo contenido en un negocio jurídico en el que la autonomía de la partes
goza de una gran amplitud.
Es de resaltar entre las medidas para facilitar esta solución del concurso la
admisión de la propuesta anticipada de convenio que el deudor puede presentar
con la propia solicitud de concurso voluntario o preventivo o, incluso cuando se
trate de concurso necesario hasta la expiración del plazo de comunicación de
créditos, siempre que vaya acompañada de adhesiones de acreedores en el
porcentaje que la Ley establece.
26
Los efectos de la liquidación son, lógicamente más severos. El concursado
quedará sometido a la situación de suspensión en el ejercicio de sus facultades
patrimoniales de administración y disposición y sustituido por la administración
que proponga la Junta de Acreedores.
No obstante la mayor imperatividad de las normas que regulan esta fase, la Ley la
dota también de la conveniente flexibilidad, como se refleja en el Convenio de
Liquidación, que habrá de preparar el liquidador designado por la Junta de
Acreedores, y sobre el que podrán formular observaciones o propuestas el deudor
y los acreedores concursales antes de su aprobación.
Especial atención dedida la Ley a las cuestiones que plantea el concurso con
elemento extranjero, fenómeno carente de adecuada regulación en la legislación
anterior y cada vez más frecuente en una economía globalizada.
En dicho orden de ideas, sin más nos adentraremos a este laberinto mágico de
los concursos, para lo cual esperamos contribuir de manera suficiente –aunque
preferimos ser diligentes-con el acervo documentario del Derecho Concursal en
nuestra patria.
27
SECCION PRIMERA:
ANÁLISIS EXEGETICO DE LA
LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL
TÍTULO PRELIMINAR
COMENTARIOS:
Hemos de reseñar que por vez primera nuestra norma concursal, esboza un
Título Preliminar, asunto que resulta relevante porque en dicho ítem se verifica los
lineamientos que nutren al sistema y orientan el comportamiento de los agentes
involucrados en el procedimiento concursal.
COMENTARIOS:
28
idóneo para la negociación entre los acreedores y el deudor sometido
a concurso, que les permita llegar a un acuerdo de reestructuración o,
en su defecto, a la salida ordenada del mercado, bajo reducidos
costos de transacción.
COMENTARIOS:
29
En el Derecho inglés la definición de insolvencia viene dada por dos razones
principales: por un lado, cuando la empresa no puede pagar sus deudas (cash
flow) y por otro lado, el deudor es insolvente si sus obligaciones exceden su activo
(según el balance) 7.
30
pagar, cuando sea presumible que el deudor no está en condiciones de cumplir
las deudas al momento de su vencimiento. Por parte, el art. 19 cuando el mismo
deudor permite anticipar la apertura del procedimiento a un momento anterior a la
propia situación de insolvencia, lo que sin duda permitirá, en muchos casos, la
posible continuidad de la empresa si se cumplen estos requisitos 11.
11
Véase SCHMIDT en “El Derecho de Insolvencia alemán entre la crítica y la reforma”. No. 6, Rds. 1996, p.
494.
12
MAFIA, O. En “El gran ausente: El Plan de salvataje en la Ley No. 24.522”. Reforma concursal Ley
24.522. Homenaje a Héctor Cámara. En Derecho y economía, No. 4, Universidad Austral, 1995, p. 24.
También, véase VITOLO, D. Iniciación en el estudio dek nuevo régimen legal de concursos y quiebras Ley
24.522, Buenos Aires: Ad-Hoc, 1995, p. 14 y ss.
31
En la legislación uruguaya se contempla el tema en el Código de Comercio,
Sección Segunda: De las Quiebras, en su art. 1572 establece lo siguiente: “ Se
considera en estado de quiebra a todo comerciante que cesa en el pago corriente
de sus obligaciones mercantiles. Basta para constituir el estado de quiebra la
cesación en el pago de una obligación mercantil, a que no se haya opuesto por el
deudor alguna excepción legal. La declaración de quiebra puede tener lugar a
solicitud del mismo deudor comerciante, de uno o más de sus acreedores, o
procediendo el juez de oficio”.
Asimismo, el art. 1574 del citado cuerpo de leyes establece lo siguiente: “La
declaración de quiebra importa la presunción de insolvencia de la masa, sin
necesidad de auto especial; y ejecutoriada aquella declaración, procede la
liquidación del activo y pasivo de la quiebra, con sujeción a las reglas establecidas
en el presente libro”.
COMENTARIOS:
El gerente y/o empresario debe estudiar y evaluar las señales de peligro pues
ignorar estos semáforos de advertencia nos lleva a una colisión de graves
consecuencias. La estimación de la importancia y duración de una regresión
incipiente es una tarea no sólo difícil sino desconocida para el empresario de
éxito. 13
13
FLINT BLANCK, Pinkas. Gestión de Empresas en Crisis – Técnicas de Reflotamiento, Bolsa de
Subcontratación Industrial de Lima – Perú, Lima, 1999, p. 160.
32
En tal sentido, la decisión que adopten los acreedores será beneficiosa, en la
medida que orienten sus esfuerzos a maximizar el valor del patrimonio del deudor,
y que dicha decisión favorezca a las mayorías, lo que conlleva, el adoptar una
decisión eficiente bajo criterios objetivos.
A nuestro juicio, son únicamente los acreedores, los que al interior de los
procedimientos concursales instaurados en nuestra patria, deben orientar sus
esfuerzos para maximizar los costos de transacción y otorgarle un valor agregado
al patrimonio del concursado, asunto que con honrosas excepciones vemos
recogidos entre otros, en los Planes de reflotamiento de empresas como Saga
Falabella S.A., Mavila Hermanos S.A. o Pesquera Hayduk S.A., los cuales
explicamos en detalle en el segundo capítulo del presente libro.
14
Cfr. La bibliografía sobre el tema de la evolución del derecho concursal hacia su caracterización como un
derecho de las crisis o dificultades empresariales es abundante, pese a su novedad. No nos extenderemos
sobre este tema pues excede los límites de espacio. Empero, para el lector inquieto sugerimos comenzar la
exploración por un trabajo ineludible: MAFIA, Oswaldo J. Metamorfosis de un concepto: de la cesación de
pagos a la crisis empresarial, LL, 1984-C775. También deben verse los siguientes trabajos: CAMARA,
Hector, La falencia de la falencia, RDCO, 1980-393; ROJO, Angel. Crisis de la empresa y crisis de los
procedimientos concursales, RDCO, 1981-269; PAJARDI, Piero, Los problemas de la reforma del sistema
ejecutivo concursal (La filosofía del proceso de quiebra: apuntes para una remediación ideológica como
premisa de la reforma), RDCO, 1982-361; VACAS MEDINA, Luis, La Reforma del derecho concursal
español, RDCO, 1984-377; CANDELARIO MACIAS, Isabel. El Convenio de continuación como medio de
protección del crédito en los procedimientos concursales, Granada: Comares, 1999, p. 20 y ss.; TONON,
Antonio, El proyecto de reforma del sistema concursal francés, ED., 29/6/84 (t. 109); DOBSON, Juan M., La
Nueva Ley francesa de recuperación y liquidación de empresas, Zeus, 1/8/85 y la Reforma de 1985 del
derecho concursal inglés, RDCO, 1985-435.
15
Cfr. BONARRIGO, Diego- STASSANO, Mario, Fallimento e procedure concorsuali, p. 509. También en
RUISI-JORIO-MAFFEI ALBERTI –TEDESCHI, Il fallimento, p. 2358.
33
Y el 28 de mayo de 1975, la misma Corte Constitucional dio un paso más al
declarar que también el fallido puede pedir la extensión de la quiebra 16.
COMENTARIOS:
34
considerados de orden público, en razón de mediar un interés social de que la
liquidación de los bienes del deudor concursado se efectúe en la forma menos
perjudicial para el mismo, más equitativa para los acreedores y revestida de las
mayores garantías, para todos, no pudiendo, por lo tanto, su régimen y sus
propósitos alterarse a voluntad de los interesados, excepto aquellos casos en que
la ley se remite al acuerdo de partes o cuando con ello no se contradice el espíritu
del legislador en cuanto tiende a resguardar ese interés societario.
22
Léase texto del Artículo 648 del Código Procesal Civil de 1992 (Decreto Legislativo No. 768) que a la
letra dice: Art. 648.- Bienes inembargables.- Son bienes inembargables:
1. Derogado (Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 30.1.1997, que declara Fundada la
demanda de inconstitucionalidad de la Ley No. 26756 (7.3.1997) creándose una Comisión
encargada de proponer al Congreso el Proyecto de Ley que determine los bienes del Estado que
pueden ser materia de embargo);
2. Los bienes constituidos en el patrimonio familiar, sin perjuicio de lo dispuesto por el Art. 492 del
Código Civil;
3. Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos básicos del obligado y de sus parientes con
los que conforma una unidad familiar, así como los bienes que resultan indispensables para su
subsistencia;
4. Los vehículos, máquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de la
profesión, oficio, enseñanza o aprendizaje del obligado;
5. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas
y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional;
6. Las remuneraciones y pensiones cuando excedan de cinco Unidades de Referencia Procesal. El
exceso es embargable hasta una tercera parte. Cuando se trata de garantizar obligaciones
alimentarias el embargado procederá hasta el sesenta por ciento del total de los ingresos, con la sola
deducción de los descuentos establecidos por ley;
7. Las pensiones alimentarias;
8. Los bienes muebles de los templos religiosos; y
9. Los sepulcros.
No obstante, pueden afectarse los bienes señalados en los incisos 3 y 4, cuando se trata de garantizar el
pago del precio en que han sido adquiridos. También pueden afectarse los frutos de los bienes
inembargables, con excepción de los que generen los bienes señalados en el inciso 1 (Texto según
modificatoria establecida por el Art. 1 de la Ley No. 26599 (26.4.1996).
35
En tal sentido, el universo de los bienes del concursado conforma la mejor
garantía de honramiento de las obligaciones frente a sus acreedores, lo que
implica además de una simple protección de la masa concursal, el sinceramiento
del patrimonio que la conforma.
Lo expresado, guarda estrecha relación con lo enunciado por el artículo 19 de la
presente Ley, en referencia a la ineficacia de aquellos actos de disposición
patrimonial efectuados por el deudor, comprendidos durante el período de
sospecha, fijado en un año calendario con anterioridad a su acogimiento al
procedimiento de insolvencia, pues resulta imprescindible evitar que aquellas
acciones de disposición perjudiquen intereses de los acreedores o de terceros
adquirentes de buena fe.
De igual manera, el Proyecto Final de Ley Concursal española del año 2002
establece en su Capítulo 2, De la determinación de la masa activa,
correspondiendo en su artículo 75 lo siguiente: Principio de Universalidad: “ 1.
Constituyen la masa activa del concurso los bienes y derechos integrados en el
patrimonio del deudor a la fecha de la declaración del concurso y los que se
reintegren al mismo o adquiera hasta la conclusión del procedimiento. 2. Se
exceptúan de lo dispuesto en el apartado anterior aquellos bienes y derechos que,
aun teniendo carácter patrimonial, sean legalmente inembargables. 3. Los
titulares de los créditos con privilegios sobre los buques y las aeronaves podrán
separar estos bienes de la masa activa del concurso mediante el ejercicio, por el
procedimiento correspondiente de las acciones que tengan reconocidas en su
legislación específica. Si de la ejecución resultará remanente a favor del
concursado, se integrará en la masa activa. 4. Igualmente se separarán de la
masa activadle concurso las cantidades correspondientes a retenciones tributarias
y de seguridad social llevadas a cabo por el concursado en cumplimiento de una
obligación legal”.
36
COMENTARIOS:
A ello debemos agregar que si existiera un mundo en el que todas las crisis
económicas enfrentarán al deudor con un solo acreedor, no habría necesidad de
elaborar un sistema concursal. El acreedor que se hallara ante un deudor incapaz
de satisfacer su crédito en el plazo previsto, sólo podría elegir entre liquidar el
patrimonio del deudor y obtener un porcentaje de su crédito o esperar la
recuperación económica de su deudor 23.
23
Cfr. BISBAL, Joaquín. La empresa en crisis y el derecho de quiebras. Publicaciones del Real Colegio de
España, Zaragoza, 1986.
37
COMENTARIOS:
En dicho orden de ideas, debemos entender que a los acreedores se les debe
dispensar un trato igualitario en la distribución de las pérdidas, principio que se
suele enunciar con la expresión latina “par conditio creditorum”. Este principio se
contrapone con el principio de quien llega primero cobra antes o conocido como
“prior in tempore potior in iure” aplicable en el derecho sustantivo.
24
Cfr. RICHARD, En torno a la concursalidad en la nueva Ley de concursos, Revista de Derecho Privado y
Comunitario, 1996-45.
38
Artículo VII.- Inicio e impulso de los procedimientos concursales.-
Los procedimientos concursales se inician a instancia de parte
interesada ante la autoridad concursal.
El impulso de los procedimientos concursales es de parte. La
intervención de la autoridad concursal es subsidiaria.
COMENTARIOS:
Resumiendo:
INSOLVENCIA
39
Dependiente
Consecuencial (por incumplimiento
o nulidad del acuerdo)
25
Léase el artículo 703 del Código Procesal Civil de 1992, que a la letra dice (parte pertinente): “Si al
expedirse la sentencia de primera instancia el ejecutante desconoce la existencia de bienes de propiedad del
deudor, solicitará se le requiera para que dentro del quinto día señale bien libre de gravamen, bajo
apercibimiento de presentarse solicitud de su declaración de insolvencia. De no señalarse bienes suficientes
dentro del plazo concedido, concluirá el proceso ejecutivo, y se remitirán copias certificadas de los actuados
a la Comisión de Procedimientos Concursales del INDECOPI o a la entidad delegada que fuera competente,
la que sin más trámite declarará la insolvencia del deudor”.
26
Cfr. ROUILLON, Adolfo. Procedimientos para la declaración de quiebra, p. 14.
40
En el Proyecto Final de la ley concursal española del 2002, en su art. 3 se
establece lo siguiente: “ 1.Para solicitar la declaración de concurso están
legitimados el deudor y cualquiera de sus acreedores. Si el deudor fuere persona
jurídica, será competente para decidir sobre la solicitud el órgano de
administración o de liquidación.
2. Por excepción a lo dispuesto en el apartado anterior, no está legitimado el
acreedor que dentro de los seis meses anteriores a la presentación de la solicitud,
hubiera adquirido el crédito por actos inter vivos y a título singular, después de su
vencimiento.
3. Para solicitar la declaración de concurso de una persona jurídica, están
también legitimados los socios, miembros o integrantes que sean personalmente
responsables de las deudas de aquella.
4. Los acreedores del deudor fallecido, los herederos de éste y el administrador
de la herencia podrán solicitar la declaración de concurso de la herencia no
aceptada pura y simplemente. La solicitud formulada por un heredero producirá
los efectos de la aceptación de la herencia a beneficio de inventario”.
COMENTARIOS:
Se debe dejar en claro que las partes siempre deben actuar guardando los
principios de la buena fe en los negocios. Dicha conducta de carácter ético,
conducirá a los empresarios a avanzar en el camino trazado con probidad y
lealtad a sus principios.
Este principio es un calco del que enuncia el Artículo IV del Código Procesal Civil
de 1992, que recoge el comportamiento procesal de las partes intervinientes al
interior del proceso, quienes deben formular sus pedidos sin salir de los márgenes
previstos en la norma. El desmerecer dichos principios atrae el desnaturalizar el
fin de todo procedimiento concursal: satisfacción de los acreedores, con bajos
costos de transacción.
41
utilizan los instrumentos que prevé la ley concursal antifuncionalmente,
desnaturalizando los objetivos para los cuales han sido instituidos. 27
Es oportuno citar lo dispuesto por el Art. 163 del Proyecto Final de Ley Concursal
española del año 2002 –cuyos presupuestos son recogidos por nuestro legislador-
que establece textualmente lo siguiente: “ 1. El concurso se calificará como
culpable cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiera
mediado dolo o culpa grave del deudor o, si los tuviere, de sus representantes
legales y, en caso de persona jurídica, de sus administradores o liquidadores, de
derecho o de hecho.
2. En todo caso, el concurso se calificará como culpable cuando concurra
cualquiera de los siguientes supuestos:
i) Cuando el deudor legalmente obligado a la llevanza de contabilidad
incumpliera sustancialmente esta obligación, llevara doble contabilidad
o hubiera cometido irregularidad relevante para la comprensión de su
situación patrimonial o financiera en la que llevara,
ii) Cuando el deudor hubiera cometido inexactitud grave en cualquiera de
los documentos acompañados a la solicitud de declaración de concurso
o presentados durante la tramitación del procedimiento o hubiera
acompañado o presentado documentos falsos.
iii) Cuando la apertura de la liquidación haya sido acordada de oficio por
incumplimiento del convenio debido a causa imputable al concursado.
iv) Cuando el deudor se hubiera alzado con la totalidad o parte de sus
bienes en perjuicio de sus acreedores o hubiera realizado cualquier
acto que retrace, dificulte o impida la eficacia de un embargo en
cualquier clase de ejecución iniciada o de previsible iniciación.
v) Cuando durante los dos años anteriores a la fecha de la declaración de
concurso hubieran salido fraudulentamente del patrimonio del deudor
bienes o derechos.
vi) Cuando antes de la fecha de la declaración de concurso el deudor
hubiese realizado cualquier acto jurídico dirigido a simular su situación
patrimonial”.
27
BARAVALLE, Roberto – GERBAUDO, Germán. La Utilización Antifuncional del Proceso Concursal:
Conversión de la Quiebra en Concurso Preventivo y Posterior Desistimiento. VI Congreso Argentino de
Derecho Concursal - IV Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia. “Moralización en los procesos
concursales” U.N.R. Facultad de Derecho – U.C.A. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Rosario.,
2006, p.92.
42
caso, aplicará los principios generales del derecho, especialmente
aquéllos que inspiran el Derecho Concursal.
COMENTARIOS:
COMENTARIOS:
43
El procedimiento de insolvencia no debe ser visto como una sanción al
empresario irresponsable o poco diligente en los negocios, sino la apertura a un
marco de negociación que permita corregir la crisis de la empresa entendida
como una segunda oportunidad al patrimonio en dificultades económicas 28.
El papel del Estado marca las directrices a seguir, como modelo de legalidad, en
las complejas decisiones que deben adoptar los agentes del mercado y asimismo
– y consideramos de manera conjunta y armónica- debe velar por difundir las
bondades del sistema instaurado, con el objeto de incentivar su correcto uso.
Es momento de sanear nuestra economía, por ello el motor que ayude a generar
fuerza en la reactivación del aparato productivo, deben ser únicamente las
empresas viables, pues las demás, son una carga inmanejable y pesada,
debiendo en cuyo caso, ocupar un lugar fuera del coche de la modernidad. Es de
resaltar, que el Estado es un pasajero de lujo, al interior del vehículo que nos
llevará a perseguir –más bien prevenir- evitar crisis patrimoniales, si conducimos
por el camino correcto. Adoptemos pues, medidas eficientes en el momento
oportuno.
A los citados objetivos delimitados en la ley, se unió otro -en opinión del suscrito-
de más importancia, siendo el relativo a la prevención de la crisis y a los
mecanismos y beneficios posibles de ser utilizados en hipótesis distintas, dados a
través del procedimiento simplificado –ya derogado y orientado a la pequeña
empresa- y el concurso preventivo o denominado concordato en legislaciones
concursales comparadas.
44
requerida- que permitió usar de manera indebida el procedimiento concursal, lo
cual indujó a utilizar el mismo, con el sólo objeto de evadir el cumplimiento de
obligaciones pecuniarias o el bien llamado “Indecopazo” vale decir, burlar el pago
con la sola admisión de la solicitud de acogimiento al citado procedimiento, por
parte del funcionario competente o denominado “fedatario”.
30
Véase el Documento de Trabajo No. 008-2000. Diagnóstico elaborado por el Area de Estudios
Económicos del INDECOPI: “Perfeccionamiento del Sistema de Reestructuración patrimonial: Diagnóstico
de una década”. Publicado en el Diario Oficial “El Peruano” el 27 de agosto del 2000.
45
TÍTULO I
NORMAS GENERALES
46
l) Crédito concursal.- Crédito generado hasta la fecha de
publicación establecida en el Artículo 32 de la Ley General del
Sistema Concursal.
m) Crédito post – concursal.- Crédito generado con posterioridad
a la fecha de publicación establecida en el Artículo 32 de la Ley
General del Sistema Concursal
COMENTARIOS:
Las dos nuevas definiciones incorporadas está referida al crédito concursal, que
debe ser entendido como aquel crédito que se ha generado hasta la fecha en la
que se publica en el diario oficial el aviso que informa de la situación de concurso
del deudor (conforme a la publicación que se regula en el Art. 32 de la LGSC). La
segunda definición es la de crédito post-concursal, que es aquel crédito que se
genera con posterioridad a la fecha de publicación de la situación de concurso.
Evidentemente, la incorporación de las dos mencionadas definiciones responde a
la necesidad de diferenciar ambos créditos, pues si estamos frente a un crédito
concursal, este obligatoriamente quedará comprendido en el concurso, en tanto
que el crédito post-concursal no lo estará, salvo que se trate de un procedimiento
de disolución y liquidación, en el que opera el fuero de atracción de todos los
créditos –sean estos concursales o post-concursales- (Al respecto puede
revisarse el precedente de observancia obligatoria aprobado por Resolución Nº
2272-2007/TDC-INDECOPI de fecha 19/12/2007)
47
1. EMPRESAS EN EL SISTEMA CONCURSAL
1.1 Empresas acogidas al Sistema (1993 – Junio 2007)
CAPÍTULO I
APLICACIÓN DE LA LEY
48
seguros. Asimismo, tampoco se encuentran comprendidos en la
Ley los patrimonios autónomos, salvo las sociedades
conyugales y sucesiones indivisas.
2.3 En la tramitación y resolución de los procedimientos
concursales, las disposiciones previstas en la Ley se aplicarán
preferentemente a cualquier otra norma que contenga
disposiciones distintas.
COMENTARIOS:
31
Véase Art. 2 de la Ley de Reestructuración Patrimonial, que establece lo siguiente: “La presente Ley
establece las normas aplicables a la reestructuración económica y financiera, disolución y liquidación, y
quiebra de las empresas, así como los mecanismos para la reprogramación global de obligaciones contraídas
con anterioridad al estado de insolvencia. Las normas contenidas en el Título VII de la presente Ley serán de
aplicación al patrimonio de las personas naturales que no sean consideradas empresas conforme a las
definiciones de la presente Ley, así como al de las personas jurídicas que no realizan actividad empresarial.
No están comprendidas en la presente Ley las empresas y entidades sujetas a la supervisión de las
Superintendencias de Banca y Seguros y de Administradoras de Fondos de Pensiones. La reestructuración y
liquidación de las Sociedades Agentes de Bolsa se rige por sus normas especiales y, supletoriamente, por lo
dispuesto en la presente Ley, en lo que fuera aplicable (...)”
32
Ob. Cit.
49
Finalmente, el numeral 2.3. bajo comentario, establece la necesidad de
privilegiar las normas de carácter especial, sobre aquellas de carácter
general, por ende, en la tramitación y resolución de los procedimientos
concursales debe la autoridad concursal aplicar de manera obligatoria, lo
preceptuado en la presente Ley. De igual manera, los distintos agentes del
mercado deben someterse al carácter taxativo de la norma concursal, a
consecuencia de la situación patrimonial del concursado. Dicha situación,
quizás irreversible obliga a adoptarse medidas que quiebran el sistema
jurídico, dando privilegio a la uitilización de mecanismos de salvamento
frente a crisis patrimoniales. Es de observarse que lo indicado, guarda
correpondencia con lo enunciado en la Segunda Disposición
Complementaria de la presente Ley, que establece la aplicación preferente
respecto de las normas contenidas en el Código Civil, Código Tributario,
Ley General de Sociedades, Ley de Títulos Valores, Código de Comercio,
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley del Sistema Privado de
Pensiones y todas aquellas, que son de aplicación en situaciones
económico-financieras normales. Sin embargo, cabe precisarse, que ante
cualquier vacío de la presente Ley, el mismo puede ser cubierto utilizando
de manera supletoria, aquellas normas conexas, tales como la Ley del
Procedimiento Administrativo General, el Código Procesal Civil y la Ley
General de Sociedades, tal como lo establece la Primera Disposición
Complementaria de la presente Ley.
50
Artículo 3º.- Autoridades concursales
COMENTARIOS:
Se ha modificado la definición de Comisión e incorporado dos nuevas definiciones
en el Glosario de la LGSC. Así, tenemos que la competencia para conocer los
procedimientos concursales la ejercerá la comisión, concepto que abarca tanto a
la Comisión de Procedimientos Concursales y las comisiones desconcentradas de
las oficinas regionales del Indecopi; nótese que antes no existían comisiones
desconcentradas, sino únicamente comisiones que funcionaban en virtud de los
convenios suscritos por dicho organismo con distintas instituciones privadas 33.
33
Véase Pág. Web. http://www.gacetajuridica.com.pe/noticias
51
INDECOPI designe con la finalidad de atender la demanda de
servicios que pudiera presentarse por el régimen concursal.
4.2 Para el ejercicio de la competencia referida, dichas instituciones
suscribirán un convenio privado por el cual se establecerá lo
necesario para la conformación de una Comisión cuya estructura
corresponda a la señalada por ley para la Comisión de
Procedimientos Concursales del INDECOPI.
4.3 Las prohibiciones, incompatibilidades y responsabilidades que
alcanzan a los funcionarios públicos integrantes de la Comisión
de Procedimientos Concursales del Indecopi se extienden a las
personas que asuman dichas funciones en las instituciones en
las que se habilite competencia temporal en materia concursal.
4.4 En los convenios de habilitación de competencia se
establecerán los derechos y las obligaciones de cada una de las
partes intervinientes en los mismos. La retribución que perciban las
entidades publicas o privadas con las que se suscriba el respectivo
convenio son de naturaleza civil.
COMENTARIOS:
34
Léase el Art. 44 del D. Legislativo No. 807, que a la letra dice: “ Es incompatible con el desempeño de las
funciones de miembro del Directorio, vocal del Tribunal, Jefe de Oficina y Secretario Técnico ejercer el
cargo de Presidente de la República, Vicepresidente, Miembro del Congreso, Contralor General de la
República, Ministro de Estado, Miembro del Consejo Nacional de la Magistratura, Subcontralor General de
52
sobre Facultades, Normas y Organización del INDECOPI), el hecho de reseñar
taxativamente las incompatibilidades y prohibiciones a las que se encuentran
sometidos los distintos miembros del INDECOPI.
la República, Vice Ministro y Director General de Ministerio, Alcalde y cualquier otro cargo en que se ejerza
autoridad política, mientras ejerza el cargo o hasta seis meses después de cesar en el mismo por cualquier
causa”.
35
Léase el Art. 45 del D. Legislativo No. 807, que a la letra dice: “Los miembros del Directorio, los vocales
del Tribunal, los miembros de las Comisiones, los Jefes de Oficina, los Secretarios Técnicos, y en general, el
personal de Indecopi o los que ocupen cargos funcionales equivalentes en las entidades delegadas de acuerdo
al Decreto Legislativo No, 788, están prohibidos de:
a) Defender o asesorar pública o privadamente causas ante el Indecopi, o ante cualquier entidad
delegada de acuerdo al Decreto Legislativo No, 788, salvo causa propia o la de cónyuge o
concubino. Esta prohibición subsistirá a su alejamiento del cargo para aquellas causas en que
hubiesen participado directamente como funcionarios de Indecopi o de una entidad delegada según
fuera el caso.
b) Aceptar de los usuarios o sus abogados o por cuenta de ellos, donaciones, obsequios, atenciones,
agasajos o sucesión testamentaria en su favor o a favor de su cónyuge o concubino, ascendiente,
descendiente o hermano, por el ejercicio de sus funciones.
c) Admitir o formular recomendaciones en procesos seguidos ante el Indecopi o cualquier entidad
delegada de acuerdo al Decreto Legislativo No. 788, salvo aquellas que les corresponde efectuar en
ejercicio de las competencias de su cargo.
d) En el caso de los vocales del Tribunal, miembros de las Comisiones y Jefes de Oficina sostener
conversaciones con las partes, o sus abogados, o representantes, en las que se toquen o discutan las
posiciones planteadas en un expediente en trámite ante dicho funcionario o ante el órgano funcional
del cual forma parte dicho funcionario, salvo que esté presente al otra parte, su abogado o su
representante en dicha conversación”.
36
Léase el art. 239 de la Ley No. 27444, que a la letra dice: “Las autoridades y personal al servicio de las
entidades, independientemente de su régimen laboral o contractual, incurren en falta administrativa en el
trámite de los procedimientos administrativos a su cargo, y por ende, son susceptibles ser sancionados
administrativamente con amonestación, suspensión, cese o destitución atendiendo a la gravedad de la falta, la
reincidencia, el daño causado y la intencionalidad con que hayan actuado, en caso de:
1. Negarse a recibir injustificadamente solicitudes, recursos, declaraciones, informaciones o
expedir constancia de ellas.
2. No entregar dentro del término legal, los documentos recibidos a la autoridad que deba
decidir u opinar sobre ellos.
3. Demorar injustificadamente la remisión de datos, actuados o expedientes solicitados para
resolver un procedimiento o la producción de un acto procesal sujeto a plazo determinado
dentro del procedimiento administrativo.
4. Resolver sin mtovación algún asunto sometido a su competencia.
5. Ejecutar un acto que no se encuentre expedito para ello.
6. No comunicar dentro del término legal la causal de abstención en la cual se encuentre
incurso.
53
manera clara, las faltas administrativas de las autoridades y personal al servicio
de la administración pública.
54
COMENTARIOS:
CAPÍTULO II
REGLAS DE COMPETENCIA Y
LEGISLACIÓN APLICABLE
55
dispongan las normas de Derecho Internacional Privado. En
ambos supuestos, dicha competencia se extenderá
exclusivamente a los bienes situados en el territorio nacional.
6.3 La Autoridad Concursal peruana será competente para conocer
los procedimientos concursales que se promuevan contra
deudores domiciliados en el país, incluso en aquellos casos en
que parte de sus bienes y/o derechos que integran su patrimonio
se encuentren fuera del territorio de la República.
6.4 El Consejo Directivo del INDECOPI, mediante Directiva,
determinará la competencia territorial de la Comisiones
desconcentradas.
6.5 La competencia de las Comisiones se determina teniendo en
cuenta el lugar donde se encuentre domiciliado el deudor. En tal
sentido:
a) Si el deudor domicilia en la provincia de Lima o la
Provincia Constitucional del Callao, la competencia
corresponderá a cualquiera de las Comisiones Delegadas
que funcione en dichas provincias.
b) Si en la provincia en la que domicilia el deudor no funciona
ninguna Comisión Delegada, la competencia
corresponderá a la Comisión Delegada que hubiere en la
provincia territorialmente más cercana, salvo que existiese
otra Comisión Delegada que, de acuerdo a las vías de
acceso, resultase más próxima a la provincia en que
domicilia dicho deudor
COMENTARIOS:
39
Cfr. PODETTI, J. R. Trilogía estructural de la ciencia del proceso, en Revista de Derecho Procesal, 1944, 1
parte, pag. 113, Ed. Ediar.
40
Cfr. FERNÁNDEZ, R. Código de procedimientos de la Capital comentado, 2 ed., 1944, pag. 6.
41
Cfr. PODETTI, J. R. Tratado de la competencia, Ed. Ediar, pag. 289.
56
acordadas atribuyen a cada fuero y a cada tribunal” o para Chiovenda 42 “la parte
de poder jurisdiccional que puede ejercitar el órgano”.
De ahí que no deban confundirse ambos conceptos, error en el que incurren, con
suma frecuencia, la mayoría de nuestras leyes procesales, que no siempre
establecen la distinción conceptual anotada. Sin duda alguna esa deficiente
concepción legal y doctrinaria se genera en la equívoca terminología de algunos
ordenamientos jurídicos procesales, al reglar la excepción de incompetencia de
jurisdicción, sinonimia que viene de las leyes españolas, cuando en realidad la
excepción debiera denominarse falta de competencia o simplemente
incompetencia.
Resulta expreso como lo establece el numeral 6.1. de la Ley, que las Comisiones
son competentes para conocer los procedimientos concursales de todos los
deudores domiciliados en todo el territorio nacional. En dicho orden de ideas, no
será oponible a la competencia de las Comisiones los pactos de prórroga de
competencia, a favor de jurisdicción distinta de la nacional.
La Ley reconoce la facultad de las partes para decidir que régimen concursal le
será aplicable, de no ejercerse tal facultad, la competencia de la Comisión será
exclusiva y obligatoria.
57
otros agentes con los cuales mantiene relaciones jurídico-patrimoniales, en el
caso que éstos ingresen en estado de insolvencia.
58
encargados de tramitar las solicitudes de declaración de insolvencia, deberán
verificar su competencia, conforme a los criterios de la jurisprudencia, tal es el
caso de la Resolución No. 061-97/TDC (Exp. 005-96-CSA) de fecha 3 de marzo
de 1997, expedida por el Tribunal del INDECOPI, que delimita la determinación de
la competencia territorial, pues caso contrario, el procedimiento estaría viciado de
nulidad, para lo cual en ejercicio de las atribuciones que le confieren a los órganos
administrativos del INDECOPI, deberán de ser el caso, requerir al deudor la
información y documentación que resulte necesaria.
Asimismo, el numeral 6.5 del artículo bajo comentario, reglamenta con parámetros
claros, la competencia territorial entre las distintas Comisiones, así pues, si el
deudor domicilia en las provincias de Lima y Callao serán competentes, en forma
indistinta, las Comisiones Delegadas, será competente la que hubiere en la
provincia territorialmente más cercana, salvo que existiese otra Comisión
Delegada que, de acuerdo a las vías de acceso, resultase más próxima a la
provincia en que domicilia dicho deudor.
43
Véase Pág. Web. www.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/estatico/legislacion/cco/LEY27809.pdf
44
Véase la Sección Segunda de este libro referida a casuística extranjera. En particular, el Caso Enron.
Debemos mencionar que por ser un asunto de connotación mundial citaremos la siguiente: (Fuente Reuters)
La provincia de Buenos Aires, la más grande Argentina, demandará por 600 millones de dólares a Azurix,
59
A diferencia de nuestro ordenamiento concursal, de carácter eminentemente
administrativo, otras legislaciones extranjeras -en especial, la española- refieren al
concurso al interior del plano judicial, por ende, en su Proyecto Final de Ley
Concursal del 2002, establece en su artículo 7 lo siguiente: “Competencia. Juez
del Concurso. Son competentes para conocer del concurso los Jueces de lo
Mercantil. La jurisdicción del Juez del concurso es exclusiva y excluyente en las
siguientes materias:
1. Todas las acciones civiles y sociales con trascendencia
patrimonial que se dirijan contra el concursado.
2. Toda ejecución frente al concursado, cualquiera que sea el
organo que la hubiera ordenado.
3. Toda medida cautelar que afecte al patrimonio del
concursado”.
filial del malogrado gigante energético estadounidense Enron, por haber abandonado la provisión de agua en
el distrito. El funcionario Eduardo Sícaro, subsecretario de Servicios Públicos bonaerense señaló que en los
próximos días ante los tribunales argentinos, estadounidenses y la Comisión especial del Senado de los
Estados Unidos que estudia la quiebra de Enron. “Cuando esté lista la presentaremos en todo lugar donde
corresponda”, con lo cual se prevé el uso de los Tratados y normas de Derecho Internacional.
60
ante el que se hubiera presentado la primera
solicitud.
ii. Si el centro de los intereses principales no se
hallase en territorio español, pero el deudor
tuviese es éste un establecimiento, será
competente el Juez de lo Mercantil de la
capital de la provincia o de la ciudad autónoma
donde éste radique y, de existir varios, donde
radique cualquiera de ellos, a elección del
solicitante. Por establecimiento se entenderá
todo lugar de operaciones en el que el deudor
ejerza de forma no transitoria una actividad
económica con medios humanos y bienes. Los
efectos de este concurso, que en el ámbito
internacional se considerará “concurso
territorial”, se limitarán a los bienes del deudor,
afectos o no a su actividad, que estén situados
en España. En este caso de que el Estado
donde el deudor tiene el centro de sus
intereses principales se abra un procedimiento
de insolvencia, se tendrán en cuenta las reglas
de coordinación previstas en el capítulo 3 del
Título IX de esta Ley.
iii. El Juez examinará de oficio su competencia y
determinará si ésta se basa en el apartado 1 o
en el apartado 3 de este artículo.”
61
Artículo 7º.- Domicilio
COMENTARIOS:
45
Cfr. COLIN, A. y CAPITANT, H. Curso Elemental de Derecho Civil, trad. De Demófilo de Buen, t. 1,
pags. 898 y 899, Ed. Reus, Madrid.
62
He aquí cómo se incurre en error: ¿trátase de domicilio propiamente dicho, o de
residencia, que es cosa distinta? 46
Admitido que siempre se trata de una relación jurídica, unida a un hecho material,
no se satisfizo la doctrina, ni aun las legislaciones, con la presencia de uno y otro
elemento, sino que ha entrado en la discriminación de lo que se entiende por
relación jurídica, interpolando un elemento intencional, subjetivo aunque sometido
a pruebas materiales, para calificar el domicilio. Algunos Códigos, por ejemplo,
consideran al domicilio no sólo como la residencia, sino además como el lugar
donde se tiene la intención de constituir dicho domicilio, con carácter de
permanencia y estabilidad. Otros, a su vez, requieren que dicha sede goce de los
atributos de centro de la actividad económica y jurídica de una persona. Así los
Códigos de Italia y Argentina definen el domicilio, como el lugar donde una
persona tiene establecido el asiento principal de sus negocios y de su residencia;
el Código alemán, como el lugar en que uno permanece establemente; el suizo,
como el lugar en que una persona se encuentra con la intención de permanecer
establemente en él. Por último, se ha discutido profundamente por los civilistas, si
el estudio del domicilio debe hacerse o no dentro del Derecho civil; así Domat
estimaba que el domicilio debía estudiarse en el Derecho público, lo cual es
replicado por otros autores, sosteniendo que la disciplina es materia del Código
Civil, aunque otras leyes especiales, por efectos que transpasan las relaciones
privadas, lo regulen; porque del domicilio depende el ejercicio y realización de
determinados derechos.
46
En el Derecho argentino, Segovia ha caracterizado bien la diferencia entre uno y otro concepto. En el
análisis del art. 92 del Código Civil, expresa que el “domicilio es el lugar jurídico, el lugar cierto de las
personas visibles o ideales, y la residencia es un lugar de hecho (o el hecho mismo) que sólo corresponde a
las personas de existencia visible, pues las personas jurídicas no tienen residencia. El domicilio es el lugar
cierto de la residencia de una persona de existencia visible, el lugar de su residencia con la intención de
permanecer. La residencia es un mero hecho, es el lugar en que cada individuo se halla efectivamente, aun
sin intención de permanecer en él”.
47
Cfr. ENNECCERUS-KIPP-WOLFF, Derecho civil, t. 1, 1 Parte General, pag. 391, trad. De Perez
Gonzales y José Alguer, Ed. Bosch, Barcelona, 1953.
63
En el artículo bajo comentario, se señalan las fórmulas para arribar de mejor
forma y determinar el domicilio del deudor, tanto en el caso de personas jurídicas,
como naturales.
Asimismo, con el objeto de complementar los criterios establecidos respecto al
domicilio del deudor, se debe precisar que debe entenderse por sede principal, el
lugar donde el deudor desarrolla o realiza sus actividades principales. Sin
embargo, en caso las realice en más de un lugar, se tomará en cuenta la
proporción de activos ubicados en cada lugar.
De otro lado, la sede administrativa es definida con el lugar donde el deudor
establece su administración o donde dirige sus actividades.
64
Artículo 8º.- Normas de prevención y contienda de
competencia
65
8.4 En ningún caso será válido el acuerdo celebrado entre las
partes, referido a la prórroga de la competencia regulada en el
presente artículo.
8.5 Las contiendas de competencia son resueltas por el Tribunal en
decisión fundamentada.
COMENTARIOS:
66
suspensión del proceso, como era planteado en la Ley de Reestructuración
Patrimonial,
sino, la nulidad de lo actuado en el proceso, y ello sólo será posible antes que se
emita la
resolución de inicio del concurso, tal como lo prevé el inciso 8.3 del artículo bajo
comentario.
67
preventiva, decretándose la suspensión del procedimiento de
naturaleza ordinaria
9.3 Si en el procedimiento en el que se impulsa el trámite no se
aprueba el acuerdo global de refinanciación, o no se declara el
acogimiento al concurso, se levantará la suspensión decretada y
se continuará con el trámite del procedimiento subsistente. En
caso contrario, los procedimientos suspendidos concluyen sin
declaración sobre el fondo.
9.4 En aquellos casos en los que se haya difundido el inicio de un
procedimiento concursal conforme al Artículo 32, no procederá
el inicio de cualquiera de los procedimientos regulados por esta
norma respecto del deudor cuyo procedimiento fue difundido.
COMENTARIOS:
Queda establecido en el numeral 9.1. bajo comentario, que en caso que el deudor
solicite su acogimiento al procedimiento de Concurso Preventivo y, con
anterioridad o posterioridad a dicha solicitud, se presentará un pedido de inicio del
proceso concursal ordinario frente al mismo deudor, este último continuará su
trámite hasta la etapa anterior a la declaración de inicio de concurso, debiendo la
Comisión suspender su trámite hasta que la Junta se pronuncie respecto del
Acuerdo Global de Refinanciación.
68
deudor al procedimiento primigenio o preventivo, pues ello involucra el incentivo
de conservar en el mercado, a aquellos deudores que pueden salir de la crisis
mediante acuerdos de refinanciación.
Resulta oportuno citar el Proyecto Final de Ley Concursal española del 2002, que
en su artículo 4 establece lo siguiente: “ Deber de solicitar la declaración de
concurso.
iv. El deudor deberá solicitar la declaración de
concurso dentro del mes siguiente a la fecha
en que hubiera conocido o debido conocer su
estado de insolvencia.
v. En los supuestos de incumplimiento
generalizado de alguna de las clases de
obligaciones a que se refiere el apartado 5, del
número 4, del artículo 2, se considera que el
deudor ha conocido su estado de insolvencia
cuando haya transcurrido la mitad de los
respectivos plazos señalados en aquel
precepto”.
69
CAPÍTULO III
INFORMACIÓN Y RESERVA
DE LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
70
COMENTARIOS:
El numeral 10.1 del artículo bajo comentario, prevé que toda la información y
documentación presentada ante las Comisiones en el trámite de los procesos
derivados de la aplicación de la misma, tienen el carácter de declaración jurada, lo
que implica la veracidad de la información y la autencidad de la documentación,
sobretodo de ésta última, pues en la práctica administrativa, no se obliga al
usuario del servicio a presentar los documentos originales, primando a su vez, el
principio de la buena fe en los negocios. Asimismo, consideramos que el
representante legal que efectúa el trámite ante la autoridad concursal, debe
presentar los respectivos poderes inscritos ante los Registros Públicos, para con
ello no sólo acreditar su representatividad, sino hacerse responsable directo de
los actos del concursado.
De otro lado, el numeral 10.2 bajo comentario, precisa que la autoridad concursal
cuando lo considere pertinente realizará toda clase de actividades probatorias
respecto a la documentación presentada por las partes, reforzando así en la
norma las facultades de investigación y de búsqueda de la verdad material por
parte de las Comisiones.
71
Cabe reseñar que guarda correspondencia nuestra legislación en lo que resulta
pertinente, con el artículo 41 del Proyecto Final de Ley Concursal española del
2002, establece lo siguiente: “1. El deudor tiene el deber de comparecer ante el
Juez del concurso y ante la administración judicial cuantas veces sea requerido y
de colaborar e informar en todo lo necesario o conveniente para el interés del
concurso. Cuando el deudor sea persona jurídica, estos deberes incumbirán a sus
administradores o liquidadores y a quienes hayan desempeñado estos cargos
dentro de los dos años anteriores a la declaración del concurso.
2. Los deberes a que se refiere el número anterior alcanzarán también a los
apoderados del deudor y a quienes lo hayan sido dentro del período señalado”.
COMENTARIOS:
Intelectual información falsa u oculte, destruya o altere cualquier libro, registro o documento que haya sido
recuperado por la Comisión, Oficina o Sala del Tribunal o sin justificación incumpla los requerimientos de
información que se le haga o se niegue a comparecer o, mediante violencia o amenaza, impida o entorpeza el
ejercicio de las funciones de la Comisión, Oficina o Sala del Tribunal, será sancionado por ésta con multa no
menor de una UIT ni mayor de cincuenta (50) UIT, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
corresponda. La multa se duplicará sucesivamente en caso de reincidencia”.
49
Léase el art. 165 del Código Procesal Civil de 1992, que a la letra dice: “La notificación por edictos
procederá cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore. En este último caso, la parte debe
manifestar bajo juramento o promesa que ha agotado las gestiones destinadas a conocer el domicilio de la
persona a quien se debe notificar. Si la afirmación se prueba falsa o se acredita que pudo conocerla
empleando la diligencia normal, se anulará todo lo actuado, y el Juez condenará a la parte al pago
50
Léase el art. 167 del Código Procesal Civil de 1992, que a la letra dice: “La publicación de los edictos se
hace en el diario local y en un diario de los mayor circulación del lugar del último domicilio del citado, si
72
conocimiento y apersonarse al interior del procedimiento. En dichos casos, las
Comisiones deben guardar reserva del mismo, pese a la publicación de edictos
efectuada.
fuera conocido o, en su defecto, del lugar del proceso. Se acredita su realización agregando al expediente el
primer y el último ejemplar que contiene la notificación. A falta de diarios en los lugares mencionados, la
publicación se hace en la localidad más próxima que los tuviera, y el edicto se fijará, además, en la tablilla
del Juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusión. En atención a la cuantía del proceso, el Juez
puede ordenar la prescindencia de la publicación, realizándose sólo en la tablilla del Juzgado y en los lugares
que aseguren una mayor difusión”.
73
d) La propiedad, directa o indirecta del acreedor o deudor en
algún negocio de su respectiva contraparte. Están excluidos
de esta condición los trabajadores que sean acreedores de
las cooperativas de trabajo.
e) La asociación o sociedad, o los acuerdos similares entre
acreedor y deudor.
f) La existencia de contabilidad común entre las actividades
económicas de acreedor y deudor
g) La integración común de un grupo económico en los
términos señalados en la ley de la materia.
COMENTARIOS:
COMENTARIOS:
51
Véase Pág. Web. www.normaslegales.com
52
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 13º, inciso 13.1 de la Ley Nº
27809.
74
Hemos de mencionar que el numeral 13.1. se establece el derecho que tienen el
conjunto de acreedores de poder acceder a toda la información y documentación,
que resultaré de singular relevancia o importancia para la adopción de acuerdos o
toma de decisiones en el desarrollo de los procedimientos concursales.
53
REVERTER PILARES, Fernando – HERRERA CAZORLA, Luis. El Acceso a la Información Concursal -
¿barreras de protección o limitaciones al interés público? Revista Electrónica de Derecho Concursal:
Vía Crisis Nº8. Lima, 2005.
54
FLINT BLANCK, Pinkas. Tratado de Derecho Concursal, Editorial Jurídica Grijley, Lima, 2003, p.256.
75
dicha documentación o información puede –a nuestro parecer- acarrear nulidades
insubsanables que vayan en desmedro, justamente de los más afectados: los
acreedores. Consideramos que deben imponerse apercibimientos a los sujetos
que deban realizar entrega del acervo documentario y proporcionar la información
suficiente para la adopción de acuerdos, al interior del procedimiento concursal.
CAPÍTULO IV
PATRIMONIO SUJETO A LOS
PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
76
COMENTARIOS:
Los Mazeaud en sus Lecciones de Derecho Civil 56 dicen: “el conjunto de los
derechos y obligaciones de una persona se integra en su patrimonio. El
patrimonio es lo que contiene esos derechos y obligaciones. El continente, que es
el patrimonio, aisla en cierto modo, del mundo exterior, los derechos que contiene,
los reune en un todo. Esos derechos forman así un bloque, llevan una vida
jurídica común y están que por su unión, más exactamente, por su reunión”.
“Todos los derechos de las personas –continúan- al menos los derechos
pecuniarios, se encuentran contenidos en el patrimonio donde forman un bloque.
Estos derechos unidos, soldados entre sí, constituyen una universalidad jurídica,
un patrimonio. De ahí resultan dos principios fundamentales:
1. existe un vínculo entre el activo y el
pasivo; los elementos activos de un
patrimonio, por ejemplo, los derechos
de propiedad y los créditos, están
unidos a los elementos pasivos, es
decir a las deudas de la persona: el
activo responde del pasivo. En
consecuencia, los acreedores de la
persona pueden hacerse pago sobre el
activo. Pero para que el activo
responda del pasivo, es necesario que
los elementos activos y pasivos se
55
Según la Instituta de Justiniano, 1, pr. De rer. Div. II, 1, las cosas se agrupan en dos categorías: las que
están en el patrimonio de los particulares y las que están, por no ser susceptibles de apropiación individual:
Quae res vel in nostro patrimonio vel extra nostrum patrimonium habentur. Petit, Traité elementaire de droit
romain, París, Rosseau, 1920, p. 163, No. 137 bis, nt. 1 expresa que “esta división ha sido tomada de Gayo,
quien la trae incidentalmente, pues pasa después a la verdadera división de las cosas. Las Institutas de
Justiniano han hecho de ella, erróneamente, la principal división de las cosas”.
56
Véase Trad. Esp. De Alcalá Zamora y Castillo, Ejea, Bs. As., 1959, t. I, pag. 435.
77
encuentren en una misma universalidad
jurídica. Una simple universalidad de
hecho, no acarrearía esa consecuencia,
por ejemplo, el comerciante que vende
su fondo de comercio trasmite
solamente los alementos activos del
mismo; el adquiriente no está obligado
por las deudas, porque el fondo de
comercio no constituye una
universalidad jurídica.
2. La segunda consecuencia que
deducían Aubry y Rau del carácter de
universalidad del patrimonio, es la
subrogación real, esto es, el reemplazo
de una cosa o de un derecho, por otra
cosa u otro derecho.
57
Cfr. LEONFANTI, María Antonia, en Homenaje a Zenón Martínez, Santa Fe, 1944, pag. 309.
58
Cfr. M.N. MEVORACH, Le patrimoine en Revue Trim. D. Civil, 1936, II, pag. 811.
59
Cfr. FORNIELES, Salvador. El concepto de patrimonio, en Rev. de D. Civil de Thedy y Escudero, Bs. As.,
1930, t. II, pags. 23 y ss.
78
Sin embargo, concede que por razones prácticas de liquidación, se forme un
universum jus en las quiebras y en los sucesorios. Con ello derriba su propia
doctrina.
60
Cfr. GENY, Francisco. Método de interpretación y fuentes en Derecho Privado positivo, trad. Esp. Reus,
Madrid, 1902, pag. 130, No. 67.
61
Cfr. PLANIOL y RIPERT, trad. esp. De Díaz Cruz y Le Riverend Brusone: Tratado Práctico de Derecho
Civil fránces, ed. La Habana, 1959, t. III, Los bienes, n. 15 y ss.
62
Cfr. PLASTARA, Georges, La notion juridique du patrimoine, tesis, París, 1903.
63
Cf. DEMOGUE, René. Les notions fondamentales du droit privé, París, 1911, pag. 383.
79
Comisión ya que de no adoptarse dichas medidas, las decisiones que se adopten
al interior de la Junta de Acreedores se tornarían en ineficaces.
La respuesta de los acreedores es optar por una de las alternativas que formula la
norma concursal: reestructuración o liquidación del patrimonio del deudor en
crisis. Esta última alternativa es a consecuencia de haber realizado una previa
evaluación del negocio en actividad, bajo presupuestos objetivos de valor. En tal
sentido, a los acreedores se les otorga las facilidades para que utilicen las
herramientas que prevé la norma, bajo ciertos mecanismos contenidos en ella,
con el único objetivo de satisfacer sus intereses, pues son ellos los beneficiados
directos.
El numeral 14.3 del presente artículo, parte de la premisa que una persona natural
sometida a un determinado procedimiento concursal está inmersa –por lo general-
en un régimen de sociedad de gananciales, se determina cuál es su patrimonio
personal y, por ende, los bienes, derechos y obligaciones comprendidas en el
concurso, además del procedimiento que debe seguirse, con el objeto de alcanzar
tal decisión.
Del mismo modo, el numeral 14.4, establece los parámetros de las denominadas
sucesiones indivisas, que marca los límites con el patrimonio comprendido en los
mismos a todos los bienes sujetos a herencia. Ello, por cuanto desde la muerte
del causante o de cojus, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la
herencia se transmiten a sus sucesores, conformado así la sucesión indivisa,
ente, en principio, sin vocación de permanencia, tal como lo prevé el artículo 660
del Código Civil, que a la letra dice: “Desde el momento de la muerte de una
persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se
transmiten a sus sucesores”.
80
estos bienes de la masa activa del concurso
mediante el ejercicio, por el procedimiento
correspondiente, de las acciones que tengan
reconocidas en su legislación específica. Si de
la ejecución resultará remanente a favor del
concursado, se integrará en la masa activa.
vii. Igualmente se separarán de la masa activa del
concurso las cantidades correspondientes a
retenciones tributarias y de seguridad social
llevadas a cabo por el concursado en
cumplimiento de una obligación legal”.
Asimismo, el artículo 76 del mismo cuerpo legal establece respecto a los bienes
conyugales lo siguiente:
“1. En caso de concurso de persona casada, la masa activa comprenderá los
bienes y derechos propios o privativos del concursado.
2. Si el régimen económico del matrimonio fuese el de la sociedad de gananciales
o cualquier otro de comunidad de bienes, se incluirá además en la masa el
derecho correspondiente al cónyuge concursado sobre el patrimonio común. La
declaración del concurso determinará su disolución tramitándose pieza separada
de conformidad con lo previsto en el artículo 541.3 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil”.
81
sino también derechos, pues lo que se trata de afectar es la totalidad de los
bienes de la sociedad conyugal no liquidada, con la relativa consecuencia de que
los acreedores de ambos esposos deben someterse, también, a los efectos
jurídicos de la apertura del concurso” (C2ºCCom. De Mar del Plata, sala II, 28-12-
78, supl. LL 1979-945).
Por otra parte, procede “…la acumulación de procesos concursales por razones
de economía procesal sin que por ello las causas pierdan individualidad…”
(CCmin. De San Juan, 23-9-80, “B. E., F. y M. N. F. de B.”).
No debe Olvidarse, tampoco, que el principio de economía procesal se ha
admitido en materia concursal al disponerse que, cuando dos sujetos diferentes
han actuado bajo una representación común, corresponde radicar ante el juzgado
del concurso ambos procesos. La doctrina también ha propugnado y aceptado
esta solución pues, aunque deban cumplirse todas las etapas separadamente –
aun acumulados los procesos-, resulta conveniente –incluso- la designación de un
solo síndico; en igual sentido, existen antecedentes en el sentido de la
procedencia de unificar los concursos entre cónyuges, ya que “…la circunstancia
de que los deudores fueran cónyuges y pidieran su concurso en forma conjunta,
no importa violación del régimen patrimonial del matrimonio, ni tampoco que
existiese una sociedad entre ellos; pero si han operado en forma conjunta y
contraído promiscuamente obligaciones con terceros derivadas de esas
negociaciones, comprometiendo así todo el patrimonio conyugal, nada impediría
la formación de un solo concurso para afrontar en común las deudas que les son
comunes también” (C1ªCCom. De Bahía Blanca, sala I, 30-6-88, “Petracci,
Guillermo y otra”, LL 1989-A235).
RIVERA, ROITMAN, VITOLO – “Ley de Concursos y quiebras” 3ª Edición
actualizada, Tomo I – Paginas 176-177
Sociedad Conyugal
82
ARTICULO 27. — Los esposos pueden integrar entre sí sociedades por acciones
y de responsabilidad limitada.
Cuando uno de los cónyuges adquiera por cualquier título la calidad de socio del
otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deberá conformarse en el plazo de
seis (6) meses o cualquiera de los esposos deberá ceder su parte a otro socio o a
un tercero en el mismo plazo.
ARTICULO 29. — Es nula la sociedad que viole el artículo 27. Se liquidará de
acuerdo con la Sección XIII.
Sin embargo una solución alternativa a las precedentes es formulada por Aída
Kemelmajer de Carlucci, quien expresa que la tesis que adhiere a la coexistencia
de una sociedad de hecho con el régimen patrimonial matrimonial genera muchos
inconvenientes prácticos, siendo ambos regímenes incompatibles. Esa tercera
posición fue desarrollada en un conocido precedente por Guillermo Mosso, quien
expresó que para aquellos supuestos en que el patrimonio de ambos cónyuges
serán garantes recíprocos (Tercer JPConc.Reg de Mendoza, 16-10-97,”Lentini y
Gandiade Lentini”, ED 180-66), En el caso de fracaso del concurso preventivo, los
procesos liquidativos se seguirán en forma totalmente separada, con las
salvedades que impone el artículo 6º de la ley 11.357 o en los supuestos de
extensión de quiebra cuando se compruebe un concierto fraudulento de los
cónyuges (Fragapane)
La Ley 24.522, con un criterio más amplio y en consonancia con las reformas
económicas producidas en la década de los ’90 a nivel nacional (privatizaciones,
desregulación, apertura de la economía, etc.) posibilita el concursamiento de las
sociedades en donde el Estado nacional, provincial o municipal tenga
participación, cualquiera sea el porcentaje de las mismas, permitiendo el acceso a
los procedimientos regulados por la normativa concursal, equiparándolas a las
personas del Derecho Privado , sometiéndolas a las normas de Derecho común y
eliminándose definitivamente los privilegios para este tipo de sociedades. La
evolución de las distintas legislaciones en materia de concursos en nuestro país,
muestra la tendencia que ahora se acentúa de permitir la oportunidad de recurrir a
los procedimientos que regula la Ley de concursos y quiebras en procura de
sanear la crítica situación financiera que padecen, sin distinción ninguna
Las sociedades estatales también deben sufrir las consecuencias de los procesos
de insolvencia, ya que la experiencia ha demostrado la deficiente situación de las
mismas, y la consiguiente asunción estatal de las pérdidas ocasionadas.
83
A partir de la ley 24552 y con la incorporación de las sociedades estatales, éstas
quedan sujetas a las disposiciones generales de la Ley Concursal, pudiendo
solicitar la apertura de su concurso preventivo o ser declaradas en quiebra.
Esa solución resulta saludable en la medida en que con que ello se persigue
coadyuvar a un proceso de transformación del estado nacional donde la
insolvencia no quede ignorada frente a realidades que imponen, o bien la
reestructuración empresaria, o bien la liquidación de los bienes, por un proyecto
económicamente inviable. Realidades a las que el Estado nacional, en sus
diversas formas societarias incorporada, no puede quedar ajeno.
Esta trascendente modificación con la nueva ley, es a todas luces satisfactoria e
implica que las sociedades estatales no recurrirán como tradicionalmente ocurrió
a las arcas del tesoro nacional o provincial o municipal, según se trate, en
búsqueda de auxilio económico, sino que se enfrentarán las circunstancias de
crisis de la misma forma que las personas de Derecho Privado, intentando
resolver sus problemas financieros con su propio patrimonio, sin poder eludir
como antes acontecía los procedimientos de insolvencia.
Competencia territorial
84
15.1 Las obligaciones del deudor originadas hasta la fecha de la
publicación establecida en el artículo 32º, con la excepción
prevista en el artículo 16.3.
15.2 Las obligaciones asumidas por el deudor derivadas de contratos
de arrendamiento financiero celebrados hasta la fecha indicada
en el párrafo anterior, siempre que el titular de los créditos
manifieste expresamente su decisión de incorporar al concurso
las cuotas originadas con posterioridad a la fecha mencionada,
con la presentación de la solicitud de reconocimiento de créditos
respectiva, sometiéndose al Plan, Convenio y demás acuerdos
que adopte la Junta a partir de su incorporación.
15.3 En el caso de sucesiones indivisas se considera como
obligaciones, además de las deudas descritas en el Código Civil,
las cargas referidas en el artículo 869 del Código Civil.
COMENTARIOS:
El numeral 15.1 del presente artículo, señala aquellos créditos que forman parte
de los procedimientos concursales, estando comprendidos sólo aquellos, cuyo
origen o inicio causal no supere la fecha de la publicación señalada en el artículo
32 de la presente Ley, esto es, la data del aviso que difunde el concurso, en el
Boletín Oficial del Diario “El Peruano”.
Asimismo, como toda regla tiene una excepción, el numeral 15.2 bajo comentario,
establece que en el caso concreto de los contratos de arrendamiento financiero,
se permite incorporar cuotas originadas con posterioridad a la fecha de corte,
siempre y cuando el titular de tales créditos exprese su consentimiento expreso,
acto que se configura con la presentación del pedido formal a través de la
solicitud de reconocimiento de créditos, sometiéndose al Plan, Convenio y demás
acuerdos pre-concursales que se adopten al interior de la Junta de Acreedores.
85
Hemos de señalar que el tratamiento jurídico dado a la figura del arrendamiento
financiero, a efectos de su reconocimiento de créditos, ya ha sido materia de la
casuística concursal, al fijarse parámetros de acción, respecto de las cuotas
revolventes o pendientes de pago, debiendo en cuyo caso –al vencerse los límites
de la fecha de corte- ser consideradas como créditos corrientes, vale decir, ser
pagadas a su vencimiento, conforme a las condiciones pactadas entre las
partes 64. Guarda correspondencia el presente razonamiento, con lo dispuesto por
el numeral 15.2 de la presente Ley, al establecerse que se encuentran
comprendidas en el concurso, las obligaciones asumidas por el deudor derivadas
de contratos de leasing o arrendamiento financiero celebrados a la fecha de
publicación del aviso que difunde el concurso, siempre que el acreedor exprese
su decisión de incorporar al procedimiento las cuotas originadas con posterioridad
a la fecha mencionada. Cabe mencionar, sólo una excepción a lo estipulado
contenida en el numeral 16.3 de la presente Ley, esto es, cuando el deudor se
encuentra inmerso en un procedimiento de disolución y liquidación, por decisión
de sus acreedores, en cuyo caso serán susceptibles de reconocimiento.
Cabe señalar que el citado lineamiento, se refleja en el Decreto Supremo No. 121-
2000-EF 65, que en su artículo 2, prevé la opción vista en el párrafo precedente en
términos muy semejantes, siendo de aplicación en todos los procedimientos
concursales que a la fecha de su vigencia se encuentren en trámite, tal como lo
establece su artículo 3. Para ello citaremos el texto del artículo 2, que a la letra
dice lo siguiente: “Precísase que la determinación de los créditos comprendidos
en los procedimientos regulados por la Ley de Reestructuración Patrimonial, el
Decreto de Urgencia No. 064-99 o por cualquier otra norma referida a
mecanismos de reprogramación de pagos, incluye las obligaciones asumidas por
el deudor hasta la fecha aplicable en cada caso, mediante contratos de
arrendamiento financiero; así como aquellas obligaciones generadas
posteriormente, siempre que el titular de los créditos manifieste de manera
expresa su consentimiento y su sometimiento a los planes, convenios y demás
acuerdos que adopte la Junta de Acreedores a partir de su incorporación”.
Finalmente, los numerales 15.3 y 15.4 del artículo en cuestión, precisan que
ciertos tipos de créditos forman parte del concurso en los casos especiales de
sociedades conyugales o sucesiones indivisas. Ello, con el objeto de disipar
dudas en los acreedores al momento de solicitar ante la autoridad concursal, sus
respectivos reconocimientos de créditos. Es oportuno citar jurisprudencia para el
tema bajo comentario, contenida en un pronunciamiento registral dictado con
fecha 18 de junio de 1998 referente a lo configuración de un nuevo socio al
interior de una sociedad. Dicho fallo administrativo, delineado en la Resolución
No. 227-98-ORLC/TR estableció lo siguiente: “ Que una vez producida la muerte
de la persona, su patrimonio se transmite a sus sucesores conforme se establece
64
Véase el texto de la Resolución No. 0154-2001/TDC-INDECOPI del 9 de marzo de 2001 emitida por la
Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en el proceso de reconocimiento de créditos
seguido por Banco Sudamericano frente a Conservera El Pilar S.A.
65
Dicha norma legal, vale decir el D. S. No. 121-2000-EF fue publicado en el Diario Oficial El Peruano, con
fecha 29 de octubre de 2000. Cabe anotar, que mediante D. S. No. 139-2000-EF publicado en el Diario
Oficial El Peruano con fecha 5 de diciembre de 2000 se derogó sólo el artículo 1 de la citada norma legal.
86
en el artículo 660 del Código Civil, constituyendo la sucesión mientras
permanezca indivisa una comunidad de bienes. Que, el estado de indivisión
hereditaria se rige por las disposiciones relativas a la copropiedad, de
conformidad con el artículo 845 del Código Civil, por lo que la sucesión no es una
persona natural, no siendo exacto lo alegado por la apelante en el sentido que la
Ley del Impuesto a la Renta, al considerar a las sucesiones indivisas como
personas naturales para efectos de este tributo generalice ese concepto a todo el
derecho; ya que esta Ley en su artículo 17 indica que las rentas de las sucesiones
indivisas se reputarán para fines del impuesto como de una persona natural,
hasta el momento en que se dicte la declaratoria de herederos, lo que ya ha
sucedido según consta de la Ficha No. 101975 del Registro de Sucesiones
Intestadas. Que, asimismo, es necesario advertir que la sucesión tampoco ostenta
la calidad de persona jurídica al no tener personalidad distinta de sus miembros
ya que los sucesores son copropietarios de todo el patrimonio. Que si bien la
comunidad de bienes es sujeto de derecho, ello no implica que sea una persona
natural o jurídica, según se ha indicado, razón por la que no podría considerarse a
la sucesión como un nuevo socio de la sociedad, no configurándose en el
presente caso el supuesto previsto en el artículo 287 de la Ley General de
Sociedades derogada y 290 de la actual Ley”.
COMENTARIOS:
87
conclusión del procedimiento concursal, es decir, que desde el inicio del proceso
hasta su conclusión o declaración judicial de quiebra del deudor, se fijara el monto
de crédito post concursal, en la ley 27809, establecía hasta la fecha de su
publicación de acuerdo con el articulo 32 de la misma ley.
COMENTARIOS:
88
inexigibilidad de la obligación y c) no se aplica la capitalización de créditos,
por la citada consecuencia.
89
18.1 A partir de la fecha de la publicación referida en el artículo 32º,
la autoridad que conoce de los procedimientos judiciales,
arbitrales, coactivos o de venta extrajudicial seguidos contra el
deudor, no ordenará, bajo responsabilidad, cualquier medida
cautelar que afecte su patrimonio y si ya están ordenadas se
abstendrá de trabarlas.
18.2 Dicha abstención no alcanza a las medidas pasibles de registro
ni a cualquier otra que no signifique la desposesión de bienes
del deudor o las que por su naturaleza no afecten el
funcionamiento del negocio, las cuales podrán ser ordenadas y
trabadas pero no podrán ser materia de ejecución forzada.
18.3 Si las medidas cautelares, distintas a las señaladas en el
numeral precedente, han sido trabadas se ordenará su
levantamiento y la devolución de los bienes involucrados en la
medida cautelar a quien ejerza la administración del patrimonio
del deudor. Sin embargo, no serán levantadas las medidas
cautelares mencionadas en el artículo 18.2, pero no podrán ser
materia de ejecución forzada.
18.4 En ningún caso el patrimonio del deudor sometido a concurso
podrá ser objeto de ejecución forzosa, en los términos previstos
en la Ley, con la excepción prevista en el primer y segundo
párrafos del artículo 16º.
18.5 El marco de protección legal no alcanza a los bienes perecibles.
En tal caso, el producto de la venta de dichos bienes será
puesto a disposición del administrador o liquidador, según
corresponda, para que proceda con el pago respectivo,
observando las normas pertinentes.
18.6 Declarada la situación de concurso y difundido el procedimiento
no procederá la ejecución judicial o extrajudicial de los bienes
del deudor afectados por garantías, salvo que dichos bienes
hubiesen sido afectados en garantía de obligaciones de
terceros, en cuyo caso podrán ser materia de ejecución
como en los supuestos de los artículos 16.1 y 67.5. 66
18.7 La prohibición de ejecución de bienes no alcanza a las etapas
destinadas a determinar la obligación emplazada al deudor. La
autoridad competente continuará conociendo hasta emitir
pronunciamiento final sobre dichos temas, bajo responsabilidad.
66
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 18º, inciso 18.6 de la Ley Nº
27809.
90
COMENTARIOS:
Hemos de observar, que la intangibilidad del citado patrimonio dada por el referido
efecto, guarda implícitamente el fortalecimiento inmediato del activo, eliminando la
incertidumbre de los acreedores acerca de la bondad de los mecanismos
concursales para enfrentar con ellos, la crisis patrimonial del deudor.
Asimismo, el numeral 18.5 bajo comentario, señala que aquellos bienes en peligro
de pérdida o deterioro material que pertenezcan al deudor, deben ser puestos en
custodia especial, con el objeto que no sufran menoscabo en perjuicio de
perjudicar su valor, por cuanto ello afecta de manera directa a la masa. En cuyo
91
caso sólo se justificaría una ejecución forzada, pero contemplando la clase de
proceso al que se encuentra sometido el deudor.
67
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 19º, inciso 19.3 de la Ley Nº
27809.
92
a) Todo pago anticipado por obligaciones no vencidas,
cualquiera sea la forma en que se realice;
b) Todo pago por obligaciones vencidas que no se realice de
acuerdo a la forma pactada o establecida en el contrato o en
el título respectivo;
c) Los actos y contratos a título oneroso, realizados o
celebrados por el insolvente que no se refieran al desarrollo
normal de su actividad;
d) Las compensaciones efectuadas entre obligaciones
recíprocas entre el deudor y sus acreedores;
e) Los gravámenes constituidos y las transferencias realizadas
por el deudor con deudor con cargo a bienes de su
propiedad, sea a título oneroso o a gratuito;
f) Las garantías constituidas sobre bienes del deudor, dentro
del plazo referido, para asegurar el pago de obligaciones
contraídas con fecha anterior a éste;
g) Las ejecuciones judiciales o extrajudiciales de su patrimonio,
desde la difusión del concurso; y
h) Las fusiones, absorciones o escisiones que impliquen un
detrimento patrimonial.
19.4 El tercero que de buena fe adquiere a título oneroso algún
derecho del deudor que en el Registro pertinente aparece con
facultades para otorgarlo, no resultará afectado con la ineficacia
a que se refiere el presente artículo, una vez inscrito su derecho.
COMENTARIOS:
68
LEGIS. Concursos y Quiebras, Legis, Buenos Aires, 2006, p 326.
93
deudor, perjudicada por actos que él haya realizado, constituye, ciertamente, el
problema central de la quiebra”.
Es cierto que todo (o casi todo) ha girado en torno al patrimonio del deudor, cuya
confianza en el cumplimiento del crédito lo constituye como garantía privilegiada,
si no le otorgamos a esta palabra un sentido demasiado legalista. Es el fluir del
comercio, que cada vez más presionado por la complejidad y variabilidad de las
transacciones, requiere y, en cierta medida, exige, una reacción espontánea y
razonable de las prestaciones que son debidas al acreedor, para que su trama y
finalidad no se resientan.
Nos atrevemos a sostener que el tema es uno de los más problemáticos del
derecho concursal, derecho ya de por sí complejo, si se analiza en profundidad. 70
Hemos de observar que esta suerte de remedio del derecho civil, que fuera
efectivo en el procedimiento falencial, tiene su lejano origen en el derecho
romano. Dice bien Girard 71 que el temor de la insolvencia del deudor, no muy
alarmante cuando las consecuencias de la misma eran la muerte o la esclavitud,
se hizo cada vez más real en la medida que la vida o la libertad del deudor se
hallaran menos amenazadas.
En ese derecho, todo acto que significara dismunución del patrimonio del deudor
era atacable, con carácter amplio, por la acción pauliana (o revocatoria), cuyos
extremos procesales eran el consilium fraudis y el eventus damni requiriéndose
además el conscius fraudis para la revocación de actos a título oneroso. Las
instituciones de Justiniano continuaron por esa vía procesal, siendo su
pensamiento ordenador la restitutio in pristinum statum del patrimonio del deudor.
69
Cfr. SATTA, S. El ilustre tratadista italiano quizá se encuentre exagerando un tanto la incidencia de este
restablecimiento patrimonial del deudor, bastante problemático ya en inmediaciones del proceso concursal.
70
GRILLO, Horacio. Período de Sospecha en la Legislación Concursal, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2001, p 1.
71
Cfr. GIRARD, P. Droit Romain, París, 1924, pag. 444.
94
La sospecha y la presunción legal del perjuicio, se insertan como conceptos en un
esquema de conflictos de intereses, como veremos más adelante en profundidad,
y responden a una realidad universalmente reconocida. 72
Luego de este breve análisis –más referencial que histórico y tendiente a dar una
idea de lo remoto de estas instituciones falenciales- pasamos por alto las más o
menos acostumbradas menciones de los Códigos francés e italiano sobre la
normativa actual y consideramos procedente situar al lector en relación a los tres
sistemas más generales en que se ha clasificado la solución del período de
sospecha:
1. Sistema sajón y anglosajón (Alemania,
Suiz e Inglaterra), estableciendo un
período fijo, anterior a la fecha del auto
de quiebra, variable según la naturaleza
del acto que comprende (oscila de
pocos días a varios años)
2. Sistema francés: No hay límite de
tiempo para la determinación de la
fecha de cesación de pagos, pudiendo
retrotraerse a varios años de la
sentencia declarativa de quiebra;
3. Sistema italiano: La retroacción se halla
determinada por una fecha límite
(generalmente uno o dos años a contar
del auto declarativo de quiebra). Es el
seguido por la antigua Ley de Quiebras
(fijaba un año) y la actual fija dos años.
72
GRILLO, Horacio. Período de Sospecha en la Legislación Concursal, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2001, p 3.
73
Cfr. DE SEMO, G. Diritto fallimentare, 5 ed., Padova, 1967, pag. 285.
74
Cfr. GOMEZ LEO, Oswaldo. Introducción al estudio del Derecho Concursal. Ediciones Depalma, Buenos
Aires, 1992. ROUILLON, Adolfo. Reformas al régimen de los concursos, Astrea, Buenos Aires, 1986.
GALÍNDEZ, Oscar. Verificación de créditos, Astrea, Buenos Aires, 1997.
95
reseñar que a diferencia de la legislación anterior, ésta utiliza los términos
correctos, esto es, tratar el presente tópico como uno de ineficacia de acto y no,
como uno de nulidad, dado que existe correspondencia con la teoría de la
ineficacia de los actos jurídicos.
Debemos precisar que resulta inexacto afirmar que, todos los actos de disposición
efectuados por el deudor durante el citado período, son nulos, toda vez que el
problema se torna desde la estructura y origen del negocio, tal como prescribe –a
nuestro juicio de manera acertada la Ley- en el numeral 19.2, pues el hecho
contemplado en la anterior legislación concursal, como uno de nulidad, deberá
entenderse como aquel que contraviene normas de imperativo cumplimiento,
asunto que reputa a actos celebrados por el deudor en tal período. Es más exacto
señalar que, todo acto efectuado por el deudor, entiéndase como uno de
disposición de bienes en dicho lapso de tiempo, debe entenderse como uno de
ineficacia, si se verifica que fue en detrimento de sus acreedores.
Sobre el particular, somos de la opinión que dicho período debió ser ampliado de
seis meses a dos años –tal como alcanzó en su oportunidad, a la Comisión de
Defensa del Consumidor del Congreso de la República- puesto que debe guardar
75
FLINT BLANCK, Pinkas. Tratado de Derecho Concursal, Editorial Jurídica Grijley, Lima, 2003, p.289.
96
a nuestro criterio correspondencia con el texto de los balances generales, los
estados de pérdidas y ganancias y Cambios en el Patrimonio Neto contenidos en
los estados financieros del deudor, los cuales deben ser presentados para su
acogimiento al procedimiento concursal ordinario. Ello, obedece a que no todo
acto jurídico de disposición, realizado dentro del período de sospecha es ineficaz,
puesto que deben reunirse una serie de presupuestos previstos en la Ley, y éstos
a su vez, evaluados por el Juez al interior de un proceso judicial 76, el cual le da
visos de legalidad a éste acción de reintegración de bienes a la masa concursal.
76
En concordancia, el texto del inc. 1 del art. 71 del Proyecto Final de Ley Concursal española de 2002,
establece lo siguiente: “1. La legitimación activa para el ejercicio de las acciones rescisorias corresponderá a
la administración judicial. Los acreedores que hayan instado por escrito de la administración judicial el
ejercicio de alguna acción, señalando el acto el acto concreto que se trate de rescindir y el fundamento para
ello, estarán legitimados para ejercitarla si la administración judicial no lo hiciere dentro de los dos meses
siguientes al requerimiento. En este caso, los legitimados subsidiarios litigarán a su costa en interés de la
masa de acreedores, pero si su demanda fuere total o parcialmente estimada tendrán derecho a reembolsarse
con cargo a la masa de los gastos y costas en que hubieren incurrido hasta el límite de lo obtenido como
consecuencia de la sentencia”.
77
Cfr. GRILLO, Horacio. Período de sospecha en la Ley de Concursos. Editorial Astrea, Buenos Aires,
1998.
97
Es de advertirse que el presupuesto de ineficacia concursal opera frente a
cualquier acto realizado por el deudor en virtud del cambio de su objeto social,
celebrado en el mismo lapso de tiempo. Ello, con la finalidad de evitar la
defraudación a los acreedores cuando el deudor modifique su objeto social a
efectos de ejecutar actos perjudiciales sin caer en el referido en la norma.
En tal sentido, el fantasma latente de una posible quiebra del deudor celebrante
de un concordato extrajudicial inquietaba a los acreedores llamados a suscribir
éste, pues en caso de no lograrse la superación de la insolvencia con el acuerdo,
la ineficacia de él en la falencia ulterior era prácticamente segura. Lo expuesto, se
agravaba porque la celebración misma del acuerdo preconcursal podía
considerarse circunstancia suficiente para que el deudor demuestre que se
hallaba en cesación de pagos al concertar el acuerdo y además, de que los
intervinientes en él tenían conocimiento de tal estado de insolvencia.
Por ende, es oportuno reseñar los lineamientos generales del régimen ordinario
de la ineficacia falencial, tal como lo estableció la anterior legislación concursal
argentina , en la Ley 19.551.
98
La universalidad del proceso de quiebra, en su dimensión objetiva, tiende a
abarcar todos los bienes del fallido, menos, como es obvio, los excluidos del
desapoderamiento. Esta universalidad tiende a que, frente a la insolvencia, todos
los bienes del deudor respondan efectivamente por las deudas de éste.
99
a) Pese a la discusión retórica existente en doctrina sobre el uso de las voces
“nulidad”, “ineficacia”, “inoponibilidad”, etc. 78, no entraremos aquí en
polémica. Nos basta con dejar sentado –para evitar confusiones al lector-
que utilizamos la terminología “ineficacia falencial” como referida a la
sanción impuesta legalmente a ciertos actos celebrados por el deudor y
que no se invalida erga omnes, sino-tan sólo- se modalizan sus efectos,
dejándonos subsistentes entre las partes, pero haciéndolos inoponibles a
los terceros acreedores concurrentes en el proceso de quiebra. En otras
palabras, la ineficacia como sanción correspondiente a los actos
celebrados por el fallido después de la quiebra, o a cierta categoría de
actos realizados durante el período de sospecha, no implica anulación de
tales actos, sino solamente la limitación de sus efectos, restringidos a la
relación fallido-contratante e inoponibles a los acreedores de él,
concurrentes en su quiebra.
b) Después de la declaración de quiebra, todos los actos realizados por el
fallido sobre los bienes desapoderados, así como los pagos que hiciere o
recibiere, son ineficaces respecto de los acreedores, sin necesidad de
declaración judicial (art. 113, párr. 2)
c) Antes de la fecha fijada como inicio de la cesación de pagos (o arranque
del período de sospecha), los actos celebrados por el deudor
posteriormente fallido sólo son susceptibles de ser atacados por las
acciones de simulación o fraude del derecho común.
