Derecho Procesal III Corregido Ok PDF

Derecho Procesal
El proceso penal boliviano

William Herrera Áñez
Derecho Procesal
Primera Edición, 2007
Segunda Edición,2010
Tercera Edición,2015
Cuarta Edición, 2020
Derecho Procesal III

© Grupo Editorial Kipus

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Printed in Bolivia
ÍNDICE
Abreviaturas......................................................................................................... xix
Presentación.......................................................................................................... xxi
INTRODUCCIÓN
Capítulo 1
La constitución, la convención interamericana y el proceso penal (I)
1. La Constitución fundamenta el sistema penal boliviano........................ 3

1.1 El principio de legalidad........................................................................ 6
1.2 El principio de irretroactividad de la ley penal. ................................ 8
2. La Convención americana sobre derechos humanos y el debido
proceso.............................................................................................................10
2.1 Convención americana sobre derechos humanos.............................. 10
2.2 El debido proceso..................................................................................... 13
Capítulo 2
La constitución, la convención interamericana y el proceso penal (II)
3. El proceso penal............................................................................................ 21

3.1 El rol del fiscal. .................................................................................... 26
3.2 La víctima.............................................................................................. 29
3.3 Garantías del imputado...................................................................... 34
3.4 Estructura del proceso......................................................................... 37
PRIMERA PARTE
PRESUPUESTOS PROCESALES
Capítulo 3
Órgano jurisdiccional
1. Jurisdicción y competencia.......................................................................... 45
2. El orden jurisdiccional penal....................................................................... 47
2.1 Límites objetivos.................................................................................. 47
2.2 Límites territoriales................................................................................ 48
El principio de territorialidad............................................................ 48
La extraterritorialidad de la Ley penal............................................. 49
2.3 Límites subjetivos................................................................................ 50
i
3. Los tribunales y jueces penales..................................................................51
4. La competencia material.............................................................................53
La gravedad del delito................................................................................53
La clase de delito..........................................................................................54
La persona imputada..................................................................................54
5. La competencia territorial...........................................................................55
6. Examen de oficio..........................................................................................56
7. Conflictos de competencia.............................................................................56
8. Excusa y recusación.........................................................................................59
CAPÍTULO 4
Personas que intervienen
1. Consideraciones generales..........................................................................63
2. Clasificación procesal de las personas......................................................65
2.1 Personas acusadoras...........................................................................65
El ministerio público..........................................................................66
El acusador particular........................................................................68
El acusador privado...........................................................................69
El actor civil.........................................................................................70
2.2 Personas acusadas..............................................................................71
El imputado. .......................................................................................71
El civilmente responsable. ................................................................72
La responsabilidad civil subsidiaria del estado. ...........................74
3. Pluralidad de partes....................................................................................75
CAPÍTULO 5
Objeto del proceso penal
1. El hecho punible. .........................................................................................77