100
no las tenía (Art. 122 inc. 4)
Afirma también el autor citado que “queda pues así estatuida una tercera
categoría de actos ineficaces relativa únicamente a acuerdos preconcursales y los
actos que son su consecuencia. Esta clase de ineficacia no es la del tipo de la
establecida en el art. 122 ni 123 y tampoco asimilable a la de los arts. 180 a 116.
Entre sus características tipificantes se exige prueba del antes referido
conocimiento mas no del ventus damni o consilium fraudis, que son presupuestos
de la acción revocatoria concursal –en esto cita a Ferrara- por cuanto deben
considerarse ínsitos en la naturaleza del acto.
En la opinión del jurista Tonón 80 quien afirma, refiriéndose a los textos legales,
que “se trata de una regulación un tanto compleja, que puede dar lugar a
interpretaciones muy dispares, de entre las cuales nosotros queremos ofrecer la
que nos parece la más razonable”.
101
concursal, como instrumentando “un trato preferencial frente al régimen general
de la ineficacia concursal regulado por los arts. 122 y 123 de la Ley Concursal
argentina, a fin de favorecer a los acuerdos preconcursales, a los actos
ejecutados en cumplimiento de ellos y a las garantías constituidas en su virtud.
Por ende, a nuestro juicio se debe defender a ultranza el activo que conforma la
masa del concurso, pero sin contravenir normas de imperativo cumplimiento, para
ello el juzgador dispondrá lo necesario para restablecer el patrimonio del deudor,
sin afectar la esfera del bien común, pues lo contrario generaría inseguridad
jurídica en el sistema, incentivando el desaliento para las inversiones o negando
el crecimiento sostenido en el mercado.
102
sumarísimo. La persona o entidad que ejerza la administración
del deudor o el Liquidador, o uno o más acreedores reconocidos
se encuentran legitimados para interponer dicha demanda.
20.2 El juez que declara la ineficacia de los actos del deudor
ordenará el reintegro de los bienes a la masa concursal o el
levantamiento de los gravámenes constituidos, según
corresponda.
COMENTARIOS:
Se debe señalar que, una vez declarada la ineficacia del acto, tal como establece
el numeral 20.2 se procederá al reintegro de los bienes a la masa concursal. Ante
tales efectos, se prevé que la sola resolución emitida por el fuero competente dará
mérito suficiente para el cumplimiento de dicho fin, o en su defecto se levanten los
gravámenes constituidos o se revoquen los actos de reorganización societaria,
según sea el caso, asuntos contemplados en la norma en cuestión. Tales
acciones pueden ser planteadas por cualquier interesado ante el órgano
jurisdiccional, con arreglo a las normas del proceso de ejecución.
103
limitaciones procesales. Sumado a ello, el proceso sumarísimo como explica
Hinostroza 81 esta reservado a asuntos contenciosos que carecen de mayor
complejidad o en los que sea urgente la tutela jurisdiccional o en los que la
estimación patrimonial sea poco significativa o mínima.
CAPÍTULO V
INSCRIPCIONES
104
21.4 Las inscripciones podrán ser solicitadas por cualquier interesado
ante el Registro correspondiente.
COMENTARIOS:
El numeral 21.1 señala que el deudor bajo responsabilidad, debe inscribir dentro
de los tres días siguientes a la fecha de la publicación del aviso que difunde el
concurso, la resolución que declara tal situación o su disolución y liquidación. Tal
inscripción debe operar en los Registros que correspondan, como el Personal, de
Propiedad o en su caso, el Mercantil o de Personas Jurídicas, que conlleven a
dejar sentada la situación patrimonial del concursado. En tal sentido, la inscripción
en los Registros Públicos de los principales actos del concurso -y de manera
especial, la referida a la difusión del procedimiento- resulta de suma importancia,
ya que ello pone en conocimiento de todos los agentes económicos, información
relevante para la toma de decisiones. Además, contribuye a que el procedimiento
se lleve de forma transparente y que pueda ser supervisado por cualquier persona
interesada, dada la fe del registro.
Con respecto a este tema, la anterior legislación concursal, contenía una serie de
disposiciones dispersas que dificultaba la determinación de los actos materia de
inscripción y de los requisitos que para la inscripción de cada acto se requerían.
Por ello, como establece el numeral 21.2 solo basta copia de la resolución por la
cual se inicia el procedimiento o la disolución y liquidación, según corresponda y
de la publicación de inicio del concurso, a que hace referencia el numeral 32.1 de
la Ley concursal.
105
Artículo 22º.- Inscripción de acuerdos
COMENTARIOS:
TÍTULO II
PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO
CAPITULO I
POSTULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
106
El Procedimiento Concursal Ordinario podrá ser iniciado por el propio
deudor o por sus acreedores, cumpliendo los requisitos establecidos
en la Ley.
COMENTARIOS:
El presente artículo guarda estrecha relación con el texto del Artículo VII del Título
Preliminar, en el cual se reitera que los procesos concursales pueden ser
iniciados a solicitud del propio deudor o a pedido de sus acreedores, dejando
abierta la posibilidad que en caso excepcional, en aplicación de un apercibimiento
del fuero judicial, la autoridad concursal abra el concurso.
Quiebra autónoma (o directa) es la que se declara sin que preexista otro proceso
concursal (preventivo o liquidativo) con el que se vincule necesariamente. Supone
dos variantes: necesaria, que es aquella en la cual la instancia para la declaración
la propone un acreedor; y voluntaria, que es la pedida por el propio deudor.
107
1.5 EMPRESAS ACOGIDAS AL SISTEMA POR TIPO DE SOLICITANTE
108
24.1 Cualquier deudor podrá solicitar el inicio del Procedimiento
Concursal Ordinario siempre que acredite encontrarse en,
cuando menos, alguno de los siguientes casos:
a) Que más de un tercio del total de sus obligaciones se
encuentren vencidas e impagas por un periodo mayor a
treinta (30) días calendario;
b) Que tenga pérdidas acumuladas, deducidas las reservas,
cuyo importe sea mayor al tercio del capital social pagado.
109
a) Que más del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio
de una actividad de comercio desarrollada directamente y
en nombre propio por los mencionados sujetos.
b) Que más de las dos terceras partes de sus obligaciones se
hayan originado en la actividad empresarial desarrollada
por los mencionados sujetos y/o por terceras personas,
respecto de las cuales aquéllos hayan asumido el deber de
pago de las mismas. Se incluye para estos efectos, las
indemnizaciones y reparaciones por responsabilidad civil
generadas con el ejercicio de la referida actividad.
COMENTARIOS:
A nuestro juicio, resulta una acierto lo que establece el numeral 24.2, al incorporar
–a diferencia de la anterior legislación- la exigencia que el deudor exprese en su
solicitud de acceso al concurso, la decisión que oriente a sus acreedores sobre su
posición respecto a la marcha del negocio: Reestructuración patrimonial o
disolución y liquidación.
Sin embargo, el deudor debe ceñirse a ciertos parámetros de acción, para poder
delimitar su propuesta. En tal sentido, el inciso a) del citado numeral establece
que para que el deudor pueda esgrimir una propuesta de reestructuración, debe
acreditar mediante un Informe que las pérdidas acumuladas de su negocio,
deducidas las reservas legales, no superan el total de su capital social pagado.
Sumado a ello, debe presentar los lineamientos de acción que hagan posible la
viabilidad del negocio, por ende, complementará los mismos, con un proyecto
preliminar de resultados y un flujo de caja, que comprenda un período mínimo de
dos años.
110
Hay un proceso de deterioro de su economía más o menos lento que lo va
arrojando hacia la declaración de quiebra a petición suya o por solicitud de sus
acreedores. 82
El numeral 24.3 señala de manera taxativa que aquella solicitud que no reuna los
requisitos de admisibilidad señalados, deberá ser declarada improcedente por la
autoridad concursal. Ello resta – a nuestro modo de ver- el incremento de la carga
procesal en las distintas Comisiones de Procedimientos Concursales, a nivel
nacional.
111
que realizan actividad empresarial, tales como las personas naturales, las
sociedades conyugales y las sucesiones indivisas, a efectos de que puedan
ingresar al proceso concursal ordinario.
En tal sentido, el citado numeral prescribe en su inciso a) que más del 50% de los
ingresos de tales sujetos de derecho, se deriven del ejercicio de una actividad
empresarial desarrollada directamente y en nombre propio. De no darse el caso,
se menciona en el inciso b) que deban cumplir con el supuesto, que más de los
dos tercios de sus obligaciones se hayan originado en la actividad empresarial
desarrollada directamente y en nombre propio o que más de los dos tercios de
sus obligaciones se hayan originado en la actividad empresarial desarrollada por
ellos y/o terceras personas, respecto de las cuales aquellos hayan asumido el
deber de pago de las mismas. Es importante resaltar que se incluye en este rubro,
las indemnizaciones y reparaciones por responsabilidad civil generadas en el
ejercicio de la referida actividad.
Para garantizar que la decisión del destino que se adopte, sea eficiente y en
tiempo oportuno, la información que refleje la viabilidad del negocio resulta por
decirlo menos, fundamental.
112
“1. En el escrito de solicitud de declaración de concurso, el deudor expresará si su
estado de insolvencia es actual o si prevé como inminente.
2. A la solicitud se acompañaran los documentos siguientes:
a) Poder especial para solicitar concurso,
b) Memoria expresiva de la historia económica y jurídica del deudor, de la
actividad o actividades a que se haya dedicado durante los tres últimos
años y de los establecimientos, oficinas y explotaciones de que sea titular,
así como de las causas del estado en que se encuentre y una valoración
sobre la reestructuración, rehabilitación o liquidación de la empresa
deudora. Si el deudor fuere persona casada, indicará en la memoria la
identidad del cónyuge, con expresión del régimen económico del
matrimonio. Si el deudor fuere persona jurídica, indicará en la memoria la
identidad de los socios o asociados de que tenga constancia, de los
administradores o de los liquidadores y, en su caso, del auditor de cuentas,
así como si forma parte de un Grupo de empresas, enumerando las
entidades integradas en el mismo, y si tiene admitidos valores a cotización
en mercado secundario oficial. Si se tratase de una herencia, se indicarán
en la memoria los datos del causante.
c) Inventario de bienes y derechos, con expresión de su naturaleza, lugar en
que se encuentren, datos de identificación registral en su caso, valor de
adquisión, correcciones valorativas que procedan y estimación del valor
real actual.
d) Relación de acreedores, por orden alfabético, con expresión de la identidad
de cada uno de ellos, así como de la cuantía y el vencimiento de los
respectivos créditos y las garantías personales o reales constituidas. Si
algún acreedor hubiera reclamado judicialmente el pago, se identificará el
procedimiento correspondiente y se indicará el estado de las actuaciones.
113
4. Cuando no se acompañe alguno de los documentos o libros requeridos, o
faltare en ellos alguno de los requisitos o datos exigidos, el deudor deberá
expresar en su solicitud la causa que lo motivare”.
114
En ella, obviamente, no hay síndico antes de la apertura falencial, ni se reconoce
posibilidad de participación a los que después solicitarán ser tenidos por
acreedores concurrentes. De ahí que, a tenor del texto actual del art. 165-2,
parece que nadie puede reclamar, juntamente con la quiebra voluntaria principal,
su extensión a terceros. A nuestro juicio, no es así. Nada obsta a habilitar al
deudor –aún no fallido- para reclamar simultáneamente con su propia petición de
falencia que –si ésta se declara- se extienda a otras personas respecto de las
cuales habrá de demostrarle que están reunidos los presupuestos de la quiebra
refleja. No hay obstáculo en el art. 165-2, pues no lo prohíbe, y tampoco en el art.
114, ya que al no ser el deudor –todavía- fallido, no ha perdido la legitimación
procesal activa. Siempre, claro está, si se declara primero la quiebra voluntaria, lo
cual determinará el desapoderamiento inmediato del fallido, la continuación
ulterior de los trámites de la extensión demandada por aquél deberán proseguir
con el síndico en sustitución del quebrado.
115
2. No haber sido sancionado por delito contra la propiedad, la fe
pública, la economía nacional, la industria y el comercio, o por actos
de competencia desleal, contrabando y usurpación de derechos
sobre la propiedad industrial;
3. No haber sido declarado anteriormente en quiebra o, habiéndolo
sido, hallarse legalmente rehabilitado;
4. No haber sido admitido antes a la celebración de concordatos
preventivos o, habiéndolos celebrado, haberlos cumplido
satisfactoriamente;
5. No estar legalmente sujeto a concordato preventivo obligatorio o a
liquidación administrativa forzosa, y
6. Estar autorizada la solicitud conforme a los estatutos cuando el
deudor sea una sociedad”.
116
Artículo 25º.- Documentos anexos a la solicitud
117
tratarse de personas cuyo monto de obligaciones supera las
quinientas (500) Unidades Impositivas Tributarias, los
Estados Financieros referidos deberán encontrarse
debidamente auditados y deberá presentarse, además, el
dictamen correspondiente;
e) Información acerca de las fuentes de financiamiento a que ha
accedido el deudor durante los dos últimos ejercicios, así
como sobre la forma en que se ha acordado el retorno de
dicho financiamiento y el tiempo que se ha destinado para
ello;
f) Copia de las fojas del libro de planillas correspondientes al
último mes;
g) Una relación detallada de sus obligaciones de toda
naturaleza, precisando la identidad y domicilio de cada
acreedor, los montos adeudados por concepto de capital,
intereses y gastos y la fecha de vencimiento de cada una de
dichas obligaciones. La relación debe incluir las obligaciones
de carácter contingente precisando en estos casos la
posición de ambas partes respecto de su existencia y
cuantía. La información referida tendrá una antigüedad no
mayor de dos (2) meses de la fecha de presentación de la
solicitud; así como deberá reflejar las obligaciones del
deudor contenidas en el balance presentado según el literal
d) del presente párrafo y encontrarse conciliada con el
mismo;
h) Una relación detallada de sus bienes muebles e inmuebles y
de sus cargas y gravámenes, así como los titulares y montos
de los mismos. La información referida tendrá una
antigüedad no mayor de dos (2) meses de la fecha de
presentación de la solicitud, así como deberá encontrarse
ajustada a valores contables o de tasación, y señalarse cuál
de los dos criterios se siguió. Dicha información deberá
reflejar los bienes del deudor contenidos en el balance
presentado según el literal d) del presente párrafo y
encontrarse conciliada con el mismo;
i) Una relación detallada de sus créditos por cobrar, indicando
sus posibilidades de recuperación. La información referida
deberá reflejar los créditos del deudor contenidos en el
balance presentado según el literal d) del presente párrafo y
encontrarse conciliada con el mismo;
118
j) Documentación que acredite ser contribuyente activo ante la
administración tributaria; y
k) Declaración jurada de la existencia o inexistencia de
vinculación con cada uno de sus acreedores, de acuerdo a
los supuestos establecidos en el artículo 12º.
25.2 Las relaciones señaladas en los literales g), h) e i) del párrafo
precedente, deberán ser actualizadas a la fecha de difusión del
procedimiento.
25.3 Si el solicitante fuera persona natural, sociedad conyugal o
sucesión indivisa, no acompañará la documentación detallada
en los literales d), e) y f), que anteceden.
25.4 La información y documentación presentadas deberá ser
suscrita por el representante legal del deudor. La documentación
identificada en el literal d) que antecede deberá ser suscrita,
además, por contador público colegiado.
25.5 La totalidad de la información señalada en el presente artículo
debe ser presentada, además, en disco magnético u otro medio
análogo según las especificaciones que dé la Comisión.
25.6 De cumplirse todos los requisitos establecidos en el presente
artículo, la Comisión declarará la situación de concurso del
deudor .
COMENTARIOS:
En otras latitudes, como Italia, antes del año 1970, se reconoció legitimación para
reclamar la extensión de quiebra exclusivamente al curador (equivalente a la
figura del síndico), sin perjuicio de que el Tribunal podía, de todas maneras,
proceder oficiosamente (art. 147, parte 2, legge fallimentare). La jurisprudencia de
aquel país amplió, después, esta concepción restrictiva.
119
fines de la extensión de la quiebra. La misma sentencia reconoció al acreedor el
poder de iniciativa para provocar la falencia por extensión, que no debe
confundirse con las acciones ejecutivas individuales que sí le están vedadas 83.
Bajo el régimen legal de 1967, en Francia la acción era generalmente ejercida por
el síndico; pero el Tribunal podía entrar a encararla de oficio y se admitía que
cada acreedor demandase la extensión o interviniese en la instancia abierta por el
síndico 85.
Actualmente, según el art. 183 de la Ley 85-98 del 25 de enero de 1985, en el
país galo puede el Tribunal avocarse de oficio, o por pedido del administrador o
del representante de los acreedores (ambos reemplazan al anterior síndico cuyas
funciones han sido desdobladas) o por solicitud del comisario de ejecución del
plan, del liquidador o del procurador de la República.
En tal sentido, la Ley 22.917, en el párrafo 1 del artículo incorporado como 165-2,
establece que “la extensión de la quiebra puede pedirse por el síndico o por
cualquier acreedor”. Pensamos que el texto legal ha sido redactado con la mira
puesta –exclusivamente- en el más común de los casos de extensión, esto es,
cuando hay asincronismo. Pero creemos que a fin de establecer debidamente la
legitimación para pedir la extensión falencial, hay que distinguir dos grupos de
casos.
83
Cfr. BONARRIGO, Diego –STASSANO, Mario. Fallimento e procedure concorsuali, p. 509. También en
RUISI –JORIO- MAFFEI ALBERTI –TEDESCHI, Il fallimento, p. 2358.
84
Cfr. PAJARDI, Piero. Manuale di diritto fallimentare, Milano, Giuffré, 1976, p. 679, nota 28.
85
Véase JUGLART, Michel de- HIPÓLITO, Benjamín, Droit comercial, París, Montchrestien, 1977, Vol.
III, p. 195.
86
Cfr. GARCIA, Marta E. Extensión de la Quiebra y otras cuestiones reglamentadas, RDCO, 1975, pg. 471.
87
Cfr. BERGEL, Salvador. Extensión de la Quiebra, RDCO, 1973, pg. 435; AZERRAD, Rafael. Extensión
de la Quiebra, Buenos Aires, Astrea, 1979, p. 206
88
Véase ROUILLON, Adolfo. Procedimientos y Aspectos procesales, ponencia presentada en el Primer
Congreso Nacional de Derecho Concursal. Presidencia Roque Sáenz Peña, Chaco, agosto de 1982.
120
En primer lugar, tenemos la quiebra refleja “sincrónica” o “simultánea” con la
principal. Bajo ese rótulo incluimos todos los casos en que la quiebra principal y
su extensión se resuelven en la misma sentencia.
En segundo lugar, la quiebra refleja “asincrónica” o “sucesiva” comprende los
casos en que a posteriori de haberse dictado la falencia principal, se verifica que
están reunidos los presupuestos para extenderla; y esta extensión se pronuncia
por sentencia distinta, posterior y separada de la originaria sentencia de quiebra.
121
Actuario del Juzgado competente del domicilio general del fallido (art. 40),
debiendo aquel funcionario poner certificación del día y hora de la
presentación, así como de los documentos acompañados”.
122
activo o hábil para el ejercicio, debiendo cumplir con los Estatutos de su Orden,
pues lo contrario conllevaría a pensar en un irregular desempeño de la profesión.
Finalmente, el numeral 25.6 señala que debe admitirse a trámite aquella solicitud
o petición que cumpla con los requisitos de admisibilidad contemplados en los
literales del numeral 25.1, con lo que la Comisión declarará la situación de
concurso del deudor.
123
COMENTARIOS:
El artículo 26.1 de la LGSC, ha sido modificado, a fin de precisar que para que los
acreedores de créditos exigibles que se encuentren vencidos puedan solicitar el
inicio del Procedimiento Concursal Ordinario de su deudor, será necesario que
tales créditos no hayan sido pagados dentro de los 30 días calendario siguientes
a su vencimiento, y los mismos en conjunto no deberán superar el equivalente a
50 UIT.
Comité de acreedores
Este organismo colegiado, que según la ley está destinado a funcionar con no
menos de tres integrantes, es clasificado por la normativa como “funcionario del
concurso” en los términos del artículo 251.
124
Conforme las previsiones de la ley, el comité de acreedores tendrá funciones de
contralor y consejo, y, cuando correspondiere, se ocupará de controlar el
cumplimiento del acuerdo preventivo y de la liquidación en la quiebra. Sin
embargo, como veremos más adelante, estas funciones específicas se van a
desarrollar con una serie de atribuciones que no se defienden no sin cierta
vaguedad
Las condiciones de su creación, sus características, funciones o demás
particularidades se encuentran particularmente en el artículo 14, Inc. 11, Art. 42,
párrafos 4º y 5º, Art. 45, Art. 260 y Art. 201.
3.3.4.1. Conformación
125
El numeral 26.2 introduce a nuestro modo de ver, una innovación en referencia a
la anterior legislación, pues establece que no cabe promover el Procedimiento
Concursal Ordinario, a mérito de obligaciones impagas que se encuentren
garantizadas con bienes del deudor. El legislador es consciente de la existencia
de un marco regulatorio de garantías, que solventa la seguridad jurídica para el
cobro efectivo de créditos. En tal sentido, debe agotarse por todos los medios, la
culminación del proceso de ejecución de dichas garantías, para luego acceder a
utilizar el mecanismo concursal. El objeto de ingresar a dicho mecanismo no debe
estar orientado en primer término al cobro del crédito, sino a romper el eslabón
que ocupa el deudor en la larga cadena del mercado.
El numeral 26.4 señala que la petición del acreedor debe indicar la identificación
del deudor y la actividad económica, y sobretodo presentar declaración jurada de
la existencia o inexistencia de vinculación, de acuerdo a los parámetros indicados
en el artículo 12 de la presente Ley. Asimismo, resulta imprescindible que el
acreedor acompañe copia de la información y documentación sustentatoria que
acredite el origen, cuantía y legitimidad de sus créditos, los cuales serán
verificados por la autoridad concursal. A ello, se debe agregar que debe indicar el
nombre o razón social, domicilio y de ser el caso, el nombre y los poderes de su
representante legal.
126
presupuestos para la declaración de quiebra –art. 90- los presupuestos
específicos para la extensión pretendida (arts. 164 y 165).
127
de Ganancias y Pérdidas, Estado de Flujos de Efectivo y Estado
de Cambios del Patrimonio Neto de los últimos dos ejercicios.
27.2 A solicitud del emplazado, la información relativa a sus estados
financieros podrá ser declarada reservada, siendo obligación del
órgano funcional tomar las medidas necesarias para garantizar
la reserva y confidencialidad de la misma, bajo responsabilidad,
de acuerdo a lo establecido en el artículo 6º del Decreto
Legislativo Nº 807. Declarada la situación de concurso del
deudor, dicha información estará a disposición de los
acreedores, quedando automáticamente sin efecto la
declaración de reserva.
COMENTARIOS:
Por tanto, se privilegia el uso de toda la documentación posible, con el objeto que
los acreedores se encuentren debidamente informados y adoptar de esa forma,
acuerdos coherentes en beneficio de los que integran el concurso.
128
disposiciones del Código civil y del Código Procesal Civil, en
cuyo caso la obligación quedará extinguida.
b) Ofreciendo pagar el íntegro de los créditos objeto del
emplazamiento. Se otorgará al acreedor el plazo de diez
(10) días para dar su conformidad. El silencio constituirá una
aceptación del ofrecimiento de pago.
c) Oponiéndose a la existencia, titularidad, exigibilidad o
cuantía de los créditos objeto del emplazamiento. El ejercicio
de esta opción no enerva el derecho del emplazado a
plantear subordinadamente la alternativa anterior. La
Comisión se pronunciará en el mismo acto administrativo
sobre ambos, previo traslado al acreedor.
d) Allanándose a la solicitud.
28.2 Cuando el emplazado opte por la alternativa a) precedente, la
Comisión expedirá una resolución denegatoria de la solicitud de
inicio de concurso y declarará concluido el procedimiento,
siempre que se acredite el pago o la consignación de los
créditos materia del emplazamiento.
28.3 Se declarará la situación de concurso bajo los siguientes
supuestos:
a) Cuando el acreedor solicitante rechace el ofrecimiento de
pago formulado por el emplazado.
b) Cuando la oposición presentada por el deudor resulte
infundada o improcedente y, en caso éste hubiese optado
subordinadamente por la opción prevista en el literal b) del
primer párrafo, la misma haya sido desestimada por el
acreedor.
c) Cuando el emplazado reconoce el monto de los créditos
materia del emplazamiento y se allana a la solicitud
presentada.
e) Cuando el emplazado no se pronuncia sobre ninguna de las
alternativas previstas en este artículo, dentro del plazo
establecido en el artículo 27.1.
28.4 En cualquiera de los supuestos previstos en el párrafo anterior,
se declarará la disolución y liquidación del deudor en la
resolución que declara la situación de concurso, siempre que
sus pérdidas acumuladas, deducidas las reservas, superen todo
su capital social pagado.
28.4 28.5 Si la oposición es fundada se denegará la solicitud de
inicio del concurso y se declarará concluido el procedimiento.
129
28.6 La conformidad del acreedor con el ofrecimiento de pago da por
concluido el procedimiento, debiendo expedirse resolución
denegatoria del inicio del mismo.
COMENTARIOS:
El numeral 28.2 establece que cuando el deudor opte por la alternativa a) del
numeral 28.1, vale decir, pagando el íntegro de los créditos objeto del
emplazamiento, la Comisión expedirá una resolución denegatoria de la solicitud
de inicio de concurso y declarará concluido el procedimiento. Para ello, será
necesario que el emplazado presente documentos probatorios, de haber
efectuado el pago de manera diligente y oportuna.
El numeral 28.3 esgrime los presupuestos bajo los cuales se podrá declarar el
inicio del concurso son:
130
1) Cuando el acreedor o uno de los acreedores solicitante
rechaza el ofrecimiento de pago formulado por el
emplazado. Obsérvese que es imprescindible la
conformidad de la totalidad de acreedores accionantes y
también, se regula que el silencio de los acreedores, a la
propuesta de pago signifique el rechazo de la misma. Cabe
verificarse, que la presente disposición excluye el instituto
de la acreditación de solvencia establecido en la anterior
legislación concursal. El motivo obedece al uso dilatorio y
poco efectivo que en la práctica se dio a la denominada
prueba de solvencia, la cual se fue constituyendo como un
mecanismo de “fin de pago” de aquellos deudores que no
podían efectuar una propuesta de cancelación de
obligaciones pecuaniarias al carecer de solvencia
patrimonial. De alguna forma, se busca fortalecer la
protección del crédito cuando los deudores emplazados se
encuentren en incapacidad de seguir algunas de las dos
acciones referidas en el párrafo anterior.
2) Cuando la oposición que formula el deudor resulte
infundada o improcedente. Esto quiere decir que los
argumentos brindados por el emplazado no han podido
desvirtuar las condiciones del crédito de los solicitantes. Es
oportuno, acotar que la norma concursal prevé la posibilidad
de la pretensión subordinada, lo que implica que en este
presupuesto se configure una oposición y un ofrecimiento
de pago. En este presupuesto, se establece la norma bajo
cuestionamiento, que la Comisión se pronunciará en el
mismo acto sobre ambas pretensiones.
3) Asimismo, cuando el emplazado reconoce el importe de los
créditos, materia del emplazamiento y se allana al petitorio.
4) Cuando el emplazado no se pronuncia sobre ninguna de las
alternativas antes referidas, dentro de los plazos perentorios
previstos en la Ley.
El numeral 28.5 establece que de existir oposición y ésta, ser declarada fundada
por la Comisión, en el mismo acto se da por concluido el procedimiento. Con ello
se evita continuar con una pretensión, que innecesariamente dio uso a los
mecanismos alternativos del concurso.
131
el numeral anterior, la Comisión deberá expedir resolución denegatoria de inicio
del concurso.
COMENTARIOS:
89
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 30º de la Ley Nº 27809.
132
costos administrativos, la poca o nula información con la que se cuenta del deudor
y la falta de adopción de decisiones de los acreedores al interior de las
denominadas Juntas. Por ello, se ha recargado a la autoridad concursal de
cuestiones obsoletas que importan ineficacia dentro de los márgenes de la
regulación y con los consiguientes resultados.
COMENTARIOS:
CAPÍTULO II
DIFUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
133
INDECOPI dispondrá la publicación semanal en el diario oficial
El Peruano de un listado de los deudores que, en la semana
precedente, hayan quedado sometidos a los procedimientos
concursales.
32.2 En la publicación se requerirá a los acreedores que soliciten el
reconocimiento de sus créditos, se les informará sobre el plazo
para el apersonamiento al procedimiento y se pondrá a su
disposición en las oficinas de la Secretaría Técnica la relación
de obligaciones declaradas por el deudor.
COMENTARIOS:
Es de observarse del texto del numeral 32.1, que la ley mantiene la difusión del
proceso concursal a través de la publicación del acogimiento de los deudores a un
determinado procedimiento concursal. En la actualidad, se ha hecho costumbre
que dicho listado aparezca publicado los días lunes, de cuyo contenido se
aprecia, la relación de personas naturales o jurídicas sometidas a concurso, a
través de las distintas Comisiones a nivel nacional. Dicha publicidad se realiza
mediante avisos en el Diario Oficial El Peruano, quien hace las veces de tabloide
edictal, dado que cada país de la región posee un medio informativo de carácter
oficial, verbigracia España, publica sus normas en el Boletín Oficial del Estado
(BOE), en él se verifica el contenido de los avisos societarios y los de
cumplimiento obligatorio en su difusión.
Se debe acotar que se deben respetar los plazos y el contenido mínimo de cada
uno de los avisos, y asimismo, debe encontrarse consentida o firme la resolución
administrativa, cuya publicación se pretende realizar, con el fin de respetar el
debido proceso y el principio procesal de la doble instancia. Es menester referir,
que en nuestro caso, es práctica que dicho aviso que comprende el ejercicio de
las Comisiones pertinentes a nivel nacional, se publique semanalmente, dada el
alto índice de ingresos al ámbito concursal.
134
La extensión de los plazos obedece a las nuevas consecuencias fijadas en el
presupuesto de aquellos acreedores tardíos, vale decir, quienes se presentan con
posterioridad al plazo que prescribe la norma concursal, aunque éstos no
participan activamente en las Juntas de Acreedores.
135
34.3 Carecerán de derecho a voz y voto en las Juntas quienes
obtengan el reconocimiento tardío de sus créditos.
34.4 No son tardías las solicitudes de reconocimiento presentadas
dentro del plazo y cuyos créditos hayan sido declarados
contingentes por la Comisión. Definida la contingencia, el titular
del crédito, podrá participar en las Juntas con derecho a voz y
voto. Igual regla rige respecto de los créditos cuyo
reconocimiento se solicitó en forma oportuna, inicialmente
denegados y posteriormente reconocidos en vía de impugnación
en sede administrativa o judicial.
34.5 Cuando se produzca un cambio total o parcial en la titularidad de
un crédito reconocido el nuevo titular tendrá los mismos
derechos del acreedor original.
COMENTARIOS:
La ley concursal faculta y ello se desprende del texto del numeral 34.1 que son los
acreedores, quienes –en tanto cuenten con créditos debidamente reconocidos-
puedan participar de las decisiones que se adopten en la Junta de acreedores,
con el consiguiente voto y voz en sus intervenciones.
136
Es de mencionar que aquellos acreedores que se presenten con posterioridad al
citado plazo o aquellos que verifiquen la necesidad de una ampliación de sus
créditos en fecha posterior al citado plazo, carecerán de derecho a voz y voto en
las Juntas.
El numeral 34.2 prescribe que el acreedor cuyo crédito dio lugar a la declaración
de situación de concurso o al apercibimiento en aplicación al Artículo 703 del
Código Procesal Civil, tendrá igual derecho a participar en la Junta de
Acreedores, para lo cual la Comisión reconocerá de oficio dichas acreencias.
La norma concursal en su numeral 34.5 también acota, que en los casos que se
invoque la cesión de un crédito, la titularidad se traslada a los nuevos acreedores,
con los mismos derechos atribuidos al acreedor original. Esto atendiendo a que
dicha titularidad corresponde a un crédito reconocido de manera oportuna, salvo
excepciones de naturaleza preferencial, cuando por ejemplo, el origen del crédito
así lo amerite; por ende, no compartimos en estricto dicha postura. Consideramos
que ello, puede desencadenar en la venta masiva de una cartera de créditos,
contando éstos, con el primer orden de preferencia, con el consiguiente perjuicio
de otros de inferior orden o incluso de la misma escala valorativa. En
consecuencia, puede darse una posición monopólica al momento de adoptar las
137
decisiones al interior de la Junta de Acreedores, ello con la postura de entidades
financieras en contra de acreencias de naturaleza laboral, al elevar el porcentaje
de participación y encontrarse en mejor posición de preferencia.
COMENTARIOS:
138
COMENTARIOS:
El numeral 36.1 precisa que el proceso concursal se justifica en tanto exista una
pluralidad de acreedores que pueda tomar acuerdos en el seno de las juntas, por
ello la norma establece como causal de conclusión del proceso concursal, la falta
de un conjunto de acreedores, es decir cuando no se presente más de un
acreedor solicitando el reconocimiento de sus créditos dentro del plazo de treinta
(30) días hábiles de iniciado el concurso, o cuando se presentara más de una
solicitud, pero éstas hayan sido denegadas por la autoridad concursal. Por ende,
ante tales supuestos la Comisión declarará el fin del procedimiento por
inexistencia de concurso.
CAPÍTULO III
RECONOCIMIENTO DE CRÉDITOS
139
Finanzas o, en forma independiente, según considere
conveniente.
37.4 Los créditos de origen laboral podrán ser presentados, para su
reconocimiento, por su representante titular ante la Junta,
designado conforme a las normas de la materia o, en forma
independiente, por cada acreedor titular del crédito.
COMENTARIOS:
Se verifica del contenido del numeral 37.1, que son los acreedores quienes se
encuentran legitimados, para ejercer el encargo de peticionar el reconocimiento
de sus créditos impagos, debiendo disgregar de los mismos, los conceptos de
capital, intereses y gastos liquidados a la fecha de publicación del aviso de
difusión del concurso.
Asimismo, se debe invocar el orden de preferencia, que a criterio del acreedor, le
corresponde en virtud a la documentación y origen de sus créditos.
140
La norma resulta de aplicación tanto en la declaración de insolvencia o
Procedimiento Concursal Ordinario, cuanto en el Concurso Preventivo, razón por
la cual el señalado sometimiento de los acreedores a la preceptiva concursal,
debe concebirse a partir de la apertura del concurso, en cualquiera de sus dos
modalidades.
El numeral 37.2 establece que se deberá incluir una declaración jurada sobre la
existencia o inexistencia de vinculación con el deudor, de acuerdo a los criterios
establecidos en el Art. 12 de la presente Ley. Ello resulta necesario con el objeto
de verificar de la existencia de algún pacto interpartes o una posible simulación de
créditos.
Ello significa tal como se esgrime en el numeral 37.3, que todos los acreedores
comprendidos en el proceso concursal no pueden hacer valer sus derechos
individualmente, sino “concurriendo” en forma colectiva, a través de los
mecanismos específicos que la ley prevé al respecto. Este principio se integra con
el de radicación ante la autoridad concursal y –en su caso- la suspensión de las
acciones individuales de contenido patrimonial contra el concursado o fallido y el
de la obligatoriedad de verificación de los créditos por causa o título anterior a la
petición del concurso o la declaración de insolvencia.
De igual forma, el numeral 37.4 establece que aquellos créditos de origen laboral
podrán ser presentados para su verificación y posterior reconocimiento, por su
representante titular ante la Junta, o en forma independiente, por cada acreedor,
de manera tal que puedan participar activamente de las decisiones que adopten
en Junta de Acreedores.
141
La ley sanciona al insinuante extemporáneo vedándole toda posibilidad de
reclamo por distribuciones anteriores; y en orden a las futuras sólo reconoce el
derecho a participar de los dividendos de ellas –si los hubiese- en la proporción
que corresponda al crédito total no percibido. 92
92
GALÍNDEZ, Oscar. Verificación de Créditos, Astres, Buenos Aires, 1997, p 274.
93
Cfr. PROVINCIALI, Manuale di diritto fallimentare, vol. I, p. 497 y ss; el autor señala que “las partes son
los sujetos del proceso (en la quiebra, el deudor fallido y los acreedores); los órganos (personas físicas
designadas para ello) constituyen los instrumentos mediante los cuales el proceso opera y se desarrolla”.
94
ALEGRIA, Héctor. Algunas cuestiones de derecho concursal, Buenos Aires, Abaco, 1975, p.117 y ss.
142
juicios pendientes contra el concursado. En ese sentido se suspende el trámite de
los juicios de contenido patrimonial, en la inteligencia de que el concurso desplaza
a las ejecuciones y acciones individuales y que todos los acreedores deben optar
por la vía de verificación concursal, única apta para admitir su participación en el
concurso”.
En rigor concordamos como el jurista Maffia 95 cuando apunta a que opera una
suerte de metamorfosis de las acciones individuales “en trámite de verificación”.
95
Cfr. MAFIA, Oswaldo. Derecho Concursal, vol. II, p. 530.
96
Véase: BONELLI, Del fallimento, t. II, p. 316; RAMÍREZ, La Quiebra, t. III, p. 111. En contra, por
estimar que la clasificación carece de relevancia, QUINTANA FERREIRA, Concursos, t. 1.
97
Cfr. ARGERI, Saúl. La Quiebra y demás procesos concursales. La Plata, 1972, t. I, p. 292.
143
A la luz de lo expuesto, cabe conceptuar la verificación o insinuación de créditos
como la acción colectiva que, en sustitución de la acción individual atraída,
ejercita el sedicente acreedor en un procedimiento necesario y típico, para
procurar el reconocimiento de la legitimidad, extensión y graduación de la
acreencia invocada a fin de contar con un título hábil oponible al deudor y demás
acreedores, que le represente un derecho de participación en el concurso.
Quienes pretendan algún derecho sobre los bienes del deudor deben,
necesariamente hacer verificar sus créditos. No hay otro medio legal admisible al
interior de las normas concursales.
3. RECONOCIMIENTOS DE CRÉDITOS
144
mayor de diez (10) días exprese su posición sobre las
solicitudes de reconocimiento de créditos presentadas.
38.2 De existir coincidencia entre lo expuesto por el deudor y el
acreedor, la Secretaría Técnica emitirá la resolución de
reconocimiento de créditos respectiva, en un plazo no mayor de
diez (10) días de la posición asumida por el deudor respecto del
crédito. La falta de pronunciamiento del deudor, no impide a la
Secretaría Técnica, dentro del mismo plazo, emitir las
resoluciones respectivas, de considerarlo pertinente.
38.3 En el supuesto del párrafo anterior, la Secretaría Técnica,
atendiendo a las características de la solicitud y a la naturaleza
del crédito invocado, podrá proceder a la acumulación de las
mismas a través de la emisión de una sola resolución.
38.4 En un plazo no mayor de cinco (5) días al vencimiento del plazo
referido en el segundo párrafo del presente artículo, la
Secretaría Técnica publicará en su local un aviso detallando, de
manera resumida, el contenido de sus resoluciones, precisando
el nombre del acreedor, el monto de los créditos por concepto
de capital, intereses y gastos y el orden de preferencia. Dentro
de los cinco (5) días siguientes a la publicación cualquier
acreedor podrá oponerse a dichas resoluciones, adjuntando la
información y documentación a efectos de fundamentar su
pedido.
38.5 En los casos de créditos invocados por acreedores vinculados al
deudor y en aquéllos en que surja alguna controversia o duda
sobre la existencia de los mismos, el reconocimiento de dichos
créditos solamente podrá ser efectuado por la Comisión, la que
investigará su existencia, origen, legitimidad y cuantía por todos
los medios, luego de lo cual expedirá la resolución respectiva.
38.6 La Comisión se pronunciará, en los casos previstos en los
párrafos cuarto y quinto del presente artículo, teniendo en
consideración únicamente la documentación presentada por las
partes, que obre en sus archivos, hasta el quinto día hábil
posterior a la fecha en que la Secretaría Técnica efectuó la
publicación del aviso donde detalla, de manera resumida, el
contenido de sus resoluciones. Sin perjuicio de lo anterior, la
Comisión podrá requerir información adicional cuando lo
considere conveniente.
COMENTARIOS:
145
El numeral 38.1 establece que culminada la etapa de apersonamiento, la Secretaría
Técnica correrá traslado al deudor de las solicitudes presentadas en tiempo hábil, en
un no mayor de diez (10) días, con el objeto que formule los descargos que
correspondan y exprese su posición. Ello sobretodo para que la autoridad concursal,
obtenga mayores elementos de juicio y contraste la misma con la información
presentada por el deudor.
La tesis negatoria, que fue calificada por la doctrina encabezada por Mafia y
seguida entre otros por Ferrario, Florit y Rossi, le deniega al pedido de verificación
el carácter de demanda, y al trámite de insinuación su condición de proceso
singular en el marco del proceso concursal.
Enfatiza Ferrario que la verificación de créditos es un trámite procesal que tiene
un régimen propio y sui generis para el concurso, diferente a los trámites
procesales contemplados en los códigos de procedimientos locales, sin perjuicio
de la existencia de algunas semejanzas. Este autor sostiene que el pedido no es
técnicamente una demanda, ya que: a) no se requiere que contenga las
exigencias de la demanda procesal; b) no es presentación que se efectúe ante el
órgano jurisdiccional, sino ante el síndico; c) no hay contradictor, puesto que el
síndico actúa como funcionario y no como parte; y d) la finalidad del pedido no es
obtener una sentencia de condena sino la incorporación al pasivo concursal 98.
Señalan Florit y Rossi que el escrito introductivo que debe presentar cada
acreedor es demanda como sinónimo de reclamo o petición, aunque no es una
demanda procesal propiamente dicha; tiene similitudes y parecidos efectos 99.
98
Cfr. FERRARIO, Carlos. Estructura de la insinuación de acreedores en el Concurso Preventivo y en la
quiebra, ED, 100-1007.
99
Cfr. FLORIT, Sebastián –ROSSI, Julio. Comentario teórico práctico a la ley de concursos, Buenos Aires,
Ediar, t. I, 1983, p. 268 y ss.
100
Cfr. MAFIA, Oswaldo. Demandas que son pedidos; pedidos que son demandas, ED, 85-865; Derecho
concursal, t. I, Buenos Aires, Zavalía, 1985, p. 358 y ss. y Verificación de créditos, Buenos Aires, 1 ed.,
Zavalía, 1982, p. 71 y ss.
146
etapa –como tantas otras- del único proceso que cuenta: el proceso concursal,
cuya unicidad –característica relevante- es condición de su universalidad.
Dice García Caffaro que la verificación es proceso en la medida que sea admitido
aplicar el término a toda actividad decisoria orientada al tratamiento de una
pretensión dentro de la instancia. Suscribiendo similar tesitura, Zavala Rodríguez
estima que, aunque con diferencias, el pedido de verificación es una demanda en
un verdadero proceso jurisdiccional, razón por la cual debe identificarse con la
demanda procesal.
101
Cfr. GARCIA MARTINEZ-FERNANDEZ MADRID. Concursos y quiebras, t. I, p. 398 y 408; GARCIA
CAFFARO. La verificación de créditos, LL, 137-913; FUSARO. Concursos, p. 104; SZEINBAUM. El
proceso de verificación de créditos, LL, 149-822; BONFANTI-GARRONE, Concursos y quiebra, p. 219;
FASSI-GEBHART, 4 ed., Concursos, comentario al art. 33, p. 109, RIVERA, Cuestiones laborales en la ley
de concursos, p. 37, VARANGOT, Verificación de créditos, ED, 27-965; CARVAJAL, Algunas
consideraciones sobre el proceso de verificación de créditos, ED, 71-635; MORELLO, El concurso como
proceso, JA, 29-1975-763; MIGLIARDI, Concursos y procedimiento concursal, p. 41.
102
Cfr. ALEGRIA, Algunas cuestiones de derecho concursal, p. 115 y ss.
147
que precisamente concurren a conformar la particularidad del proceso del que
forma parte.
103
Cfr. CAMARA, Naturaleza de la resolución de créditos, RDCO, 1980-573 y ss.; BONFANTI-
GARRONE, Concursos y quiebra, p. 219.
104
Cfr. DI IORIO, Elementos para una teorización general, RDCO, 1988-501 y ss.
148
allá de la real intención de las partes a dirigir el conflicto contra una o más
personas determinadas. No se requiere, por ende, la existencia de un conflicto
concreto, real, verdadero sino que basta con el conflicto potencial entre los
sujetos implicados.
Los procesos concursales son procesos especiales, instituidos como tales para
dar tratamiento procesal a conflictos específicos que, por su contenido y
complejidad, no pueden tramitar por los procesos típicos de conocimiento o
ejecución.
Es de observarse, que los numerales 38.2 y 38.3 fijan los parámetros de la citada
etapa, indicando que ésta, además de otorgar participación en la Junta de
Acreedores, asegura mayores probabilidades de su recuperación. Además, se
verifica que en los asuntos específicos de una continuidad de actividades a través
de una reestructuración patrimonial o un concurso preventivo, los acreedores
reconocidos por la autoridad concursal tendrán preferencia en la reprogramación
del pago respecto de aquellos no reconocidos a la fecha. De otro lado, en el caso
antagónico, en los procesos de disolución y liquidación, la entidad liquidadora
cancelará en primer lugar aquellos créditos reconocidos por la autoridad concursal
dentro del orden de preferencia correspondiente, tal como pasaremos a comentar
en el ítem pertinente.
149
asumida por el deudor. Ello, no impide que dicha autoridad dentro del mismo
plazo, emita las resoluciones respectivas, de considerarlo pertinente para los
intereses del concurso.
Ello, dado que la praxis administrativa demuestra que uno de los principales
problemas que aqueja a la autoridad concursal es la carga procesal que impide –
muchas veces- la celeridad en la etapa de verificación de créditos.
De otro lado, el numeral 38.6 señala que en los casos previstos en los numerales
38.4 y 38.5 la autoridad concursal se debe pronunciar tomando en cuenta
únicamente, la documentación presentada por las partes, que obre en los
archivos. Por ende, resulta oportuno fijar como plazo máximo, que el mismo no
excede el quinto día hábil posterior a la fecha en que la Secretaría Técnica
efectuó la publicación del aviso donde presenta el detalle del contenido de sus
resoluciones, ello sin perjuicio de solicitar información adicional cuando lo
considere conveniente.
150
2. Si existe correspondencia entre lo expresado por el acreedor y lo solicitado
por el acreedor, la Secretaría Técnica procederá a emitir las resoluciones
de reconocimiento de créditos respectivas, en un plazo no mayor de diez
(10) días hábiles, contados desde el pronunciamiento del deudor. Nuestra
parte, en tal sentido, realiza el reparo de observar en el ítem bajo
comentario, la probable vinculación económica entre las partes, lo cual
evidencia un desmedro a los demás acreedores 105.
3. Vencido el plazo, se otorga cinco (5) días hábiles, para que la Secretaría
Técnica publique en el establecimiento donde posee sus instalaciones, un
aviso detallado respecto de las resoluciones emitidas a la fecha.
4. Asimismo, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a la publicación
del aviso, cualquier acreedor –debemos acotar que sólo debidamente
reconocido- podrá ejercer su derecho de oposición frente a las citadas
resoluciones ante la Comisión que las expidió.
5. De otro lado, sin perjuicio de lo anterior, en los casos de créditos invocados
por acreedores vinculados al deudor y en aquellos en que surja alguna
controversia o duda razonable sobre la existencia, cuantía o exigibilidad de
los mismos, la verificación de los créditos solamente podrá ser efectuado
por la autoridad concursal, la que previamente deberá evaluar el origen,
legitimidad y cuantía por todos los medios posibles, para lo cual emitirá
pronunciamiento debidamente fundamentado.
105
Véase, jurisprudencia concursal sobre Vinculación económica emitida por la Sala de Defensa de la
Competencia del INDECOPI, de manera especial la Resolución No. 079-97-TDC-INDECOPI emitida el 24
de marzo de 1997, en el proceso de declaración de insolvencia de Compañía Industrial Oleaginosa S.A.
151
de créditos, para facilitar el desarrollo del proceso y lograr cumplir con los
objetivos planteados.
152
Artículo 39º.- Documentación sustentatoria de los créditos
COMENTARIOS:
153
Existen pautas que establecen el reconocimiento de créditos, siempre que los
mismos se sustenten en ciertos documentos que por su naturaleza proporcionan
certeza sobre el origen, legitimidad, existencia y cuantía de los mismos. Así se
privilegian tal como establece el numeral 39.1, las declaraciones o
autoliquidaciones presentadas por el deudor ante entidades administradoras o de
tributos o de fondos previsionales, sentencias judiciales consentidas o
ejecutoriadas o laudos arbitrales, títulos-valores, siempre que la cuantía se
desprenda del tenor de los mismos.
El numeral 39.3 señala que los créditos que se sustenten en títulos valores o
documentos públicos serán reconocidos por la Comisión por el solo mérito de la
presentación de los mismos, suscritos por el deudor siempre que su cuantía se
desprenda del tenor de los mismos. En algunas circunstancias, la Comisión
deberá solicitar al acreedor, documentación que acredite el vínculo causal de la
operación mercantil celebrada con su deudor, verbigracia, copia de los asientos
contables o declaraciones juradas de tributos.
106
Véase Texto de la Resolución No. 079-97-TDC-INDECOPI emitida el 24 de marzo de 1997 por la Sala de
Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI, en el proceso de declaración de insolvencia de
Compañía Industrial Oleaginosa S.A. – CINOLSA.
154
Consideramos oportuno, citar el precedente de observancia obligatoria expedida
por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI contenido
en la Resolución No. 023-96-TRI-SDC (Exp. 107-95-CRE-CAL-008) de fecha 7 de
agosto de 1996, al interior del procedimiento concursal de la empresa Eduardo
Marisca Agencia de Aduana S.A., que establece lo siguiente: “que las letras de
cambio endosadas en descuento, son títulos válidos para ser reconocidos como
créditos frente a cualquiera de los giradores, aceptantes y endosantes declarados
en estado de insolvencia, y que resulten obligados de acuerdo a los términos de
la Ley de Títulos valores”.
Respecto al numeral 39.5 del artículo 39º de la Ley del sistema concursal, se
suprime el segundo párrafo, que establecía “Serán también registrados como
contingentes, los créditos derivados de cartas fianza no ejecutadas y de cartas de
crédito, en tanto al momento de su presentación a la Comisión no haya vencido el
plazo para su honramiento”.
.
155
Finalmente, el numeral 39.6 con mayor precisión legislativa en la presente ley
acota, que aquellos créditos a ser declarados con el carácter de contingente,
máxime si aquellos se encuentren en discusión respecto de su existencia, origen,
cuantía o legitimidad y el asunto controvertido sólo pueda dilucidarse en el fuero
judicial, arbitral o administrativo, por ser de competencia de la autoridad a cargo.
En tal sentido, el titular de dichos créditos podrá acudir a la Junta con derecho a
voz pero sin voto. Cabe agregar, que por ende, se muestra correspondencia con
leyes orgánicas y administrativas del Poder Judicial, al substraerse de su
jurisdicción asuntos de naturaleza singular.
156
Artículo 40.- Calificación de créditos laborales
157
b) El monto de los créditos por concepto de capital, intereses y
gastos;
c) El orden de preferencia de los créditos; y
d) La existencia o inexistencia de vinculación entre acreedor y
deudor, conforme a los criterios establecidos en el artículo 12º.
COMENTARIOS:
158
a hacer valer sus derechos en el proceso concursal, evitando así el ingreso de
quienes no tengan calidad de acreedores, en eventual connivencia con el deudor.
Esta determinación dota al concurso de un grado de certeza respecto de las
obligaciones que integran el pasivo del deudor, sin el cual no podría
desenvolverse el mecanismo judicial que se ha activado 107.
107
Cfr. GARCIA MARTINEZ –FERNANDEZ MADRID. Concursos y Quiebras, t. I, p. 399; FOIGUEL
LOPEZ –DONADIO, Manual de concursos, p. 103; MIQUEL, Retroacción en la quiebra, p. 15 y 16;
QUINTANA FERREIRA. Concursos, t. 1, comentario al art. 33, p. 346.
159
Pensiones incluyen los conceptos a que se refiere el Artículo 30
del Decreto Ley Nº 25897, con excepción de las comisiones
cobradas por la administración de los fondos privados de
pensiones.
Segundo: Los créditos alimentarios.
Tercero: Los créditos garantizados con hipoteca, garantía
mobiliaria, anticresis, warrants, derecho de retención o medidas
cautelares que recaigan sobre bienes del deudor, siempre que la
garantía correspondiente haya sido constituida o la medida
cautelar correspondiente haya sido trabada con anterioridad a la
fecha de publicación a que se refiere el Artículo 32. Las citadas
garantías o gravámenes, de ser el caso, deberán estar inscritas
en el registro antes de dicha fecha, para ser oponibles a la masa
de acreedores. Estos créditos mantienen el presente orden de
preferencia aun cuando los bienes que los garantizan sean
vendidos o adjudicados para cancelar créditos de órdenes
anteriores, pero sólo hasta el monto de realización o
adjudicación del bien que garantizaba los créditos.
Cuarto: Los créditos de origen tributario del Estado, incluidos los
del Seguro Social de Salud- ESSALUD, sean tributos, multas,
intereses, moras, costas y recargos.
Quinto: Los créditos no comprendidos en los órdenes
precedentes; y la parte de los créditos tributarios que, conforme
al literal d) del numeral 48.3 del Artículo 48, sean transferidos del
cuarto al quinto orden; y el saldo de los créditos del tercer orden
que excedieran del valor de realización o adjudicación del bien
que garantizaba dichos créditos.
160
42.2 Cualquier pago efectuado por el deudor a alguno de sus
acreedores, en ejecución del Plan de Reestructuración o el
Convenio de Liquidación, será imputado, en primer lugar, a las
deudas por concepto de capital luego a gastos e intereses, en
ese orden.
COMENTARIOS:
161
El numeral 42.2 establece que cualquier pago efectuado por el deudor a
cualquiera de sus acreedores, en ejecución del Plan de Reestructuración o el
Convenio de Liquidación, será imputado, en primer lugar, a las deudas por
concepto de capital, para posteriormente aplicarla a gastos e intereses, en ese
orden. Ello, con el único objetivo de aplicar el pago al importe que dio origen al
crédito, privilegiándose de ésta manerala cuantía original, al darse el caso de la
renegociación de las tasas de intereses primigenias.
CAPÍTULO IV
JUNTAS DE ACREEDORES
43.1 Dentro de los diez (10) días posteriores al aviso a que se refiere
el artículo 38.4, la Comisión dispondrá la convocatoria a Junta
poniendo a disposición del responsable un aviso que se
publicará por una sola vez en el diario oficial El Peruano. Entre la
publicación del aviso y la fecha de la Junta en primera
convocatoria deberá mediar no menos de tres (3) días.
43.2 La citación a Junta deberá señalar el lugar, día y hora en que
ésta se llevará a cabo en primera y segunda convocatoria. Entre
cada convocatoria deberá mediar dos (2) días.
COMENTARIOS:
El numeral 43.1 establece dentro de los diez (10) días posteriores al aviso que
publicará la Secretaría Técnica referido a aquellos créditos reconocidos,
dispondrá la convocatoria a Junta poniendo a disposición del acreedor que solicitó
el ingreso a concurso o del representante legal del deudor, de ser el caso, un
aviso que se publicará por una sola vez en el Diario Oficial El Peruano. Se debe
prever que entre la publicación del aviso y la fecha de la Junta en primera
convocatoria debe mediar no menos de tres días.
El numeral 43.2 señala que la citación debe señalar el lugar, día y hora en que
ésta se llevará a cabo en primera y segunda convocatoria. Se debe mencionar
que entre cada convocatoria deberá mediar dos días.
En tal sentido, son los acreedores los principales interesados en la marcha del
proceso, siendo los encargados de conducir las riendas del procedimiento y los
llamados a adoptar las decisiones que permitan –en la medida de lo posible-
resolver de manera eficiente la crisis de su deudor, en la forma que se adecue a
sus intereses. Dichas decisiones en el marco de un proceso concursal se toman
en el seno de una reunión conjunta y multipartidiaria, denominada Junta de
Acreedores. Nuestra parte, opinó al momento de su debate al interior de la
162
Comisión de Defensa del Consumidor del Congreso de la República, que debería
denominarse, Junta Concursal, pues se debería incluir al deudor o todo agente
que genere una posibilidad de diálogo para sacar a relucir alternativas válidas y
viables para el patrimonio del concursado, por ello, la utilización de un término
más genérico.
Por ende, resulta de vital importancia que los acreedores puedan reunirse
válidamente, en Junta de manera rápida y sencilla, ya que ello incrementa el
dialogo y la posibilidad de arribar a adoptar decisiones eficientes.
En ese orden de ideas, cabe agregar que es relevante que los acreedores
conozcan con anterioridad el momento y lugar de instalación de la Junta, es decir,
la estación en que la autoridad concursal pondrá en manos de aquellos, la
conducción del procedimiento.
En este punto, la actual legislación de concursos ha buscado por todos los medios
superar inconvenientes que tenía la anterior legislación, dado que la autoridad
concursal no contaba con la primacia de los plazos perentorios para con ello,
poder disponer la pronta convocatoria a Junta, lo que implicaba que los
acreedores se encuentren imposibilitados -legalmente- de conocer el instante que
la autoridad concursal dispondría la citada convocatoria.
Por ello, con la finalidad de contribuir a que los acreedores cuenten con la
información oportuna, vale decir, en tiempo y forma, respecto de las fechas
programadas para que la Junta se instale, es que se han establecido plazos
cortos y perentorios a la autoridad concursal, para que, cuando la Secretaría
Técnica haya publicado los créditos que ha reconocido, disponga la convocatoria
a Junta y ordene la publicación correspondiente.
163
lapso de tiempo para analizar información o concertar algunas decisiones, con los
denominados “lobbys” entre acreedores o entre acreedores y deudor.
De otro lado, como correlato del cambio al tratamiento que se le otorga a los
procesos concursales iniciados en virtud de lo dispuesto por el artículo 703 del
Código Procesal Civil, es que se han establecido normas especiales para la
convocatoria a instalación de la Junta de aquellos procesos originados en
aplicación de dicha norma.
Asimismo, el numeral 44.2 establece que a las demás Juntas podrá enviar a un
representante para que actúe en calidad de observador y recoja información
relevante. Ello, para incentivar a los acreedores a participar de manera activa de
los acuerdos de Juntas.
164
un control posterior de las formalidades de instalación y de los acuerdos de la
Junta.
Por ende, el esquema que contempla una mayor intervención del Estado, en la
supervisión de las Juntas, presupone un elevado costo de administración del
proceso que deben ser asumidos por las partes involucradas en la situación de
crisis patrimonial.
Así, para toda reunión de Junta se debía contar con la presencia de un miembro
de la Comisión –previa coordinación- para que asista a la sesión, lo que muchas
veces ocasionaba que la Junta se reúna de forma inoportuna, ya que la carga
procesal ocupaba gran parte del tiempo del representante de la autoridad
concursal, impidiéndole atender las Juntas en los plazos establecidos por los
acreedores, principales interesados en la celeridad del procedimiento.
165
45.1 En las Juntas de Acreedores el representante de la Comisión
podrá intervenir con voz pero sin voto, y deberá verificar el
cumplimiento de los quórum de instalación y las mayorías
exigidas por la Ley en la adopción de los acuerdos.
45.2 En las reuniones de Junta donde no sea obligatoria la
participación del representante de la Comisión, el Presidente de
la Junta, obligatoriamente, verificará el cumplimiento de los
quórum de instalación y las mayorías exigidas por la Ley en la
adopción de los acuerdos. En todo caso, la administración del
deudor o el Liquidador, según corresponda, estará obligado a
elaborar las respectivas actas de Junta y mantener actualizado
el listado de acreedores con derecho a participar.
COMENTARIOS:
El numeral 45.1 de la norma ha establecido que las Juntas donde sea necesaria
la participación del representante de la autoridad concursal, éste participará con
derecho a voz, pero sin voto y estará a cargo de verificar el cumplimiento del
porcentaje de quórum de instalación y las mayorías exigidas en la Ley, para la
adopción de acuerdos al interior de dicho acto.
La función del Presidente de la Junta se hace viable, toda vez que, de acuerdo a
la nueva regulación la relación de acreedores hábiles para participar en Junta
será siempre la misma, habiendo sido definida ésta por la autoridad concursal, al
momento de la instalación de la Junta.
166
respecto del procedimiento. Para estos efectos, la representación del
deudor persona jurídica podrá ser ejercida por su representante
debidamente acreditado en el procedimiento o por cualquier persona a
quien éste delegue su representación mediante carta poder simple
con firma legalizada, la cual deberá ser presentada a la Comisión con
una anticipación no menor de dos (2) días a la fecha de la primera
convocatoria.
COMENTARIOS:
En tal sentido, siendo el deudor el sujeto pasivo de una relación jurídica; más
concretamente, de una obligación, resulta necesaria su presencia pues es el
llamado a cumplir la prestación; es decir, a dar, a hacer, o no hacer algo en virtud
de un contrato, cuasicontrato o disposición legal expresa.
167
COMENTARIOS:
El numeral 47.3 señala que ante la Junta de Acreedores, los créditos tributarios
estarán representados por un funcionario designado por el Ministerio de
Economía y Finanzas. En la praxis dicha designación se efectúa mediante un
Decreto Supremo.
108
Cfr. SANTORO, Francisco. Doctrina generales del Derecho Civil, Madrid, 1964, p. 337: “Llegados a este
punto, hay que determinar si la representación se extiende a toda la actividad de relación con los terceros o se
limita a la actividad negocial, o sea, si es esencialmente un instrumento de la autonomía, o sea, si es
esencialmente un instrumento de la autonomía privada. Nos parece que no hay razón alguna para reducir la
representación a la sustitución en la actividad negocial y que, siempre que el ordenamiento jurídico exija en
cualquier modo la iniciativa de la voluntad consciente de los particulares para que se verifiquen ciertos
efectos –la sustitución en la iniciativa del interesado por un sujeto distinto que haga sus veces, da lugar a un
fenómeno de representación, con la importante consecuencia práctica de la aplicación directa de las normas
sobre representación en los casos en que esa sustitución tenga lugar. Por esto, a nuestro entender, es posible
la representación no sólo en los negocios jurídicos sino también en los actos jurídicos lícitos en sentido
estricto y no sólo para establecer o para adoptar una cierta regulación de los intereses sino también para que
recibamos comunicación o para adecuarnos a la regulación adoptada, a propósito de cuya diferente situación
en uno y otro caso se distingue entre representación activa y representación pasiva”.
168
disciplina negocial, aunque los comienzos en la precisión de los conceptos
hay sido labor y honor de la escuela pandectista alemana al ocuparse de
las declaraciones de voluntad. Es un fenómeno de excepción porque
normalmente la tutela del Derecho va dirigida a las conductas propias y a la
responsabilidad de los propios actos, no a tutelar la injerencia en los
intereses ajenos.
b) En segundo lugar, toda la dogmática de la representación descansa en el
principio de la colaboración o cooperación ante terceros por virtud de la
cual, con mayor o menor amplitud, un sujeto realiza actos jurídicos en
general en auxilio 110 y beneficio final (no directo siempre) de una persona
distinta. En ese sentido de colaboración y cooperación, el artículo 897 del
Código Civil, es excesivo cuando la cifra de la posesión para otro sólo en la
dependencia, órdenes e instrucciones del representado al representante.
c) La doctrina de la autonomía de la voluntad posibilita la abdicación de la
propia actividad cediéndola a un tercero dentro de ciertos límites
voluntarios, esto es, impuestos por el poderdante, o por el ordenamiento
(que impide, por ejemplo, apoderar para otorgar testamento).
d) La actuación del representante por cuenta ajena. Aunque no es
indispensable la declaración en tal sentido, ni que, en efecto, el
representante esté autorizado para obrar en nombre de quien se atribuye
representación. Si esto no fuera así, no sería dable la aceptación de la
ratificación, que no es otra cosa que reconocer un acto anterior de
representación y asumir a a, pero retroactivamente, los efectos
correspondientes.
e) Corolario de lo anterior es que la eficacia del acto con representación, es
decir, del negocio o acto celebrado en representación, no siempre es
inmediata, ni directa. No es inmediata porque puede quedar sujeta a
ratificación. No necesariamente es directa porque, por ejemplo, el
comisionista puede contratar externamente en nombre propio pero la
realidad es que lo hace en nombre del comitente, quien será el beneficiario
indirecto de los resultados del contrato. Lo que sí es determinante es que
se actué en gestión de asuntos ajenos 111 aunque no es imprescindible que
sea en su exclusivo interés, pues puede también en interés del
representante, o en interés conjunto del representante y representado.
109
Cfr. PUIG PEÑA, Federico. Compendio de Derecho Civil español, Pamplona, 1971, p. 760, dice,
estrechamente en nuestra opinión, que sólo es de aplicación a los actos jurídicos de manifestación de
voluntad.
110
Cfr. TRAVIESAS, Miguel. La representación voluntaria. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1922, p.
193.
111
Cfr. DIEZ PICAZO, Luis. La representación en el Derecho Privado, Ed. Civitas, Madrid, 1979, p. 35 y 64.
169
tratar del tema de celebración de negocios jurídicos para otros. Estas formas de
interposición personal, sobre las que se discute si pertenecen o no a la categoría
de la representación son: la actuación por nuncio o mensajero; la representación
indirecta; la representación de las personas jurídicas. Fuera del marco de la
representación quedarían: el contrato a favor de tercero; la gestión de negocios y
la interposición simulatoria de personas.
De otro lado, para el asunto en particular debemos citar el texto del artículo 117
del Proyecto Final de Ley Concursal española del 2002, que establece lo
siguiente:
“ 1. Los acreedores que figuren en la relación de incluidos del texto
definitivo de la lista tendrán derecho de asistencia a la Junta.
2. Los acreedores con derecho de asistencia podrán hacerse
representar en la Junta por medio de apoderado, sea o no acreedor.
Se admitirá la representación de varios acreedores por una misma
persona. No podrán ser apoderados el concursado ni las personas
especialmente relacionadas con éste, aunque sean acreedores. El
Procurador que hubiera comparecido en el concurso por un acreedor
solo podrá representado si estuviese expresamente facultado para
asistir a Juntas de acreedores en procedimientos concursales. El
apoderamiento deberá conferirse por comparecencia ante el
Secretario del Juzgado o mediante escritura pública y se entenderá
que las facultades representativas para asistir a la Junta
comprenden las de intervenir en ella y votar cualquier clase de
convenio.
3. Los acreedores firmantes de algunas de las propuestas y los
adheridos en tiempo y forma a cualquiera de ellas que no asistan a
la Junta se tendrán por presentes a efectos del quórum de
constitución.
4. Los administradores Públicas, sus Organismos Públicos los
Organos Constitucionales y, en su caso, las empresas públicas que
sean acreedoras se considerarán representadas por quienes,
conforme a la legislación que les sea aplicable, les puedan
representar y defender en procedimientos judiciales”.
170
fundamentado, lo que se tendrá por cumplido con su sola
adhesión a la posición coincidente con su voto, debiendo dejar
constancia de ello en el acta. La omisión de fundamentación no
producirá la nulidad del acuerdo.
48.3 Los acuerdos adoptados por la Junta son oponibles a los
créditos de origen tributario en las mismas condiciones
aplicables a la mayoría de los acreedores incluidos en el orden
de preferencia en el cual exista el mayor monto de créditos
reconocidos. Los casos de discrepancia acerca de cuáles son
esas condiciones serán resueltos por la Comisión. Sin perjuicio
de otras preferencias y privilegios establecidos para los créditos
tributarios, se observarán las condiciones siguientes:
a) Los créditos de origen tributario, calculados hasta el
momento de la publicación a que hace referencia el artículo
32º, no devengarán ni generarán moras, recargos ni multas
por falta de pago.
b) La tasa de interés compensatorio de la reprogramación de
créditos será la que la Junta apruebe para la mayoría de los
acreedores incluidos en el orden de preferencia en el cual
exista el mayor monto de créditos reconocidos.
c) El plazo de la reprogramación de los créditos no podrá
exceder del plazo que sea aprobado para la mayoría de los
acreedores incluidos en el orden de preferencia en el cual
exista el mayor monto de créditos reconocidos.
d) No serán capitalizados ni condonados los créditos. No
obstante pasará al quinto orden de preferencia la parte de los
créditos de origen tributario que, encontrándose en el cuarto
orden de preferencia, sea equivalente al porcentaje promedio
capitalizado o condonado por los acreedores incluidos en el
orden de preferencia en el cual exista el mayor monto de
créditos reconocidos.
COMENTARIOS:
171
En consecuencia, es primordial el rol que juega dicho representante al interior de
la Junta de Acreedores, dado que el interés del Estado se identifica con el de la
sociedad en pleno. A la inversa, pues, cualquier actividad impuesta por el rol
controlante del Estado que muchas veces no está orientada a alcanzar el objeto
social de la controlada, ha de entenderse como “desvío del interés social” de esta
última 112.
Esto lleva a un estudio sobre cuál es el interés de la controlante, que hay que
entender por “grupo económico”(concepto ausente de caracterización en el
derecho positivo peruano) si existe un interés del “grupo” cuya personalidad
jurídica no está delineada, etc.
En tal sentido, se fijan para los créditos tributarios las condiciones siguientes:
172
(ii) La tasa de interés compensatorio de la reprogramación de créditos será
la que la Junta apruebe para la mayoría de los acreedores incluidos en
el orden de preferencia en el cual exista el mayor monto de créditos
reconocidos.
(iii) El plazo de reprogramación de los créditos no podrá exceder del plazo
que sea aprobado por la mayoría de acreedores.
(iv) No podrán ser capitalizados, ni condonados los créditos. Sin embargo,
pasan al quinto orden de preferencia la parte de los créditos de origen
tributario que se encuentren en el cuarto orden de preferencia, que
sean equivalentes al porcentaje promedio capitalizado o condonado por
los acreedores incluidos en el orden de preferencia en el cual exista el
mayor monto de créditos reconocidos.
COMENTARIOS:
113
Véase: BERGEL, Salvador, Extensión de la quiebra por confusión patrimonial, LL, 1985-B, 754.
Establece que los fundamentos justificativos de la extensión de quiebra por confusión patrimonial son
clasificados en cuatro grupos doctrinarios: a) sanción al absuo de la personalidad jurídica en las sociedades;
b) determinación del sujeto real de la falencia; c) aplicación de los principios del derecho común relativos a
la simulación; d) renuncia tácita a la responsabilidad limitada.
173
En tal sentido, en aquel supuesto que un acreedor cuyo porcentaje sea
equivalente o determinante para la adopción de un acuerdo esta obligado a
sustentar su posición si la misma, es contraria a la continuidad de actividades del
deudor, bajo sanción de nulidad del acuerdo adoptado en Junta de Acreedores.
La abstención, el voto en contra o la adhesión a la posición de un tercer acreedor
no serán suficientes para eximir al acreedor de la citada obligación.
A nuestro juicio, tal como se regula el tipo legal se refiere al caso en que se
verifica una promiscuidad muy relevante en el manejo de los negocios de dos o
más personas (físicas o jurídicas, aunque lo habitual será que se trate de
sociedades), de tal modo que sea imposible (o muy difícil al menos) establecer
quién se obliga y quién es el destinatario final de los beneficios. Más que de la
titularidad efectiva de los bienes, o la asunción concreta de las deudas, en la
confusión patrimonial se observa la concurrencia de las posibles titularidades
confundidas juntamente con un manejo negocial tan promiscuo, que esa
promiscuidad, es el indicio determinante de la realidad unitaria subyacente tras la
diversidad aparente, formal. Lo más importante, pues, es la observación del
aspecto dinámico.
Desde el punto de vista falencial, pensamos que más que un caso estricto de
extensión de la insolvencia se trata de un supuesto de identificación del verdadero
sujeto de ella. No puesto de identificación del verdadero sujeto de ella. No
olvidemos que la insolvencia económica es un fenómeno que afecta al patrimonio.
Si bien suele hablar de que X o Y son insolventes, en sentido estricto los
insolventes son los patrimonios de X y Y. Pues la imposibilidad de encarar
regularmente las obligaciones inmediatamente exigibles es una imposibilidad del
patrimonio. De ahí que sea correcto afirmar que quien quiebra –en sentido
económico- es el patrimonio. Aunque, quizá por las consecuencias personales
que desde los orígenes arrastra la quiebra, ésta –en sentido jurídico- se declara a
una persona: la titular del patrimonio insolvente. De este modo que si bien el
patrimonio quiebra “en quiebra” o “la quiebra” se declara a la persona titular de él.
El numeral 49.2 señala –lo cual a nuestro juicio es un acierto- que cuando la
conducta del acreedor es evasiva o contraria a la continuidad de actividades del
deudor o a la celebración de un Plan de Reestructuración o de un Acuerdo Global
de Refinanciación, por ende, no cumpla con sustentar su posición dará lugar a la
imposición de una multa de hasta 100 unidades impositivas tributarias.
De otro lado, para el asunto en particular, el Artículo 122 del Proyecto Final de
Ley Concursal española del 2002, establece lo siguiente:
“ 1. La asistencia a la Junta de los acreedores privilegiados y su
intervención en las deliberaciones no afectarán al cómputo de
constitución, ni les someterán a los efectos del convenio que resulte
aprobado.
2. El voto de un acreedor privilegiado a favor de una propuesta
producirá, en el caso de que sea aceptada por la Junta y de que el
Juez apruebe el correspondiente convenio, los efectos que resulten
del contenido de éste respecto de su crédito y privilegio.
174
3. El voto de un acreedor que simultáneamente sea titular de
créditos privilegiados y ordinarios se presumirá emitido en relación a
estos últimos y sólo afectará a los privilegiados si así se hubiere
manifestado expresamente en el acto de votación”.
175
50.5 En caso de que la disolución y liquidación del deudor se haya
iniciado en aplicación del Artículo 703 del Código Procesal Civil,
o de los supuestos previstos en el literal b) del numeral 24.2 del
Artículo 24 y en el numeral 28.4 del Artículo 28, la Junta se
desarrollará en el lugar, día y hora señalados en única
convocatoria. La Junta se podrá instalar con la asistencia de
cualquier acreedor reconocido y los acuerdos se adoptarán con
el voto favorable del acreedor o acreedores que representen
créditos superiores al 50% de los créditos asistentes a la Junta
de Acreedores.
COMENTARIOS:
Asimismo, el numeral 50.2 prescribe que si luego de las dos fechas señaladas en
el aviso de convocatoria, la Junta no se instalase, la Comisión podrá disponer en
un breve plazo, vale decir, diez días, a pedido de parte, que el solicitante o
176
cualquier interesado con legitimidad para actuar disponga de una nueva
publicación de aviso de convocatoria. Ello siempre y cuando se desprenda el
interés de las partes o cuando las circunstancias que impidieron su instalación así
lo ameriten. Ante lo descrito, se entiende suspendida la decisión que deba
adoptar la autoridad concursal respecto de asumir la disolución y liquidación del
deudor.
Sin embargo, cabe como lo enuncia el numeral 50.3, que de oficio o a pedido del
deudor o de acreedores que representen en conjunto más del 10% del monto total
de los créditos reconocidos, se suspenda la instalación de la Junta de
Acreedores. Consideramos que los motivos deben ser evaluados por los
acreedores, con el objeto de impedir se dilate indebidamente el procedimiento
concursal. En consecuencia, resulta acertada la inclusión del otorgamiento de una
garantía idónea, la misma que será puesta a consideración de los acreedores,
siendo la Comisión quien determine su procedencia, para los efectos deresarcir
los daños y perjuicios que pudiera causar tal suspensión. Con ello, se previene
que acreedores vinculados al deudor pretendan injustificadamente frustar la
instalación de la Junta de Acreedores.
El numeral 50.4 establece que con el objeto de permitir que los acreedores
puedan adoptar decisiones oportunas, que les corresponden, es que la Ley
expresamente ha ampliado el número de decisiones que pueden tomar. Así, en la
Junta de instalación los acreedores podrán desde nombrar autoridades decidir por
el destino de su deudor hasta aprobar el Plan de Reestructuración o el Convenio
de Liquidación, de ser el caso. Sumado a ello, podrá la Junta nombrar un Comité
de Junta de Acreedores y delegación de facultades a que hubiere lugar.
A nuestro juicio, resulta productivo que en un mismo lugar, día y hora, los
acreedores reunidos puedan –a diferencia de la anterior legislación concursal-
adoptar acuerdos relevantes, sin la necesidad de realizar una nueva convocatoria
para tales efectos. En tal sentido, el trámite del procedimiento se vuelve
expeditivo para las partes, incentivando su uso en el sistema.
177
reversión o cambio de tal situación patrimonial. La consecuencia inmediata es
analizar si es conveniente el cierre del negocio en marcha o la continuidad del
mismo, a través de un reflotamiento de pasivos, debiendo los acreedores ser
conscientes de la razonabilidad de sus decisiones.
Para el asunto en particular, el artículo 116 del Proyecto Final de Ley Concursal
española del 2002, establece lo siguiente:
“ 1. Los miembros de la administración judicial tendrán el deber de
asistir a la Junta. Su incumplimiento dará lugar a la pérdida del
derecho a la remuneración fijada, con la devolución a la masa de las
cantidades percibidas. Contra la resolución judicial que acuerde
imponer esta sanción cabrá recurso de apelación.
2. El concursado deberá asistir a la Junta de acreedores
personalmente o hacerse representar por apoderado con facultades
para negociar y aceptar convenios. El concursado o su
representante podrán asistir acompañados de letrado que intervenga
en su nombre durante las deliberaciones.
3. En cualquier caso, la incomparecencia de los miembros de la
administración judicial no determinará la suspensión de la Junta,
salvo que por ésta así acordase, debiendo señalar, en este caso, la
fecha de su reanudación. Si solamente compareciera el
administrador judicial acreedor, presidirá la Junta el Juez del
concurso”:
178
Artículo 51º.- Atribuciones genéricas y responsabilidades de la
Junta de Acreedores, Comité, Administradores y
Liquidadores
179
c) Solicitar al administrador o liquidador, según el caso, la
elaboración de informes económicos financieros que
considere necesarios para la adopción de sus acuerdos;
d) Designar de entre sus miembros a un Comité en el cual
podrá delegar en todo o en parte las atribuciones que le
confiere esta Ley, con excepción de la decisión a que se
refiere el literal a) del presente artículo, la aprobación del
Plan de Reestructuración o Convenio de Liquidación,
según el caso, y sus modificaciones;
e) En caso de que la Junta de Acreedores decida por la
reestructuración y opte por la capitalización de sus
acreencias, podrá en cualquier momento ajustar el
patrimonio del deudor, previa auditoría económica,
realizada por auditores registrados ante el INDECOPI.
51.2 Los acreedores que forman parte del Comité, así como los
administradores y liquidadores, responden, ilimitada y
solidariamente, ante los propios acreedores, accionistas y
terceros por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos
o actos contrarios a la Ley, al estatuto o por los realizados con
dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
51.3 Es responsabilidad del Comité el cumplimiento de los acuerdos
de la Junta, salvo que ésta haya dispuesto algo distinto.
51.4 Los miembros del Comité son asimismo responsables con los
miembros que los hayan precedido por las irregularidades que
éstos hubieses cometido si, conociéndolas, no las denunciaren
por escrito a la Junta.
180
COMENTARIOS:
Por ende, de maneta taxativa se enumera las facultades con las que cuenta cada
una de las autoridades que conforman el concurso, vale decir, la Junta y el
Comité; y aquellos entes de organización del patrimonio del concursado, vale
decir, la administradora o la entidad liquidadora, quien dependerá de los acuerdos
que se adopten al interior de la Junta, debiendo informar paulatinamente de los
avances de su gestión.
181
(iv) Designar de entre sus miembros a un Comité, el cual podrá delegar en
todo o en parte las atribuciones que se le confieren, con excepción a
decidir por el destino del deudor o el referido a la aprobación del Plan
de Reestructuración o Convenio de Liquidación, según el caso.
(v) Solicitar al administrador designado se efectué a través de auditores
registrados en el INDECOPI, un examen de auditoría económica con el
objeto de capitalizar las acreencias.
El numeral 51.2 establece que los acreedores que formen parte del Comité, así
como los administradores y liquidadores se harán responsables y responden
ilimitada y solidariamente frente a los propios acreedores, accionistas y terceros
por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos contrarios a la Ley, al
estatuto o por los realizados con dolo o abuso de derecho. A nuestro juicio, esta
innovación podría incentivar que las entidades registradas ante el INDECOPI,
dejen de aceptar el encargo de los acreedores, por los riesgos que corren al
encaminar su labor. Sin embargo, resulta imprescindible dotar al procedimiento
concursal de mecanismos que incentiven a sus agentes a un uso correcto y
sobretodo sin causar perjuicios irreparables a la masa concursal.