2. Configuración del objeto. ...........................................................................79
2.1 La identidad de la persona. ..............................................................79
2.2 La identidad del hecho.......................................................................79
Indivisibilidad del objeto...................................................................81
Pluralidad de objetos. .......................................................................82
2.3 La petición. ..........................................................................................83
3. Funciones del objeto procesal. ..................................................................84
ii
3.1 La litispendencia. ............................................................................... 85
3.2 Delimita la investigación. ................................................................. 86
3.3 Determina la cosa juzgada. ............................................................... 87
4. Acción civil en el orden jurisdiccional penal........................................... 89
SEGUNDA PARTE
ETAPA PREPARATORIA
Capítulo 6
Etapa preparatoria (I)
1. Fundamento y naturaleza jurídica............................................................ 95
1.1 La fuerza especial de lucha contra el crimen. .................................. 97
1.2 El instituto de investigaciones forenses............................................. 99
2. Iniciación de la etapa. ................................................................................. 100
De oficio......................................................................................................... 100
La denuncia.................................................................................................. 101
La querella. .................................................................................................. 102
La admisión.................................................................................................. 103
La objeción. .................................................................................................. 104
3. Sujetos que intervienen. ............................................................................. 104
El fiscal........................................................................................................... 104
La víctima. .................................................................................................... 105
El imputado. ................................................................................................ 105
El juez instructor (cautelar)........................................................................ 107
4. Estructura de la etapa preparatoria. ........................................................ 109
La investigación preliminar. ...................................................................... 109
Inicio y duración de esta etapa.................................................................. 111
CAPÍTULO 7
Etapa preparatoria (II)
1. La búsqueda y aseguramiento de las fuentes de prueba........................ 113
1.1 Diferencias entre actos de investigación y actos de prueba........... 117
1.2 El anticipo de prueba y la prueba preconstituida............................ 118
2. La ilicitud de las fuentes de prueba........................................................... 120
3. La doctrina de los frutos del árbol envenenado y sus excepciones.......122
3.1 El registro de buena fe......................................................................... 127
3.2 La teoría del nexo causal o vínculo atenuado................................... 130
iii
3.3 Fuente independiente........................................................................... 132
3.4 La teoría del hallazgo casual............................................................... 134
Capítulo 8
Etapa preparatoria (III)
1. Clases de actos de investigación.................................................................. 137
1.1 Los actos de investigación que no limitan derechos
fundamentales......................................................................................... 137
1.1.1 La declaración del imputado y sus garantías. ........................ 138
El interrogatorio del imputado y los métodos prohibidos. .. 141
El deber de comparecer. ............................................................ 143
1.1.2 La declaración informativa del testigo..................................... 144
La obligación de comparecer. ................................................... 145
La obligación de prestar declaración y sus exenciones. ....... 146
La obligación de jurar y formas de la declaración.................. 147
La protección de testigos. .......................................................... 148
1.1.3 Los informes periciales. ............................................................. 150
Deberes del perito. ..................................................................... 151
El procedimiento de la prueba pericial. .................................. 152
1.1.4 Los consultores técnicos............................................................. 152
1.1.5 El careo.......................................................................................... 153
1.1.6 La inspección y reconstrucción.................................................. 154
La inspección. .............................................................................. 155
La reconstrucción. ...................................................................... 157
1.1.7 La requisa personal. ................................................................... 158
1.1.8 El test de alcoholemia. ................................................................ 160
1.1.9 Filmaciones de lugares públicos. .............................................. 163
1.1.10 Determinación del delito, sus circunstancias y del
imputado. .....................................................................................164
1.1.11 El registro del lugar del hecho y el cuerpo del delito. ............ 164
Recogida de armas, instrumentos o efectos relacionados con
los hechos. ..................................................................................... 166
Análisis de laboratorio. ............................................................... 167
Levantamiento del cadáver. ....................................................... 168
1.1.12 Identificación y reconocimiento del imputado. ...................... 170
El reconocimiento fotográfico. ................................................... 171
Identificación por la voz. ............................................................ 172
Identificación dactiloscópica....................................................... 173
Análisis de ADN. ......................................................................... 173
iv
Capítulo 9
Etapa preparatoria (IV)
1. Los actos de investigación que limitan derechos fundamentales........... 177
1.1 El allanamiento de domicilio.................................................................. 177
1.1.1 Derechos fundamentales afectados.............................................. 178
1.1.2 Concepto de domicilio................................................................... 178
1.1.3 Lugares asimilables al domicilio.................................................. 180
1.1.4 Lugares excluidos de la protección domiciliaria........................ 180
1.1.5 Excepciones a la inviolabilidad del domicilio............................ 181
El consentimiento del titular......................................................... 182
El delito flagrante........................................................................... 183
1.1.6 Presupuestos.................................................................................... 184
Resolución judicial motivada....................................................... 185
El principio de proporcionalidad................................................. 186
1.1.7 El procedimiento............................................................................. 189
1.1.8 Aseguramiento de los elementos de convicción o secuestro... 190
1.1.9 Registro ilícito y sus efectos.......................................................... 192
2. La interceptación de correspondencia y papeles privados....................... 192
2.1 Derechos fundamentales afectados........................................................ 193
2.2 Concepto de correspondencia................................................................. 194
2.3 Normativa legal......................................................................................... 196
2.4
El consentimiento como excepción a la inviolabilidad de la
correspondencia........................................................................................ 198
2.5 Presupuestos.............................................................................................. 199
Resolución judicial motivada................................................................. 199
El principio de proporcionalidad.......................................................... 200
3. El procedimiento............................................................................................. 201
Interceptación ilícita y sus efectos........................................................ 201
Capítulo 10
Etapa Preparatoria (V)
1. Intervenciones corporales.............................................................................. 203
1.1 Los derechos fundamentales afectados................................................. 205
Derecho a la integridad física.................................................................. 206
Derecho a la intimidad personal y corporal......................................... 207
Derecho a la libertad................................................................................ 209
Derecho a no declarar contra sí mismo y a la presunción de
inocencia..................................................................................................... 210
v
1.2 Presupuestos.............................................................................................. 212
Resolución judicial motivada................................................................. 212
El principio de proporcionalidad.......................................................... 214
1.3 El procedimiento....................................................................................... 217
2. El agente encubierto....................................................................................... 218
2.1 Derechos fundamentales afectados.......................................................219
2.2 Presupuestos..............................................................................................221
Resolución judicial motivada.................................................................221
El principio de proporcionalidad..........................................................222
2.3 El procedimiento......................................................................................224
3. Entrega vigilada de sustancias controladas................................................224
3.1 Derechos fundamentales afectados.......................................................225
3.2 Presupuestos..............................................................................................226
Resolución judicial motivada.................................................................221
El principio de proporcionalidad..........................................................227
3.3 El procedimiento......................................................................................228
Capítulo 11
etapa Preparatoria (VI)
1. La intervención de las comunicaciones.....................................................231
2. El concepto de comunicación......................................................................233
3. Concepto de secreto y su protección constitucional................................234
4. Concepto de intervención telefónica..........................................................237
5 . Titulares del derecho....................................................................................238
6 . Excepciones a la inviolabilidad de las comunicaciones.........................239
7 . Presupuestos para adoptar la intervención telefónica...........................242
8 . El procedimiento..........................................................................................249
9 . Aseguramiento de los elementos de convicción o secuestro.................250
10 . Registro ilícito y sus efectos........................................................................251
Capítulo 12
Etapa Preparatoria(VII)
1. Los actos de imputación...............................................................................253
1.1 Imputación genérica............................................................................. 253
Imputación genérica mediante la denuncia. ....................................254
Imputación genérica mediante la querella. ......................................255
Imputación genérica de oficio. ...........................................................256
1.2 Imputación formal................................................................................ 256
vi
2. Las medidas cautelares...............................................................................257
2.1 Sus características. .................................................................................. 261
La instrumentalidad................................................................................. 261
La provisionalidad. .................................................................................. 262
La temporalidad. ...................................................................................... 262
La variabilidad.......................................................................................... 263
La proporcionalidad. ............................................................................... 263
2.2 Presupuestos procesales. ........................................................................ 266
El fumus boni iuris...................................................................................... 266
El periculum in mora. ................................................................................ 267
El test de razonabilidad........................................................................... 268
Capítulo 13
Etapa Preparatoria (VIII)
3. La reforma penal y las medidas cautelares.................................................. 271
3.1.Carga probatoria. .................................................................................... 274
3.2. Las remozadas medidas cautelares...................................................... 275
3.3 En el derecho comparado. ..................................................................... 277
Capítulo 14
Etapa Preparatoria (IX)
4. La prisión o detención preventiva................................................................. 291
4.1 Principios, estándares fundamentales y contenidos. ......................... 293
4.2 Criterios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad. ............. 297
4.3 Plazos máximos legales. ......................................................................... 300
4.4 Improcedencia de la detención preventiva. ........................................ 302
Capítulo 15
Etapa Preparatoria (X)
5. Presupuestos materiales................................................................................. 307
Existencia del hecho y participación del imputado (fumus boni iuris)......308
Peligro de fuga y obstaculización (periculum in mora)............................ 310
Niños, niñas y adolescentes. ......................................................................... 319
6. Presupuestos formales. ................................................................................. 321
Cesación de las medidas cautelares personales......................................... 324
Causales de revocación.................................................................................. 329
Impugnación. .................................................................................................. 330
vii
Reparación por aplicación indebida de la prisión preventiva................ 331
Capítulo 16
Etapa Preparatoria (XI)
1. Los actos conclusivos...................................................................................... 333
1.1 El sobreseimiento..................................................................................... 333
Presupuestos materiales......................................................................... 334
Presupuestos formales............................................................................ 335
Resolución fundamentada...................................................................... 335
La valoración de los elementos de prueba es atribución privativa
del MP...................................................................................................... 336
1.2 La impugnación.........................................................................................337
Efectos........................................................................................................338
1.3 Las salidas alternativas.............................................................................339
Criterio de oportunidad reglada............................................................340
Suspensión condicional del proceso......................................................342
La conciliación...........................................................................................344
El procedimiento abreviado....................................................................346
1.4 La acusación................................................................................................349
Acusación fiscal.........................................................................................349
Acusación particular................................................................................350
TERCERA PARTE
MEDIOS DE DEFENSA
Capítulo 17
Medios de defensa
1. Fundamento..................................................................................................... 355
2. Incidentes procesales. .................................................................................... 356
Los defectos absolutos. .................................................................................. 358
Los defectos relativos. ................................................................................... 360
La corrección procesal.................................................................................... 361
3. Las excepciones............................................................................................... 361
3.1 Excepciones que obstaculizan la acción. ............................................. 362
Incompetencia del juez o tribunal. ....................................................... 362
viii
Competencia territorial........................................................................... 363
Conflictos de competencia...................................................................... 365
Competencia por conexión. ..................................................................365
Modificación de la competencia por conexión. .................................366
Efectos......................................................................................................367
Falta de acción.........................................................................................367
Prejudicialidad........................................................................................368
Litispendencia.........................................................................................371
3.2 Excepciones que extinguen la acción...................................................372
Prescripción del delito. .........................................................................372
Extinción de la acción penal por el transcurso máximo del
proceso.................................................................................................... 376
Cosa juzgada. .........................................................................................380
Casos de la justicia comunitaria. .........................................................381
Otras extinciones. ...................................................................................382
3.3 Resoluciones de incidentes y excepciones. ........................................382
3.4 Apelación incidental. ............................................................................. 384
CUARTA PARTE
JUICIO ORAL Y PÚBLICO
Capítulo 18
Juicio oral y público (I)
1. Concepto y fundamento................................................................................ 385
1.1 Estructura y principios constitucionales. ........................................... 386
Principio acusatorio. .............................................................................. 388
El derecho de audiencia y a ser oído antes de ser juzgado.............. 390
Principio de igualdad de armas............................................................ 391
1.2 Principios instrumentales...................................................................... 393
Oralidad................................................................................................... 393
Inmediación............................................................................................. 394
Publicidad................................................................................................ 395
Continuidad............................................................................................. 396
Contradicción.......................................................................................... 397
ix
1.3 Presupuestos procesales........................................................................ 398
Auto de apertura del juicio................................................................... 398
Rebeldía del imputado.......................................................................... 399
Fundamentación de la acusación........................................................ 400
Incidentes y excepciones....................................................................... 401
La declaración del imputado o su abstención................................... 402
2. El debate......................................................................................................... 404
2.1 Concepto y objeto de la prueba........................................................... 405
2.2 Los actos de prueba sólo pueden practicarse en el juicio oral........ 407
2.3 Procedimiento probatorio..................................................................... 408
La proposición........................................................................................ 408
La admisión............................................................................................ 409
La producción........................................................................................ 409
2.4 Sistema de valoración............................................................................ 411
Capítulo 19
Juicio oral y público (II)
2.5 Actos de prueba........................................................................................... 415
2.5.1 Prueba testifical.................................................................................. 416
El deber de comparecer y sus exenciones...................................... 417
El deber de declarar........................................................................... 418
Exenciones al deber de declarar...................................................... 418
Forma, contenido e interrogatorio.................................................. 420
2.5.2 Pericial................................................................................................. 422
Derechos y deberes............................................................................ 423
Procedimiento.................................................................................... 424
2.5.3 Consultores técnicos.......................................................................... 424
2.5.4 Documental........................................................................................ 425
2.5.5 Careo................................................................................................... 426
2.5.6 Inspección y reconstrucción............................................................ 427
2.5.7 Otros medios..................................................................................... 428
3. Cierre del debate y conclusiones............................................................. 429
a) Conclusiones del fiscal............................................................................ 430
x
Conclusiones de la víctima......................................................................... 430
Conclusiones del imputado......................................................................... 430
Derecho a la última palabra........................................................................ 431
3.1 Deliberación y sentencia........................................................................ 431
3.1.1 Estructura externa.......................................................................... 434
Encabezamiento.............................................................................. 434
Motivación fáctica o de hecho...................................................... 434
Motivación jurídica........................................................................ 434
Parte dispositiva............................................................................. 436
3.1.2 Redacción, lectura y registro....................................................... 437
3.1.3 Congruencia entre la acusación y la sentencia......................... 438
3.2 Clases de sentencia................................................................................439
Absolutoria.............................................................................................439
Condenatoria..........................................................................................440
QUINTA PARTE
PROCESOS ESPECIALES
Capítulo 20
Proceso por delitos privados y de acción pública de menor gravedad
1. Fundamento................................................................................................... 445
1.1 Presupuestos procesales....................................................................... 447
1.1.1 Los delitos de acción privada.................................................... 447
1.1.2 Los delitos de acción pública cuya pena no exceda de cuatro
años.................................................................................................448
1.1.3 La Conversión de acciones......................................................... 450
La querella y su desestimación.................................................. 452
Admisión, objeción y abandono................................................ 453
Conciliación.................................................................................. 455
Retractación en los delitos formales......................................... 455
Desistimiento............................................................................... 456
Medidas cautelares...................................................................... 458
Auto de apertura del juicio........................................................ 459
1.2 El juicio oral y público........................................................................... 460
xi
Fundamentación de la querella........................................................... 460
Declaración, abstención y defensa ..................................................... 461
Ampliación de la acusación................................................................. 461
1.2.1 Debate............................................................................................. 462
1.2.2 La sentencia................................................................................... 463
Absolutoria.................................................................................... 463
Condenatoria................................................................................. 463
Capítulo 21
Proceso rápido por hechos flagrantes
1. Fundamento................................................................................................... 465
1.1 Naturaleza jurídica................................................................................ 466
Delito flagrante....................................................................................... 466
Imputación formal................................................................................. 467
Resolución............................................................................................... 468
Acusación................................................................................................ 469
1.2 Juicio oral y público............................................................................... 470
Actos preliminares................................................................................. 470
Debate...................................................................................................... 470
Cierre del debate.................................................................................... 470
Sentencia................................................................................................. 471
Absolutoria............................................................................................. 471
Condenatoria.......................................................................................... 471
Capitulo 22
Proceso de responsabilidades contra el presidente y vicepresidente del
estado
1. Juicio político-penal....................................................................................... 473
1.1 Presupuestos procesales......................................................................... 476
Investidura del imputado....................................................................... 476
Proposición acusatoria............................................................................ 476
Autorización de la asamblea legislativa............................................... 477
1.1.1 Etapa preparatoria.......................................................................... 478
Actos iniciales................................................................................. 478
xii
Comienzo formal de la etapa........................................................ 479
Conclusión....................................................................................... 480
El sobreseimiento............................................................................ 480
La acusación.................................................................................... 481
1.1.2 Juicio oral y público........................................................................ 481
Auto de apertura del juicio........................................................... 481
Incidentes y excepciones............................................................... 482
Declaración del imputado, su abstención y defensa................. 482
Debate.............................................................................................. 482
Cierre y conclusiones..................................................................... 483
Deliberación y sentencia................................................................ 483
a’) Sentencia absolutoria.............................................................. 484
b’) Sentencia condenatoria......................................................... 484
Capítulo 23
Proceso disciplinario contra las principales autoridades del órgano
judicial
1. Naturaleza jurídico-política......................................................................... 485
1.1 Etapa preparatoria.................................................................................. 485
Inicio de la etapa preparatoria............................................................. 486
Informe en conclusiones, debate y votación...................................... 488
1.2 Juicio oral y público............................................................................... 489
El debate................................................................................................... 490
Cierre del debate y conclusiones.......................................................... 491
Deliberación y/o renuncia.................................................................... 491
Sentencia sancionatoria.......................................................................... 492
Sentencia absolutoria............................................................................. 492
1.3 Recursos................................................................................................... 492
Apelación incidental............................................................................... 492
Apelación restringida............................................................................. 493
Revisión extraordinaria......................................................................... 493
xiii
Capítulo 24
Proceso penal para adolescentes
1. Fundamento y características....................................................................... 495

1.1 La etapa preparatoria............................................................................. 497
Inicio de la acción................................................................................... 497
Imputación y medidas cautelares......................................................... 498
Conclusión de la investigación............................................................. 500
1.2 Juicio oral y público................................................................................ 500
1.3 Sentencia................................................................................................... 502
Absolutoria............................................................................................. 502
Condenatoria........................................................................................... 502
1.3 Recursos.................................................................................................. 503
Reposición................................................................................................ 503
Apelación incidental............................................................................... 503
Apelación de sentencia.......................................................................... 504
SEXTA PARTE
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN
Capítulo 25
Medios de impugnación (I)
1. Concepto y naturaleza jurídica................................................................... 509
2. El recurso es un derecho fundamental...................................................... 511
Principio pro actione...................................................................................... 512
Recursos penales........................................................................................... 512
Principio de igualdad y ampliación del recurso...................................... 513
El interés determina el derecho.................................................................. 514
3. Legitimidad para recurrir............................................................................ 514
Fiscal............................................................................................................... 515
Acusador particular...................................................................................... 515
Acusador privado......................................................................................... 516
Actor civil....................................................................................................... 517
Civilmente responsable ............................................................................... 517
Imputado........................................................................................................ 518
xiv
Tercero interesado........................................................................................ 519
4. Tribunal competente y requisitos formales............................................... 520
Tribunal competente.................................................................................... 520
Plazo perentorio............................................................................................ 521
Fundamentación del recurso....................................................................... 521
Admisibilidad................................................................................................ 523
Interpretación más favorable...................................................................... 524
Proporcionalidad.......................................................................................... 524
Subsanación.................................................................................................. 525
5. Desistimiento................................................................................................. 526
6. “reformatio in peius.”...................................................................................... 526
7. Efectos............................................................................................................. 527
Devolutivo..................................................................................................... 527
Suspensivo..................................................................................................... 528
Extensivo....................................................................................................... 529
Capítulo 26
Medios de impugnación (II)
8. Reposición...................................................................................................... 531
Objeto y forma............................................................................................... 531
Efectos............................................................................................................. 532
9. Apelaciones incidentales.............................................................................. 532
Presupuestos materiales.............................................................................. 533
Presupuestos formales................................................................................ 533
Escrito y fundamentado............................................................................... 533
Resolución fundamentada........................................................................... 535
Efectos............................................................................................................. 536
10. Apelación restringida de sentencia........................................................... 536
Presupuestos materiales.............................................................................. 537
Presupuestos formales................................................................................. 540
Escrito y fundamentado............................................................................... 540
xv
Recurso de puro derecho............................................................................. 541
La resolución y sus formas.......................................................................... 542
Rechazo in limine.......................................................................................... 544
Improcedente................................................................................................. 544
Procedente...................................................................................................... 545
Nueva sentencia............................................................................................ 546
Juicio de reenvío............................................................................................ 547
Capítulo 27
Medios de impugnación (III)
11. Recurso de casación................................................................................... 549
11.1 Presupuestos materiales................................................................... 551
Precedente contradictorio................................................................. 552
Apelación restringida........................................................................ 553
Acción u omisión que vulnera derechos fundamentales............. 554
11.2 Presupuestos formales...................................................................... 555
Plazo perentorio................................................................................. 555
Escrito y fundamentado................................................................... 556
11.3 La resolución y sus formas............................................................... 557
Rechazo in limine................................................................................ 558
Inadmisión. 559
Infundado. 560
Doctrina legal 560
Efectos................................................................................................. 562
12. Recurso de revisión.................................................................................... 562
Tribunal competente y legitimidad activa............................................. 564
Presupuestos materiales........................................................................... 564
Presupuestos formales.............................................................................. 566
Escrito y fundamentado............................................................................ 566
No tiene plazo............................................................................................ 567
La resolución y sus formas....................................................................... 567
Inadmisible................................................................................................. 567
Improcedente.............................................................................................. 568
xvi
Anula la sentencia impugnada................................................................ 568
Efectos.......................................................................................................... 569
Capítulo 28
Ejecución penal
1. Fundamento y características..................................................................... 573
2. Título de ejecución y juez competente.......................................................575
3. Las partes.......................................................................................................576
4. Clases de penas y su cumplimiento...........................................................577
4.1 Privativas de libertad............................................................................577
4.2 No privativas de libertad......................................................................579
Prestación de trabajo.............................................................................579
Días - multa............................................................................................579
5. Sanciones restrictivas de otros derechos...................................................580
Inhabilitación especial..................................................................................580
Medidas de seguridad..................................................................................581
6. Conclusión de la ejecución..........................................................................581
7. Beneficios postcondenatorios......................................................................582
7.1 Beneficios que otorga el juez o tribunal de sentencia.......................583
Suspensión condicional de la pena.....................................................583
Perdón judicial.......................................................................................584
Ejecución diferida..................................................................................584
7.2 Beneficios que otorga el juez de ejecución penal...............................585
Libertad condicional.............................................................................585
Detención domiciliaria.........................................................................586
Extramuro..............................................................................................587
Redención de penas..............................................................................589
7.3 Beneficios administrativos.....................................................................589
8. Registro y cancelación de antecedentes......................................................591
Capítulo 29
Ejecución civil emergente del delito
1. Fundamento de la responsabilidad civil....................................................593
2. Objeto civil del proceso penal.....................................................................594
xvii
2.1 Requisitos subjetivos.............................................................................594
2.2 Requisitos objetivos...............................................................................596
2.3 Demanda.................................................................................................597
Petición y control de admisibilidad....................................................598
Conciliación............................................................................................598
Pluralidad de responsables..................................................................598
Límite de la pretensión.........................................................................600
3. Resolución.......................................................................................................600
4. Apelación y caducidad..................................................................................602
Bibliografía........................................................................................................603
xviii
ABREVIATURAS
Art. Artículo
AV Auto de vista
AS Auto supremo
AC Auto constitucional
AA.VV. Autores varios
CC Código civil
CPP Código de procedimiento penal
CPE Constitución política del estado
CPC Código de procedimiento civil
CP Código penal
DS Decreto supremo
DC Declaración constitucional
Ed. Editorial
FGE Fiscal general del estado
FELCC Fuerza especial de lucha contra el crimen
FELCN Fuerza especial de lucha contra el narcotráfico
GTZ Cooperación técnica alemana
LPRA Código penal del estado libre asociado de Puerto Rico
LOMP Ley orgánica del ministerio público
LOJ Ley del órgano ludicial
LECrim Ley de enjuiciamiento criminal
LEPS Ley de ejecución penal y supervisión
MF Ministerio fiscal
MP Ministerio público
STS Sentencia del tribunal supremo
SC Sentencia constitucional
SAFCO Ley del sistema de administración, fiscalización y control
Gubernamental
TC Tribunal constitucional, hasta 2009.
TCP Tribunal constitucional plurinacional, desde 2009.
xix
Presentación
Presentación
E
sta obra se ocupa de sistematizar, fundamentalmente, las
instituciones que conforman el proceso penal boliviano y sus
reformas hasta la Ley Nº 1176 de 8 de mayo de 2019. La publicación
conserva, no obstante, la misma estructura y contenido original, y se ha
buscado su actualización legal, jurisprudencial, constitucional y convencional.
El ordenamiento procesal ha tenido frenéticos cambios y todos buscaban
combatir la retardación de justicia, la corrupción, entre otros; sin embargo,
seguimos teniendo un sistema judicial prácticamente colapsado y lejos de
los estándares internacionales. Y es que las reformas parciales por sí solas no
resuelven los problemas del sistema penal, pues el cambio para que impacte
tiene que ser sistémico e integral, que incluya aspectos políticos, económicos
e institucionales.
El colapso judicial, la corrupción, el descrédito y la insuficiencia del
presupuesto judicial, entre otros factores, siempre constituirán un muro
infranqueable para cualquier reforma del sistema judicial; es decir, nadie en
su sano juicio quisiera que la reforma se convierta en una “puerta giratoria”
para la delincuencia, de modo que los imputados entren por un lado y salgan
por el otro y entonces el remedio sería peor que la enfermedad.
El éxito de una reforma (de cualquier reforma) depende entonces no sólo de
su diseño normativo sino fundamentalmente de que haya voluntad política y
el Órgano Judicial y la sociedad civil asuman el compromiso de revertir este
cuadro adverso que degrada sistemáticamente al sistema judicial y al Estado
Constitucional de Derecho.
La próxima reforma debe simplificar aún más la etapa preparatoria,
convertida en el actual cuello de botella, restituir a los jueces ciudadanos
para devolverle la confianza al sistema judicial e imponer la oralidad y las
técnicas de litigación oral. En lo institucional resulta imprescindible no sólo la
independencia sino fundamentalmente el fortalecimiento del poder judicial
y sus órganos satélites: El Ministerio Público, la policía boliviana y el sistema
carcelario. A grandes problemas, grandes soluciones…
xxiii
Introducción
CAPÍTULO 1
LA CONSTITUCIÓN, LA CONVENCIÓN
INTERAMERICANA Y EL PROCESO PENAL (I)
1. La Constitución fundamenta el sistema penal boliviano. 1.1 El

principio de legalidad. 1.2 El principio de irretroactividad de la ley
penal. 2. La Convención americana sobre derechos humanos y el
debido proceso.
1. La constitución fundamenta el sistema penal boliviano

La Constitución se ocupa no sólo de la organización fundamental del
Estado, y establece los límites y alcances de cada uno de sus órganos sino
también reconoce derechos, principios y valores. Es la norma suprema que
establece la separación y limitación de los poderes públicos ─que se sintetizan
en el Estado Constitucional de Derecho─ y el principio democrático. El
fundamento y funciones de la Constitución, ha evolucionado y revolucionado
desde una perspectiva jurídico-formal y positiva, a un concepto más material-
garantista que implica una previa fundamentación de los valores y principios
que caracterizan a los modernos sistemas constitucionales.
Y como tiene una fundamentación histórica es difícil entender este
fenómeno jurídico-político, desconociendo los casi 200 años de vigencia de
la Constitución boliviana (con sus luces y sombras). La tesis de la “unidad de
la Constitución” significa que desde que se fundó la república no hay ni ha
habido sino una Constitución, la misma que sancionada en Chuquisaca el 6
de noviembre de 1826 y promulgada en 19 de noviembre del mismo mes y
año por el Mariscal de Ayacucho Antonio José de Sucre, ha pasado por varias
revisiones sin variar su estructura esencial. El fundamento axiológico último
gira en torno a la dignidad de la persona, condición sine que non para lograr la
igualdad y la libertad así como los derechos humanos.
La organización y estructura del Estado pone el acento en la división de
poderes y el principio democrático. La separación de los poderes es la vía para
garantizar la libertad y, por tanto, no es un fin sino un medio al servicio de los
mismos derechos. Y el principio democrático es, en suma, una consecuencia
de los derechos de participación política que permiten a todo ciudadano ser
sujeto protagonista en la conformación del Estado.
3
Como sostiene Sartori,1 las constituciones son, en primer lugar y ante