El numeral 51.3 señala que el Comité velará por el cumplimiento de los acuerdos
de Junta, con excepción de aquellos que no se hayan dispuesto su intervención.
Ello se desprende de tales actos que no puedan ser delegados por ser propios de
la Junta de Acreedores.
El numeral 51.4 señala que los miembros del Comité son asimismo responsables
con los miembros que los hayan precedido por las irregularidades que éstos
hubiesen cometido si, al tener conocimiento de las mismas, no las denunciaron
por escrito a la Junta. Tal innovación resulta oportuna en la praxis, pues los
acuerdos de Comité son a veces fruto de las decisiones de los acreedores, que
buscan favorecerse con el patrimonio del deudor, sin contar con las preferencias
requeridas para el pago. En nuestra experiencia profesional, hemos verificado al
interior de sendos procedimientos concursales, que se suelen violentar los
principios de prorrata o de orden de preferencia en el pago, lo cual se evidencia
con la posterior interposición de denuncias contra la entidad administradora o
liquidadora o el acreedor favorecido con el acuerdo de disposición patrimonial.
182
Artículo 52º.- Derecho de información de los acreedores en Junta
183
COMENTARIOS:
Para el asunto en particular, el artículo 119 del Proyecto Final de la Ley Concursal
española del 2002, establece lo siguiente: “Los acreedores asistentes a la Junta o
sus representantes podrán solicitar aclaraciones sobre el informe de la
administración judicial y sobre la actuación de ésta, así como sobre las
propuestas de convenio y los escritos de evaluación emitidos”.
184
Convenio de Liquidación y del Acuerdo Global de
Refinanciación, y sus modificaciones, así como aquéllos para los
que la Ley General de Sociedades exija mayorías calificadas, se
adoptarán, en primera convocatoria, con el voto de acreedores
que representen créditos por un importe superior al 66,6% del
monto total de los créditos reconocidos por la Comisión. En
segunda convocatoria los acuerdos se adoptarán con el voto
favorable de acreedores representantes de un importe superior
al 66,6% del total de los créditos asistentes.
53.2 Con excepción de las disposiciones especiales contenidas en la
Ley, los demás acuerdos que se sometan a consideración de la
Junta se adoptarán, en primera convocatoria, con el voto de los
acreedores que representen créditos por un importe superior al
50% del monto total de los créditos reconocidos por la Comisión.
En segunda convocatoria se requerirá el voto favorable de
acreedores que representen un importe superior al 50% del total
de los créditos asistentes.
COMENTARIOS:
En tal sentido, el numeral 53.1 establece que para la aprobación del Plan de
Reestructuración, del Convenio de Liquidación y del Acuerdo Global de
Refinanciación y sus modificaciones, así como aquellos casos en que la Ley
General de Sociedades requiera mayorías calificadas, se adoptarán en primera
convocatoria con el voto de acreedores que representen un importe superior al
66.66% del monto de los créditos reconocidos por la Comisión. Asimismo, en
segunda convocatoria, los acuerdos se adoptarán con el voto favorable de un
importe superior al 66.66% del total de los créditos asistentes.
Luego, el numeral 53.2 señala que las demás decisiones o acuerdos que se
sometan a consideración de la Junta se adoptarán en primera convocatoria, con
el voto de los acreedores que representen créditos superiores al 50% del monto
total reconocido por la Comisión. En segunda convocatoria se requiere el 50% de
los créditos asistentes, para adoptar válidamente dichos acuerdos.
En suma, como observamos el tema del quórum resulta importante para adoptar
acuerdos dentro del marco de la Ley. Sobre dicho particular, afirma Sasot
185
Betes 114 lo siguiente:” Es de la naturaleza de los cuerpos colegiados que sus
deliberaciones y acuerdos sólo puedan proyectarse con fuerza de obligar, sobre
todos sus integrantes, si al acto deliberativo asiste un número de éstos que por su
importancia permite definir la voluntad del cuerpo”. “Dentro de la terminología
propia de la sociedad anónima se reserva la palabra quórum para significar el
número de asistentes que deben concurrir a la asamblea para que ésta pueda
sesionar válidamente”.
186
o que, alternativamente, tiene interés en que la situación respecto de ellos no se
altere.
Esta innovación protege a los acreedores minoritarios ante una situación abusiva
que consistía en convocar juntas con agendas complejas, que contemplaban el
tratamiento de temas de interés para todos los acreedores, para cuya discusión y
aprobación no se necesitaba ni quórum, ni mayorías calificadas y otros temas que
sí requerían quórum y mayorías calificadas para su discusión y aprobación. Este
tipo de convocatoria, en un procedimiento con dos acreedores que detentaban,
por ejemplo el 55% y el 45% de las acreencias, generaba las siguientes
alternativas para el acreedor minoritario: asistir y participar en la junta, lo que
suponía dar quórum para que se adopte el acuerdo de aumento de capital y se
diluya su participación, si no contaba con recursos para suscribir los acuerdos que
le corresponderían; o no asistir y dejar así adoptar decisiones, para que de esta
manera no hubiese el quórum necesario. Por ende, ambas posibilidades le eran
francamente perjudiciales.
187
COMENTARIOS:
El numeral 54.1 establece que la Junta elegirá los cargos de Presidente y Vice-
presidente. Entre las modificaciones, con la anterior legislación concursal, se
encuentra que la Ley, ya no dispone que se nombre un secretario de la Junta. De
igual modo, se establece un régimen de sucesión para dirigir las juntas en caso el
Presidente se encuentre imposibilitado de hacerlo.
El numeral 54.3 señala que en caso de ausencia del Presidente y del Vice-
presidente de la Junta se podrá elegir en cada sesión al acreedor que presidirá la
reunión de manera interina. En el presente caso, el representante de la Comisión,
en caso participe de la Junta, presidirá hasta la elección antes mencionada. Caso
contrario, deberá presidir el acreedor asistente que cuente con el mayor
porcentaje de créditos reconocidos. En tal sentido, se busca encaminar el
procedimiento haciendo flexible la instalación de la Junta.
188
55.1 Los acuerdos de Junta constarán en actas, las mismas que se
registrarán en un libro con las formalidades de la Ley General de
Sociedades. Las actas serán suscritas por el Presidente, el
representante de la Comisión y un acreedor designado por la
propia Junta.
55.2 En las Juntas en las que no participe el Representante de la
Comisión, el acta debe quedar suscrita por el Presidente y el
acreedor designado dentro de los diez (10) días siguientes a la
realización de la Junta. La administración del deudor o
Liquidador, según corresponda, deberá presentar a la Comisión
copia del acta debidamente suscrita, dentro de un plazo no
mayor de tres (3) días contados a partir de la conclusión del
plazo antes citado, a fin de que sea incorporada en el
expediente. El incumplimiento generará responsabilidad en el
Presidente de la Junta de Acreedores.
55.3 Las actas de Juntas, debidamente certificadas, constituyen
títulos ejecutivos, únicamente respecto de la ejecución de
acuerdos relacionados al nombramiento y asunción de funciones
de administradores y/o liquidadores.
55.4 La Comisión de Procedimientos Concursales del INDECOPI
regulará mediante directiva las formalidades, contenido,
aprobación y validez de las actas de Junta.
55.5 Los acuerdos de la Junta, el Plan de Reestructuración, el
Convenio de Liquidación, el Acuerdo Global de Refinanciación,
la resolución que declara la conclusión del procedimiento
concursal y el auto judicial que declara la quiebra, surten sus
efectos frente al deudor y sus acreedores desde el momento en
que son adoptados, suscritos o quedan consentidos, según
corresponda.
COMENTARIOS:
En ese sentido, el numeral 55.2 expresa que en aquellas reuniones en las que no
participe el representante de la autoridad concursal, el acta debe quedar suscrita
por el Presidente y el acreedor designado para tal efecto dentro de los diez (10)
días hábiles siguientes a la realización de la Junta. Asimismo, se establece que
189
un plazo no mayor de tres (3) días hábiles, copia del acta correspondiente,
debidamente suscrita, deberá ser presentada a la Comisión por la administración
del deudor o la entidad liquidadora, según fuera el caso, para ser incorporada al
expediente respectivo.
Por tanto cualquiera que sea la naturaleza del medio que se utilice, lo importante
es que exista prueba fehaciente de los acuerdos y que esté sujeta a las
formalidades legales. Sólo así habrá certeza y seguridad sobre el sentido y la
validez de los acuerdos.
Debe tenerse presente que la lista de asistentes debe formar parte integrante del
acta. Cabe destacar, que aplicando de manera supletoria el artículo 135 de la Ley
General de Sociedades se reconoce el derecho de cualquier acreedor, su
190
representante o persona con derecho a asistir, de dejar constancia del sentido de
sus intervenciones y sus votos. Es importante consignar que este derecho se
convierte en un requisito indispensable para que, conforme a lo enunciado por el
artículo 140 de la Ley General de Sociedades, exista legitimación para la
impugnación de acuerdos cuando se ha asistido a la junta.
191
“ 1. El Secretario extenderá acta de la Junta, en la que
relatará de manera sucinta lo acaecido en la deliberación de
cada propuesta y expresará el resultado de las votaciones con
indicación del sentido del voto de los acreedores que así lo
solicitaren. Los acreedores podrán solicitar también que se
una al acta texto escrito de sus intervenciones cuando no
figurasen ya en autos. Cualquiera que hubiera sido el número
de sesiones, se redactará una sola acta de la Junta.
2. Leída y firmada el acta por el Secretario, el Presidente
levantará la sesión.
3. El concursado, la administración judicial y cualquier
acreedor tendrán derecho a obtener, a su costa, testimonio
del acta, literal o en relación, total o parcial, que se expedirá
por el Secretario del Juzgado dentro de los tres días
siguientes al de la presentación de la solicitud”.
192
56.2 Para instalar una reunión de Comité y para la adopción de
acuerdos, se requerirá la asistencia y el voto favorable de tres
de sus miembros. En caso de empate, el Presidente tiene voto
dirimente.
56.3 Los acuerdos solamente podrán ser revisados por la Junta, pero
es obligación del Presidente presentar a la Comisión, dentro de
los diez (10) días siguientes a la realización de la reunión del
Comité, copia del acta respectiva, suscrita por los asistentes.
COMENTARIOS:
193
Junta, lo que implica que no puedan ser revisados por la autoridad
concursal. La Junta en tanto órgano delegante es la instancia
adecuada para revisar los acuerdos adoptamos por su órgano
delegado, pudiendo revocarlos de no estar de acuerdo con los
mismos.
194
57.7 Para efectos de la reunión de la Junta luego de la sesión de
instalación, cuando los temas de agenda requieran mayoría
calificada para su aprobación, será de aplicación el quórum
establecido en el numeral 53.1 del Artículo 53. Para los casos de
temas de agenda que requieran mayoría simple para su
aprobación, será de aplicación el quórum establecido en el
numeral 53.2 del Artículo 5.3.
COMENTARIOS:
El numeral 57.2 establece que el 10% de los créditos reconocidos podrán requerir
al Presidente mediante documento de fecha cierta, con la agenda que consideren
pertinente, la convocatoria a sesión de Junta.
Hemos de observar que en correspondencia con el último acápite del artículo 116
de la Ley General de Sociedades, se establece que en la Junta no se puede tratar
asuntos distintos a los señalados en el aviso de convocatoria, salvo en los casos
permitidos por la Ley.
El numeral 57.3 establece que si transcurre el plazo de diez (10) días hábiles del
requerimiento al Presidente, éste no efectuará la convocatoria, los solicitantes
podrán acudir ante la Comisión para que autorice a publicar el aviso. Ello, con el
fin de evitar un entampramiento en el procedimiento, que conlleve a frustar los
acuerdos que vayan a adoptar los acreedores.
195
convocatoria. Asimismo, el numeral 57.6 prescribe que las sesiones de Junta
convocadas con posterioridad a su instalación, también podrán ser suscritas por
un representante de la Comisión, en caso se acuerde suspender la Junta o
participe en la misma.
Sin embargo, coincidimos con respecto a lo expresado por De Gregorio 115 que
rechaza este tipo de acuerdos sin convocatoria previa, objetando al igual que la
jurisprudencia italiana, que cuestiones tan graves puedan ser resueltas con una
apresurada y rencorosa deliberación, sin que todos los acreedores hubiesen sido
previamente advertidos del tema de la reunión.
El numeral 57.7. ha sido agregado para efectos de toma de acuerdos por quórum.
115
Cfr. DE GREGORIO, Alfredo. De las sociedades y de las Asociaciones Comerciales, Ediar Editores,
Buenos Aires, Tomo 6, 1950, p. 589- 590.
196
Así, la Junta luego de instalada ésta, cuenta con treinta (30) días hábiles para
decidir el destino del concursado, pudiendo –siendo facultativo- prorrogar por una
sola vez el plazo por quince (15) días adicionales.
197
66,6%, ahora basta con el 50%. Lo referente a los votos por separado el texto se
mantiene igual.
CAPÍTULO V
REESTRUCTURACIÓN PATRIMONIAL
COMENTARIOS:
En dicho orden de ideas, Candelario Macías 116 señala que el derecho concursal
tiene como objetivo prioritario satisfacer a una pluralidad de acreedores,
añadiendo que para conseguir este objetivo pueden utilizarse varios mecanismos:
el saneamiento de la empresa (conservación) o bien la liquidación ordenada del
patrimonio del deudor”.
116
Cfr. CANDELARIO MACIAS, Isabel. El Plan ¿Nueva Técnica Jurídica para un nuevo Derecho
Concursal? Gaceta Jurídica, Lima, agosto de 1999, p. 31 y ss.
117
Cfr. TONON, Antonio. Derecho Concursal I. Instituciones Generales, Ediciones Depalma, Buenos Aires,
1992, p. 9
198
utilidad operativa y analizar si el negocio genera margen. En otras palabras si el
negocio genera o no los fondos necesarios para sobrevivir.118
La presente ley prevé –como es lógico- una etapa de salvamento económico, que
ayude a reflotar el patrimonio en crisis patrimonial, descrito a este marco legal
como el de un proceso concursal ordinario, que es aquel al que acuden el o los
acreedores que consideran que su deudor tiene reales posibilidades de
restablecer y sanear su alicaída economía a través del sometimiento de su
patrimonio, que implique su permanencia como agente del mercado.
118
FLINT BLANCK, Pinkas. Gestión de Empresas en Crisis – Técnicas de Reflotamiento, Bolsa de
Subcontratación Industrial de Lima – Perú, Lima, 1999, p.164.
119
MÁRQUEZ PIÑEIRO, Rafael. Delitos de Quiebra, Porrúa, México, 1999, p. 66.
199
3. El auto se notificará al concursado, a la administración judicial y a
todas las partes personadas en el procedimiento, y contra él no
cabrá recurso alguno, sin perjuicio de que puedan invocarse los
motivos de impugnación en recurso de apelación contra la sentencia
que resuelva sobre la aprobación del convenio”.
120
FLINT BLANCK, Pinkas. Gestión de Empresas en Crisis – Técnicas de Reflotamiento, Bolsa de
Subcontratación Industrial de Lima – Perú, Lima, 1999, p. 165.
200
c) Un sistema de administración mixta que mantenga en todo
o en parte la administración del deudor e involucre
obligatoriamente la participación de personas naturales y/o
jurídicas designadas por la Junta.
61.2 Si la Junta opta por mantener el mismo régimen de
administración, los directores, gerentes, administradores y
representantes del deudor podrán permanecer en sus cargos
hasta la conclusión de la reestructuración, sin necesidad de
ratificación al término del período que se hubiese establecido en
el estatuto social del deudor o en el régimen de poderes, salvo
que la Junta varíe dicho acuerdo.
61.3 En este supuesto, la Junta podrá designar hasta dos
representantes que tendrán la facultad de asistir a las sesiones
del Directorio, o el órgano que haga sus veces según la
naturaleza del deudor, con derecho a voz y a requerir
información relativa a las actividades del deudor que estimen
conveniente.
61.4 Si la Junta opta por la alternativa prevista en el literal b) del
primer párrafo del presente artículo, la administración designada
sustituirá de pleno derecho en sus facultades legales y
estatutarias a los directores, gerentes, representantes legales y
apoderados del deudor, sin reserva ni limitación alguna,
pudiendo celebrar toda clase de actos y contratos.
61.5 Si la Junta opta por el régimen de administración mixto,
designará a las personas que ocuparán los cargos
administrativos y directivos que considere pertinentes. El
Presidente de la Junta, bajo responsabilidad, informará a la
Comisión, dentro del plazo de quince (15) días de adoptado el
acuerdo, sobre la nueva estructura organizativa del deudor
concursado, el nombre de los responsables de cada cargo y su
fecha de designación. Las personas que gocen de facultades de
representación del deudor mantendrán dichas facultades hasta
que las mismas sean revocadas.
61.6 Los representantes designados por la Junta tienen las facultades
generales y especiales de representación establecidas en el
Código Procesal Civil desde el momento de su designación,
salvo acuerdo en contrario.
61.7 Las disposiciones contenidas en el presente artículo serán
aplicables a las personas jurídicas constituidas bajo cualquier
forma contemplada en la legislación nacional, así como a toda
organización comprendida dentro de los alcances de la Ley.
201
61.8 Cualquiera sea el régimen de administración elegido, la
administración designada se encuentra en la obligación de
remitir con la periodicidad establecida en el artículo 122.3, la
información que oportunamente indique la Comisión. El
incumplimiento de lo dispuesto genera responsabilidad personal
de quienes ejercen el cargo, la misma que puede dar lugar a la
imposición de una sanción que va desde la amonestación hasta
cincuenta (50) UIT.
COMENTARIOS:
202
Es de observarse que si se opta por mantener el mismo régimen de
administración, el numeral 61.2 prevé que los directores, gerentes,
administradores y representantes podrán permanecer en sus cargos hasta la
conclusión de la reestructuración, sin necesidad de ratificación al término del
período que se hubiere establecido en el estatuto social del deudor.
En este supuesto la Junta podrá designar hasta dos representantes que tendrán
la facultad de asistir a las sesiones de Directorio o el órgano que haga sus veces,
con derecho a voz y a poder requerir información relativa a las actividades del
deudor, tal como lo prevé el numeral 61.3, con lo cual se encontrarán
debidamente resguardados los derechos de los acreedores, privilegiándose el uso
de la mayor información para arribar con ello, a acuerdos satisfactorios.
El numeral 61.6 prescribe que los representantes designados por la Junta tienen
las facultades generales y especiales de representación establecidas en el Código
Procesal Civil desde el momento de su designación, salvo acuerdo en contrario.
Somos de la opinión, que dicha inclusión favorece la realización de acuerdos, que
tengan la necesidad de plasmarse en documentos de fecha cierta, para cual será
necesario la participación activa de los citados representantes.
203
administración, lo que da lugar a la imposición de una amonestación hasta una
multa.
204
derechos y atribuciones del órgano societario de máxima
jerarquía.
COMENTARIOS:
El numeral 63.2 señala que la Junta por sí sola, podrá adoptar todos los acuerdos
necesarios para la administración y funcionamiento del negocio del deudor
durante el lapso de tiempo que dure el procedimiento. Ello implica la autorización
para la aprobación de balances, transformación, fusión o escisión de la sociedad,
que permita hacer viable la empresa, con el consiguiente aprovechamiento de la
unidad productiva. Asimismo, procederá el cambio de razón, objeto o domicilio
social, así como los que importen modificaciones estatutarias incluyendo
aumentos de capital por capitalización de créditos.
En suma, se permite todo cambio que imprima viabilidad a las decisiones de los
acreedores con respecto al reflotamiento del negocio.
205
64.2 El derecho de separación podrá ejercerse sólo dentro de los diez
(10) días posteriores a la publicación del aviso mencionado en el
párrafo precedente, a través de carta notarial cursada a la
administración designada por la Junta. El reembolso del valor de
las acciones sólo podrá hacerse efectivo luego de concluido el
pago de la totalidad de créditos contenidos en el cronograma de
pagos del Plan de Reestructuración, salvo acuerdo de la Junta
en contrario, teniendo en cuenta, de ser el caso, el sistema de
votación establecido en el artículo 59º. El valor de las acciones
se determinará conforme al artículo 200º de la Ley General de
Sociedades.
COMENTARIOS:
Se verifica del ordenamiento societario, que resulta válido que un accionista opte
por separarse de la sociedad de la que forma parte y de la que es propietario, por
tanto, solicite su reembolso de las acciones de las que es titular en aquella.
En tal sentido, el numeral 64.1 prevé que los acuerdos que dan lugar al ejercicio
del derecho de separación de accionistas o de socios deberá ser publicados por
el Presidente de la Junta, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano en un
plazo de diez (10) días siguientes a la fecha en que adoptó el acuerdo de
separación.
206
No obstante lo expresado, cabe la posibilidad que la Junta de Acreedores permita
que el cobro de los derechos de crédito del accionista que se separa se efectúe
antes de la extinción del íntegro de los pasivos concursales. Para tales efectos,
deberá efectuarse una votación conforme a lo previsto en el artículo 56 de la
presente Ley, de modo tal que, en caso en el procedimiento predominaren los
acreedores vinculados, el acuerdo que permita el pago pronto en el cobro por
parte del accionista separado, refleje la voluntad real de la Junta sin distorsiones
originadas en la coexistencia de otros intereses ajenos a los que, en puridad,
corresponden a los acreedores.
El numeral 64.2 establece que la separación podrá ejercerse sólo dentro de los
diez (10) días posteriores a la publicación del aviso, a través de carta notarial
cursada a la administración. Cabe mencionar, que el pago del reembolso del valor
de las acciones, se podrá ejecutar sólo cuando se haya culminado con el pago
total de los créditos que conforman el Plan de Reestructuración, salvo acuerdo
distinto teniendo para ello en cuenta el sistema de votación establecido en el
artículo 59 de la presente Ley. En tal sentido, el valor de las acciones se
determinará de acuerdo a lo establecido por el artículo 200 de la Ley General de
Sociedades, que establece normas concretas para el reembolso al accionista del
valor de sus acciones.
La doctrina coincide al señalar que el accionista que opta por el receso tiene
derecho, únicamente, a una suma de dinero como contrapartida del valor de sus
acciones, fijado de acuerdo a las pautas de la Ley. No puede pretender que se le
entreguen otros activos de la sociedad, que no sean dinero, ni tampoco la
sociedad lo puede obligar a ello. Nuestra parte coincide con dicha posición. La
entrega al accionista de otra clase de activos sólo puede operar mediante común
acuerdo entre ambas partes.
Por ende, las normas del artículo 200 se refieren, en primer lugar, a la forma de
valorización de las acciones; en segundo lugar, a los plazos y condiciones del
pago; y finalmente, a circunstancias especiales de falta de liquidez de la sociedad.
Para ello resultará útil acudir a efectos de otorgarle un valor a:
(i) cotización de acuerdo a la media ponderada en bolsa,
(ii) valor en libros contables, o
(iii) el acuerdo entre las partes.
207
COMENTARIOS:
El numeral 65.1 establece que luego de la decisión adoptada por los acreedores,
referida a la continuidad de las actividades del deudor -de no haberse realizado
en la Junta de instalación- deberá aprobar el Plan de Reestructuración en un
plazo no mayor de sesenta (60) días, teniendo éste el carácter de perentorio. Se
observa que se dota al procedimiento de celeridad en la ejecución de los
acuerdos, con el objeto de dar inicio a los planteamientos que conllevarán al
reflotamiento del negocio.
El numeral 65.3 prescribe que si la Junta no aprueba dentro del plazo de sesenta
(60) días, será de aplicación lo dispuesto por el numeral 96.1 de la presente Ley.
En consecuencia, ante la decisión de los acreedores de no aprobra el Plan, se
apercibe con la disolución y liquidación siendo la Comisión la que asuma dicho
procedimiento publicando un extracto de la resolución en el Diario Oficial El
Peruano por una sola vez. Es de precisarse, que dicha decisión no puede ser
revertida por acuerdo de la Junta.
208
Artículo 66º.- Contenido del Plan de Reestructuración
209
que el derecho de cobro de cada acreedor laboral se determine
en función del número total de acreedores laborales reconocidos
en dicha prelación.
66.5 La Junta aprobará el Plan de Reestructuración observando lo
dispuesto en el primer párrafo del artículo 53º y deberá ser
suscrito en el mismo acto por el Presidente de la Junta, en
representación de todos los acreedores, y la administración
designada o la que se designe para tales efectos.
COMENTARIOS:
121
Véase el texto de la Resolución No. 0331-2000/TDC-INDECOPI de fecha 9 de agosto de 2000, relativa a
la impugnación del acuerdo de Junta de Acreedores de Sociedad Industrial Textil S.A. referido a la
aprobación del Plan de Reestructuración de la mencionada empresa que formulara el Banco Santander
Central Hispano- Perú. Se señaló que, la omisión en el señalamiento de la fecha, orden y lugar de pago de los
créditos involucrados. (...) determina que el mencionado cronograma no cumpla con el requisito legal de la
especificidad requerida por la Ley, lo cual podría afectar la seguridad de los acreedores para hacer efectivo el
recupero de sus créditos.
122
Véase el texto de la Resolución No. 0541-2001/TDC-INDECOPI de fecha 15 de agosto de 2001, emitida
por la Sala de Defensa de la Competencia del INDECOPI, relativa a la impugnación del acuerdo de Junta de
Acreedores de Empresa Agropecuaria Chiclin y Anexos S.A.A. que planteara Digar SAC. Se señalo que “ en
los procesos de reestructuración patrimonial, la Junta de Acreedores cuenta con atribuciones para establecer
los plazos y la oportunidad en que debe efectuarse el pago de los créditos, dado que habiéndose aprobado la
continuación de las actividades económicas de la insolvente, la Junta de Acreedores tiene la posibilidad de
establecer un cronograma de pago de los créditos de acuerdo a las proyecciones financieras efectuadas sobre
la viabilidad de la empresa, pudiendo en cualquier momento, modificar el cronograma en atención a los
avances o contingencias que se produzcan durante el desarrollo del proceso de reestructuración empresarial”.
En este contexto, resulta válido que la Junta de acreedores acuerde provisionar recursos para el pago de
créditos que tengan la condición de contingentes.
210
efectuarse a los acreedores de origen laboral en ejecución del cronograma
de pago del Plan de Reestructuración. En ese sentido, se indica que la
citada salvaguarda a los derechos de los trabajadores comprende al
íntegro de titulares de las obligaciones laborales que ostenten el primer
orden de preferencia según la normatividad concursal y que además el
pago a tales acreedores debe efectuarse indefectiblemente a prorrata.
En ese sentido, debe señalarse que dentro del tope mínimo legal, o en su
caso, convencional 123, el trato a los trabajadores debe comprender a todos
los que califiquen como tales y ejecutarse los pagos necesariamente a
prorrata, pues sino se estaría dando una lesión a normas que interesan al
orden público. Por tanto,, si se aplicará un criterio exclusivamente
cuantitativo para evaluar el cumplimiento de la norma se podría dar el caso
que se favorezca exclusivamente a quienes ejercieron cargos directivos o
de confianza o, en su caso, pagar montos meramente simbólicos a cierto
grupo de trabajadores.
211
(ix) Estado de Flujo proyectado al tiempo previsto para el pago de la
totalidad de los créditos comprendidos en el procedimiento.
212
hubiesen previsto el levantamiento de las garantías en el acto
constitutivo de la garantía.
67.4 Los efectos de la aprobación del Plan no liberan a los terceros
garantes del deudor, salvo que el acreedor beneficiario de las
garantías constituidas por éstos hubiera votado a favor de la
aprobación del Plan o que dichos garantes hubiesen previsto el
levantamiento de las garantías otorgadas por efecto de la
aprobación del Plan.
67.5 El incumplimiento de los términos o condiciones establecidos en
el Plan determina la declaración de disolución y liquidación del
deudor por parte de la Comisión, siempre que tal declaración
haya sido solicitada por un acreedor a la autoridad concursal.
67.6 El Plan de Reestructuración aprobado no surte efectos sobre
bienes del deudor que garanticen obligaciones de terceros,
contraídas con anterioridad a la fecha de difusión del
procedimiento concursal. En este caso, el titular del derecho real
podrá proceder a ejecutar su garantía de acuerdo a los términos
originalmente pactados conforme a lo dispuesto en el artículo
18.6 .
COMENTARIOS:
213
votado en favor de ese plan o que dichos garantes hubiesen previsto el
levantamiento de las garantías otorgadas por efecto de la aprobación del plan 124.
214
apropiada en la medida que el acuerdo de las partes para efectos de la
reestructuración genera la modificación de la deuda (en cuanto a su cuantía, tasa
de interés, etc.), lo que conlleva a que el acuerdo adoptado por las partes sobre el
particular, subsista incluso ante la eventualidad de un incumplimiento del Plan de
Reestructuración. No obstante, las partes están en facultad de disponer en
contrario, es decir, establecer que en caso se produzca un incumplimiento por
parte de la deudora que conlleve la finalización de la vigencia del Plan de
Reestructuración, los acuerdos adoptados en el mismo quedarán sin efecto y se
restablecerán las condiciones existentes con anterioridad a la adopción de tal
acuerdo 125.
125
Véase el texto de la Resolución No. 256-97-TDC de fecha 22 de octubre de 1997 relativa al procedimiento
de reconocimiento de créditos de Banco Continental frente a Fabrica de Tejidos La Unión Ltda.. S.A., la
misma que fue catalogada por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI, como
precedente de observancia obligatoria.
215
ese patrimonio y así permitir una reestructuración o en todo caso, una liquidación
ordenada.
126
Véase el criterio desarrollado en la Resolución No. 0091-2000/TDC-INDECOPI emitida con fecha 1 de
marzo de 2000 por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en el marco del
procedimiento de reconocimiento de créditos de la Corporación Andina de Fomento (CAF) frente a Pesquera
Velebit S.A., el mismo que constituye precedente de observancia obligatoria.
216
establecidas en el artículo 53.1, con la excepción prevista en el
literal d) del artículo 48.3 relativo al crédito tributario.
68.4 El acuerdo de capitalización no dará lugar a la creación de
acciones que establezcan derechos distintos entre los
acreedores que capitalicen.
68.5 A los acreedores que hubiesen votado en contra, no hubiesen
asistido a la Junta o no hubiesen solicitado oportunamente el
reconocimiento de sus créditos, les será oponible los acuerdos
de capitalización o condonación de acreencias en los mismos
términos que a los acreedores que, habiendo votado a favor del
acuerdo, resulten menos afectados.
COMENTARIOS:
217
Además un sector de la doctrina considera que se trata de una novación objetiva.
Los conceptos de novación en general y de novación objetiva en particular están
determinados por el Código Civil en sus artículos 1277 y 1278.
218
El numeral 68.4 aclara que a diferencia de las normas societarias antes citadas, el
acuerdo de capitalización no dará a la creación de acciones que establezcan
derechos distintos entre los acreedores que capitalicen.
COMENTARIOS:
219
financiamiento, a sabiendas de respetar el orden de preferencia en el pago.
Dichas operaciones financieras se veían frustadas al no contar con las
herramientas necesarias para favorecer a aquellos acreedores que apostaban por
el negocio, contribuyendo con capital de trabajo.
Asimismo, el numeral 69.2 prescribe que los acreedores preferentes, vale decir,
de ordenes anteriores pueden renunciar al orden de cobro de sus créditos cuando
así lo manifiesten de manera indubitable. Para ello, dichos acreedores buscarán
exigir garantías suficientes para decidir con posterioridad su derecho preferente
de cobro, con excepción de los créditos de origen laboral, cuya renuncia será
considerada inválida.
En el numeral 69.3 del artículo 69 de la ley 27809, a diferencia del texto anterior,
exige que los créditos reprogramados en el plan de reestructuración sean
previamente reconocidos por la autoridad concursal, pero además de eso, el pago
de dichos créditos se realizara posteriormente a la cancelación de los créditos
reconocidos, detalle importante, ya que en el texto anterior, solo se requería que
venciera el plazo de pago de los créditos reconocidos para poder exigir el pago de
aquellos créditos no reconocidos por autoridad concursal.
El numeral 69.4 prevé que la administración del deudor pagará a los acreedores
observando el Plan de Reestructuración y de acuerdo al detalle de los
lineamientos contenidos en el Cronograma de Pagos. Asimismo, dicho órgano
deberá actualizar los intereses al momento del pago, utilizando la tasa establecida
en el Plan. Dicha innovación resulta importante reseñarla, pues nos encontramos
que los acreedores utilizan sistemas operativos dispares, para generar la tasa de
interés de sus créditos, la cual difiere de la aprobada en el Plan. Ello, se puede
verificar principalmente, de las acreencias presentadas por las Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones, las cuales se rigen por normas de la
Superintendencia de Banca y Seguros, que las obligan a calcular los intereses de
sus créditos, de acuerdo a tasas bastante elevadas para el mercado, lo cual crea
una distorsión al interior de la etapa de verificación de créditos.
220
El numeral 70.1 establece a nuestro modo de ver, un límite para que los
accionistas o socios del insolvente, tengan la posibilidad de optar por la variación
en el destino, debido a que se estaría desconociendo el desapoderamiento propio
a esta clase de procedimiento, el que además ha sido regulado expresamente en
la Ley.
Por ello, la legitimidad para proponer el cambio en la decisión del destino de una
persona sujeta a un proceso de Reestructuración patrimonial, corresponde única y
exclusivamente a la administración del deudor, así como a uno o más acreedores
que representen al menos al 30% de los créditos reconocidos en el concurso
respectivo.
El numeral 70.2 hace mención a las mayorías requeridas para la adopción de
dicho acuerdo, siendo en primera convocatoria, con el voto favorable del 66.66%
de los créditos reconocidos por la Comisión y en segunda convocatoria, con el
voto favorable del 66.66% de los créditos asistentes a la Junta, asunto que se
recoge en el numeral 53.1 de la presente Ley.
COMENTARIOS:
221
En consecuencia, cumplidos los citados objetivos, se culmina el ciclo del
procedimiento administrativo, cuando éste alcanza su finalidad y, por consiguiente
concluye.
222
Artículo 73º.-Solución de controversias relativas al Plan de
Reestructuración
Sobre el particular, debe indicarse que el numeral 73.1, establece que atendiendo
a la naturaleza de negocio jurídico del Plan de Reestructuración se ha otorgado a
la Junta de Acreedores la potestad de incorporar en dicho instrumento, cláusulas
en las que se establezca de forma taxativa las causales de resolución de
controversias, que en tal caso, además, de manera obligatoria, la forma en que
dicha resolución se hará efectiva.
En dicho orden de ideas, el numeral 73.2 plantea que el acreedor perjudicado por
el incumplimiento del concursado y que, por ende, se encuentra legitimado para
reclamar por encontrarse en posición de sujeto activo respecto de la causa legal
descrita en los párrafos precedentes, estará en posibilidad de utilizar única y
necesariamente un mecanismo en particular.
223
un sustento que ampare sucesivos incumplimientos de un mismo agente de
mercado, pues ello restaría eficacia y credibilidad a los procesos de
reestructuración.
CAPÍTULO VI
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
127
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 74º, incisos 74.1 y 74.2 de
la Ley Nº 27809.
224
74.4 La Junta aprobará y suscribirá el respectivo Convenio de
Liquidación en dicha reunión o dentro de los treinta (30) días
siguientes. De no darse la aprobación mencionada, serán de
aplicación las disposiciones contenidas en el Capítulo VII del
Título II.
74.5 Se encuentran comprendidos en el procedimiento de disolución
y liquidación los créditos por concepto de capital, intereses y
gastos generados durante la vigencia de dicho procedimiento;
con la excepción de los honorarios del liquidador y los gastos
necesarios efectuados por éste para el desarrollo adecuado del
proceso liquidatorio.
74.6 El acuerdo de disolución y liquidación genera un fuero de
atracción concursal de créditos por el cual se integran al
procedimiento concursal los créditos post concursales, a fin de que
todas las obligaciones del deudor concursado, con prescindencia
de su fecha de origen, sean reconocidas en el procedimiento. El
reconocimiento de los créditos otorga a sus titulares derecho de
voz y voto en la Junta de Acreedores, así como derecho de cobro
en tanto el patrimonio concursal lo permita.
74.7 Los acreedores que hayan obtenido el reconocimiento tardío de
sus créditos tendrán derecho de voz y voto en la Junta de Acreedores,
una vez adoptado el mencionado acuerdo de disolución y liquidación.
En tal sentido, en este supuesto no será de aplicación lo establecido
en el numeral 34.3 del Artículo 34 de la Ley.
74.8 El fuero de atracción de créditos no comprende las deudas
generadas por la implementación de la liquidación en marcha prevista
en el numeral 74.2 del Artículo 74 de la Ley General del Sistema
Concursal, debiendo dichas deudas ser canceladas a su vencimiento.
COMENTARIOS:
En tal sentido, en este capítulo se regula una de las opciones entre las que puede
decidir la Junta con relación al destino del patrimonio del deudor concursado. Esta
decisión se adoptará, a criterio de la Junta ante la imposibilidad de dicho deudor
225
de superar sus problemas económicos y financieros, a fin de cumplir con el pago
de sus obligaciones.
226
salida del mercado de la empresa, debiendo cancelarse los créditos de acuerdo al
orden de preferencia establecido en la norma concursal, no debiendo dejarse de
cancelar aquellas acreencias vencidas con posterioridad al inicio del concurso.
227
El Convenio de Liquidación contendrá, necesariamente, bajo sanción
de nulidad:
COMENTARIOS:
De igual manera, se prevé de manera taxativa que los honorarios del liquidador
deben ser delineados de manera clara y expresa en el citado instrumento, con
228
el objeto de evitar suspicacias frente al grupo de acreedores que le prestó su
apoyo al momento de su elección.
Somos de la opinión que las reglas de venta de activos y similares, las marca el
propio mercado y el mundo de los negocios. He de observar por la praxis
administrativa, que el poner límites al liquidador para que desempeñe y culmine
su labor, en tiempo breve y de manera eficiente, resulta muchas veces
contraproducente para los intereses de los acreedores, pues éstos pueden
verse perjudicados, si el liquidador realiza su labor de manera apresurada, sin
medir consecuencias reales de éxito.
Las cortapisas son eficaces – a nuestro juicio- cuando existe la mínima
posibilidad de no poder vigilar de cerca la gestión del liquidador, sin embargo es
pausible de revisión todos y cada uno de los actos que realiza, y como bien
expresa el artículo bajo comentario, estan ellos –los liquidadores- en la
obligación de informar de los avances de su gestión, incluyendo los destinos de
sus ingresos y egresos, propios de su labor.
229
la entrega inmediata de los mismos al liquidador. El
incumplimiento podrá dar lugar a las sanciones previstas en la
Ley.
78.2 Dentro de los cinco (5) días siguientes de celebrado el
Convenio de Liquidación, el Liquidador solicitará su inscripción
en el Registro conforme al artículo 21º. En caso de
incumplimiento cualquier interesado podrá realizar los trámites
referidos a dicha inscripción.
COMENTARIOS:
128
Véase el texto del artículo 43 de la Ley General de Sociedades, que a la letra dice: “ Las publicaciones a
que se refiere esta ley serán hechas en el periódico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la
inserción de los avisos judiciales. Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao harán
publicaciones cuando menos en el Diario Oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor circulación de
Lima o del Callao, según sea el caso. La falta de publicación, dentro del plazo exigido por la ley, de los
avisos sobre determinados acuerdos societarios en protección de los derechos de los socios o de terceros,
prorroga los plazos que la ley confiere a éstos para el ejercicio de sus derechos, hasta que se cumpla con
realizar la publicación”.
230
iuris et de iure, del conocimiento por parte de terceros. De esta manera, se les
comunica también el inicio de la liquidación.
COMENTARIOS:
231
contratos y efectuar los gastos necesarios para maximizar la
realización de sus bienes, conforme a lo que haya acordado la
Junta.
COMENTARIOS:
Según el nuevo texto del numeral 80.1, del articulo 80 de la ley 27809, Ley del
Sistema Concursal; el deudor deberá entregar al liquidador los libros, documentos
y bienes de su propiedad, si en caso no fuere así, estará sujeto a una multa que
varia de 1 a 100 UIT, la misma que se duplicara sucesivamente en caso de
reincidencia, además si en caso se negara el deudor, su representante legal, o el
liquidador anterior, en entregar dichos documentos y bienes, el liquidador actual
podrá levantar un inventario con la presencia de un Notario Publico.
En dicho orden de ideas, el liquidador una vez en posesión de los activos del
deudor deberá proceder a realizar los mismos, conjuntamente con la celebración
de todos los actos o contratos necesarios para maximizar el activo del negocio y
conforme a los lineamientos contenidos en el Convenio de Liquidación, tal como
lo prevé el numeral 80.4.
129
Cfr. RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ, Joaquín. Tratado de Sociedades Mercantiles, Editorial Porrúa, México,
Quinta Edición, 1977, pag. 483.
232
supone dos momentos: la liquidación del pasivo, esto es, el pago de sus
acreedores y la distribución del activo entre los socios”.
Nótese que una vez decidida o impuesta la disolución de la sociedad, según las
causales previstas en la Ley, el proceso de liquidación tiene por finalidad extinguir
la sociedad de manera ordenada y con resguardo de los intereses de terceros. En
tal sentido, los actos de los liquidadores no se orientan a desarrollar el objeto
social sino a administrar y utilizar los bienes de la sociedad para pagar a los
acreedores.
Una vez cumplida la primera fase de la liquidación –se inicia con la recolección
del acervo documentario y entrega de los bienes que conforman la masa- recién
puede distribuirse entre los socios el haber remanente, si lo hubiera. Esta
condición esencial para la distribución es destacada por Joaquín Garrigues y
Rodrigo Uría 130, quienes distinguen las dos fases de la liquidación al definirla
como: “...un proceso o serie de operaciones sucesivas dirigidas a hacer posible el
reparto del patrimonio social entre los accionistas previa satisfacción de los
acreedores”.
130
Cfr. GARRIGUES, Joaquín- URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Anónimas, Editorial e
Imprenta Aguirre, Tercera Edición, Madrid, 1976, Tomo II, pag. 829.
233
En ese sentido, Jesús Rubio 131 manifiesta lo siguiente: “Al funcionar una causa de
disolución, la compañía cesa en su actividad mercantil, resuelve o cumple los
contratos pendientes, desintegra y devuelve las aportaciones. Por ello enfocada
desde otro ángulo, la liquidación constituye para la sociedad, además de un
proceso, un estado: una nueva situación jurídica durante la cual queda sometida a
una disciplina especial, tanto respecto de su organización como de su
funcionamiento”.
Luego, el numeral 81.2 establece que los efectos del Convenio de Liquidación
aprobado por la Junta no le son aplicables al titular de garantías reales
constituidas sobre bienes del deudor que garanticen obligaciones de terceros,
131
Cfr. RUBIO, Jesús. Curso de Derecho de Sociedades Anónimas. Tercera Edición, Editorial de Derecho
Financiero, Madrid, 1974, pag. 498.
132
Cfr. GARRIGUES, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Séptima Edición, Porrúa, México, 1979, pag.
597-599.
234
cuyo derecho se regirá de acuerdo a los pagos de aquellos acreedores de orden
de preferencia anterior.
COMENTARIOS:
235
general, asumiendo los liquidadores las funciones que les corresponden de
acuerdo a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la junta o asamblea de socios.
236
b) Disponer de los bienes muebles e inmuebles, acreencias,
derechos, valores y acciones de propiedad del deudor. Para
estos efectos, el Convenio podrá exigir valuación económica
y subasta pública judicial o extrajudicial
c) Celebrar los actos y contratos necesarios con el objeto de
conservar, mantener y asegurar los bienes del deudor;
d) Celebrar los contratos que fuesen necesarios y transigir y
realizar, con garantías o sin ellas, las operaciones de
créditos estrictamente necesarias para cubrir los gastos y
obligaciones que demande la liquidación, con conocimiento
de la Junta o del Comité si lo hubiere;
e) Cesar a los trabajadores del deudor;
f) Ejercer todas las funciones y facultades que conforme a la
Ley General de Sociedades corresponde a los liquidadores,
administradores y gerentes, así como las que adicionalmente
le otorgue el Convenio de Liquidación o la Junta;
g) Solicitar el levantamiento de las cargas y gravámenes que
pesen sobre los bienes del deudor, siendo título suficiente
para esto la presentación del contrato de transferencia y el
Convenio de Liquidación debidamente inscrito en los
Registros Públicos, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 78º; y
h) Formular las denuncias pertinentes ante el Ministerio Público
si constatara la existencia de elementos que hicieran
presumir la comisión de actos dolosos o fraudulentos en la
administración del deudor, o que podrían dar lugar a la
quiebra fraudulenta de la misma, según la regulación
contenida en el Código Penal, lo que deberá ser puesto en
conocimiento de la Junta.
83.3 Las limitaciones para el nombramiento en el cargo de
Liquidador, las prohibiciones legales para su designación, las
obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se regirán,
en cuanto sea aplicable, por las disposiciones de los artículos
161º, 162º, 177º y 184º de la Ley General de Sociedades.
83.4 Una vez asumido el cargo, sea por suscripción de Convenio
de Liquidación o por designación de la Comisión, el Liquidador
se encuentra obligado a abrir una cuenta corriente a nombre del
deudor en liquidación, desde la cual deberá manejar todo el flujo
de dinero correspondiente a la liquidación. Los fondos de dicha
cuenta son inembargables conforme a Ley.
237
83.5 El liquidador deberá proceder al pago de los créditos una vez
que haya obtenido, como resultado de la realización de activos,
no menos del 10% del monto total de créditos reconocidos.
COMENTARIOS:
238
c) Como únicos representantes de la sociedad, los liquidadores tienen la
obligación de llevar correctamente y custodiar los libros sociales, y de
entregarlos a quien deba conservarlos después de la extinción. El
contenido de los libros resulta esencial para que los acreedores o los
socios puedan demostrar la forma como actuaron los liquidadores durante
el proceso de liquidación. Por tal motivo, éstos son responsables por la
exactitud y veracidad del contenido de los libros, así como de su entrega a
la persona que, luego de la extinción, debe conservarlos, al menos hasta
que transcurra el plazo de caducidad prevsito en el artículo 415 de la Ley
General de Sociedades.
d) Los liquidadores están obligados, bajo responsabilidad, a realizar todos los
actos necesarios para la conservación de los bienes y activos del
patrimonio social, que deben ser destinados a los fines de la liquidación.
e) Como administradores del proceso de liquidación, los liquidadores deben
concluir las operaciones pendientes y realizar todas las orientadas a
satisfacer, de la mejor forma posible, las obligaciones de la sociedad, como
lo haría un ordenado comerciante y un representante legal.
f) Asimismo, los liquidadores tienen la facultad de transferir a título oneroso
los bienes sociales, con el evidente propósito de obtener la liquidez que les
permita pagar las deudas. Cabe destacar que, conforme al artículo 413 de
la Ley General de Sociedades, durante la liquidación se aplican las normas
relativas a las juntas generales de las sociedades anónimas, por lo que
debe entenderse que esta facultad de los liquidadores se encuentra
limitada por el numeral 5 del artículo 115, conforme al cual la enajenación
en un solo acto de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por
ciento del capital social, requiere el previo acuerdo de la junta o asamblea
de socios.
g) Los liquidadores deben exigir el pago de los créditos pendientes y de los
dividendos pasivos existentes al iniciarse la liquidación. No obstante, si el
aumento de capital se acordó con posterioridad al acuerdo o declaración
de disolución, los liquidadores sólo pueden exigir el pago de la parte de los
dividendos pasivos que sea necesaria para cubrir créditos y obligaciones
de terceros.
h) No obstante que una parte de la doctrina, muchas veces inspirada en
legislaciones distintas a la nuestra, es enfática en señalar que, luego de la
disolución, la sociedad no puede emprender nuevos negocios,
consideramos que de acuerdo con las disposiciones de la Ley General de
Sociedades nada impide que la sociedad en liquidación realice nuevas
operaciones. Claro está, el objetivo debe ser favorecer el proceso de
liquidación y no simplemente generar derechos y obligaciones que no
contribuyan al mismo y que, peor aún, reduzcan el haber social.
i) He de observar que, la principal función de los liquidadores es la de pagar
a los acreedores y socios, de ser posible. Todas las demás funciones
pretenden facilitar que este objetivo se cumpla.
j) Finalmente, los liquidadores pueden convocar a la junta o asamblea de
socios cuando lo crean necesario para el proceso de liquidación. Y deben
hacerlo en los casos que establezca la ley y los acuerdos de la Junta.
239
Artículo 84º.- Venta y adjudicación de activos del deudor
COMENTARIOS:
240
periodicos que deberá presentar a los acreedores y a la autoridad concursal de
los avances de su gestión, en los plazos que establece la Ley, no importando la
fijación de una nueva convocatoria a Junta, para el cumplimiento de tal efecto 133.
Este nuevo texto del numeral 84.2, del artículo 84 de la ley 27809, establece que
en caso de remate serán de aplicación las disposiciones contenidas en el Capitulo
V del Titulo V de la sección quinta del Código Procesal Civil, y si efectuadas tres
convocatorias de remate, este no se hubiera concluido, procederá la adjudicación
por venta directa.
133
Observese las sendas denuncias presentadas por el suscrito en su ejercicio profesional contra distintas
entidades liquidadoras, en representación legal de AFP Unión Vida y AFP Horizonte, por no cumplir
cabalmente con informar a los acreedores dentro de los plazos que establece la Ley, de los avances de su
gestión, para ello basta ingresar a las distintas Oficinas Descentralizadas del INDECOPI y solicitar el cuadro
de sanciones a las entidades liquidadoras que conforman el Registro de empresas dedicadas a tal fin.
134
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 85º, inciso 85.1 de la Ley
Nº 27809.
241
de estos terceros, con el producto de dicha venta, teniendo en
consideración el rango registral y montos que correspondan,
pero sin afectar el pago de los créditos del primer orden de
preferencia que existan en el procedimiento.
COMENTARIOS:
Sin embargo, en el numeral 85.2 se establece que se debe respetar los créditos
garantizados con dicho bien, con respecto al pago, en cuyo caso sólo se genera
una excepción que se honren los créditos de primer orden de preferencia, que a la
fecha de realización, no se encuentren pagados.
COMENTARIOS:
Para ello basta observar el literal c) del artículo 83 de la presente Ley, que a la
letra dice: “c) Celebrar los actos y contratos necesarios con el objeto de
conservar, mantener y asegurar los bienes del deudor”.
242
En tal sentido, de una interpretación extensiva basta verificar que el liquidador se
encuentra premunido de tal atribución, máxime si lo que un procedimiento de
liquidación busca de manera inmediata es la realización del activo del deudor, no
importando en demasia la compra de bienes que incrementen el patrimonio o la
masa concursal, a excepción de encontrarnos lo que en la praxis se denomina:
“liquidación en marcha”, vale decir, la continuidad de operaciones del deudor, con
el objeto de volver atractiva la venta de la unidad productiva, y generar un mayor
valor agregado al activo, que conforma la masa del concurso 135.
COMENTARIOS:
Finalmente, los actos del liquidador deben ser medidos por los resultados
obtenidos y por la satisfacción de los acreedores, en cerrada defensa de sus
intereses de acuerdo a los canones de la presente Ley, por ende, sus actos no
deben limitados por el personal que lo acompañará en su labor profesional,
máxime si como se observa en el artículo 120 de la presente Ley, éste -el
liquidador- se encuentra frente a una relación de requisitos de forma, los cuales
debe cumplir para poder estar apto para el ejercicio, los cuales sea de paso,
consideramos oportuna su incorporación en la norma concursal 136.
135
Véase con respecto a este asunto, un caso práctico en el expediente administrativo de la empresa
Conservera El Pilar S.A. en liquidación, a cargo de la entidad liquidadora Top Consulting S.A., que se ventila
en la Oficina Descentralizada del INDECOPI- Universidad de Piura.
136
Visitar www.indecopi.gob.pe en el site de la Comisión de Procedimientos Concursales del INDECOPI y
se podrá verificar las sanciones impuestas por ésta a entidades liquidadoras por la contratación de servicios
indebidos, entre las que se encuentran Right Business S. A., Corporación Consultora S.A. y Corporación
Asesora S.A. entre otras.
243
Artículo 88º.- Pago de créditos por el liquidador
244
88.9 Los acreedores pueden hacer valer sus créditos frente a los
liquidadores después del fin de la liquidación, si la falta de pago
es por responsabilidad de estos últimos.
88.10 Cuando se hayan pagado todos los créditos, el Liquidador
deberá entregar a los accionistas o socios del deudor los bienes
sobrantes de la liquidación y el remanente, si los hubiere.
COMENTARIOS:
Hemos de observar del numeral 88.1 que prima sobre cualquier concepto,
primero el pago de aquellos créditos verificados por la autoridad concursal,
en su cuantía, origen y legitimidad, sobre aquellos que de figurar en los
estados financieros del deudor-insolvente, aún no se presentan a solicitar
su reconocimiento en sede administrativa.
245
Sin embargo, a diferencia del tratamiento que establece el numeral anterior
el 88.4 prescribe que los créditos correspondientes al segundo, cuarto y
quinto orden, se pagan al interior de cada orden de preferencia a prorrata
entre todos los acreedores reconocidos por la Comisión. Asimismo, el pago
por la modalidad de prorrata implica la distribución de acuerdo al porcentaje
que representan los créditos dentro del total de créditos de cada orden de
preferencia.
246
De otro lado, de lo expuesto consideramos oportuno citar que el artículo
422 de la Ley General de Sociedades, regula la responsabilidad de los
socios o accionistas y de los liquidadores frente a los acreedores de la
sociedad cuyas deudas no fueron pagadas durante la liquidación.
247
89.4 El pago a prorrata implica que el derecho de cobro de cada
acreedor se determina en proporción al porcentaje que
representa su crédito garantizado respecto del universo de
acreedores con créditos respaldados igualmente por garantías.
COMENTARIOS:
248
las deudas sociales. La misma acción tienen los acreedores directamente,
a través de la vía del proceso de conocimiento, debiendo probar, en
cualquier caso, el dolo, la negligencia o al abuso de facultades de los
liquidadores.
249
sobre el destino del deudor, y siempre que considere que resulte
viable la reestructuración del mismo, informará de este hecho al
Presidente de la Junta para que éste, si lo considera necesario,
la convoque a efectos de que ésta adopte la decisión que
considere conveniente.
91.2 En ningún caso procederá variar la decisión de liquidación si el
deudor tuviere pérdidas acumuladas superiores al total de su
capital social.
91.3 En caso la Junta de un deudor en disolución y liquidación
cambie la decisión sobre el destino del mismo, los créditos
generados con posterioridad a la fecha de publicación señalada
en el artículo 32º, y que al adoptarse el acuerdo de disolución y
liquidación se incorporaron al mismo, serán excluidos del
concurso, rigiéndose el pago de tales créditos de acuerdo a lo
dispuesto en el artículo 16º.
COMENTARIOS:
250
El nombramiento del liquidador termina por las siguientes causales:
a) Haber terminado la liquidación mediante la acreditación de la
extinción de los créditos materia del procedimiento, con la
consecuente inscripción de la extinción del deudor, de ser el
caso, en el registro correspondiente;
b) Revocación de sus poderes acordada por la Junta. Para que la
revocación surta efectos, deberá acordarse conjuntamente el
nombramiento del nuevo Liquidador, lo que deberá constar en la
cláusula adicional a que se refiere el artículo 93º. El Liquidador
saliente es el responsable de la conservación de los bienes del
deudor hasta que se firme la mencionada cláusula adicional con
el nuevo Liquidador. El Liquidador saliente, bajo
responsabilidad, deberá presentar la información a la que se
refiere el literal d) del presente artículo; en este caso lo
dispuesto en el artículo 16.3 no es aplicable a los honorarios,
remuneraciones y gastos no pagados al liquidador saliente;
c) Por inhabilitación conforme a las disposiciones contenidas en la
Ley. En este caso, la Comisión pondrá el hecho en conocimiento
del Presidente de la Junta para que, bajo responsabilidad, en un
plazo no mayor de diez (10) días convoque a los acreedores a
fin de designar un nuevo Liquidador. El Liquidador deberá
presentar a la Junta un balance cerrado hasta el fin de sus
funciones, bajo apercibimiento de ser sancionado,
conjuntamente con su representante, de conformidad con las
disposiciones contenidas en el literal a) del artículo 125.2.
d) Por renuncia, que deberá efectuarse ante la Junta para
que ésta proceda inmediatamente a la designación de un nuevo
Liquidador o ante el Presidente de la Junta por carta notarial. El
Liquidador podrá apartarse de su cargo si transcurre el plazo de
treinta (30) días sin haber sido reemplazado. Sin perjuicio de lo
anterior, el Liquidador que renuncia no podrá apartarse del
cargo en tanto no haya presentado ante la Junta o, en su
defecto, ante el Presidente de ésta, un balance cerrado hasta el
final de su gestión, así como un informe que contenga la
relación de acciones ejecutadas, el inventario de los bienes que
entrega y las acciones pendientes por ejecutar. La renuncia
formulada sin haber cumplido con la obligación antes
mencionada no surtirá efectos.
251
El Presidente, se encuentra obligado, bajo responsabilidad, a
convocar a la Junta dentro de los diez (10) días siguientes a la
renuncia del Liquidador, para ésta decida su reemplazo.
COMENTARIOS:
Tal previsión tiene por finalidad evitar que se produzca un perjuicio para los
acreedores partícipes del proceso, no sólo por la eventual paralización de las
gestiones destinadas a realizar el patrimonio del deudor, sino también para que
en todo momento exista un responsable de la conservación y custodia del mismo.
252
Presidente de la Junta de la inhabilitación del mismo, no se
designara un reemplazo que suscriba el Convenio, se aplicarán
las disposiciones contenidas en el Capítulo VII del Título II.
COMENTARIOS:
Hemos de observar que si son los acreedores quienes nombran y deciden por
una determinada entidad liquidadora, son ellos –también- los únicos quienes
deben expectorar a la misma, de verificarse actos contrarios al contenido en el
instrumento denominado: Convenio de Liquidación.
137
Observese el expediente administrativo de la empresa Compañía Embotelladora El Pacífico S.A. CEPSA
en Liquidación, que se ventila ante la Oficina Descentralizada del INDECOPI-Universidad de Piura, con sede
en Lima, del cual se desprende la actitud consecuente de los acreedores de excluir a la entidad liquidadora
nombrada en un primer intento por realizar de manera correcta y ordenada el activo de la citada insolvente.
Tal decisión de debió a la existencia de indicios de malos manejos económicos referidos a los gastos
efectuados durante su gestión, lo que condujo a los acreedores, a cambiar al liquidador nombrado en autos y
nombrar a otro, con la consiguiente fijación de parámetros de acción en el texto del Convenio de
Liquidación. Dichos actos se llevaron a cabo, mientras el suscrito ocupó la Presidencia de la Junta de
Acreedores en representación legal de AFP Unión Vida.
138
Observese el expediente administrativo de la empresa Comercial Rímac Motors S.A. en Liquidación, que
se ventila ante la Oficina Descentralizada del INDECOPI-Cámara de Comercio de Lima, del cual se
desprende la manifiesta irregularidad por parte del liquidador nombrado de cancelar acreencias, sin respetar
los ordenes de preferencias establecidos en la Ley, al pretender cancelar créditos de primer orden de
preferencia, con la entrega de especies –que conforman la masa concursal- habiendo procedido a cancelar en
con dinero en efectivo a un acreedor de tercer orden de preferencia. Ello fue materia de una serie de
denuncias formuladas por el suscrito en representación legal de AFP Unión Vida y AFP Horizonte.
253
Las funciones del Liquidador terminan con la inscripción de la
extinción del patrimonio del deudor en los Registros Públicos
correspondientes.
COMENTARIOS:
Para ello basta observar el texto del artículo 413 de la citada norma que a la letra
dice: “ Disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidación. La sociedad
disuelta conserva su personalidad jurídica mientras dura el proceso de liquidación
y hasta que se inscriba la extinción en el Registro. Durante la liquidación, la
254
sociedad debe añadir a su razón social o denominación la expresión “en
liquidación” en todos sus documentos y correspondencia. Desde el acuerdo de
disolución cesa la representación de los directores, administradores, gerentes y
representantes en general, asumiendo los liquidadores las funciones que les
corresponden conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la junta general. Sin
embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las referidas
personas están obligadas a proporcionar las informaciones y documentación que
sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidación. Durante la
liquidación se aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo
los socios o accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes”.
CAPÍTULO VII
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN INICIADA POR LA COMISIÓN
COMENTARIOS:
255
El mal uso de los beneficios y privilegios que otorgaba la legislación concursal
anterior facultó a la autoridad concursal para que en determinados supuestos
tome a su cargo la disolución y liquidación del patrimonio del insolvente. En tal
sentido, se establecieron presupuestos que correspondían a situaciones de
incertidumbre respecto del trámite del proceso, motivo por el cual correspondía a
la Comisión asumir la conducción del proceso de liquidación de los patrimonios
concursados, a fin de que estos se lleven a cabo en forma ordenada, en tiempo
reducido y a bajos costos, y ello se recoge en el numeral 96.1 que prevé la
inacción de los acreedores al interior del procedimiento.
256
A manera de colofón, he de mencionar que han transcurrido un poco más de
cuatro años y los resultados en la práctica no son muy alentadores, dado que los
liquidadores designados no asumen realmente la conducción del proceso, toda
vez que, los mismos implican la asunción de costos que les generan pérdidas, ya
que, casi, en la totalidad de estos casos el deudor no cuenta ni siquiera con
bienes suficientes para cubrir los gastos propios del procedimiento de liquidación.
Es en ese sentido, que a efectos de encontrar una solución eficiente, acorde con
la naturaleza del proceso concursal, orientada a incentivar que acreedores y
deudores asuman la conducción del proceso concursal y a que los costos del
proceso sean internalizados por quienes deben asumirlos, por ende como
establece el numeral 96.2 la disolución y liquidación asumida por la Comisión no
puede ser revertida por decisión de la Junta.
257
Liquidación para ejercer su cargo, salvo que la Junta de
Acreedores acuerde lo contrario.
COMENTARIOS:
El numeral 97.2 señala que la citada Junta se instalará con la presencia de los
acreedores reconocidos que hubieren asistido y las decisiones se tomarán con el
voto favorable de acreedores que representen un importe superior al 50% del total
de los créditos asistentes, pudiendo como establece el numeral 97.3 que dicha
reunión se suspenda por un plazo no mayor de cinco (5) días calendario.
258
efectuadas tres convocatorias a remate no hubiese sido posible
realizar el mismo. Todos los remates se harán por martillero público.
c) Los honorarios a percibir por el liquidador serán determinados en
función a un porcentaje del valor obtenido por la transferencia de los
activos realizables y el valor líquido de otros activos recuperados de
tipo no realizable.
98.2 La Comisión sancionará al liquidador que incumpla alguna de las
obligaciones contenidas en el numeral anterior, de conformidad con lo
establecido en el Artículo 123.
98.3 Una vez tomados los acuerdos a los que se refiere el artículo
anterior o una vez que la Comisión haya designado un liquidador, son
aplicables al proceso de disolución y liquidación iniciado por la
Comisión las normas contenidas en el Capítulo VI del Título II, en todo
cuanto no estuviera expresamente regulado.
COMENTARIOS:
TÍTULO III
QUIEBRA
259
que deberá adjuntarse en copia, sin más trámite, declarará la
quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
99.3 El auto que declara la quiebra del deudor, la extinción del
patrimonio del deudor y la incobrabilidad de las deudas, deberá
ser publicado en el diario oficial El Peruano por dos (2) días
consecutivos.
99.4 Consentida o ejecutoriada la resolución que declara la quiebra,
concluirá el procedimiento y el Juez ordenará su archivo, así
como la inscripción de la extinción del patrimonio del deudor, en
su caso, y emitirá los certificados de incobrabilidad para todos
los acreedores impagos. Asimismo, la declaración de la
extinción del patrimonio del deudor contenida en dicho auto,
deberá ser registrada por el Liquidador en el Registro Público
correspondiente.
99.5 Los certificados de incobrabilidad también podrán ser
entregados por la Comisión en aquellos casos en los que un
acreedor manifieste su voluntad de obtenerlos una vez que se
acuerde o disponga la disolución y liquidación del deudor.
Dichos certificados generarán los mismos efectos que aquéllos
expedidos por la autoridad judicial en los procedimientos de
quiebra. En tal caso, la Comisión emitirá una resolución que
excluya a dicho acreedor del procedimiento concursal.
99.6 La declaración de la incobrabilidad de un crédito frente a una
sucursal que es declarada en quiebra, no impide que el acreedor
impago procure por las vías legales pertinentes el cobro de su
crédito frente a la principal constituida en el exterior.
COMENTARIOS:
139
MÁRQUEZ PIÑEIRO, Rafael. Delitos de Quiebra, Porrúa, México, 1999, p. 78.
260
verifique la extinción total del patrimonio a partir del balance final de
liquidación.
El numeral 99.3 prescribe que el auto que declará la quiebra del deudor, la
extinción del patrimonio y la incobrabilidad de las deudas, debe ser
publicado en el Diario Oficial “El Peruano” por dos (2) días consecutivos,
con lo cual se otorga la publicidad debida al tema falencial.
140
RIVERA, ROITMAN, VÍTOLO. Ley de Concursos y Quiebras. Rubinzal – Culazoni Editores, Buenos
Aires, 2005, p. 70.
141
Cfr. DE SEMO, G. Diritto fallimentare, 5 ed., Padova, 1967, pag. 31
261
proporcional entre todos los acreedores, organizados unitariamente, salvo
aquellos munidos de causa legítima de preferencia.
142
Cfr. BONELLI, G. Del fallimento, 3 era. Ed., Milán, 1938, pag. 2
143
Cfr. FERNÁNDEZ, R. Fundamentos de la quiebra, Buenos Aires, 1937, pag. 26
144
Cfr.. SATANOWSKY, M. Fundamentos jurídicos del estado de quiebra en Estudios de derecho
comercial, Buenos Aires, 1950, pag. 218.
145
Cfr. PAJARDI, P. Manuale de Diritto Fallimentare, Milán, 1969, Pag. 52.
262
5) La declaración de quiebra excluye el ejercicio de la acción ejecutiva
ordinaria del acreedor.
6) El proceso de quiebra es conducido por un especial órgano judicial
el cual se sustituye de modo especial a los acreedores y al deudor;
7) En la quiebra se instaura un procedimiento especial para la
determinación y comprobación de la llamada masa pasiva, es decir,
singular y globalmente todos los acreedores;
8) Paralelamente, en la quiebra se determinan todos los bienes del
patrimonio que constituyen la denominada masa activa, destinada
previa custodia y administración, aser liquidada y a satisfacer con el
producido a los acreedores;
9) La masa activa puede incrementarse en el curso del proceso por la
incorporación de bienes sobrevinientes (nunca empobrecerse) o
también por el ejercicio de la revocatoria concursal en base al
principio combinado de la universalidad del patrimonio y de la par
conditio;
10) La quiebra exige una clausura formal por decreto. Puede terminar
con un concordato aprobado por los acreedores y homologado por
el tribunal.
263
Con posterioridad a la emisión del auto de quiebra por el Juez competente,
se encuentra a cargo del liquidador, la publicación en el diario oficial “El
Peruano”, tanto el referido auto como la declaración de la extinción del
patrimonio del deudor y la incobrabilidad de las deudas. Sólo a partir de
ese momento el Juez procederá a emitir los certificados de incobrabilidad a
los acreedores que hubieran quedado impagos al extinguirse el patrimonio
del deudor, con la excepción que plantea el inciso correspondiente.
COMENTARIOS:
146
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 100º, inciso 100.4 de la Ley
Nº 27809.
264
(iii) Ser tutor o curador o representante legal de personas naturales;
(iv) Ser administrador o liquidador de deudores.
En verdad, no pareciera demasiado grave la imputación: algo similar han dicho los
tratadistas italianos, al criticar su Código de Comercio de 1865 que, siguiendo los
lineamientos de las leyes francesa y belga de la materia, había omitido este tipo
de regulación más casuística y por ello mismo (no siempre el casuismo es
deplorable), más necesaria. La contrucción doctrinaria sobre las quiebras o
bancarrotas había elaborado un conjunto de reglas, acorde con las diversas
situaciones planteadas que procuraban conciliar los intereses de lo ya existente,
contrapuesto por la quiebra.
265
Consideramos que pasar por alto el tema, no ayuda a incentivar que el
comerciante proteja el crédito y realice de manera diligente su labor en el mundo
negocial.
266
101.5 En estos casos, también procede la inscripción en los términos
del artículo 100.4
COMENTARIOS:
El numeral 101.1 señala que transcurrido un plazo de cinco (5) años contado
desde la fecha de expedición de la resolución judicial de quiebra, culmina el
estado falencial del deudor, aun cuando no se haya cancelado los créditos y
siempre que no haya sido condenado por los delitos de quiebra fraudulenta,
responsabilidad de mandatarios legales, deudor fraudulento o connivencia
maliciosa previstos en el Código Penal o tener procedimiento penal abierto por
dichos delitos.
García Caffaro 151 tomando una cita de Rocco, ubica el enfoque del instituto
diferenciándolo, conforme a dos grandes normativas: por un lado, la germánica,
mirando suavemente la incapacidad falencial a fin de que, terminado el concurso,
el fallido pueda fácilmente y con relativa rapidez reintegrarse al comercio; y por el
otro, la corriente latina (nosotros diríamos, precisando un poco, la de influencia
francesa, por la repercusión de sus leyes sobre quiebra), apegada al carácter
infamante de la institución quiebrista, con toda su secuela personal. No debe
tomarse al pie de la letra, sin embargo esta mención generalizante; basta para
148
LEGIS. Concursos y Quiebras, Legis, Buenos Aires, 2006, p 449.
149
La Ley de Quiebras italiana de 1942 también contempla dicho plazo de tiempo.
150
RIVERA, ROITMAN, VÍTOLO. Ley de Concursos y Quiebras. Rubinzal – Culazoni Editores, Buenos
Aires, 2005, p. 431.
151
Cfr. GARCIA CAFFARO, J. Más amplio criterio en la rehabilitación del fallido, en LL. Del 2.10.1972
267
ello consignar que en la propia Italia su Código de Comercio de 1882 no
establecía el procedimiento de rehabilitación, el que fue posteriormente instituido
en su Ley de Quiebras de 1942.
El numeral 101.3 establece que cuando la persona ha sido condenada por el Juez
Penal, éste ordenará la inscripción en el Registro Personal de la resolución
consentida o ejecutoriada que establece la responsabilidad penal por dichos
152
RIVERA, ROITMAN, VÍTOLO. Ley de Concursos y Quiebras. Rubinzal – Culazoni Editores, Buenos
Aires, 2005, p. 431.
153
Véase el inciso 5 del artículo 44 del Código Civil, que establece: “ Son relativamente incapaces: 5. los que
incurren en mala gestión”. Asimismo, el artículo 13 del Código de Comercio enuncia lo siguiente: “No
podrán ejercer el comercio, ni tener cargo ni intervención directa, administrativa o económica, en compañias
mercantiles o industriales: 1. Los sentenciados a pena de interdicción civil, mientras no hayan cumplido sus
condenas o sido amnistiados o indultados. 2. Los declarados en quiebra, mientras no hayan obtenido
rehabilitación; o estén autorizados, en virtud de un convenio aceptado en juta general de acreedores y
aprobado por la autoridad judicial, para continuar al frente de su establecimiento; entendiéndose, en tal caso,
limitada la habilitación a lo expresado en el convenio. 3. Los que, por leyes o resoluciones especiales, no
piedan comerciar”.
268
delitos. De este manera la persona condenada no se liberará de la situación de
quebrada y por ende, de la situación de incapaz relativo.
154
Véase texto del artículo 417 de la Ley General de Sociedades que a la letra dice: “Si durante la liquidación
se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes de ser pagados, los liquidadores
deben convocar a la junta general para informarla de la situación sin perjuicio de solicitar la declaración
judicial de quiebra, con arreglo a la ley la materia”.
269
TÍTULO IV
PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO
COMENTARIOS:
155
Cfr. PAJARDI, P. Manuale di Diritto Fallimentare, Milán, pag. 647.
156
ANICH, Juan. Universalidad Restringida del Concurso Preventivo. VI Congreso Argentino de Derecho
Concursal - IV Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia. “Moralización en los procesos concursales”
U.N.R. Facultad de Derecho – U.C.A. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Rosario., 2006, p.27.
270
Con la sentencia del concurso preventivo el concursado, aunque mantiene la
facultad de administrar y disponer sus bienes, se encuentra restringido y limitado
respecto de los mismos, ya que dicha administración queda sujeta a la vigilancia
del síndico, y se le prohíbe realizar un sinnúmero de actos, así como otros se le
permiten sólo bajo un régimen de expresa autorización judicial. 157
Hemos de recordar que a fines del año de 1992, con la promulgación del Decreto
Ley No. 26116 o Ley de Reestructuración Empresarial, norma mediante la cual se
logró la desjudicialización de los procesos destinados a afrontar la crisis
patrimonial de un sujeto de derecho, pasando a ser administrados éstos por una
autoridad administrativa 158.
271
Posteriormente, con la dación del Decreto Legislativo No. 845 o Ley de
Reestructuración Patrimonial, se crea –entre otras innovaciones- el denominado
procedimiento de Concurso Preventivo. A través de su incorporación y la del
denominado Procedimiento Simplificado, el legislador tuvo la intención de que
“(...) el régimen concursal sea accesible a todos los agentes económicos (...)”,
para lo cual se crearon nuevos procedimientos que “(...) permitan a los
interesados acogerse al que resulte más adecuado a su realidad 160”
160
Véase Exposición de Motivos del Decreto Legislativo No. 845 o Ley de Reestructuración Patrimonial
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 21 de setiembre de 1996 (página 142786).
272
c) Cumplimiento del Concordato o desaprobación en formas normales, con lo
cual concluye el proceso.
Catalogamos sólo los aspectos principales sin entrar a intercalar los incidentes de
verificación, de impugnación de créditos y de impugnación del concordato
aprobado.
La Ley regula dos modalidades a través de las cuales el deudor puede solicitar su
acogimiento a Concurso Preventivo:
Asimismo, se precisa que en caso la Junta opte porque el deudor sea sometido
inmediatamente a un Proceso Concursal Ordinario, no se requerirá de nuevas
solicitudes de créditos respecto de aquellos acreedores y créditos que
participaron efectivamente en trámite del Concurso Preventivo. La justificación de
esta última disposición se encuentra en el hecho que resulta oneroso e
innecesario que la autoridad concursal reitere su actividad verificadora de créditos
respecto de sujetos y títulos que han sido sometidos previamente a su evaluación.
273
deudor puede suspender unilateralmente la exigibilidad de las obligaciones a su
cargo. Ello sería sumamente serio para el mercado de crédito en general 161”.
161
La cita corresponde al voto singular emitido por el vocal de la Sala de Defensa de la Competencia del
Tribunal del INDECOPI, Sr. Alfredo Bullard en la Resolución No. 0109-2001/TDC-INDECOPI emitido con
fecha 16 de febrero de 2001 relativa al procedimiento de Concurso Preventivo de Famia Industrial S.A.
162
Véase el criterio contemplado por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en la
Resolución No. 0421-2001/TDC-INDECOPI expedida con fecha 2 de julio de 2001 en el marco del
procedimiento de Concurso Preventivo de Cobres Laminados S.A.-COBRELSA.
274
establecidos en el artículo 34.1. No procede el reconocimiento
de créditos que se presenten fuera de dicho plazo.
105.2 El procedimiento de reconocimiento de créditos se sujetará a lo
dispuesto para tales efectos en el artículo 38º.
COMENTARIOS:
275
tengan el primer orden de preferencia, conforme al artículo 42º.
La determinación del pago en partes iguales implica que el
derecho de cobro de cada acreedor laboral se determine en
función al número total de acreedores laborales reconocidos en
dicha prelación. 163
b) La tasa de interés aplicable.
c) Las garantías que se ofrecerán de ser el caso.
COMENTARIOS:
El numeral 106.1 fija los parámetros para la aprobación del Acuerdo Global de
Refinanciación, los cuales se rigen por el marco de las mayorías exigidas por la
presente Ley, vale decir, que de manera uniforme se establece que en primera
convocatoria dicho instrumento se aprobará con el voto favorable del 66.66% de
los créditos reconocidos por la autoridad concursal y en segunda convocatoria
con el voto favorable del 66.66% de los créditos asistentes a la Junta de
Acreedores.
Se observa del texto del numeral 106.2, que de igual forma como establece el
numeral 66.3 de la presente Ley, se debe incluir en el texto del Acuerdo Global de
Refinanciación, la totalidad de los créditos, sean éstos reconocidos por la
autoridad concursal o aquellos que sin haber sido verificados por ésta se
hubiesen devengado hasta la fecha de difusión del procedimiento. En tal sentido,
dicho instrumento será oponible a sus titulares para todos los efectos establecidos
en la Ley, verbigracia, el cronograma de pagos que debe contener la forma, fecha
y lugar de ejecución de la prestación.
El numeral 106.3 expresa los detalles mínimos que debe contener el documento
matriz que contenga el Acuerdo Global de Refinanciación, siendo éstos los
siguientes:
(i) Un cronograma de pagos,
(ii) La tasa de interés aplicable,
(iii) Las garantías que se ofrecerán de ser el caso.
163
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo106º, inciso 106.3 de la Ley
Nº 27809.
276
Dichas condiciones se enmarcan en las especificaciones mínimas requeridas para
desarrollar los planteamientos de reflotamiento de empresas en crisis patrimonial.
Dicho marco regulatorio frente al deudor asegura en gran medida el cumplimiento
de las políticas de reingeniería económica-financiera al interior del negocio en
marcha.
164
Cfr. PAJARDI, Piero. Manuale di Diritto Fallimentare, Milán, 1969, pag. 644.
277
Por otra parte la esfera de los acreedores, encuentra en el concurso preventivo
también la correspondiente tutela a sus créditos. En primer término serán quienes
valoren la situación del deudor y consideren la conveniencia y posibilidad de
acordarle un concordato preventivo o llevarlo a la quiebra.
Las leyes sobre quiebra han ido abandonando progresivamente su excesivo rigor
y paralelamente han procurado, con criterio positivo, además de mitigar la
desgracia del deudor, impedir que éste último, realice actos en perjuicio de los
acreedores, arrastrado por las presiones circunstanciales o por cierta forma de
desesperación comercial o bien que la solución se busque por arreglos
amigables, hechos entre bambalinas y, con frecuencia, violatorios de la igualdad
de los acreedores.
Pensamos como Satta 167 que la quiebra es una medida extremadamente grave,
tanto para el deudor mismo, por las incapacidades personales que derivan de ella
como para los acreedores, por el notable dispendio que importa; para la economía
general, al menos en cierto número de casos, por la fatal destrucción de la
empresa que se sigue de la misma.
El concurso preventivo tiene por finalidad principal, conceder un espacio para que
los acreedores convocados manifiesten su aprobación o desaprobación al
165
Cfr. PROVINCIALI, R. Tratado de Derecho de Quiebra, t. III, Barcelona, 1958, pag. 294.
166
Cfr. BONELLI, G. Del fallimento, 3 era. Ed. Milán, t. III, 1938, pag. 428
167
Cfr. SATTA, S. Instituciones del Derecho de Quiebra, Buenos Aires, 1951, pag. 471 y ss.
278
Acuerdo Global de Refinanciación propuesto por el deudor. De acuerdo a lo
expuesto, de aprobarse el citado instrumento con el voto de los acreedores que
representen más del 66.66% del monto total de los créditos reconocidos o
asistentes (según corresponda), el procedimiento habrá concluido y el acuerdo
será oponible a todos los acreedores. De lo contrario, el concurso preventivo
también habrá concluido, pudiendo eventualmente solicitarse el paso inmediato a
un proceso concursal ordinario si se presentan ciertos supuestos específicos
contemplados en la Ley 168.
Hemos de acotar que de ser suspendida la Junta, mediando causa justa, ello no
justifica que se amplie el plazo para la presentación de solicitudes de
reconocimiento de créditos, dado que el plazo para tal etapa procesal, se entiende
es perentorio e invariable.
168
Véase el criterio adoptado en la Resolución No. 0392-2000/TDC-INDECOPI emitido con fecha 15 de
setiembre de 2000 por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en el marco del
procedimiento de Concurso Preventivo de Envasadora Chimbote Export S.A.