todo, instrumentos de gobiernos que limitan, restringen y permiten el
control del ejercicio del poder político; son “formas” que estructuran y
disciplinan los procesos de toma de decisiones de los Estados. Y son, ante
todo, procedimientos, vías, caminos, medios, cuya intención es la de asegurar
un ejercicio controlado del poder.
Para Díaz Revorio,2 no cualquier Estado “con derecho” es un Estado
Constitucional de Derecho, ya que este último solo existe allí donde el
derecho es realmente un instrumento de limitación del poder para la defensa
de los derechos fundamentales (Cuba por ejemplo es un Estado con derechos
pero no un Estado Constitucional de Derecho, y tiene elecciones generales
pero no un Estado democrático). Es conocida la expresión del artículo 16 de
la Declaración de Derechos de Hombre y del Ciudadano: “toda sociedad
en la que la garantía de los derechos no esté asegurada, ni determinada la
separación poderes, no tiene Constitución”. Se trata de la expresión más
sintética y cabal de lo que se puede denominar “concepto garantista” de
Constitución.
En el Estado Constitucional de Derecho, la Ley Fundamental es una
norma jurídica directamente aplicable por los jueces y tribunales, que son
los garantes primarios de la Constitución. A diferencia del antiguo Estado
de Derecho donde la Constitución era considerada un mero documento
político o conjunto de directrices programáticas dirigidas al legislador, la
Constitución ahora busca convertirse en una auténtica norma jurídica con
eficacia directa, que irradia principios, valores, derechos y deberes a todo el
ordenamiento jurídico. Sin embargo los valores han cambiado con el paso del
tiempo, ya que la evolución durante más de dos siglos ha planteado nuevas
exigencias y necesidades surgidas de los procesos históricos como fruto de
las luchas y las conquistas sociales del siglo XIX y XX.
En estos “momentos constitucionales”, se ha pasado de un reconocimiento
casi exclusivo de los derechos de libertad, que eran los que en el sistema
imperante más interesaban a la burguesía ─que además venía a ser en la
práctica la exclusiva titular de los derechos políticos─, a la plasmación de
derechos sociales y económicos, que son universales y, por tanto, predicables
de todos pero particularmente favorecen a las clases trabajadoras y a las más
necesitadas. Muy pronto incluyeron derechos destinados exclusivamente
1 SARTORI, Giovanni, Ingeniería constitucional comparada, México, Ed. Fondo de Cultura Económica, 2016, pp.
227-234.
2 DÍAZ REVORIO, Francisco Javier, Fundamentos actuales para una teoría de la Constitución, México, Instituto de
Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro, 2018, pp. 15-20.
4
La constitución, la convención interamericana y el proceso penal
a los sectores más vulnerables, como la infancia, tercera edad, mujeres,

personas con incapacidad. Sin olvidar las nuevas generaciones que incluyen
derechos de titularidad genérica o difusa, como el medioambiente u otros
en relación con los posibles excesos de la informática o de los avances y
descubrimientos científicos. Este proceso de extensión y universalización de
los derechos, plantea no obstante varios problemas y desafíos: “no puede
haber Constitución sin democracia, ni democracia sin Constitución”.
Compartimos con Díaz Revorio, en el sentido de que parafraseando la
declaración de 1789, podríamos decir que “toda sociedad en la que no esté
asegurada la garantía de todos los derechos que responden a las necesidades
actuales del hombre, ni determinada la separación de poderes, ni esté
gobernada de acuerdo con las exigencias del principio democrático, no tiene
Constitución”. La Constitución es el parámetro de validez formal y material
del ordenamiento jurídico nacional, y configura los alcances del quehacer
político, económico, social y cultural.
La Constitución tiene que ser entendida, en este sentido, como disciplina
del “supremo poder constituido”, “norma fundamental” o “super-ley” que
consagra la división de poderes para asegurar la libertad y la dignidad de la
persona. Para el Tribunal Constitucional boliviano (TC o TCP)3 la Constitución
constituye la Ley Fundamental y fundamentadora del ordenamiento jurídico,
incluyendo el sistema penal, acogiendo en su contexto valores y principios
propios de la realidad sobre la cual se estructura la convivencia en un Estado
La Constitución fundamenta el sistema penal, y reconoce el principio
de legalidad exigiendo que “cualquier sanción debe fundarse en una ley
anterior al hecho punible”, de modo que nadie puede ser penado ni sometido
a medida de seguridad por un hecho “que no esté expresamente previsto
como delito por la ley penal vigente al tiempo en que se cometió, ni sujeto a
penas o medidas de seguridad penales que no se hallen establecidas en ella”
(art. 116.II CPE y 4 CP).
Para la Corte IDH, el vocablo leyes cobra todo su sentido lógico e
histórico si se le considera como una exigencia de la necesaria limitación a
la interferencia del poder público en la esfera de los derechos y libertades
de la persona humana.4 Y concluía que la palabra leyes en el artículo 30 de
la Convención significa norma jurídica de carácter general, ceñida al bien
común, emanada de los órganos legislativos constitucionalmente previstos y
3 SSCC 85/2006 de 20 de octubre y la 862/2010-R de 10 de agosto.

4 Opinión Consultiva 6/86 de 9 de mayo de 1986, párr. 27.
5
democráticamente elegidos, y elaborada según el procedimiento establecido

por las constituciones de los Estados para la formación de las leyes. Y excluye
por tanto la posibilidad de que el ejecutivo expidas normas penales.
Compartimos con Montiel, en el sentido de que toda esta normativa
cristaliza diáfanamente la idea central de que solamente el poder legislativo
será quien determine qué conductas pueden ser consideradas delictivas
y qué tipo de consecuencia jurídica (pena o de medida de seguridad) se
correlaciona con cada delito.5 Nullum crimen nulla poena sine lege. No obstante
esa idea trae consigo otra que solamente aparece implícitamente en las
regulaciones anteriormente comentadas: el juez solamente puede castigar
aquellas conductas consideradas delictivas por la ley y aplicar únicamente
las penas o medidas de seguridad previstas por el legislador. Así, el ámbito
de discrecionalidad del juez penal queda acotado a los límites impuestos por
el legislador.
1.1 El principio de legalidad
La Constitución reconoce que cualquier sanción debe fundarse en una
ley anterior al hecho punible (art. 116.II CPE). Y el Código Penal (art. 70)
establece que nadie será condenado a sanción alguna, sin haber sido oído y
juzgado conforme al Código de procedimiento penal. En consecuencia no
puede ejecutarse ninguna sanción sino en virtud de sentencia emanada de
autoridad judicial competente y en cumplimiento de una ley, ni ejecutarse
de distinta manera que la establecida en aquella. No hay que confundir
la legalidad procesal con la legalidad material o sustantiva, única fuente
creadora de delitos y penas.6
El principio de legalidad o legalidad sustantiva, según Rodríguez
Devesa,7 “tiene su origen en el anhelo de seguridad que ha llevado a los
pueblos a una lucha multisecular con los detentadores del poder para excluir
la arbitrariedad en el derecho punitivo, que toca a los bienes más preciados
de los hombres: la libertad personal, el patrimonio y, allí donde se reconoce
la pena capital, la propia vida”.
ONTIEL, Juan Pablo, El principio de legalidad en el derecho penal boliviano, en AAVV El nuevo sistema penal
5 M
boliviano, Homenaje al doctor Willman Durán Ribera, Cochabamba, Ed. Kipus, 2017.
6 La Constitución (art. 225.II) proclama la legalidad procesal cuando establece que el MP “defenderá la legalidad…”,
de donde cualquier actuación de MP, desplegada en el ejercicio de sus competencias, se ajustará a este principio
constitucional. El MP actuará, entonces, con sujeción a la Constitución, a las leyes y demás normas que integran
el ordenamiento jurídico, ejerciendo las acciones que sean procedentes o, en su caso, oponiéndose (con la misma
intensidad) a las indebidamente promovidas en la medida y forma en que las leyes lo establezcan.
7 RODRIGUEZ DEVESA, J.M. Derecho Penal Español, Parte General, Décima Edición, Madrid, Ed., Dykinson,
1986, p. 173.
6
Este principio supone las siguientes consecuencias implícitas: 1) No hay

delito sin ley (nullum crimen sine lege): garantía criminal que supone, a su vez:
a) No hay delito sin que la ley especifique (tipifique) en qué consiste la conducta
delictiva. Una ley que declarase ser delito lo que un magistrado tuviera a
bien considerar como tal en cada caso, constituiría la más sangrienta burla
del principio de legalidad; b) No hay delicta iuris naturales. Para el derecho
punitivo no hay más delito que los que consagra la ley, por muy inmoral y
perversa que sea una conducta; c) Los tribunales carecen de facultades para
considerar como delitos hechos distintos a los que se consignan en la ley.
El juez que olvida esta regla invade la competencia del legislativo; 2) No
hay pena sin ley (nulla poena sine lege): garantía penal. Las derivaciones son
también aquí importantes: a) La ley tiene que determinar claramente la clase
de pena que debe imponer a cada delito. Una ley que dispusiera que un delito
haya de ser castigado con pena arbitraria, quebrantaría este principio; b) No
pueden imponerse penas absolutamente indeterminadas en su duración,
porque supondrían un retorno a las penas arbitrarias; c) Los tribunales no
tienen facultades para imponer penas distintas de las que señala la ley; d)
No pueden variarse las circunstancias de ejecución de las penas: garantía
en la ejecución o administrativa; 3) No hay pena sin juicio legal (nulla poena
sine legali iudicio): garantía judicial. El autor advierte además que el poder
“corrompe” y que la autolimitación del Estado por sus propias leyes precisa
del complemento indispensable del control jurisdiccional.
La legalidad constituye, en efecto, un límite penal para que nadie pueda
ser condenado por la perpetración de un hecho, si éste no se encuentra
descrito como figura delictiva con el establecimiento de su correspondiente
consecuencia jurídica por una ley anterior a su comisión. En la interpretación
de la extinta Corte Suprema de Justicia,8 el principio de legalidad se constituye
en una garantía constitucional del individuo, que limita la actuación punitiva
del Estado, y aclaraba que este principio no se agota en la clásica formulación
elaborada por Feuerbach: ‘Nullum crimen, nulla poena sine previa lege, sino
que actualmente se presentan otros requisitos que completan la formulación
del principio, dotándoles de mayor exigencia y contenido, como son los
principios de taxatividad, tipicidad, lex escripta y especificidad.
Este principio se encuentra conformado a la vez por varios sub principios,
entre ellos, el de taxatividad, referido precisamente ―valga la redundancia―
a la taxatividad de la norma penal, e implica la suficiente predeterminación
normativa de los ilícitos y sus consecuencias jurídicas; pues la indeterminación
supone una deslegalización material encubierta; por otra parte se encuentra
8 AS Nº 21 de 26 de enero de 2007.
7
el principio de tipicidad que desarrolla el principio fundamental nullum

crimen, nulla poena sine lege; se entiende como la obligación de que los jueces
y tribunales apliquen la ley sustantiva debidamente enmarcando la conducta
del imputado exactamente en el marco descriptivo de la ley penal a efectos de
no incurrir en calificación errónea que afecte al debido proceso y devenga en
defecto absoluto insubsanable; otro importante principio es el de favorabilidad
que denota la aplicación de la norma más favorable al imputado en caso de
duda y cuyo techo constitucional se encuentra en el art. 116.I. CPE vigente
que establece: durante el proceso, en caso de duda sobre la norma aplicable,
regirá la más favorable al imputado o procesado.
En consecuencia, el Estado no puede castigar una conducta que no
esté descrita ni penada por la ley, sancionada por el poder legislativo,
cimentándose una doble garantía: por una parte, todas las personas conocen
el ámbito de lo permitido y prohibido y, por la otra, el delincuente no puede
ser castigado más que por las acciones legalmente descritas y sólo con la pena
correspondiente.
1.2 El principio de irretroactividad de la ley
La Constitución establece que la ley sólo dispone para lo venidero
y no tendrá efecto retroactivo, excepto en materia penal y laboral. Y se
fundamenta, según el TC, en la necesidad de dar estabilidad al ordenamiento
jurídico, porque sin el mencionado principio se presentan confusiones sobre
la oportunidad de regulación, de suerte que en muchas ocasiones con una
conveniencia presente se regulaba una situación pasada, que resultaba
exorbitante al sentido de la justicia, por falta de adecuación entre el supuesto
de hecho y la consecuencia jurídica.9
Las personas tienen confianza en la ley vigente, y conforme a ella celebran
sus transacciones y cumplen sus deberes jurídicos, pues dar efecto retroactivo
a una ley equivale a destruir la confianza y seguridad que se tiene en las
normas jurídicas. La naturaleza jurídica del principio de irretroactividad es
la premisa según la cual, en la generalidad de las circunstancias se prohíbe,
con base en la preservación del orden público y con la finalidad de plasmar
la seguridad y estabilidad jurídica, que una ley tenga efectos con anterioridad
a su vigencia, salvo circunstancias especiales que favorezcan, tanto al
destinatario de la norma como a la consecución del bien común, de manera
9 El TCP (SCP 0770/2012 de 13 de agosto, la 1081/2019-S4 de 18 de diciembre, entre otras) dejaba establecido que
una interpretación “desde la Constitución” de la disposición final primera de la Ley 004, declaraba la aplicación
retroactiva del derecho penal sustantivo siempre y cuando sea en el marco del principio de favorabilidad al
imputado.
8
concurrente. Ente principio se encuentra consagrado en el Código penal (art.

4) cuando establece que si la ley vigente en el momento de cometerse el delito
fuere distinta de la que existe al dictarse el fallo, se aplicará siempre la más
favorable; además, si durante el cumplimiento de la condena se dictare una
ley más benigna, será ésta la que se aplique.
Con estos argumentos el TCP llegaba a la conclusión de que las acciones
de investigación y juzgamiento de delitos permanentes de corrupción
establecidos en el artículo 25, numerales 2) y 3) de la presente Ley, deben
ser aplicados por las autoridades competentes en el marco del artículo 123
de la Constitución; es decir, la ley sólo dispone para lo venidero y no tendrá
efecto retroactivo, a menos que favorezca al imputado. Aunque no ha tenido
la claridad deseada, el TCP ha enmendado el despropósito jurídico previsto
en la Ley Nº 004 del 31 de marzo de 2010, que intentaba cargarse uno de los
principios fundamentales del derecho penal como es la irretroactividad de
la Ley penal. El Tribunal rechazaba que una garantía de los imputados se les
aplique retroactivamente y en sentido desfavorable.
También recordaba que la aplicación del derecho penal sustantivo de
forma retroactiva está vedada por los Pactos y Convenios Internacionales
sobre derechos humanos. Así, por ejemplo, la Declaración Universal de los
Derechos Humanos que en su art. 11.2, establece: “nadie será condenado por
actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos según
el derecho nacional o internacional” y tampoco se impondrá pena más grave
que la aplicable en el momento de la comisión del delito. La Convención
Americana sobre Derechos Humanos en su art 9, dispone que “nadie puede
ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no
fueran delictivos según el derecho aplicable”. Tampoco se puede imponer
pena más grave que la aplicable en el momento de la comisión del delito. El
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, igualmente, consagra en
su art. 15.1 que nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento
de cometerse no fueran delictivos según el derecho nacional o internacional.
La Constitución (art. 256.I) establece que “los tratados e instrumentos
internacionales en materia de derechos humanos que hayan sido firmados,
ratificados o a los que se hubiera adherido el Estado, que declaren derechos
más favorables a los contenidos en la Constitución, se aplicarán de manera
preferente sobre ésta” y el art. 13.IV determina que “los derechos y deberes
consagrados en esta Constitución se interpretarán de conformidad con los
Tratados internacionales de derechos humanos ratificados por Bolivia”.
9
2. La Convención americana sobre derechos humanos y el debido proceso

La Convención americana sobre derechos humanos (CADH), homologada
mediante la Ley N° 1430 de 11 de febrero de 1993, exige que el Estado boliviano
tenga que respetar los derechos y libertades reconocidas en la convención
a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna
por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o
de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimiento o cualquier otra condición social.
2.1 Convención americana sobre derechos humanos
La convención o pacto de San José de Costa Rica está constituido por tres
partes esenciales, estrictamente vinculadas entre sí: la primera, conformada
por el preámbulo, la segunda denominada dogmática y la tercera referente
a la parte orgánica. Y precisamente siguiendo un criterio de interpretación
constitucional “sistémico”, la jurisprudencia de la Corte IDH forma parte
también del bloque de constitucionalidad. Esto es así por dos razones
jurídicas concretas: 1) El objeto de la competencia de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos; y, 2) La aplicación de la doctrina del efecto útil de las
sentencias que versan sobre derechos humanos.
Y como la Corte IDH es el último y máximo garante en el plano
supranacional del respeto a los derechos humanos, el objeto de su competencia
y las decisiones que en ejercicio de ella emanan, constituyen piedras angulares
para garantizar efectivamente la vigencia del “Estado Constitucional de
Derecho”, cuyos ejes principales entre otros, son precisamente la vigencia de
los derechos humanos y la existencia de mecanismos eficaces que los hagan
valer, por eso es que las sentencias emanadas de este órgano forman parte
del bloque de constitucionalidad y fundamentan no solamente la actuación
de los agentes públicos, sino también subordinan en cuanto a su contenido a
toda la normativa infra-constitucional vigente.
El cumplimiento de estas obligaciones internacionales responde a un
principio esencial que sustenta el propio sistema interamericano de protección
de derechos humanos, que es el de “buena fe”, llamado también “pacta sunt
servanda”, en virtud del cual los Estados deben honrar sus obligaciones
pactadas para evitarse responsabilidades internacionales. Las sentencias
emanadas de la CIDH, por su naturaleza y efectos, no se encuentran por
debajo ni de la Constitución Política del Estado tampoco de las normas
jurídicas infra-constitucionales, sino por el contrario forman parte del bloque
de constitucionalidad y a partir del alcance del principio de supremacía
10
constitucional que alcanza a las normas que integran este bloque, son
fundamentadoras e informadoras de todo el orden jurídico interno, debiendo
el mismo adecuarse plenamente a su contenido para consagrar así la vigencia
plena del “Estado Constitucional” enmarcado en la operatividad del sistema
interamericano de protección a derechos humanos.
El bloque de constitucionalidad exige que para efectuar el test de
constitucionalidad existen los criterios de interpretación contenidos en
los arts. 13.IV y 256 de la CPE que introducen dos principios que guían la
interpretación de los derechos fundamentales: la interpretación pro persona
(pro homine) y la interpretación conforme a los pactos internacionales sobre
derechos humanos. En virtud al primero, los jueces y tribunales tienen el
deber de aplicar aquella norma que sea más favorable para la protección del
derecho en cuestión ─ya sea que esté contenida en la Constitución o en las
normas del bloque de constitucionalidad─ y de adoptar la interpretación
que sea más favorable y extensiva y, en virtud a la segunda (interpretación
conforme a los pactos internacionales sobre derechos humanos), tienen el
deber de ─ejerciendo el control de convencionalidad─ interpretar el derecho
de acuerdo a las normas contenidas en tratados e instrumentos internacionales
en materia de derechos humanos ratificados o a los que se hubiere adherido el
Estado, siempre y cuando declaren derechos más favorables a los contenidos
en la Constitución Política del Estado.
El razonamiento del TCP responde al desarrollo del derecho internacional
de los derechos humanos que, con el reconocimiento del bloque de
constitucionalidad, promovió la recomposición del ordenamiento jurídico
interno y con ello de los tratados y convenios en materia de derechos humanos
como normas de rango constitucional y de aplicación preferente ─inclusive
sobre la norma suprema─ cuando garanticen de mejor manera la vigencia
de los derechos humanos, y constituyen una pauta de interpretación cuando
prevean normas más favorables que las dispuestas en la Constitución Política
del Estado.
De ahí que todos los órganos del poder público, particularmente las
autoridades que imparten justicia, tienen el mandato imperativo de proteger
los derechos fundamentales a través del control de constitucionalidad
y convencionalidad; con mayor razón los jueces constitucionales y en
especial los magistrados del Tribunal Constitucional, que se encuentran
obligados a realizar el control de convencionalidad en las causas sometidas
a su conocimiento; inclusive frente a antinomias o colisión entre preceptos
constitucionales, emergentes de simples redacciones discordantes en las
11
que pudo haber incurrido el constituyente o bien el desfase en el tiempo de