169
Se ha hecho costumbre, en la praxis administrativa del INDECOPI, a través de sus distintas Oficinas
Descentralizadas a nivel nacional, que la publicación se efectué los días lunes en el Boletín Oficial del Diario
“El Peruano”. En dicho aviso aparecen los nombres de las personas naturales o jurídicas declaradas en estado
de insolvencia (Procedimiento Concursal Ordinario) o acogidas al Concurso Preventivo (Procedimiento
Concursal Preventivo).
279
108.1 Cuando el deudor lo solicite al iniciarse el procedimiento, la
publicación a que se refiere el artículo 32º suspenderá la
exigibilidad de todas las obligaciones que el concursado tuviera
pendientes de pago devengadas hasta dicha fecha, sin que este
hecho constituya una novación de tales obligaciones. La
suspensión antes mencionada durará hasta que se apruebe el
Acuerdo Global de Refinanciación en el que se establecerán las
condiciones referidas a la exigibilidad de todas las obligaciones
comprendidas en el procedimiento y la tasa de interés aplicable,
de ser el caso.
108.2 En caso el deudor no solicite la suspensión de la exigibilidad de
las obligaciones a que se refiere el párrafo anterior, será la
presentación del Acuerdo Global de Refinanciación,
debidamente certificado por el representante de la Comisión, la
que determine las nuevas condiciones de refinanciación de
todas las obligaciones del deudor devengadas hasta la
publicación a que se refiere el artículo 32º.
108.3 Para los efectos a que se refieren los párrafos precedentes son
de aplicación las disposiciones contenidas en los artículos 17º,
18º, 22º y 67º, en lo que resulte pertinente.
108.4 El Acuerdo Global de Refinanciación aprobado por la Junta
obliga al concursado y a todos sus acreedores, aún cuando se
hayan opuesto a los acuerdos, no hayan asistido a la Junta por
cualquier motivo, o no hayan solicitado oportunamente el
reconocimiento de sus créditos, con las limitaciones establecidas
en el artículo 68º.
COMENTARIOS:
280
pactadas, con el objeto que sus acreedores puedan solicitar el pago en las vías
que estimen pertinentes.
El numeral 108.3 señala que para los efectos a que se refiere los numerales
precedentes son de aplicación las disposiciones contenidas en los artículos 17,
18, 22 y 67 de la presente Ley, en lo que resulten pertinentes. Ello otorga un
carácter subsidiario al Concurso Preventivo respecto de la figura de la
Reestructuración Patrimonial, la cual guarda similitudes muy marcadas en el
fondo como una respuesta objetiva a las situaciones de crisis e insolvencia
empresarial, evitando que el cierre sea la única alternativa. Salvar la empresa y
los puestos de trabajo es el objetivo final de la norma, planteando la liquidación
como una solución subsisiaria para cuando no sea posible otra salida.
281
sus obligaciones desde la publicación establecida en el Artículo
32, la Comisión emitirá resolución disponiendo el inicio del
Procedimiento Concursal Ordinario de dicho deudor, siempre
que, de conformidad con las reglas establecidas en el numeral
53.2 del Artículo 53, más del 50% del total de créditos
reconocidos o asistentes, en la Junta donde se desaprobó el
Acuerdo Global de Refinanciación, acordaran el ingreso a dicho
procedimiento. En este caso, la Comisión dispondrá la
publicación a que se refiere el Artículo 32. La resolución emitida
por la Comisión es inimpugnable.
109.2 En el supuesto señalado en el numeral anterior, en tanto la
Comisión emita la resolución que disponga el inicio del
Procedimiento Concursal Ordinario y difunda dicha situación de
conformidad con el Artículo 32, se mantendrá en vigencia las
medidas legales de suspensión de exigibilidad de obligaciones y
de protección del patrimonio señaladas en los numerales 108.1
y 108.3 del Artículo 108
109.3 Asimismo, para efectos del apersonamiento de los acreedores,
no se requerirá nuevas solicitudes de reconocimiento de créditos
de aquellos acreedores que concurrieron al Procedimiento
Concursal Preventivo, salvo que invoquen la ampliación de sus
créditos.
COMENTARIOS:
En el numeral 109.1 del artículo 109 de la ley 27809, se establece que para dar
inicio al Procedimiento Concursal Ordinario, se requiere el previo acuerdo de la
Junta, con un porcentaje mayor al 50% del total de créditos reconocidos o
asistentes, pero además se agrega que la Comisión dispondrá la publicación,
haciendo referencia al articulo 32 de la misma ley, es decir no solo se hará la
publicación que hace referencia al inicio del numeral, sino que cuando la Junta
acuerde el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario, se deberá publicar si así
lo dispone la Comisión. En el numeral 109.2, refiere que posterior a la resolución
emitida por la Comisión disponiendo el inicio del Procedimiento Concursal
Ordinario, deberá de publicarse, según lo establecido en el articulo 32 de la
misma ley, y además refiere que se mantendrá las medidas legales de
suspensión de exigibilidad de obligaciones y de protección al patrimonio
282
señaladas en el articulo 108, esto por razones de cumplir con el fin rebeneficiar a
los acreedores.
283
Es necesario resaltar que el artículo bajo comentario guarda estrecha
correspondencia, con el principio de declaración jurada en la presentación de
información y documentación, encontrándonos ante un eventual ilícito penal, de
comprobarse la falsedad de declaraciones efectuadas por el deudor.
Se precisa de manera clara y taxativa que en el plazo de doce (12) meses en los
que el deudor no puede acogerse a un nuevo proceso de Concurso Preventivo se
contabiliza desde la fecha de finalización del proceso anterior y no desde el
170
Léase el art. 5 del Decreto Legislativo No. 807 que establece lo siguiente: “Quien a sabiendas proporcione
a una Comisión, a una Oficina o a una Sala del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad
Intelectual información falsa u oculte, destruya o altere cualquier libro, registro o documento que haya sido
recuperado por la Comisión, Oficina o Sala del Tribunal o sin justificación incumpla los requerimientos de
información que se le haga o se niegue a comparecer o, mediante violencia o amenaza, impida o entorpeza el
ejercicio de las funciones de la Comisión, Oficina o Sala del Tribunal, será sancionado por ésta con multa no
menor de una UIT ni mayor de cincuenta (50) UIT, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
corresponda. La multa se duplicará sucesivamente en caso de reincidencia”.
284
momento del primer acogimiento. Ello a fin de que transcurra un tiempo
prudencial entre cada uno de tales procesos.
COMENTARIOS:
TÍTULO V
MEDIOS IMPUGNATORIOS
CAPÍTULO I
IMPUGNACIÓN DE ACTOS ADMINISTRATIVOS
285
114.3 Con anterioridad a la difusión del concurso, la legitimidad para
intervenir está restringida al solicitante y al deudor.
114.4 Los acreedores titulares de créditos reconocidos y los terceros
a que se refiere el artículo 116.1 están legitimados para
intervenir en el procedimiento.
COMENTARIOS:
La nueva Ley los agrupa en un solo Título, conformado por dos Capítulos, a
saber, Impugnación de actos administrativos e Impugnación de acuerdos de
Juntas de Acreedores.
En tal sentido, debemos acotar en concordancia con el artículo 214 de la Ley No.
27444 o Ley del Procedimiento Administrativo General que los recursos
286
administrativos se ejercitarán por una sola vez en cada procedimiento
administrativo y nunca simultáneamente.
El numeral 114.4 señala que los acreedores titulares de créditos reconocidos y los
terceros con legítimo interes para obrar podrán intervenir en el procedimiento,
quienes en un plazo de cinco (5) días contados desde la publicación del aviso que
realizara la Comisión, en virtud de lo establecido por el numeral 38.4 de la
presente Ley, de cuyo contenido se desprende la relación detallada de los
créditos reconocidos por dicha autoridad concursal.
COMENTARIOS:
287
Debemos mencionar que en referencia al asunto en particular, el artículo 207 de
la Ley No. 27444 o Ley del Procedimiento Administrativo General señala que el
término para la interposición de los recursos impugnativos de reconsideración o
apelación ante instancia administrativa, es de quince (15) días perentorios.
116.1 Dentro del plazo de cinco (5) días posteriores a la publicación del
aviso previsto en el artículo 38.4 los acreedores o terceros
apersonados al procedimiento podrán oponerse al reconocimiento
del crédito de otro acreedor efectuado por la Secretaría Técnica,
cuando consideren que median situaciones de fraude o
irregularidades destinadas a conceder al titular beneficios
crediticios que no le corresponden.
116.2 Dichas oposiciones serán resueltas por la Comisión.
COMENTARIOS:
171
Mediante Resolución Suprema No. 464-2002-PCM, el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) designó a los vocales de la Sala Concursal del Tribunal de Defensa
de la Competencia. El objetivo es atender adecuadamente la mayor carga procesal generada por la aplicación
de las normas concursales.
288
reconocimiento de sus créditos, puedan oponerse al reconocimiento de créditos,
puedan oponerse al reconocimiento de créditos efectuado por la autoridad concursal
a favor de otro acreedor, cuando consideren que median situaciones de fraude o
irregularidades destinadas a conceder al titular beneficios crediticios que no le
corresponden.
Cabe mencionar que dicha figura fue recogida por el Decreto de Urgencia No. 014-
99, que regula el denominado Procedimiento Transitorio 172, ya derogado.
Sin embargo, a diferencia de dicha norma que no establece ningún plazo para la
interposición de la mencionada oposición, la Ley le otorga el plazo de cinco días
hábiles contados desde la fecha en que la autoridad concursal publica el aviso
detallando a los acreedores partícipes del proceso y el monto de los créditos
reconocidos a su favor, de conformidad con lo establecido en el artículo 32 de la
presente Ley.
COMENTARIOS:
De igual forma que el artículo 216 de la Ley No. 27444 o Ley del Procedimiento
Administrativo General, el numeral 117.1 establece que la interposición de
cualquier medio impugnatorio no suspenderá la ejecución del acto impugnado,
también prevé la posibilidad de que la autoridad a la que compete resolver el
172
Véase el artículo 13 del Decreto de Urgencia No. 014-99 que a la letra dice: “En cualquier momento, un
acreedor puede oponerse, con el debido sustento, al reconocimiento del crédito de otro acreedor cuando
medien situaciones de fraude o irregularidades en general destinadas a conceder al titular beneficios
crediticios que no le corresponden (...)
289
recurso en cuestión suspenda de oficio o a pedido de parte la ejecución del acto
impugnado, siempre que medien razones atendibles para ello. Tal norma está
destinada a regular una suerte de medidas cautelares dirigidas a evitar que un
daño se torne irreparable, siempre que exista verosimilitud del carácter ilegal de
dicho daño.
CAPÍTULO II
IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DE JUNTA DE ACREEDORES
COMENTARIOS:
290
criterio aquéllos constituyan una violación de las disposiciones de la Ley o de
cualquier otra del ordenamiento jurídico o involucren el ejercicio abusivo de un
derecho, también se otorga a los administrados el derecho de impugnar tales
acuerdos, a fin de no recortar su derecho de defensa.
El numeral 118.2 establece que sin perjuicio de los actos procesales que
promueva el deudor o sus acreedores al interior del procedimiento concursal, la
autoridad concursal de oficio podrá declarar la nulidad del acuerdo adoptado en
Junta dentro de un plazo de treinta (30) días. Ello merece una mención aparte, al
encontrarse la Comisión supeditada a los actos que ejecuten las partes, con
excepción de aquellos en los cuales es imperativa su participación como ente
regulador del sistema.
291
e) A solicitud de parte, la Comisión podrá ordenar la suspensión
de los efectos del acuerdo observado o impugnado, aún
cuando estuviese en ejecución. En este caso, la Comisión
deberá disponer que los impugnantes otorguen una garantía
idónea, que será determinada por la Comisión, para el
eventual resarcimiento de los daños y perjuicios que pudiera
causar la suspensión.
f) Las impugnaciones contra un mismo acuerdo de la Junta
deberán resolverse en un solo acto, para lo cual se
acumularán, de oficio, a la impugnación que se presentó en
primer lugar.
119.2Los medios impugnatorios contra las resoluciones que resuelvan
impugnaciones contra acuerdos adoptados en Junta, así como
aquellas que pudieran expedirse de oficio en ejercicio de las
atribuciones establecidas en el artículo 118.2 se sujetarán a los
plazos y formalidades del artículo 115º.
119.3La resolución de la Sala sobre los recursos de apelación
interpuestos, deberá ser notificada a todos los acreedores y
pondrá fin a la vía administrativa conforme al artículo 16.2 del
Decreto Ley Nº 25868. La Sala podrá sustituir la notificación por
la publicación de la resolución en el diario oficial El Peruano por
una vez.
COMENTARIOS:
292
indubitable su imposibilidad de asistir al citado acto. Sin embargo, el
plazo caduca a los quince (15) días de adoptado el acuerdo.
(iii) En tal sentido, la Comisión dentro de los cinco (5) días siguientes a la
interposición deberá notificar al Presidente de la Junta de Acreedores y
al representante del deudor, de ser el caso.
(iv) Posteriormente a dicho acto la Comisión resolverá la impugnación con
la absolución de las partes aludidas o sin ésta, para lo cual publicará un
extracto de su pronunciamiento en el Diario Oficial El Peruano por una
sola vez. De manera excepcional, se podrá notificar a cada acreedor, si
fuese reducido el número de éstos, conjuntamente con el administrador
o liquidador, de ser el caso.
(v) Asimismo, cualquier cuestionamiento dirigido contra la convocatoria a
Junta de Acreedores o su instalación en sí, deberá efectuarse
cumpliendo con los mismos requisitos previstos para la impugnación de
acuerdos de dicha Junta.
(vi) Adicionalmente, con el mismo criterio utilizado en la presente Ley, con
la salvedad de que en este caso deberá mediar obligatoriamente un
pedido de parte, se otorga a la autoridad administrativa la posibilidad de
suspender los efectos de los acuerdos impugnados, siempre que el
solicitante de tal suspensión otorgue una garantía que, a criterio de la
Comisión, sea la idónea, para efectos del resarcimiento de los daños y
perjuicios que eventualmente pudiera causar tal suspensión.
(vii) El otorgamiento de tal garantía constituye otro mecanismo de control de
la autoridad concursal, destinado a evitar que los administrados
soliciten, en forma indiscriminada, la suspensión de los acuerdos que
pudieran no serles favorables.
(viii) Las impugnaciones contra un mismo acuerdo de la Junta deberán
resolverse en un solo acto, para lo cual se acumularán, de oficio, a la
impugnación que se presentó en primer lugar.
El numeral 119.2 establece que los medios impugnatorios contra las resoluciones
que resuelvan impugnaciones contra acuerdos adoptados en Junta y todas
aquellas que se expidan de oficio por parte de la autoridad concursal deben
sujetarse a los plazos y formalidades de las impugnaciones de actos
administrativos contenidos en el artículo 115 de la presente Ley.
293
TÍTULO VI
DE LAS ENTIDADES ADMINISTRADORAS
Y LIQUIDADORAS
294
120.5 En defecto del acuerdo de Junta de Acreedores, el INDECOPI
exigirá a la entidad administradora o liquidadora una Carta
Fianza otorgada por una empresa del Sistema Financiero
autorizada por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP,
solidaria, irrevocable, incondicional y de realización automática a
requerimiento del INDECOPI, cada vez que la entidad
administradora o liquidadora asuma la conducción de un
procedimiento concursal por designación de la Junta o la
Comisión.
120.6 En caso las entidades liquidadoras designadas por la Comisión
no cumplan con constituir la referida Carta Fianza dentro del
plazo establecido por la Comisión, quedará sin efecto dicha
designación de pleno derecho.
COMENTARIOS:
295
El numeral 120.2 enumera taxativamente los requisitos que deben cumplir las
personas jurídicas y personas naturales que soliciten acceder al registro. Así,
tratándose de personas naturales, el solicitante deberá presentar información
relativa a su capacidad de ejercicio, grado académico universitario,
antecedentes penales; y tratándose de personas jurídicas, ésta deberá
presentar información sobre su constitución, sus representantes legales y
apoderados, entre otras.
296
corresponda, la Comisión competente dispondrá la convocatoria
a Junta para que se elija a un nuevo administrador o liquidador.
121.4Las administradoras y liquidadoras que tengan procedimientos a
su cargo y que no cumplan con la regularización prevista estarán
impedidas de asumir nuevos procedimientos, hasta que cumplan
con regularizar su situación. Sin embargo, continuarán con la
tramitación de los procedimientos a su cargo.
COMENTARIOS:
El control que debe ejercer la autoridad concursal sobre las citadas entidades,
debe prestar atención a la información y documentación presentada para evaluar
el nuevo registro de las mismas, pues de ello dependerá la autorización con la
que deberán contar para ejercer el encargo de los acreedores que las designen.
297
Comisión tendrá un plazo perentorio de treinta (30) días para calificar los
requisitos y pronunciarse sobre la procedencia de la inscripción de la entidad
administradora o liquidadora, de ser el caso operará el silencio administrativo
positivo, en concordancia con el artículo 33 de la Ley No. 27444 o Ley del
Procedimiento Administrativo General.
298
b) Duración de los procedimientos a su cargo.
c) Honorarios y comisiones acordados.
d) Estado de las liquidaciones a su cargo, detallando el nivel
de cumplimiento con los créditos reconocidos por orden de
preferencia.
d) Gastos incurridos en la tramitación de los procedimientos a
su cargo.
122.3Las entidades registradas están obligadas a remitir
trimestralmente a la Comisión un informe detallado sobre el
estado de los procedimientos a su cargo y cumplir los
requerimientos de información adicional. Dichos informes
deberán ser presentados el 31 de marzo, 30 de junio, 30 de
setiembre y 31 de diciembre, respectivamente, con la
información siguiente de cada procedimiento:
a) Copia del Plan o Convenio, que se presentará en el
trimestre posterior al inicio del procedimiento y sus
eventuales modificaciones.
b) Valorización contable y tasación del total de activos
recibidos al inicio del procedimiento a su cargo y del total
de activos existentes a la fecha del informe.
c) Honorarios y comisiones acordados y pagados, cuando
corresponda.
d) Relación de gastos incurridos.
e) Venta o adjudicación de muebles e inmuebles.
f) Relación de créditos pagados o adjudicados.
g) Créditos y gastos generados con posterioridad al inicio del
procedimiento.
h) Cualquier otra que la Comisión considere conveniente
solicitar.
122.4 La Comisión de Procedimientos Concursales publicará en la
página Web del INDECOPI la lista actualizada de las entidades
administradoras y liquidadoras registradas.
COMENTARIOS:
299
liquidar el activo de aquellas que no tienen posibilidades de reflotar en un
mercado tan recesivo como el nuestro.
El numeral 122.3 esgrime que las entidades registradas están obligadas a remitir
a la autoridad concursal en un lapso de tiempo que no supere el trimestre contado
desde su última exposición, un informe que contenga un detalle del estado de los
procedimientos a su cargo. Sin embargo, ello no impide que se le requiera
información o documentación adicional, de ser necesaria para los acreedores,
terceros o la Comisión que supervisa el procedimiento. En tal sentido se fijan
fechas de manera taxativa para el cumplimiento de dicha obligación, siendo éstas
el 31 de marzo, 30 de junio, 30 de setiembre y 31 de diciembre, respectivamente.
El citado informe deberá contener al menos la información siguiente:
(i) Copia del Plan o Convenio, que debe presentarse en el trimestre
posterior al inicio del procedimiento y sus eventuales modificaciones o
enmiendas,
(ii) Valorización contable y tasación del total de activos recibidos al inicio
del procedimiento a su cargo y del total de activos existentes a la fecha
del informe,
(iii) Monto de los honorarios profesionales y comisiones o gastos pagados,
(iv) Venta o adjudicación de muebles o inmuebles,
(v) Relación de créditos pagados o adjudicados,
(vi) Créditos y gastos generados con posterioridad al inicio del concurso,
(vii) Información adicional que sea conveniente se considere 173.
173
La página web del INDECOPI es www.indecopi.gob.pe
300
justa a los acreedores, estando a inicios del siglo XXI, lo que hace realista la
posición de la globalización de los mercados.
COMENTARIOS:
301
cometan actos atentatorios en agravio de los acreedores y de la propia masa
concursal.
El artículo bajo comentario, no hace más que regular a través de Directivas que
expedirá el Directorio del INDECOPI -las cuales deberán serán ejecutadas por la
autoridad concursal- con el objeto de salvaguardar los intereses de los usuarios
del sistema.
TÍTULO VII
RÉGIMEN DE INFRACCIONES Y SANCIONES
302
las conductas tipificadas en el artículo 5º del Decreto
Legislativo Nº 807, será sancionado con multas no
menores de una (1) ni mayores de cincuenta (50)
Unidades Impositivas Tributarias.
b) Cuando la entidad registrada incumpla total o parcialmente
la obligación de remisión de la información establecida en
el artículo 122.3, será sancionado con multas no menores
de una (1) ni mayores de cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias.
c) Cuando se compruebe que el acreedor que solicitó la
apertura del Procedimiento Concursal Ordinario vulnera el
deber de reserva previsto en el artículo 11º, será
sancionado con multas no menores de una (1) ni mayores
de cien (100) Unidades Impositivas Tributarias.
d) Cuando el Presidente o Vicepresidente de la Junta
incumplan cualquiera de las obligaciones que les impone
la Ley, serán sancionados con multas no menores de una
(1) ni mayores de cien (100) Unidades Impositivas
Tributarias.
125.2La Comisión sancionará con multas de hasta cien (100)
Unidades Impositivas Tributarias al deudor, a la persona que
actúa en su nombre, al administrador o al liquidador que realice
alguna de las siguientes conductas:
a) Ocultamiento de bienes
b) Simulación, adquisición o realización de deudas,
enajenaciones, gastos o pérdidas; y
c) Realización de actos de disposición patrimonial o
generadores de obligaciones, que no se refieran al
desarrollo normal de su actividad.
125.3 La Comisión podrá sancionar con multas hasta de cien (100)
Unidades Impositivas Tributarias al acreedor o persona que
haya actuado en su nombre, que:
303
extrajudicialmente, el cobro de créditos concursales fuera
de los procedimientos regulados en la Ley.
125.4 La Comisión mantiene competencia para investigar y sancionar
los actos constitutivos de infracción según esta ley que se hayan
realizado en el transcurso del procedimiento. Dicha competencia
no se ve afectada por la conclusión del procedimiento.”
COMENTARIOS:
En ese sentido, debemos coincidir con lo expresado por Reyna Alfaro 174, que
existe interrelación entre el Derecho Penal y el Administrativo, por ende, el
principio de intervención mínima resulta responsable, al menos en cierta medida,
de la revitalización del conflicto entre Derecho Penal Económico y Derecho
Administrativo sancionador 175 contienda que tiene sus orígenes en el origen
mismo del Estado moderno. Y esto debido, en virtud a que dicho principio, la
intervención del Derecho Penal queda limitada a la represión de las conductas
que lesionen con mayor gravedad o pongan en peligro con mayor potencialidad
los bienes jurídicos más importantes, siendo esto así, todas aquellas conductas
que no muestren dichos signos de lesividad sólo podrían ser sancionadas a través
del Derecho Administrativo sancionador que supone una menor afectación de la
libertad.
Esto ha llevado, como señala Reyna Alfaro que “desde la óptica político criminal,
a que la mayoría de aspectos regulados por el Derecho Penal Económico y de la
Empresa sean también, primariamente, abordados por el Derecho Administrativo
Sancionador”.
174
Cfr. REYNA ALFARO, Luis. Manual de Derecho Penal Económico, Lima, Gaceta Jurídica, 2002.
175
Cfr. ABANTO VASQUEZ, Manuel. Derecho Penal Económico. Consideraciones jurídicas y económicas,
p. 184, primera edición, Idemsa, Lima, 1997.
176
Cfr. TIEDEMANN, Klaus. Relación entre Derecho Penal y autorización jurídico-administrativa. Un
ejemplo del Derecho Penal del ambiente, trad. José Luis De la Cuesta.
304
Ello ha generado que en algunos sectores del ordenamiento penal, especialmente
aquellos propios del Derecho Penal de la Economía, se hable de una
accesoriedad del Derecho punitivo frente al Derecho Administrativo y de cuyas
consecuencias se hará referencia más adelante.
177
Cfr. REYNA ALFARO, Luis, ob. cit.
178
Cfr. RUIZ RODRÍGUEZ, Luis. Protección penal del Mercado de Valores, pag. 223, 1 era. Ed.,
Universidad de Cádiz, Valencia, 1997.
179
Véase BACIGALUPO SAGGESE, Silvina. La responsabilidad penal de las personas jurídicas, pag. 237,
Bosch, Casa Editorial, Barcelona, 1998.
305
de las necesidades concretas de la organización social y política
constitucionalmente trazada. En suma, estamos ante un ius puniendi
genérico que, como precisa Mestre “se articula en dos grandes brazos: el
Derecho Penal y el Derecho Administrativo sancionador 180. Esta
consideración, ha encontrado eco en la decisión del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos en el asunto “Osturk” 181.
e) Dejando constancia que ambas ramas del Derecho protegen bienes
jurídicos resulta evidente que la estimación, la forma en que se protegen
los bienes jurídicos y las consecuencias que acarrea su lesión o puesta en
peligro varía en ambas ramas. El Derecho Penal es la rama del
ordenamiento jurídico cuyas consecuencias resultan más graves para el
infractor de la norma, motivo por el cual su utilización deberá limitarse a la
represión y prevención de aquellas conductas que afecten más gravemente
los bienes jurídicos estimados como más valiosos. Por el contrario, el
Derecho Administrativo sancionador interviene ante conductas lesivas a
bienes jurídicos de menor entidad o ante conductas que suponen un menor
grado de lesividad.
Esto, a primera vista, podría llevarnos a afirmar que la diferenciación entre
el Derecho Penal y el Derecho Administrativo sancionador es de índole
cuantitativo, no obstante, aunque afirmemos que el Derecho Penal y el
Derecho Administrativo derivan de un único ius puniendi, como bien afirma
Abanto Vásquez, la sanción penal supone un innegable “reproche ético
social”, con lo que la diferenciación alcanza también el ámbito cualitativo.
180
Cfr. ZÚÑIGA FERNÁNDEZ, Tania. La potestad sancionadora de la administración pública.
Consideraciones iniciales para un debate doctrinario, en Revista Jurídica del Perú, año LI, No. 21, pag. XV,
Editorial Normas Legales, Trujillo, 2001.
181
Véase más detenidamente: ZÚÑIGA FERNÁNDEZ, Tania. Art. Cit., pag. XV-XVI.
306
Artículo 126.- Procedimiento Sancionador
COMENTARIOS:
307
El numeral 126.1 establece que el procedimiento sancionador es de oficio,
partiendo la facultad de sancionar del órgano administrativo. Sin embargo, nuestra
parte considera que el acreedor, tercero o interesado directo con el concurso
puede poner en conocimiento de la autoridad concursal, los hechos o actos
violatorios, para que ésta a través de su Secretaría Técnica, actue de manera
inmediata en uso de sus atribuciones.
De otro lado, sobre lo expuesto debemos comentar que conocido es que en los
últimos años, los principios y garantías propias del Derecho Penal han venido
siendo trasladados al Derecho Administrativo sancionador en el entendimiento
que constituye una manifestación de la facultad sancionatoria del Estado y en
virtud a la naturaleza restrictiva de derechos que poseen las sanciones
administrativas. Así ha aparecido un reconocimiento doctrinal y jurisprudencial de
los principios de legalidad, “non bis in idem”, culpabilidad, etc. A continuación
informaremos el proceso de traslado de dichos principios.
308
Constitución española: “Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u
omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o
infracción administrativa, según la legislación vigente en aquel momento”. Y es
que, no sólo en materia penal, es necesario que los ciudadanos conozcan lo que
está prohibido y ordenado y que además sepan que sanción le corresponde a
cada infracción.
Es importante resaltar que el criterio que debe guiar la graduación de las multas,
debe ser objetivo, sin miramientos que hagan vislumbrar intereses ajenos al
proceso concursal o que favorezca el interés de cualquier acreedor o incluso en
182
Cfr. REBOLLEDO PUIG, Manuel. Crónicas de Jurisprudencia: Derecho Administrativo Sancionador, en
Justicia Administrativa. Revista de Derecho Administrativo, No. 2, pag. 128, Edit. Lex Nova, Valladolid,
1999.
183
Cfr. DANOS ORDÓÑEZ, Jorge. Notas acerca de la potestad sancionadora de la administración pública,
en: Ius Et Veritas. Revista editada por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú,
año V, No. 10, pag. 149, Lima, 1995.
309
beneficio de la persona natural o jurídica a la que se le impone la sanción
pecuniaria.
COMENTARIOS:
310
La Ley ha considerado necesario facilitar el acceso a información a todos los
agentes del mercado, para que todos se encuentren igualmente informados y por
tanto puedan tomar decisiones en mejores e iguales condiciones.
Se incentiva al sancionado con la rebaja del importe que supone la medida por la
infracción cometida al interior del procedimiento administrativo, con el objeto que
no burle el pago total de la prestación.
COMENTARIOS:
311
Resulta necesario que se ponga a disposición de los usuarios la información
necesaria para la adopción de acuerdos, que impliquen la designación de una
determina empresa o persona natural que se avoque a la conducción de un
procedimiento de reestructuración o liquidación, por ello resulta imprescindible el
conocer al detalle el desempeño de cada una de las entidades registradas en el
INDECOPI.
COMENTARIOS:
184
Selección tomada textualmente del libro: “Derecho Penal Económico”: REYNA ALFARO, Luis, Gaceta
Jurídica, Lima, 2002.
312
parte de su patrimonio que pertenezca a la masa concursal, en caso
de apertura del concurso.
3. asuma negocios ruinosos o especulativos o negocios con diferencia
con mercancías o títulos valores de un modo que contravenga las
exigencias de una economía conforme a razón o utilice o se
endeude con sumas desproporcionadas por gastos antieconómicos,
juego o apuestas.
4. adquiera mercancías o títulos valores a crédito y enajene o entregue
éstas o las cosas producidas a partir de estas mercancías rebajando
notablemente su valor, en modo que contravenga las exigencias de
una economía conforme a razón,
5. defraude derechos ajenos o reconozca derechos ilegítimos,
6. omita la llevanza de libros de comercio a que esté obligado
legalmente o los lleve o altere de tal modo que se dificulte la visión
general de su patrimonio,
7. elimine, oculte o dañe los libros de comercio o documentos
especiales a cuya conservación esté obligado a un vendedor de
acuerdo al Código de Comercio, antes de la expiración de los plazos
existentes de conservación de libros, y con ello, dificulte la visión
general de su patrimonio,
8. contra el Código de comercio, a) presente balances que dificulten la
visión general de su patrimonio, u b) omita presentar el balance de
su patrimonio o el inventario en el tiempo prescrito, u
9. disminuya su estado patrimonial en un modo que contravenga
gravemente las exigencias de una economía conforme a razón, u
oculte su auténtica situación económica.
Será castigado con pena de privación de libertad da hasta dos años o con multa.
313
El hecho sólo será punible cuando el autor haya regulado sus pagos o haya sido
declarado el procedimiento concursal sobre su patrimonio o la solicitud de
apertura haya sido rechazada por falta de masa”.
3. Este delito será perseguido aun cuando tras su comisión se iniciara una
ejecución concursal”.
“Artículo 259.- Será castigado con las penas de prisión de uno a cuatro años y
multa de doce a veinticuatro meses, el deudor que una vez admitida a trámite
la solicitud de quiebra, concurso o suspensión de pagos, sin estar autorizado
para ello ni judicialmente ni por los órganos concursales, y fuera de los casos
permitidos por la Ley, realice cualquier acto de disposición patrimonial o
generador de obligaciones, destinado a pagar a uno o varios acreedores,
preferentes o no, con posposición del resto”.
“Artículo 260.-
1. El que fuere declarado en quiebra, concurso o suspensión de pagos
será castigado con las penas de prisión de dos a seis años y multa de
ocho a veinticuatro meses, cuando la situación de crisis económica o la
insolvencia sea causada o agravada dolosamente por el deudor o
persona que actúe en su nombre.
6. Se tendrá en cuenta para graduar la pena la cuantía del perjuicio inferido a
los acreedores, su número y condición económica.
7. Este delito y los delitos singulares relacionados con él, cometidos por el
deudor o persona que haya actuado en su nombre, podrán perseguirse sin
314
esperar a la conclusión del proceso civil y sin perjuicio de la continuación
de éste. El importe de la responsabilidad civil derivada de dichos delitos
deberá incorporárse, en su caso, a la masa.
8. En ningún caso, la calificación de la insolvencia en el proceso civil vincula a
la jurisdicción penal”.
c) Bolivia. Código Penal, Título XII, Delitos contra la Propiedad, Capítulo IV,
Estafas y otras defraudaciones.
“Artículo 253.- El quebrado fraudulento será castigado con dos a ocho años de
penitenciaría y dos a diez años de inhabilitación comercial o industrial”.
“Artículo 254.- El quebrado culpable será castigado con tres a veinticuatro meses
de prisión y dos a cinco años de inhabilitación comercial o industrial”.
“Artículo 255.- El deudor civil que, para sustraerse al pago de sus obligaciones,
ocultara sus bienes, simulara enajenaciones o créditos, se trasladara al extranjero
315
o se ocultare sin dejar persona que lo represente, o bienes a la vista en cantidad
suficiente para responder al pago de sus deudas, será castigado con pena de tres
meses de prisión a tres años de penitenciaría.
La acción penal no podrá ser ejercitada sino a denuncia de parte, y sólo en el
caso de que la insolvencia del deudor resulte comprobada por actos infructuosos
de ejecución en la vía civil”.
“Artículo 342.- Los que en los casos previstos por el Código de Comercio u otras
leyes especiales, sean declarados culpables de quiebra, serán castigados
conforme a las reglas siguientes:
TÍTULO VIII
NORMAS PROCESALES COMPLEMENTARIAS
316
sede administrativa, y las Salas correspondientes, en sede
judicial.
132.2Las resoluciones que agoten la vía administrativa en los
procedimientos concursales, sólo pueden ser impugnadas en la
vía del proceso contencioso administrativo. Por consiguiente, no
procede el uso de vías procesales distintas para impugnar
acuerdos, decisiones o resoluciones en asuntos derivados de la
aplicación de la Ley y sus normas complementarias, ni para
suspender, invalidar o inaplicar sus efectos.
COMENTARIOS:
Tal como se estableció a través de la Ley No. 27295, se ratifica que los
órganos administrativos con competencia exclusiva para resolver las
materias de índole concursal son las Comisiones de Procedimientos
Concursales (incluidas sus Secretarías Técnicas en lo que concierne a
verificación de créditos) y la Sala de Defensa de la Competencia del
Tribunal del INDECOPI en sede administrativa y las Salas
correspondientes de la Corte Suprema de Justicia de la República, en sede
jurisdiccional. Se indica además que en esta última sede la vía procesal a
uitilizar deberá ser necesariamente la correspondiente al proceso
contencioso administrativo.
185
Entiéndase como tales a aquellas a las que se refiere el artículo I del Título Preliminar de la Ley No.
27444- Ley del Procedimiento Administrativo General.
317
En tal sentido, las resoluciones que agoten la vía administrativa al interior
de los procedimientos concursales, sólo pueden ser impugnadas en la vía
del proceso contencioso administrativo regulado por la Ley No. 27584 o
Ley del Procedimiento contencioso administrativo, por ende no procede el
uso de vías procesales paralelas o distintas con el objeto de interponer
medios impugnatorios contra pronunciamientos, acuerdos, decisiones o
resoluciones en temas derivados de la aplicación de la presente Ley y sus
normas conexas o en defecto de ello, para suspender, invalidar o inaplicar
sus efectos al interior del concurso.
COMENTARIOS:
186
Lo señalado en negritas pertenece a la Ley Nº 28709 que modifica el artículo 133º, incisos133.3 y 133.4
de la Ley Nº 27809.
318
El numeral 133.1 ratifica el carácter excepcional del uso de acciones de garantías
de modo tal que a través de las mismas no “(...) limite, restrinja o impida el acceso
a los procesos regulados por la presente (ley) y sus normas complementarias”. En
suma sólo proceden cuando se agota la vía administrativa previa, salvo las
excepciones previstas en normas especiales.
Se establece con claridad además que en aquellos casos en que se tengan que
interponer acciones de tal naturaleza, los órganos jurisdiccionales competentes
serán la Sala Corporativa Especializada en Derecho Público y, en grado de
apelación, la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
República.
Además, para mejor desarrollo del proceso, se señala que las demandas
judiciales que se promuevan con relación a los procedimientos concursales,
deberán efectuarse con citación al INDECOPI, de esa forma la Institución podrá
decidir participar o no en tales procesos de acuerdo a la naturaleza de los
mismos. 187
El numeral 133.2 establece que las solicitudes de medidas cautelares que tengan
por objeto suspender o producir cualquier efecto análogo, podrán ser tramitadas y
resueltas con ocasión del proceso contencioso administrativo que se promueva de
acuerdo los parámetros de acción contenidas en dicha norma.
El nuevo texto del numeral 133.3 del artículo 133 de la ley 27809, se detalla que
aquellas resoluciones judiciales referidas a acciones de garantía o medidas
cautelares en materia concursal, que no hayan sido tramitadas de acuerdo con los
numerales 133.1 y 133.2, del mencionado articulo, serán dirigidas al INDEOCPI,
el mismo organismo que deberá poner lo actuado en conocimiento del Consejo
Nacional de la Magistratura, así como también a la Oficina de Control de la
Magistratura para que de oficio se de el inicio del procesos disciplinario
correspondiente. A diferencia del texto anterior, que solo en esos casos, dirigía lo
actuado en conocimiento solo del INDECOPI.
187
Flint Blanck, Pinkas. Tratado de Derecho Concursal, Editorial Jurídica Grijley, Lima, 2003, p.588.
319
obligaciones y el levantamiento de las medidas indicadas en los
artículos 17º y 18º de la Ley y sus normas complementarias.
134.2Son improcedentes, bajo cualquier circunstancia, las solicitudes
de medidas cautelares innovativas, genéricas u otras análogas
cuyo objeto sea dejar sin efecto el levantamiento de la
protección patrimonial y de la suspensión de pagos previstos en
los artículos 17º y 18º de la Ley.
COMENTARIOS:
Del mismo modo que lo expuesto con relación al artículo comentado en los
párrafos precedentes, se recogen en el numeral 134.1 los criterios en la Ley No.
27295.
El objetivo de esta norma es evitar que los deudores sometidos a propio pedido
en un proceso concursal busquen posteriormente evitar consecuencias generadas
durante el trámite de los mismos que, a su parecer, no les resulten convenientes o
favorables, acudiendo para ello al uso de acciones de garantía.
320
con autoridad de cosa juzgada, por considerar que existen
elementos de juicio suficientes que generan dudas acerca de la
existencia y origen de los créditos reconocidos en la sentencia o
convenio mencionados, presentados como sustento de la
solicitud de reconocimiento de créditos. El plazo para interponer
la demanda prescribe a los seis meses de presentada ante la
Comisión la sentencia o convenio con valor de cosa juzgada.
135.2 Con la sola presentación de la demanda se suspenderá de
pleno derecho el procedimiento concursal iniciado por el mérito
de la sentencia o convenio mencionados, así como el
reconocimiento de créditos que se sustenta en los indicados
documentos y que son materia de cuestionamiento, mientras
dure el proceso judicial correspondiente y se emita resolución
definitiva.
En dichos supuestos, la Comisión procederá a registrar como
contingentes a los créditos objeto de la demanda de nulidad de
cosa juzgada, conforme a lo establecido en el Artículo 39.5.
COMENTARIOS:
De igual manera, hay casos en los que en el marco de los procesos de índole
contencosa antes descritos, el deudor celebra actos de conciliación o transacción
con su contraparte reconociendo supuestos derechos a favor de esta última, los
cuales se encuentran reflejados en instrumentos a los que el ordenamiento
jurídico nacional les otorga el valor de cosa juzgada.
Sin embargo, es posible que en algunos casos tales actos involucren una
intención por parte del deudor referida a incorporar obligaciones inexistentes o
irreales a su universo de pasivos a fin de, o bien generar sin sustento real el inicio
321
de un proceso concursal de reversión de crisis (en la actualidad la referencia
correspondería a un Proceso Concursal Ordinario) o, mayormente, alterar la
composición de su Junta de Acreedores, de modo tal que se distorsiona los
procesos concursales y sus finalidades.
188
Se asume así en nuestra legislación el criterio desarrollado por la Sala de Defensa de la Competencia en el
precedente de observancia obligatoria contenido en la Resolución No. 0351-2000/TDC-INDECOPI relativa
al pedido de reconocimiento de créditos de la señora Roxana Woolcott Perales frente a Compañía de
Servicios Turísticos Cesar´s S.A., asunto que forma parte de la Sección Tercera de la presente obra.
322
deudor interesados incumplan con publicar los avisos de
convocatoria a Junta de Acreedores.
En tales casos, la Comisión podrá imponer sanciones de una (1)
hasta diez (10) UIT; tratándose de personas jurídicas, la sanción
se impondrá a éstas y a su representante legal, quienes
responderán solidariamente. En el mencionado supuesto, la
Comisión efectuará la publicación del aviso de convocatoria.
COMENTARIOS:
189
Conforme al criterio desarrollado por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI
en la Resolución No. 0714-2001/TDC-INDECOPI de fecha 24 de octubre de 2001, relativa al procedimiento
de insolvencia de Corporación Minera Ananea S.A., los procesos concursales son “(...) de interés público una
vez que se publica la declaración de insolvencia de la empresa deudora y se cita a sus acreedores para que
presenten sus solicitudes de reconocimiento de créditos frente a la empresa deudora devengados hasta la
fecha de dicha publicación, una expectativa de poder participar en la junta de acreedores y adoptar decisiones
que sean más convenientes a fin de recuperar eficazmente sus créditos (...) En este orden de ideas, la
autoridad concursal deberá declarar improcedente los pedidos de conclusión del procedimiento de
insolvencia, o los desistimientos, ya sea de la pretensión o del proceso, una vez que se ha efectuado la
publicación de la declaración de insolvencia de la empresa deudora”.
323
En tales casos, la alternativa adoptada por el legislador comprende dos
consecuencias:
COMENTARIOS:
El numeral 137.1 en concordancia con el esquema asumido por la Ley No. 27444
o Ley de Procedimiento Administrativo General, clasifica a los procedimientos
administrativos tramitados por las entidades públicas peruanas en dos grandes
grupos. En efecto, el artículo 30 del mencionado cuerpo normativo considera por
un lado a los denominados “procedimientos de aprobación automática” (es decir,
324
aquellos que operan con la simple remisión de información y se sujetan a una
posterior fiscalización por parte de la autoridad correspondiente) y, por otra parte,
a los llamados “procedimientos de evaluación previa” (en los cuales, la
repercusión del pronunciamiento se estima como relevante, o bien se adjudican
derechos trascendentes a los usuarios de la administración, o también, se pueden
limitar derechos de terceros).
Evidentemente, los procesos concursales en los cuales interviene por otra parte el
deudor y por la otra un conjunto de acreedores con el fin de buscar soluciones a
la situación de crisis patrimonial presente o futura del referido deudor, y además
se determina por parte de una autoridad administrativa los derechos de
participación de los acreedores en el concurso, así como la legalidad de los
acuerdos que ellos adoptan, se encuentran comprendidos dentro de los alcances
de la definición del “procedimiento trilateral”.
En tal sentido, se establece que los plazos cuando se señalan por días, se
entenderá que son hábiles. Sobre el particular, debemos expresar que existe
190
Cfr. MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General,
Gaceta Jurídica S.A., Primera Edición, Lima, 2001, pag. 143.
191
Véase la Ley No. 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General: Art. 35.- Plazo máximo del
Procedimiento Administrativo de Evaluación Previa: El plazo que transcurra desde el inicio de un
procedimiento de evaluación previa hasta que sea dictada la resolución respectiva, no puede exceder de
treinta (30) días hábiles, salvo que por ley o decreto legislativo se establezcan procedimientos cuyo
cumplimiento requiera una duración mayor.
192
Véase texto de artículo único de la Ley No. 27807, que establece que el plazo para los procedimientos
administrativos de competencia del INDECOPI, no deben superar los ciento ochenta (180) días.
193
Cfr. MORON URBINA, Juan Carlos, ob. cit., pag. 145.
325
concordancia con lo prescrito por el inciso 1 del artículo 183 del Código Civil, que
señala lo siguiente: “El plazo se computa de acuerdo al calendario gregoriano,
conforme a las siguientes reglas: 1. El plazo señalado por días se computa por
días naturales, salvo que la ley o el acto jurídico establezcan que se haga por días
hábiles”.
En efecto, dado que la Ley busca otorgar seguridad jurídica a los partícipes en los
procedimientos en ella regulados, a través de la constatación exhaustiva de los
hechos alegados y la verificación de los derechos invocados, se requiere de un
mayor plazo para que la autoridad administrativa realice las actuaciones
necesarias a fin de cautelar los intereses de los agentes involucrados en la
problemática del concurso.
326
Se ha establecido que las resoluciones expedidas por los órganos funcionales del
INDECOPI competentes en materia concursal, surten efectos y se ejecutan desde
el momento de su emisión siempre que se otorgue a las partes involucradas la
posibilidad de conocer el sentido de los pronunciamientos contenidos en las
mismas, salvo que haya una disposición en sentido distinto contenido
expresamente en el acto respectivo o que la Sala de Defensa de la Competencia
o el órgano jurisdiccional ordenen la suspensión de los efectos correspondientes.
Se precisa que los plazos con que cuentan las partes para impugnar las citadas
resoluciones serán computados recién desde su notificación a los administrados,
pues es recién desde ese momento que estos estarán en posibilidad de conocer,
además del sentido en el que se emitió el acto administrativo, los fundamentos en
razón de los cuales la autoridad emitió su pronunciamiento y, por ende, a partir de
entonces podrá tenerse certeza acerca de si éste además de producirle un
agravio al potencial impugnante, lo hace en razón de un vicio o error que justifique
la interposición de un recurso.
A ello debemos agregar que el artículo 16 de la citada Ley establece que un acto
administrativo es eficaz a partir de la notificación legalmente realizada que
produce sus efectos,conforme a lo que dispone el capítulo correspondiente de
dicha norma administrativa.
327
Finalmente, el artículo 18 de la mencionada Ley acota que la notificación será
practicada de oficio y su debido diligenciamiento será competencia de la entidad
que la dictó, que para el presente caso, es la autoridad concursal representada
por las Comisiones de Procedimientos Concursales.
COMENTARIOS:
Se señala de manera expresa que el Decreto Legislativo No. 807 que regula
aspectos relativos a la organización y funciones del INDECOPI resulta de
aplicación a los procesos regulados en la Ley. Esto encuentra justificación en el
hecho que la administración y desarrollo de los procesos concursales se realiza a
cargo de órganos funcionales del referido organismo público descentralizado.
328
142.2 La vinculación concursal no se transmite con la cesión o
transferencia de créditos reconocidos efectuada por un acreedor
vinculado.”
Comentarios:
Por ultimo se agregan dos artículos el 141 y 142 a la ley 27809, Ley General del
Sistema Concursal, publicada el día ocho de agosto del año 2002. El artículo 141,
trata la reducción de créditos y cambio de titularidad, en su numeral 141.1,
establece la obligación bajo sanción económica, el informar sobre cualquier
reducción que se produzca en el monto de créditos reconocidos; en su numeral
141.2, establece que el acreedor titular de créditos reconocidos esta obligado a
informar sobre cualquier cambio de titularidad de dichos créditos; por ultimo en su
numeral 141.3, detalla la sanción que impondrá la Comisión, en caso que las
partes, tanto el deudor como el acreedor, pero además sus representantes
legales, no cumplan con sus obligaciones establecidas en los numerales
anteriores.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
DISPOSICIONES FINALES
329
de Administración de Fondos de Pensiones y de todas las demás
normas que en situaciones normales rigen y regulan la actividad de
los agentes del mercado.
COMENTARIOS:
330
calendario a la fecha prevista para el cese. Los ceses anteriores a la
suscripción se regirán por las leyes laborales vigentes.
COMENTARIOS:
Debemos acotar que se suprimió el interés, que existía en incorporar la figura del
cese colectivo, en aquellas empresas en reestructuración, pues se consideró que
sólo debe operar en aquellas inmensas en un procedimiento de liquidación, pues
resulta atentatorio el despedir injustificadamente a la fuerza laboral, que es el
motor de remolque para un empresa en reflotamiento o reestructuración.
Aunque es menester acotar, que de ser necesario un despido por disminución del
aparato productivo o por sobrecostos laborales, éste debe ser justificado en el
contenido del Plan o Convenio de Reprogramación de obligaciones, en
salvaguarda de las acreencias laborales, guardando correspondencia con lo
establecido en nuestra Carta Magna de 1993.
COMENTARIOS:
Se recoge una propuesta del Ministerio de Economía y Finanzas 194, para permitir
que los acreedores de una persona sometida a un proceso concursal puedan
negociar en la bolsa de valores o en cualquier otro mecanismo centralizado de
negociación, los créditos reconocidos por la Comisión. Corresponderá a la
CONASEV aprobar dentro del plazo de treinta días de aprobada la ley, las normas
y directivas que considere necesarias a fin de establecer los requisitos y
características del título y los requisitos para el título correspondiente.
194
Véase Documento de Trabajo “Acceso a Financiamiento del Mercado de Valores” del Ministerio de
Economía y Finanzas, publicado el 25 de abril de 2001 en el Diario Oficial El Peruano.
331
SÉTIMA.- Aprobación de normas por la CONASEV.- La Comisión
Nacional Supervisora de Empresas y Valores – CONASEV aprobará
en el plazo de noventa (90) días, las normas correspondientes para
implementar los procedimientos de reestructuración y de disolución y
liquidación de las empresas a las cuales otorga autorización de
funcionamiento, así como los concursos de las mismas.
COMENTARIOS:
COMENTARIOS:
332
NOVENA.- Exoneración del Impuesto General a las Ventas.-
Exonérase del pago del Impuesto General a las Ventas a las
adjudicaciones de bienes del deudor que, en ejecución de la
disolución y liquidación, sean realizadas a favor de los acreedores
laborales en cancelación de sus créditos reconocidos.
COMENTARIOS:
333
COMENTARIOS:
334
Somos de la opinión que en referencia a la anterior legislación, se debió mantener
este ítem referidos a plazos de interposición de recursos impugnativos, en el
capítulo relativo a normas procesales, pues no guarda correspondencia el incluirlo
en una disposición final, ante la existencia de un acápite o capítulo en estricto.
COMENTARIOS:
335
DECIMO SEXTA.-. Vigencia de la Ley.- La presente Ley entrará en
vigencia a los sesenta (60) días siguientes de su publicación en el
diario oficial El Peruano.
COMENTARIOS:
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
COMENTARIOS:
336
COMENTARIOS:
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
DISPOSICIONES MODIFICATORIAS
337
conforme a la ley de la materia y bajo responsabilidad ante los
acreedores por los daños y perjuicios que resultaren por la omisión.”
338
8. La declaración de inicio del procedimiento concursal, así como los
demás actos y acuerdos registrables conforme a la ley de la materia.”
COMENTARIOS:
Se analiza aquí los motivos por lo que se han efectuado modificaciones al Código
Civil. Las normas que han sufrido variantes sustanciales a fin de establecer una
interrelación entre el derecho común y la situación excepcional de la crisis
patrimonial a cuya problemática se aboca el derecho concursal, son las
siguientes:
195
Según el artículo 65 del Código Procesal Civil, existe patrimonio autónomo cuando dos o más personas
tienen un derecho o interés común, respecto de un bien, sin constituir un persona jurídica. En tal supuesto se
encuentra la sociedad conyugal sujeta al régimen de sociedad de gananciales.
196
La referencia es, evidentemente, a una sociedad conyugal sujeta al régimen de sociedad de gananciales,
pues no sería pasible el concurso de una sociedad conyugal sometida a un régimen de separación de
patrimonios al no poder identificarse la relación de tal ente con una masa única de bienes, ya que, en tal caso,
lo que existe únicamente es una unión de dos personas vinculadas en razón de la celebración de un
matrimonio para efectos de relaciones civiles de naturaleza distinta a la patrimonial.
339
En los siguientes artículos se establecen normas relativas a la generación de un
marco legal que obligue a la indivisión e impida la partición de la masa hereditaria
con la que se relaciona la sucesión indivisa sometida a un procedimiento
concursal, pues de esa manera se asegura el resguardo de los intereses de los
acreedores de la misma.
340
derivada de un procedimiento de conocimiento, abreviado o
sumarísimo.”
COMENTARIOS:
COMENTARIOS:
341
Resulta necesaria la modificación del nombre de la autoridad concursal que se
hará cargo de vigilar y supervisar el trámite de aquellos procedimientos
concursales que se formulen a su Despacho.
342
SECCION SEGUNDA:
¿Es que no existe crisis empresaril? ¿Es éste un asunto de poco calado que no
merece ser tratado? Ni una cosa ni la otra. El tema de la crisis empresarial es el
gran tema gerencial en todos los tiempos, pero sobre todo en tiempos turbulentos
como los nuestros.
198
Caso tomado y transcrito textualmente del libro titulado: “Como recuperar su empresa” del crisisólogo
Alvaro Marín Hoyos, Editorial Norma, Bogotá, 2002, pag. 13 y ss.
199
Véase Grupo Editorial Norma, 1994.
200
Véase Grupo Editorial Norma, 1992.
201
Véase Diario Gestión y Revistas Business y Apoyo, a nivel local.
343
Para la mayoría de las personas, crisis significa destrucción desempleo, pobreza,
conflicto, muerte, rompimiento, secuestro, guerra, bancarrota, hambre, drama o
llanto.
La crisis son el punto de quiebre entre las viejas y las nuevas cosas. Es el
rompimiento en mil pedazos de la armonía cotidiana, del equilibrio actual de
fuerzas. Es la transición entre el reposo y la turbulencia. Sólo hay armonía antes y
después de las crisis. Nunca durante ellas.
Definimos crisis como cualquier cambio calificado como desfavorable por quien lo
padece. Por lo tanto, toda crisis es personal. Si un acontecimiento no afecta a una
persona o a un conglomerado de personas no la llamaremos crisis.
El libro que tiene en sus manos busca empezar a crear esa cultura. Trata sobre
crisis empresarial, está escrito por alguien que el transutar de su vida profesional
vive la necesidad de volcar sus incipientes conocimientos legales a favor de las
mayorías.
Lo que se expone es este texto es útil para hacer viables empresas en crisis de
supervivencia. Pero también lo es para que los empresarios prósperos aprendan
de las experiencias ajenas, pues como la sentencia la primera ley de la crisis:
“Tarde o temprano su empresa estará en crisis”.
344
Etiología según lo enunciado por el Diccionario de la Real Lengua española
significa el estudio sobre las causas de las cosas. Ello, buscaremos realizar a lo
largo de este estudio.
Los públicos que constituyen la estructura de cualquier empresa son seis: los
clientes, los dueños (socios o accionistas), el Estado, los acreedores, los
trabajadores y los proveedores.
Por su parte, los seis públicos conforman la estructura viva, el alma económica de
la empresa.
Primer corolario
Toda empresa es un conglomerado de patrimonios ajenos, menos uno: las
utilidades acumuladas
Cada uno de los seis públicos que conforman la empresa le aportan a sus arcas
una porción de su propio patrimonio. La suma de estos patrimonios externos,
345
aportados por los públicos, forma una nueva masa económica: el patrimonio
empresarial.
A cualquier fecha, por otra parte, la empresa le debe dinero a sus trabajadores
por concepto de nómina o de prestaciones causadas y no pagadas. Este
patrimonio ajeno hace parte temporalmente del patrimonio de la empresa, pero
tendrá que ser cancelado tan pronto como se cumpla la próxima quincena o se
termine cada contrato laboral.
Así pues, los pasivos laborales, y entre ellos el pasivo con el gerente, constituyen
el segundo de los patrimonios ajenos que maneja la empresa.
Igual sucede con los proveedores. Existe un rubro en los pasivos donde figuran
las cuentas por pagar a quienes suministran las materias primas y los insumos.
Este dinero hace parte del patrimonio de la empresa, pero no le pertenece a ella
sino a sus proveedores, a quienes deberá devolvérselo cuando se venza el plazo
pactado para cancelar las facturas.
Todas las empresas tienen en sus arcas, en cualquier fecha, impuestos por pagar
al Estado. Puede reciclarlos temporalmente pero no le pertenecen. Hacen paret
fugazmente de su masa patrimonial, pero en las fechas previstas por la ley debe
devolverlos al Estado, su dueño legal y legítimo.
346
producto o servicio al consumidor final, es la utilidad que obtiene la empresa. Esta
utilidad neta pasa a ser parte del patrimonio de la empresa. Es un dinero que, a
diferencia de los demás, no le pertenece a ninguno de sus públicos sino a la
empresa.
Este aporte patrimonial externo, proveniente de cinco de los seis públicos que
forman la empresa, es temporal, voluntario e interesado. Las empresas son
cualquiera otra cosa menos instituciones de caridad. Nadie les regala nada.
Detrás de cada aporte hay evidente ánimo de lucro.
Segundo corolario
Toda empresa es un conglomerado de intereses.
Ese maravilloso espectáculo de armonía que es por dentro una empresa boyante,
se convierte en una sopa de grillos cuando menguan sus utilidades líquidas y el
patrimonio empresarial inicia su proceso de destrucción. A partir de allí, cada
347
público defiende a muerte a sus intereses, así le toque pasar por encima de los
intereses de los demás.
Esto suena romántico, pero así ocurre. Los beneficios económicos, más allá de
cualquiera otra consideración, son la óptica a través de la cual miran todos los
públicos su participación en la empresa.
Así sucede, en efecto, con los dueños. Ellos son por definición inversionistas
nerviosos que examinan distintas opciones y eligen la que les ofrezca el riesgo
más bajo y el rendimiento más atractivo. Mantendrán su dinero en la empresa
mientras sientan la seguridad de que recuperarán el capital y que recibirán
efectivamente unos rendimientos superiores a los que obtendrían invirtiendo su
capital en otros lugares. Cuando falta uno de estos estímulos, los dueños retiran
su dinero y lo invierten en otro escenario más prometedor. Para ellos no es
prioritario generar empleo ni que la empresa sea un cliente estupendo para el
sector financiero, ni que pague muchos impuestos, ni que sea el mejor proveedor
para sus clientes. Esas no son sus preocupaciones. A ellos les interesa, por
encima de cualquiera otra consideración, minimizar el riesgo y maximizar el
retorno sobre su inversión.
348
La Ley le concede al Estado unos privilegios excepcionales para que ejecute a los
contribuyentes. ¿Le importa a la Administración Tributaria que la empresa genere
empleo? ¿Qué entregue sus productos a tiempo para que sus clientes estén
satisfechos? No, por cierto. A la Administración Tributaria sólo le interesa que la
empresa cancele todos los tributos.
Los acreedores ven a la empresa con una óptica similar a los socios o
accionistas: alta rentabilidad y bajo riesgo sobre el patrimonio que le entregan
temporalmente a la empresa. Si ésta no satisface sus expectativas, los
acreedores se acogen a la ley para hacer valer las garantías. Desde luego, no es
asunto suyo lo que haga la empresa con los demás públicos.
Tercer corolario
Toda empresa es un conglomerado de conflictos entre los públicos que la
conforman
Dentro de la empresa se vive una pugna intestina de poderes, cada uno pujando
por su propio beneficio. Es responsalibidad del gerente apaciguar este estado de
conflicto satisfaciéndole a cada uno de sus aspiraciones económicas.
Cuando una empresa entra en crisis de supervivencia atrae todas las miradas, se
vuelve más importante para todos los públicos, por cuanto en su destino incierto
está envuelto también el destino patrimonial de cada uno de ellos.
Cuarto corolario
Toda empresa es un endemoniado mecanismo de transferencia de
patrimonios de un bolsillo a otros
349
En efecto, los socios o accionistas, es decir, los dueños, ven cómo la empresa
toma su dinero, el capital que aportaron, y lo transfiere al Estado, al pagar los
impuestos; a los clientes, al entregarles los productos o servicios producidos en la
empresa a cambio de facturas por cobrar; a los acreedores, al cancelarles las
obligaciones vencidas; a los trabajadores, al pagarles la nómina; y a los
proveedores, al cancelarles las facturas.
Igual sucede con el patrimonio del Estado, de los acreedores, de los trabajadores,
de los proveedores y de los clientes. Cada uno de esos patrimonios es transferido
a los bolsillos de los otros públicos, de una manera caótica, indiscriminada y
aleatoria, dependiendo sólo de las necesidades de liquidez que viva la empresa
en cada momento.
Cuando se corta este ciclo económico, cuando no es posible continuar con esta
diabólica dinámica, es porque algo malo está sucediendo. Significa que el flujo de
caja no dio más, y a partir de ese momento vienen los conflictos. Algún público se
sentirá lastimado. La supervivencia de la empresa queda en entredicho. Esta
endemoniada capacidad de transferencia de patrimonios de un bolsillo a otros que
tienen todas las empresas, este carrusel de patrimonios, es una consideración
adicional para subrayar la responsabilidad que les cabe a todas ellas, en cabeza
de sus gerentes, en el manejo de los patrimonios que tienen bajo su custodia.
Llega el momento en que el gerente comprueba con angustia que en las arcas de
la empresa no hay dinero suficiente ni siquiera para cancelar los compromisos
operativos. El flujo de caja acumulado es negativo de manera permanente.
350
A partir de ese momento, cada nómina, cada declaración de impuestos, cada
compra, la cuenta de servicios públicos, el pago del arrendamiento, en fin, cada
egreso se convierte en una pesadilla para el gerente.
Aun en este siglo XXI, la crisis empresarial tiene un costo social. Un gerente en
dificultades es visto socialmente como un perdedor: pierde imagen y, por
supuesto, autoestima, y él, también, se ve a sí mismo como un perdedor. Pasa en
un lapso muy breve de Superman a Clark Kent, por cuenta de la crisis de su
empresa.
¿En qué irá a parar todo eso? Se pregunta el gerente en sus primeras noches de
insomnio. Pero, más grave aún: ¿En qué terminaré yo? ¿Cómo se afectará mi
situación personal? ¿Con qué sostendré a mi familia si tengo que liquidar la
empresa? ¿En qué otra actividad podré ocuparme si lo único que sé hace es lo
que vengo haciendo desde hace tantos años? ¿Quién le dará trabajo a una
persona de mi edad? ¿Quién querrá contratar a un fracasado?
¿Cuál es la respuesta del gerente frente a esta situación dolorosa que afecta su
tranquilidad? La primera respuesta del gerente frente a la crisis de su empresa es
esconderla, negarla, racionalizarla o evadirla. No le gusta la crisis, por lo tanto no
la acepta. En lugar de crisis, ve la situación como una iliquidez temporal,
estacional, como un resultado del deterioro del mercado, de los desaciertos del
351
gobierno, del orden público tan agitado que vive el país o de cualquier otra cosa,
más no como que su empresa entró en crisis.
Crecen los gastos financieros. Los egresos exceden en mucho a los ingresos. La
empresa no satisface las necesidades de sus públicos: no le entrega al Estado los
impuestos que recauda, paga la nómina con retraso, demora las comisiones de
los vendedores, los socios no vuelven a recibir dividendos, los proveedores dejan
de despachar los insumos que requiere la empresa, los clientes reciben tarde los
despachos, la empresa incumple los compromisos con los acreedores financieros.
Se vive un malestar general en todos los niveles de la empresa. Los egresos
financieros, que pasaban antes inadvertidos, son hoy el centro de atención de
todo el que examine sus estados financieros.
352
Cuarta estación: La alegoría del náufrago
¿A qué horas piensa en la empresa? ¿Con qué energía enfrenta los retos del
entorno? El gerente de una empresa en crisis es como un náufrago lanzado por la
marea a un acantilado. De alguna manera logra ponerse de pie. Cuando se
dispone a examinar su cuerpo para evaluar la gravedad de las heridas, viene una
ola gigantesca y lo lanza de nuevo contra los riscos. Una vez más se incorpora y
una vez más sufre la feroz arremitida de las olas, en un vaivén incesante que
termina siendo mortal.
Se llega en este punto a una crisis de credibilidad en doble vía: nadie le cree al
gerente ni él le cree a nadie. En este estado de cosas, pierde el control de la
empresa, y las decisiones importantes no las toma él sino que le son impuestas
desde afuera.
353
Una mañana, por lo general un lunes, el gerente recibe la llamada del banquero,
quien le informa que sus cuentas corrientes fueron embargadas: las de la
empresa, las suyas y las de sus socios, como deudores solidarios de las
obligaciones de la empresa. Seguirá luego el embargo del establecimiento de
comercio con la cartera incluida, de su casa, de sus muebles y enseres, del
certificado de depósito a término de la suegra y del apartamento de la tía Rita.
Sólo es este momento el gerente acepta la crisis. Los factores externos lo hacen
aterrizar en su realidad. Con muy pocas excepciones, es ciego frente a la
situación de su empresa. No quiere ver la crisis y mucho menos aceptarla. No le
conviene verla. Al igual que la novia burlada, todo el mundo había advertido que
la empresa estaba en crisis, menos él. Como la obligación primaria de un gerente
es asegurar la supervivencia de su empresa, todo lo que vaya en contravía de ese
propósito lo encuentra inaceptable y lo vive como una tragedia. Dependiendo del
umbral de la crisis que tenga,se hace necesario que recorra una o todas las
estaciones del viacrisis para que finalmente termine reconociéndola y se disponga
a enfrentarla.
Primera:
Tarde o temprano su empresa entrará en crisis
Se estima que el 80% de las empresas que existen en el mundo son empresas de
familia. Su esperanza de vida es breve. De hecho el 40% de ellas desaparece
durante los primeros cinco años. Sólo el 30% pasa a la segunda generación. Un
6% pasa a la tercera generación.
354
Las empresas son como los árboles. Algunos viven meses. Otros exceden un
siglo, como las ceibas y los samanes. Se dice que los cedros del Líbano son
eternos. Pero ésta no es más que una manera de hablar. No es cierto. Su
eternidad es apenas una metáfora. Si lo fueran, existirían todavía hoy todos los
cedros que alguna vez nacieron, y esto no es así. Los cedros del Líbano superan
la vida de varias generaciones de seres humanos, pero desaparecen tarde o
temprano.
Algunas empresas son como los imperios. Se extinguen sólo al cabo de los siglos,
pero terminan haciéndolo. El imperio romano dominó al mundo entre los años 753
A.C. y 476 D.C. , es decir, durante 1,229 años. Hoy ya no existe ese imperio.
Tampoco existe el imperio inca, ni el azteca, ni el persa, ni el británico, ni el
español, ni el soviético.
355
e) Si las empresas son eternas, su relación con los trabajadores debe ser a
largo plazo. Esto conduce a considerar el contrato a término indefinido
como la única forma posible de relación laboral, dejando de lado otros
esquemas legales más flexibles y competitivos.
f) El enamoramiento se extiende a los trabajadores. Los empresarios
terminan considerándolos como su propiedad privada. Les incomoda que
alguno de ellos se retire para trabajar en otra parte. Quien se atreve a
hacerlo, ingresa a una galería especial de traidores a la causa.
g) Como las empresas durarán por siempre, los empresarios sólo contratan
trabajadores entre 27 y 35 años, calculando que les alcance su vida
productiva para jubilarse estando todavía al servicio de las empresas. Esta
consideración deja por fuera la opción de acelerar la curva de la
experiencia empresarial, mediante la contratación de trabajadores que ya
cometieron los errores en otro lugar.
Segunda:
Las crisis se incuban durante las bonanzas
La crisis y la bonanza son las dos caras de la misma moneda. No existe una sin la
otra. Los contrarios se autocontienen. Cada uno guarda dentro de sí el germen de
su opuesto. La primera versión sobre esta alternación aparece en la Biblia,
cuando menciona siste años de abundancia seguidos por otros siete de escasez.
La crisis se incuba durante la bonanza, de la misma manera que la bonanza se
gesta a partir de una crisis bien resuelta. La liquidez propia de los períodos de
bonanza invita a la relajación, a la lujuria de gastos e inversiones y crea un clima
exultante de autobombo e invulnerabilidad. En los tiempos de prosperidad, el
gerente es un héroe. Todo el mundo lo adora y lo acata. Los vendedores cumplen
cabalmente con sus tareas. Los productos de la empresa son invencibles. Los
banqueros se agolpan en la recepción; vienen a ofrecer dinero para la empresa
en condiciones aparentemente blandas y tarjetas internacionales de crédito sin
límite de cuantía para el gerente. Los trabajadores tienen un alto sentido de
pertenencia. Más que una empresa es una familia. La organización trabaja
sincrónicamente bajo la batuta magistral de un gerente fuera de serie.
356
dividendos. Como ya no hay más de donde echar mano, el gerente se ve forzado
a contratar préstamos para satisfacer los apetitos de los dueños.
Sucede con frecuencia que cuando vienen las vacas flacas, la empresa requiere
recursos frescos para operar, no es el mejor momento para vender estos activos
improductivos.
Más tarde, cuando los recursos escasean, es muy difícil reacomodar la planta de
personal. Enflaquecer la burocracia es la tarea complicada e ingrata para
cualquier gerente, no sólo por la presión de los sindicatos formales o informales,
sino porque los nombramientos que se hacen en tiempos de bonanza tienden a
perpetuarse. En efecto, apenas ingresan a la empresa los trabajadores inventan
las funciones que sean necesarias, productivas o no, para justificar su cargo.
Las empresas boyantes compran más caro porque regatean menos. A los
proveedores les va mejor cuando sus clientes están líquidos. Revisan poco los
precios, piden cantidades mayores y cancelan a tiempo las facturas.
Tercera:
Toda crisis es pasajera
357
Cuarta:
Toda crisis se autoalimenta, se autoacelera y hace metástasis. Se agudiza
sola, pero no se resuelve sola
Quinta:
Toda crisis que no aniquila a la empresa y al gerente, los hace crecer
Sexta:
Una empresa en crisis es una empresa sin gerente
Séptima:
El responsable de la crisis, así como la solución, es el gerente
Octava:
358
El último que acepta la crisis es el gerente. Mientras no la acepte, hace parte
del problema.
Cada gerente piensa que la crisis no va con él, que existe sólo para los demás.
Más que miope, es ciego frente a ella. El temor que produce la incertidumbre de la
crisis hace que afloren los mecanismos de defensa de todo ser humano: la
negación de los hechos, la transferencia de la responsabilidad a terceras
personas, la evasión de la realidad. Cualquier cosa menos aceptar que esta vez la
crisis llegó a su empresa.
Más importante que la crisis en sí misma es la respuesta del gerente frente a ella.
Sólo a partir del momento en que acepta que su empresa está en crisis, empieza
a hacer parte de la solución; mientras tanto, hace parte del problema.
Novena:
La crisis es siempre más profunda de loque el gerente cree
Las empresas en crisis tienen por lo general una información contable que no
refleja la realidad del negocio. A la hora de la verdad, los activos valen
irremediablemente menos de lo que el gerente cree, los pasivos valen
irremediablemente más de lo que aparece en los libros y el gerente ha
comprometido en garantía muchos patrimonios de lo que aparece a primera vista.
Décima:
No existe crisis sin solución
Esta es una buena noticia. Toda crisis tiene múltiples soluciones. El dado tiene
seis caras y por lo menos una de ellas es ganadora. El problema estriba en que
alguien se dedique a encontrarlas, en que alguien se disponga a relanzar el dado
las veces que sea necesario.
Décima primera:
La solución a la crisis es siempre menos traumática que lo que el gerente se
imagina
Las soluciones están allí, al alcance de la mano. Cuanto más simples, más obvias
y menos artificiosas sean estas soluciones, más auténticas y eficaces terminarán
siendo.
Décima segunda:
La solución a la crisis tiene unos costos que alguien tiene que pagar
359
Durante el tiempo que transcurre hasta el momento en el cual el gerente decide
enfrentarla, la crisis ha carcomido una porción apreciable de su patrimonio. Este
es el primer costo de la solución a la crisis.
Décima tercera:
La crisis no se resuelve trabajando más
Esta es la trampa del activismo en la cual caen muchos gerentes. Piensan que
madrugando más, permaneciendo en la oficina hasta más tarde y llevando
papeles para la casa, exorcizan la crisis. Este es un camino equivocado.
Décima cuarta:
Toda crisis debió haberse enfrentado hace varios años
ABC S.A. es una empresa familiar limeña, con quince años de trayectoria en la
producción y comercialización de papelería para computadores. Está gerenciada
por los dueños. Nacio subcapitalizada. Desde el principio debió contratar créditos
360
con el sector financiero para el capital de trabajo y para financiar su crecimiento,
en un sector en el cual la tecnología es un factor decisivo de competencia.
Hace seis años hizo un ensanche en su planta. Puso en operación una máquina
para tirajes meidos, con lo cual pudo acceder a otra franja del mercado. Esta
inversión le permitió crecer sus ventas en un 35%, porque el equipo fue importado
con recursos prestados.
Además de cuantioso, este crédito fiscal era preocupante, porque es este país
cuando una empresa no transfiere a tiempo en impuesto al valor agregado y la
retención en la fuente a las arcas del Estado, el representante legal de una
sociedad puede ser perseguido penalmente, acusado de apropiación.
361
Además, mientras se solicitaba esta modificación al acuerdo, uno de los bancos
embargó el establecimiento de comercio de la empresa. El embargo ponía en
entredicho el futuro de la empresa, no sólo por las implicaciones del acto jurídico
en sí mismo, sino porque tras él seguramente vendrían acciones similares de
otras instituciones financieras.
En ese momento la empresa mostraba el siguiente panorama:
La empresa no era viable. No lo era por definición, por cuanto su flujo de caja
acumulado era permanentemente negativo. Pero era viabilizable, porque
satisfacía los requisitos básicos para serlo a saber:
362
gerente se veía abrumado y fatigado. Había traspasado su umbral
personal de la crisis. Estaba maduro para tomar decisiones de fondo
que fueran necesarias para cambiarle el rumbo perdedor a la
empresa.
Además de ello, era un gerente proactivo, es decir, orientado a la
acción, que aceptaba recomendaciones, tomaba decisiones y las
convertía en realidades. Además, poseía una gran capacidad de
liderazgo, pues sus trabajadores lo aceptaban, lo acataban, lo
respetaban y lo querían.
2. Un buen negocio. Pese a todas las adversidades que enfrentaba la
empresa, y a que nunca se había hecho un trabajo sistemático y
persistente de marketing y ventas, sus productos eran bien recibidos
por los clientes. La cifra de facturación mensual era significativa y
estable. Aunque el margen se había deteriorado, todavía era
remunerativo. Se presentaba, sin embargo, un hecho preocupante:
casi la tercera parte de los egresos provenían de las ventas a un
solo cliente. Este era y sigue siendo un aspecto crucial para la
supervivencia de la empresa. ¿Cómo conseguir recursos para seguir
operando? Esta era la pregunta que se formulaba el gerente de ABC
S.A. dicho en otras palabras, ¿De qué manera podía apagar cada
día los incentivos que le causaba su iliquidez?
363
Volvimos a preguntar: ¿Por dónde empezar? Por los egresos, fue la respuesta.
Por varias razones:
El gerente preguntó hasta dónde podía profundizarse esa lipoescultura, cuál era
el límite y hasta dónde podían recortarse los egresos de ABC S.A.
Pero ¿qué hacer con los egresos que no se alcancen a eliminar o a reproducir
drásticamente? Volverlos variables, flexibilizarlos. Y ¿si a pesar de la lipoescultura
y de la flexibilización la empresa era incapaz de producir superávit en su flujo de
caja acumulado? Esa sería la tragedia total. Significaba que no habría nada que
hacer. Ante esa eventualidad la empresa tendría que liquidarse.
¿Cuáles egresos tenían que reducirse o flexibilizarse en ABC S.A.? ¡Todos! Los
fijos y los variables, los grandes y los pequeños. En razón de su cuantía, había
que prestarles primerísima atención a los pasivos con el público de los acreedores
financieros.
¿Vender toda la empresa o parte de ella? Esta era una alternativa válida para
ABC S.A. Por este medio recibiría recursos frescos para capital de trabajo o para
cancelar pasivos. En ambos casos se reducirían los egresos financieros. Pero
vender toda o parte de una empresa en tiempos de turbulencia es algo que toma
tiempo. Hacerlo con el apremio que impone la iliquidez tiene un impacto
desfavorable en el precio y en las condiciones de venta.
364
¿Qué los dueños capitalizaran la empresa? Esta opción se descartó porque los
accionistas de ABC S.A. no disponían de recursos para hacerlo. ¿Intentar uniones
de conveniencia con otras empresas del sector? Esta también era una opción
válida, pero concretarla requería tiempo y ABC S.A. no lo tenía en ese momento.
¿Acogerse a la Ley 27809 del 2002 o Ley General del Sistema Concursal? Este
mecanimo que el Estado tiene previsto para empresas en crisis o prevenir
justamente la misma.
Otro temor que invade a los gerentes cuando se les muestra el camino de la
citada Ley es el de la liquidación de la empresa. Imaginan que los acreedores se
confabularán contra ella para lograr ese propósito.
Es también un proceso que vincula a todos los públicos, excepto a los clientes: a
la Administración Tributaria, a todos los acreedores (incluyendo empresas de
leasing, de servicios domiciliarios, entidades financieras, etc.) a los proveedores,
a los accionistas y a los trabajadores.
365
Ningún acreedor se queda por fuera, de manera que el mismo día en que la
empresa es admitida a la promoción del acuerdo siente un alivio total, porque le
quitan de encima todo ese fardo paralizante de las obligaciones con todos sus
públicos. Es como si sobre ella se posara un amable domo que la protege contra
sus acreedores. Ninguno de ellos puede perseguirla. Se suspenden los procesos
jurídicos preexistentes y no pueden iniciarse procesos nuevos contra ella.
Dentro del marco de esta Ley, la empresa conviene condiciones que resuelvan
sus dificultades financieras y no las de los acreedores. Los plazos son mayores
que los de cualquier otra forma de negociación. Los períodos muertos o de gracia
son más prolongados, dependiendo de las necesidades que tenga la empresa
para rehacer su capital de trabajo. Las tasas son más bajas. No se capitalizan
intereses. Pueden negociarse quitas de capital, daciones en pago, capitalización
de pasivos, etc. no se comprometen nuevas garantías.
Esta decisión no solo resolvía el pasivo con el público de los acreedores sino con
todos los demás. La preocupación del gerente de ABC S.A. no sería por ahora las
obligaciones anteriores. De ellas se ocuparía cuando se suscribiera el acuerdo de
reestructuración. Por ahora dedicaría todo su tiempo, su prestigio, sus habilidades
gerenciales, su energía y su liderazgo en reinventar la empresa, en hacerla viable.
Si ABC S.A. había llegado a esta situación de crisis era porque andaba en la
dirección equivocada. Ahora tenía que relanzar el dado hasta encontrar la cara
ganadora. Debía quitarse el disfraz de oveja blanca y ponerse el de oveja negra.
Pero la Ley No. 27809, por sí misma, no hace empresas viables. Pensar que los
procesos concursales resuelven las crisis empresariales es un error muy grave
que cometen los gerentes y los asesores. La Ley sólo crea las condiciones para
hacerlo, lo cual ya es bastante. Abre un paréntesis en la historia económica de la
empresa para que el gerente, con la lucidez que le ofrece la liquidez recién
recuperada y con las luces que pueda aportarle un asesor experto en
recuperación de empresas, haga los cambios de fondo necesarios para enmendar
el rumbo perdedor.
366
Lo primero que hicimos en ABC S.A. fue redefinir su destino, su razón de ser, su
misión. Luego de vencer los pudores del gerente, quien sentía y expresaba cierta
vergüenza de reconocer por escrito y delante de todo el mundo que su empresa
existía para generar riqueza y empleo productivo, rescribimos la misión de la
empresa en los siguientes términos:
Hast el momento, la empresa era gerenciada bajo la óptica del estado de pérdidas
y ganancias. Utilizaba alguna forma de flujo de caja, pero éste no era el
documento que orientaba las decisiones gerenciales. El gerente aceptó el cambio.
Rediseñamos estos documentos para convertirlos en herramientas gerenciales.
ABC S.A.