algunas normas constitucionales, correspondiendo en ese caso al TC efectuar
el control de constitucionalidad respectivo.
En consecuencia el texto constitucional adopta una simbiosis con el orden
jurídico convencional. De hecho en virtud del control de convencionalidad,
la norma suprema adquiere la dimensión de una “constitución
convencionalizada”, y el TCP se ve constreñido a argumentar los casos en base
a las fuentes constitucionales y convencionales. Y asume que las sentencias
de las cortes supranacionales se suman a la naturaleza de cosa juzgada, con
efectos inter partes, cuya interpretación tiene efectos “erga omnes”, es decir,
que resulta obligatoria y aplicable para los Estados.
Los órganos estatales y en especial las autoridades que administran
justicia están obligadas a seguir las decisiones de las Cortes supranacionales,
interpretando la normativa en materia de derechos humanos del modo
convencionalmente correcto, como una actividad hermenéutica dentro del
control de legalidad y convencionalidad, puesto que las sentencias de la
jurisdicción supranacional, definen al interior de los Estados el contenido
legal de los derechos y de las garantías tuteladas por el ordenamiento jurídico;
por lo tanto, configuran un instrumento de actualización del significado de
los derechos en el orden internacional y armonizan los métodos y criterios
interpretativos a ser asumidos por los Estados a momento de interpretar los
derechos y garantías que tutelan.
En la interpretación del TCP, el sistema interamericano de derechos
humanos es un conjunto de herramientas normativas y jurisdiccionales
cuyo diseño cohesiona armoniosamente la dogmática y esencia de
derechos considerados inherentes al ser humano por su naturaleza óptica,
con instituciones cuya activación garantizan un respeto efectivo de estos
derechos.10 De ahí que su sistematicidad hace que las decisiones emanadas de
sus mecanismos institucionales, se enraícen de tal manera en el orden interno
de los países miembros, que sus postulados no solamente forman parte de
este precepto sino que se constituyen en informadores del régimen interno,
el cual se sujeta y subordina en cuanto a su contenido a éste, armonizándose
de esta manera el orden nacional con el orden supranacional de los derechos
humanos, siendo por tanto esta “sistematicidad” el fundamento y la razón de
ser de esta ingeniería supranacional destinada a la protección real y efectiva
de derechos humanos.
La Corte Interamericana aclara que “el corpus juris del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos está formado por un conjunto de instrumentos
10 SCP 0024/2018 de 27 de junio.
12
internacionales de contenido y efectos jurídicos variados (tratados, convenios,

resoluciones y declaraciones)”11 En palabras del TCP, esto comprende: 1)
Los tratados que contienen disposiciones vinculantes para los Estados que
los han suscrito; y, 2) Las resoluciones, declaraciones y otros instrumentos
adoptados o reconocidos por órganos internacionales cuya utilización resulta
imprescindible en la labor interpretativa de los tribunales internacionales y
nacionales, es decir, que por su uso como costumbre internacional adquieren
fuerza vinculante.12
Entre ese conjunto de instrumentos internacionales figura de modo
particular la Convención Americana de Derechos Humanos, cuya atracción
singular deriva de la doctrina del “control de convencionalidad”, enunciada
de modo enfático como obligatoria para los jueces nacionales por parte de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos. En esta línea, el constituyente
boliviano de 2009 (art. 13.IV) ha proclamado que los derechos consagrados
en esta Constitución “se interpretarán de conformidad con los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos ratificados por Bolivia”, con lo
cual estos instrumentos supranacionales tienen que dejar de ser “poesía
constitucional” para convertirse en normas positivas que pueden ser
invocadas y tuteladas como cualquier otra normativa.
2.2 El debido proceso
Aunque el debido proceso nació en Inglaterra con la Carta Magna de
15 de junio de 1215 y de ahí traspasará las fronteras con la finalidad de
garantizar el derecho a la libertad, el sistema interamericano se ha encargado
de revalorizar y enriquecer esta garantía y exige el cumplimiento de unos
determinados principios o estándares básicos que proclaman la Constitución,
los Pactos y Convenios internacionales. Todos estos “estándares básicos” se
encuentran reconocidos en la Constitución boliviana (arts. 115-120), cuando
establece con carácter general que “toda persona será protegida oportuna
y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e
intereses legítimos, y que el “Estado garantiza el derecho al debido proceso,
a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y
sin dilaciones”.
Y que “ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída y
juzgada previamente en un debido proceso”; además, “las partes en conflicto
gozarán de igualdad de oportunidades para ejercer durante el proceso las
facultades y los derechos que les asistan. Entre estos presupuestos que exige
11 Opinión Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999, párr. 115.

12 El TCP (SCP 0846/2012 de 20 de agosto) sostenía que el corpus iuris del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos debe ser entendido de manera integral y formar parte del bloque de constitucionalidad.
13
el debido proceso, la Constitución establece igualmente que toda persona

tiene derecho a ser oída por una autoridad jurisdiccional competente,
independiente e imparcial…” y a ser juzgada en su idioma. El proceso justo,
que es una garantía básica para todo tipo de proceso, abarca en realidad varios
elementos como la necesidad de que el juicio concluya dentro de un plazo
razonable, la independencia e imparcialidad de los jueces, el acceso directo a
los tribunales, el derecho a ofrecer y producir pruebas, la motivación de las
resoluciones, etc.
En esta línea desde un principio el TC ha proclamado que el debido
proceso es el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el
que sus derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones jurídicas
generales aplicables a todos aquellos que se hallen en una situación similar;
comprende la potestad de ser escuchado presentando las pruebas que
estimen convenientes en su descargo (derecho a la defensa) y la observancia
del conjunto de requisitos de cada fase procesal, a fin de que las personas
puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del
Estado que pueda afectar sus derechos.13
En realidad dada la trascendencia de los bienes jurídicos que protege la
ley penal, así como los derechos y garantías constitucionales que pueden
resultar afectados por la acción punitiva, el proceso penal es no sólo el más
minuciosamente reglado de los procesos sino aquel en el que más garantías
constitucionales deben hacerse efectivas al acusado. De ahí porqué las garantías
que componen el debido proceso deben ser adecuadas y suficientemente más
amplias cuando se afecta a la libertad individual, a la seguridad jurídica, a la
eficacia del sistema de justicia y a la convivencia ciudadana.
En general el debido proceso debe asegurar a las partes ser oídas por un
tribunal competente, predeterminado por la ley, independiente e imparcial,
de pronunciarse respecto de las pretensiones y manifestaciones de la parte
contraria, de aportar pruebas lícitas relacionadas con el objeto del proceso y
de contradecir las aportadas por la contraparte, de hacer uso de los medios de
impugnación consagrados por ley. A la luz de esta doctrina y línea evolutiva,
e interpretación sistemática, axiológica y teleológica de los artículos 115.II,
117.I.II, y 180, en relación al 13 CPE, el TCP14 proclama que el debido proceso
es la mayor garantía constitucional de la administración de justicia, y lleva
inmerso en su núcleo una gran cantidad de derechos, que se tienen que
desarrollar para tener un panorama completo de esta garantía constitucional.
13 El TC (SCP 0425/2012 del 22 de junio) aclara que esta garantía es de aplicación inmediata, vincula a todas
las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garantía de legalidad procesal que ha previsto el
Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurídica, etc.
14 SSCCPP 467/2015-S2 de 7 de mayo, la 1330/2012 de 19 de septiembre, la 0448/2011-R de 18 de abril, entre otras.
14
El derecho al debido proceso es de aplicación inmediata, vincula a las

autoridades judiciales o administrativas y constituye una garantía de
legalidad procesal previsto por el constituyente, para proteger derechos
a la tutela judicial efectiva, a la garantía de certeza e intangibilidad de
resoluciones judiciales a la debida fundamentación de las resoluciones
judiciales, a una justicia en igualdad de condiciones y oportunidades,
a la defensa, al principio de la seguridad jurídica, entre otros. Se trata en
realidad de una garantía jurisdiccional, y un derecho humano previsto en los
artículos 8 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y 14 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; es decir, comprende el
conjunto de requisitos que deben observarse en las fases procesales, a fin de
que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de
acto emanado del Estado que pueda afectar esos derechos reconocidos por la
Constitución así como los Convenios y Pactos Internacionales.
El debido proceso se constituye así en un derecho fundamental, un
principio procesal y una garantía de la administración de justicia. Y como
derecho fundamental autónomo, protege y les permite a las partes hacer
argumentaciones, afirmaciones, aportar pruebas, y busca salvaguardar los
derechos fundamentales consagrados en la Constitución, los Convenios y
Pactos Internacionales. La Constitución (art. 180) proclama que este derecho
rige a la administración de justicia ordinaria; sin embargo, no podemos
apartarnos de su verdadera esencia que se trasunta en la obligatoriedad
impuesta a los administradores de justicia de asegurar y garantizar la emisión
de decisiones correctas, razonables e imparciales que, enmarcadas dentro
de los cánones legales, materialicen el mayor fin del Estado: construir una
sociedad justa y armoniosa para vivir bien (arts. 8.II y 9.I CPE).
El TC concluye que el debido proceso, constituido en la mayor garantía
constitucional de la administración de justicia, lleva inmerso en su núcleo
una gran cantidad de derechos como: a) A la defensa; b) Al juez natural; c)
A la presunción de inocencia; d) A ser asistido por un traductor o intérprete;
e) A un proceso público; f) A la conclusión del proceso dentro de un plazo
razonable; g) A recurrir; h) A la legalidad de la prueba; i) A la igualdad procesal
de las partes; j) A no declarar contra sí mismo y a no confesarse culpable; k) A
la congruencia entre acusación y condena, de donde se desprende el derecho
a una debida fundamentación y motivación de los fallos judiciales; l) Al non
bis in ídem; ll) A la valoración razonable de la prueba; m) A la comunicación
previa de la acusación; n) A la concesión al inculpado del tiempo y los medios
para su defensa; o) A la comunicación privada con su defensor; y, p) A que
el Estado le otorgue un defensor cuando el imputado no tuviere medios o no
nombrare un defensor particular.
15
Sin embargo este elenco de derechos es enunciativo por cuanto puede ser
ampliado a través de la tarea tuitiva de la jurisdicción constitucional, y no
limitativo del ámbito de protección del debido proceso, habida cuenta que
esta garantía busca salvaguardar los derechos fundamentales y las garantías
procesales cuando se afectan en un proceso judicial o administrativo. Las
garantías procesales, en este sentido, buscan la limitación del poder punitivo
del Estado, y asegurar la legalidad, regularidad y eficacia de la actividad
jurisdiccional en la investigación y juzgamiento de los hechos punibles.
Hay que recordar que desde que está prohibido hacerse justicia por mano
propia, las personas buscan al proceso (cualquier proceso) para que se les
garantice sus derechos fundamentales; por tanto, cuando el proceso deja de
honrar esa finalidad y se utiliza para vulnerar derechos fundamentales del
ciudadano (en el gobierno de Evo Morales se lo utilizaba para perseguir a
los opositores político como los casos “terrorismo”,15 “la Calancha”,16 la toma
de Pando,17 etc.), pierde legitimidad y razón de ser como medio civilizado
de resolución de conflictos. Muy por el contrario el debido proceso penal es
una garantía procesal establecida por la Constitución, los Convenios y Pactos
Internacionales para proteger los derechos humanos, y evitar los abusos del
Estado.
Tal como sostiene Llobet Rodríguez, a las garantías procesales establecidas
en la Constitución hay que añadir hoy día las establecidas en los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos ratificados por el Estado.18 Y las
garantías establecidas en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos
tienen un carácter supraconstitucional, cuando se establecen mayores
garantías que las previstas en la Constitución, de acuerdo con el principio pro
15 La masacre en el Hotel Las Américas de Santa Cruz de la madrugada del 16 de abril de 2009, donde perdieron la
vida Eduardo Rozsa Flores, Arpad Magyorosi y Michael Martín Dwyer, no fue un hecho aislado o simplemente
policial, sino un complot contra Santa Cruz y la “Media Luna” y se procesó a 39 ciudadanos sin que hayan
cometido delito alguno hasta que fueron liberados en el 2020 inmediatamente cambió el gobierno de Evo
Morales. En este sentido puede consultarse HERRERA ÁÑEZ, William, El proceso del terror, Cochabamba, Ed.
Kipus, 2014.
16 Con este nombre se conocen los hechos violentos suscitados en Sucre entre el 23 y 26 de noviembre de 2007,
cuando se manifestaron en contra de la Asamblea Constituyente por la determinación de retirar de la agenda
de debates el tema del traslado de poderes a Sucre, y perdió la vida Gonzalo Durán Carazani; entre los heridos
graves se tenía a Néstor Guardia con fractura de cráneo; mientras que en estado de coma estaban Ricardo Aponte,
Álvaro Valet y César Leaños, así también se reportan setenta y siete (77) heridos, según tiene registrado la prensa
boliviana.
17 El 11 de septiembre de 2008, al menos dieciséis campesinos simpatizantes del presidente Evo Morales, resultaron
muertos en la zona de El Porvenir, a 30 kilómetros de Cobija, hecho atribuido a un grupo de civiles armados no
identificados. Estos hechos le sirvieron al gobierno de Evo Morales para derrocar al entonces prefecto de Pando,
Leopoldo Fernández, y estuvo detenido en La Paz mientras duró ese gobierno. Ibídem.
18 LLOBET RODRÍGUEZ, Javier, Proceso Penal y Constitución, Libro en Memoria del Dr. Luis Paulino Mora Mora,
Corte Suprema de Justicia, Asociación de Ciencias Penales y Maestría en Ciencias Penales de la Universidad de
Costa Rica, San José, Ed. Artes Gráficas, 2013, p. 611.
16
hómine. Esto implica una mayor amplitud del régimen de garantías procesales
que el establecido en la propia Constitución.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha venido insistiendo
que las autoridades administrativas y jurisdiccionales de los Estados
parte del sistema interamericano de protección de los derechos humanos,
deben realizar un control de convencionalidad con respecto a la normativa
de sus respectivos Estados, para lo cual deben considerar no solamente la
normativa de la Convención Americana de Derechos Humanos, sino además
la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
En cualquier caso estos Convenios y Tratados Internacionales ratificados
por nuestro país no sólo que son vinculantes y de cumplimiento obligatorio,
sino que tienen prevalencia en materia de derechos humanos en relación
a la Constitución boliviana, y deben interpretarse bajo los principios
de favorabilidad de modo de materializar de la mejor manera posible
los derechos fundamentales y garantías constitucionales previstas en la
Constitución y en los Tratados Internacionales que forman parte del bloque
de constitucionalidad.
A propósito del carácter vinculante de la jurisprudencia del sistema
interamericano, la Corte Interamericana de Derechos Humanos dejó
establecido lo siguiente:
Los jueces y tribunales internos están sujetos al imperio de la ley,
y por ello están obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el
ordenamiento jurídico.19 Pero cuando un Estado ha ratificado un
Tratado Internacional como la Convención Americana, sus jueces,
como parte del aparato del Estado, también están sometidos a ella,
lo que obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la
Convención no se vean mermadas por la aplicación de leyes contrarias
a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurídicos.
En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control
de convencionalidad entre las normas jurídicas internas que aplican
en los casos concretos y la Convención Americana sobre Derechos
Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no
solamente el Tratado, sino también la interpretación que del mismo
ha hecho la Corte Interamericana, intérprete última de la Convención
Americana.
En la interpretación del TCP, la Constitución se integra por normas de
carácter formal contenidas en el texto de la Constitución y otras normas de
19 Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, sentencia de 26 de septiembre de 2006.
17
carácter material que si bien no aparecen en el texto constitucional pueden

utilizarse como parámetro de constitucionalidad por su contenido —normas
que por su valor axiológico o principista como los Derechos Humanos deben
considerarse como constitucionales—.20 Y cuando la segunda parte del art.
410.II CPE, establece que “la aplicación de las normas jurídicas se regirá por la
siguiente jerarquía, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales:
1) Constitución Política del Estado; 2) Los tratados internacionales…” debe
entenderse bajo una interpretación pro homine, sistemática e histórica que el
concepto de Constitución Política del Estado implica e incluye a los Tratados
de Derechos Humanos, que tienen aplicación preferente al resto de Tratados
Internacionales.
Con posterioridad el mismo Tribunal advertía que la protección de los
derechos fundamentales solamente estará garantizada en tanto y cuanto
el orden interno asuma como propias las normas y decisiones del Sistema
Interamericano de Protección de Derechos Humanos.21 Y resumía que el
bloque de constitucionalidad está compuesto en efecto por: 1) La Constitución
como norma positiva; 2) Los Tratados Internacionales referentes a Derechos
Humanos; y 3) Las normas comunitarias; sin embargo, en el marco de una
interpretación progresiva, acorde al principio de unidad constitucional y
enmarcada en las directrices principistas del Estado, debe establecerse además
que los valores plurales supremos, como ser el vivir bien, la solidaridad, la
justicia, la igualdad material, entre otros, forman parte igualmente del bloque
de constitucionalidad y están amparados por el principio de supremacía
constitucional.
Con esta interpretación del TCP, se ha revalorizado el bloque de
constitucionalidad, el Estado Constitucional de Derecho y sus nuevos
elementos como el pluralismo, la interculturalidad, entre otros. A todo esto
se suma que el TC ha hecho una interpretación constitucional dinámica,
aplicando los principios y las normas nacionales e internacionales sobre
los Derechos Humanos, tales como: a) El principio de la dignidad humana;
b) El principio de la buena fe; c) El principio pro hómine; d) El principio de
favorabilidad; e) El principio de la fuerza expansiva, de universalidad, e
indivisibilidad de los Derechos Humanos.
20 El TC (SSCC 1662/2003-R de 17 de noviembre, la 1420/2004-R de 6 de septiembre) dejaba establecido que los

Tratados, Convenciones o Declaraciones Internacionales sobre Derechos Humanos a los que se hubiese adherido
o suscrito y ratificado el Estado boliviano forman parte del bloque de constitucionalidad, cuyos derechos
consagrados forman parte del catálogo de los derechos fundamentales previstos por la Constitución, tienen
carácter normativo y son de aplicación directa como parte del debido proceso.
21 SCP 1250/2012 de 20 de septiembre, la DC 0003/2013 de 25 de abril, entre otras.
18
Los Tratados, Convenciones y Pactos Internacionales en cuanto han

sido debidamente homologados por el Estado boliviano, de acuerdo con el
procedimiento previsto por la Constitución, pasan a formar parte e integrarse al
ordenamiento jurídico nacional. Aquí la creación del Tribunal Constitucional
supuso un cambio transcendental para el ordenamiento jurídico boliviano
porque no sólo comienza a revalorizarse la supremacía de la Constitución
y las garantías constitucionales, sino además que los derechos y garantías
fundamentales se interpretarán, de conformidad con las normas previstas en
los Convenios y Pactos Internacionales sobre Derechos Humanos.22
Entre estos instrumentos internacionales se puede citar a la Declaración
de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 26 de agosto de 1789;
la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948; el Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y Políticos; la Convención Americana
sobre Derechos Humanos de 1969, entre otros. En particular, la Declaración y
Programa de Acción de Viena, aprobada el 25 de julio de 1993, viene a recordar
que “el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales sin
distinción alguna es una regla fundamental de las normas internacionales de
derechos humanos”.
Con base en el bloque de constitucionalidad, el constituyente (art. 13)
reconoce que los derechos fundamentales son inviolables, universales,
interdependientes, indivisibles y progresivos. Y que los derechos y las
libertades fundamentales no se constituyen en estancos separados los unos
de los otros y que la restricción al núcleo esencial de un derecho puede afectar
negativamente a los demás.
A todo esto se suma que el TC ha hecho una interpretación constitucional
dinámica, aplicando los principios y las normas nacionales e internacionales
sobre los Derechos Humanos, tales como: a) El principio de la dignidad
humana; b) El principio de la buena fe; c) El principio pro hómine; d) El principio
de favorabilidad; e) El principio de la fuerza expansiva, de universalidad, e
indivisibilidad de los Derechos Humanos. Entre estos principios, la dignidad
entraña ineludiblemente la libre autodeterminación de toda persona para
actuar en el mundo que le rodea. Es una cualidad intrínseca, irrenunciable
e inalienable de todo ser humano, que está asegurada y garantizada por el
orden jurídico nacional e internacional, y no desaparece por más bajo y vil
22 El TCP (SSCCPP 0044/2010-R de 20 de abril, la 0110/2010-R de 10 de mayo, la 0038/2012 de 26 de marzo, la
1250/2012 de fecha 20 de septiembre, la DC 0003/2013 de fecha 25 de abril, entre otras), ha establecido que las
decisiones, opiniones consultivas u otros lineamientos del sistema interamericano son vinculantes para Bolivia,
cuya normativa está constituida por la Convención Americana de Derechos Humanos, instrumento que por su
naturaleza y en el marco del mandato inserto en el art. 410 CPE forma parte del bloque de constitucionalidad de
nuestro país.
19
que sea la conducta y sus actos de la persona. Por ello, el constitucionalismo

occidental europeo ha venido a consagrar, primero y el latinoamericano
después, que la dignidad constituye un valor material central de la Ley
Fundamental, derivando del mismo un amplísimo reconocimiento de los
derechos de la persona y una multiplicidad de mecanismos de garantía.
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos agrega un “plus”
al contenido normativo de los derechos configurados en el derecho interno
y viceversa. Así las reglas del derecho internacional generalmente aceptadas
se entienden automática y globalmente incorporadas en el derecho interno,
y deben ser aplicadas inexcusablemente por los tribunales nacionales. Y el
Tribunal Constitucional proclama además la vocación axiológica y finalista
de la Constitución de 2009, y sostiene que su labor será vivificadora de los
valores, y principios éticos morales.
El Tribunal Constitucional recuerda a las autoridades judiciales la
obligación que tienen de asumir una actitud comprometida con la vigencia
real de la Constitución, y les exige eliminar los formalismos procesales
o requisitos intrascendentes, injustificados e innecesarios que terminan
obligando a renunciar a sus pretensiones a quienes buscan la protección
a sus derechos. Sin embargo la necesidad de promocionar los derechos
fundamentales exige del TCP no sólo impulsar, y desarrollar iniciativas
que permitan incrementar la vigencia material de esos derechos mediante
acciones positivas, sino igualmente una actividad militante en la defensa real
del sistema constitucional, que debe prevalecer en todo Estado Constitucional
de Derecho.
20
CAPÍTULO 2
LA CONSTITUCIÓN, LA CONVENCIÓN
INTERAMERICANA Y EL PROCESO PENAL (2)
3. El proceso penal. 3.1 El rol del fiscal. 3.2 La víctima. 3.3 Garantías del
imputado. 3.4 Estructura del proceso.
3. El proceso penal