PLAN DE ACCION
OBJETIVOS
Con la participación activa del gerente se diseñaron los formatos para estos
documentos y se le asignó a la tesorera de la compañía la responsabilidad de
mantenerlos actualizados y de presentárselos al gerente todos los días antes de
367
las nueve de la mañana, con el registro de lo sucedido hast el último minuto del
día anterior.
El gerente de ABC S.A. estará atento para eliminar cualquier egreso que no se
justifique plenamente. Todo lo que no contribuya a generar superávit en el flujo de
caja se eliminará de inmediato y sin contemplaciones. De esta manera especial
prestará atención a los egresos pequeños y a los fijos.
“Hay que cuidar los nuevos soles porque los millones se cuidan solos” es la
consigna en el primer caso. Esta frase permanecerá impresa en la parte superior
del control diario de flujo de caja. En cuanto a los egresos fijos, se reducirán
drásticamente o en último término, se volverán variables, relacionándolos con los
resultados económicos de la empresa. ABC S.A. será más competitiva en la
medida en que baje su punto de equilibrio en el flujo de caja, es decir, en la
medida en que reduzca sus egresos fijos.
ABC S.A. se abstendrá de contratar créditos nuevos durante los próximos cinco
años. Sólo a partir del sexto año podrá hacerlo, si fuere estrictamente necesario, y
por una cuantía que no exceda el 40% de sus activos totales. El comité de
vigilancia del acuerdo de reestructuración deberá darle el visto bueno a este
endeudamiento en su debido momento. Cancelará las obligaciones
correspondiente a esos cinco años en las condiciones pactadas en el acuerdo de
reestructuración.
368
factoring deberá desaparecer y la empresa deberá empezar a actualizarse
tecnológicamente y luego a conformar su capital de trabajo propio, suficiente para
soportar las ventas presupuestadas.
Situación actual
a) La relación de ABC S.A. con sus trabajadores se rige en este momento por
la legislación laboral vigente.
b) Lo que empresa les compra a sus trabajadores es el tiempo transcurrido.
c) La remuneración que ABC S.A. les cancela a sus trabajadores tiene dos
componentes: uno fijo, por el tiempo transcurrido, y uno variable, en
función de su productividad.
d) La parte fija de esta remuneración considera todas las anexidades que
contempla la legislación laboral vigente, a saber: prestaciones, seguridad
social, auxilio de transporte, primas, vacaciones, cesantías, horas extras,
dominicales, festivos,etc.
e) La parte variable es una bonificación por productividad.
Nueva situación
Antes de que concluya este año ABC S.A. cambiará su relación con los
trabajadores por otra más productiva y de conveniencia mutua. Esta nueva
relación se fundamenta en los siguientes conceptos:
a) No se regirá por las leyes laborales vigentes, sino por aquellas que
permitan la flexibilización laboral.
b) Esta nueva relación será entre dos personas jurídicas: por un lado, ABC
S.A. y por otro lado, las empresas asociativas de trabajo que se
constituyan entre los trabajadores.
c) El cambio se hará con todos los trabajadores, incluidos los directivos, y de
común acuerdo con todos ellos. En el caso del gerente y del gerente
comercial, quienes son accionistas de la sociedad, se les rebaja la
remuneración a los niveles del mercado.
d) El propósito único de este cambio es preservar la empresa como fuente
generadora de riqueza y de trabajo productivo, en beneficio de todos sus
públicos. Es una estrategia para hacer competitiva y viable una empresa
que afronta una crisis de supervivencia.
369
e) La remuneración para todos los trabajadores será integral, y variable, en
función del rendimiento de cada uno de ellos. Devengarán lo mismo que
hoy por realizar el mismo trabajo que realizan hoy, pero se les abre la
posibilidad de que devenguen más si producen más. Desde luego, se les
abre también la posibilidad de que devenguen menos si producen menos.
Se trata, por lo tanto, de una relación que privilegia a los trabajadores
productivos y ambiciosos.
f) Los trabajadores se convierten en empresarios. ABC S.A. deberá verlos
como proveedores internos, a quienes les comprará un trabajo bien hecho,
es decir, aquello que ABC S.A. puede venderles a sus clientes.
g) Desaparecen las horas extras, los dominicales y los festivos. Estos suman
el 9% de la nómina, más de un mes de salarios al año.
h) Los trabajadores siguen disfrutando de su seguridad social exactamente de
la misma forma que en la situación anterior.
i) Es una relación, en suma, fundamentada en la productividad, no en el
paternalismo, en la autogestión, no en la supervisión, en la responsabilidad
de cada quien, no en el control.
j) Es además una forma apropiada para desarrollar modalidades diferentes
de ahorro, que desarrolle el concepto de riqueza personal.
La empresa cancelará de contado o a plazos muy breves las facturas con sus
proveedores de insumos, para obtener de esta manera los precios más favorables
del mercado.
La estructura
ABC S.A. simplificará su estructura. Tiene hoy oficinas en cuatro ciudades del
país para atender sus ventas. En lugar de estas oficinas reales tendrá oficinas
virtuales.
A sus vendedores se les dotará de computadores, escáneres y celulares, con lo
cual prestarán un servicio mejor que el que prestan hoy, con un ahorro mensual.
Esta simplificación deberá estar hecha en abril del próximo año.
La logística
370
Sólo a partir de marzo del próximo año la empresa examinará a fondo su logística,
teniendo en consideración los cambios que se le están introduciendo a la
compañía en la primera etapa del proceso de viabilización.
Además, se proyecta un crecimiento sostenido del 15% anual a partir del segundo
año.
371
La primera tarea de la administradora de ventas fue organizar la información de
los clientes o “maestro de clientes”, que consiste en una base de datos de todos
los clientes actuales de la empresa, incluyendo razón social, número de
identificación tributaria, dirección geográfica y teléfonos, nombres de las personas
que deciden las compras y los pagos y de cualquiera otra persona importante en
la relación de ABC S.A. con la empresa, su dirección electrónica y fecha de
cumpleaños (sólo día y mes, sin preguntar edad). Este maestro de clientes se
clasificó de las siguientes formas:
Un vendedor de ABC S.A. debe saber más que el cliente mismo sobre sus
existencias de papelería para computadores. Para lograr esto, debe indagar el
consumo promedio de cada forma y usar esta información en las visitas, pero con
la debida anticipación para evitarle a la empresa premuras innecesarias y al
cliente, vacíos de suministro en los productos de la empresa.
372
Indicadores semanales de desempeño
- Eficiencia
Visitas efectivas frente a visitas realizadas. Una visita es efectiva cuando produce
un pedido, una cotización o un recaudo, independientemente de la cuantía de uno
y otros.
En la misma convención se presentó la página web con la cual ABC S.A. mejorará
su comunicación con los clientes. Se trata de una página activa, con un boletín
mensual muy atractivo, y a través de la cual se les informará el estado en que se
encuentran sus pedidos.
Presentación
373
General Electric como una de las mejores empresas de EE.UU., pero ¿Por cuánto
tiempo? ¿Por un año, por dos? ¿Por cuantos?
Basta decir que en la década de los años setenta la inundación de los autos
japoneses de 6,000 unidades por día hizo tambalear a los fabricantes de Detroit.
Estos tuvieron en sólo 1980 pérdidas por 4 000 millones de dólares. Los
monstruos de Detroit empezaron a sufrir la competencia de la industria de
automóviles japonesa. La apertura de los mercados traía pro y contras. Daba
oportunidades y también amenazas 203. Era necesario hacer cambios de manera
urgente.
Welch no era ajeno a estas visiones, es por eso que lideró una de las más
grandes reestructuraciones, GE –empresa fundada por Thomas Alva Edison-
tenía una gran posición en el mercado de línea blanca pero pronto se enfrentaría
a los electrodomésticos del Asia, de mejor tecnología y de menor precio. Sin
embargo no todos compartían su misma idea, ya que la empresa había tomado
un carácter tradicional. Hacer cambios en este escenario iba a costarle.
203
Aquí los conceptos de “oportunidades y amenazas”, se sircunscriben al orden de la administración
estratégica:
Las oportunidades organizacionales se encuentran en aquellas áreas que podrían generar muy altos
desempeños, estas son las posibilidades favorables que debe reconocer y descubrir a fin de obtener
ventajas competitivas. Las amenazas organizacionales están en aquellas áreas donde la empresa
encuentra dificultad para alcanzar altos niveles de desempeño, pueden ser tan graves que pueden
poner en riesgo la permanencia de la organización.
Considere:
• Análisis del Entorno
Estructura de su industria (Proveedores,canales de distribución, clientes, mercados,
competidores).
• Grupos de interés
Gobierno, instituciones públicas, sindicatos, gremios, accionistas, comunidad.
• El entorno visto en forma más amplia
Aspectos demográficos, políticos, legislativos, etc.
Pregúntese:
• ¿Cuáles son realmente las mayores amenazas que enfrenta en el entorno?
• ¿Cuáles son las mejores oportunidades que tiene?
374
intervención, muchas empresas resultaron inviables 204 y la estructura económica
construida hasta entonces no se adaptó a los estándares de competitividad. Es
entonces cuando la economía empieza a transitar por un camino de
recomposición interna y las empresas tratan de ajustarse a las nuevas
condiciones obteniendo diversos resultados" 205. Pues desde ahora las empresas
dependerían de su propia gestión, tanto de sus propias fortalezas y de sus
propias debilidades.
Las empresas no pidieron competir, sino que fueron traídas al libre mercado,
quizá la unica alternativa de este siglo. Las empresas entraban –ahora- a su
propia suerte algo así como una selección de especies. El cambio de rumbo que
debían dar en el mundo empresarial tendrían que darlo a diario. Las empresas
debían estar dispuestas a ponerse de pie en “la arena global” y empezar a luchar.
Las proyecciones y el poder colgarse de oportunidades pasajeras tienen un
riesgo, y las empresas deben tener en cuenta esto. A la vez que cuando se
piensa que con solo recuerdos se ganan batallas no es solo torpe sino
contraproducente.
Otro problema que surgió fue la Burocracia Empresarial, quizás sea uno de los
grandes problemas que debilita la buena gestión empresarial, pues hace perder la
comunicación con la realidad, esto es, con los clientes y con los empleados. Por
esto debe ser reducida, ya que muchas veces se llega a tener mas informes de
los que es posible manejar y de los que son necesarios.
204
Es decir no producían los ingresos necesarios para hacer frente a sus obligaciones, o en el mejor de los
casos no daban la rentabilidad esperada.
205
Modernización Empresarial en el Perú. Varios. Denis Sulmont y Enrique Vásquez Editores. Lima 2000.
206
La creación del Impuesto a los Activos fijos tiene como fin forzar la competitividad de las empresas, esto
es, buscar la generación de utilidades netas, de donde el estado pueda obtener sus tributo a la renta, pues en
un país donde los recursos económico son escasos no es positivo encontrarse con empresas ineficientes.
375
tuvieron el conocimiento ni las herramientas necesarias para poder superar el
duro tránsito.
Los plazos de la Justicia Peruana hacían poco llevadero los procedimientos tan
expeditivos que maneja la gestión empresarial. Estas demoras ponían en juego
tanto la competencia global como el manejo de información de gran valor
empresarial.
Aunque ha recibido innumerables críticas por ser sumamente legalista. Algo así
como queriéndose contagiar por la lentitud del poder judicial, y como es sabido
esto podría hacer ineficaz el sistema. Indecopi es una alternativa que debe
salvaguardar el patrimonio empresarial en bien de las obligaciones adquiridas.
376
La Reingeniería es definida como un cambio estructural de importancia,
producto de grandes crisis, debe ser el resultado de la Reingeniería de los
procesos esenciales afectados, y no lo contrario. De otra parte, la
Reingeniería de estos procesos, tanto de aquellos que se relacionen con el
cliente externo como con el cliente interno, y la de sus procesos de apoyo,
debe ser el resultado de una investigación de mercado sobre las
motivaciones, apetencias y expectativas del cliente, por ser básicos estos
factores, que se clasifican como los más críticos en la propuesta de valor
que la empresa ofrece a sus clientes, y su ventaja competitiva 207.
La estrategia a la vez debe tener en cuenta que “hay veces en que el tamaño de
la empresa no importa tanto sino las utilidades que pueda generar”.
De esta manera los asesores legales, mas que nunca, debieron profundizar en el
derecho empresarial tan descuidado en esos momentos. Para esto los abogados
buscaron no solo manejar las clásicas áreas civiles y penales, sino también
dominar el manejo corporativo, al mejor estilo norteamericano.
377
legal se le pide las opciones a tomar, teniendo en cuenta no solo la legislación,
doctrina, etc., sino que se le pide su parecer empresarial. Para esto es necesario
que conozca el manejo empresarial, es decir, su organización, información
contable, financiera y económica de la empresa. Por esto el estudioso legal debe
manejar información empresarial y sobre todo poder interpretar eficientemente,
para poder tomar decisiones legales que convengan a la empresa.
a) El costo del Capital (COK), esto es, el costo del dinero que se va a utilizar.
Costos que supone para una empresa la utilización de recursos ajenos para
financiarse. En el análisis de proyectos se incluye -como costo de capital- el
tipo de interés pagado por los recursos ajenos y la rentabilidad que se estima
de los recursos propios 208. Por ejemplo si el Dinero que van a utilizar es de un
banco u de otra entidad financiera, de un accionista, o que proviene de otros
instrumentos de apalancamiento. Se tendrá que tomar en cuenta cual de estos
es el que mas convenga.
b) El Valor Actual Neto (VAN) 209 es un indicador financiero, por el cual se trae a
valor presente todos los flujos de caja generados a raíz de la ejecución del
proyecto (esto es, tanto las salidas como los ingresos), tomando en cuenta la
tasa el costo del Capital (COK).
Este enfoque pretende dos cosas, conocer que para invertir en un proyecto, hay
que hallar el VAN y este tiene que ser positivo, y vendrá a ser la rentabilidad que
generará el proyecto.
Pero que influencia tiene el COK? Como se dijo el COK, es el costo del capital a
utilizar. Por ejemplo, un préstamo bancario costará: 12% de intereses, más los
portes…etc. Y entonces el COK será la sumatoria de todo aquello ajeno al dinero
necesario para el proyecto, pero que se debe tener en cuenta a la hora de elegir
un Proyecto. Esto en sí no es un costo de producción sino del capital a utilizar.
Debe decirse que ha mayor costo del capital, mayor será la generación de gastos,
ergo el valor actual neto será menor.
208
Diccionario de Contabilidad y Finanzas. Ed. Cultural. Madrid 2002. Pag. 52.
209
Constituye una medida en valor absoluto y actual de la capacidad generadora de renta de una inversión.
Sólo conviene realizar aquellas inversiones cuyo valor capital sea positivo, las únicas que le suponen un
incremento de riqueza o patrimonio al agente económico que la realiza. (Diccionario Terminológico de
Economía, Administración y Finanzas, Andrés S. Suaréz Suárez. Ed. Pirámide. Madrid 2000. Pag.368)
378
En el mercado existen diversas formas de endeudarse, estas pueden ser pues,
los préstamos bancarios, la letra de cambio, los pagarés, el leassing financiero u
operativo, el factoring, emisión de bonos, emisión de acciones, etc., sin embargo
la gerencia tomará la decisión de acuerdo al COSTO DEL CAPITAL210.
Las empresas buscarán ponderar su deuda a fin de que, teniendo en cuenta sus
ingresos y con esto sus flujos de caja, puedan hacer frente a las obligaciones
asumidas. La falta de liquidez, esto es dinero en caja, puede hacer que el
acreedor afectado determine enviar a la empresa a la Insolvencia.
Debe decirse, sin embargo, que el COK (Costo de Capital) suele ser menor al
Costo de Oportunidad que pueda solicitar un futuro accionista, pues el accionista,
aparte de considerar la opción del proyecto presentado, lo comparará con otros
proyectos, y lógicamente pedirá mejores utilidades mayores a las de los otros
proyectos. Cabe mencionar que también tendrá en cuenta el riesgo que ello
pueda generar.
Así el reconocimiento de que las cosas no se han estado haciendo bien, podría
tomar mucho tiempo. Pues para este reconocimiento se habrá tenido que llegar a
límites insostenibles, tanto así que muchas veces las estrategias se quedan
reducidas a esperar la decisión de entes ajenos a la empresa.
210
Para hacer sencilla la explicación, consideraremos que solo se utilizará el COK, ya que en el mundo real
se juega con otras variables que sería –inoportuno- mencionar.
379
En los últimos años una empresa que generaba solo pérdidas era reflotada con
ayuda del mismo grupo empresarial, esto a largo plazo hacía que varias
empresas se contagien del mismo problema de la empresa inicial y con esto todas
vayan a la quiebra.
Debemos agregar que hay algunos sectores de negocios que están más en
peligro que otros, y este nivel de riesgo puede intensificarse o disminuir en función
de las condiciones externas. Sin embargo… cambiar las pautas de
comportamiento de una sociedad –también- puede causar un cambio en los
niveles de riesgo, en especial con respecto a las crisis que son inevitables 212.
Este riesgo que asumen tanto la entidad financiera como los accionistas se ven
reflejados tanto en un mayor costo de capital como en un mayor costo de
oportunidad. Puesto que consideran que tanto financiar como invertir en tal
proyecto tendrá menores ventajas –aunque sean mínimas- de recuperar su
dinero. No así en los negocios con menor riesgo. Digamos que, financiar al sector
textil tendrá menor riesgo que financiar al sector agrícola.
Finalmente, debemos enunciar que al cierre del primer semestre del año 2002, los
ingresos de las 100 empresas con mayores ingresos de nuestro país totalizaron
S/. 16,789 millones de nuevos soles, denotando una reducción de 0.44% con
relación a la cifra observada en similar período del año pasado 213.
Las diez primeras empresas de la muestra concentran el 42% del total de
ingresos. Cabe indicar, sin embargo, que de las 100 empresas analizadas 61
registran un incremento de sus ingresos en el período de revisión.
211
Oportunity cost, beneficio máximo alternativo que podía haberse obtenido si el bien productivo, servicio o
capacidad se hubiese aplicado a algún uso alternativo. (Diccionario de Administración y Finanzas. Ed.
Océano-Centrum. Barcelona 2002. Pag. 130)
212
La Dirección ante Situaciones de Crisis. Financial Times / Peter Sheldon Green. Ed. Folio. Barcelona
1994. Pg. 30
213
Fuente: Bolsa de Valores y Conasev.
380
Los sectores con mejor desempeño en el primer semestre del año son el de
Alimentos y Bebidas y el de Electricidad. En el primer caso la mejora de los
ingresos en 7.92%, obedecería según analistas, al incremento en el consumo
masivo durante este período. En ello habría incidido el aumento de sueldos en el
sector público que se dio en setiembre del año pasado. El consumo privado
durante este período también se habría incrementado en 3%. En el caso de las
bebidas el crecimiento de las ventas se debe a la reducción en el Impuesto
Selectivo al Consumo de la Cerveza en 20%
381
9 GLORIA S.A. 399,579 381,196 4.82
-
10 BBVA BANCO CONTINENTAL 393,614 473,405 16.85
11 SAGA FALABELLA S.A. 372,545 319,739 16.52
-
12 FERREYROS S.A.A. 296,257 332,173 10.81
BANCO INTERNACIONAL DEL PERU-
13 INTERBANK 287,490 257,839 11.5
14 MINSUR S.A. 287,419 279,254 2.92
15 EDEGEL S.A.A. 279,573 270,057 3.52
16 CEMENTOS LIMA S.A. 256,498 224,789 14.11
EL PACIFICO - PER. SUIZA CIA. DE SEGU.
17 Y REASEG. 253,266 205,901 23
18 BELLSOUTH PERU S.A. 241,795 232,822 3.85
19 SOCIEDAD MINERA CERRO VERDE S.A.A. 237,442 214,059 10.92
-
20 VOLCAN COMPAÑIA MINERA S.A.A. 232,307 270,023 13.97
GRUPO SINDICATO PESQUERO DEL
21 PERU S.A. 230,527 252,320 -8.64
EMBOTELLADORA LATINOAMERICANA
22 S.A.-ELSA 227,276 208,036 9.25
-
23 BANCO SANTANDER CENTRAL HISPANO 227,273 283,455 19.82
RIMAC INTERNACIONAL COMPAÑIA DE
24 SEGUROS 219,466 178,548 22.92
25 CORPORACION ACEROS AREQUIPA S.A. 207,362 176,036 17.8
COMPAÑIA DE MINAS BUENAVENTURA
26 S.A.A. 203,990 155,581 31.11
27 BANKBOSTON N.A SUCURSAL DEL PERU 191,522 141,597 35.26
EMPRESA SIDERURGICA DEL PERU -
28 S.A.A. 191,422 231,054 17.15
29 SHOUGANG HIERRO PERU S.A.A. 188,813 144,075 31.05
30 QUIMPAC S.A. 162,033 172,353 -5.99
31 AUSTRAL GROUP S.A.A. 158,387 226,595 -30.1
DUKE ENERGY INTERNATIONAL EGENOR
32 S.A.A. 152,326 126,204 20.7
33 EMPRESA EDITORA EL COMERCIO S.A. 148,029 132,297 11.89
34 MOLITALIA S.A. 139,971 121,738 14.98
35 CORPORACION FINANCIERA DE 135,124 187,078 -
382
DESARROLLO S.A 27.77
36 CORPORACION JOSE R. LINDLEY S.A. 133,864 116,475 14.93
37 CEMENTOS PACASMAYO S.A.A. 120,517 97,548 23.55
38 HIDRANDINA S.A. 115,485 120,814 -4.41
39 BANCO DEL TRABAJO 113,039 104,007 8.68
40 TELEFONICA DATA PERU S.A.A. 112,990 90,107 25.4
-
41 CITIBANK N.A SUCURSAL DE LIMA 112,520 170,897 34.16
42 COMPAÑIA GOODYEAR DEL PERU S.A. 111,544 108,676 2.64
43 KRAFT FOODS PERU S.A. 105,744 93,754 12.79
-
44 BANCO SUDAMERICANO 101,232 120,998 16.34
COMPAÑIA CERVECERA DEL SUR DEL
45 PERU S.A. 94,463 82,995 13.82
46 COMPAÑIA MINERA MILPO S.A. 89,667 93,289 -3.88
CIA. INDUSTRIAL TEXTIL CREDISA- -
47 TRUTEX S.A 88,697 111,475 20.43
LA POSITIVA SEGUROS Y REASEGUROS
48 S.A. 88,554 72,807 21.63
COMPLEJO AGROINDUSTRIAL CARTAVIO
49 S.A.A 82,933 78,761 5.3
-
50 INDECO S.A. 82,205 93,172 11.77
51 FINANCIERA CMR S.A. 81,896 65,786 24.49
-
52 TEXTIL SAN CRISTOBAL S.A. 78,087 88,950 12.21
53 AFP INTEGRA S.A. 78,014 74,099 5.28
54 COMPAÑIA MINERA ATACOCHA S.A.A. 75,736 69,845 8.43
55 AFP UNION VIDA 72,744 71,767 1.36
56 BANCO FINANCIERO DEL PERU 71,158 40,561 75.43
57 BAYER PERU S.A. 69,849 61,276 13.99
SOLUCION FINANCIERA DE CREDITO DEL
58 PERU 68,163 57,021 19.54
59 RANSA COMERCIAL S.A. 67,425 59,282 13.74
-
60 EXSA S.A. 66,630 79,058 15.72
61 NOVASALUD PERU S.A. EPS 65,433 61,974 5.58
62 AFP HORIZONTE S.A. 65,337 59,337 10.11
63 EL PACIFICO VIDA CIA DE SEG. Y 62,635 56,759 10.35
383
REASEG.
64 MALTERIA LIMA S.A. 60,489 52,211 15.85
65 EMPRESA ELECTRICA DE PIURA S.A. 58,902 64,623 -8.85
66 TECSUR S.A.A. 57,762 41,837 38.06
67 WIESE AETNA COMPAÑIA DE SEGUROS 57,661 48,675 18.46
ROYAL & SUNALLIANCE - SEGUROS
68 FENIX 57,609 51,418 12.04
EMP GENER TERMOELECTRICA
69 VENTANILLA S.A. 57,522 51,515 11.66
70 MOLY-COP ADESUR S.A. 57,201 44,968 27.2
COMPAÑIA INDUSTRIAL NUEVO MUNDO
71 S.A. 56,958 59,300 -3.95
MIBANCO BANCO DE LA MICROEMPRESA
72 S.A. 55,665 35,635 56.21
-
73 EMPRESA MINERA ISCAYCRUZ S.A. 55,485 86,463 35.83
-
74 SOCIEDAD MINERA CORONA S.A. 52,329 59,380 11.87
75 VIDRIOS INDUSTRIALES S.A. 52,306 39,400 32.76
GENERALI PERU COMPAÑIA DE
76 SEGUROS Y REAS 51,460 56,187 -8.41
77 ASEA BROWN BOVERI S.A. INDUSTRIAL 51,391 36,549 40.61
78 DERIVADOS DEL MAIZ S.A. 51,083 52,461 -2.63
-
79 AGRO INDUSTRIAL PARAMONGA S.A. 50,235 69,799 28.03
80 ELECTRO SUR MEDIO S.A.A. 49,758 50,940 -2.32
81 CERVECERIA SAN JUAN S.A.A. 48,678 37,449 29.98
82 FINANCIERA CORDILLERA S.A. 47,711 26,607 79.32
83 CITILEASING S.A. 47,039 26,298 78.87
-
84 SOCIEDAD MINERA EL BROCAL S.A. 46,662 55,972 16.63
85 TABACALERA NACIONAL S.A.A. 46,648 47,583 -1.96
86 WIESE AETNA SEGUROS DE VIDA 46,323 48,320 -4.13
87 CONSORCIO TRASMANTARO S.A. 46,022 47,119 -2.33
88 PROFUTURO AFP 45,944 40,766 12.7
-
89 MICHELL & COMPAÑIA S.A. 45,629 67,167 32.07
MAPFRE PERU CIA. DE SEGUROS Y
90 REASEGUROS 44,364 38,958 13.88
384
91 PRAXAIR PERU S.A. 43,132 44,140 -2.28
-
92 COMPAÑIA UNIVERSAL TEXTIL S.A. 42,468 47,597 10.78
-
93 BANCO INTERAMERICANO DE FINANZAS 41,795 54,383 23.15
94 COMPAÑIA MINERA SANTA LUISA S.A. 41,495 30,248 37.18
95 WIESE SUDAMERIS LEASING S.A. 41,345 46,927 -11.9
-
96 INDUSTRIA TEXTIL PIURA S.A. 41,176 46,255 10.98
-
97 BANCO DE COMERCIO 40,974 57,441 28.67
98 INTRADEVCO INDUSTRIAL S.A. 40,042 35,269 13.53
CONSORCIO INMOBILIARIO LOS
99 PORTALES S.A. 40,041 33,956 17.92
SHOUGANG GENERACION ELECTRICA
100 S.A.A. 38,909 38,436 1.23
La mejor forma para lograr que las empresas puedan salir de las crisis es la
negociación 214 con sus acreedores, puesto que son ellos los que aprobarán o no
el plan de reestructuración. Se debe saber, que cada crisis es distinta, y todas
ellas tienen elementos inesperados. No hay ningún sistema en el mundo que
pueda gestionar una crisis sólo mediante procedimientos de rutina, y ningún nivel
de entrenamiento ni de preparación puede garantizarnos la eficiencia en una
situación de crisis real. Lo que un programa de GRR puede hacer es asegurar
que el equipo de gestión de crisis es capaz de concentrarse en los aspectos clave
del problema, puede tomar decisiones con el conocimiento de que cuentan con la
estructura necesaria para una ejecución rápida y segura, puede actuar con la
compresión de los aspectos implicados y con ayudas para la toma de decisiones,
y puede actuar sabiendo que sus miembros han sido preparados para responder
a la emergencia de la situación en la que nos encontramos 215.
214
“Una negociación es una decisión a ser tomada en un contexto de alto riesgo, por lo que negociar exige
reunir información y generar credibilidad. Se apoya en la razonabilidad, en el pensamiento estratégico y en la
búsqueda de resultados, lo que potencialmente permitiría ganar sin perjudicar al otro. Pero es una actividad
competitiva: complementa la aplicación de elementos racionales e interpersonales en elección de alternativas
bajo tensión.
…Se trata de un proceso a través del cual, ante un proyecto particular, se detectan las tensiones propias de un
conflicto, se investigan oportunidades, se amplían los propios recursos, se resuelven diferencias personales y
situaciones objetivas concretas y se obtienen beneficios imposibles de lograr por sí solo.(Altschul y
Fernández Longo)”Dinámica de la Negociación Estratégica. Ed. Granica. Buenos Aires 1999. Pag. 16.
215
La Dirección Ante Situaciones de Crisis. Financial Times. Peter Sheldon Green. Ed. Folio. Barcelona
1994. Pg. 111
385
Pues …la consistencia de la fórmula seguramente coadyuvará de manera positiva
en el manejo de la gran carga emocional en que se desarrollan las deliberaciones
de estos procesos, y de las presiones de las partes que intervienen, las cuales
pujan, por lo general, en las siguientes direcciones: los acreedores por obtener
una forma rápida y segura del pago de sus acreencias, mediante la menor porción
de concesiones; el deudor, por conseguir la aprobación de la fórmula de pago,
evitando así el tránsito a la liquidación o la quiebra; los abogados de los
acreedores, por obtener un final feliz que les permita dar un parte satisfactorio a
sus poderdantes y poder cobrar así el saldo de sus honorarios, y los empleados,
porque no se acabe su fuente de empleo 216.
La negociación que deberemos emprender será sobre todo con argumentos pues
la argumentación es un paso fundamental dentro de la negociación, pero que está
inmersa en una estrategia y no es bueno considerarla aisladamente de ésta. Es
decir, el objetivo es conseguir la aceptación de una propuesta, argumentar es tan
solo un medio para ello 217.
SAGA EN REESTRUCTURACION
216
El manejo de las Crisis en las empresas. José Arturo García Betancourt. Mc Graw Hill. Colombia 1998.
Pg. 126
217
Técnicas de Negociación un Método Práctico. Fernando de Manuel Dasí, Rafael Martínez- Vilanova
Martínez. Ed. Escuela Superior de Gestión Comercial y Marketing. Madrid 2000. Pag. 64.
218
Datos extraídos de los Planes de Reestructuración, Acuerdos Globales de Refinanciación y Convenios de
Liquidación. Asi mismo de las actas de las Sesiones de las Juntas de Acreedores de las referidas Empresas y
de la publicación “Seis experiencias empresariales de Reestructuración Patrimonial” editada por el Fondo
Editorial de la Universidad Católica del Perú, Lima, 2000.
386
I. INTRODUCCIÓN
En 1955, Sears Roebuck del Perú S.A. inicia sus operaciones en el Perú.
A principios de la década de los ´80s, Sears Roebuck & Co., la casa matriz,
decidió retirarse del ámbito internacional con excepción de Norteamérica, por lo
que puso en venta todas sus subsidiarias internacionales. En 1984, vendió la
empresa al Grupo Roca y estableció un Contrato de Uso del nombre SEARS
durante 4 años, al término de los cuales se comenzó a utilizar comercialmente el
nombre de SAGA.
Hasta 1998, SAGA fue una empresa muy rentable, como se puede apreciar por
las cifras en las siguientes páginas. La devaluación de Septiembre de 1988
387
efectuada por el Ministro de Economía y Finanzas de entonces, Ing. Abel Salinas,
atomizó las utilidades generadas y retenidas en los años anteriores, debido a que
habían sido destinadas a dar crédito directo a los clientes en las cuentas por
cobrar, en moneda nacional, lo que afectó significativamente el capital de trabajo
de la empresa.
Durante los años que siguieron, la grave recesión causó una disminución de las
ventas de más del 80% en términos reales, como se puede apreciar a
continuación:
388
140%
134.04%
120%
110.79%
100% 100.00%
92.45%
80% 82.30%
73.97%74.17%
60%
40%
39.87%
VENTAS EN
20% PORCENTAJE
26.69%
0% 17.21%
14.08%
1982 1983 1984
1985 1986 C1
1987 1988 1989 1990 1991 1992
AÑOS DE VENTA
La proyecciones del presente año y de los próximos dos años, consideran una
lenta y paulatina recuperación en la pérdida de volúmenes de ventas sufrida en
los últimos años, resultando cifras muy conservadoras, que no alcanzan siquiera a
una cuarta parte de los ingresos promedios de la década de los años 80 (Ver
cuadro anterior), como se puede observar a continuación.
389
350
Millones
300
250
200
150
100
50
0
82
19 3
84
85
86
87
19 8
89
90
91
92
19 3
94
95
8
9
19
19
19
19
19
19
19
19
19
19
19
En los estados de Pérdidas y Ganancias (Cuadro III) que se encuentran en las
páginas siguientes, se puede apreciar que SAGA tuvo utilidades operativas, hasta
1991 inclusive. Sin embargo, los recargos en los precios de compra con que los
proveedores intentaban resarcirse los costos financieros en necesidad de reducir
los precios de venta al público como un intento de paliar el efecto de la recesión,
resultó en un menor margen comercial en 1992, lo que produjo una pérdida
operativa. El mayor problema, sin embargo, fue el aumento en los gastos
financiero. En 1991 éstos fueron US$ 9,555,794 y en 1992, US$ 12,902,535. Este
nivel de gastos financieros, combinado con la baja de ventas, son las grandes
causas de la situación de crisis en que se encuentra SAGA.
390
A continuación se puede ver que durante 9 de los últimos 11 años SAGA ha
generado ventas y utilidades importantes y ha contribuido significativamente en
impuestos y aportes.
391
forma se entiende que el problema fue más de demanda (operativo) que de
refinanciación. Experiencias similares motivaron la salida del mercado de
empresas de giro similar tales como: Oeschle, Monterrey, Galas y Todos. Sin
embargo, éste no fue el único problema de Saga, los excesivos gastos financieros
que le ocasionaron la falta de pago de clientes que mantenían deudas a plazo (si
se toma en cuenta que la mayoría de venta a plazos se encontraba en soles y
con la inflación de esos años y la devaluación de la moneda a inicios de década),
tornaron la situación de la tienda comercial en una situación más difícil aún.
Por otro lado, Saga en medio de esta crisis buscó disminuir los gastos operativos
reduciendo el número de trabajadores en casi 70%, pasa de tener 1800 en 1990 a
540 trabajadores en 1992 (420 trabajadores en planilla y 120 extras). Sin
embargo, esta medida fue después de un intento extrajudicial de reprogramación
de deudas con la colaboración de la Cámara de Comercio de Lima.
392
d. La venta del Centro de Distribución de San Luis al Banco Regional del
Norte por un valor de US$ 160 420.00. El saldo que mantenía con dicho
banco US$ 269 117.00, sería capitalizado con acciones por parte de Saga.
e. Para asegurar la continuidad de la empresa, los bancos que adquirieron el
local de San Isidro debían celebrar un contrato de arrendamiento bajo la
siguiente modalidad:
1. Plazo de 10 años por la Tienda Principal
2. Se arrendaría algún lado del área del parqueo (sur o norte).
3. El arrendamiento incluyendo el parqueo sería equivalente al 3% de
las ventas durante los tres primeros años, el 3,2% los cinco
siguientes años y el 3,4% los últimos 2 años.
4. Saga pagaría por concepto del alquiler mínimo del local principal en
1994, US$ 500 000,00 en 1995, US$ 700 000,00, en 1996, US$ 800
000.00 y a partir de 1997, el equivalente a la tasa de interés anual
“Prime Rate” más tres puntos porcentuales aplicados al precio de
adquisición del inmueble.
V. SITUACIÓN ACTUAL
393
Bajo un manejo financiero saludable, mantiene un capital de trabajo negativo
(pasivos corrientes mayores a los activos corrientes mayores a los activos
corrientes) moderado. Dada que esta práctica es común para este tipo de
actividad, y siempre que éstas sean razonables, no más del 20%, se entiende que
el desarrollo de la empresa es bueno. Asimismo, en todo momento los activos
totales superan los pasivos totales y los niveles de apalancamiento se han
reducido significativamente. En la actualidad, Saga Falabella SA sólo genera
utilidades, las cuales se incrementaron en 1999 en más del 100% con respecto al
año anterior. Por otro lado, para ese mismo período redujeron el déficit financiero
a la mitad y aumentó el pago de impuestos al fisco en casi tres veces.
Los principales supuestos del PRP son: un rendimiento promedio anual de 4.57
para la harina, un nivel de extracción de 116 mil TM de pescado, con 4
embarcaciones (Sebastián, Mar Rojo, Mar Negro y Mar Mediterráneo) y un costo
de producción de $235/TM de harina.
Esos valores, no resisten una mínima confrontación con los datos de extracción,
los estándares y las capacidades de los activos de Carolina SA; mas bien, la
historia nos conduce a otros resultados: un rendimiento de harina promedio de
4.75; una extracción anual de las 4 embarcaciones en alrededor de 65 mil TM de
pescado y un costo estándar de la harina mayor a $300/TM.
219
Este informe fue realizado por el Sr. Luis E. Shimabuku, en Marzo del 2002, a propósito de la Gestión de
la Consultora CPISA que administraba el Consorcio Pesquero Carolina SA.
220
A esta fecha ha pasado más de un año y medio, y apenas terminada la última junta de acreedores es
oportuno y necesario hacer un balance crítico de la actuación de la Consultora PCI SA.
221
La Consultora no ha sido capaz de construir hasta la fecha un Flujo de Caja y un Estado de Ganancias y
Pérdidas congruentes con la capacidad instalada y las posibilidades de los activos de la empresa y que
además cumpla con las exigencias de la ley de Reestructuración. Recordemos que la Consultora administra
Carolina ya más de un año.
394
millones. Supone, sin demostrarlo, que con la operación logra reducir la deuda sin
perjudicar los recursos de Carolina.
222
La extracción es la parte más importante y crucial de la Cadena de Valor de Carolina. De hecho su Valor
Presente de uso es mayor a su Valor Presente de Venta.
Razones Principales para mantener las 3 embarcaciones:
- Las embarcaciones están prácticamente operativas.
- El abastecimiento propio garantiza la continuidad y mayor nivel de la producción.
- El aporte de estas aumenta el margen de utilidad en la harina.
- Los precios relativos favorecen ampliamente el abastecimiento propio.
- Al ganar más volumen de producción en la harina colateralmente obtenemos mas aceite de pescado
como un subproducto.
- Reducen los costos totales.
- Crea mayor demanda en los proveedores y bancos, en especial de los acreedores de Carolina.
- Mantenimiento previo y corto, cuyo gasto probablemente no exceda de $300 mil.
395
millones en términos actualizados. La Tasa interna de Retorno (TIR) económica
del proyecto llega al 16%.
Desde el ángulo social, la E/P Stefano puede generar mas de 300 puestos de
trabajo permanentes en la planta de conservas de Coishco con la utilización de
una pequeña parte la capacidad instalada de esa línea.
223
Durante el año 2001, Carolina SA afrontó un aumento general en los gastos administrativos
especialmente, en aquellos rubros vinculados directamente con el servicio de personal, propio o de terceros y
también en otros gastos diversos no identificados.
Aumentos en la Empresa:
- Cargas diversas de gestión +200%
- Servicio de Vigilancia +140%
- Otros Gastos menores +100%
- Honorarios Profesionales + 15%
- Remuneraciones + 4%
- Total Gastos Administrativos + 23%
Aumentos en el País:
Inflación: -0.13%
Devaluación -2.30%
224
La empresa durante los años 2001 y 2002 ha acumulado una cantidad significativa de multas que en
conjunto llega a 94 UIT. A ese valor debemos añadir los 67.5 UIT por la Resolución que glosado líneas
abajo. ( Gestión 2001, PCI, Febrero de 2002)
225
"A partir del mes de Febrero del 2001 las 3 embarcaciones pesqueras hipotecadas a favor del Interbank
(antes Banco Latino) se encuentran inmovilizadas por requerir inversiones mayores en reparaciones y
396
La inmovilización de las E/P, con la secuela de deterioro físico, económico y
financiero, impactó negativamente en los ingresos de la empresa. La propia
Auditoría BDO calculó una reducción de 32 mil TM de pescado la consecuencia
de esta paralización 226.
mantenimiento por aproximadamente US$ 650 mil para cumplir con los requisitos de navegación
establecidos por el seguro; esta inmovilización ha afectado la capacidad de pesca de la compañía en el año
2001 en aproximadamente 32 mil TM de pescado crudo". (Informe de los Auditores BDO. Notas. Pág. 1)
226
Carolina perdió con la paralización de estas tres embarcaciones:
a. Menos materia prima por 32 mil TM en 10 meses
b. Costo fijo más alto en la empresa, para absorber esta menor escala de extracción.
c. Deterioro en la calidad de las 3 embarcaciones y menor valor de venta por la paralización.
d. Menor remuneración a los tripulantes. Menos valor agregado.
e. Mayor demanda de capital de trabajo por la necesidad de un mayor gasto por la compra de
pescado a terceros.
227
La Consultora PCI, según el Dictamen de BDO, interpreta que los intereses que generarán la deuda de las
acreencias laborales serán solamente respecto a los capitales y no a los intereses acumulados de esos capitales
al 2 de Julio de 1999.
Asocia la palabra capitalización con la expresión "intereses sobre intereses" y afirma que la capitalización de
intereses esta prohibida por la ley de Reestructuración y por lo tanto los intereses laborales adeudados al 2 de
Julio de 1999, fecha en que es declarada insolvente Carolina SA, no podrá ganar nuevos intereses.
397
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Este proceso generó la necesidad de realizar inversiones del orden de los US$ 4
000 000.00 que fueron necesarios para el reequipamiento y modernización de la
planta, lo cual generó en Bakelita y Anexos S. A., una aguda crisis financiera. En
atención a dicha situación la empresa junto con la mayoría de sus acreedores,
evaluaron la factibilidad de recuperar el nivel y posición en el mercado nacional, a
través del acogimiento a la Ley de Reestructuración Patrimonial vía Concurso
Preventivo. Sin embargo, dicho proceso no tuvo éxito dado que la Junta de
Acreedores reunida el 27 de Noviembre de 1997 desaprobó el Pre Acuerdo
Global de Refinanciamiento con el 77,30% de los votos reconocidos por la
Comisión.
398
La Junta de Acreedores de Basa se reunió el 15 de Junio de 1998 y acordó la
reestructuración patrimonial de la empresa con el voto favorable del 77,93% de
los créditos reconocidos. El 28 de Septiembre de 1998 dicha junta de Acreedores
aprobó el plan de reestructuración de BASA, con el 78.19% a favor de los créditos
reconocidos.
Entre los factores estructurales, está la apertura comercial que obligó a BASA, a
mediados de los noventa, a realizar inversiones para obtener mayor productividad
228
Inventario quiere decir todas aquellos productos terminados que se encuentran en almacén esperando ser
vendidos.
399
y adaptar su tecnología a estándares internacionales. Asimismo, esto motivó la
realización de programas de reingeniería empresarial y cierre de algunas líneas
de producción. Por ejemplo, se invirtió 4 millones de dólares en reequiparar y
modernizar la planta, así como 2 millones de dólares en racionalización de
personal (habiéndose cancelado a éste el 60% de la deuda hasta antes del inicio
al procedimiento de insolvencia).
25,000 23,990
21,330
20,000 19,630
5,000
0
1992 1993 1994 1995 1996 1997
Fuente: BASA
Al entrar al procedimiento BASA tenía una deuda de S/. 85 594 647.00 nuevos
soles con sus acreedores (aproximadamente el 5% eran acreencias laborales, el
7% deudas tributarias y el resto eran acreencias comerciales). De esta forma, se
229
Falta de liquidez se refiere a la falta de caja, eso no quiere decir que la empresa no genere utilidades, ni
que no tenga activos (bienes) con los cuales pueda hacer frente a sus obligaciones. Es la imposibilidad de
tener dinero en corto tiempo. Una empresa es ilíquida cuando no puede generar caja ni puede cobrar sus
cuentas en el corto plazo, o quizá simplemente las deudas a corto plazo son exageradamente grandes.
230
Las obligaciones corrientes son aquellas a las que hay que hacer frente en el momento, o en el corto plazo.
En contraposición las deudas a largo plazo son las que no se van a vencer en un corto horizonte temporal, es
decir en mas de un mes o de dos meses.
231
Son aquellos compuestos por caja y bancos, acciones de otras empresas, inventarios, cuentas por cobrar a
corto plazo; es decir todos aquellos bienes que se pueden convertir a dinero en el corto plazo.
232
Ingresos financieros son aquellos distintos de la gestión propiamente dicha, pueden estar identificados con
los intereses que pueda generar su cuenta en bancos, fondos mutuos, etc.
400
puede comprender la difícil situación que atravesaba BASA en 1997, y la decisión
de ésta, a fines del mismo año de buscar una reestructuración de pasivos o
reprogramación de deudas con sus acreedores. Inclusive para el último semestre
de 1997, la utilización de la capacidad productiva fue inferior al 50%.
401
3. La deuda tributaria se convertiría en dólares y esta se cancelaría en
quince pagos iguales y semestrales considerando una tasa de
interés nominal del 5% anual.
402
74,473% de los créditos asistentes en la Junta de Acreedores se prorrogó el
proceso de reestructuración de BASA por un año más.
Asimismo, señaló que el citado Plan debe ampliar su plazo de acción a quince
(15) años, debiendo tomarse en cuenta las inversiones necesarias, tanto para
mantenimiento de la maquinaria de la fábrica, así como la compra de equipo
nuevo, el cual debía reemplazar aquellos equipos que en la actualidad son
obsoletos o se encuentran en desuso.
PESQUERA HAYDUK
403
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Pesquera Hayduk S.A. es una empresa pesquera que pertenece al Grupo Bamar.
Este grupo está conformado por tres Empresas Pesqueras (Pesquera Velebit,
Pesquera Santa Rosa y Pesquera Hayduc), una empresa fabricante y
comercializadora de materiales para pesca (Fibras Marinas) y una empresa
agroindustrial (Corporación Agroindustrial Bamar)
Con esta misma idea en 1996, se construyó la planta de conservas den Coishco y
además se adquirió en subasta pública la planta de conservas y congelados de
Ilo. Asimismo, entraron en operación nuevas embarcaciones con tecnología de
punta para suministrar materia prima a las plantas de conservas y congelados.
404
planta de conservas en Paita para aprovechar la presencia de túnidos en la zona
norte.
233
La rotación de Cuentas por Cobrar se refiere a la capacidad que tiene la empresa para poder cobrar a sus
deudores, y en torno al vencimiento de estas definir cuanto se demoran. Esto normalmente trae problemas de
liquidez puesto que al no cobrar no genera caja para poder pagar a sus acreedores.
405
cuentas por pagar comerciales 234 se redujeron de 62 a 33 días para 1998. Es
decir, la rotación de activos se hizo cada vez más lenta con respecto a la rotación
de pasivos. Al no colocar las ventas al mismo tiempo que el pago de las
acreencias, la empresa ingresó en un grave problema de liquidez corriente con
sus acreedores.
Por otro lado, el margen neto de la empresa se redujo desde 1996. En dicho año,
éste era del 14%, ya en 1997 había disminuido a 7% y en 1998 era negativo (-
11%). Es decir, las utilidades antes de impuesto año tras año fueron menos
representativas para el volumen de venta de la empresa. Inclusive ya en 1998, las
utilidades netas eran negativas para la empresa pesquera. Por otro lado, el nivel
de apalancamiento de la empresa estaba en 5,0 por encima del promedio
histórico de Hayduk que estaba alrededor del 3,0. Este es un nivel de
apalancamiento excesivo para un empresa que opera en un sector altamente
volátil.
234
La rotación de las cuentas por pagar, es decir el tiempo en que uno paga a sus acreedores debe ser mayor
a la rotación de cuentas por Cobrar puesto que si antes de cobrar ya tiene que pagar con que dinero paga si
aún no ha cobrado. Lo saludable sería primero cobro (en treinta días) y pago después (en sesenta días)
406
3. Para el resto de acreedores, el plan consideraba un
esquema de amortización flexible en función del flujo de
caja disponible para amortizaciones (utilidades antes de
impuesto menos las amortizaciones relacionadas a
programa de reestructuración patrimonial). Para los
siguientes años, el flujo disponible para amortizaciones se
daría en base a las proyecciones de Hayduk con una tasa
Libor con respecto a cualquier periodo de intereses. El
flujo de amortizaciones se dividiría de la siguiente forma: el
36% para el pago de acreencias a bancos financiadores
que se comprometieron a otorgar a Hayduk líneas de
crédito anuales, el 57% para el pago de acreencias con
acreedores financieros y no financieros y créditos de
empresas vinculadas o vinculadas con obligaciones
cruzadas y el 7% restante se destinaría a los créditos
devengados por adquisición de activos en proceso de
privatización. Los intereses devengados se pagarían
semestralmente sobre el saldo de principal correpondiente
y por los días efectivamente transcurridos hasta la fecha
de pago.
407
7. Hayduk estaría obligada al pago de una comisión de
reestructuración equivalente a 0.5% del principal de la
deuda estructural de los bancos financiadores y otros
acreedores financieros y no financieros con un límite
máximo de US$ 259 000.00 a fin de remunerar la
acreditación de fondos con costo para la ejecución de
programa de reestructuración de Hayduk.
408
COMPAÑÍA EMBOTELLADORA DEL PACIFICO S.A. (CEPSA)
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Compañía Embotelladora del Pacífico S.A., Cepsa, tenía como actividad principal
el embotellamiento de bebidas gaseosas de importantes marcas tanto
internacionales como locales. La misión de la empresa consistía en producir a un
costo menor que la competencia, alcanzando y superando estándares
internacionales, optimizando todos los recursos humanos y materiales para hacer
más eficientes, productivos, competitivos y rentables, implementando el valor de
la empresa en forma permanente.
A partir de 1998 Cepsa reflejó una etapa de crisis originada básicamente a partir
del año 1992, dado que el país ingresaba a una economía de libre mercado y, por
tanto, a un mercado más competitivo. En respuesta a esto, Cepsa elaboró una
estrategia con el objeto de mejorar su nivel de ventas en el mercado, ofrecer a
sus distribuidores condiciones de venta y entrega que resulten eficiente y
competitivas y mejor calidad de sus productos.
Sin embargo, no obstante que Cepsa había venido dedicándose con éxito por
varios años a la elaboración y distribución de bebidas gaseosas sobre la base de
contratos suscritos con las empresas transnacionales que le proveían de
concentrados, en los últimos años había enfrentando diversos problemas que
generaron una falta de liquidez, lo que hizo imposible hacer frente a las
obligaciones con sus acreedores.
409
Cepsa manifestó su incapacidad para atender el pago de los créditos invocados
por Centro Química S.R.Ltda.. y Policel del Perú S.A.
a) La Liquidación de Cepsa.
b) La conformación de una Unidad Operativa Básica, a través de la creación
de una nueva empresa. Esta UOB estaría conformada por los pasivos y
activos imprescindibles de Cepsa que fuesen necesarios para continuar
con el giro industrial de la misma.
410
Dentro de los factores internos que desencadenaron la crisis de CEPSA se
encontraba la adquisición de activos en 1992 (nueva línea de embotellados,
tanques dispensers, cilindros de CO2, camiones, sistemas de computo, entre
otros) para obtener mayor competitividad, sin embargo estas adquisiciones
aumentaron la deuda corriente que posteriormente no pudieron cubrir.
Previendo la difícil, CEPSA informó a sus acreedores las circunstancias por las
que atravesaba la empresa en estado de cesación de pagos y solicitó a los
mismos evitar cualquier acción de cobranza que paralice las operaciones. Ante
ello, las posibilidades de una posible reestructuración disminuyeron al conocerse
la intención de concluir el contrato por el lado de PEPSICO (retiro de franquicia) lo
cual originó que los volúmenes de venta no cubrieran los gastos y la estructura
operativa se volviese inadecuada para la nueva realidad.
411
Distribución por Tipo de Acreedor
(CEPSA)
Laborales
9%
Comerciales Tributarios
85% 6%
Es de esta forma, que dentro del proceso, CEPSA presentó una propuesta de
liquidación ante la Junta de acreedores frente a la inviabilidad de una posible
reestructuración. Los principales puntos que expuso CEPSA a la Junta fueron: la
incertidumbre que las contingencias de CEPSA puedan eliminar los flujos futuros,
los gastos de reestructuración y racionalización eran muy altos, existían serias
limitaciones al desarrollo de nuevos productos en CEPSA, dado los contratos
generados con la venta de marcas propias a la competencia. Con estos
argumentos, la Junta de Acreedores de la empresa, presidida por un
representante del Banco Latino, aprobó la liquidación de la misma con el 95.24%
de los votos de los acreedores presentes el 11 de noviembre de 1999. Asimismo,
la entidad liquidadora elegida para el caso, fue CBH Consultores S.A.
412
1. El plazo del convenio de liquidación se fijó en un año.
413
7. Las acreencias tributarias serían reprogramadas en cinco
años adicionales al plazo previsto para el acreedor tributario y
de acuerdo a las condiciones aplicables a éste.
Por otro lado, la nueva UOB permite mejorar niveles de eficiencia, reducir costos y
preservar el empleo de algunos trabajadores de CEPSA, lo cual beneficia a todas
las partes involucrados dentro del proceso. Con una organización más pequeña y
eficiente, las posibilidades de obtener un mayor éxito se incrementan, lo cual
financieramente no era sostenible bajo la estructura y enfoque de negocios de
CEPSA. Asimismo, habría que mencionar que la entrada de CEPSA al Sistema
de Reestructuración Patrimonial pudo haberse dado un año antes, de acuerdo a
sus indicadores financieros (el peor año de la empresa fue en 1998, a pesar de
que a partir de 1997 ya existían síntomas de deterioro financiero), de tal forma
que se pudo haber convenido de mejor forma y en mejor posición el destino futuro
de la empresa.
Se debe destacar que a pesar que aún quedan activos por realizar, tales como
máquinas dispensadoras y algunos bienes muebles como envases de vidrios, se
ha constituido una nueva empresa. Embotelladora Fénix S.A. (EMFESA), la cual
continuará con la actividad económica de Cepsa.
414
1. La de la liquidación de CEPSA y de los activos prescindibles que
serán liquidados para el pago de los acreedores de 1°,2° y 3°
prelación.
Este proceso está liderado por la citada entidad liquidadora, que ya se encuentra
recibiendo los activos prescindibles para la operación de EMFESA y que
comenzará con la liquidación de éstos a la brevedad. El producto de la liquidación
de dichos activos se destinará a cubrir las acreencias de la 1°, 2° y 3° prelación.
Situación EMFESA:
Patrimonio
Capital Social 1 552
415
Total Patrimonio 1552
Patrimonio
Capital Social 8 214
Total Patrimonio 8 214
416
superiores a los presupuestado y se prevé que la reestructuración completa de la
organización y su negocio sea más rápida y efectiva de lo esperado.
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
La empresa Mavila obtuvo hasta 1994 resultados positivos en sus utilidades. Sin
embargo durante la segunda mitad del año 1995, Mavila contaba con gran
cantidad de mercadería en stock que no pudo vender, pues la demanda de los
productos que ofrecía se contrajo, dando como resultado una fuerte pérdida ese
año.
Honda Motor Co. Ltda. de Japón, siguiendo una política para varios países de
América Latina, compró a Mavila las acciones que ésta poseía de Hopesa, en
1998. Asimismo, Mavila transfirió a Hopesa la representación de automóviles
Honda. Dichas operaciones permitieron a Mavila terminar al 31 de diciembre de
1998 entre las 50 primeras empresas en relación con sus utilidades.
417
cumplir con los compromisos asumidos con sus proveedores y bancos, (como
consecuencia de ello, Mavila renunció como distribuidor de Hopesa de
motocicletas, mototaxis y automoviles.
418
d) Elegir como veedor ante la Junta de Accionistas de Mavila por
unanimidad al Banco Wiese Sudameris.
La difícil situación por la que atravesó la empresa durante los últimos años motivó
el ingreso de Mavila al Sistema de Reestructuración Patrimonial. En 1997, el
crecimiento de las ventas a US$ 50 millones requirió un mayor desarrollo de
infraestructura comercial e incremento de costos fijos, lo cual comenzó a generar
pérdidas operativas y altos costos financieros. En 1998, la finalización de la
relación comercial con la empresa Honda, así como la relación de ese año,
contrajo las ventas en 8% sin que los gastos fijos y el endeudamiento se redujera
a la misma velocidad, generando mayores pérdidas operativas y financieras.
419
1. El cronograma de pagos detallaba por categoría y por acreedor, el
importe de la deuda así como el plazo de reembolso, tasa de interés
aplicable y el calendario de amortizaciones y pago de intereses.
420
10. Dos representantes de la Junta de Acreedores participarían en el
directorio de Mavila con derecho de voz y voto mientras dure la
reprogramación de los pasivos de la empresa.
La excelente relación de Mavila Hermanos S.A. con sus acreedores, así como la
disposición de estos últimos, en continuar la actividad comercial, facilitaron la
rapidez y la aprobación de Acuerdo Global de Refinanciación. Mavila,
evidentemente se benefició con las ventajas del Sistema de Reestructuación, ya
que de forma preventiva, evitó la insolvencia pudiendo sincerar sus pasivos con
sus acreedores y continuar con el negocio comercial. Por otro lado, los
acreedores, en su gran mayoría estuvieron conformes con la reprogramación de
sus acreencias, dando por finalizadas las dificultades financieras con Mavila,
iniciando un nuevo ciclo de negocios con la empresa. Ahora la empresa cuenta
con la supervisión y el apoyo de sus acreedores, para la marcha del negocio y el
desarrollo del mismo.
En la línea de artefactos distribuye las principales marcas como son LG, Coldex,
Mabe, Sony, Sansung, etc. También cuenta con la representación de grupos
electrógenos marca F.G. Wilson.
421
SITUACIÓN ACTUAL
Jorge Lira y Jaime Crosbi fueron designados ayer como los nuevos
administradores de la Compañía Peruana de Radiodifusión América Televisión
luego de que la junta de acreedores acordara asumir el control total de la empresa
y retirar de su conducción al actual directorio que integraban las hermanas
Crousillat.
Jorge Lira fue designado gerente general, en tanto que Crosbi hará las veces de
administrador y rendirá cuentas al comité de gestión que integrarán
representantes del Banco Wiese Sudameris, el Grupo Televisa de México y la
AFP Integra, como presidente, vicepresidente y secretario, respectivamente.
Las dos primeras empresas, junto con la Sunat, concentran más de 50 millones
de dólares de los 66 millones que adeuda América Televisión.
422
programa de reestructuración y negó que se vaya a retirar del canal a los
periodistas Nicolás Lúcar y César Hildebrandt.
Trabajadores
De otro lado, tras conocer la designación de los nuevos administradores, el
secretario de organización del Sindicato de Trabajadores de la Compañía
Peruana de Radiodifusión América Televisión, Heraldo Torres Osnayo, pidió el
respeto de los derechos laborales del personal que labora en dicha estación de
televisión.
Añadió que los más de 500 trabajadores sólo desean establecer un diálogo
ponderado con los nuevos directivos, en busca de soluciones coherentes en la
defensa de la estabilidad laboral y de los derechos del personal legítimamente
reconocidos por la Constitución.
Administradores
Jorge Lira es un especialista en finanzas y reestructuración empresarial, vinculado
a la comercialización de productos de consumo masivo. Fue gerente general de
Nabisco Perú y trabajó por varios años en Colombia. Por su cargo negoció con
agencias de publicidad y canales de televisión.
Jaime Crosbi es gerente general de Consultoría A, especialista en
reestructuración patrimonial.
EUROPA
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Forum Filatélico
236
Datos extraídos de información publicada en: google, wikipedia y en las diferentes páginas web oficiales
de cada empresa.
423
La sociedad Fondo Filatélico Financiero, constituida en 1979, dedicada a las
inversiones filatélicas no dejó de crecer hasta convertirse en uno de los 100
mayores grupos empresariales de España.
Pese a constituirse en 1979, el salto a la fama del Forum Filatélico para el gran
público tuvo poco que ver con el negocio de los sellos, sino con el patrocinio de
un club de baloncesto en 1983, el Forum Valladolid.
Es en los años 80 cuando el Forum pone las bases de su negocio actual, con el
lanzamiento de planes de pensiones y diversos productos de ahorro, ligados en
su mayor parte a los valores filatélicos.
A partir de ahí continúa con su política de expansión, abriendo nuevas oficinas por
toda España, e inicia la adquisición de sus primeras obras de las actuales
colecciones de pintura contemporánea y antigua que posee.
Afinsa
La empresa se dedica a la captación de ahorros para su inversión en bienes
tangibles, como sellos, obras de arte o monedas.
424
Por ello, sus defensores mantienen que es una modalidad de inversión muy
segura, tan rentable o más que las que se realizan en las entidades financieras y,
en la mayoría de los casos más transparente
Pese a estas similitudes, las empresas de bienes tangibles se rigen por una
normativa diferente a las entidades financieras -la disposición cuarta de la Ley de
Instituciones de Inversión Colectiva- y no tienen como supervisor a la Comisión
Nacional del Mercado de Valores (CNMV) ni al Banco de España, sino a las
autoridades de Consumo.
Los inversores nunca llegaban a ver los sellos, sólo se limitaban a realizar los
depósitos. Al parecer, si hubieran exigido el cobro de los compromisos, tanto de
una como de otra empresa, ambas habrían llegado a una quiebra real, porque no
hubieran podido devolver estos importes con la rentabilidad acordada.
425
baloncesto que juega en la liga ACB. En 2005 adquirió el 0,80% de Enagás y
hace un mes el 0,85% del Banco Pastor. El su web señala que poseía 281
empleados y 1.345 agentes al cierre del año 2004.
Varias sedes de las empresas Afinsa Bienes Tangibles y Fórum Filatélico fueron
precintadas el 9 de mayo del 2006, tras una denuncia de la Fiscalía
Anticorrupción por la presunta comisión de varios delitos económicos. En esta
operación, dirigida por la Audiencia Nacional, intervinieron 23 inspectores de la
Agencia Tributaria, se efectuaron también registros domiciliarios y la Policía
detuvo a nueve personas.
426
En su página web, Afinsa intenta transmitir un mensaje de tranquilidad "basado en
los más de 25 años que avalan un modelo de negocio, que garantiza todos y cada
uno de los compromisos adquiridos con sus clientes y que cuenta con la
autorización de las autoridades competentes".
Quiebra técnica
Pero las llamadas a la calma no logran tranquilizar a los afectados. Entre otros
motivos, porque al tratarse de inversiones en bienes tangibles, estos depósitos no
están garantizados y ellos podrían perder sus ahorros.
427
Ninguna de las dos sociedades están sujetas a la supervisión del organismo que
preside Conthe y tampoco son competencia del Banco de España. Como no son
entidades financieras no están sometidas a la Ley del Mercado de Valores sino
que son competencia de las autoridades de Consumo de cada comunidad
autónoma.
Procedimiento Concursal
428
Es provechoso conocer el funcionamiento de dicho procedimiento dado que, en la
actualidad se ha instado uno en relación con los casos de Fórum Filatélico y
Afinsa. La finalidad de estos procedimientos concursales que se están tramitando
en los Juzgados de lo Mercantil números 6 y 7 de Madrid, es únicamente la de
liquidar los patrimonios de ambas empresas, ante su inminente insolvencia, y con
la finalidad de pagar las deudas que ambas han contraído.
El presupuesto básico del concurso es la insolvencia, concebida ésta como el
estado patrimonial del deudor que no puede cumplir regularmente sus
obligaciones.
La solicitud de concurso puede venir por dos vías:
1. Solicitud del propio deudor, el cual deberá justificar su endeudamiento y su
estado de insolvencia, si bien en este caso no sólo podrá ser actual, sino futuro.
El deudor tiene el deber de solicitar la declaración de concurso cuando conozca o
hubiera debido conocer su estado de insolvencia; pero tiene la facultad de
anticiparse a éste. En este supuesto el deudor conservará las facultades de
administración y disposición sobre su patrimonio, quedando sometido el ejercicio
de éstas a la intervención de los administradores concursales, mediante su
autorización o conformidad.
2. Solicitud de alguno de los acreedores, en cuyo caso se suspenderá el
ejercicio por el deudor de las facultades de administración y disposición sobre su
patrimonio, siendo sustituido por los administradores concursales. Se deberá
fundar la pretensión en los siguientes supuestos:
a. Un título por el cual se haya despachado ejecución o apremio, sin que del
embargo resultasen bienes libres bastantes para el pago.
b. El sobreseimiento general en el pago corriente de las obligaciones del deudor.
c. La existencia de embargos por ejecuciones pendientes que afecten de una
manera general al patrimonio del deudor.
d. El alzamiento o la liquidación apresurada o ruinosa de sus bienes por el
deudor.
e. El incumplimiento generalizado de obligaciones de alguna de las clases
siguientes: las de pago de obligaciones tributarias exigibles durante los tres
meses anteriores a la solicitud de concurso; las de pago de cuotas de la
Seguridad Social, y demás conceptos de recaudación conjunta durante el mismo
período; las de pago de salarios e indemnizaciones y demás retribuciones
derivadas de las relaciones de trabajo correspondientes a las tres últimas
mensualidades.
Órganos del procedimiento concursal:
1. Jueces de lo Mercantil, órganos de nueva creación y competentes en todos
los aspectos relativos al concurso. Será competente el situado en el domicilio del
deudor.
429
2. Administración concursal, la cual se regula conforme a un modelo colegiado
en cuya composición se combina la profesionalidad en aquellas materias de
relevancia para todo concurso, la jurídica y la económica, con la presencia
representativa de un acreedor. Son funciones esenciales de este órgano las de
intervenir los actos realizados por el deudor en ejercicio de sus facultades
patrimoniales o sustituir al deudor cuando haya sido suspendido en ese ejercicio,
así como la de redactar el informe de la administración concursal, al que habrán
de unirse el inventario de la masa activa, la lista de acreedores y, en su caso, la
evaluación de las propuestas de convenio presentadas.
3. Junta de acreedores, esta no es imprescindible y únicamente habrá de
constituirse en la fase de convenio cuando no se haya aprobado por el sistema de
adhesiones escritas una propuesta anticipada.
4. Ministerio Fiscal, su función se limita a la calificación del concurso entre
fortuito o culpable, cuando proceda, ya que no será así en todos los casos, sin
perjuicio de la actuación que se establece cuando intervenga en delitos contra el
patrimonio o el orden socioeconómico.
Uno de los elementos novedosos de la nueva normativa es el principio de
igualdad de tratamiento de los acreedores el cual ha de constituir la regla general
del concurso, y que sus excepciones han de ser muy contadas y siempre
justificadas, privilegios como puedan ser los salarios o las cuotas a la seguridad
social.
Las soluciones del concurso previstas en la ley son el convenio y la liquidación,
para cuya respectiva tramitación se articulan específicas fases en el
procedimiento.
- El convenio es la solución normal del concurso que la ley fomenta con una serie
de medidas, orientadas a alcanzar la satisfacción de los acreedores a través del
acuerdo contenido en un negocio jurídico en el que la autonomía de la voluntad
de las partes goza de una gran amplitud. Entre las medidas para facilitar esta
solución del concurso destaca la admisión de la propuesta anticipada de convenio
que el deudor puede presentar.
- La ley concede al deudor la facultad de optar por una solución liquidatoria del
concurso, como alternativa a la de convenio, la liquidación es siempre una
solución subsidiaria, que opera cuando no se alcanza o se frustra la de convenio.
Los efectos de la liquidación son más severos. El concursado quedará sometido a
la situación de suspensión en el ejercicio de sus facultades patrimoniales de
administración y disposición y sustituido por la administración concursal; si fuese
persona natural, perderá el derecho a alimentos con cargo a la masa; si fuese
persona jurídica, se declarará su disolución, de no estar ya acordada, y, en todo
caso, el cese de sus administradores o liquidadores.
Delitos contra el patrimonio o el orden socioeconómico:
430
Además de las responsabilidades puramente empresariales o económicas, cuya
concreción se desarrolla en el procedimiento concursal, el empresario podrá
incurrir en una conducta delictiva, como los siguientes tipos penales.
1. Estafa. Cuando con ánimo de lucro se engañe a otro lo bastante como para
que incurra en un error realizando disposición de bienes en perjuicio propio o
ajeno, en cuyo caso la sanción penal iría de 6 meses a 3 años de prisión,
pudiendo ir hasta los 6 años en casos especiales.
2. Insolvencias punibles. Se considerará responsable de este delito quien alce
sus bienes en perjuicio de sus acreedores y a quien realice cualquier acto de
disposición que suponga un obstáculo a un embargo o procedimiento judicial.
Esto supone una pena de prisión de 1 a 4 años. Este delito será perseguido aún
cuando se haya iniciado un procedimiento concursal.
IV. SITUACIÓN ACTUAL
Un año después, los afectados de Fórum y Afinsa desconocen cuánto y cuando
cobrarán. Los ahorros de 460.000 personas se "esfumaron" en una mañana y la
incertidumbre todavía planea sobre ellos
Fue todo un sobresalto en el país, sobre todo por el gran número de perjudicados:
en principio, se habló de 350.000, pero las últimas cifras actualizadas por los
administradores judiciales sitúan el número de clientes con contrato en 459.000.
También 'espantó' a la sociedad el hecho de que se apuntara ya entonces un
posible fraude multimillonario: los primeros cálculos de Hacienda, origen de esta
investigación, lo cifraban en 3.500 millones de euros, suma que al final ha estado
cerca de duplicarse, al alcanzar los 6.203 millones, una vez incluidas otras
deudas arrastradas por las dos compañías.
431
como máximo un 15% de la deuda reconocida y que habrá que devolver en un
máximo de cinco años.
Este atractivo negocio, sin embargo, tenía los 'pies de barro', como lo demuestra
que, según las cuentas de los administradores judiciales, los activos conjuntos de
Fórum y Afinsa (1.536 millones de euros entre sellos, inmuebles, obras de arte y
otras inversiones) a duras penas cubren una cuarta parte de su pasivo (6.203
millones de euros), e incluso se quedarían en el 10% si se estimase sólo el valor
de las propias estampillas. La pregunta es clara: ¿por que no se descubrió antes
un 'agujero' tan descomunal? Y la respuesta resulta tan obvia como
descorazonadora: los administrados de las dos empresas se aprovecharon del
'vacío' legal existente en este sector bajo sospecha.
Ese es uno de los puntos clave de los procesos judiciales abiertos contra Fórum y
Afinsa (el concursal para, en principio, liquidar ambas sociedades ante su
situación de quiebra técnica, y el penal, para depurar responsabilidades), cuya
instrucción se demorará, al menos, hasta finales de 2008. La Audiencia Nacional
ya ha anunciado que hasta el juicio -cuyo horizonte se sitúa en 2010- no se
resolverá si su negocio era mercantil o financiero. En este segundo caso, su
control debía haber correspondido a las autoridades del sector (como bancos y
cajas) y, por extensión al Estado, lo cual dejaría la puerta abierta a una hipotética
declaración como responsable civil, que aseguraría la devolución de todo el
dinero, medida que ya se tomó al final del caso la colza y que ahora apoya el
Defensor del Pueblo. COLPISA
432
AIR MADRID - ESPAÑA
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
La aerolínea se formó en 2003, empezando a dar servicios en mayo de 2004 con
la recepción de tres Airbus A330-200. Recientemente inició operaciones con un
Airbus A319. Esta compañía tuvo como socio fundadores a Celuisma (20%),
Hotus (20%), Herpil (12,5%), Catalonia Hoteles (10%), Quo Viajes (10%), Viajes
Eroski (10%) entre otros.
Por otro lado, las exigencias de Aviación Civil a las empresas que habían
mostrado su interés en adquirir, junto con el precio puesto por la compañía
complicaron la venta.
433
convenio con la aerolinea hispana Air Comet. Este acuerdo consiste que esta
aerolinea se hace cargo de la mayoría de las rutas a América, también se
compromete a recontratar al 52% de la plantilla además de dar la posibilidad a los
viajeros que todavía tienen ticket de Air Madrid para que puedan volar en Air
Comet con un cargo adicional de 200€.
Air Madrid LINEAS AEREAS S.A., ante la gravísima situación por la que
atraviesa, como consecuencia de las medidas de hecho adoptadas por la
Administración Pública, concretamente la Dirección General de Aviación Civil,
dependiente del Ministerio de Fomento, pone en conocimiento de la opinión
pública los siguientes hechos:
434
1.- Ha habido una constante filtración a los medios de comunicación de todos los
aspectos esenciales del proceso e inspección, que han ido generando
progresivamente, una alarma social absolutamente injustificada. Todo ello, pese a
que, como el mismo Sr. Hernández Coronado (Responsable de Seguridad en
vuelo de la DGAC) afirmó ayer mismo: “Ningún avión vuela, nunca jamás, sin
seguridad”.
A estos efectos puede decirse que, sin que haya habido una resolución definitiva
del procedimiento administrativo en curso, se han producido las siguientes
consecuencias:
435
encuentran sus créditos con la compañía. Asimismo, la gran mayoría de ellos han
suspendido los suministros de bienes y servicios que venían prestando a Air
Madrid ante la situación de alarma creada.
2.- Las Agencias de Viajes están adoptando la decisión de no efectuar los pagos
ya contratados en firme con Air Madrid
III. LA CRISIS
El Juzgado de lo Mercantil número 5 de Madrid ha declarado el concurso
necesario de acreedores de Air Madrid Líneas Aéreas, S.A. mediante resolución
de 11 de enero de 2007 [Autos 0411/2006]. A tal fin han sido nombrados
administradores concursales el abogado D. Ángel Rojo Fernández-Río, el
economista D. Francisco Javier Ramos Torres y el auditor D. Enzo Lazzerini
Bravo.
436
El pasado 20 de Enero de 2007 fue la fecha de publicación del último de los
edictos señalados por el Juez y abre el período de comunicación/reclamación de
los acreedores. Dicho periodo tiene una duración de 1 MES.
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
La fábrica de Delphi Diesel Systems, en St Cugat del Vallés (Barcelona) ha
protagonizado a lo largo del último año el más duro, aunque no el único, conflicto
en España, del grupo multinacional norteamericano Delphi. Por ahora dicho
conflicto se ha saldado con mayor flexibilidad en el tiempo de trabajo.
437
particular en los primeros meses del año. La fábrica de Delphi Diesel Systems, de
St. Cugat, que fabrica hasta ahora bombas de inyección indirecta para motores
Diesel, ha estado enfrascada en un conflicto entre Enero del 2000 y Enero del
2001 que, por ahora, se ha saldado con una fuerte reorganización del tiempo de
trabajo.
438
Por otra parte, la Federación de Metal, Construcción y Afines (MCA) de UGT en
Andalucía facilitará en unos días un informe requerido por los acreedores
concursales en la reunión del pasado viernes.
Causas y solución
En estos tres meses deberán determinar además si la empresa de automoción se
encuentra realmente en quiebra y si ésta ha estado provocada por la propia
empresa o por las circunstancias del mercado. Con todo, los trabajadores confían
en encontrar una solución a la crisis antes de agotar este plazo.
El comité aplaudió el gesto de los administradores de solicitar una reunión con los
trabajadores de la factoría. "Nos parece muy consecuente por su parte que
quieran hablar con nosotros además de entrevistarse con los departamentos
financieros o el de material", explicó el portavoz del comité de Delphi.
439
El encuentro de ayer sirvió también para comunicar a los trabajadores que tienen
asegurado el salario de mayo. Según Lloret, "aunque la plantilla ya conocía que el
sueldo del mes estaba garantizado, no nos hemos quedado tranquilos hasta que
no nos lo ha dicho quien lo tenía que decir".
Amplía el número de las empresas del automóvil que son controladas por fondos
de capital riesgo.
Por otra parte, el visto bueno del juez supone la retirada de otra propuesta de
financiación de Delphi preparada por Haighland Manegement, más generoso con
los antiguos accionistas.
Delphi, que se espera salga de la suspensión de pagos antes de fin de año, sigue
siendo considerada como una de las tres grandes empresas fabricantes de
componentes para automoción. En esta nueva etapa quiere concentrar su
actividad en conjuntos de gestión electrónica y expandir su actividad fuera de
Estados Unidos.
440
Appaloosa había intentado hacerse con Delphi meses atrás teniendo como socio
a Cerberus pero esta última que, pocos meses después acabaría haciéndose con
el 80,1% de Chrysler, se echó atrás.
En cualquier caso, es una empresa más que pasa bajo el control de un fondo de
capital riesgo. Cerberus, que controla ya un gran fabricante, además de varias
empresas de tamaño mediano de componentes, es uno de los que aspira a la
compra de Jaguar y Land Rover. En la puja parecen estar otros tres fondos de
este tipo como Ripplewood, One Equity y TPG.
Y también se rumorea que está Blackstone. Por otro lado, Carlyle sigue
adquiriendo compañía de componentes, entre las cuales Allison, la compañía
especialista en transmisiones que hasta ahora poseía GM y a la lista hay que
añadir otras más como Pardus, etcétera.
Delphi afirmó ayer que tratará de que el tribunal que supervisa su proceso de
suspensión de pagos apruebe este nuevo plan, que también tiene el apoyo de su
antigua casa matriz, General Motors.
441
A inicios de mes, Delphi canceló un plan de 3.400 millones de dólares (2.380
millones de euros), también liderado por Appaloosa, cuando se retiró del proyecto
el fondo Cerberus Capital Management.
Bajo el nuevo plan, los inversores se comprometen a adquirir 800 millones de
acciones preferentes convertibles y unos 175 millones de dólares en acciones
comunes de la compañía reorganizada. La inversión total podría llegar a 2.550
millones de dólares, dijo Delphi.
PARMALAT - ITALIA
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Parmalat fue fundada por Calisto Tanzi en 1962. Era una empresa familiar
dedicada a las industrias lácteas y a otras actividades, principalmente, del sector
alimentación. Aunque cotizaba en Bolsa desde 1987, su principal propietario
seguía siendo la familia Tanzi; que controlaba el 51% del capital.
442
financieras seguidas de una costosa expansión por Latinoamérica y Estados
Unidos, tras la que siguió otra por Europa. Fue entonces cuando los directivos de
Parmalat empezaron a falsificar las cuentas de la empresa para ocultar su
verdadera situación financiera.
443
metálico, sino en acciones de la futura Parmalat, una vez saneada, de la cual se
esperaba una facturación anual de 3.500 millones de euros.
444
que un documento cuyo objetivo era certificar que la unidad de Parmalat con sede
en las Islas Caimán tenía una posición de 3,950 millones de euros en efectivo y
títulos valores a fines del 2002, era falso.
Según terra.es, desde el año 2000 los bancos tenían bonos (títulos de deuda) de
Parmalat en sus carteras, manteniendo aproximadamente un monto parejo (algo
así como 200 millones de euros).
445
Parmalat demostró haberse recuperado de la crisis financiera de hace casi cuatro
años. El grupo agroalimentario italiano cerró el primer semestre con un aumento
del 3,7% de su resultado bruto de explotación (Ebitda), que llegó a 163,3 millones
de euros, frente al mismo periodo de 2006. La facturación del grupo fue de
1.761,8 millones, lo que supone un alza del 2,8%, con un endeudamiento de 64,3
millones de euros. El grupo recuerda en su informe económico que ha vendido a
de Parmalat España a Nueva Rumasa.
AMÉRICA LATINA
VARIG - BRASIL
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Varig (Viação Aerea RIo Grandense) es una aerolínea con base en Río de Janeiro
y Sao Paulo, Brasil. Es la línea aérea internacional más antigua del país, con
vuelos internacionales a 20 destinos, en 17 países de dos continentes: América
(Sudamérica y Norte América) y Europa, así como a 52 ciudades en Brasil.
Fue fundada el 7 de mayo de 1927 en Porto Alegre, Rio Grande do Sul. Fue
miembro de la alianza internacional Star Alliance hasta el 2007, se rumora que la
aerolinea podría llegar a un acuerdo con la alianza oneworld para entrar a ser
parte de esta. Tiene dos líneas aéreas subsidiarias, Rio-Sul y Nordeste.
446
El tribunal que administra el proceso de recuperación judicial de la aerolínea
brasileña Varig ratificó hoy que no tiene previsto declarar la quiebra definitiva de la
empresa, informó la estatal Agencia Brasil.
Otros 100 millones de dólares se abonarían en forma de créditos por cobrar y 223
millones de dólares con papeles comerciales a ser emitidos por la propia Varig y
pagaderos en un lapso de 20 años.
Otra propuesta, por 450 millones de dólares por las líneas nacionales e
internacionales, provino del fondo estadounidense Carlyle, junto con las
brasileñas Sym Amazonia y Fontidec.
El juez se reunió hoy con los empresarios Fernando Pinto y José Carlos da Rocha
Lima, presidentes de TAP y de Sym Logística, respectivamente, informaron
fuentes del tribunal.
447
Brasil -hoy al borde de la quiebra- conservase varios aviones que opera en
préstamo.
Se trata de "un inversor brasileño del sector aéreo que ha propuesto comprar
Varig por 450 millones de dólares en efectivo", agregó Antonoff.
El abogado dijo que el interesado se encontraba reunido con el magistrado
brasileño Luiz Ayoub, encargado de la recuperación judicial de la empresa en
quiebra, reseñó AFP.
Se trata de la segunda oferta por la compañía después de la que presentó el
consorcio NV Participacoes, que representa a los empleados de la compañía,
consistente en 449 millones de dólares.
La propuesta del nuevo inversor consiste en dinero en efectivo mientras que NV
Participacoes está pendiente de explicaciones sobre los mecanismos de pago que
el juez Ayoub ya reclamó.
AVIANCA - COLOMBIA
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Avianca (acrónimo de Aerovías del Continente Americano, anteriormente
Aerovías Nacionales de Colombia) es la primera aerolínea fundada en América y
la segunda en el mundo, un par de meses después de la holandesa KLM. Desde
1919, Avianca ha sido la aerolínea bandera de Colombia y en la actualidad se
destaca por ser la aerolínea más grande del país y una de las más importantes de
Suramérica.
448
Entre los avances informados por la Empresa está la aprobación por parte del
Juez Gropper el pasado 24 de agosto, de la legalidad del Plan de
Reestructuración financiera, así como de la Declaración de Divulgación
(Disclosure Statament) que acompaña el Plan. Ambos serán enviados a todos
aquellos acreedores de la Aerolínea con deudas reconocidas dentro del proceso.
Como se sabe, una vez dicho Plan sea votado favorablemente por las mayorías
requeridas, podrá ser confirmado por la Corte, lo que le permitiría a Avianca y a
su filial Avianca Inc., emerger exitosamente del C-11.
La Asamblea confirmó las acciones tomadas como medidas efectivas para que la
Empresa sanee la causal de disolución por pérdidas. Dentro de éstas se
contemplan las inversiones a capital que serían efectuadas una vez la Compañía
culmine el proceso del C-11.
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
En 1972 se creó la Empresa Nacional de Correos y Telégrafos (ENCOTEL) que
tuvo a su cargo todos los servicios postales públicos nacionales e internacionales,
la prestación de servicios monetarios y actividades complementarias, subsidiarias
y accesorias de la actividad postal.
449
LA NACION lo consultó anoche sobre la decisión que a última hora de ayer
adoptó la Justicia: la quiebra del Correo Argentino, sociedad anónima que
controlaba el grupo que encabeza el empresario. "Es totalmente imposible. Mi
gente estuvo reunida con las autoridades y nuestra propuesta de pago de la
deuda ya tenía el apoyo del 60% del capital", dijo Macri, desde la tranquilidad de
su casa de Palermo.
III. LA CRISIS
Correo Argentino SA había entrado en convocatoria de acreedores en septiembre
de 2001 por una deuda de $ 900 millones. El 69,2% de las acciones está en
manos del grupo Macri, el 14% en las del Banco Galicia (también acreedor) y el
5% en las de la Corporación Financiera Internacional (CFI, del Banco Mundial).
450
La incógnita es si esos bienes seguirán siendo utilizados por el correo público. El
presidente de la unidad administradora del servicio, Eduardo Di Cola, ha dicho
que espera que el Estado, el principal acreedor, termine quedándose con ellos
tras el proceso liquidatorio.
Sin embargo, la ley establece que un acuerdo entre el deudor y los acreedores
necesita el apoyo de la mitad más uno de éstos, que, a su vez, contengan el 66%
del total del pasivo. Una fuente allegada al caso opinó que difícilmente Correo
Argentino podría alcanzar el 60% o 66%, ya que el Estado tiene el 38% de la
deuda y algunos pequeños acreedores no se han mostrado interesados en la
oferta de pago que les formuló el deudor. Agregó que nunca probó el 60% ante el
juez.
I. RESEÑA DE LA EMPRESA
Ferrocarriles Nacionales de México fue una empresa paraestatal de México, la
cual fue expropiada por Lázaro Cárdenas del Río en 1938 y desincorporada del
estado por el Presidente Ernesto Zedillo en 1996.
451
La compañía Ferrocarriles Nacionales de México ha dejado de pertenecer al
Estado para pasar a manos privadas, tras ser dividida en tres empresas,
operación que ha supuesto al Ejecutivo mexicano ingresos de 2.300 millones de
dólares. Sólo las llamadas líneas cortas, que representan el 23% del total de
trayectos, son todavía públicas.
Antiguamente las locomotoras de esta empresa eran de color azul con las siglas
FNM.
En cuanto a los demandantes, 44.1 por ciento solicitan ajustes a las pensiones
que ya gozan; y respecto al monto del pasivo contingente, la importancia es
mayor en las demandas de otorgamiento de pensión, equivalentes al 41.8 por
ciento. Del texto se desprende que, sin considerar el inicio de nuevos juicios,
actores y pasivo contingente en el periodo de septiembre de 2001 al 31 de marzo
de 2006, los resultados obtenidos son: de 17 mil 859 juicios que se tenían en
2001 se han concluido 11 mil 593; de 111 mil 942 demandantes que se tenían al
452
inicio se han disminuido 91 mil 994; de los 15 mil 22 millones de pesos de pasivo
contingente que significaban dichos litigios, han disminuido en 19 mil 544 mdp.
Por ello, se recomienda litigarlos hasta una resolución final de la Junta Federal de
Conciliación y Arbitraje, que probablemente absolvería de responsabilidad al
organismo. En caso de no atender los juicios se pueden perder y serían
liquidados por el organismo o por el gobierno federal.
ESTADOS UNIDOS
ENRON
I. LA EMPRESA
453
El 14 de Agosto del 2001, la revista Fortune galardonó a la firma como la más
creativa en el período 1996 – 2001, augurándole un crecimiento continuo para
toda la década, citándose entre sus innovaciones, la apertura de los mercados de
potencia y gas de Alemania, la creación de un mega almacén global virtual de gas
y ser pionera del más grande mercado mundial de comercialización de energía
online.
En el año 2000 ganó el premio del Financial Times a la “Compañía de Energía del
Año” y a la “mejor y exitosa decisión de inversión”.
Pero su negocio más conocido y el que le valió ser considerada como una de las
siete mayores empresas estadounidenses por la revista Fortune se inició en
noviembre de 1999 y consiste en un mercado en el que se compra y vende
electricidad y gas natural, llamado EnronOnline.
454
para que tuviera millones de inversores captando fondos de pensiones a lo largo y
ancho de Estados Unidos.
Según el diario Clarín, …[La firma Enron] …desesperada por alcanzar sus
objetivos de ganancias a final del año… …cerró un vergonzoso acuerdo con el
banco Merrill Lynch que le permitió anotar ganancias falsas por 60 millones de
dólares en los últimos días de diciembre de 1999, según ex ejecutivos de la
compañía que estuvieron vinculados a la operación.
Los ejecutivos dijeron que el acuerdo, vinculado a temas energéticos tales como
un complejo negocio de gas y electricidad, fue alcanzado para agrandar las
ganancias de Enron y hacer subir las acciones de la empresa. Enron y Merrill
Lynch manifestaron los ejecutivos, acordaron que el acuerdo sería cancelado una
vez que Enron registrara las ganancias en su contabilidad.
acerca de los cambios a realizar en el mercado de la energía. Trabajando para la Comisión Federal
Reguladora de la Energía se convirtió en un firme abogado de la liberalización de los monopolios del gas y
de la electricidad.
Irónicamente, Lay dió clases y conferencias sobre las relaciones entre el gobierno y las empresas en la
Universidad George Washington y al respecto solía decir que le agradaba pensar de sí mismos (Enron) como
el Microsoft de la energía.
Apodado como “el muchacho Kenny” por el ex presidente Bush padre, Lay y otros ejecutivos de la firma,
asesoraban al gobierno sobre política energética. Empleando un verdadero ejército de “lobbistas”, Enron
aportó unos 6 millones de dólares a las campañas de republicanos y demócratas (en realidad el 78% de los
aportes fueron para los republicanos) Llegó a ser tanto su predicamento dentro del “establishment”
empresario financiero que el prestigiosos The Ecomomist describió a Enron como un nuevo “culto
evangélico” y a Lay como su “mesías”.
Llegó a ser un “bien recibido Director” en múltiples directorios de firmas de relevancia mundial y se codeaba
con presidentes: Bush, Clinton y Thatcher, soporte de entidades sin fines de lucro y en particular de la
Primera Iglesia Metodista Unida. (Tomado del de Juan Chamero, Editor Jefe de aunmas.com, 30 de Enero
2002)
455
También es la principal accionista o dueña de varias empresas de distribución
energética o plantas termoeléctricas en México, Brasil, Venezuela, Bolivia y otros
países de la región.
Julio 1985
Houston Natural Gas se fusiona con InterNorth, una compañía de gas natural de
Omaha, Nebraska, para formar la moderna Enron. Es una firma interestatal e
intraestatal con un gasoducto de gas natural de 37.000 millas.
1989
Enron comienza a comercializar gas natural como commodity. Se convierte
rápidamente en el comercializador mayor de gas natural en Estados Unidos y en
el reino Unido.
Noviembre 1999
Lanzamiento de Enron Online, "un sistema de transacciones globales en Internet
que permitía a los clientes de Enron ver en tiempo real los precios del Mercado y
realizar transacciones online en forma instantánea. En dos años, esa plataforma
de comercio electrónico llegó a realizar 6000 transacciones diarias por un valor de
2.500 millones de dólares.
Diciembre 2000
Kenneth Lay resigna como presidente ejecutivo pero mantiene la presidencia del
directorio a favor de Jeffrey Skilling.
28 Diciembre 2000
Las acciones alcanzan la cotización record de $84.87 – convirtiendo a Enron en la
séptima empresa más valiosa de Estados Unidos.
14 Agosto 2001
239 Tomado del artículo de Juan Chamero, Editor Jefe de aunmas.com, 30 de Enero 2002
456
Jeffrey Skilling resigna después de seis meses; Lay retoma las responsabilidades
ejecutivas máximas de la compañía.
15 Agosto 2001
El empleado de Enron, Sherron Watkins envía una carta a Kenneth Lay
previniéndole de irregularidades contables que podrían poner en peligro a la
compañía.
20 Agosto 2001
Lay convierte en acciones opciones por valor de $519,000.
21 Agosto 2001
Lay convierte en acciones más opciones por valor de $1.48m.
Octubre 2001
La firma Arthur Andersen comienza a destruir documentos relacionados a las
auditorias realizadas a Enron. La destrucción continua hasta Noviembre cuando la
firma recibe una cédula para comparecer ante la Comisión de Seguridades y de
Comercio.
15 Octubre 2001
Lay llama al Secretario de Comercio Don Evans, pero los funcionarios de la
secretaría dicen que el llamado era referente a un problema que Enron tenía con
un proyecto energético en La India.
16 Octubre 2001
Enron reporta pérdidas por $638 millones de dólares entre Julio y Septiembre y
anuncia una reducción de 1200 millones de dólares en su stock accionario. La
reducción correspondía a asociaciones arregladas por el Vicepresidente
Financiero Andrew Fastow.
22 Octubre 2001
La Comisión de Seguridades y Comercio abre una consulta sobre un posible
conflicto de intereses en relación a las asociaciones realizadas por Fastow.
23 Octubre 2001
En una conferencia, Lay trata de dar confianza a los inversores y defiende el
trabajo de Fastow.
24 Octubre 2001
Enron echa a Fastow.
28 Octubre 2001
Kenneth Lay llama al Secretario del Tesoro Paul O'Neill para informarle de los
problemas financieros que enfrenta la compañía. Una Segunda conversación de
similar tenor se realiza el 8 de Noviembre. O'Neil dice que declinó ayudar a la
firma, en la medida que no pudo detectar posibles repercusiones desfavorables
en los mercados financieros debido a los problemas de Enron.
457
29 Octubre 2001
Lay llama nuevamente al Secretario de Comercio Don Evans, para pedirle haga
algo conducente a influenciar al Servicio para Inversores Moody para que no lo
degrade demasiado en el ranking de créditos. Evans no interviene, diciendo que
no sería apropiado influenciar la decisión de una agencia privada de inteligencia
crediticia.
31 Octubre 2001
La requisitoria de la Comisión de Seguridad y Comercio se transforma en una
investigación formal.
8 Noviembre 2001
Enron revisa sus balances de los pasados cinco años. En lugar de los masivos
beneficios previamente proclamados, la firma dice perder actualmente 586
millones de dólares.
9 Noviembre 2001
La firma competidora Dynegy, informa que estaría dispuesta a hacerse cargo del
mucho mayor Enron por 8000 millones de dólares en acciones.
19 Noviembre 2001
Enron dice que las pérdidas de su tercer cuatrimestre son superiores a lo que se
había informado y previene que necesitará financiar una deuda de 690 millones
hacia fines de ese mes.
20 Noviembre 2001
El precio de las acciones de Enron llega a su punto más bajo en 10 años mientras
los inversores se preocupan acerca de si la empresa podrá superar sus
problemas financieros.
21 Noviembre 2001
Enron asegura una extensión de su deuda de 690 millones.
26 Noviembre 2001
Las acciones de Enron están por el piso a $4.01.
28 Noviembre 2001
Dynegy retira su oferta cuando el rating crediticio de Enron es degradado al nivel
de bonos de descarte. Las acciones de Enron descienden bajo $1 – el stock de
acciones experimenta el más pesado descenso en un día en la historia para
empresas listadas en el NYSE y en Nasdaq.
2 Diciembre 2001
Enron pide la protección de bancarrota prevista en el Capítulo 11 y reclama
legalmente a Dynergy por incumplimiento de contrato.
458
Enron prohíbe a sus empleados vender las acciones asignadas y ligas a sus
planes de retiro.
9 Enero 2002
El Departamento de Justicia de Estados Unidos comienza la investigación criminal
de Enron.
10 Enero 2002
La Casa Blanca confirma que Kenneth Lay hacía lobby para apoyar a su empresa
poco antes de que colapsara. Arthur Asndersen reconoce que sus empleados
destruyeron algunos documentos de Enron.
12 Enero 2002
El Departamento de Justicia nombra a Joshua Hochberg, titular de la división de
fraudes, como fiscal actuante para dirigir la investigación criminal dentro de Enron.
15 Enero 2002
Arthur Andersen echa al ejecutivo David Duncan que estuvo a cargo de auditar a
Enron y coloca en su lugar a otros tres empleados.
16 Enero
Las acciones de Enron son dadas de baja en la Bolsa de Nueva York.
23 Enero
Renuncia Kenneth Lay.
24 Enero
Comienza la audiencia del caso Enron en el Congreso de Estados Unidos
25 Enero
Clifford Baxter, el anterior Vice Presidente del directorio de Enron y Jefe
Estratégico se suicida. Dejó abruptamente la firma en Mayo del 2001, después de
haber chocado con Jeff Skilling por las practicas contables de la firma.
459
Estos comentarios serán en mayoría genéricos, a fin de poder entender la lógica
de esta legislación. Temas como la postulación a la bancarrota, el capítulo7, 11 y
13; sus ventajas, la exención de propiedades, deudas con garantía o sin garantía,
y las deudas que no pueden ser canceladas por bancarrota.
El dueño de un negocio paga una pequeña cuota a dicha compañía, la cual corre
con el riesgo de darle crédito al consumidor. El consumidor tiene la oportunidad
de comprar productos y servicios a su conveniencia.
240
The Law and Your Legal Rights, Jess J. Araujo. Prentice Hall. EE. UU. 1998. Pag. 97.
460
bienes para venderlos y satisfacer la sentencia, excepto como indique el juez de
la corte de bancarrota.
Con respecto a las deudas con o sin garantía, podemos decir que: una deuda sin
garantía (unsecured debt) es aquella donde no existe un contrato por escrito en el
que se da en prenda una propiedad como colateral contra la deuda. Un ejemplo
461
de una deuda sin garantía es la compra hecha con una tarjeta de crédito, una
cuenta médica o todo préstamo en el que no se haya ofrecido ninguna propiedad
como garantía del pago total del préstamo.
La deuda con garantía (secured debt) es aquella que permite al prestamista tomar
posesión de la propiedad dada en prenda si el préstamo no se paga de acuerdo a
los términos del contrato. Un acuerdo de garantía debe ser realizado por escrito y
firmado por el deudor. Un acuerdo de crédito para comprar una casa o un
automóvil está garantizado, por lo general, por la misma propiedad. Otros
acuerdos de crédito, como para la compra de electrodomésticos, pueden ser
garantizados si el contrato específicamente permite que el prestamista pueda
tomar posesión de ellos si la deuda no se paga.
1 Deudas garantizadas
2 Deudas a acreedores que no fueron incluidas en la petición de bancarrota.
3 Impuestos y multas (en la mayoría de los casos)
4 Préstamos estudiantiles
5 Manutención conyugal y de menores
6 Sentencias adeudadas por haber sido condenado por manejar embriagado
o bajo la influencia de las drogas
7 Deudas contraidas a través de fraude o por declaraciones falsas a los
acreedores, y
8 Deudas contraidas inmediatamente antes de presentar la petición de
bancarrota.
462
La crisis de Enron representa un rápido cambio de fortuna para una empresa que
el año pasado anunció que había tenido ganancias por más de US$1.000
millones.
Enron admitió después que las ganancias de 1997 a 2001 eran US$600 millones
menos de lo que habían informado.
La caída inmediata del precio de sus acciones permitió a Dynegy, una empresa
históricamente menor, hacer una oferta pública de adquisición, que luego
abandonó.
463
Enron tuvo graves repercusiones en las distintas bolsas del mundo, “el Dow Jones
se derrumbó un 1,06 por ciento para terminar en los 7.702,34 puntos, sin que
lograra recuperar la barrera psicológica de los 8 mil puntos que perdió el lunes,
por primera vez desde mediados de octubre de 1998.
El índice tecnológico de Nasdaq cerró con una dura caída de 4,19 por ciento, a
1.228,97 unidades.
Sin embargo, para los analistas, el dato que refleja perfectamente el pesimismo
del mercado fue la caída del índice S&P 500, que cerró por debajo de los 800
puntos, en los 797,69 puntos, por primera vez desde mayo de 1997.
V. SUS CONTACTOS
Enron declaró al Wall Street Journal que nunca ofreció sobornos y afirmó que las
acusaciones son obra de competidores envidiosos u opositores políticos locales.
El informe dice que el Banco Mundial está entre quienes acusan a Enron de ganar
favoritismo en sus negocios con funcionarios extranjeros.
Hay algunas denuncias por las distintas contribuciones que hacía Enron a los
distintos candidatos políticos. Si las acusaciones, que representan violaciones de
la Ley de Prácticas Corruptas en el Exterior, son comprobadas, podrían ayudar a
funcionarios del gobierno a presentar cargos contra ejecutivos en funciones o
anteriores de Enron, dice el artículo del periódico.
464
CONTRIBUCIONES A LOS CANDIDATOS PRESIDENCIALES 241
Beneficiado Partido Cantidad
George W. Bush Republicano $ 113,800
Bob Dole Republicano 95,650
Al Gore Democrata 13,750
George H. W. Bush* Republicano 13,000
Bill Clinton Demócrata 11,000
“La compañía, que acumula deudas de más de US$30.000 millones, pidió a una
corte de Nueva York las ayudas que se inscriben en el llamado Capítulo 11 de las
leyes que regulan las quiebras en Estados Unidos.
Esta medida permitirá a Enron continuar sus operaciones mientras los creditores
intentan reorganizar sus finanzas.
241
ENRON: The Collapse. Alejandro Indacochea, Hugo Concha, Pedro Cáceres y Alfio Gutierrez. Material
Académico. Centrum 2002
242
Estos datos fueron tomados antes de la caída de Worldcom.
465
Enron, que opera en 40 países -varios de ellos latinoamericanos- y emplea a
21.000 personas, esperaba recibir una inyección salvadora del grupo rival Dynegy
Inc” 243.
“En contraste con esto, un grupo de 29 ejecutivos de Enron vendieron 17 mil 300
millones de acciones de la firma, valoradas en unos mil 100 millones de dólares,
entre 1999 y mediados del 2001, antes de que comenzaran a caer con fuerza.
Aunque nada prueba que estas ventas hayan sido ilegales, una demanda
presentada contra los ejecutivos asegura que ellos conocían los problemas a los
que se enfrentaba la empresa y no entregaron esta información al público.
En una demanda presentada por Amalgamated Bank, de Nueva York, que invirtió
el dinero de los sindicatos en acciones de Enron, se asegura que los acusados
"emplearon mecanismos, artificios y estratagemas para defraudar" a los
inversores y los acusó de manejo ilegal de información privilegiada.
Las mayores ventas de acciones de Enron las realizó Lou Pai, presidente del
directorio de una de sus filiales, quien vendió 5 millones de acciones valoradas en
353 millones de dólares.
466
por decisión de la Bolsa de Valores de Nueva York el pasado 15 de enero de
2002.” 244
Estas son las principales empresas que se han visto afectadas con la caída de
Enron:
Empresas en riesgo
EMPRESAS CANTIDADES
JP Morgan: $900m
Citigroup: hasta $800m
Credit Lyonnais: $250m
Dynegy: $75m
Mirant: hasta $60m
American Electric Power: hasta $50m
El Paso: hasta $50m
Centrica: $43m
TotalFinaElf: $25m
Para muchos Enron es la caída del Imperio Liberal, por ejemplo Paul Krugman
dice: “El desastre de Enron no es la historia de una empresa que quebró; es la
historia de un sistema que quebró. Y es el sistema no quebró por descuido o
pereza; era corrupto”. Suma también Joan Fontrodona al decir: El problema de
Enron no es sólo la imperfección del sistema capitalista, sino fundamentalmente la
falta de virtudes de los directivos implicados 245.
Ahora Enron se sitúa como la empresa que dio la voz de alarma y dio el inicio a la
caída de las llamadas empresas grandes. Quizá la caída de Enron no sea
olvidada pues dio origen a las más abrupta caída de las empresas mas grande de
Norteamérica.
WORLDCOM
I. LA EMPRESA
245 Joan Fontrodona es Profesor Adjunto del IESE en el Departamento de Ética de la Empresa y Teología, y
en el de Comportamiento Humano en la Organización. Pedro Nueno en La Vanguardia, 3 de febrero de 2002
467
Es una empresa telefónica, la segunda mayor compañía telefónica de larga
distancia de EEUU, construida en los años 90 basándose en fusiones y
adquisiciones propiciadas por su fundador, Bernard Ebbers. En el punto más alto
del boom de las telecomunicaciones WorldCom. Estaba valorada en 180.000
millones de dólares, y tenía 80.000 empleados. Ebbers tenía una fortuna personal
de 1.400 millones de dólares. Ahora, sobrecargado con una deuda de 3.000
millones de dólares y tras la profunda crisis que viven las empresas de
telecomunicaciones, está valorado en tan sólo 2.500 millones de dólares.
WorldCom nació como resultado de una fusión entre una compañía de telefonía
de larga distancia (Long Distance Discount Service), y dos pequeñas firmas MFS
Communications y Uunet) a principios de los años 90. La carrera de adquisiciones
culminó en el año 1999, con el acuerdo de fusión con MCI por valor de 3.700
millones de dólares, lo que convertía a la empresa resultante –Worldcom-MCI- en
la segunda compañía telefónica del país, sólo superada por AT&T.
Además del negocio de larga distancia, WorldCom controla redes por las cuales
transcurre casi la mitad del tráfico de internet en Estados Unidos.
246
Página Web de WorldCom.es
247
El Mundo 26.VI.02
248
BBCmundo 22.VI.02
468
director financiero, quien 'inapropiadamente' maquilló las cuentas para presentar
una situación financiera muy positiva pero tremendamente alejada de la
realidad 249.
En la última semana del mes de Julio, WorldCom obtuvo una línea de crédito de
hasta US$2.000 millones de un consorcio de prestamistas, entre los que se
cuentan J.P. Morgan Chase, Citigroup, y General Electric.
Estos pusieron como condición para dar su dinero que la empresa se declarara en
bancarrota y pidiera la protección legal bajo la cual la firma se reorganizaria y les
pudiera pagar primero a ellos.
Como garantía del crédito, WorldCom puso los "montos a recibir", es decir,
fundamentalmente los pagos de los clientes por los servicios telefónicos.
"La verdad es que con ejecutivos como los de Worldcom, la industria no necesita
entrar en crisis, ellos la crean", añadió Hodel.
III. CONSECUENCIAS
Las cifras de fraude contable de Worldcom son muchísimo más elevadas que las
de Enron y amenazan con deteriorar todavía más la confianza de los inversores
en las grandes corporaciones estadounidenses. Pues la confianza empezó a
perderse con la caída de Enron y luego con los contactos que esta tenía con la
casa Blanca.
249
El Mundo.26VI.02
250
BBCmundo. 7.VIII.02
469
El "truco" de WorldCom fue relativamente simple. En 2001 y 2002 la compañía
hizo pasar por inversiones US$3.800 millones en erogaciones operativas (de
hecho, rutinas de mantenimiento).
De este modo hizo parecer que sus ganancias eran mejores de lo que en realidad
eran e infló artificialmente el valor de la firma.
251
BBCMundo. 27.VI.02
470
Los mercados bursátiles de todo el mundo se desplomaron este miércoles tras
difundirse el multimillonario fraude contable en WorldCom, una de las mayores
compañías de telecomunicaciones de Estados Unidos.
En Nueva York, el índice industrial Dow Jones cayó 200 puntos al comienzo de la
sesión y se situó por debajo del límite de 9.000 unidades por primera vez desde
octubre del año pasado.
Al cierre, sin embargo, después del susto inicial, el índice recuperó el terreno
perdido 252.
Pero los analistas sostienen que se trata de una operación muy difícil de
concretar, ya que no es suficiente que los activos estén baratos.
252
BBCMundo.26.VI.02
471
En efecto, en Brasil WorldCom no sólo podría devolver Embratel al gobierno, sino
incluso llevarse dinero por las inversiones hechas desde que tomó la compañía
estatal.
Esto hecho complica aún más la situación, ya que dejó a la compañía por encima
del capital extranjero permitido por la ley de telecomunicaciones mexicana
(49%) 253.
253
BBCMundo. 9.VIII.02
472
SECCION TERCERA:
Presentación
La Real Academia agrega una acepción pedagógica, que nos permitimos reseñar:
“Enseñanza doctrinal que dimana de las decisiones o fallos de autoridades
gubernativas o judiciales”. Asimismo, otra acepción analógica que señala: “Norma
de juicio que suple omisiones de la ley, y que se funda en las prácticas seguidas
en casos iguales o análogos”.
473
Competencia del INDECOPI durante un período que abarca los años de 1996 a
2001, siendo nuestra fuente de investigación, la base de datos confeccionada
recientemente por dicha institución. Se ha realizado para un mejor análisis, una
división en dos grupos, de la forma siguiente:
De otro lado, el segundo grupo está conformado por más de doscientas cincuenta
(250) sumillas de resoluciones, las cuales han sido clasificadas por orden
temático, ordenado conforme al esquema de desarrollo de la Ley General del
Sistema Concursal. El objetivo de éste conjunto de sumillas está orientado, a
servir como una guía rápida de jurisprudencia concursal, y otorgarle al lector
mayor facilidad en su búsqueda de información sobre los distintos tópicos de la
Ley. Debemos mencionar, que se ha privilegiado a aquellas resoluciones que
guardan relación directa con la nueva legislación concursal.
474
1. en el primero de ellos se indica la voz que ayuda al lector
ha identificar el tema en particular (v.gr. créditos
incorporados en títulos);
2. en el segundo espacio se señalan las partes que
conforman el procedimiento concursal (v.gr. acreedor,
deudor);
3. en el tercer espacio se indica el número de resolución, el
número de expediente y fecha de la resolución citada (v.
gr. No. 023-96-TRI-SDC, 107-95-CRE-CAL-008,
07.08.96); y
4. el cuarto espacio contiene la sumilla de la resolución.
PRIMER PRECEDENTE
Créditos incorporados en Letras endosadas en descuento
Deudor: Eduardo Marisca Agencia de Aduana S.A.
Acreedor: Banco Continental
Sumilla: Las letras de cambio endosadas en descuento son títulos
válidos para ser reconocidos como créditos frente a
cualquiera de los giradores, aceptantes y endosantes
Resolución: declarados en estado de insolvencia, y que resulten
023-96-TRI-SDC obligados de acuerdo a los términos de la Ley de Títulos
Expediente: Valores.
107-95-CRE-CAL-008
Fecha: (Véase, lo establecido por el Art. 39.3 de la Ley General
07.08.96 del Sistema Concursal)
475
SEGUNDO PRECEDENTE
Procedencia del reconocimiento de créditos de origen tributario no exigibles
Deudor: Pastor Boggiano S.A.
Acreedor: Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria
Sumilla: Se establece los criterios que deberán aplicar la
Comisión y sus entidades delegadas para reconocer
créditos tributarios frente a empresas en estado de
Resolución: insolvencia, para lo cual deberán verificar que los
072-96-TRI-SDC instrumentos en los cuales se incorporan dichos créditos
Expediente: no se encuentren controvertidos ni estén sujetos a
005-95-CRE-CCAIL impugnaciones o acciones que contra ellos pueda
Fecha: interponer el contribuyente.
Asi se fijan los principios siguientes:
476
25.10.96 a) Con la solicitud de reconocimiento de créditos de
origen tributario, es necesario que se presenten los
instrumentos o documentos sustentatorios que acrediten
el reconocimiento por el deudor o, en su caso, que hayan
sido debidamente notificados al deudor tributario.
b) Para que la Comisión o una entidad delegada
reconozca los créditos de origen tributario que
previamente no hayan sido reconocidos por el deudor,
deberá verificar que el plazo de ley conque cuenta el
deudor para impugnar de dichos créditos ante la
administración tributaria haya vencido.
c) No procede el reconocimiento de los créditos de
origen tributario, cuando quede fehacientemente
acreditado que dichos créditos se encuentran
controvertidos en la vía administrativa. Si procederá el
reconocimiento respecto de la parte de los créditos no
controvertidos.
d) Procederá el reconocimiento de los créditos
mencionados en el literal anterior, cuando quede
acreditado que la resolución de la administración
tributaria o del tribunal administrativo competente, que
resuelve la controversia, quedó consentida.
TERCER PRECEDENTE
Presentación de solicitud en fecha posterior al inicio del Procedimiento
Judicial de Quiebra
Deudor: Arregui y Cia. S.A. (Arregui)
Acreedor: Empresa de Distribución Eléctrica de Lima Norte S.A.
Sumilla: Se establece que los órganos administrativos encargados
de la tramitación de los procedimientos derivados de la
Ley de Reestructuración Empresarial, dejan de tener
477
Resolución: competencia para el reconocimiento de créditos frente a
080-96-TRI-SDC empresas insolventes luego de producida la declaración
Expediente: judicial de quiebra, asumiendo el órgano jurisidiccional, en
084-94-CSA-05 forma única y exclusiva, el conocimiento del proceso
Fecha: correspondiente.
30.10.96
(Véase, lo establecido por el Art. 90 de la Ley General del
Sistema Concursal)
CUARTO PRECEDENTE
Impugnación de Juntas de Acreedores
478
Deudor: Industria Textil de Exportación S.A. (Intexport)
Acreedor: Banco Industrial del Perú - en liquidación (el Banco)
Sumilla: Se precisa que la competencia de la Comisión y sus
entidades delegadas para conocer de impugnaciones
contra la realización de juntas de acreedores, así como
Resolución: los criterios aplicables al análisis de las impugnaciones
088-96-TRI-SDC formuladas contra reuniones de juntas de acreedores, así
Expediente: como contra los acuerdos que se hayan adoptado en
054-94-CRE-CAL ellas, cuando éstas se sustenten en presuntos defectos
Fecha: existentes en la participación o en la votación de uno o
20.11.96 varios integrantes de la respectiva junta.
En consecuencia, se establecen los criterios siguientes:
a) Los órganos administrativos encargados de la
tramitación de los procedimientos derivados de la Ley de
Reestructuración Empresarial, son competentes para
conocer de las impugnaciones que se presenten contra la
realización de las juntas de acreedores.
b) Al pronunciarse sobre impugnaciones formuladas
contra reuniones de juntas de acreedores, así como
contra los acuerdos que se hayan adoptado en ellas,
cuando éstas se sustenten en presuntos defectos
existentes en la participación o en la votación de uno o
varios integrantes de la respectiva junta, la Comisión
debe hacer el siguiente análisis:
ii) Determinar si el vicio o defecto afectaría a toda
la junta o únicamente a determinadas partes de
su desarrollo, de tal forma que si se declarase
fundada la impugnación los efectos de este
pronunciamiento puedan ser identificados e
individualizados, de ser el caso.
iii) Cuando se trate de vicio o defecto en la
participación de uno o varios integrantes de la
junta, determinar si en caso de declararse
fundada la impugnación se afectaría la validez
de la reunión o del acto impugnado. Si el vicio
invocado no tuviera efectos sobre la validez de
los acuerdos o de la reunión, la impugnación
debe declararse infundada,
independientemente del análisis que pueda
hacerse de la causal de la impugnación. Sólo
en caso que el vicio o defecto en la
participación afectara la validez del acto
impugnado, la Comisión emitirá
pronunciamiento sobre este.
479
QUINTO PRECEDENTE
Reconocimiento de crédito previsional contenida en Liquidación para
Cobranza sobre Base Presunta
Deudor: Seguconsult S.A.. (Seguconsult)
Acreedor: Profuturo AFP (Profuturo)
Sumilla: En el supuesto que ni la AFP cuente con la información
necesaria, ni la Comisión o entidad delegada
correspondiente pudiera determinar el monto de las
Resolución: remuneraciones, se deberá declarar infundada la
011-1997/TDC solicitud..
Expediente: Sin embargo, previamente se aplicarán los siguientes
078-95/CRE-CAL-003 principios:
Fecha: Cuando una AFP solicite el reconocimiento de créditos
480
17.01.97 derivados de aportes previsionales impagos, liquidados
en base a la máxima remuneración de los afiliados al
sistema, en ejercicio de las atribuciones otorgadas por la
Ley Concursal y normas conexas, la Comisión y sus
entidades delegadas, deberán:
a)Verificar que, además de presentar la Liquidación para
Cobranza, la AFP haya declarado: (i) que el historial
previsional correpondiente no cuenta con información
sobre la remuneración real; y (ii) que emitió y notificó al
deudor la Liquidación Previa a la que se refiere el Art. 4
de la Resolución No. 467-94-EF/SAFP, como requisito
previo a la emisión de la Liquidación para Cobranza..
Ante el incumplimiento del requisito mencionado, la
solicitud deberá ser declarada improcedente.
b)Constatar si la información necesaria para determinar el
monto real de los aportes previsionales impagos, o parte
de ella, obra en alguno de los expedientes administrativos
a su cargo, en cuyo caso la pondrá a disposición de la
AFP para que ésta pueda reliquidar su acreencia.
c)En caso de no contar con toda o parte de la información
relevante, en los expedientes a su cargo, requerir a la
empresa deudora la presentación de copia de las partes
pertinentes del libro de planillas, de las boletas de pago o
de cualquier otro documento en el que consten las
remuneraciones de los trabajadores afiliados.
d)Absuelto el requerimiento, remitir a la AFP copia de la
documentación recibida, para que modifique su solicitud
reliquidando la deuda previsional en base a las
remuneraciones reales, luego de lo cual se procederá al
reconocimiento de los créditos en base a la nueva
liquidación.
e)Si la AFP no cumple con reliquidar su crédito, en base a
la información en poder de la Comisión, a la presentada
por el deudor, o al historial previsional, según sea el caso,
en el plazo concedido por la Comisión para tal efecto, se
declarará infundada la solicitud.
481
SEXTO PRECEDENTE
Reconocimiento de Créditos Tributarios Controvertidos Judicialmente
Deudor: Granja Las Mercedes E.I.R.L. (Las Mercedes)
Acreedor: Representante de los Créditos de Origen Tributario
Sumilla: Procederá el reconocimiento de los créditos, cuando se
acredite que la resolución de la administración tributaria
ha quedado consentida, o que el Tribunal Fiscal ha
Resolución: emitido pronunciamiento sobre la controversia sometida a
021-97-TDC su consideración.
Expediente: En consecuencia, con la aplicación del citado precedente,
006-95-05-CRE- se busca evitar que la participación de los acreedores en
CCAIL la junta se vea distorsionada por el reconocimiento de
Fecha: créditos incorporados en resoluciones de la
22.01.97 administración tributaria que, atendiendo al artículo 115
del Código Tributario no son ejecutables hasta que
queden firmes en la vía administrativa, pudiendo ser
impugnadas y, por lo tanto, revocadas o modificadas por
el Tribunal Fiscal, el mismo que bien podría declarar
ilegítimos dichos créditos, o reducir su cuantía. Lo
contrario sucede con las resoluciones emitidas por el
mencionado tribunal, a las cuales el Código Tributario les
otorga mérito ejecutivo.
482
SÉPTIMO PRECEDENTE
Vinculación Económica
Deudor: Compañía Industrial Oleaginosa S.A. (Cinolsa)
Acreedor: Transur S.A. (Transur)
Sumilla: Se establecen los criterios aplicables para verificar la
existencia, origen, legitimidad y cuantía de créditos
invocados frente a empresas en estado de insolvencia,
Resolución: cuando a criterio de la autoridad concursal la
079-1997/TDC documentación presentada no resulte suficiente, o
Expediente: cuando existan elementos que le hagan presumir una
035-96-CCE-CCPL posible simulación de obligaciones, o cuando se detecte
Cuaderno de Nulidad la posible existencia de vinculación entre la deudora y su
(A) acreedor.
Fecha: Se precisa que en estos casos, se debe verificar,
24.03.97 necesariamente, el origen del crédito, investigando su
existencia por todos los medios, aun si se tratase de
créditos incorporados en títulos valores.
Asimismo, el reconocimiento de la obligación por parte de
la empresa deudora no eximirá a la autoridad concursal
de su deber en la etapa de verificación de créditos.
483
OCTAVO PRECEDENTE
Reconocimiento de Créditos Laborales
Deudor: Sociedad Minera Gran Bretaña S.A., En Liquidación
Acreedor: Trabajadores de Sociedad Minera Gran Bretaña S.A.
Sumilla: Atendiendo a que el procedimiento para el reconocimiento
de créditos de origen laboral, podría dar a lugar a que se
pretenda incorporar a la junta de acreedores personas
Resolución: que no forman parte de la masa concursal o que
088-1997/TDC formando parte de la misma presenten créditos
Expediente: superiores a los reales, la Comisión deberá evaluar e
001-93/CRE-CAL-007 investigar con mayor cuidado y en forma detallada,
Fecha: aquellas solicitudes en las cuales existen elementos de
04.04.97 juicio o indicios que creen duda respecto de la existencia
de los créditos invocados.
Los elementos de juicio o indicios que crean duda
respecto de la existencia de los créditos invocados, lo
constituirán la cuantía de dichos créditos, la misma que
no guardará relación con la del resto del personal u otras
situaciones dudosas o sospechosas y, además, que la
solicitud sea presentada por un trabajador o ex trabajador
que sea o haya sido:
a) personal de confianza de la empresa declarada
insolvente;
b) personal que mantuvo con los directivos de la empresa
insolvente, algún vínculo adicional al laboral;
c) accionista, director o gerente de la empresa insolvente;
y, adicionalmente,
d)un trabajador cualquiera.
484
NOVENO PRECEDENTE
Prórroga del Proceso de Reestructuración
Deudor: Laboratorios Opticos Saldaña Cornealent S.A.
(Sacosa)
Acreedor: Representante de los Créditos de Origen Laboral
Sumilla: Después de la fecha señalada para el fin de un proceso
de reestructuración económica y financiera de un deudor
insolvente, su junta de acreedores podrá pronunciarse
Resolución: sobre la prórroga de dicho proceso, únicamente cuando
120-1997/TDC no se hubiese reunido oportunamente por causas no
Expediente: imputables a ella misma o a sus autoridades, y siempre
059-94/CRE-CAL que la voluntad de prórroga, es decir la intención de reunir
Fecha: a la junta para pronunciarse sobre tal posibilidad, se
485
09.05.97 desprenda de la actuación de los interesados.
Para estos efectos, se puede considerar que una junta de
acreedores o sus autoridades han manifestado en forma
diligente su voluntad de prórroga cuando, con anticipación
no menor a quince días calendario a la fecha en que
concluiría el proceso de reestructuración empresarial de
su deudor insolvente, hayan llevado a cabo las
coordinaciones necesarias con la Comisión competente,
para convocar a la junta y tratar en ella la posibilidad de
aprobar una prórroga del proceso, y siempre que la
convocatoria no se hubiera realizado antes del
vencimiento del proceso, como consecuencia de la
imposibilidad del representante de la Comisión de asistir a
la junta antes de dicha fecha. En todos los supuestos, el
representante de la Comisión deberá justificar su
imposibilidad de asistir en razón a circunstancias propias
del ejercicio de sus funciones.
En este caso, la junta de acreedores debe ser convocada
para pronunciarse sobre la posibilidad de la prórroga, en
un plazo que no excederá de los quince días hábiles
siguientes a la fecha del fin del proceso.
DECIMO PRECEDENTE
Aplicación del Artículo 703 del Código Procesal
Deudor: Arturo Chavez Pajuelo S.A., Agentes de Aduana
Acreedor: Savoy Brands Perú S.A. (Savoy Brands)
Sumilla: Tratándose de solicitudes de declaración de insolvencia
presentadas en aplicación del artículo 703 del Código
Procesal Civil, debe entenderse que el acto por el cual el
486
Resolución: juez remite a la autoridad concursal los actuados en un
224-1997/TDC proceso ejecutivo, sustituye a la etapa procesal de
Expediente: verificación de la antigüedad, exigibilidad y cuantía de los
113-97-CSA créditos. En estos casos, cumplidos los requisitos
Fecha: formales establecidos para admitir a trámite las
05.09.97 solicitudes de declaración de insolvencia a pedido de
acreedores, la autoridad concursal deberá emplazar al
deudor para que acredite su capacidad de pago conforme
a los artículos 10 y 11 de la Ley de Reestructuración
Patrimonial
(Véase, lo establecido por los Arts. 66.2, lit. f), 67.1 y 69.4
de la Ley General del Sistema Concursal)
487
DECIMO SEGUNDO PRECEDENTE
Créditos en controversia judicial
Deudor: DROGUERIA LID’AR S.A.
Acreedor: BANCO DE CREDITO DEL PERU
Sumilla: La autoridad concursal únicamente deberá inhibirse de
reconocer créditos, cuando se pruebe en el procedimiento
a su cargo que la controversia judicial está directamente
Resolución: referida a la existencia, origen, titularidad, legitimidad o
268-97-TDC/Indecopi cuantía de tales créditos. Adicionalmente, en este último
Expediente: caso, es decir cuando exista controversia sobre la cuantía
060-96-CSA-17 de los créditos, la inhibición sólo procederá respecto del
Fecha: monto controvertido y se deberá reconocer la parte no
05.11.97 discutida de los créditos materia de la solicitud que hayan
sido acreditados, puesto que no existe identidad entre la
materia del procedimiento judicial (pago) y el
reconocimiento de los créditos (reconocimiento de un
derecho patrimonial).
488
12.06.98 es la junta de acreedores que se convoca
inmediatamente después de que la resolución de
declaración de insolvencia ha adquirido el carácter de
consentida.
En ese sentido, cuando la Comisión acuerda postergar el
acto de instalación de la junta de acreedores, ello no
significa que se produzca una ampliación del plazo para
la presentación de solicitudes de reconocimiento de
créditos que se encontrarían hábiles para participar en la
junta de instalación.
489
01.03.00 De esta manera, se debe proceder de la siguiente forma:
a) En el caso de liquidación
Al momento de proceder a la venta de los bienes del
insolvente, el liquidador deberá respetar los derechos
reales de garantía constituidos sobre los mismos,
pagando los créditos garantizados con el provecho de
dicha venta dentro del rango y montos que correspondan,
sin afectar los créditos del primer y segundo orden que
puedan existir.
b) En el caso de reestructuración
Aprobar el plan de reestructuración y, dado que el mismo
no es oponible al titular de un derecho de garantía
constituido, para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones de terceros, este titular podrá proceder a
ejecutar su derecho pues con la aprobación de dicho plan
cesa la situación de protección del patrimonio de la
insolvente. Dado que el plan de reestructuración no le es
oponible, el titular del derecho real podrá proceder a la
ejecución de su derecho de acuerdo a los términos
originalmente pactados.
490
09.08.00 territorio peruano. En este caso, la autoridad concursal
peruana debe proceder conforme a lo establecido en el
artículo 2105 del Código Civil.
Asimismo, la autoridad concursal peruana adquirirá
competencia sobre personas domiciliadas en un país
extranjero, cuando de acuerdo a sus normas peruanas de
Derecho Internacional Privado, el derecho peruano sea el
aplicable, conforme a lo establecido en la segunda parte
del primer párrafo del artículo 2061 del Código Civil.
491
DECIMO SÉPTIMO PRECEDENTE
Créditos incorporados en títulos valores
Deudor: DANIEL SOTO GASTAÑETA
Acreedor: MAMMOET OVERSEAS INC.
Sumilla: Se establecen los siguientes principios:
Primero: la suspensión de la exigibilidad de las
obligaciones del obligado principal de una letra de
Resolución: cambio, como consecuencia de encontrarse sujeto a un
0566-2000/TDC proceso concursal, no exime al tenedor de protestar dicho
Expediente: título valor a su vencimiento, para evitar que se
014-1999-03-03/CSM- perjudique el título, toda vez que ello determina la
ODI-CCPL conservación de las acciones cambiarias que podrán ser
Fecha: ejercidas una vez que termine la inexigibilidad de las
18.12.00 obligaciones del obligado principal.
Segundo: cuando se perjudica un título valor por culpa
del acreedor, opera una novación entre la obligación
primitiva y la correlativa obligación cambiaria que origina
el documento antes de perjudicarse, por una parte, y la
nueva obligación que nace del documento perjudicado,
por la otra, lo que implica además, que esta última es
inexigible hasta que se produzca su reconocimiento
judicial, con lo cual, si bien es pasible de ser reconocida
como crédito en sede concursal, no devenga intereses
moratorios hasta que se produzca el referido
reconocimiento judicial.
492
DECIMO OCTAVO PRECEDENTE
Reconocimiento de créditos previsionales. Modifica parcialmente el Quinto
Precedente
Deudor: GRUPI S.A.
Acreedor: ADMINISTRADORA DE FONDO DE PENSIONES
UNION VIDA
Sumilla: Se modifica el precedente de observancia obligatoria
contenido en la Resolución No. 011-97-TDC,
estableciéndose que resulta aplicable al reconocimiento
Resolución: de créditos derivados de aportes previsionales impagos,
0100-2001 / TDC liquidados sobre base presunta constituida por la
Expediente: remuneración asegurable máxima del seguro de
001-99-CP/CRP-ODI- invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio. Asimismo,
CCPLL-001-038 se elimina como requisito para el reconocimiento de
Fecha: dichos créditos la exigencia contenida en el punto (ii) del
493
14.02.01 literal a) de dicho precedente, consistente en que la
Comisión verifique que la AFP haya declarado que emitió
y notificó al deudor de la liquidación previa a la que se
refiere el Art. 4 de la Resolución No. 467-94-EF/SAFP.
En tal sentido, luego de la modificatorias efectuadas, se
fijan los principios siguientes:
“Cuando una AFP solicite el reconocimiento de créditos
derivados de aportes previsionales impagos, liquidados
sobre la base de la remuneración asegurable máxima del
seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio, en
ejercicio de las atribuciones otorgadas por la Ley de
Reestructuración Patrimonial, la Comisión, deberá:
a) Verificar que, además de presentar la Liquidación para
Cobranza, la AFP haya declarado que en el historial
previsional correspondiente no cuenta con información
sobre la remuneración real.
b) Constatar si la información necesaria para determinar
el monto real de los aportes previsionales impagos, o
parte de ella, obra en alguno de los expedientes
administrativos a su cargo, en cuyo caso la pondrá a
disposición de la AFP para que ésta pueda reliquidar su
acreencia.
c) En caso de no contar con toda o parte de la
información relevante, en los expedientes a su cargo,
requerir a la empresa deudora la presentación de copia
de las partes pertinentes del libro de planillas, de las
boletas de pago o de cualquier otro documento en el que
consten las remuneraciones de los trabajadores afiliados,
bajo apercibimiento de aplicar las sanciones, en caso de
no absolverse el requerimiento en el plazo otorgado.
d) Absuelto el requerimiento, remitir a la AFP copia de la
documentación recibida, para que modifique su solicitud
e) Dictados prescindiendo de las normas esenciales del
procedimiento, y de la forma prescrita por la ley.
reliquidando la deuda previsional sobre la base de las
remuneraciones reales, luego de lo cual se procederá al
reconocimiento de los créditos en base a la nueva
liquidación presentada.
f) Si la AFP no cumple con reliquidar su crédito, sobre la
base de la información en poder de la comisión o sus
entidades delegadas, de la presentada por el deudor, o
del historial previsional, según sea el caso, en el plazo
concedido por la Comisión para tal efecto, se declarará
infundada la solicitud.
En el supuesto de que ni la AFP cuente con la
información necesaria ni la Comisión o entidad delegada
correspondiente pudiera determinar el monto de las
remuneraciones, se deberá declarar infundada la
solicitud”.
TITULO PRELIMINAR
DERECHO CONCURSAL
Definición de Derecho Concursal
Deudor: CONSTRUCCIONES CIVILES GENERALES S.A.
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN
TRIBUTARIOS (CREDITOS TRIBUTARIOS)
Sumilla: El esquema general del procedimiento concursal consiste
en que ante una situación de crisis económica o
financiera, verificada por el órgano administrativo
Resolución: competente, se reúne en un solo procedimiento al
0173-2001/TDC universo de acreedores del insolvente y a la totalidad de
Expediente: su patrimonio, para que encuentren una fórmula que
251-1998-02-01/CSM- permita pagar todas las obligaciones de su deudor o, en
ODI-CCPL caso contrario, distribuir en forma equitativa las pérdidas
Fecha: generadas por la crisis.
05.05.00
CONDUCTA PROCESAL
Con respecto a las impugnaciones innecesarias
Deudor: Manufacturas Nylon S.A. Químico Industrial
Acreedor: Sindicato de Obreros y Sindicato de Obreros y Sindicato
de Trabajadores de Manufacturas Nylon S.A. Químico
Industrial
Sumilla: Que en aplicación de los artículos 8 y 208 del Texto Unico
Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial,
aprobado por Decreto Supremo Nº 017-93-JUS y 109 del
Resolución: Código Procesal Civil, los abogados, en el patrocinio de
097-96-TRI-SDC sus clientes, deben participar en los procedimientos con
Expediente: sujeción a la ley y los principios de lealtad, probidad,
062-95-CRE-CAL veracidad, honradez y buena fe, no debiendo actuar con
Fecha: “temerariamente o mala fe” en el ejercicio de sus
495
16.12.96 derechos procesales. Sin embargo, en atención a lo
expuesto, esta Sala considera que el señor Cesar
Jerónimo Centeno, con Registro del Colegio de Abogados
de Lima Nº9321, ha actuado en el presente procedimiento
en forma manifiestamente maliciosa y contraria a las
normas, faltando a su deber de cumplir fielmente las
obligaciones asumidas con sus clientes, por lo que, en
aplicación supletoria del artículo 111 Código Procesal
Civil debe remitirse copia de la presente resolución al
Presidente de la Corte Superior de Lima, al Ministerio
Público y al Colegio de Abogados de Lima a fin que
evaluados los hechos, adopten las medidas que
consideren pertinentes, según sus respectivas
atribuciones, teniendo en cuenta que luego de haber
interpuesto la reconsideración ha planteado una
apelación a sabiendas de que dicho recurso no está
previsto como medio impugnatorio de las resoluciones de
esta Sala.
CAPITULO I
APLICACIÓN DE LA LEY
APLICACION DE LA LEY
El Papel de la Autoridad Administrativa en los Procedimientos Concursales
Deudor: MANFIN S.A.
Acreedor: MANFIN S.A.
Sumilla: En ese sentido, el diseño legal contenido en la Ley de
Reestructuración Empresarial y su Reglamento es claro
en darle una intervención excepcional y subsidiaria a la
Resolución: autoridad administrativa en lo que respecta a la decisión
496
0261-1998/TDC- sobre el destino del deudor insolvente, toda vez que se ha
Indecopi entendido que la mejor garantía para que se adopte una
Expediente: decisión eficiente sobre el destino del patrimonio del
0057-96-CSA deudor, es que la misma sea adoptada por los propios
Fecha: acreedores, principales perjudicados con la situación de
23.09.98 insolvencia de su deudor.
CAPITULO II
REGLAS DE COMPETENCIA Y LEGISLACIÓN APLICABLE
COMPETENCIA TERRITORIAL
Con respecto a un Domicilio establecido en un Proceso Anterior
Deudor: PESQUERA MARCO POLO S.A.
Sumilla: Cabe precisar que el pronunciamiento emitido mediante
Resolución N° 2525- 2001/CRP-ODI-CAMARA del 3 de
agosto de 2001, en la que se consideró que el domicilio
Resolución: de la empresa deudora se encontraba en Lima,
0532-2000/TDC- corresponde al procedimiento transitorio al que se
Expediente: acogiera Pesquera Marco Polo ante la Fedataria Isabel
066-2001/CRP-ODI- Herrera Portuondo, surtiendo efectos únicamente dentro
CCPL de dicho procedimiento10. Así, al haber concluido el
Fecha: referido procedimiento no corresponde tenerlo en
10.08.01 consideración.
Finalmente, cabe señalar que atendiendo a que en la
presente resolución se ha determinado que el domicilio de
Pesquera Marco Polo se encuentra en el departamento de
Ancash, contrariamente a lo alegado por la deudora, la
competencia territorial para tramitar el procedimiento de
declaración de insolvencia de dicha empresa corresponde
a la Comisión de Reestructuración Patrimonial de la
Oficina Descentralizada del Indecopi en la Cámara de
Comercio y Producción de La Libertad.
497
006-2000/CAH-ODI- Omniagro el lugar donde ha instalado su sede
CCPL administrativa (la ciudad de Lima), si es que el lugar
Fecha: señalado en el estatuto no hubiera coincidido con el lugar
02.02.01 donde desarrolla algunas de sus actividades principales.
En este orden de ideas, toda vez que el despacho del
Fedatario queda ubicado en la ciudad de Lima, esta
autoridad carece de competencia territorial para tramitar
el
procedimiento territorial de Omniagro, por lo que
corresponde declarar la nulidad de todo lo actuado en
dicho procedimiento conforme a lo establecido en el literal
a) del artículo 43 de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos13.
COMPETENCIA JURISDICCIONAL
Procedimiento Judicial Previo
Deudor: MANUFACTURA NYLON S.A. QUÍMICO INDUSTRIAL -
MANYLSA
Acreedor: SINDICATO DE OBREROS Y SINDICATO DE
EMPLEADOS DE MANUFACTURA NYLON S.A.
QUÍMICO INDUSTRIAL -MANYLSA
Cita: Los Órganos Funcionales del Indecopi deben abstenerse
de conocer asuntos que se encuentran controvertidos
ante el Poder Judicial; los artículos 11 del Texto Único
Resolución: Ordenado de la Ley de Normas Generales de
054-96-TRI- Procedimientos Administrativos y 13 de la Ley Orgánica
SDC/Indecopi del Poder Judicial, que disponen que cuando en un
Expediente: procedimiento administrativo surja una cuestión
062-95-CRE-CAL contenciosa, que requiera de un pronunciamiento
Fecha: jurisdiccional previo sin el cual no pueda ser resuelto el
20.09.96 asunto materia del procedimiento, éste debe suspenderse
para que el Poder Judicial defina el litigio, disposición que
también es recogida por el artículo 65 antes citado; y el
artículo 138 de la ya mencionada Constitución, referido al
ejercicio de la función jurisdiccional.
REGLAS DE COMPETENCIA
Perdida de Competencia
Deudor: INDUSTRIA AUTOMOTRIZ BETA S.A.(BETA)
Impugnante: INDUSTRIA AUTOMOTRIZ BETA S.A.(BETA)
Cita: El representante de los acreedores laborales ha puesto
en conocimiento de la Sala el pronunciamiento judicial del
Primer Juzgado Civil del Cono Norte de Lima del 4 de
498
Resolución: abril de 2000, mediante el cual se declaró la quiebra
0330-2001/TDC- judicial de Beta ante la demanda formulada por la
INDECOPI Comisión y, en virtud a tal hecho, ha solicitado que esta
Expediente: Sala de abstenga de pronunciarse sobre las apelaciones
032-1996-CSM formuladas alegando la pérdida de competencia de la
Fecha: autoridad administrativa.
09.08.00
COMPETENCIA FUNCIONAL
Decision de Destino por Parte de la Comision
Deudor: JOYEROS PERUANOS
Acreedor: BANCO DEL PROGRESO
Cita: De lo expuesto y como consecuencia de que los
acreedores de Joyeros Peruanos habían desistido de
hacer uso de los mecanismos que les provee el
Resolución: procedimiento concursal para adoptar una decisión
021-96-TRI-SDC/ respecto del destino de la empresa, luego de que en las
Expediente: tres convocatorias no se había logrado el quorum
176-95-CSA necesario para la instalación de la Junta de acreedores, la
Fecha: Comisión se encontraba en posición de ejercer su
07.08.96 atribución de solicitar la declaración judicial de quiebra
Joyeros Peruanos. Sin perjuicio de ello, la Comisión optó
en primera instancia, por
otorgar a los trabajadores una nueva oportunidad para
que la Junta de Acreedores se reúna y adopte una
decisión en conjunto.
De todo lo expuesto, queda claro para esta Sala que la
Comisión hizo un correcto ejercicio de la atribución que le
confiere el cuarto párrafo del artículo 9 del Reglamento de
la Ley de Reestructuración Empresarial y que antes de
afimar que la decisión de la Comisión conculca los
derechos de los acreedores, debe precisarse que, por el
contrario, han sido los propios acreedores quienes han
rechazado la posibilidad de decidir por ellos mismos lo
que resulte más favorable a sus intereses.
499
Expediente: continuación:
003-96-CCPLL a) personas naturales: la competencia territorial se
Fecha: definirá en función a la sede de la administración de su
21/05/1997 empresa y en caso que tuviera varias sedes
administrativas, en función al lugar en el que se encuentre
la sede principal. Si el deudor persona natural no
desarrolla actividad empresarial, la competencia se
determinará según su domicilio civil, conforme a
las disposiciones contenidas en el Título IV del Libro I del
Código Civil;
b) personas jurídicas: en este caso, la determinación de
la competencia territorial se hará en atención al domicilio
social debidamente inscrito en el registro mercantil, en
aplicación de los artículos 5, 9, 15, 77 y demás aplicables
de la Ley General de Sociedades;
c) sociedades irregulares o de hecho: la competencia
territorial será determinada según el lugar en el que se
encuentre la sede administrativa de la empresa. Ante la
existencia de más de una, se preferirá a la sede principal
y si el lugar donde se ubica la sede administrativa no
fuese identificable, se atenderá al lugar en que se
encuentre el establecimiento o explotación
principal. Estos principios son aplicables también a las
personas jurídicas en formación que, en virtud de ello, no
cuenten con domicilio social registrado.
500
Acreedor: Baxter Export Corporation
Cita: El régimen concursal peruano no permite que la
competencia territorial externa sea prorrogada por
acuerdo entre las partes. Esto es así porque un proceso
Resolución: concursal involucra intereses de un colectivo de
0335-2000/TDC- acreedores que podrían verse involucrados si el concurso
INDECOPI se realizara en una circunscripción diferente a la del
Expediente: domicilio del deudor.
553-1993/CSM-ODI-
CAMARA
Fecha:
09/08/2000
CAPITULO III
INFORMACIÓN Y RESERVA DE LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
INFRORMACION PRESENTADA
Ocultamiento de Creditos en Proceso Judicial
Denunciado: COLDEX S.A.C.
Denunciante: ELECTRO ATLANTIC S.A.
Cita: Al respecto, tal como ha sido confirmado en la
comunicación remitida por Coldex el 10 de agosto de
2000 ante el requerimiento de esta Sala para que
501
Resolución: explique su actuación, cuando presentó su solicitud de
0343-2001/TDC- reconocimiento de créditos el 2 de junio de 1999 tenía
Expediente: pleno conocimiento de haber demando a la deudora el
193-97-CSM-03-09 15 de junio de 1998. Es decir, en su solicitud de
Fecha: reconocimiento de créditos omitió informar a la
16.08.00 Comisión que parte de los créditos invocados frente a
Electro Atlantic eran objeto de un proceso civil por
obligación de dar suma de dinero en el cual se estaba
discutiendo la validez y eficacia de las cuatro facturas
que incorporaban dichos créditos.
De otro lado, a criterio de esta Sala, la actuación de
Coldex al omitir la información fue plenamente
consciente toda vez que ha manifestado que no omitió
información por cuanto consideró que la existencia de
dicho proceso era irrelevante para el reconocimiento
concursal. Ello, se desprende de la afirmación
contenida en su escrito del 10 de agosto de 2000...
502
452-1998-007/CSM- haciendo que tome acuerdos que beneficien a los
ODI- CAL accionistas de la insolvente en perjuicio de la masa
Fecha: concursal. La existencia de vinculación no puede pasar
11/07/2001 inadvertida en un procedimiento concursal.
503
Acreedor: ELECTRO ATLANTIC S.A. (ELECTRO ATLANTIC)
Cita: En el artículo 6 de la Ley de Reestructuración Patrimonial
se dispone que la información contenida en las solicitudes
de declaración de insolvencia tiene el carácter de
Resolución: declaración jurada y debe ser presentada por el
0343-2001/TDC- representante legal con poderes suficientes tratándose de
INDECOPI empresas o por el propio acreedor o deudor, según el
Expediente: caso, quien será responsable de la veracidad de la
193-97-CSM-03-09 información y la autenticidad de los documentos
Fecha: presentados.
16.08.00
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Vinculacion Economica – Familiar
Deudor: JAIME SANTIAGO CAMPOS ROMANI (EL SEÑOR
CAMPOS)
Acreedor: EDUARDO PABLO LOO MOLLEDA (EL SEÑOR LOO)
Sumilla: En la Resolución N°079-97-TDC, emitida el 24 de marzo
de 1997, esta Sala aprobó un precedente de observancia
obligatoria referido a los criterios que debe seguir la
Resolución: autoridad concursal en los casos en los que cuente con
237-1997/TDC- indicios sobre la posible vinculación entre el acreedor
Indecopi solicitante y la empresa insolvente, sobre la existencia de
Expediente: irregularidades en el origen del crédito o sobre la
037-96/CCE- simulación del mencionado crédito o del estado de
CCPL/01-RC insolvencia.
Fecha:
29.09.97
504
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Vinculacion Economica
Deudor: MATERIALES GENERALES S.A.C (MAGENSA)
Acreedor: POLLE S.A.C (POLLE)
Sumilla: La aplicación de la legislación concursal debe garantizar a
todos los agentes económicos que este régimen no se
convertirá en un instrumento que, utilizado en forma
Resolución: indebida, sirva para evadir o diferir, sin justificación
0797-2000/TDC- alguna, el pago de sus obligaciones.
INDECOPI En salvaguarda del derecho de todos los acreedores que
Expediente: se encuentran involucrados en un procedimiento de
081-1999-03-01/CSM- reconocimiento de créditos, en el supuesto de que exista
ODI-CCPL vinculación económica entre el deudor y el acreedor
Fecha: solicitante, esta Sala ha dispuesto que la labor de
30.11.01 investigación por parte de la autoridad concursal sobre los
créditos presentados para ser reconocidos debe ser más
exhaustiva.
CAPITULO IV
PATRIMONIO SUJETO A LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
MASA CONCURSAL
Trato de las Cuentas Corrientes en Bancos
Deudor: Galpi S.A.
Acreedor: Banco Wiese Ltdo.
Cita: ...que el acto unilateral mediante el cual, con fecha 1 de
505
diciembre de 1995, el Banco consolidó las cuentas
corrientes de Galpi en una sola, no es un acto que pueda
Resolución: tener por efectos dentro del procedimiento concursal
0132-1998/TDC generar la novación de la obligación y en consecuencia
Expediente: su exigibilidad, toda vez que a dicha fecha dicha
069-95/CRE-CAL obligación ya se encontraba suspendida y sujeta a las
Fecha: reglas que se aprobaron en el plan de reestructuración
15.05.98 empresarial de Galpi.
Esta Sala considera que no puede admitirse la
interpretación según la cual, por la consolidación de
cuentas corrientes efectuada, y en aplicación de lo
establecido en el artículo 565 del Código de Comercio
antes citado, se produjo una novación de las obligaciones
de Galpi, extinguiéndose las obligaciones que habían sido
reconocidas por la Comisión y surgiendo una nueva
obligación. En efecto, por los argumentos expuestos en el
punto III.1. de la presente resolución, no puede
entenderse que el acto jurídico unilateral de consolidación
de cuentas realizado por el Banco pueda tener por efecto
sustraer a sus créditos de las reglas del concurso
aprobadas en el plan de reestructuración empresarial y
permitir que el Banco proceda a ejecutar el patrimonio del
deudor insolvente.
Entender que se habría producido una novación de la
506
obligación que fue reconocida por la Comisión aplicando
la disposición contenida en el artículo 565 del Código de
Comercio, tendría como consecuencia que la nueva
obligación originada en la cuenta corriente ME N° 000-
106986, en tanto devengada con posterioridad a la fecha
en que se acordó la reestructuración empresarial de
Galpi, sería una obligación exigible y, en consecuencia,
ejecutable (Una interpretación como la anterior no sólo
contravendría las reglas contenidas en el artículo 12 de la
Ley de Reestructuración Empresarial y 21 de su
Reglamento, sino que además, pondría en serio riesgo el
buen desarrollo de cualquier procedimiento concursal,
toda vez que el interés particular de cada acreedor o del
deudor, podrían terminar superponiéndose al interés de la
generalidad de los acreedores, generándose el riesgo de
que el patrimonio del deudor insolvente pueda ser
ejecutado por algún acreedor al margen de lo que pudiera
haberse acordado en el concurso.
En ese sentido, esta Sala es de la opinión que una vez
acordada la reestructuración empresarial de Galpi y
aprobado su plan de reestructuración empresarial, los
créditos del Banco, en lo que respecta a sus formas de
extinción y exigibilidad, se encontraban sujetos a las
reglas contenidas en el plan de reestructuración aprobado
por la Junta de Acreedores y, en consecuencia, los
efectos de la consolidación de cuentas ocurrida debieron
evaluarse a la luz de las reglas contenidas en dicho plan.
En consecuencia, esta Sala considera que la
consolidación de cuentas como un acto unilateral que
generaría los efectos de la novación, no resulta ser un
acto eficaz ni oponible frente al procedimiento de
insolvencia de Galpi.
En ese sentido, al momento de evaluar los efectos de la
consolidación de cuentas corrientes efectuada por el
Banco, la Comisión debió tener en consideración las
reglas contenidas en el plan de reestructuración
empresarial, en tanto reglas aplicables a todas las
obligaciones del deudor, por mandato expreso de los
artículos 12 de la Ley de Reestructuración Empresarial y
21 de su Reglamento.
Es por lo anteriormente expuesto que esta Sala considera
que debe revocarse la Resolución N° 044-97/CRE-
CAL/Exp.069-95 mediante la cual la Comisión declaró
extinguidos los créditos del Banco Wiese Ltdo. frente a la
empresa Galpi S.A. reconocidos por Resolución 035-96/
CRE-CAL/EXP.069-95 de fecha 5 de julio de 1996, toda
vez que al momento de emitir su pronunciamento la
Comisión debió evaluar los efectos del acto unilateral de
consolidación de cuentas corrientes, teniendo en cuenta
que la extinción y exigibilidad de las obligaciones materia
del proceso se sujetaban a lo establecido en el Plan de
507 Reestructuración aprobado por la Junta de Acreedores, el
mismo que resultaba de obligatorio cumplimiento para
todos los acreedores.
PATRIMONIO SUJETO A LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
Patrimonio comprendido en el concurso
Deudor: ANDINA DE RADIODIFUSION S. A. C.
Acreedor: COMPAÑIA ANUNCIADORA UNIVERSAL S. A.
Cita: Se encuentran sujetos a los procesos de reestructuración
patrimonial, disolución y liquidación, los pasivos del
deudor insolvente por conceptos de capital, intereses y
Resolución: gastos existentes hasta la declaración de insolvencia.
N º0316-2001/TDC-
INDECOPI
Expediente:
N º056-1998-CSM-03-
18
Fecha:
02/08/2000
EXIGIBILIDAD DE OBLIGACIONES
Exigibilidad de Créditos Tributarios
Deudor: CONSTRUCCIONES CIVILES GENERALES S.A.
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE
ORIGENTRIBUTARIO
Sumilla: Conforme a lo establecido en el Texto Unico Ordenado de
la Ley de Reestructuración Patrimonial (la Ley), los
créditos que sustenten una solicitud de declaración de
Resolución: insolvencia deben encontrarse vencidos y ser exigibles.
0173-2001/TDC Sin embargo, para solicitar el reconocimiento de créditos
Expediente: frente a una empresa insolvente, a fin de integrar su junta
508
251-1998-02-01/CSM- de acreedores, bastará que éstos se hayan
ODI-CCPL devengado, debiendo acreditarse su existencia,
Fecha: legitimidad, titularidad y cuantía 3.
05.05.00 En el caso del reconocimiento de créditos tributarios,
conforme al criterio establecido en el precedente de
observancia obligatoria incluido en la Resolución N° 072-
96-TDC, modificado por la Resolución N° 021-97-TDC, no
basta que éstos se hubieran devengado sino que es
necesario que sean exigibles. El Código Tributario5
dispone que el pago de la obligación tributaria determina
su extinción, en consecuencia, no corresponde reconocer
como crédito aquellas obligaciones tributarias que al
momento de ser alegadas para su reconocimiento hayan
sido canceladas.
TITULO II
PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO
CAPITULO I
POSTULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
509
28.11.01 la sentencia de primera instancia en un proceso de
ejecución, el ejecutante solicitará al juez que requiera al
deudor a fin de que éste señale algún bien libre de
gravamen, bajo apercibimiento de presentarse solicitud
para que sea declarada su insolvencia. Si el deudor no
atendiera dicho requerimiento, se dará por concluido el
proceso de ejecución y deberán remitirse copias
certificadas de los actuados a la Comisión o a la entidad
delegada competente, para que declare la insolvencia del
deudor sin más trámite.
El artículo 139° de la Constitución Política del Perú
establece que ninguna autoridad puede dejar sin efecto
resoluciones que han pasado en autoridad de cosa
juzgada, ni modificar sentencias, ni retardar su ejecución.
Asimismo, en el artículo 4 de la Ley Orgánica del Poder
Judicial, se dispone que toda persona se encuentra
obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones
judiciales, emanadas de la autoridad judicial competente,
en sus propios términos, sin poder calificar su contenido o
sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus
alcances, bajo responsabilidad civil, penal o
administrativa que la Ley señala.
En ese sentido, corresponde a la Comisión, y a esta Sala
en segunda instancia, aplicar estrictamente el mandato de
aquellas sentencias expedidas en aplicación de lo
dispuesto en el artículo 703° del Código Procesal Civil y,
sin más trámite, proceder a declarar la insolvencia del
deudor.
510
DIFUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
Inexistencia del Concurso
Deudor: Cooperativa de Trabajo y Fomento del Empleo
“Fuerza Unida del Perú Ltda.”
Acreedor:
Cita: La Ley, establece los casos en los que por la ausencia de
los acreedores se configura una inexistencia de concurso,
siendo estos, que no se presentara al procedimiento más
Resolución: de un acreedor o que presentándose más de uno sus
149-1997/TDC- solicitudes resultaran infundadas o improcedentes.
Indecopi
Expediente:
041-96/CCE-CCPL/J
Fecha:
11/06/997
511
02.08.96 cuenta el señor Vera Zuloeta, quien en representación de
la acreedora suscribe la solicitud de declaración de
insolvencia de la deudora.
2.- Se admitió a trámite el apersonamiento de la deudora,
aún cuando no se presentó documentación que acreditara
su existencia ni los poderes con que actuaba su
representante.
3.- Al prorrogarse el plazo para que la deudora acredite
su capacidad de pago, se señaló una fecha límite
equivocada, toda vez que a pesar de señalarse que se
concede la prórroga solicita sin ninguna limitación, se
otorga un día menos que los solicitados.
4.- Bajo el auspicio de la Comisión, se celebró una
reunión entre la acreedora y la deudora con el objeto de
llegar a una fórmula de pago en la cual participó un nuevo
representante de la acreedora que tampoco acreditósus
facultades de representación.
5.- Se continuó con la tramitación del procedimiento a
pesar que la deudora acreditó su capacidad de pago
conforme a lo establecido en la Ley de Reestructuración
Empresarial, al efectuar una oferta de pago que fue
aceptada por la acreedora.
6.- Se declaró la situación de insolvencia de la deudora a
pesar que ésta canceló el cincuenta por ciento de la
deuda, con lo cual el monto de los créditos de la
acreedora ya no alcanzaba las cincuenta Unidades
Impositivas Tributarias.
7.- La Comisión actuó excediendo sus facultades, toda
vez que a pedido de las partes señaló la fecha en que la
deudora debía cumplir con entregar una carta fianza
bancaria.
8.- La Comisión declaró dos veces la situación de
insolvencia de la deudora.
PROCEDIMIENTO DE INSOLVENCIA
Finalidad del Procedimiento de Insolvencia
Deudor: COMPAÑÍA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A.
(OLEAGINOSA)
Acreedor: TRANSUR S.A. (TRANSUR)
Sumilla: El procedimiento de declaración de insolvencia, regulado
por el Decreto Ley Nº 26116, Ley de Reestructuración
Empresarial y su Reglamento aprobado por Decreto
Resolucion: Supremo Nº 044-93-EF, tiene por finalidad reducir los
106-96-TRI- costos de transacción, para que el universo de
SDC/Indecopi acreedores de un deudor determinado pueda llegar a un
Expediente: acuerdo que permita, o la reestructuración o, en todo
512
035-96/CCE-CCPL caso, la salida ordenada de la empresa del mercado,
Fecha: protegiendo, fundamentalmente, el derecho que tienen
26.12.96 todos los acreedores de recuperar sus créditos en la
medida que se lo permita la viabilidad o el patrimonio de
la empresa.
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Participación del Deudor en el Procedimiento
Deudor: COMPLEJO INDUSTRIAL PESQUERO
SACRAMENTO (SACRAMENTO)
Acreedor: VALVULAS INDUSTRIALES S.A. (VALVULAS
INDUSTRIALES)
Sumilla: Con respecto al pedido de insolvencia presentado, el
deudor tiene la posibilidad de evitar la continuación del
trámite y, con ello, su posterior declaración de
Resolución: insolvencia, a través de cualquiera de los siguientes
0039-1998/TDC- mecanismos:
Indecopi • Ejerciendo su derecho de oposición frente a los
Expediente: créditos invocados en su contra, en los términos
106-97-CSA previstos en el artículo 12 de la Ley de
Fecha: Reestructuración Patrimonial;
11.02.98 • Acreditando su capacidad de pago respecto de los
créditos invocados, cancelando u ofreciendo
cancelar la totalidad de los mismos a satisfacción de
él o los acreedores que iniciaron el procedimiento,
conforme a lo establecido en el artículo 11 de la Ley
de Reestructuración Patrimonial;
• Acreditando que no es insolvente conforme a lo
señalado en el último párrafo del artículo 11 antes
referido, presentando una relación de aquellos
bienes susceptibles de embargo, en el caso que el o
los acreedores que iniciaron el procedimiento
manifestaran su disconformidad respecto a la
propuesta de pago formulada por el deudor, de ser
el caso.
SOCIEDAD CONYUGAL
Declaracion de Insolvencia de uno de los Conyuges
Deudor: GABY OLIVIA GONZALEZ DUARTE (LA SEÑORA
GONZALEZ)
Acreedor: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI
EN LA CAMARA DE COMERCIO Y PRODUCCION DE
PIURA (LA COMISION)
Sumilla: Tal como ha sido expresado en la sección antecedentes,
513
el 21 de setiembre de 1999 la señora González solicitó a
la Comisión que se declare su insolvencia como persona
Resolución: natural, invocando para tales efectos las causales
0307-2001/TDC- revistas en el artículo 5 del Texto Unico Ordenado de la
INDECOPI Ley de Reestructuración Patrimonial1.
Expediente: El artículo 1152 del mismo cuerpo legal prevé la
000304- posibilidad de declarar la insolvencia de uno de los
2000/TDC/Nulidad cónyuges, estableciendo que formarán parte de la masa
Fecha: concursal los bienes propios de cada uno de ellos y de
24.07.00 ser necesario, la parte de los de la sociedad conyugal que
le corresponda.
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Declaracion de Insolvencia a Pedido de los Acreedores
Deudor: JOSE ENRIQUE HEREDIA GARCIA (EL SEÑOR
HEREDIA)
Acreedor: OSCAR ALFREDO ROMERO VEGA (EL SEÑOR
ROMERO)
Sumilla: En el marco del régimen concursal, regulado por el
Decreto Legislativo Nº 845, Ley de Reestructuración
Patrimonial y sus modificaciones introducidas por la Ley
Resolución: N° 27146, el estado de insolvencia es entendido como
0104-2001/TDC- una situación de hecho consistente en la imposibilidad
INDECOPI que tiene un deudor de cumplir, en forma temporal o
Expediente: definitiva, con el pago de sus obligaciones, la misma
351-1998/CSM-ODI- que conforme a nuestra legislación se verifica a partir
CCPL de la reducción patrimonial, cuando el procedimiento se
Fecha: inicia a solicitud del propio deudor, o con la cesación de
10.03.00 pagos, cuando la declaración de insolvencia es
solicitada por uno o varios de sus acreedores impagos.
514
28.02.97 la pretensión, procede antes de que se expida sentencia
en primera instancia, salvo que sea convencional.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Pluralidad de Acreedores
Insolvente: J.M. METAL MECANICA Y SERVICIOS S.A. (METAL
MECANICA)
Procedencia: COMISION DE SALIDA DEL MERCADO DE LA OFICINA
DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI EN LA CAMARA
DE COMERCIO DE LIMA (LA COMISION)
Sumilla: La autoridad concursal debe determinar la existencia de
una pluralidad de acreedores concursales teniendo en
cuenta solamente el universo de acreedores que
Resolución: presentaron su solicitud hasta el décimo quinto día hábil
0164-1999/TDC- anterior a la fecha señalada para la realización de la
Indecopi junta.
Expediente: En caso no exista esa pluralidad de acreedores, se
278-98/CSM-ODI-CAL configura la inexistencia de concurso que no es más que
Fecha: una situación de hecho que se verifica y surte plenos
515
07.05.99 efectos en ese mismo momento. Así, el pronunciamiento
que emite la Comisión al respecto es declarativo y no
constitutivo de la situación de inexistencia de concurso,
de tal forma que una vez verificado ese supuesto el
procedimiento de insolvencia concluye. Las solicitudes
presentadas con posterioridad a la configuración de ese
supuesto, son solicitudes que se presentan en un proceso
que ya dejó de existir y que, en ese sentido, deben ser
declaradas improcedentes
PROCESO CONCURSAL
Notificación por Edicto
Deudor: CD CASA DE BOLSA E INVERSIONES SOCIEDAD
AGENTE DE BOLSA S.A. (CD CASA DE BOLSA E
INVERSIONES)
Acreedor: ORLANDO HINOSTROZA PRADO, CARLOS BRAVO
REAÑO, JOSE CHANG LEON, ROSARIO GARAY C.,
JAIME BRAVO REAÑO, DINO VIDAURRE OTAYZAN,
CESAR CHIL OLORTEGUI, MONICA CHIL OLORTEGUI
Y LUIS ASCENCIO ORTEGA (LOS RECURRENTES)
Sumilla: El Código Procesal Civil, norma de aplicación supletoria
en los procesos concursales, ubica a la notificación por
edicto como una notificación residual empleada como una
Resolución: de las últimas alternativas de notificación, al establecer en
0347-2000/TDC- su artículo 165 que ésta procede ante personas inciertas
INDECOPI o cuyo domicilio se ignora, y que requiere previamente el
Expediente: juramento o promesa de las partes de haber agotado las
504-1999/CRP-ODI- gestiones destinadas a conocer el domicilio de la persona
CAMARA a quien se debe notificar, disponiendo una sanción ante la
Fecha: declaración de desconocimiento cuando se acredite que
01.06.01 la parte pudo conocer el domicilio requerido empleando
una diligencia normal.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Investigación de las Pruebas Presentadas
Deudor: COMPAÑIA INDUSTRIAL OLEOGINOSA S.A.
Acreedor: TRANSUR S.A.
Sumilla: Tal como se ha señalado, la aplicación de la Ley de
Reestructuración Empresarial enfrenta el riesgo de que se
desvirtuen los fines de sus normas utilizando los
Resolución: mecanismos de protección del patrimonio indebidamente,
106-96-TRI- para evadir o diferir el pago de sus obligaciones, burlando
SDC/Indecopi a sus acreedores.
516
Expediente: Por ello, las normas han provisto a los órganos
035-96/CCE-CCPL administrativos encargados de la tramitación de dichos
Fecha: procedimientos de facultades suficientes para hacer las
26.12.96 investigaciones que resulten necesarias para verificar la
real existencia del estado de insolvencia de una empresa,
así como los créditos invocados frente a ella. En estos
casos, la Comisión no solo actúa en atención a los
legítimos intereses del solicitante (ya sea éste la empresa
deudora o un acreedor), sino de todos los demás posibles
acreedores de la empresa, que podrían verse
perjudicados por la simulación de un estado de
insolvencia
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Declaracion de Insolvencia a Pedido de Acreedor
Deudor: SISTEMAS Y SOPORTE EMPRESARIAL SYSE S.A.
(SYSE)
Acreedor: DOMITILA ALBINA CORTEZ VIUDA DE FRANCO Y
SERGIO ENRIQUE FRANCO CORTEZ (LOS SEÑORES
FRANCO)
Sumilla: De la revisión de la documentación expuesta, se concluye
que el crédito por el cual la Comisión emplazó a Syse se
encuentra acreditado. En efecto, se hace referencia a la
Resolucion: ejecución del depósito otorgado en garantía de las
0524-2000/TDC- obligaciones de Syse frente al Banco, siendo titular de
INDECOPI este depósito la sucesión del señor Rodrigo Franco Lora,
Expediente: quienes acordaron que los titulares de dicho depósito
181-2000/CRP-ODI- serían los solicitantes. Asimismo, los señores Franco
UL comunicaron notarialmente a Syse que ellos eran los
Fecha: nuevos acreedores de la obligación que tenían frente al
08.08.01 Banco en tanto esta entidad financiera había ejecutado la
prenda que habían otorgado en garantía de sus
obligaciones, por lo cual le requirieron el pago de la
obligación indicada. Al haberse ejecutado el depósito, los
señores Franco se subrogaron en la posición del Banco
frente a Syse, con lo cual asumieron todos los derechos y
obligaciones que tenía el Banco frente a su deudora. En
ese sentido, los solicitantes acreditaron ser titulares de los
créditos objeto de su solicitud de declaración de
insolvencia presentada frente a Syse, motivo por el cual
debe concluirse que los créditos objeto del
emplazamiento efectuado por la Comisión es válido.
517
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Conclusión del Procedimiento de Declaracion de Insolvencia
Deudor: AGRARIA EL ESCORIAL S.A. (EL ESCORIAL)
Acreedor: COOPERATIVA DE TRABAJO Y FOMENTO DEL
EMPLEO SAN JUDAS TADEO (LA COOPERATIVA)
Sumilla: De acuerdo con lo señalado por El Escorial, el 8 de enero
de 1997 cumplió con entregar a la Sunat el monto de las
obligaciones que mantenía frente a la Cooperativa como
Resolucion: consecuencia de los servicios prestados por ella. La
031-1997/TDC- entrega antes mencionada, obedeció a que la Sunat trabó
Indecopi embargo en forma de retención, sobre los créditos que
Expediente: mantiene la Cooperativa frente a sus diversos deudores.
017-95-CCE-CCPL
Fecha:
29.01.97
518
072-96-TRI-SDC/ tienen que encontrarse vencidos y ser exigibles, de lo
Indecopi contrario estaríamos ante un supuesto en el cual se varían
Expediente: los términos de la relación que origina la obligación, pues
005-95-CRE-CCAIL se estaría exigiendo su pago antes de la fecha pactada.
Fecha: En consecuencia, para efectos de solicitar la declaración
25/10/1996 de insolvencia, los créditos que sustentan dicha solicitud
tienen que encontrarse vencidos y tienen que ser
exigibles.
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Participación del Deudor en el Procedimiento
Deudor: VÍCTOR SÁNCHEZ PALACIO S.R.LTDA. (SÁNCHEZ
PALACIO S.R.LTDA.)
Acreedor: VIDRIOS Y CRISTALES S.A. (VICRISA)
Sumilla: En el procedimiento de declaración de insolvencia de
Grupo Pantel S.A. a solicitud de Eurobanco Banck Limited
, iniciado bajo la vigencia del Decreto Ley Nº 26116, Ley
Resolución: de Reestructuración Empresarial, “…ante el pedido
208-1997/TDC- formulado por uno o varios de sus acreedores, el deudor
Indecopi cuenta con mecanismos para proteger su interés en caso
Expediente: que considere que la solicitud de insolvencia afecta
027-96/CCE-CCPL ilegítimamente sus derechos”.
Fecha: Si bien el Decreto Ley Nº 26116 no es aplicable al caso
13.08.97 materia de pronunciamiento, la Ley de Reestructuración
Patrimonial se diferencia de dicha norma en que ahora se
ha otorgado al emplazado medios adicionales para evitar
que se declare su insolvencia en forma indebida.
ETAPA PRE-CONCURSAL
Participación de tercero en la Etapa Pre-Concursal
Deudor: Textron S.A.
Acreedor: Guillermo León Umpire y Ronald Cruces Sucre
Sumilla: la etapa pre concursal tiene por objeto verificar la
existencia de un estado de insolvencia económica o
financiera que amerite el inicio del proceso concursal, es
Resolución: decir, que haga necesario convocar al universo de
107-1997/TDC acreedores a partir de la constatación de un supuesto
Expediente: predeterminado. Es por este motivo que la etapa pre
132-96/CRE-CAL concursal (el procedimiento de declaración de
Fecha: insolvencia) no admite la intervención de personas
519
23.0497 distintas a aquéllas vinculadas con la situación de hecho
que debe ser verificada por la autoridad administrativa.
En este orden de ideas, el proceso de declaración de
insolvencia es, respecto de los acreedores del insolvente,
el inicio de un marco de negociación que cumple la
función de facilitar la adopción de acuerdos entre ellos en
medio de situaciones de crisis, tratando de sustituir una
caótica carrera por cobrar, por un ordenado sistema de
búsqueda de consenso y establecimiento
de prioridades en el cobro.
Los procedimientos de declaración de insolvencia, como
el seguido por Textrón, constituyen la etapa pre concursal
de los mecanismos regulados por el Decreto Ley
Nº26116, Ley de Reestructuración Empresarial (en
adelante la Ley) y su Reglamento aprobado por Decreto
Supremo Nº044-93-EF (en adelante el Reglamento), para
afrontar situaciones de crisis económica o financiera que
pudiesen atravesar los patrimonios empresariales.
En consecuencia, esta Sala considera que no procede la
intervención de terceras personas en la etapa pre
concursal del procedimiento de reestructuración
empresarial. Por lo tanto, en
el presente caso la Comisión actuó de acuerdo a ley al
haber declarado improcedente la apelación interpuesta
por el Banco,
CAPITULO II
DIFUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
520
07.05.99 a la configuración de ese supuesto, son solicitudes que
se presentan en un proceso que ya dejó de existir y
que, en ese sentido, deben ser declaradas
improcedentes. Ello se justifica en que la legislación
concursal reconoce que son los propios acreedores
quienes como principales interesados tomarán las
decisiones más eficientes para el recupero de sus
créditos (continuación de actividades de la insolvente o
su liquidación), de allí que sólo se justifique que el
deudor se someta a un procedimiento de insolvencia
cuando la solución a la crisis por la que atraviesa
dependa de un acuerdo adoptado por una pluralidad de
esos acredores
Entonces si no existe más de un acreedor concurrente
o concursal (acreedor reconocido por la Comisión) a la
fecha programada para la instalación de la junta,
corresponde que la autoridad lo dé por finalizado...
En este caso, una vez publicados los avisos
comunicando la declaración de insolvencia de Metal
Mecánica y convocando a sus acreedores para que se
reunan en junta, el único acreedor que presentó su
solicitud de reconocimiento de créditos dentro del plazo
contemplado en el artículo 22 fue el representante de
los créditos de origen tributario. Al ser ello así,
conforme al criterio antes expuesto, se configuró la
inexistencia de concurso en el proceso de insolvencia
de Metal Mecánica por lo que correspondía declarar el
fin del mismo.
Por lo expuesto, debe confirmarse la resolución
apelada que declaró el fin del proceso de declaración
de insolvencia de Metal Mecánica por inexistencia de
concurso.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Inexistencia del Proceso
Insolvente: COOPERATIVA DE TRABAJO Y FOMENTO DEL
EMPLEO “FUERZA UNIDA DEL PERÚ LTDA.” (LA
COOPERATIVA)
Procedencia: COMISIÓN DE CALIFICACIÓN EMPRESARIAL DEL
COLEGIO DE CONTADORES PÚBLICOS DE LIMA. (LA
COMISIÓN)
Sumilla: La Ley, de manera muy clara, establece los casos en los
que por la ausencia de los acreedores se configura una
inexistencia de concurso, siendo estos, que no se
Resolución: presentara al procedimiento más de un acreedor o que
149-1997/TDC- presentándose más de uno sus solicitudes resultaran
Indecopi infundadas o improcedentes.
521
Expediente: Los efectos de los procedimientos concursales alcanzan a
041-96/CCE-CCPL/J todos los acreedores del insolvente y los vinculan en una
Fecha: sola masa, la cual dentro de un procedimiento de
11.07.97 excepción, como lo es el concursal, decidirá el destino de
la empresa buscando la solución integral a un problema
generalizado de crisis económica y financiera del cual son
parte al mantener un crédito frente al insolvente.
Es por esta razón que se dispone que al no existir
acreedores o no existir una pluralidad de ellos, el estado
de insolvencia sea levantado y se de por finalizado el
procedimiento.
522
00064- que se convoca inmediatamente después de que la
1998/TDC/Queja resolución de declaración de insolvencia ha adquirido el
Fecha: carácter de consentida.
12/06/1998 En ese sentido, cuando la Comisión acuerda postergar el
acto de instalación de la junta de acreedores, ello no
significa que se produzca una ampliación del plazo para
la presentación de solicitudes de reconocimiento de
créditos que se encontrarían hábiles para participar en la
junta de instalación.
CAPITULO III
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
CREDITOS VENCIDOS
Noción
Deudor: UNIÓN INTERNACIONAL DE COMERCIO S.A.
Acreedor: TECNOMAR CONSULTORÍA NAVAL E
INTERNACIONAL S. R. L.T.D.A..
Sumilla: En el presente caso, Tecnomar presentó la solicitud de
declaración de insolvencia acreditando debidamente su
Resolución: condición de acreedor impago por más de treinta días
150-1997/TDC calendario, así como que sus créditos son superiores a
Expediente: cincuenta Unidades Impositivas Tributarias (UIT), tal
156-97/CRE/CAL como se desprende del contrato mencionado en la parte
Fecha: de antecedentes de esta resolución, por lo que cumple
13.06.97 los requisitos exigidos en el artículo 4(2) de la Ley de
Reestructuración Patrimonial.
El procedimiento de declaración de insolvencia tiene por
finalidad reducir los costos de transacción, para que el
universo de acreedores de un deudor determinado pueda
llegar a un acuerdo que permita, o la reestructuración o,
en todo caso, la salida ordenada de la empresa del
mercado, protegiendo el derecho que tienen todos los
acreedores de recuperar sus créditos en la medida que
se lo permita la viabilidad y/o el patrimonio de la
empresa.
El no pago de un crédito exigible, es entendido dentro de
este esquema como una señal preliminar de las
dificultades económicas que estaría enfrentando la
empresa...
ATRIBUCIONES DE LA COMISION
Ampliación de Resoluciones
Deudor: GRANJA LAS MERCEDES E.I.R.L. (LAS MERCEDES)
523
Acreedor: SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE
ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA (SUNAT)
Cita: En virtud de lo establecido en el artículo 28 del
Reglamento de la Ley de Organización y Funciones del
Indecopi, aprobado por Decreto Supremo Nº025-93-
Resolucion ITINCI, esta Sala puede ampliar sus resoluciones cuando
042-1997/TDC- no hubiera resuelto alguno de los puntos controvertidos.
Indecopi Conforme al artículo 172 del Código Procesal Civil,
Expediente: aplicable supletoriamente por no existir norma expresa
006-95-05-CRE- que regule los plazos con que cuenta la Sala para ampliar
CCAIL sus pronunciamientos, la ampliación deberá hacerse
Fecha: dentro del plazo con que cuentan las partes para
14.02.97 impugnar el procedimiento.
524
invocados por Urbina, como se señaló anteriormente, mas
no los gastos por las mismas consideraciones
mencionadas en el párrafo anterior.
Urbina apeló de este pronunciamiento de la Comisión,
justamente en el extremo en que denegó el
reconocimiento como créditos de los mencionados gastos,
a los que, a criterio del acreedor, se debía agregar los
derechos de apelación que canceló.
Aplicando el análisis detallado en el acápite anterior, en
esta etapa del procedimiento no correspondía el
reconocimiento de los créditos invocados por Urbina por
concepto de intereses y gastos, toda vez que aún no se
ha convocado a junta de acreedores de Perú Fillers, con
lo cual, aún no se ha dado inicio a la etapa procesal de
reconocimiento de créditos. Siendo ello así, y teniendo en
cuenta que, a diferencia de los créditos por concepto de
intereses aquéllos invocados por concepto de gastos en
primera instancia aún no han sido reconocidos por la
autoridad concursal, corresponde denegar el pedido de
Urbina, quedando a salvo el derecho de la solicitante de
invocar el reconocimiento de los gastos bajo comentario,
de ser el caso, en la oportunidad correspondiente.
Urbina pudo haber apelado del emplazamiento hecho por
la Comisión a Perú Fillers y, en ese sentido, podría
haberse presentado el supuesto de que los gastos se
tomaran en cuenta también para efectos del
emplazamiento a la deudora. Sin embargo, ello no ocurrió
por lo que, teniendo en cuenta el estado actual del
procedimiento, corresponde que la acreedora invoque
estos créditos una vez conovacada la junta de acreedores
de Perú Fillers, en caso se presente este supuesto.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Verificación de los Creditos Invocados
Deudor: JAIME SANTIAGO CAMPOS ROMANI (EL SEÑOR
CAMPOS)
Acreedor: EDUARDO PABLO LOO MOLLEDA (EL SEÑOR LOO)
Sumilla: Tal como se ha señalado, la aplicación de la Ley de
Reestructuración Patrimonial enfrenta el riesgo de que se
desvirtúen los fines de sus normas y los mecanismos de
Resolución: protección del patrimonio se utilicen indebidamente, para
237-1997/TDC- evadir o diferir el pago de obligaciones. Por ello, las
Indecopi normas han provisto a los órganos administrativos
Expediente: encargados de la tramitación de dichos procedimientos de
037-96/CCE- facultades suficientes para hacer las investigaciones que
CCPL/01-RC resulten necesarias para verificar la real existencia del
Fecha: estado de insolvencia de una empresa, así como los
525
29.09.97 créditos invocados frente a ella. En estos casos, la
Comisión no solo actúa en atención a los legítimos
intereses del solicitante (ya sea éste la empresa deudora
o un acreedor), sino de todos los demás posibles
acreedores de la empresa, que podrían verse
perjudicados por la simulación de un estado de
insolvencia
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Distinción de créditos que fundamentan una solicitud de Declaración de
Insolvencia y aquellos que integran la masa concursal
Deudor: GRANJA LAS MERCEDES E.I.R.L.
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CRÉDITOS DE ORIGEN
TRIBUTARIO
Cita: Tal como se mencionó en la Resolución Nº 072-96-TDC,
emitida el 25 de octubre de 1996 por esta Sala en el
Expediente Nº 005-95-CRE-CCAIL, correspondiente al
Resolución: procedimiento seguido por el representante tributario con
021-97-TDC Pastor Boggiano S.A. sobre reconocimiento de créditos,
Expediente: la Ley de Reestructuración Empresarial hace una
006-95-05-CRE- distinción entre los créditos en virtud de los cuales se
CCAIL puede solicitar la declaración de insolvencia de una
Fecha: empresa y los créditos que deben formar parte de la
526
22.01.97 masa de acreedores.
De esta forma, mientras el artículo 2 de la Ley de
Reestructuración requiere que los créditos que sustenten
una solicitud de declaración de insolvencia deben
encontrarse vencidos y ser exigibles, en virtud de los
artículos 4 de la misma norma y 5, 7 y 8 del Reglamento,
para pedir el reconocimiento de créditos frente a una
empresa insolvente, bastará que éstos simplemente se
hayan devengado .
El motivo de la diferencia es simple. La declaración del
estado de insolvencia a solicitud de acreedores responde
a la constatación de un hecho objetivo constituido por la
cesación de
pagos, es decir que con anterioridad a la presentación de
la solicitud correspondiente, la empresa deudora
incumplió con el pago oportuno de las obligaciones que
mantiene frente a esos acreedores.
En este caso, debe precisarse que por mandato de
nuestra legislación, para pedir la declaración del estado
de insolvencia de un deudor, el incumplimiento debe
tener, cuando menos, treinta días de antigüedad.
Por el contrario, declarado el estado de insolvencia de
una empresa, el reconocimiento de créditos responde a la
necesidad de determinar la masa de acreedores,
conformada por el universo de los titulares de los créditos
comprendidos en el procedimiento y, con ello, la
conformación de su junta, en la que se adoptarán las
decisiones sobre el futuro de la insolvente y la marcha del
procedimiento concursal.
Por este motivo, para el reconocimiento de los créditos
por parte de la Comisión no es necesario que éstos sean
exigibles, ni que se encuentren vencidos, sino que
bastará con que se hayan devengado, ya que lo que se
busca es identificar la realidad del pasivo de la empresa,
que servirá como elemento importante para la junta de
acreedores al momento de tomar las principales
decisiones a su cargo.
ORDEN DE PREFERENCIA
Orden de preferencia de los créditos invocados por el IPSS
Deudor: COMPAÑÍAS UNIDAS VITARTE VICTORIA INCA S. A.
Acreedor: CORPORACIÓN FINANCIERA DE DESARROLLO S. A.
Sumilla: En el presente caso, la Comisión mediante Resolución Nº
072-97/CRE-CAL/Exp.002-93 de fecha 24 de febrero de
1997, reconoció en parte los créditos invocados por el
Resolución: IPSS, los que incluían el crédito comprendido en el
201-1997/TDC Decreto Ley Nº 19990, Sistema Nacional de Pensiones y
527
Expediente: de la Seguridad Social, atribuyéndoles el primer orden de
002-93/CRE-CAL- preferencia según lo establecido por el artículo 7 de la
013(C) Ley de reestructuración Empresarial.
Fecha: En relación a los créditos laborales es imprescindible
06.08.96 precisar sus alcances y privilegios, por lo que es
necesario armonizar la legislación vigente en esta
materia. En este sentido, recogiendo la disposición
contenida en el artículo 24 de la Constitución Política del
Estado, el artículo 7 del Decreto Ley Nº 26116, Ley de
Reestructuración Empresarial, concordante también con
el artículo 2 del Decreto Legislativo Nº 856, se establece
que a los
créditos laborales, constituidos por remuneraciones y
beneficios sociales, les corresponde el primer orden de
preferencia en el pago de las obligaciones que mantienen
los deudores en estado de insolvencia .
Ello obedece al carácter alimentario que tienen los
créditos laborales, los mismos que se devengan en el
marco de una relación contractual caracterizada por la
dependencia y subordinación del trabajador frente a su
empleador y que, mayormente, constituye el único medio
de subsistencia de dicho trabajador.
En el referido Decreto Legislativo Nº856, concordante con
el artículo 37 B de la Ley Nº26336(6), se precisaron los
alcances y prioridades de los créditos laborales, al
señalarse que constituyen créditos laborales las
remuneraciones, la compensación por tiempo de
servicios, las indemnizaciones, los aportes impagos tanto
al Sistema Privado de Administración de Fondos de
Pensiones como al Sistema Nacional de Pensiones.
Estos tienen preferencia o prioridad sobre cualquier otra
obligación del empleador, la cual se extiende a quien lo
sustituya total o parcialmente en el pago directo de tales
obligaciones.
En atención a ello, en el presente caso, la Sala coincide
con el criterio de la Comisión que reconoció en parte los
créditos invocados por el IPSS, toda vez que dicho crédito
tiene como origen la actividad laboral, por lo que les
corresponde la prioridad establecida en el numeral 1 del
artículo 7 del Decreto Ley 26116, esto es, el primer orden
de preferencia.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Creditos Laborales
Deudor: EMPRESA DE TRANSPORTE AEREO DEL PERÚ
(AEROPERU)
Acreedor: RUBEN PAUL BACA GARCIA (SEÑOR BACA)
528
Cita: En dicha resolución, se indicó que la Comisión debe
verificar que la solicitud de reconocimiento de créditos
laborales se sustente en copia de cualquiera de los títulos
Resolución: de ejecución de carácter laboral, en cuyo caso procederá
0031-2000/TDC- el reconocimiento inmediato; documento suscrito por el
Indecopi representante de la empresa deudora, donde conste el
Expediente: importe de los créditos cuyo reconocimiento se solicita, en
033-1999-CSM-01- cuyo caso procederá el reconocimiento inmediato; o
451 documento de parte donde conste el importe de los
Fecha: créditos cuyo reconocimiento se solicita o autoliquidación
17.01.01 detallada debidamente suscrita por el trabajador, la
misma que tendrá carácter de declaración jurada.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Tercer Orden de Preferencia
Deudor: ITALO MARITIMA S.A. (ITALMAR)
Acreedor: CARLOS ENRIQUE LAZARO COLLANTES (EL SEÑOR
LAZARO)
Sumilla: De acuerdo al artículo 24 de la Ley después de su
modificación, los créditos garantizados con hipoteca,
prenda, anticresis, warrants o medidas cautelares que
Resolución: recaigan sobre bienes del insolvente, siempre que la
0063 -2000/TDC- garantía o la medida cautelar correspondiente haya sido
INDECOPI constituida, trabada o ejecutada con anterioridad a la
Expediente: fecha de declaración de insolvencia del deudor, serán
010-99/CSMLL-005- reconocidos en el tercer orden de preferencia. También
037 están comprendidos en este orden de preferencia los
Fecha: créditos garantizados por cualquier otro tipo de derecho
31.01.01 que grave el patrimonio del deudor y que reúna las
condiciones previstas en el párrafo anterior, siempre que
cumpla las formalidades de la legislación
correspondiente.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Procedimiento de Reconocimiento de Créditos
Deudor: Sur Pacifico (Perú) S.A. Agencia de Aduana
Acreedor: Eduardo Enrique Urrutia de La Flor
Cita: El procedimiento de reconocimiento de créditos por parte
de la autoridad concursal tiene como finalidad identificar
la realidad del pasivo del insolvente y, con ello,
Resolución: determinar los acreedores que van a conformar la junta
0044-1998/TDC- respectiva, así como establecer el porcentaje de sus
Indecopi créditos en relación al total de créditos reconocidos. En
Expediente: ese sentido, el procedimiento de reconocimiento de
529
061-97/CCE- créditos adquiere especial relevancia ya que serán
CCPL/011-RC finalmente aquellos acreedores con créditos reconocidos
Fecha: los que tendrán a su cargo el tomar las decisiones sobre
16/02/1998 el futuro de la insolvente, ello de acuerdo al porcentaje de
créditos que les corresponda en virtud de lo determinado
por la propia autoridad concursal en cada caso.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Procedimiento de Reconocimiento de Créditos
Deudor: SAPSORSA S. A. C.
Acreedor: POUSAN CORPORATIONS. A.
Cita: El Procedimiento de reconocimiento de crédito está
orientado a determinar el origen, la legitimidad y la cuantía
de los créditos invocados, para lo cual la Comisión debe
Resolución: llevar a cabo una investigación por todos los medios que
0020-2000/TDC- estime conveniente sobre los créditos invocados. La
INDECOPI investigación reviste singular importancia, debido a que la
Expediente: incorporación de créditos a la masa concursal producirá
538-1999-003/CSM- efectos no sólo frente al deudor, sino frente a todos los
ODI- CAMARA demás acreedores. Cada crédito reconocido genera una
Fecha: redistribución en la participación de cada acreedor en la
19/01/2000 Junta de acreedores, así como en las posibilidades de
pago de su crédito.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Documentación sustentatoria de los créditos
Deudor: EMPRESA DE TRANSPORTE AEREO DEL PERU S. A.
Acreedor: RUBEN PAUL BACA GARCIA
Cita: La Comisión debe verificar que la solicitud de
reconocimiento de créditos laborales se sustente en: (i)
copia de cualquiera de los títulos de ejecución de carácter
Resolución: laboral, en cuyo caso procederá el reconocimiento
0031-2000/TDC- inmediato; (ii) documento suscrito por el representante de
INDECOPI la empresa deudora, donde conste el importe de los
Expediente: créditos cuyo reconocimiento se solicita, en cuyo caso
033-1999-CSM-01- procederá el reconocimiento inmediato; o (iii) documento
451 de parte donde conste el importe de los créditos cuyo
Fecha: reconocimiento se solicita o autoliquidación detallada
17/01/2001 debidamente suscrita por el trabajador, la misma que
tendrá carácter de declaración jurada.
530
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Orden de Preferencia
Deudor: PESQUERA TRECE S. A.
Acreedor: CAJA DE BENEFICIOS Y SEGURIDAD SOCIAL DEL
PESCADOR
Cita: Para la determinación de los órdenes de preferencia debe
tenerse en consideración que los privilegios se
caracterizan por su legalidad, excepcionalidad y
Resolución: accesoriedad, debido a ello la interpretación de las
0115-2000/TDC- normas que establecen privilegios debe ser restrictiva por
INDECOPI lo que no cabe ni una aplicación analógica ni una
Expediente: extensión de los términos en que la ley los admite.
226-1999-04-02/CRP-
ODI- CCPL
Fecha:
21/02/2001
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Orden de Preferencia
Deudor: PESQUERA ARYALS. A.
Acreedor: CAJA DE BENEFICIOS Y SEGURIDAD SOCIAL DEL
PESCADOR
Cita: El carácter privilegiado de un crédito consiste en una
ruptura o una excepción del principio general de igualdad
de trato de los acreedores, que se produce cuando la ley
Resolución: concede a un acreedor la facultad de cobrar con
0482-2000/TDC- preferencia de los demás, a los que se llama por esto
INDECOPI acreedores ordinarios, sobre el producto obtenido con la
Expediente: realización de los bienes del deudor o de algunos de ellos.
030-1999-04-03/CSM- Los privilegios se caracterizan por su legalidad,
ODI- CCPL excepcionalidad y accesoriedad. El primer carácter implica
Fecha: que el origen de los privilegios es estrictamente legal. Su
10/11/2000 existencia se limita a aquellos supuestos que se
encuentran establecidos por la ley, con el objeto de
realizar fines de política legislativa o de protección de
ciertos créditos en atención a su naturaleza o a su causa.
Por el segundo carácter, se entiende que los privilegios
constituyen siempre una excepción al principio general de
igualdad de condición y de trato de todos los acreedores.
Por consiguiente, la interpretación de las normas que
establecen privilegios debe ser restrictiva. No cabe, pues,
ni una aplicación analógica ni una extensión de los
términos en que la ley los admite.
531
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Orden de Preferencia
Deudor: PESQUERA TRECE S. A.
Acreedor: CAJA DE BENEFICIOS Y SEGURIDAD SOCIAL DEL
PESCADOR
Cita: Se establece como primer orden de preferencia a los
créditos laborales, calificando como tales, los originados
del pago de remuneraciones y beneficios sociales
Resolución: adeudados a los trabajadores, los créditos por aportes
0115-2000/TDC- impagos al Sistema Privado de Pensiones o los
INDECOPI regímenes previsionales administrados por la Oficina de
Expediente: Normalización Previsional, así como los intereses y gastos
226-1999-04-02/CRP- que por tales conceptos pudieran devengarse.
ODI- CCPL
Fecha:
21/02/2001
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Orden de Preferencia
Deudor: ITALO MARITIMA S. A.
Acreedor: CARLOS ENRIQUE LAZARO COLLANTES
Cita: Los créditos garantizados con hipoteca, prenda,
anticresis, warrants o medidas cautelares que recaigan
sobre bienes del insolvente, siempre que la garantía o la
Resolución: medida cautelar correspondiente haya sido constituida,
0063-2000/TDC- trabada o ejecutada con anterioridad a la fecha de
INDECOPI declaración de insolvencia del deudor, serán reconocidos
Expediente: en el tercer orden de preferencia. También están
010-99/CSMLL-005- comprendidos en este orden de preferencia los créditos
037 garantizados por cualquier otro tipo de derecho que grave
Fecha: el patrimonio del deudor y que reúna las condiciones
31/01/2001 previstas en el párrafo anterior, siempre que cumpla las
formalidades de la legislación correspondiente.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Reduccion de Creditos
Deudor: FRANKY & RICKY S.A. (FRANKY & RICKY)
Acreedor: BANCO SANTANDER CENTRAL HISPANO (BANCO
SANTANDER).
Sumilla: Ante esta instancia, Franky & Ricky ha señalado que los
créditos reconocidos a favor de Banco Santander debían
ser reducidos en los montos reconocidos por cuotas de
Resolución: leasing devengadas con posterioridad a la fecha de corte
532
0463-2000/TDC- del proceso, dado que al haber resuelto los contratos de
INDECOPI arrendamiento financiero, dicho acreedor mostró
Expediente: abiertamente su intención de no regular el pago de los
010-99-CRP- mismos a través del Plan de Reestructuración aprobado
AREQUIPA por la junta de acreedores.
Fecha:
18.07.01
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Falta de Poderes de Representante de Creditos Laborales
Deudor: FÁBRICA DE CHOCOLATES EL TIGRE S.A.
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CRÉDITOS DE ORIGEN
LABORAL
Sumilla: Tal como se señaló en el punto I de la presente
Resolución, el 4 de diciembre de 1995 el representante
solicitó el reconocimiento de los créditos de origen laboral
Resolucion: en favor de ciento noventa obreros y treintinueve
018-96-TRI- empleados frente a Fábrica de Chocolates El Tigre. Como
SDC/Indecopi resultado de la revisión de la solicitud, la Comisión
Expediente: detectó que ésta se había presentado sin cumplir con
171-95-CSA todos los requisitos establecidos en el Texto Unico de
Fecha: Procedimientos Administrativos del Indecopi, por lo que
02.08.96 se requirió la subsanación de los defectos encontrados
consistentes en que la totalidad de las personas en favor
de quienes se solicitaba el reconocimiento de créditos no
habían otorgado poderes para tal fin y en que la solicitud
no había sido acompañada de documentación
sustentatoria suficiente, toda vez que la copia de los
planillones presentada no podía obligar a El Tigre por
cuanto no se encontraba suscrita, constituyendo una
declaración unilateral del solicitante.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Creditos Comerciales
Deudor: DISTUGRAF S.A.C. (DISTUGRAF)
Acreedor: BANCO STANDARD CHARTERED (BANCO
STANDARD)
Sumilla: Banco Standard otorgó un crédito documentario a
Distugraf para la importación de una máquina impresora
Offset modelo “RA 72-4” con todos sus accesorios,
Resolucion: emitiéndose por ello la Carta de Crédito Nº 859000582
533
0799-2000/TDC- por DM 1 150 000,00 a favor de Koenig & Bauer AG., con
INDECOPI vencimiento al 13 de diciembre de 1999. A su
Expediente: vencimiento, la Carta de Crédito Nº 859000582 fue
073-2000/CRP-ODI- cancelada por el banco corresponsal y cargada al Banco
CCPL Standard, incluido comisiones, en su equivalente en
Fecha: dólares de Estados Unidos de América (US$ 612 410,07).
30.11.01
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Oportunidad para Solicitar y Reconocer Créditos
Deudor: PERU FILLERS S.A. (PERU FILLERS)
Acreedor: LUIS D. URBINA S.A. (URBINA)
Sumilla: En el caso de solicitudes de declaración de insolvencia a
pedido de acreedores que se remiten a la Comisión en
aplicación de lo establecido en el artículo 703 del Código
Resolucion: Procesal Civil, al igual que en aquellos casos en donde
0345-1998/TDC- las solicitudes son interpuestas directamente ante la
Indecopi autoridad concursal, ésta debe verificar el origen
Expediente: existencia, legitimidad y cuantía de los créditos
161-1998/CSM-ODI- invocados(3) y luego de efectuado ello, emplaza al
CCPL deudor para que éste acredite capacidad de pago
Fecha: respecto de los créditos verificados por la Comisión.
16.12.98 Una vez declarada la insolvencia de un deudor, sus
acreedores tienen la posibilidad de solicitar el
reconocimiento de sus acreencias presentando ante la
Comisión los títulos que acrediten la existencia, origen,
titularidad y cuantía de los créditos devengados, se
encuentren o no vencidos.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Creditos Garantizados
Deudor: UNIÓN INTERNACIONAL DE COMERCIO S.A.
(UNICSA)
Acreedor: TECNOMAR CONSULTORÍA NAVAL E
INTERNACIONAL S. R. LTDA. (TECNOMAR)
Sumilla: Tecnomar presentó la solicitud de declaración de
insolvencia acreditando debidamente su condición de
acreedor impago por más de treinta días calendario, así
Resolucion: como que sus créditos son superiores a cincuenta
150-1997/TDC- Unidades Impositivas Tributarias (UIT), tal como se
Indecopi desprende del contrato mencionado en la parte de
534
Expediente: antecedentes de esta resolución, por lo que cumple los
requisitos exigidos en el artículo 4 de la Ley de
Reestructuración
Patrimonial.
CREDITO LABORAL
Compensación por Tiempo de Servicios
Deudor: EMPRESA DE TRANSPORTE AEREO DEL PERU S.A.
Acreedor: BEATRIZ BUSTAMANTE RABINEAU
Sumilla: La CTS es un beneficio social que tiene por finalidad
prevenir las contingencias que origina el cese en el
Resolución: trabajo, así como promover al trabajador y su familia...
0117-2000/TDC Sin perjuicio de lo antes mencionado, atendiendo al
Expediente: requerimiento efectuado por la Comisión, Aeroperú
033-99-CSM-01-434 reconoció adeudar a la señora Bustamante créditos por
Fecha: concepto de CTS ascendentes a US$ 19 100,83 por
20.03.00 concepto de capital y US$ 2 086,01 por concepto de
intereses, presentando una liquidación detallada como
sustento de su afirmación.
En aplicación del criterio establecido en el precedente de
observancia obligatoria contenido en la Resolución Nº
088-97-TDC, correspondía reconocer los créditos por
concepto de CTS detallados por la insolvente, tal como lo
efectuó la Comisión, por lo que debe confirmarse la
resolución apelada en este extremo.
CREDITOS GARANTIZADOS
Acreditación con los certificados de gravámenes
Deudor: CECILL S.A.
Acreedor: NBK BANK
Cita: A fojas 24 y 25 del expediente obran los certificados de
gravámenes correspondientes a la inscripción - en la
Oficina Registral de los Registros Públicos de la Región
Resolución: Grau - de las prendas industriales otorgadas por Cecill a
0138-2000/TDC favor del Banco hasta por un monto de US$ 314 460,00.
Expediente: Por tanto, ha quedado acreditado que los créditos
004-2000/CRP reconocidos a favor del Banco en la presente resolución,
PIURA-03-14 ascendentes, en total, US$ 112 380,24 y S/. 2 643,37 por
Fecha: concepto de capital, se encuentran garantizados con
28.02.01 prenda industrial.
En consecuencia, corresponde otorgar el tercer orden de
preferencia a los créditos reconocidos.
535
CREDITOS COMERCIALES
El Tratamiento de las Cartas de Crédito
Deudor: DISTUGRAF S.A.C. (DISTUGRAF)
Acreedor: BANCO STANDARD CHARTERED
Sumilla: En su apelación, Distugraf señaló que las Resoluciones
N° 1707-2001/CRP-ODICCPL y N° 0902-2001/CRP-ODI-
Resolución: CCPL emitidas por la Comisión son contradictorias al
0799-2000/TDC entender en la primera de ellas que el Banco Standard
Expediente: podía disponer libremente del dinero obtenido de las
073-2000/CRP-ODI- cartas de crédito que fueron dadas en garantía del crédito
CCPL documentario otorgado y, en su posterior
Fecha: pronunciamiento, apartarse de dicho argumento al
30.11.01 percatarse de que la solicitud que sustentaba el crédito
invocado había sido llenado a mano con posterioridad a
su emisión y que las cartas de crédito fueron dadas, en
realidad, en cobranza.
La existencia de una garantía a favor de los créditos
invocados no resulta relevante a fin de determinar la
titularidad, origen, existencia, legitimidad, cuantía y
exigibilidad y vencimiento de los créditos invocados vía
insolvencia por el Banco Standard frente a Distugraf. Ello,
toda vez que a efectos de declarar la insolvencia se debe
verificar que los créditos sean exigibles y se encuentren
vencidos en más de 30 días y no las garantías accesorias
que se hayan podido constituir a efectos del cumplimiento
de las obligaciones derivadas de tales créditos.
En la Resolución Nº 0902-2001/CRP-ODI-CCPL la
Comisión consideró que la Carta de Crédito Nº I129732 sí
garantizaba el crédito documentario otorgado a Distugraf.
Posteriormente, en la Resolución N° 1707-2001/CRP-ODI-
CCPL se indicó que de la evaluación de los nuevos
documentos presentados por dicha empresa adjuntos a su
recurso de reconsideración, tales como la copia del cargo
de la solicitud de crédito documentario y un documento
interno del referido banco denominado “Consulta de
Cartas de Crédito” en el que no se menciona la existencia
de garantías que respalden la Carta de Crédito Nº
859000582, se concluía que no se había acreditado que la
Carta de Crédito Nº I129732 del Banco de Crédito del
Perú garantice el crédito documentario otorgado a
Distugraf por el Banco Standard.
Tal como señaló la Comisión, en la medida que el asunto
controvertido en el procedimiento es la existencia de la
obligación invocada –vía insolvencia-, el cambio de
opinión sobre la existencia de garantías que respaldan el
crédito documentario no afecta el pronunciamiento final
que declaró la insolvencia de Distugraf.
536
CREDITO LABORAL
Conflicto de Legislaciones: Ley N° 26336 y DL .N° 26116
Deudor: VIGILIA PERUANA S.A.
Acreedor: INSTITUTO PERUANO DE SEGURIDAD SOCIAL
Sumilla: La decisión adoptada por la Comisión se sustentó en el
artículo 37B de la Ley Nº 26336 , que precisó los
alcances de las preferencias asignadas a los créditos
Resolución: laborales al señalar que correspondía el primer orden
0278-1998/TDC de preferencia para el pago a las remuneraciones,
Expediente: compensaciones por tiempo de servicios,
065-1995-08/CRE- indemnizaciones y aportes impagos al Sistema Privado
CAL de Administradoras de Fondos de Pensiones y al
Fecha: Sistema Nacional de Pensiones. En tal sentido, como
07.10.98 resultado de la aplicación de dicha norma, los referidos
créditos tenían preferencia o prioridad sobre cualquier
otra obligación del empleador.
Los trabajadores apelantes, sin embargo, argumentaron
que dichos créditos no eran laborales, toda vez que la
declaración de insolvencia y posterior liquidación de
Vigilia tenía que llevarse a cabo en el marco del
Decreto Legislativo Nº 26116 y su reglamento, que
colocaba a los beneficios sociales y remuneraciones de
los trabajadores como los únicos créditos a ser
pagados en primer orden de prelación.
Sobre el particular, la Sala considera que la calificación
efectuada en el artículo 37B de la Ley N° 26336 debe
aplicarse al presente caso, toda vez que su finalidad fue
justamente precisar los alcances del artículo 7, numeral
1°, de la Ley de Reestructuración Empresarial - norma
legal que rige el procedimiento -, especificando que los
créditos laborales comprenden los aportes impagos al
Sistema Nacional de Pensiones. En este orden de
ideas, la Comisión aplicó la norma pertinente al caso
concreto y reconoció los créditos invocados por el
IPSS, adjudicándoles la prioridad establecida en el
numeral 1° del artículo 7 del Decreto Ley N° 26116,
esto es, el primer orden de preferencia para el pago,
dada la naturaleza laboral de los créditos reconocidos.
No obstante ello, los apelantes señalaron que “si la
Constitución reconoce como prioritarios para su pago
únicamente créditos laborales constituidos por las
537
remuneraciones y beneficios sociales y la ley ha
agregado tres o cuatro conceptos más como créditos
laborales; por el principio de prevalencia constitucional,
previsto en el artículo 51 de la Carta Magna, los
Beneficios Sociales y las Remuneraciones tienen que
ser pagados en primer lugar, dentro del orden de
preferencia al que han sido adicionados otros
conceptos como créditos laborales…”.
Al respecto, cabe señalar que no es competencia de la
Comisión ni de esta Sala pronunciarse respecto a la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de las leyes,
siendo que dicha facultad es atribuida por nuestro
sistema jurídico tanto al Poder Judicial como al Tribunal
Constitucional.
En tal sentido, corresponde a la Sala, al igual que a la
Comisión, aplicar en forma inmediata las normas
legales vigentes, siendo éstas en el caso concreto el
artículo 37B de la Ley N° 26336 y el artículo 7 de la Ley
de Reestructuración Empresarial.
538
Fecha: De la revisión de los documentos que obran en el
02.02.01 expediente y de las afirmaciones vertidas por las partes
en el presente procedimiento, se desprende que
Segovia Ingenieros aceptó dos letras de cambio por el
importe total de US$ 26 340,00 a favor del señor
Melinc. En las cambiales presentadas tanto por el
señor Melinc como por Segovia Ingenieros6, se aprecia
en la parte izquierda del documento, en forma
horizontal el siguiente texto: “CLAUSULAS:
(1) En caso de mora, esta cambial generará las tasas
de interés compensatorio y moratorio más altos, de
acuerdo a Ley.
(2) El plazo de vencimiento podrá ser prorrogado por el
tenedor, sin que sea necesaria la intervención del
obligado principal de los solidarios.” (El subrayado es
nuestro)
Del texto citado se desprende claramente que las
partes pactaron de manera expresa la tasa de interés
moratorio y compensatorio aplicable en caso de
incumplimiento en el pago. Ello implica que, al aceptar
las letras de cambio materia del presente
procedimiento, Segovia Ingenieros acordó
expresamente con el señor Melinc la tasa de interés
aplicable en caso que no cumpliera con efectuar el
pago de los montos contenidos en dichas cambiales.
Por ello, en el presente caso, no corresponde aplicar el
artículo 1245 del Código Civil, toda vez que la
supletoriedad ha quedado excluida por existir acuerdo
entre las partes acerca de la tasa de interés aplicable.
En consecuencia, debe entenderse que la liquidación
de los créditos invocados por el solicitante por
concepto de intereses efectuada por la Comisión Ad
Hoc, y confirmada por la Comisión de
Reestructuración, fue adecuadamente calculada,
debiendo desestimarse el argumento de la empresa
impugnante en este sentido. Por lo expuesto,
corresponde confirmar la resolución impugnada.
539
Expediente: se encuentran debidamente numerados y completados,
685-1999-003/CRP- además de estar suscritos por el gerente general de la
ODI-CAMARA empresa y protestados de acuerdo a ley. Es necesario
Fecha: destacar que estos pagarés originales fueron exhibidos
12.01.01 ante un funcionario de la Secretaría Técnica de la
Comisión quien certificó la existencia de los mismos y el
cumplimiento de los requisitos de ley, tal como se
recoge en las actas que obran en el expediente.[...]
Por lo expuesto, esta Sala considera que se debe
confirmar la resolución apelada en el extremo que
reconoció créditos a favor del Banco derivados de los
cuatro pagarés, así como los intereses
correspondientes.
SOLICITUD DE INSOLVENCIA
Exigibilidad de Creditos en Titulos Valores
Deudor: JORGE ESTEBAN CARRERA CALMELL (SEÑOR
CARRERA)
Acreedor: BANCO DE LIMA (EL BANCO)
Sumilla: Según lo establecido en inciso 2 del artículo 49 de la
Ley de Títulos Valores(8), el protesto por falta de pago
debe efectuarse dentro de los ocho días siguientes al
Resolución: vencimiento, puesto que, de no cumplirse con este
0006-1998/TDC- requisito, se considera que el titulo valor se ha
Indecopi perjudicado. Sin embargo, en este caso, tal como se
Expediente: mencionó anteriormente, luego de la última fecha de
159-97/CRE-CAL vencimiento de la obligación acordada, esto es el 16 de
Fecha: octubre de 1994, no consta que el pagaré en cuestión
09.01.98 haya sido protestado, por lo que no se ha cumplido con
la formalidad establecida en la norma mencionada.
En esa medida, el pagaré que sirvió de sustento al
Banco para solicitar la insolvencia del señor Carrera se
ha perjudicado.
PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
Procedimiento Concursal – Procesos de Ejecución de Acreencias en la via
Judicial
Deudor: COMPAÑIA DE SERVICIOS TURISTICOS CESAR´S
Acreedor: ROXANA MILAGROS WOOLCOTT PERALES
Sumilla: Existe un derecho colectivo que beneficia a todos los
intervinientes en el procedimiento concursal y que la
autoridad administrativa debe garantizar necesariamente,
Resolución: que consiste en que la masa concursal responda
0351-2001/TDC- efectivamente a la realidad de los créditos comprometidos
INDECOPI y por tanto, que no se reconozcan créditos inexistentes o
540
Expediente: excesivos. De afectarse esta garantía, se estarían
279-1998-012/CSM- vulnerando los derechos de todos los acreedores que
ODI-CAL intervienen de buena fe en el concurso, con créditos
Fecha: debidamente reconocidos, quienes verían diluida su
participación en la junta y reducido ilegítimamente su
derecho a voto. Asimismo, esta situación afectaría la
posibilidad de que dichos acreedores cobren sus créditos,
en especial, cuando el crédito inadecuadamente
reconocido en beneficio de un acreedor inexistente,
gozara además de algún tipo de privilegio o prioridad de
acuerdo a Ley, como sucedería en el caso de contar con
una garantía hipotecaria.
CREDITOS TRIBUTARIOS
Necesidad de la liquidación de obligaciones
Deudor: HOTEL PULLMAN E.I.R.L.
Acreedor: SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE
ADMINISTRACION TRIBUTARIA
Sumilla: En el presente caso, la SUNAT ha señalado que las
órdenes de pago cuyo reconocimiento se invoca
corresponden a obligaciones autoliquidadas por el
Resolución: deudor tributario y por tanto constituyen deuda exigible.
0295-2000/TDC De la revisión del expediente se aprecia que la
Expediente: Comisión reconoció parte de los créditos invocados
043-2000/CRP-ODI- sustentados en órdenes de pago emitidas sobre la base
CCPLL-004-001 de tributos autodeclarados por el Hotel Pullman, sin
Fecha: embargo dichas autoliquidaciones no obran en autos,
11.05.01 sino únicamente las órdenes de pago antes
mencionadas.
541
Fecha: donde constaba la anotación de la factura que
03.11.99 incorporaba dichos créditos.
En el expediente, además de obrar copia de la factura Nº
002-0001182 emitida a nombre de Enrique Lulli, se hallan
copias de comunicaciones dirigidas por la solicitante a la
insolvente con el sello de recepción de esta última, por
medio de las cuales le requiera el pago de las cuotas
pendientes entre las que se encuentra la factura antes
mencionada. Si bien no se llegó a acompañar la copia del
Registro de Ventas de la insolvente en donde constaba la
anotación de esta factura, a criterio de la Sala, la
documentación que obra en el expediente resulta
suficiente para acreditar la existencia, origen, legitimidad
y cuantía de los créditos y no existen elementos que
hagan presumir una posible simulación de obligaciones ni
vinculación entre el deudor y Red Científica.
Por lo expuesto, corresponde revocar el extremo apelado
de la resolución de la Comisión que no reconoció los
créditos ascendentes a US$ 2 250,00 incorporados en la
factura Nº 002-0001182 en favor de Red Científica,
debiendo reconocer dichos créditos y otorgarles el quinto
orden de preferencia.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Facultades de Investigación y Tutela
Deudor: COMPAÑÍA INDUSTRIAL OLEAGINOSA S.A.
(OLEAGINOSA)
Acreedor: TRANSUR S.A. (TRANSUR)
Sumilla: Para cumplir con la función de tutelar los derechos de los
acreedores que podrían verse privados de ejercer sus
legítimos derechos, derivados de la falta de pago de sus
Resolucion: créditos, los órganos administrativos deben verificar que
106-96-TRI- se cumplan los supuestos legales para la declaración de
SDC/Indecopi insolvencia de una empresa y para el reconocimiento de
Expediente: los créditos invocados frente a ella, ejerciendo en la etapa
035-96/CCE-CCPL investigatoria de los procedimientos, las atribuciones y
Fecha: facultades que le confieren la Ley y el Reglamento, así
26.12.96 como el Título I del Decreto Legislativo Nº 807.
Tratándose de solicitudes de declaración de insolvencia
presentadas por la propia empresa, se deberá verificar
por todos los medios el cumplimiento de los requisitos a
que se refieren los artículos 2 de la Ley y 2 del
Reglamento a los que se ha hecho referencia
anteriormente, constatando la reducción patrimonial.
542
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Modificacion, por parte de la Comision, del Monto de los Creditos Reconocidos
Deudor: COMPAÑÍA MINERALES SANTANDER INC. SUCURSAL
DEL PERU (MINERALES SANTANDER)
Acreedor: HERACLIO LOPEZ ASTUVILCA (SEÑOR LOPEZ)
Sumilla: No cabe que la Comisión modifique o varie el sentido de
las resoluciones de reconocimiento de créditos que
expida en la tramitáción de un procedimiento a su cargo,
Resolución: sin que de modo previo exista una impugnación por parte
0047-1999/TDC- del administrado o la nulidad de oficio dentro del plazo
Indecopi previsto en la legislación aplicable.
Expediente:
034-96-CSA-01-14
Fecha:
15.02.99
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Origen, Legitimidad y Cuantia de los Creditos Invocados
Deudor: SOCIEDAD INDUSTRIAL TEXTIL S.A. (SITEX)
Acreedor: COMPAÑÍA INMOBILIARIA BRITTO S.A. (BRITTO)
Sumilla: El artículo 236 de la Ley de Reestructuración Patrimonial
dispone que la comisión cuenta con facultades para
verificar por todos los medios, el origen, legitimidad y
Resolución: cuantía de los créditos invocados. En ese sentido, la
0143-1999/TDC- acreditación del origen, legitimidad y cuantía de los
Indecopi créditos invocados, es requisito indispensable para que
Expediente: un crédito sea incorporado a la junta de acreedores
293-97-CSA-08 otorgando al acreedor correspondiente facultad decisoria.
Fecha: Debe tenerse en consideración que la investigación del
23.04.99 origen, cuantía y legitimidad de los créditos que se
invocan en un procedimiento de insolvencia, resulta de
fundamental importancia, sobre todo, en los casos en que
los créditos en cuestión son invocados por acreedores
que mantienen algún tipo de vinculación con el deudor.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Procedimiento de reconocimiento de creditos
Deudor: EMPACADORA DEL SUR S. A. EN LIQUIDACION
Acreedor: LABORATORIOS FARMA VET S. R. LTDA.
Cita: En los casos en que no se efectúa la notificación de las
543
resoluciones de reconocimiento de créditos a todas las
partes integrantes del proceso, se debe entender que el
Resolución: plazo para impugnar dichas resoluciones se computa a
0069-1999/TDC- partir de la fecha en que se celebra la primera junta luego
Indecopi de la expedición de la resolución impugnada, toda vez
Expediente: que es en dicha reunión en que la partes necesariamente
129-96/CRE-CAL- 002 toman conocimiento de los créditos reconocidos a los
Fecha: acreedores involucrados en el proceso de insolvencia.
26/02/1999
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Documentación sustentatoria de los créditos
Deudor: Corporación Argentum S.A.
Acreedor: Financiera Regional del Sur S.A.
Cita: La Comisión cuenta con facultades para reconocer
créditos que se sustenten en resoluciones judiciales, aún
cuando estas hubieren sido impugnadas, siempre que su
Resolución: cuantía se desprenda del tenor de las mismas. Asimismo,
0139-1998/TDC- la Comisión sólo podrá suspender el reconocimiento por
Indecopi mandato expreso del Poder Judicial o en caso que exista
Expediente: una sentencia que señale la nulidad o ineficacia de la
105-1997/CSA-06 obligación.
Fecha:
22/05/1998
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Documentación sustentatoria de creditos.
Deudor: DROGUERIA LID’ARS. A.
Acreedor: BANCO DE CREDITO DEL PERU
Cita: La autoridad concursal únicamente deberá inhibirse de
reconocer créditos, cuando se pruebe en el procedimiento
a su cargo que la controversia judicial está directamente
Resolución: referida a la existencia, origen, titularidad, legitimidad o
268-97- TDC cuantía de tales créditos. Adicionalmente, en este último
Expediente: caso, es decir cuando exista controversia sobre la cuantía
060-96-CSA- 17 de los créditos, la inhibición sólo procederá respecto del
Fecha: monto controvertido y se deberá reconocer la parte no
05/11/1997 discutida de los créditos materia de la solicitud que hayan
sido acreditados, puesto que no existe identidad entre la
materia del procedimiento judicial ( pago) y el
reconocimiento de los créditos( reconocimiento de un
derecho patrimonial).
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Documentación Sustentatoria de los créditos
544
Deudor: Envasadora Fakiu S. A.
Acreedor: Superintencia Nacional de Aduanas
Cita: Estos son los criterios que deben seguirse para tramitar
las solicitudes de reconocimiento de créditos de origen
tributario en un proceso de reestructuración:
Resolución: c) No procede el reconocimiento de los créditos de origen
073-96-TRI-SDC/ tributario, cuando quede fehacientemente acreditado que
Indecopi dichos créditos se encuentran controvertidos en la vía
Expediente: administrativa. Si procederá el reconocimiento respecto
044-94-CRE-CAL-041 de la parte de los créditos no controvertidos.
Fecha:
25/10/1996 d) procederá el reconocimiento de los créditos
mencionados en el literal anterior, cuando quede
acreditado que la resolución de la administración tributaria
o del tribunal administrativo competente, que resuelve la
controversia, quedo consentida.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Procedimiento de Reconocimiento de Créditos.
Deudor: FABRITEX PERUANA S. A.
Acreedor: GUILLERMO FERNANDO SALAS SUYOC
Cita: Debe tenerse en consideración que si la Comisión cuenta
con facultades de oficio para investigar por todos lo
medios la existencia de los créditos invocados, el acceso
Resolución: a dicha información no puede cuestionarse por las
0046-2000/TDC- calidades de la persona que las proporciona, más aún, si
INDECOPI corresponden a la información solicitada.
Expediente:
046-99-CSM-01- 15
Fecha:
02/02/2000
CREDITOS LABORALES
Reconocimiento de Creditos Laborales
Deudor: CALZADO DURAMIL DEL PERU S.A. (DURAMIL)
Acreedor: JESUS NASARIO SALAZAR LLONTOP (EL SEÑOR
SALAZAR)
Sumilla: En anteriores oportunidades esta Sala ha señalado que
dentro del universo de acreedores de una empresa
insolvente, son los acreedores laborales quienes tienen
Resolución: las mayores dificultades para obtener el reconocimiento
0261-1999/TDC- de sus créditos. Ello, en razón de que, a diferencia de los
Indecopi demás acreedores, los títulos justificativos de sus
Expediente: créditos, como es el caso de las planillas de sueldos y
065-96-CSA-01-26 salarios, controles de vacaciones y de asistencia,
545
Fecha: contratos de trabajo, boletas de pago y los convenios
04.08.99 colectivos, se encuentran por lo general en poder del
empleador. Teniendo en cuenta esta situación, y
atendiendo a que corresponde a los órganos
administrativos encargados de la tramitación de los
procedimientos concursales verificar la existencia, origen,
legitimidad y cuantía de los créditos que les son
presentados para su reconocimiento, esta Sala, mediante
Resolución Nº 088-97-TDC5 , aprobó el precedente de
observancia obligatoria referido al proceso de
investigación que deben desarrollar la Comisión y sus
entidades delegadas para el reconocimiento de los
créditos de origen laboral invocados por los trabajadores
y ex-trabajadores de una empresa declarada insolvente.
CREDITOS LABORALES
Incumplimiento por parte de la Comisión del Recalculo de los Créditos Invocado
Deudor: CALZADO DURAMIL DEL PERU S.A. (CALZADO
DURAMIL)
Acreedor: HILARION PALOMINO GARIBAY, REPRESENTANTE
DE
LOS TRABAJADORES Y EX-TRABAJADORES DE
CALZADO DURAMIL DEL PERU S.A.
Sumilla: La Comisión no ha cumplido con efectuar el recálculo
dispuesto, sino que, por el contrario, ha procedido a
otorgar el reconocimiento de los créditos invocados por
Resolución: concepto de intereses en función a las autoliquidaciones
0036-2000/TDC- no controvertidas de los trabajadores solicitantes. Este
INDECOPI tratamiento se dio tanto a los créditos de los cincuenta
Expediente: trabajadores del primer pronunciamiento, como a los que
065-96/CSA-01-07- se integraron en el segundo momento, y constituye una
Fecha: infracción a la pautas de procedimiento establecidas por
26.01.00 la Sala en la Resolución Nº 0071-1998/TDC-INDECOPI,
enmendada por Resolución Nº 0099-1998/TDC-
INDECOPI .
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Vinculacion Economica
Deudor: FABRICA DE CALZADO PERUANO S.A. (CALZADO
PERUANO)
Acreedor: EMPRESAS COMERCIALES S.A. - EMCOMER
(EMCOMER)
Sumilla: A fin de pronunciarse sobre la existencia, origen,
546
legitimidad y cuantía de los créditos invocados por
Emcomer, la Secretaría Técnica de la Comisión procedió
Resolución: a la verificación de la documentación presentada por
0083-1998/TDC- dicha empresa. Durante este proceso, si bien es cierto
Indecopi que no se llegó a determinar que los titulares de ambas
Expediente: empresas fueran los mismos, se comprobó que algunos
050-97/CCE- funcionarios y apoderados habían participado en ambas
CCPL/05-RC empresas.
Fecha:
27.03.98
CREDITOS TRIBUTARIOS
Reconocimiento de Creditos Tributarios
Deudor: CONSTRUCCIONES CIVILES GENERALES S.A.
(CONSTRUCCIONES CIVILES)
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN
TRIBUTARIO (REPRESENTANTE TRIBUTARIO)
Sumilla: Conforme a lo establecido en el Texto Único Ordenado
de la Ley de Reestructuración Patrimonial (la Ley), los
créditos que sustenten una solicitud de declaración de
Resolución: insolvencia deben encontrarse vencidos y ser exigibles.
0173-2001/TDC- Sin embargo, para solicitar el reconocimiento de
INDECOPI créditos frente a una empresa insolvente, a fin de
Expediente: integrar su junta de acreedores, bastará que éstos se
251-1998-02- hayan devengado, debiendo acreditarse su existencia,
01/CSM-ODI-CCPL legitimidad, titularidad y cuantía.
Fecha: En el caso del reconocimiento de créditos tributarios,
05.05.00 conforme al criterio establecido en el precedente de
observancia obligatoria incluido en la Resolución N°
072-96-TDC, modificado por la Resolución N° 021-97-
TDC, no basta que éstos se hubieran devengado sino
que es necesario que sean exigibles.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Liquidación para Cobranzas – AFP
547
Deudor: SEGUCONSULT S.A.. (SEGUCONSULT)
Acreedor: PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
Sumilla:
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Procedimiento de Reconocimiento de Creditos – AFP
Deudor: SEGUCONSULT S.A. (SEGUCONSULT)
Acreedor: PROFUTURO AFP (PROFUTURO)
Sumilla: La Sala considera que, dadas las características del
presente procedimiento, en el que se debe determinar el
monto de aportes previsionales impagos,
Resolución: correspondientes a trabajadores de una empresa
011-1997/TDC- insolvente, sus características, elementos y
Indecopi particularidades se pueden presentar en forma reiterada,
Expediente: por lo que resulta necesario establecer los criterios que
078-95/CRE-CAL-003 deben aplicarse cuando las solicitudes de reconocimiento
Fecha: de créditos presentadas por las AFP se sustenten en
17.01.97 Liquidaciones para Cobranza emitidas utilizando como
base para la determinación de los créditos, la mayor
remuneración registrada en el SPP.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Simulación de Creditos
Quejoso: BANCO CONTINENTAL (EL BANCO)
Quejado: COMISIÓN DE REESTRUCTURACIÓN EMPRESARIAL
DE LA CÁMARA DE COMERCIO, AGRICULTURA E
INDUSTRIA DE LAMBAYEQUE (LA COMISIÓN)
Sumilla: En relación a los créditos invocados por Futura en el
procedimiento, ésta ha sostenido que la numeración casi
correlativa de las facturas presentadas para sustentarlos
Resolución: obedece a que sólo cuenta con tres clientes, tal como lo
548
087-1997/TDC- demuestra con copia de la relación de sus clientes y de
Indecopi las facturas que emitió en el período en el cual se
Expediente: devengaron los créditos materia del procedimiento. Sobre
010-96/CRE-CCAIL- el particular, debe precisarse que de la revisión de las
Queja facturas sustentatorias de los créditos de Futura, se
Fecha: desprende que los montos consignados en ellas guardan
04.04.97 concordancia con el precio pactado para los servicios de
gerencia prestados a Pomalca.
ORDEN DE PREFERENCIA
Recalificacion del Orden de Preferencia - Plazo
Deudor: ENVASADORA FAKIU S.A. (ENVASADORA FAKIU)
Acreedor: CAJA DE BENEFICIOS Y SEGURIDAD SOCIAL DEL
PESCADOR (CBSSP)
Sumilla: Mediante comunicación del 12 de julio de 1996, reiterada
el 12 de agosto de 1996, la CBSSP solicitó a la Comisión
la recalificación del orden de preferencia de los créditos
Resolución: reconocidos mediante Resolución Nº037-94/CRE-
066-1997/TDC- CAL/EXP.044-94, expedida el 26 de octubre de 1994 y
Indecopi notificada el 28 de octubre de 1994, tal como se
Expediente: desprende del cargo de notificación que obra en el
044-94/CRE-CAL expediente. Al respecto, debe señalarse que de acuerdo
Fecha: con lo dispuesto en los artículos 98 y 99 del Texto Unico
10.03.97 Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, aprobado por Decreto
Supremo Nº02-94-JUS, el plazo para reconsiderar o
apelar de los actos de la administración pública, es de
quince días hábiles computados a partir del día siguiente
de la notificación, luego de lo cual la resolución adquiere
la condición de materia decidida.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Creditos Derivados de las Cartas Fianza
Deudor: INVERSIONES DELISA S.A. EN LIQUIDACIÓN (DELISA)
Acreedor: BANCOSUR
Sumilla: De acuerdo al artículo 1868 del Código Civil, en virtud del
contrato de fianza, el fiador se obliga frente al acreedor a
cumplir una prestación en garantía de una obligación
Resolución: ajena. Así, el fiador que paga la deuda queda subrogado
0241-1998/TDC- en los derechos que el acreedor tiene contra el deudor,
Indecopi siendo que, en general, a partir de dicho momento podrá
Expediente: exigir al deudor el respectivo pago.
103-97-CSA-31 En el caso en cuestión, tal como se desprende de la
Fecha: información que consta en el expediente, Bancosur no ha
549
09.09.98 efectuado el pago de la deuda en calidad de fiador de
Delisa de acuerdo a lo establecido en la Carta Fianza N°
310684, pese a haber sido requerido por la Aduana
Marítima del Callao, acreedor de la obligación
garantizada. En consecuencia, Bancosur no se ha
subrogado en el lugar del dicho acreedor.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Letras de Cambio no Vencidas
Deudor: EDUARDO MARISCA AGENCIA DE ADUANA S.A.
Procedencia: BANCO CONTINENTAL
Sumilla: El procedimiento de reconocimiento de créditos no es, por
su naturaleza, un procedimiento de cobro, sino que en él
se debe efectuar el reconocimiento de todas las
Resolución: obligaciones del deudor que se encuentren devengadas,
023-96-TRI- pese a que éstas no sean aun exigibles, con el fin de
SDC/Indecopi determinar los créditos involucrados en el procedimiento
Expediente: concursal. En ese sentido, el artículo 4 de la Ley de
107-95-CRE-CAL-008 Reestructuración Empresarial concordado con el artículo
Fecha: 1 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto
07.08.96 Supremo No. 044-93-EF, prescribe que puede
reconocerse créditos que se encuentren vencidos o no,
siempre que se acredite que se haya generado una
obligación de pago de cantidad determinada o
determinable.
En el caso de las letras de cambio, la existencia del
crédito consistente en cantidad y a cargo de personas
determinadas se acredita con la presentación de las
mismas, puesto que allí aparece el monto adeudado y la
firma de todos los obligados, sean giradores, aceptantes,
avalistas y/o endosantes.
CAPITULO IV
JUNTA DE ACREEDORES
JUNTA DE ACREEDORES
Convocatoria a Junta de Acreedores
Deudor: EXPLOTADORA INDUSTRIAL S.A.
Acreedor: COMERCIAL VALLE CAÑETE S. R. L.
Cita: La convocatoria para junta de acreedores se hará por
550
medio de avisos que se publicarán simultáneamente y por
una sola vez en el diario oficial El Peruano y en un diario
Resolución: de circulación en la localidad donde tenga domicilio el
0713-2001/TDC- insolvente. En ese sentido, no es obligación de la
INDECOPI Comisión notificar permanentemente a cada uno de los
Expediente: acreedores respecto de la realización de la convocatoria
702-2000/CRP-ODI- para junta de acreedores.
CAMARA
Fecha:
24/10/2001
JUNTA DE ACREEDORES
Facultades del representante de la Comisión en la Junta de Acreedores
Deudor: Industria Textil de Exportación S.A.
Acreedor: Banco Industrial del Perú
Cita: La Comisión puede conocer de cualquier aspecto referido
a la conformación, reunión y verificación de la validez de
las reuniones de las juntas de acreedores, así como de
Resolución: sus acuerdos y efectos.
088-96-TRI-
SDC/Indecopi
Expediente:
054-94-CRE-CAL
Fecha:
20/11/1996
JUNTA DE ACREEDORES
Instalación de la Junta de Acreedores
Deudor: AIDA MANNUCCI VEGA
Acreedor:
Cita: Una vez instalada la junta de acreedores, corresponde a
los acreedores la carga de impulsar el proceso concursal,
dado que el éxito o fracaso de la negociación depende
Resolución: única y exclusivamente de ellos. Por ello, en caso de que
Nº 0238-2000/TDC- dicha carga no haya sido satisfecha en los plazos
INDECOPI otorgados por la legislación sobre la materia, se
Expediente: contempla la necesaria intervención de la autoridad
Nº 007-1999/CSMLL concursal para garantizar una decisión sobre el destino
Fecha: del patrimonio que, en caso contrario, podría quedar
18/04/2001 inmovilizado en el tiempo, con el consiguiente perjuicio
económico para los propios acreedores y el sistema.
551
JUNTA DE ACREEDORES
Atribuciones genéricas y responsabilidades de la Junta de Acreedores, Comité,
Administradores y Liquidadores
Deudor: CREACIONES JOZ S. R. L.
Acreedor:
Cita: En la etapa concursal del proceso corresponde a los
acreedores la conducción e impulso del mismo, dado que
se les ha transferido a ellos la facultad de adoptar las
Resolución: decisiones que resulten necesarias a fin de lograr el mejor
0159-1999/TDC - índice de recuperación de sus créditos. Sin embargo, el
INDECOPI mayor derecho que tienen los acreedores como
Expediente: consecuencia de una situación de crisis de su deudor no
141-1996/CRE-CAL significa que el Estado deba privilegiarlos dándoles un
Fecha: tratamiento especial o protegiéndolos de cualquier
05/05/1999 contingencia que pueda surgir en los procedimientos.
JUNTA DE ACREEDORES
Mayoría requerida para la adopción de acuerdos
Deudor: ENVASADORA FAKIU S. A.
Acreedor: JULIO HONORATO CHU MERIZ, UNIPACK TRADING
COMPANY S. A.
Cita: El principio que rige la actuación de las decisiones de la
junta es el mayoritario, lo que significa que serán los
acreedores que representen la mayoría de los créditos
Resolución: reconocidos los que harán prevalecer su opinión, voluntad
0016-2000/TDC- o decisión en la junta. Sin embargo, el derecho de la
INDECOPI mayoría no es ilimitado ni puede sostenerse que la
Expediente: mayoría, por el solo hecho de serlo, puede imponer a la
094-1999-CRP-03- junta cualquier tipo de decisiones. Los acuerdos que ésta
133 adopte deben respetar el ordenamiento jurídico y
Fecha: enmarcarse dentro del principio de buena fe.
10/01/2001
552
Expediente: oportunas por parte de los acreedores. De esta forma,
282-1997-CSM dentro del marco de atribuciones conferido a la Junta
Fecha: de Acreedores, ésta tiene la potestad de adoptar las
04.02.00 decisiones que considere idóneas para reestructurar los
pasivos del deudor.
JUNTA DE ACREEDORES
Obligaciones de la Presidencia de Junta de acreedores
Deudor: CESAR FUENTES ORTIZ INGENIEROS S.A. (CEFOISA)
Procedencia: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI
EN LA CAMARA DE COMERCIO DE LIMA (LA
COMISION)
Sumilla: Dentro de las obligaciones que la Ley de
Reestructuración Patrimonial impone expresamente al
Presidente se encuentran las siguientes:
Resolución: - Presidir las sesiones de junta de acreedores y participar
0441-2001/TDC- en la aprobación y suscripción de las actas de junta, de
INDECOPI acuerdo a lo previsto en el artículo 28 de la Ley.
Expediente: - Presidir el Comité de Acreedores en caso de que este
213-1998/CSM-ODI- sea designado por la junta e informar a la junta de las
CAL acciones que realice dicho Comité en cumplimiento de la
Fecha: delegación conferida (artículo 31 de la Ley).
553
11.10.00 - Convocar a sesión de junta de acreedores, en los
supuestos previstos en el artículo 32 de la referida Ley.
- Autenticar las copias del acta en la que conste el
acuerdo, el Plan de Reestructuración, el Convenio
Concursal, o el Convenio de Liquidación, a efectos de su
inscripción en registros públicos (artículo 37 de la Ley).
- Suscribir el Plan de Reestructuración, el Convenio de
Liquidación, el Convenio de Reprogramación de Pagos, o
el Acuerdo Global de Refinanciación, una vez que sean
aprobados por la junta (artículos 47, 61, 98 y 109 de la
Ley).
- Convocar a junta en caso de que el liquidador quede
inhabilitado a efectos de que se elija a uno nuevo (artículo
79 de la mencionada Ley).
JUNTA DE ACREEDORES
Notificación de Convocatoria a Junta de Acreedores
Deudor: EXPLOTADORA INDUSTRIAL S.A.(EXINDUS)
Acreedor: COMERCIAL VALLE CAÑETE S.R.L.(VALLE CAÑETE)
Sumilla: No es obligación de la Comisión notificar
permanentemente a los acreedores respecto de la
convocatoria a junta de acreedores, toda vez que ésta se
Resolución: realiza por medio de avisos que se publicarán
Nº 0713-2001/TDC- simultáneamente y por una sola vez en el diario oficial El
INDECOPI Peruano y en un diario de circulación en la localidad
Expediente: donde tenga domicilio el insolvente.
Nº 702-2000/CRP-
ODI-CAMARA
Fecha:
24/10/2001
JUNTA DE ACREEDORES
Derecho de información a los acreedores
Deudor: EXPLOTADORA INDUSTRIAL S.A.(EXINDUS)
Acreedor: COMERCIAL VALLE CAÑETE S.R.L.(VALLE CAÑETE)
Sumilla: La junta de acreedores puede sesionar y adoptar los
acuerdos que estime pertinentes respecto al destino de la
empresa insolvente, incluso sin la información que debía
Resolución: presentar el deudor sobre su situación económica -
Nº 0713-2001/TDC- financiera, toda vez que serán los propios acreedores
INDECOPI quienes deberán analizar si la información con que
Expediente: cuentan es suficiente para los acuerdos que adopten.
Nº 702-2000/CRP-
ODI-CAMARA
Fecha:
554
24/10/2001
JUNTA DE ACREEDORES
Mayoría requerida para la adopción de acuerdos en Junta de Acreedores
Deudor: ENVASADORA FAKIU S.A. (FAKIU)
Acreedor: JULIO HONORATO CHU MERIZ
Sumilla: El principio que rige la actuación de las decisiones de la
junta es el mayoritario lo que significa que serán los
acreedores que representen la mayoría de los créditos
Resolución: reconocidos los que harán prevalecer su opinión
0016-2000/TDC- voluntad o decisión en la junta. Sin embargo el derecho
INDECOPI de la mayoría no es ilimitado ni puede sostenerse que la
Expediente: mayoría por el solo hecho de serlo, puede imponer a la
094-1999-CRP-03-133 junta cualquier tipo de decisiones. Los acuerdos que
Fecha: esta adopte debe respetar el ordenamiento jurídico y
10.01.01 enmarcarse dentro del principio de buena fe.
JUNTA DE ACREEDORES
Convocatoria a Instalación de Junta de Acreedores
Deudor: CORPORACION PERUANA DE CONSULTORIA S.A.
Acreedor:
Cita: La publicación de los avisos de convocatoria a instalación
de junta de acreedores no se halla sujeta a la
discrecionalidad del acreedor que solicitó el inicio del
Resolución: procedimiento de insolvencia, sino que constituye un acto
555
0830-2001/TDC- procesal de obligatorio cumplimiento, bajo apercibimiento
INDECOPI de imponerse las sanciones correspondientes.
Expediente:
041-2001-CRP/QDI
Fecha:
14/12/2001
JUNTA DE ACREEDORES
Atribuciones Genéricas de la Junta de Acreedores
Deudor: Laboratorios Saldaña Cornealent S. A.
Acreedor:
Cita: Desde la promulgación de la Ley y su Reglamento se implantó
un régimen concursal en el cual los acreedores, reunidos en
Junta, son los únicos encargados de tomar las decisiones que por
Resolución: sus efectos jurídicos influirán sobre su propio patrimonio y
109-1997/TDC- sobre el patrimonio de la empresa deudora.
Indecopi Por este motivo, la Ley y el Reglamento establecen la
Expediente: organización y fijan las atribuciones y funciones que tendrá y
059-94-CRE-CAL podrá ejercer la Junta de Acreedores en el transcurso del
Fecha: proceso concursal.
23/04/1997
JUNTA DE ACREEDORES
Participación del acreedor tributario en Junta
Deudor: CESAR FUENTES ORTIZ INGENIEROS S. A.
Acreedor:
Cita: Si bien el acreedor tributario tiene la obligación de
pronunciarse y de sustentar su voto en situaciones en que
la decisión a adoptarse tiene que ver con el destino de la
Resolución: empresa, dicha obligación no debe entenderse como
0003-2001/TDC- causal de nulidad de los acuerdos adoptados, en la
INDECOPI medida que la omisión de sustentar el voto no vicia la
Expediente: manifestación de voluntad expresada por el representante
213-1998/CSM-ODI- de los créditos tributarios, ni la de los demás acreedores
CAM asistentes a la junta.
Fecha:
05/01/2000
JUNTA DE ACREEDORES
Participación del Representante de la Comisión
Deudor: Laboratorios Ópticos Saldaña Cornealent. S. A.
Acreedor: Representante de los Créditos de origen laboral
Cita: Luego de la instalación de la Junta de Acreedores, la
556
autoridad administrativa deja de tener la participación
activa que tuvo hasta ese momento; y en esta segunda
Resolución: etapa tiene un rol que se limita a intervenir en
120-1997/TDC- determinados supuestos, como son la posible violación de
INDECOPI alguna norma o la existencia de controversias entre los
Expediente: participantes cuya solución la ha sido encomendada por
059-94/CRE-CAL la legislación. Mientras ello no ocurra, la intervención de
Fecha: la Comisión correspondiente se asemeja a la de un
12/04/1997 garante en el marco de una negociación multilateral, cuya
función principal es la de velar por que ésta se desarrolle
en forma transparente y bajo los principios de la buena fé
y la lealtad que exige la actividad de los agentes del
mercado.
JUNTA DE ACREEDORES
Participación del representante de la Comisión
Deudor: Transporte Aéreo del Perú S.A.
Acreedor: Aerovías de México S. A.
Cita: De existir situaciones en las cuales el representante se
encuentra convencido de la ilegalidad del acuerdo a
adoptarse, podrá dejar constancia de tal hecho y de las
Resolución: razones en que sustenta su convencimiento de la
0061-2001/TDC- ilegalidad del futuro acuerdo, sin renunciar a su deber de
INDECOPI verificar las formalidades en la adopción del acuerdo
Expediente: mismo.
0022-2000/TDC-
QUEJA
Fecha:
11/02/2000
JUNTA DE ACREEDORES
Representación de acreedores en las juntas
Deudor: EMPRESA AGROPECUARIA CHICLIN Y ANEXOS
S.A.A.
Acreedor:
Cita: la designación del representante de los créditos
laborales recae siempre en un trabajador o ex trabajador
de la empresa insolvente, el cual debe mantener frente a
Resolución: ella, necesariamente, obligaciones de origen laboral. Por
0247-2000/TDC- tanto, cuando dicho acreedor actúa en junta de
INDECOPI acreedores, no sólo lo hace por cuenta y en nombre del
Expediente: colectivo de acreencias laborales que han sido
016-97-CCPLL reconocidas por la autoridad concursal, sino que,
Fecha: además, participa por derecho y en nombre propio a fin
557
25/04/2001 de tutelar sus intereses como titular de obligaciones
crediticias que forman parte de la masa concursal.
JUNTA DE ACREEDORES
Elección y funcionamiento de las autoridades de la Junta
Deudor: EMPRESA AGROPECUARIA CHICLIN Y ANEXOS
S.A.A.
Acreedor:
Cita: Cuando la norma hace referencia a que la Junta elige de
su seno al acreedor que ejercerá el cargo de Presidente,
debe entenderse que quien resulte electo para ocupar
Resolución: dicho cargo, es nombrado de entre los acreedores cuyos
0247-2000/TDC- créditos fueron reconocidos por la Comisión, de forma
INDECOPI que éste puede recaer en una persona natural o jurídica
Expediente: titular de los créditos reconocidos.
016-97-CCPLL
Fecha:
25/04/2001
JUNTA DE ACREEDORES
Convocatoria a sesiones de Junta con posterioridad a su instalación
Deudor: EMPRESA AGROPECUARIA CHICLIN Y ANEXOS
S.A.A.
Acreedor:
Cita: Es obligación impuesta al Presidente de convocar a las
reuniones que se realicen con posterioridad a la
sesión de instalación, pudiendo producirse ésta por propia
Resolución: iniciativa del Presidente o cuando así lo soliciten
0247-2000/TDC- acreedores que representen, cuando menos,
INDECOPI el 10% de los créditos reconocidos por la Comisión.
Expediente:
016-97-CCPLL
Fecha:
25/04/2001
JUNTA DE ACREEDORES
Cesa de las funciones del Presidente de la Junta
Deudor: Globus S. A.
Acreedor: Administradora Privada de Fondos de Pensiones Integra
Cita: La legislación concursal no ha regulado los supuestos en
los cuales los acreedores designados cesarán en el
ejercicio de la presidencia o la vice presidencia de la
Resolución: junta. Sin embargo, a criterio de la Sala ello sucederá,
558
153-1997/TDC- cuando menos, en los siguientes casos: (i) por
Indecopi conclusión del procedimiento concursal; lo que en
Expediente: aplicación de la Ley de Reestructuración Empresarial y su
075-95-CRE- CAL Reglamento que rigen este procedimiento se produce, ya
Fecha: sea por vencimiento del plazo, por acuerdo de la propia
18/06/1997 junta o por que el deudor cumplió con el pago de todas
sus obligaciones comprendidas en el procedimiento.(ii)
por pérdida de la condición de acreedor; cuando el
deudor insolvente haya pagado al acreedor que ocupa
alguno de dichos cargos la totalidad de las obligaciones
que mantenía frente a él, que hubiesen sido incorporadas
al procedimiento.(iii) por decisión de la junta de
acreedores; cuando ésta haya sido convocada para tal
fin cumpliendo las formalidades exigidas por la legislación
o, de lo contrario cuando se reúna en junta universal y el
tema se incluya en la agenda de los temas a tratar en la
sesión, la misma que debe ser aprobada por
unanimidad.(iv) por renuncia; en cuyo caso estamos
ante una manifestación de voluntad unilateral, cuya
validez, al igual que en el supuesto anterior, exige el
cumplimiento de un mínimo de formalidades, que resultan
necesarias para que no se vulneren los derechos de los
demás acreedores.
JUNTA DE ACREEDORES
Formas especiales de votación
Deudor: SOCIEDAD INDUSTRIAL TEXTIL S. A.
Acreedor: BANCO SANTANDER PERU
Cita: La Junta de Acreedores podrá aprobar un Acuerdo Global
de Refinanciación para aprobar una reprogramación de
los pasivos de la deudora.
Resolución: Para ello, dichas decisiones deben ser adoptadas con la
0348-2001/TDC- aprobación de las mayorías calificadas establecidas en la
INDECOPI Ley a fin de que las decisiones más importantes se
Expediente: adopten dentro de un escenario que fomente el mayor
293-1997- CSA consenso posible, de forma tal que el interés general del
Fecha: concurso trascienda a los intereses particulares de cada
18/08/2000 acreedor.
559
Acreedor: PADILLA HNOS. S.R.L. EN LIQUIDACIÓN (PADILLA
HNOS.)
Sumilla: En consecuencia, de lo expuesto se desprende que la
Comisión y, por tanto, esta Sala, se encuentra
facultadas para declarar la nulidad de la convocatoria a
Resolución: junta de acreedores, debiendo analizar si la misma se
0143-1998/TDC- efectúo dentro de los plazos señalados y por el sujeto
Indecopi legitimado dispuestos en el artículo 32 de la Ley de
Expediente: Reestructuración Patrimonial. Adicionalmente, de ser el
002-97-CSA- caso, deberá evaluar la incidencia de los posibles
Indecopi/CCITL defectos o vicios contenidos en la convocatoria, para
Fecha: determinar sus efectos sobre la validez de los acuerdos
25.05.98 adoptados en sesión.
DESTINO DE LA EMPRESA
Mayoría requerida para la adopción de acuerdos
Deudor: Envasadora FAKIU S.A. (FAKIU)
Acreedor: Julio Honorato Chu Meriz
Sumilla: El principio que rige la actuación de las decisiones de la
junta es el mayoritario lo que significa que serán los
acreedores que representen la mayoría de los créditos
Resolución: reconocidos los que harán prevalecer su opinión
0016-2001/TDC voluntad o decisión en la junta. Sin embargo el derecho
Expediente: de la mayoría no es ilimitado ni puede sostenerse que
094-1999-CRP-03- la mayoría por el solo hecho de serlo, puede imponer a
133 la junta cualquier tipo de decisiones. Los acuerdo que
Fecha: esta adopte debe respetar el ordenamiento jurídico y
10.01.01 enmarcarse dentro del principio de buena fe
JUNTA DE ACREEDORES
Vacancia en los Cargos Directivos de la Junta de Acreedores
Deudor: GLOBUS S.A. (GLOBUS)
Acreedor: ADMINISTRADORA PRIVADA DE FONDOS DE
PENSIONES INTEGRA (AFP INTEGRA)
Sumilla: La legislación concursal no ha regulado los supuestos
en los cuales los acreedores designados cesarán en el
ejercicio de la presidencia o la vice presidencia de la
Resolución: junta. Sin embargo, a criterio de la Sala ello sucederá,
153-1997/TDC- cuando menos, en los siguientes casos:
Indecopi (i) por conclusión del procedimiento concursal; lo
Expediente: que en aplicación de la Ley de Reestructuración
075-95-CRE-CAL Empresarial y su Reglamento que rigen este
Fecha: procedimiento se produce, ya sea por vencimiento del
560
18.06.97 plazo, por acuerdo de la propia junta o por que el
deudor cumplió con el pago de todas sus obligaciones
comprendidas en el procedimiento.
JUNTA DE ACREEDORES
Facultades de los Representantes
Deudor: INDUSTRIAL SIMONE S.R.LTDA. EN LIQUIDACIÓN
(INDUSTRIAL SIMONE)
Acreedor: SINDICATO DE TRABAJADORES DE INDUSTRIAL
SIMONE S.R.LTDA. (EL SINDICATO)
Sumilla: En anteriores pronunciamientos la Sala ha establecido
que las facultades de representación ejercidas se rigen
por el “principio de literalidad”, en virtud del cual el
Resolución: representante sólo goza de las facultades expresamente
0093-1998/TDC- señaladas en los documentos privados o públicos
Indecopi (representación voluntaria) o en la ley (representación
Expediente: legal), de modo tal que cuando el representante se
142-96/CRE-CAL excede de las facultades otorgadas, no obliga al
Fecha: representante sino a él mismo a título personal.
561
03.04.98 Al respecto, la Sala considera pertinente tener en cuenta
que la solicitud de declaración de insolvencia fue
presentada ante la Comisión por el Sindicato en
representación de los trabajadores. En vista de ello,
corresponde determinar cuáles son las atribuciones de las
que goza el Sindicato, y si se encuadra de dichas
facultades la de presentar una solicitud de declaración de
insolvencia en base a los créditos de origen laboral de
sus afiliados.
JUNTA DE ACREEDORES
Convocatoria a Junta
Deudor: EXPLOTADORA INDUSTRIAL S.A.(EXINDUS)
Acreedor: COMERCIAL VALLE CAÑETE S.R.L.(VALLE CAÑETE)
Sumilla: Los artículos 21º y 32º de la Ley establecen que la
convocatoria para junta de acreedores se hará por medio
de avisos que se publicarán simultáneamente y por una
Resolución: sola vez en el diario oficial El Peruano y en un diario de
0713-2001/TDC- circulación en la localidad donde tenga domicilio el
INDECOPI insolvente1. En ese sentido, no es obligación de la
Expediente: Comisión notificar permanentemente a cada uno de los
702-2000/CRP-ODI- acreedores respecto de la realización de la convocatoria
CAMARA para junta de acreedores.
Fecha:
24.10.01
CAPITULO V
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Efectos de la aprobación del Plan de Reestructuración.
Deudor: Galpi S.A.
562
15/05/1998 marco que determina a partir de qué momento devendrán
en exigibles las obligaciones de la empresa que se
encuentra inmersa en el proceso concursal.
REEESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Efectos de la aprobación y del incumplimiento del Plan de Reestructuración
Deudor: Galpi S.A.
Acreedor: Banco Wiese Ltdo.
Cita: Una vez acordada la reestructuración de la empresa, la
exigibilidad de todas las obligaciones que se hubieren
devengado hasta dicha fecha se suspenderá y quedará
Resolución: sujeta a lo que por mayoría acuerden los acreedores con
0132-1998/TDC- la aprobación del plan de reestructuración empresarial, de
Indecopi tal forma que dicho acuerdo de mayoría obligará
Expediente: igualmente a los acreedores que pudieran haber votado
069-95/CRE-CAL en contra o que no hubieren participado en la junta. En
Fecha: ese sentido, el plan de reestructuración constituye el
15/05/1998 marco que determina a partir de qué momento devendrán
en exigibles las obligaciones de la empresa que se
encuentra inmersa en el proceso concursal.
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Contenido del Plan de Reestructuración
Deudor: SOCIEDAD INDUSTRIAL TEXTIL S.A.
Acreedor: BANCO SANTANDER PERÚ
Cita: La inclusión de créditos no reconocidos en el plan de
reestructuración puede responder a la necesidad de fijar
en la realidad la verdadera situación de compromiso
Resolución: patrimonial de la empresa insolvente, lo que no representa
Nº 0331-2000/TDC- por sí misma el nacimiento de un derecho de cobro de
INDECOPI tales créditos, el que sólo nace con el reconocimiento
Expediente: eficaz de la autoridad concursal.
Nº 293-1997-CSA
Fecha:
09/08/2000
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Conclusión de la Reestructuración Patrimonial
Deudor: INVERSIONES Y REPRESENTACIONES PAITA S. R. L.
Acreedor:
Cita: La conclusión del proceso no determina el levantamiento
563
del estado de insolvencia ni la extinción de la junta de
acreedores de la insolvente, salvo el supuesto en que el
Resolución: administrador de la empresa acredite haber cumplido con
0315-2001/TDC- el pago de los créditos reconocidos.
INDECOPI
Expediente:
090-2000/CRP-
INDECOPI- PUCP
Fecha:
18/05/2001
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Decidir la ampliación del tiempo en el Proceso de Reestructuración.
Deudor: Laboratorios Opticos Saldaña Cornealent S.A.
Acreedor: Representante de los Créditos de Origen Laboral por el
Ministerio de Trabajo y Promoción Social
Sumilla: Declarada la insolvencia del deudor e instalada la junta, si
los acreedores deciden la continuación de actividades de
la empresa, de conformidad con el artículo 5 de la Ley de
Resolución: Reestructuración Empresarial, ésta ingresa en un proceso
120-1997/TDC de reestructuración económica y financiera por el plazo
Expediente: de un año, prorrogable por acuerdo de la junta, tal como
059-94/CRE-CAL lo establece el artículo 8 de la misma norma y el artículo
Fecha: 19 de su Reglamento..
564
09.05.97 Es en esta etapa del procedimiento concursal donde se
aplican los principios analizados en los puntos anteriores,
y se otorgan a los acreedores facultades suficientes para
tomar aquellas decisiones que consideren más eficientes
para la recuperación de sus créditos.
Así, la junta de acreedores asume el control total de la
empresa; decide su régimen de administración, pudiendo
incluso nombrar representantes en el directorio y cuenta
con atribuciones suficientes como para controlar y
supervisar cada etapa en la marcha del negocio.
El poder de la junta en esta etapa es tal, que sus
acuerdos deben ser acatados y cumplidos por aquellos de
sus integrantes que votaron en contra, por los acreedores
que por cualquier motivo no se pronunciaron en
determinada oportunidad e, incluso, por los terceros que
tengan cualquier vínculo con la empresa.
En esa medida, como se ha mencionado anteriormente,
el esquema concursal se sustenta en el interés que deben
tener los acreedores en el éxito del proceso, y en la
eficiencia que, por tal motivo, se espera de su
participación. También por ello, es que sólo existen
determinados supuestos de hecho, identificados en forma
taxativa, en los cuales la autoridad interviene para dar fin
al procedimiento administrativo, ante la evidencia de
desinterés o desconfianza de los acreedores en la
continuación del proceso concursal.
RESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Solicitud de Convocatoria a Junta de Acreedores Posterior a la Conclusión del
Proceso de Restructuracion
Deudor: LABORATORIOS ÓPTICOS SALDAÑA CORNEALENT
S.A. (SACOSA)
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CRÉDITOS DE ORIGEN
LABORAL ANTE JUNTA DE ACREEDORES
DESIGNADO POR EL MINISTERIO DE TRABAJO Y
PROMOCIÓN SOCIAL
Sumilla: Como se expone en la parte de antecedentes de esta
resolución, el 01 de febrero de 1997, dos días antes del
fin del proceso, se publicó en el diario oficial El Peruano y
Resolución: en el diario La República una nueva convocatoria a la
120-1997/TDC- junta de acreedores de Sacosa para el 05 de febrero de
Indecopi 1997, es decir después del vencimiento del plazo
Expediente: anteriormente acordado, para lograr un nuevo
059-94/CRE-CAL pronunciamiento sobre la prórroga del proceso.
Fecha:
09.05.97
565
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Duración y Prorroga de los Procesos de Reestructuración
Deudor: LABORATORIOS ÓPTICOS SALDAÑA CORNEALENT
S.A. (SACOSA)
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CRÉDITOS DE ORIGEN
LABORAL ANTE JUNTA DE ACREEDORES
DESIGNADO POR EL MINISTERIO DE TRABAJO Y
PROMOCIÓN SOCIAL
Sumilla: Declarada la insolvencia del deudor e instalada la junta, si
los acreedores deciden la continuación de actividades de
la empresa, de conformidad con el artículo 5 de la Ley de
Resolución: Reestructuración Empresarial, ésta ingresa en un proceso
120-1997/TDC- de reestructuración económica y financiera por el plazo
Indecopi de un año, prorrogable por acuerdo de la junta, tal como
Expediente: lo establece el artículo 8 de la misma norma y el artículo
059-94/CRE-CAL 19 de su Reglamento.
Fecha:
09.05.97
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Efectos de la aprobación del Plan de Reestructuración.
Deudor: GALPI S.A.
Acreedor: BANCO WIESE LTDO.
Sumilla: Una vez acordada la reestructuración de la empresa, la
exigibilidad de todas las obligaciones que se hubieren
devengado hasta dicha fecha se suspenderá y quedará
Resolución: sujeta a lo que por mayoría acuerden los acreedores con
0132-1998/TDC- la aprobación del plan de reestructuración empresarial,
Indecopi de tal forma que dicho acuerdo de mayoría obligará
Expediente: igualmente a los acreedores que pudieran haber votado
069-95/CRE-CAL en contra o que no hubieren participado en la junta. En
Fecha: ese sentido, el plan de reestructuración constituye el
15/05/1998 marco que determina a partir de qué momento devendrán
en exigibles las obligaciones de la empresa que se
encuentra inmersa en el proceso concursal.
REESTRUCTURACION EMPRESARIAL
Cronograma de Pagos
Deudor: SOCIEDAD INDUSTRIAL TEXTIL S.A. (SITEX)
Acreedor: BANCO SANTANDER PERÚ (EL BANCO)
Sumilla: En el caso que la junta optara por la reestructuración del
insolvente deberá también aprobar un plan de
reestructuración que establezca las condiciones en que
Resolucion: cada acreedor podrá hacer efectivo el recupero de los
566
0331-2000/TDC- mismos en el tiempo. La exposición de motivos de la Ley
INDECOPI da cuenta de la importancia del plan para los efectos
Expediente: concursales.
293-1997-CSA
Fecha
09.08.00
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Agrupamiento de Créditos del Plan de Reestructuración
Deudor: FRANKY & RICKY S.A. (FRANKY & RICKY)
Acreedor: BANCO SANTANDER CENTRAL HISPANO (BANCO
SANTANDER).
Sumilla: El Banco Santander indicó que la aprobación del Plan de
Reestructuración de Franky & Ricky constituye un
ejercicio abusivo del derecho por parte de la junta de
Resolución: acreedores, toda vez que el régimen de agrupamiento de
0463-2000/TDC- créditos incluido en dicho instrumento concursal vulnera
INDECOPI el principio de igualdad entre acreedores que rige el
Expediente: proceso concursal.
010-99-CRP-
AREQUIPA
Fecha:
18.07.01
RESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Cambio en la Decisión Respecto del Destino del Deudor
Deudor: ENVASADORA FAKIU S.A. (FAKIU)
Acreedor: JULIO HONORATO CHU MERIZ (EL SEÑOR CHU
MERIZ), UNIPACK TRADING COMPANY S.A.
(UNIPACK)
Sumilla: La aprobación del acuerdo que dio por concluido el
proceso de reestructuración de Fakiu e inicio a su
proceso de disolución y liquidación fue producto de un
Resolucion: ejercicio abusivo de derecho por parte de los acreedores
0016-2000/TDC- mayoritarios al decidir la disolución y liquidación de una
INDECOPI empresa viable.
Expediente:
094-1999-CRP-03-133
Fecha:
10.01.01
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
Prorroga del Proceso de Reestructuracion
Deudor: TEXTIL SANTA ANITA S.A. (SANTA ANITA)
567
Procedencia: COMISION DE SALIDA DEL MERCADO DE LA OFICINA
DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI EN LA CAMARA
DE COMERCIO DE LIMA (LA COMISION)
Sumilla: En las situaciones de crisis económica o financiera, se
afectan, entre otros, los intereses de los titulares del
patrimonio involucrado así como los intereses de los
Resolución: acreedores que encuentran dificultades para satisfacer
sus créditos. Sin embargo, son los acreedores quienes
generalmente tienen mayores intereses comprometidos,
teniendo en consideración que sus créditos pueden
representar un valor mayor que el valor de lo que los
titulares de la empresa tienen invertido en ella.
Considerando estos intereses en juego, la legislación
concursal ha asignado a los acreedores el derecho a
decidir en Junta el destino del patrimonio afectado por la
situación de insolvencia económica y financiera. De esta
forma, tal como lo señala el artículo 5 de la Ley de
Reestructuración Empresarial, si la Junta de Acreedores,
decide la continuación de las actividades de la empresa,
ésta ingresa a un proceso de reestructuración económica
y financiera por el plazo de un año, prorrogable por
acuerdo de la Junta, tal como lo establece el artículo 8 de
la Ley de Reestructuración Empresarial y el artículo 19 de
su Reglamento.
CAPITULO VI
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
568
029-2000/CRP-ODI- en que pudiera incurrirse reducen las posibilidades de
CCPLL lograr el mejor índice de cobro de sus créditos.
Fecha:
31.08.01
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACION
Fin de las Funciones del Liquidador
Deudor: Granja Las Mercedes E.I.R.L. (Las Mercedes)
Acreedor: Superintendencia Nacional de Administración Tributaria
(Sunat)
Sumilla: El 23 de diciembre de 1996, M&M Consultores Asociados,
entidad liquidadora de Las Mercedes, solicitó a la Sala
que se archive el expediente correspondiente al
Resolución: reconocimiento de los créditos tributarios, toda vez que al
042-1997/TDC- haber concluido el proceso de liquidación de Las
Indecopi Mercedes, como consecuencia de haber pagado todas
Expediente: las obligaciones reconocidas por la Comisión, procedió a
006-95-05-CRE- inscribir la disolución de dicha empresa en los Registros
CCAIL Públicos de Piura.
Fecha:
14.02.97
LIQUIDACION
Revertir el Inicio de una Liquidación
Deudor: FABRICA DE CALZADO PERUANO S.A. (FABRICA DE
CALZADO)
Acreedor: TRABAJADORES DE FÁBRICA DE CALZADO (LOS
TRABAJADORES)
Sumilla: Habiéndose concluido en el punto anterior que, aún
verificados los supuestos del artículo 26 y 82 referidos, la
junta de acreedores se mantiene en el desarrollo de sus
Resolucion: funciones y, por ello, tiene plenas facultades de adoptar
0206-1998/TDC- una decisión sobre el destino válida, corresponde ahora
Indecopi determinar si una decisión adoptada por la junta de
Expediente: acreedores en dichas circunstancias, es susceptible de
050-97/CCE-CCPL revertir la situación existente. En efecto, si fuera el caso
Fecha: que la Comisión dispusiera la disolución y liquidación
569
24.07.98 verificados los supuestos de los artículos 26 y 82
referidos, cabría preguntarse si es posible que dicha
decisión sea revertida y sustituida por una decisión de la
junta de acreedores adoptada posteriormente, acordando
la reestructuración patrimonial del deudor insolvente.
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACION
Efectos de la celebración del Convenio de Liquidación
Deudor: EMPRESA AGROPECUARIA CHICLIN Y ANEXOS S.A.A.
Acreedor:
Cita: Como consecuencia de la celebración del Convenio de
Liquidación, los gerentes de la insolvente cesan en sus
funciones y la administración de la empresa recae en la
Resolución: entidad liquidadora designada por la junta de acreedores
Nº 0443-2000/TDC- para tal fin, la cual representa los intereses generales de
INDECOPI los acreedores en lo que concierne a la liquidación, y
Expediente: representa también los derechos del insolvente, en cuanto
Nº 016-97-CCPLL puedan interesar a la masa.
Fecha:
11/06/2001
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACION
Termino del Procedimiento
Deudor: Granja Las Mercedes E.I.R.L.
Acreedor: Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria
Cita: El procedimiento de disolución y liquidación sólo termina
cuando se han pagado la totalidad de las obligaciones de
la insolvente o cuando se hubiesen agotado los activos,
Resolución: en cuyo caso deberá solicitarse la declaración judicial de
042-1997/TDC- quiebra de la empresa.
Indecopi
Expediente:
006-95-05-CRE-
CCAIL
Fecha:
14/02/1997
570
subsidiaria a la actuación de los acreedores, quienes
tienen la responsabilidad de conducir el proceso y tomar
Resolución: las decisiones necesarias para la mejor protección de sus
Nº 0547-2000/TDC- créditos. Tal intervención sólo se justifica cuando la Junta
INDECOPI no toma un acuerdo sobre el patrimonio del deudor que
Expediente: surta efectos en el proceso concursal y que sea oponible
N° 221-1998/CSM- a todos los intervinientes del mismo, produciendo así un
ODI-CCPL estado de indefinición susceptible de causar mayores
Fecha: perjuicios que deterioren aún más la situación patrimonial
15/08/2001 de la insolvente y, por tanto, las expectativas de cobro de
la colectividad de acreedores.
571
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN INICIADA POR LA COMISION
Inicio del proceso
Deudor: ITALO MARITIMA S. A.
Acreedor: ROSAS DAGOBERTO TORRES DOMINGUEZ
Cita: El inicio de un proceso de disolución y liquidación será
posible cuando, una vez instalada la junta, no se tomase
una decisión con respecto al destino del insolvente.
Resolución: Una vez vencido el plazo para que la junta de acreedores
N º0275-2001/TDC- de la insolvente adopte una decisión respecto al destino
INDECOPI de la empresa, la Comisión se encontrara obligada a
Expediente: iniciar el proceso de disolución y liquidación de la misma.
N º010-99/CSMLL-
005- 019
Fecha:
07/07/2000
DISOLUSION Y LIQUIDACION
Validez del Acuerdo de Disolución y Liquidación – Impugnación
Deudor: CONSTRUCCIONES CIVILES GENERALES S.A.
(CONSTRUCCIONES CIVILES)
Acreedor: REPRESENTANTE DE LOS CREDITOS DE ORIGEN
TRIBUTARIO (REPRESENTANTE TRIBUTARIO)
Sumilla: En su escrito de apelación, Construcciones Civiles
cuestionó la conformación de su junta de acreedores
dado que, los créditos reconocidos en favor de la Sunat
572
Resolución: nunca habían existido y, en consecuencia, dicha entidad
0173-2001/TDC- no debió formar parte de la referida junta. En tal sentido,
INDECOPI la insolvente concluyó que el acuerdo de disolución y
Expediente: liquidación adoptado por la junta el 14 de mayo de 1999
251-1998-02-01/CSM- no era válido, pues fue tomado con la participación de la
ODI-CCPL Sunat, es decir, con el voto de créditos inexistentes en
Fecha: dicho momento.
05.05.00
TITULO III
QUIEBRA
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Reconocimiento Postumo a la Quiebra Judicial – Competencia de la Comision
Deudor: BORDADOS MODERNOS S.A. (BORDADOS
MODERNOS)
Acreedor: TRABAJADORES DE BORDADOS MODERNOS S.A.
(LOS TRABAJADORES)
ROSA CECILIA ROMERO FÉLIX (LA SEÑORA
ROMERO)
Cita: Tal como se estableció en el precedente de observancia
573
obligatoria aprobado por Resolución Nº 080-96-TDC,
emitida en el procedimiento seguido por Empresa de
Resolución: Distribución Eléctrica de Lima Norte S.A. con Arregui y
173-1997/TDC- Cía S.A. sobre reconocimiento de créditos, “los órganos
Indecopi administrativos encargados de la tramitación de los
Expediente: procedimientos derivados de la Ley de Reestructuración
010-96-CSA-01 Empresarial, dejan de tener competencia para el
Fecha: reconocimiento de créditos frente a empresas insolventes
04.07.97 luego de producida la declaración judicial de quiebra,
asumiendo el órgano jurisdiccional, en forma única y
exclusiva, el conocimiento del proceso correspondiente”.
QUIEBRA
Declaracion de Oficio de Quiebra Judicial por parte de la Comision
Deudor: JOYEROS PERUANOS
Acreedor: BANCO DEL PROGRESO
Sumilla: La atribución contenida en el cuarto párrafo del artículo 9
del Reglamento de la Ley de Reestructuración
Empresarial, en virtud del cual “Si luego de tres (3)
Resolución: convocatorias la Junta no se instalara, la Comisión podrá
021-96-TRI- solicitar la declaración judicial de quiebra....”. Tal como se
SDC/Indecopi desprende de la norma citada, el ejercicio de la atribución
Expediente: concedida a la Comisión para solicitar la declaración
176-95-CSA judicial de quiebra es facultativo. Es decir, la Comisión
Fecha: podrá hacer uso de dicha atribución cuando, a su criterio,
07.08.96 de las características del procedimiento y las condiciones
propias de la insolvente se desprenda que el inicio del
proceso de quiebra constituye, económicamente la
solución más beneficiosa para los fines del procedimiento
concursal.
QUIEBRA JUDICIAL
Facultad de los Acreedores una vez que se Solicita la Quiebra Judicial
Deudor: MANFIN S.A.
Acreedor: MANFIN S.A.
Sumilla: Del artículo 9 del Reglamento antes referido, se
desprende que transcurridas las tres convocatorias a
junta de acreedores sin que la junta se instale, o los 30
Resolución: días hábiles posteriores a la instalación de la junta de
0261-1998/TDC- acreedores sin que ésta tome decisión, la Comisión se
Indecopi encuentra facultada para solicitar la declaración judicial
Expediente: de quiebra del deudor.
0057-96-CSA Sin embargo, debe observarse que el artículo bajo
Fecha: comentario, ni ningún otro de la Ley de Reestructuración
574
23.09.98 Empresarial y su Reglamento, limitan o prohiben la
posibilidad de que una vez acordada la solicitud de
quiebra del deudor insolvente por la autoridad
administrativa, los acreedores o la junta de acreedores
puedan reunirse y tomar una decisión sobre el destino del
deudor, que sustituya la decisión de la autoridad
administrativa, y surta plenos efectos
para la continuación del procedimiento.
QUIEBRA
Quiebra Judicial a Solicitud de la Comisión
Deudor: INDUSTRIA AUTOMOTRIZ BETA S.A.(BETA)
Procedencia: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DEL INDECOPI
Sumilla: Mediante la Resolución N° 0455-2000/CRP-INDECOPI
del 11 de febrero de 2000 la Comisión dispuso solicitar al
juez la declaración judicial de quiebra de Beta al
Resolución: considerar que se había verificado el supuesto
0330-2001/TDC- contemplado en el último párrafo del artículo 9 del
INDECOPI Reglamento de la Ley de Reestructuración Empresarial.
Expediente: La referida norma legal contempla una facultad
032-1996-CSM discrecional para que la Comisión
Fecha: pueda solicitar la declaración judicial de quiebra de
09.08.00 aquellos casos de empresas declaradas insolventes en
las que, luego de transcurridos treinta días útiles desde la
instalación de su junta de acreedores, no hubieren
adoptado decisión sobre el destino de la empresa.
TITULO IV
PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO
575
004-CP-1999- señalado en el artículo 48 de la misma norma, el Acuerdo
032/CRP-ODI- Global de Refinanciación obliga al insolvente y a todos
CAMARA sus acreedores, aun cuando se hayan opuesto a los
Fecha: acuerdos, no hayan asistido a la junta por cualquier
03.05.00 motivo o, incluso, no hayan solicitado oportunamente el
reconocimiento de sus créditos3.
576
Acreedor:
Cita: La competencia para el conocimiento de pretensiones
orientadas a dilucidar el incumplimiento de los términos
de un Acuerdo Global de Refinanciamiento se encuentra
Resolución: reservada al órgano jurisdiccional, por tratarse de
Nº 0421 -2000/TDC- conflictos de intereses surgidos de relaciones de derecho
INDECOPI privado entre las partes intervinientes en la celebración de
Expediente: dicho instrumento, las cuales se encuentran sometidas a
Nº 120-2000/CRP- las normas del derecho civil.
INDECOPI-PUCP
Fecha:
02/07/2001
577
PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO
Suspensión de la exigibilidad de las obligaciones
Deudor: MAVILA HNOS. S.A.
Acreedor: HONDA DEL PERU S.A.
Cita: Los acuerdos que pudieran haber adoptado el deudor y
acreedor sobre la exigibilidad de sus créditos o la forma
de cancelación de los mismos, quedan sujetos, una vez
Resolución: iniciado el concurso, a los términos del Acuerdo Global de
0169-2001/TDC- Refinanciación que apruebe la correspondiente junta. En
INDECOPI consecuencia, la oponibilidad del mencionado Acuerdo a
Expediente: los créditos que sean objeto del procedimiento es
004-CP-1999- incuestionable.
032/CRP-ODI-
CAMARA
Fecha:
03/05/2000
TITULO V
MEDIOS IMPUGNATORIOS
CAPITULO I
IMPUGNACIÓN DE ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPITULO II
IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DE JUNTA
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Reconsideración de Resolución a Pedido de Acreedor
Deudor: MANUFACTURA NYLON S.A. QUÍMICO INDUSTRIAL -
MANYLSA (MANYLSA)
Acreedor: SINDICATO DE OBREROS Y SINDICATO DE
EMPLEADOS DE MANUFACTURA NYLON S.A.
QUÍMICO INDUSTRIAL - MANYLSA (SINDICATOS)
Sumilla: El artículo 99 del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Normas Generales de Procedimientos Administrativos
aprobado por Decreto Supremo Nº 02-94-JUS, señala
Resolución: que “Los recursos impugnativos contra las resoluciones
068-96-TRI- que se expidan son: a) Reconsideración b) Apelación c)
SDC/Indecopi Revisión.” (este último no procede contra las resoluciones
Expediente: expedidas por el Indecopi, por tratarse de un organismo
062-95-CRE-CAL con competencia nacional). En el caso de los
Fecha: procedimientos administrativos seguidos ante el Indecopi,
578
16.10.96 los recursos impugnativos cuyo uso franquea el Texto
Unico de Procedimientos Administrativos aprobado el
Decreto Supremo Nº001-94-ITINCI, son la
reconsideración y la apelación.
DECLARACION DE INSOLVENCIA
Solicitud de Nulidad a Pedido de Acreedor
Deudor: TALLERES GRAFICOS EYZAGUIRRE S.A. (TAGESA)
Solicitante: ORGANIZACIÓN CASTAÑON S.A.C. (ORCA)
Sumilla: El Texto Unico Ordenado de la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos (en
adelante, Ley de Procedimientos Administrativos)
Resolución: establece que son nulos de pleno derecho los actos
0038-2000/TDC- administrativos que hayan sido dictados por órgano
INDECOPI incompetente; los contrarios a la Constitución y a las
Expediente: leyes y los que contengan un imposible jurídico; y los
066-1999/CSM-ODI- dictados prescindiendo de las normas esenciales del
UL procedimiento y de la forma prescrita por la ley. Dicha
Fecha: norma indica también que la invalidez de un acto
26.01.00 implicará la de los sucesivos actos, siempre que se
encuentren vinculados.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Queja por Existencia de Vinculacion Economica
Quejoso: BANCO CONTINENTAL (EL BANCO)
Quejado: COMISIÓN DE REESTRUCTURACIÓN EMPRESARIAL
DE LA CÁMARA DE COMERCIO, AGRICULTURA E
INDUSTRIA DE LAMBAYEQUE (LA COMISIÓN)
Sumilla: La existencia de vinculación económica o de gestión entre
empresas no es contraria al régimen legal societario.
Tampoco impide por sí misma, que una empresa solicite
Resolución: la insolvencia de otra con la cual mantiene algún nivel de
087-1997/TDC- vinculación o que solicite ser reconocido como acreedor
Indecopi de ésta.
Expediente: Sin embargo, este hecho sí constituye un elemento a ser
010-96/CRE-CCAIL- tomado en cuenta al momento de verificar la existencia
Queja del crédito materia de reconocimiento, tal como se
Fecha: estableció en el precedente de observancia obligatoria
579
04.04.97 aprobado en la Resolución Nº079-97-TDC, que impone a
la autoridad a cargo del procedimiento concursal la
responsabilidad de investigar con mayor cuidado y detalle
la información presentada en estos casos. Ello obedece a
que, como ya se dijo, en el procedimiento concursal los
intereses en juego trascienden a los del solicitante y el
deudor, puesto que tendrá repercusiones directas sobre
los derechos de los demás acreedores del insolvente.
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Impugnación de Acuerdos de Junta de Acreedores
Deudor: DISTRIBUIDORA EL OCEANO S.R.L. (OCEANO)
Impugnante: DISTRIBUIDORA EL OCEANO S.R.L. (OCEANO)
Sumilla: Este derecho le está expresamente reconocido en el
artículo 6 del Decreto Ley Nº26116, Ley de
Reestructuración Empresarial (en adelante la Ley)(1) , en
Resolución: virtud del cual la empresa insolvente podrá impugnar los
055-1997/TDC- acuerdos adoptados por su junta de acreedores dentro de
Indecopi los diez días hábiles computados a partir de la fecha en
Expediente: que tomó conocimiento el respectivo acuerdo.
070-95-CRE-CAL
Fecha:
26.02.97
580
IMPUGNACION DE ACUERDOS
Plazo para Formular Impugnación
Deudor: PADILLA HNOS. S.R.L. EN LIQUIDACIÓN (PADILLA
HNOS.)
Impugnante: PADILLA HNOS. S.R.L. EN LIQUIDACIÓN (PADILLA
HNOS.)
Sumilla: Sobre el particular, es necesario señalar que el artículo
39 del Decreto Legislativo Nº 845,Ley de
Reestructuración Patrimonial - en adelante, Ley de
Resolución: Reestructuración Patrimonial, establece un plazo
0143-1998/TDC- perentorio de diez días hábiles, para presentar
Indecopi impugnaciones contra los acuerdos adoptados en las
Expediente: juntas de acreedores. En efecto, el texto de dicho
002-97-CSA- artículo es el siguiente…
Indecopi/CCITL
Fecha:
25.05.98
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Resoluciones Impugnables
Deudor: SOLMAR EMPRESA PESQUERA S.A.
Acreedor: FAMIA INDUSTRIAL S.A.
Cita: En los procedimientos derivados de la aplicación de las
normas de reestructuración patrimonial sólo podrán
impugnarse aquellas resoluciones que se pronuncien en
Resolución: forma definitiva sobre una solicitud o algún extremo de la
Nª 0197-1999/TDC- misma. En tal sentido, contra dichas resoluciones pueden
INDECOPI interponerse recursos de reconsideración o de apelación.
Expediente:
581
Nª 021-98-CCPLL
Fecha:
19/05/2000
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Medios Impugnatorios
Deudor: SOLMAR EMPRESA PESQUERA S.A.
Acreedor: FAMIA INDUSTRIAL S.A.
Cita: El recurso de apelación se interpone cuando la
impugnación se sustenta en una diferente interpretación
de las pruebas producidas o cuando se trate de
Resolución: cuestiones de puro derecho. En dichos casos, los
Nª 0197-1999/TDC- actuados son elevados al superior jerárquico, quien será
INDECOPI el encargado de emitir la resolución correspondiente.
Expediente:
Nª 021-98-CCPLL
Fecha:
19/05/2000
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Impugnación de Actos Administrativos - Recurso de Reconsideración
Deudor: Manufactura Nylon S.A. Químico Industrial
Acreedor: Sindicato de Obreros y Sindicato de Empleados de
Manufactura Nylon S.A. Químico Industrial
Cita: El recurso impugnativo es el remedio por el cual se
promueve el control de la legalidad de los actos de la
autoridad administrativa, de manera tal que una decisión
Resolución: de la autoridad es revisada con el propósito de revocarla
068-96-TRI- o modificarla para restablecer el derecho subjetivo o
SDC/Indecopi interés legítimo lesionado.
Expediente: Debe destacarse que el recurso de reconsideración tiene
062-95-CRE-CAL por objeto la revisión y en su caso la enmienda de una
Fecha: decisión, correspondiendo a la misma autoridad que tomó
16/10/1996 la decisión cuestionada, revisarla a la luz de una nueva
prueba instrumental.
582
Manufacturas Risco S.R.L. han solicitado que se declare
la nulidad de los actos administrativos realizados en el
Resolución: procedimiento de declaración de insolvencia de Sánchez
208-1997/TDC- Palacio S.R.Ltda., así como de la propia declaración de
Indecopi insolvencia, alegando que en el procedimiento se actuó
Expediente: en contra de lo prescrito por la legislación concursal.
027-96/CCE-CCPL Igualmente, piden que se declare la nulidad de la
Fecha: reuniones de junta de acreedores de fechas 20, 23 y 28
13.08.97 de mayo de 1997, por cuanto éstas se habrían realizado
sin contar con la documentación e información necesaria
para tomar el acuerdo respecto del destino de la
insolvente.
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Recursos Administrativos
Deudor: MANUFACTURA NYLON S.A. QUÍMICO INDUSTRIAL –
MANYLSA
Acreedor: SINDICATO DE OBREROS Y SINDICATO DE
EMPLEADOS DE MANUFACTURA NYLON S.A.
QUÍMICO INDUSTRIAL - MANYLSA
Sumilla: No todas las resoluciones administrativas son recurribles
con los mismos recursos previstos en las normas
positivas vigentes. Así, lo que puede impugnar el recurso
Resolución: es determinado válidamente por ley, señalando ésta
054-96-TRI- cuáles recursos pueden interponerse y contra qué
SDC/Indecopi resoluciones.
Expediente: En cuanto a los requisitos de procedencia de los recursos
062-95-CRE-CAL administrativos, debe señalarse que éstos son tres: debe
Fecha: ser interpuesto por sujeto legitimado, debe establecerse
20.09.96 el objeto del recurso y debe precisarse la causa del
reclamo.
Adicionalmente, para determinar la procedencia de los
recursos administrativos de reconsideración y apelación
es preciso analizar cuál es el objeto impugnable mediante
los referidos recursos, para lo cual resulta necesario
distinguir cuáles son las resoluciones que expide la
administración pública.
583
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Ultima Instancia
Deudor: LORENZO ECHEGARAY RODRIGUEZ
Acreedor: ROQUE ROMERO CALLE, CARLOS ALBERTO
MENDEZ REAÑO
Sumilla: Conforme se establece en las normas que regulan los
procedimientos que se tramitan ante los órganos
funcionales del Indecopi, la Sala constituye la última
Resolución: instancia administrativa en las materias de competencia
0051-2000/TDC- de las Comisiones y, en ese sentido, las resoluciones que
INDECOPI expide agotan la vía administrativa y sólo pueden ser
Expediente: cuestionadas en la vía judicial.
716-2000 /CRP-ODI-
CAMARA
Fecha:
26.01.01
TITULO VI
DE LAS ENTIDADES ADMINISTRADORAS Y LIQUIDADORAS
584
Resolución: algunas de las obligaciones que les impone la norma, la
0204-1999/TDC - Comisión, atendiendo a la gravedad del incumplimiento,
INDECOPI podrá imponer multas no menores de dos (2) ni mayores
Expediente: de cien (100) Unidades Impositivas Tributarias. Asimismo
266-97-CSA podrá sancionarlas con la suspensión de la calificación, o
Fecha: la inhabilitación permanente para continuar
04/06/1999 desempeñando sus funciones. Estas sanciones podrán
ser aplicadas tanto a la entidad como a sus miembros.
TITULO VII
REGIMEN DE INFRACCIONES Y SANCIONES
INFRACCIONES Y SANCIONES
Entrega de Información Falsa
Deudor: CESAR FUENTES ORTIZ INGENIEROS S.A. (CEFOISA)
Acreedor: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI
EN LA CAMARA DE COMERCIO DE LIMA (LA
COMISION)
Sumilla: La información falsa proporcionada por el Presidente,
atenta contra el derecho a la información de los
acreedores, desnaturalizando la posición y situación de la
Resolución: empresa.
0441-2001/TDC- Cefoisa manifestó que, en la medida que el Presidente
INDECOPI actuó sin tener en cuenta el carácter de declaración
Expediente: jurada de la información presentada en el marco de un
213-1998/CSM-ODI- proceso concursal, la referida actuación debía ser puesta
CAL en conocimiento del Ministerio Público, por encontrarse
Fecha: dentro del supuesto de delito contra la fe pública.
11.10.00
INFRACCIONES Y SANCIONES
Participación de Ministerio Publico
Deudor: CESAR FUENTES ORTIZ INGENIEROS S.A. (CEFOISA)
Acreedor: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI
EN LA CAMARA DE COMERCIO DE LIMA (LA
COMISION)
Sumilla: La información antes referida fue comunicada a los
acreedores en el marco de un acto de naturaleza privada
como la junta de acreedores5. En consecuencia, al no
Resolución: tener la referida información carácter de declaración
585
0441-2001/TDC- jurada, no existen indicios de la comisión de un hecho
INDECOPI sancionable penalmente, por lo que no corresponde que
Expediente: los hechos materia del presente procedimiento sean
213-1998/CSM-ODI- puestos en conocimiento del Ministerio Público.
CAL
Fecha:
11.10.00
INFRACCIONES Y SANCIONES
Facultades de la Comision
Denunciado: CAMARA DE COMERCIO Y PRODUCCION DE LA
PROVINCIA DEL SANTA (LA CAMARA) JORGE
MEDINA ORELLANA (EL SEÑOR MEDINA)
Procedencia: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DEL INDECOPI (LA COMISION)
Sumilla: Sin perjuicio de las consideraciones precedentes, es
necesario analizar los términos en que el Decreto de
Urgencia Nº 064-99 aborda las facultades de fiscalización
Resolución: de los órganos de sistema concursal respecto de sus
0178-2000/TDC- operadores en el procedimiento transitorio y establece las
INDECOPI sanciones correspondientes.
Expediente: Los artículos 4 y 6 del Decreto de Urgencia Nº 064-99
026-2000-FED/CRP- señalan como atribución de la Comisión la fiscalización de
INDECOPI la actuación de los Fedatarios intervinientes en el
Fecha: procedimiento transitorio, quienes están obligados a
586
21.03.01 guardar confidencialidad bajo sanción de multa e
inhabilitación automática, la misma que debe ser aplicada
por la Comisión Ad Hoc y que resulta apelable ante la
Comisión.
INFRACCIONES Y SANCIONES
Entrega de Información Falsa
Deudor: CESAR FUENTES ORTIZ INGENIEROS S.A. (CEFOISA)
Acreedor: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI
EN LA CAMARA DE COMERCIO DE LIMA (LA
COMISION)
Sumilla: La información falsa proporcionada por el Presidente,
atenta contra el derecho a la información de los
acreedores, desnaturalizando la posición y situación de la
Resolución: empresa.
0441-2001/TDC- Cefoisa manifestó que, en la medida que el Presidente
INDECOPI actuó sin tener en cuenta el carácter de declaración
Expediente: jurada de la información presentada en el marco de un
213-1998/CSM-ODI- proceso concursal, la referida actuación debía ser puesta
CAL en conocimiento del Ministerio Público, por encontrarse
Fecha: dentro del supuesto de delito contra la fe pública.
11.10.00
INFRACCIONES Y SANCIONES
Participación de Ministerio Publico
Deudor: CESAR FUENTES ORTIZ INGENIEROS S.A. (CEFOISA)
Acreedor: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI
EN LA CAMARA DE COMERCIO DE LIMA (LA
COMISION)
Sumilla: La información antes referida fue comunicada a los
acreedores en el marco de un acto de naturaleza privada
como la junta de acreedores5. En consecuencia, al no
Resolución: tener la referida información carácter de declaración
0441-2001/TDC- jurada, no existen indicios de la comisión de un hecho
INDECOPI sancionable penalmente, por lo que no corresponde que
Expediente: los hechos materia del presente procedimiento sean
213-1998/CSM-ODI- puestos en conocimiento del Ministerio Público.
CAL
Fecha:
11.10.00
587
Deudor: CALZADO DURAMIL DEL PERU S.A. (DURAMIL)
Acreedor: JESUS NASARIO SALAZAR LLONTOP (EL SEÑOR
SALAZAR)
Sumilla: El artículo 5 del Decreto Legislativo Nº 807, Ley sobre
Facultades, Normas y Organización del INDECOPI,
establece la imposición de multas no menores de una UIT
Resolución: ni mayores de cincuenta (50) UIT a quienes alteren
0261-1999/TDC- cualquier libro, registro o documento que haya sido
Indecopi requerido por una Comisión, Oficina o una Sala del
Expediente: Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad
065-96-CSA-01-26 Intelectual, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
Fecha: corresponda8
04.08.99
INFRACCIONES Y SANCIONES
Facultades de la Comision
Denunciado: CAMARA DE COMERCIO Y PRODUCCION DE LA
PROVINCIA DEL SANTA (LA CAMARA) JORGE
MEDINA ORELLANA (EL SEÑOR MEDINA)
Procedencia: COMISION DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL
DEL INDECOPI (LA COMISION)
Sumilla: Sin perjuicio de las consideraciones precedentes, es
necesario analizar los términos en que el Decreto de
Urgencia Nº 064-99 aborda las facultades de fiscalización
Resolución: de los órganos de sistema concursal respecto de sus
0178-2000/TDC- operadores en el procedimiento transitorio y establece las
INDECOPI sanciones correspondientes.
Expediente: Los artículos 4 y 6 del Decreto de Urgencia Nº 064-99
026-2000-FED/CRP- señalan como atribución de la Comisión la fiscalización de
INDECOPI la actuación de los Fedatarios intervinientes en el
Fecha: procedimiento transitorio, quienes están obligados a
21.03.01 guardar confidencialidad bajo sanción de multa e
inhabilitación automática, la misma que debe ser aplicada
por la Comisión Ad Hoc y que resulta apelable ante la
Comisión.
TITULO VIII
NORMAS PROCESALES COMPLEMENTARIAS
588
Cita: La Comisión o sus entidades delegadas, no podrán
declarar la nulidad de sus propias resoluciones cuando
éstas se pronuncian en forma definitiva sobre una solicitud
Resolución: o algún extremo de la misma. En tales casos, la Sala
Nº 0473-2001/TDC- como superior jerárquico se encuentra facultada a
INDECOPI pronunciarse sobre la nulidad de dichas resoluciones.
Expediente:
Nº 000497-
2000/TDC/Nulidad
Fecha:
08/11/2000
589
NORMAS PROCÉSALES COMPLEMENTARIAS
Facultades de la Comisión para interponer demanda de nulidad de cosa juzgada
Deudor: Compañía de Servicios Turísticos Cesar’s S. A.
Acreedor: Roxana M. Woolcott
Cita: La sola presentación de la demanda de nulidad de cosa
juzgada suspende de pleno derecho el procedimiento de
reconocimiento de los créditos objeto de cuestionamiento,
Resolución: el mismo que quedará sujeto a lo que resulte en el
0351-2001/TDC- proceso judicial que se inicie con tal finalidad.
INDECOPI
Expediente:
279-1998-012/CSM-
ODI-CAL
Fecha:
23/08/2000
ANEXOS PRACTICOS:
590
591
592
593
594
595
596
597
598
599
600
601
602
603
604
605
606
607
608
609
610
611
612
613
614
Aprueban Directiva sobre confidencialidad de la información en los
procedimientos seguidos por los Órganos Funcionales del INDECOPI
I. OBJETIVO
II. ALCANCE
615
- Resolución Nº 0001-1999/DC-INDECOPI
2. Información confidencial.
616
e incluya un “resumen no confidencial” elaborado por el organismo público
respectivo.
617
e) Señalar el plazo por el cual se solicita el tratamiento confidencial de la
información presentada.
3.4. Para otorgarse tratamiento confidencial deberá cumplirse con los requisitos o
criterios establecidos en la presente Directiva.
3.5. En el caso de información acopiada en el curso de las visitas de inspección o
investigaciones previas que realiza el INDECOPI, la información acopiada
también podrá ser declarada confidencial por la autoridad respectiva, a solicitud
de parte y cumpliendo con los requerimientos y criterios establecidos.
3.6. Los órganos resolutivos del INDECOPI se pronunciarán sobre la
confidencialidad de la información mediante Resolución debidamente motivada4.
3.7. El trámite para el otorgamiento del tratamiento confidencial de la información
deberá quedar concluido en un plazo máximo de treinta (30) días hábiles de
recibida la solicitud conforme a los requisitos establecidos en la presente
Directiva; y, en todo caso, la autoridad respectiva deberá pronunciarse sobre el
tratamiento de la información, previamente a la expedición de la resolución que
pone fin al procedimiento en que se presentó la solicitud de confidencialidad de la
información.
3.8. En el caso de información acopiada en el curso de entrevistas o visitas de
inspección in situ realizadas por el INDECOPI, la información acopiada podrá ser
declarada confidencial por la autoridad respectiva, a solicitud de parte. Para ello,
los administrados podrán solicitar, con carácter general, la reserva de toda la
información recabada.
Una vez documentada, dicha información será remitida al solicitante por el
órgano funcional correspondiente requiriéndose precisar expresamente aquella
información cuya confidencialidad requiere. El solicitante deberá absolver el
requerimiento formulado cumpliendo con los requisitos previstos en el numeral 3.2
de la presente Directiva, en un plazo máximo de siete (7) días, caso contrario, se
denegará el pedido de confidencialidad.
618
3.9. En aquellos casos en que la autoridad Administrativa resuelva no declarar
confidenciales los documentos presentados, se requerirá al solicitante que, en el
plazo de cinco (5) días hábiles, informe si desea que tales documentos le sean
devueltos, caso contrario, serán incorporados al expediente público con el mismo
tratamiento que cualquier otro documento incluido en dicho expediente.
Procesos Judiciales
619
5. Medidas de seguridad a adoptar en el caso de información
confidencial
620
resultantes de la manipulación de la información confidencial serán tratados y
archivados con la debida reserva por el área respectiva, y se le otorgarán similar
tratamiento que aquel que posea la información utilizada para u elaboración.
5.9. Los funcionarios cuidarán que las resoluciones o informes de los órganos
resolutivos no hagan pública la información declarada confidencial que haya sido
utilizada como elemento de juicio en dichos documentos, salvo que se haya
levantado la confidencialidad de la misma para tal efecto, deberá elaborarse una
“versión no confidencial” de las resoluciones o informes eliminando las secciones
que correspondan y precisando que se trata de información confidencial,
previamente a ponerlos en conocimiento de las partes y terceros o disponer su
publicación.
Se podrá entregar a terceros copias certificadas de las versiones no
confidenciales de las resoluciones sólo cuando éstas hayan sido previamente
notificadas a las partes.
5.10. La información declarada confidencial deberá permanecer en las oficinas de
la secretaría técnica o de la Jefatura de la Oficina correspondiente, bajo
responsabilidad del Secretario Técnico o Jefe de Oficina respectivo.
I. OBJETIVO
Instruir el procedimiento de notificación de actos administrativos expedidos o
elaborados por los órganos funcionales del INDECOPI.
621
II. ALCANCE
La presente Directiva es de cumplimiento obligatorio para todos los órganos
funcionales del INDECOPI comprendidos en el Titulo V de la Ley Nº 25868 – Ley
de
Organización y Funciones del INDECOPI, así como para las personas que por
encargo de dichos órganos practiquen las notificaciones de los actos
administrativos.
1. Ámbito de aplicación.
1.1 La presente directiva regula el procedimiento de notificación de actos
administrativos expedidos o elaborados en la tramitación de procedimientos
ante los órganos funcionales del INDECOPI, tales como citatorios,
emplazamientos, requerimientos de información o documentación,
resoluciones administrativas u otros actos administrativos análogos.
2. Modalidades de notificación.
2.1 Los órganos funcionales del INDECOPI solamente podrán efectuar
notificaciones a través de las siguientes modalidades y de acuerdo al
siguiente orden de prelación:
622
3. Notificación Personal.
623
Si, en el supuesto mencionado en el numeral anterior, el acto administrativo
que se notifica contiene una obligación susceptible de ser materia de
ejecución forzosa y no se puede entregar directamente la notificación en la
segunda visita, el acta, adicionalmente a los datos establecidos en el numeral
3.3, deberá señalar estos hechos y, además, deberá ser firmada por dos
testigos, los cuales indicaran su nombre y documento de identidad. El acta,
conjuntamente con la notificación, se dejará bajo puerta.
3.7 En los casos de los numerales 3.3, 3.4, 3.5 y 3.6 copia de dicha acta será
incorporada al respectivo expediente y se entenderá que el administrado ha
sido bien notificado.
624
domicilio manifestó, bajo declaración jurada, que no conoce otro, se notificará
el acto administrativo por publicación.
625
6. Contenido de las cédulas de notificación y de las publicaciones.
6.1 Las notificaciones deben contener, de conformidad con lo establecido en el
artículo 24º de la Ley del Procedimiento Administrativo General, por lo menos
lo siguiente:
6.1.1 Fecha y lugar de emisión de la notificación.
6.1.2 El número de expediente del procedimiento y el número del acto
administrativo notificado.
6.1.3 El texto del acto administrativo notificado. En el caso de notificaciones por
publicación, el texto del aviso será el proporcionado por los órganos
funcionales y deberá contener un extracto del acto administrativo que se
notifica.
6.1.4 El nombre del órgano funcional que expidió el acto administrativo y su
dirección.
6.1.5 El nombre, cargo y firma del funcionario que suscribe la notificación.
6.1.6 La fecha desde la cual surte efectos el acto administrativo. En el caso de las
Salas del Tribunal, la mención de que las resoluciones finales que expidan
agotan la vía administrativa.
6.1.7 Los documentos adjuntos a la notificación, de ser el caso, o la indicación del
lugar donde se encuentran dichos documentos a disposición de los
administrados, en caso se notifique a través de medios que permitan verificar
el acuse de recibo o por publicación.
6.1.8 La indicación de los recursos que proceden contra el acto administrativo
notificado, el órgano ante el cual se presentan, el plazo para interponerlos y la
tasa administrativa, de ser el caso.
6.1.9 En aquellos casos en los que el domicilio al cual se dirige la notificación
haya
sido conocido por los órganos funcionales a través de un proceso de
búsqueda, en la notificación deberá indicarse, además, la fuente de la cual se
obtuvo dicho domicilio.
626
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
DIRECTIVA Nº 002-1999/TRI-INDECOPI
MATERIA: CRITERIOS PARA LA TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE
ADHESIÓN A LA APELACIÓN
BASE LEGAL: ARTÍCULOS 367 Y 373 DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL
APLICABLES SUPLETORIAMENTE AL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO EN VIRTUD DE SU PRIMERA
DISPOSICIÓN FINAL
San Borja, 1 de setiembre de 1999
1. Antecedentes
El artículo 99 del Texto Único Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos aprobado por Decreto Supremo Nº 02-94-JUS1
(en
adelante el TUO) preceptúa que el recurso de apelación se interpone cuando la
impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o
cuando
se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse el recurso a la misma
autoridad que expidió la resolución para que eleve lo actuado al superior
jerárquico.
El artículo 101 del TUO exige que el escrito de interposición del recurso de
apelación
satisfaga los siguientes requisitos formales:
a) Funcionario o dependencia a quien se dirige;
b) Nombre y domicilio del recurrente para el efecto de las notificaciones;
c) El acto del que se recurre y la razón de la impugnación;
d) Lugar, fecha y firma;
e) Firma del letrado en los lugares en que la defensa sea cautiva2;
f) Las demás particularidades exigidas en su caso por disposiciones especiales.
El artículo 31 del Decreto Supremo Nº 025-93-ITINCI3 - Reglamento de la Ley de
Organización y Funciones del INDECOPI - establece que una vez admitido el
recurso de
1 Artículo 99.- “El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se
sustente en diferente
interpretación de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro
derecho (...)”
2 Este requisito no es exigible en los procedimientos seguidos ante las Oficinas,
Comisiones y el Tribunal del
Indecopi, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 42 del Decreto Legislativo
N° 807.
3 Artículo 31.- “Cuando corresponda, una vez admitido el recurso de apelación, el
Tribunal correrá traslado a la
otra parte para que ésta lo conteste, dentro de los quince (15) días calendario
siguientes a la fecha de
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
DIRECTIVA Nº 002-1999/TRI-INDECOPI
627
2
apelación, el Tribunal correrá traslado a la otra parte para que ésta lo conteste
dentro de
los quince días calendario siguientes a la fecha de notificación de la admisión del
recurso,
salvo plazos distintos previstos en las normas que regulan la materia.
El artículo 21 del Decreto Legislativo Nº 8234 - Ley de Propiedad Industrial -
indica que en
lo que no esté específicamente previsto en dicha Ley, regirá el Decreto Ley Nº
25868, Ley
de Organización y Funciones del INDECOPI, sus modificatorias o sustitutorias; el
Decreto
Legislativo Nº 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organización del INDECOPI,
sus
modificatorias o sustitutorias; el Decreto Supremo Nº 02-94-JUS y las demás
normas
pertinentes, en cuanto sean aplicables a los derechos de propiedad industrial y a
sus
procedimientos. Por ello, también resulta aplicable el Código Procesal Civil en los
procedimientos sobre propiedad industrial. El artículo 248 del Decreto Legislativo
Nº 8235
dispone que salvo los casos de acciones por infracción, procede interponer
únicamente
recurso de apelación contra las resoluciones que pongan fin a la instancia
expedida por
las Oficinas competentes, dentro de los 15 días siguientes a su notificación. Por
su parte,
el artículo 2506 dispone que una vez recibidos los actuados por la Sala de
Propiedad
Intelectual, ésta correrá traslado de la apelación a la otra parte para que cumpla
con
presentar sus argumentos en un plazo equivalente a aquél con el que contó el
apelante
para interponer su recurso.
El artículo 205 del Decreto Legislativo N° 8227 - Ley sobre Derechos de Autor -
expresa
que recibidos los actuados por la Sala de Propiedad Intelectual ésta correrá
traslado de la
apelación a la otra parte para que cumpla con presentar sus argumentos en un
plazo de 5
días.
notificación de la admisión del recurso, salvo plazos distintos previstos en las
normas que regulan la materia
de controversia.”
4 Artículo 21.- “En lo que no esté específicamente previsto en esta Ley, regirá el
Decreto Ley Nº 25868, Ley de
Organización y Funciones del Indecopi, sus modificatorias o sustitutorias; el
Decreto Legislativo Nº 807, Ley
628
sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi, sus modificatorias o
sustitutorias; el Decreto Supremo
Nº 02-94-JUS, Texto Único Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos y las
demás normas pertinentes, en cuanto sean aplicables a los derechos de
propiedad industrial y a sus
procedimientos.”
5 Artículo 248.- “Salvo en los casos de acciones por infracción, procede interponer
recurso de apelación,
únicamente contra la resolución que ponga fin a la instancia, expedida por las
Oficinas competentes, dentro de
los quince (15) días siguientes a su notificación. No procede interponer recurso de
apelación contra las
resoluciones de primer instancia que imponen medidas cautelares o preventivas.”
6 Artículo 250.- “Recibidos los actuados por la Sala de Propiedad Intelectual del
Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual del Indecopi, se correrá traslado de la
apelación a la otra parte para
que cumpla con presentar sus argumentos, en un plazo equivalente a aquél con el
que contó el apelante para
interponer su recurso.”
7 Artículo 205.- “Recibidos los actuados por la Sala de Propiedad Intelectual del
Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual del Indecopi, se correrá traslado de la
apelación a la otra parte para
que cumpla con presentar sus argumentos en un plazo de cinco (5) días.”
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DIRECTIVA Nº 002-1999/TRI-INDECOPI
3
En materia de competencia el plazo de apelación que corresponde a los
procedimientos
tramitados ante las Comisiones de Acceso al Mercado, Competencia Desleal,
Protección
al Consumidor y Reglamentos Técnicos y Comerciales es de 5 días y se
encuentra
regulado en el artículo 38 del Decreto Legislativo Nº 807. En materia de Dumping
y
Subsidios el plazo es de 15 días y se encuentra estipulado en el Reglamento de
dicha
materia aprobado por Decreto Supremo Nº 043-97-EF8.
En los casos de temas relacionados con Reestructuración Empresarial, los plazos
varían
en función a la normativa aplicable en cada caso concreto. Así en los
procedimientos
iniciados al amparo de la Ley de Reestructuración Empresarial el plazo para
apelar de las
629
resoluciones que ponen fin a la instancia es de 15 días, en virtud de no existir
norma
propia y aplicarse el plazo del TUO; para la impugnación de acuerdos de junta de
acreedores el plazo es de 3 días y se encuentra contemplado en el artículo 13 del
Reglamento de dicha materia, aprobado por Decreto Supremo Nº 044-93-EF. En
los
casos de los procedimientos sujetos a la Ley de Reestructuración Patrimonial el
plazo es
de 5 días para apelar de las resoluciones que ponen fin a la instancia y de 5 días
para la
impugnación de la resolución que se pronuncia sobre los acuerdos de junta de
acreedores, estando dicha regulación contenida en los artículos 39, 41 y 139 del
Decreto
Legislativo Nº 845.9
8 Dicho reglamento es aplicable para los países miembros de OMC. Los países
que no son miembros de OMC
se les aplica el D.S. Nº 133-91-EF, modificado por el D.S. Nº 051-92-EF, que no
establecen plazo alguno para
impugnar las resoluciones. Sin embargo, luego de la entrada en vigencia del D.S.
Nº 043-97-EF, éste debe
aplicarse supletoriamente a las empresas investigadas, por lo que, igualmente, el
plazo sería de 15 días. Antes
de la vigencia de dicho Decreto Supremo, a falta de regulación de dicho plazo,
debía aplicarse el plazo previsto
en la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos.
9 Artículo 39.- “El insolvente o los acreedores que en conjunto representen
créditos de cuando menos el 10% del
monto total de los créditos reconocidos conforme al numeral 1) del artículo 40 de
la presente Ley, podrán
impugnar ante la Comisión los acuerdos adoptados en Junta, dentro de los 10
(diez) días hábiles siguientes a
la fecha en que el respectivo acuerdo fue adoptado, sea por incumplimiento de las
formalidades establecidas
en la presente Ley, por inobservancia de las disposiciones contenidas en otro
dispositivo del ordenamiento
jurídico o porque el acuerdo adoptado involucra el ejercicio abusivo de un
derecho. Dicha impugnación se
sujetará a lo dispuesto en el literal b) del artículo 19 y en el artículo 27 del Decreto
Ley Nº 25868, así como a lo
dispuesto en la presente Ley.
Asimismo, cuando a criterio de la Comisión la Junta adopte un acuerdo que
constituya una violación de las
disposiciones de la presente Ley o de cualquier otra del ordenamiento jurídico o
involucre el ejercicio abusivo
de un derecho, la Comisión, de oficio, y mediante resolución debidamente
fundamentada podrá declarar la
nulidad del acuerdo adoptado.”
630
Artículo 41.- “Las resoluciones de la Comisión a que se refiere el artículo anterior,
así como las resoluciones
que se pudieran expedir de oficio en ejercicio de las atribuciones concedidas por
el último párrafo del artículo
39 de la presente Ley, podrán ser reconsideradas ante la propia Comisión o
apeladas con sujeción a las
siguientes reglas:
1) Deberán ser presentadas ante la Comisión dentro de los cinco (5) días hábiles
siguientes a la fecha de la
notificación de la resolución, más el término de la distancia. La Comisión, según el
caso, resolverá la
reconsideración en un plazo no mayor de quince (15) hábiles o elevará la
apelación al Tribunal en el plazo
perentorio de cinco (5) días hábiles.
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4
El artículo 364 del Código Procesal Civil10 dispone que el recurso de apelación
tiene por
objeto que el órgano jurisdiccional examine, a solicitud de parte o de tercero
legitimado, la
resolución que le produzca agravio, con el propósito que sea anulada o revocada,
total o
parcialmente. Por su parte, el artículo 36611 del Código Procesal indica que el
recurso de
apelación debe estar fundamentado, indicándose que aquél que hace ejercicio de
este
medio impugnatorio debe precisar el error de hecho o de derecho incurrido en la
resolución, además de mencionar la naturaleza del agravio y sustentar su
pretensión
impugnatoria.
Asimismo, el artículo 36712 exige que la apelación sea interpuesta dentro del
plazo
establecido por ley ante el Juez que expidió la resolución impugnada,
acompañando el
recibo de la tasa respectiva cuando ésta le fuera exigible. Agrega que la apelación
o
adhesión que no acompañen el recibo de pago de la tasa, se interpongan fuera
del plazo,
no tengan fundamento o no precisen el agravio, serán de plano declaradas
inadmisibles o
improcedentes, según el caso. Con respecto a los requisitos de admisibilidad
referidos al
tiempo, lugar y formalidad para la interposición de un recurso de adhesión a la
apelación,
2) El Tribunal, sin más trámite, resolverá la apelación en un plazo que no
excederá de quince (15) días hábiles
631
contados a partir de la fecha de su recepción. La resolución del Tribunal deberá
ser notificada a los
interesados y pondrá fin a la vía administrativa conforme al segundo párrafo del
artículo 16 del Decreto Ley
Nº 25868. El Tribunal podrá sustituir la notificación por la publicación de la
resolución, conforme a lo
dispuesto en la Sexta Disposición Complementaria de la presente Ley.
La interposición de la impugnación a que se refiere el artículo anterior, así como
los recursos de
reconsideración y apelación previstos en este artículo, no suspenderá la ejecución
del acuerdo impugnado a
menos que ello sea resuelto por la Comisión o por el Tribunal.”
Artículo 139.- “Contra las resoluciones impugnables pueden interponerse recursos
de reconsideración o de
apelación dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a su notificación.
Los recursos de reconsideración deberán sustentarse con nueva prueba
instrumental, la misma que deberá
ser presentada al momento de interponer el recurso.
Los recursos de apelación deberán sustentarse en diferente interpretación de
pruebas producidas o en
cuestiones de puro derecho, ante la misma autoridad que expidió la resolución
impugnada. Verificados los
requisitos establecidos en el presente artículo y en el Texto Único de
Procedimientos Administrativos del
Indecopi, la Comisión deberá conceder la apelación y elevar los actuados a la
segunda instancia
administrativa.”
10Artículo 364.- “El recurso de apelación tiene por objeto que el órgano
jurisdiccional examine, a solicitud de parte
o de tercero legitimado, la resolución que les produzca agravio, con el propósito
de que sea anulada o
revocada, total o parcialmente.”
11Artículo 366.- “El que interpone apelación debe fundamentarla, indicando el
error de hecho o de derecho
incurrido en la resolución, precisando la naturaleza del agravio y sustentando su
pretensión impugnatoria.”
12Artículo 367.- “La apelación se interpone dentro del plazo legal ante el Juez que
expidió la resolución
impugnada, acompañando el recibo de la tasa respectiva cuando ésta fuera
exigible.
La apelación o adhesión que no acompañen el recibo de la tasa, se interpongan
fuera del plazo, no tengan
fundamento o no precisen el agravio, serán de plano declaradas inadmisibles o
improcedentes, según sea el
caso.”
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632
5
el artículo 37313 dispone que al contestar el traslado, la otra parte podrá
adherirse al
recurso, confiriéndose luego traslado al apelante.
La interpretación concordada de las normas que regulan el recurso de adhesión a
la
apelación ha generado confusión acerca de su aplicación al procedimiento
administrativo
seguido ante las Salas del Tribunal del INDECOPI, dando lugar a discrepancias y
criterios
divergentes entre los administrados. En particular, los asuntos que requieren ser
precisados son los siguientes:
a) Determinar si el recurso de adhesión a la apelación regulado en el Código
Procesal
Civil es compatible con la naturaleza del procedimiento administrativo del
INDECOPI.
b) De ser el caso, cuáles son los presupuestos que deben cumplirse para poder
adherirse
a la apelación.
c) La forma en que un recurso de adhesión a la apelación debe ser tramitado.
En tal sentido, de conformidad con lo establecido en el artículo 11 inciso d) del
Decreto
Ley Nº 25868, modificado por Decreto Legislativo N° 807, la Sala Plena del
Tribunal de
Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual del INDECOPI ha
estimado
necesario dictar la presente Directiva.
2. Objetivos que inspiran la presente Directiva
La presente Directiva tiene por objeto precisar los siguientes aspectos:
- Establecer cuáles son los requisitos que deben cumplirse para que sea admitido
a
trámite un recurso de adhesión a la apelación.
Definir la forma en que los recursos de adhesión a la apelación deben ser
tramitados
por las Salas que conforman el Tribunal del INDECOPI.
Con ello se persiguen obtener los siguientes beneficios:
a) Garantizar el derecho a un debido proceso y consolidar el derecho de defensa
de
los administrados a través de la expedición de lineamientos que informen acerca
de los criterios utilizados en la tramitación de los procedimientos seguidos ante las
Salas que conforman el Tribunal del INDECOPI, de conformidad con lo dispuesto
13Artículo 373.- “La apelación contra las sentencias se interpone dentro del plazo
previsto en cada vía
procedimental, contando desde el día siguiente a su notificación. (...)
Al contestar el traslado, la otra parte podrá adherirse al recurso, fundamentando
sus agravios, de los que se
conferirá traslado al apelante. (...)”
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
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DIRECTIVA Nº 002-1999/TRI-INDECOPI
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en el artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil, aplicable
supletoriamente en virtud de lo dispuesto en su Primera Disposición
Complementaria.
b) Consagrar la simplicidad, celeridad y eficacia de los procesos, cumpliendo el
mandato contenido en el artículo 32 del TUO, esto es, que los procedimientos no
sean obstruidos por interpretaciones que desvíen y retarden su tramitación,
apartándolos de sus fines y características procesales.
c) Preservar la capacidad que la Ley concede a la Autoridad Administrativa para
hacer valer los principios procesales que rigen el procedimiento administrativo,
garantizando la plena aplicación de los mismos.
d) Generar predictibilidad en los administrados respecto del contenido de la
regulación dada a la figura procesal de la adhesión a la apelación y su aplicación
a
los procedimientos administrativos seguidos ante el INDECOPI.
3. Contenido de la presente Directiva
En atención a que la finalidad de la adhesión al recurso de apelación es la de
consolidar
el derecho de defensa de todo administrado y teniendo en consideración la
concordancia
existente entre las normas administrativas que regulan el procedimiento seguido
ante el
INDECOPI y las disposiciones contenidas en el Código Procesal Civil, la Sala
Plena
determina que la figura jurídica de la adhesión a la apelación es compatible con la
secuencia prevista en las normas procesales que regulan los procedimientos
seguidos
ante las Salas que conforman el Tribunal del INDECOPI.
Por lo expuesto, la presente Directiva tiene por objeto precisar cuáles son los
requisitos y
presupuestos necesarios para que los recursos de adhesión a la apelación sean
admitidos a trámite, así como también establecer las reglas en cuanto a su
tramitación.
Artículo Primero.- La adhesión a la apelación14 es un instituto procesal y a la
vez
un derecho que el ordenamiento jurídico procesal concede al justiciable a fin de
garantizar su derecho de defensa. Tiene lugar cuando una resolución produce
agravio a más de una parte que interviene en un procedimiento y permite a la
parte
que no apeló oportunamente valerse del recurso de apelación interpuesto por la
14 En doctrina se conoce a esta clase de apelación también por el nombre de
apelación incidental o
derivada. Loutayf, Recurso Ordinario de Apelación, Tomo I, pp. 291 y ss.
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7
parte contraria, buscando que el superior jerárquico reforme la decisión ya
expedida en su propio beneficio y en contra de la parte apelante. 15
Artículo Segundo.- Constituyen presupuestos y requisitos de admisibilidad y
procedencia de los recursos de adhesión a la apelación:
a) La existencia y vigencia de un recurso de apelación interpuesto16.
b) Quien plantea la adhesión debe ser la contraparte del apelante. De esta
manera
se cumple uno de los presupuestos esbozados por la doctrina17 para la
admisión a trámite de un recurso de adhesión a la apelación y que descansa en
el hecho de que quien se adhiere pide siempre la reforma de la decisión en
contra del apelante y en su propio beneficio.18
c) El que se adhiere no debe haber resultado vencido con la resolución apelada
por la otra parte, sino simplemente no haber obtenido la plena satisfacción19 en
15Al respecto, diversos autores consideran que el instituto de la adhesión a la
apelación se resuelve en el poder
procesal conferido al que se adhiere de solicitar en la alzada la reforma in melius
de la sentencia que le causa
perjuicio, pudiendo residir los motivos de gravamen en los mismos puntos materia
del recurso de apelación o
en otros diferentes u opuestos, de tal manera que termina también impugnando la
resolución, en todo o en
parte, si ésta no reconoce sus pretensiones plenamente. Hinostroza Minguez,
Medios Impugnatorios en el
Proceso Civil; Doctrina y Jurisprudencia, Editorial Gaceta Jurídica, Lima 1999, p.
142.
16Al respecto, Goldschmidt (citado por Hinostroza (nota 15), p. 149) manifiesta
que la adhesión a la apelación es
accesoria, lo que significa que deja de tener efecto si el apelante se ha desistido
de su recurso de apelación o
éste no es admitido a trámite. Asimismo, Loreto señala que la adhesión es un
remedio de naturaleza
subordinada a la del recurso de apelación, de forma que toda causa que ponga fin
a éste, acarrea también el
perecimiento del recurso de adhesión a la apelación.
17Costa (citado por Loutayf (nota 14), p. 290) manifiesta que la apelación
incidental es el derecho que se concede
al apelado para adherirse al recurso de su adversario y pedir la reforma de la
decisión en contra del apelante
y en su propio beneficio, sobre aquellos capítulos de la demanda que en primera
instancia no le fueron
concedidos. Por su parte, Loutayf señala que el legitimado para formular adhesión
a la apelación debe ser la
contraparte de quien planteó el recurso de apelación.
18Ejm: En un caso se presentan un accionante y dos emplazados. La resolución
de Primera Instancia declara
fundada la denuncia. Uno de los emplazados cuyo fallo le fue perjudicial apela,
pretendiendo que se declare
635
infundada la denuncia formulada en su contra. Se presenta el otro emplazado
(que tiene un interés individual y
egoísta respecto del otro emplazado) y pretende adherirse a la apelación. En este
caso, el que se adhiere, si
bien pretende la reforma de la decisión en su propio beneficio, no pretende
precisamente la reforma de la
decisión en contra del apelante, sino pretende la reforma de la decisión en
perjuicio del accionante que no
apeló. En estos casos, no procede admitir a trámite la adhesión formulada.
19Loutayf ((nota 14), pp. 291 y ss.) considera que este requisito se justifica
teniendo en cuenta que para que la
parte pueda expresar sus agravios es necesario que haya resultado vencida en
algo. Caso contrario, es decir,
si resulta vencedora en todo, no tiene de qué agraviarse y sólo debe limitarse a
contestar los agravios de la
parte contraria. Agrega que un sector de la doctrina opina que la adhesión a la
apelación es un instituto que se
concede a quien la sentencia le ha sido parcialmente desfavorable para que
exprese sus agravios en la alzada,
cuando no quiso apelar en forma originaria y principal, para no demorar el trámite
y obtener la sentencia.
Ortiz y Pinilla añaden que la apelación adhesiva se configura cuando la parte
vencedora en primera instancia,
pero no totalmente colmada en sus pretensiones, intenta la plenitud de su
satisfacción adhiriéndose al recurso
que interpone la parte vencida. Casarino sostiene que la adhesión a la apelación
supone que el fallo de
primera instancia agravia en parte al que se adhiere, y que éste, prima facie, se
contentó con él, pero que
posteriormente, al ver que su contrario ha apelado, desea también que dicho fallo
sea enmendado en aquella
parte o partes en que lo perjudica. Citados por Hinostroza (nota 15), pp. 142 y ss.
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8
su o sus pretensiones, ya que lo contrario significaría amparar una actitud
negligente de la parte vencida de poder cuestionar la sentencia pese a haber
dejado transcurrir el plazo para apelar de la misma.20
d) Son aplicables a la adhesión a la apelación los requisitos de procedencia y
admisibilidad establecidos en el artículo 101 del TUO y en los artículos 366 y
367 del Código Procesal Civil, en lo que sean pertinentes.
Artículo Tercero.- La adhesión a la apelación debe interponerse dentro del plazo
previsto por cada procedimiento para la absolución del traslado de la apelación.
Vencido dicho plazo, la adhesión a la apelación deberá ser declarada inadmisible.
Con la intervención de los señores vocales: Ana María Pacón Lung, Alfredo
Bullard González, Víctor Revilla Calvo, Hugo Eyzaguirre del Sante, Isaías Flit
Stern,
636
Luis Hernández Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos Madueño, Mario Pasco
Cosmópolis y Liliana Ruiz de Alonso.
ANA MARÍA PACÓN LUNG
Presidenta del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual
20Al respecto, Loutayf ((nota 14), pp. 291 y ss.) comentando la posición de un
sector de la doctrina, señala que
algunos autores consideran que la falta de apelación del adherente no es vista
como el deseo de éste de no
prolongar el pleito, sino por el contrario que ha sido una actitud negligente de la
parte en la defensa de su
derecho. Por ello, agrega, los sostenedores de esta posición consideran que no
se debe dar al adherente el
goce de las mismas ventajas y derechos que el apelante, porque ello sería
premiar la negligencia del primero.
637
Pagando
Ofreciendo Pagar
Emplazamiento Apersonamiento
al Deudor al Proceso Oponiéndose
Declaración de
Allanándose Concurso
Verificación
de Créditos Difusión del
Proceso
Solicitud
Solicitud de
de Acreedor Reconocimiento
(Créditos Superiores Quiebra
A 50 UIT)
Procedimiento de
Liquidación Reconocimiento
Junta de
Reestructuración Acreedores
638
Verficación de Declaración del Difusión del Solicitud de
Est. Patrimonial Concurso Proceso Reconocimiento
Propuesta de Procedimiento de
Reconocimiento
Destino
Junta de
Solicitud Acreedores
del Deudor Quiebra
(i) +1/3 Obligaciones
Vencidas e impagas.
(ii) Pérdidas Mayores
al 1/3 del Capital Social
Liquidación
Reestructuración
639
Consentida Publicación en el Apersonamiento
la Resolución diario “El Peruano” de los Acreedores
Crédito
Oportuno
Crédito Reconocimiento
CPC 703ª de Créditos
Crédito
Tardío
Concurso de Procedimiento
solo “UN” de Reconocimiento
Acreedor
Inexistencia
del Concurso
Solicitudes de Convocatoria a
reconocimiento Inicio del Junta de Acreedores
denegadas Concurso
640
Rechazo
Apersonamiento
de los Posición
Silencio
Acreedores del Deudor
Aceptación
Emplazamiento
al Deudor Pronunciamiento
de la Comisión
Aviso detallado
de Resoluciones 1.Laborales
2.Alimentos
3.Garantizados
Oposición
4.Tributarios
5.Comerciales
641
1º Junta Deudor o Responsable
Convocatoria
Inicio del Demás Juntas Presidente de Junta
Concurso Instalación
Elección de Autoridades
1º Convocatoria:66.6% Decisión del Destino
de Créd. Reconocidos
Aprobación del Reg.
2ª Concotoria: Presencia
de Acreedores Reconocidos Aprobación del Plan
Nombrar al Comité
1º: 66.6% Créd. Existent.
2ª: 66.6% Créd. Asistent
1ª: 50% Créd. Existent
2ª: 50% Créd. Asistent
642
Mismo Régimen
Régimen de Nuevo Régimen
Administración
Atribuciones de Régimen Mixto
la Junta
Inicio de la
Reestructuración Aprobación del
Plan de Reestruc.
Liquidación de
la Empresa
Efectos de la Aprobación
Cumplimiento Incumplimiento
Liquidación
Conclusión
Inviabilidad
643
Conclusión del
Proceso
Liquidación de Cumplimiento
Negocio en Marcha Incumplimiento
Junta de
Acreedores
Elección de Aprobación del
ó cambio de Entidad Liquidadora Convenio
Destino
Inscripción del Publicación del
Convenio Convenio
Entrega de
Bienes y Documentos
Venta y
Pago de Créditos Cronograma de
Adjudicación
Reconocidos Acción
De Activos
644
Admisibilidad
Verificación de
Requisitos Publicación
Acogimiento
al Junta de Reconocimiento
Procedimiento
Acreedores de Créditos
Acuerdo Global No hay
de Refinanciación Créd. Tardíos
Aprobación Desaprobación
Procedimiento
Incumplimiento Concursal
Ordinario
Automáticamente Resuelto
645
BIBLIOGRAFÍA ESPECIALIZADA CONSULTADA
646
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