El proceso penal es el instrumento que tiene el Estado para la aplicación
de la ley penal, cuya finalidad no sólo será resolver los diversos conflictos
jurídico-penales sino además concretar las garantías del debido proceso y la
defensa de los derechos fundamentales. El estudio y análisis pormenorizado
de la teoría del delito (acción, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad), que
configuran la parte central del derecho penal sustantivo sólo se pueden
materializar en el proceso penal. El derecho penal sustantivo establece los
elementos de la acción punible y amenaza con las consecuencias jurídicas
(penas y medidas de seguridad) que están conectadas a la comisión del hecho
penal.
El derecho al juez natural, legal o predeterminado por ley, la acción y la
defensa conjuntamente con las demás garantías constitucionales (jurisdicción,
acción y defensa), se materializan igualmente en el proceso penal. El proceso
está para la solución definitiva, a través del derecho objetivo, de los conflictos
intersubjetivos que en él se planteen y sólo dentro del proceso se tiene que
resolver (civilizadamente) cualquier conflicto penal. Y como está prohibido
hacerse justicia por mano propia, el proceso es el subrogante de la guerra, un
modo de domesticarla, en el que todavía se advierte su contenido bélico
porque se habla de vencer o perder y se recurre al juez para no tener que
recurrir a las armas.
La primera idea del proceso es la de presentarlo como un conjunto de
actos, en serie, cantidad o sucesión de hechos y acontecimientos que no han de
ser aisladamente considerados, ni simplemente acumulados o amontonados,
sino que deben estar recíprocamente concatenados entre sí, y coordinados
unos con otros y todos buscan una misma y única finalidad: la solución del
conflicto jurídico-penal.
A diferencia del conflicto civil donde las partes afectadas son dueñas de
solucionar cualquier disputa directamente sin tener que acudir necesariamente
21
al proceso, el conflicto penal (generado por el delito) sólo puede ser resuelto
dentro del proceso penal. La diferencia esencial es que el proceso civil tutela
intereses privados (el cumplimiento de los contratos, la propiedad, etc.), y
está regido por el principio dispositivo; el proceso penal, en cambio, tutela
intereses públicos considerados imprescindibles para la convivencia social
(un hecho delictivo conmociona los sentimientos colectivos y pone a prueba
la seguridad ciudadana). En el primer caso, los particulares pueden acudir,
por ejemplo, al arbitraje para resolver sus diferencias; en el segundo, el Estado
monopoliza el ius puniendi o derecho de establecer qué comportamientos
merecen la reprochabilidad y son objeto de sanción la que sólo puede imponer
el juez o tribunal.
Con la finalidad de materializar el derecho penal, según Roxin,1 era
necesario un procedimiento regulado jurídicamente con cuyo auxilio
pueda ser averiguada la existencia de una acción punible y, en su caso,
pueda ser determinada e impuesta la sanción prevista en la ley. Y aclaraba
que la expresión proceso “jurídicamente regulado”, comprendía tres ideas
fundamentales: sus prescripciones tienen que estar dispuestas para contribuir
a la realización del derecho penal material, de acuerdo con la forma que
corresponde a las circunstancias de hecho demostradas; simultáneamente,
deben trazar los límites fijados al derecho de intervención del individuo; y,
finalmente, deben adoptar una decisión definitiva que permita restablecer
la paz jurídica quebrantada. El derecho procesal penal representa la síntesis
del conjunto de las normas que sirven a ese fin y que, en el caso boliviano,
se encuentran contenidas en la Ley N° 1970 de 25 de marzo de 1999 y sus
reformas (Código procesal, en adelante).
El proceso penal se estructura en etapas y fases que están bien delimitadas
y cada una cumple una función importante hasta llegar a establecer la
responsabilidad penal del imputado o su absolución. Sin embargo dado
que el derecho penal tutela valores, imprescindibles para la convivencia
pacífica (y la libertad es el principal de ellos), la Constitución pone límites
a la actuación del Estado y el poder no puede ir un ápice más allá de donde
le permite la norma que lo crea. La necesidad del procedimiento viene a
ser una consecuencia lógica de la prohibición estatal de hacerse justicia por
mano propia o antigua venganza privada, que tiene consecuencias muy
benéficas para la libertad y seguridad del individuo. Bien es verdad que el
fin del proceso penal tiene naturaleza compleja: la condena del culpable, la
protección del inocente, la formalidad del procedimiento alejada de toda
arbitrariedad y la estabilidad jurídica de la decisión.
1 ROXIN, C. Derecho Procesal Penal, Buenos Aires, editores del Puerto, 2000, p. 1.
22
Toda esta doctrina la recoge la Constitución boliviana (art. 117.I.II),

cuando establece que “ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída y
juzgada previamente en un debido proceso”; además, “nadie sufrirá sanción penal
que no haya sido impuesta por autoridad judicial competente en sentencia
ejecutoriada”. El desarrollo de este mandato constitucional se encuentra en el
Código procesal (art. 1), en el sentido de que “nadie será condenado a sanción
alguna si no es por sentencia ejecutoriada, dictada luego de haber sido oído
previamente en juicio oral y público, celebrado conforme a la Constitución,
las Convenciones y tratados internacionales vigentes y este Código”. El
precepto alude a la garantía del debido proceso que, según el TCP, le asiste a
toda persona individual o colectiva involucrada en un determinado proceso,
cuya finalidad es lograr que el fallo sea justo y equitativo, permitiendo que
los justiciables sean oídos por las autoridades encargadas de impartir justicia
y a proponer sus pretensiones, convirtiéndose así en la máxima expresión de
las garantías reconocidas a favor de todo justiciable.2
El debido proceso adquiere una triple dimensión: como un derecho
fundamental de los justiciables, como un principio procesal y como una
garantía de la administración de justicia. Comprende en efecto el conjunto
de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a fin de
lograr un proceso en el que los derechos de las personas se acomoden a lo
establecido por disposiciones jurídicas generales aplicables a todos aquellos
que se hallen en una situación similar y que las personas puedan defenderse
adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda
afectar esos derechos reconocidos por la Constitución, los Convenios y
Tratados Internacionales. El proceso penal así no sólo está para la aplicación
del derecho penal, sino fundamentalmente para materializar los derechos y
garantías fundamentales de las personas.
La Constitución boliviana (art. 117.I) y el Código procesal (art. 1),
proclaman que “ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída
y juzgada previamente en un debido proceso”, celebrado por la autoridad
judicial competente e imparcial, conforme a la Constitución, las Convenciones
y Tratados Internacionales vigentes. El proceso penal no sólo tiene que
iniciarse, desarrollarse y concluirse conforme con la Constitución (norma
procesal por excelencia, cuyos principios proclaman el debido proceso),
sino que permite además vislumbrar las características y los elementos
autoritarios o democráticos que pueda tener el sistema procesal penal. De
ahí porqué en un Estado autoritario o totalitario el proceso penal también
2 SSCC 1092/2014 de 14 de junio, la 1057/2011-R de 1 de julio, la 1093/2012 de 5 de septiembre, la 0160/2010-R
de 17 de mayo, entre otras.
23
será autoritario o totalitario; y a la inversa, un Estado democrático tendrá

igualmente un proceso penal democrático donde el ius puniendi será ejercido
a plenitud dentro de los límites que establece el ordenamiento jurídico y el
momento histórico.
Para Roxin,3 el derecho procesal penal es el sismógrafo de la Constitución,
y el proceso penal tiene una actualidad política, la cual significa que cada
cambio esencial en la estructura política (sobre todo una modificación de la
estructura del Estado) conduce igualmente a transformar el procedimiento
penal. En el antiguo Estado absolutista, tenían supremacía incondicional
los intereses colectivos; todo el poder penal residía en el monarca que podía
intervenir en la justicia sin ningún tipo de control. Y como una derivación
del absolutismo, en el Estado antidemocrático los jueces actuaban al servicio
del gobierno, y el imputado no podía ejercer a plenitud sus derechos, por
cuanto los procedimientos violentos, se volvían comunes con el pretexto de
la “seguridad nacional”, “los intereses de las mayorías”, “los movimiento
sociales,” etc.
A diferencia del Estado absolutista, el Estado liberal consagró la clásica
división de poderes y, como consecuencia de esta teoría (en lo formal), nació
la independencia de los jueces, que debieron ser colocados en una situación de
equilibrio imparcial entre el beneficio colectivo y los intereses individuales,
y el encargo de la persecución penal a una autoridad judicial nueva, creada
para ello, separada organizativa y personalmente de los tribunales: la fiscalía.
Asimismo, el reconocimiento de los derechos fundamentales convirtió al
imputado en sujeto del proceso y se le dotó de derechos autónomos siendo
los más importantes el respeto a la dignidad humana, a la defensa y a la
presunción de inocencia, entre otros.
La ley debía establecer los presupuestos, contenidos y límites de esas
intervenciones con la debida precisión como fuera posible y, con ello,
tornaría previsible para el ciudadano las acciones del Estado. Es cierto que
el liberalismo político ha logrado introducir los principios democráticos en
el proceso penal. Así, como una conquista del liberalismo político se impuso
la participación del pueblo (el jurado) en la justicia penal y se introdujo la
publicidad del proceso, que posibilita el control social de la administración
de justicia y con ello se buscar evitar además el abuso del sistema penal.
Y como los eventuales detentadores del poder político viven obsesionados
por volver a las perversas prácticas del Estado autoritario, el desafío
permanente ha sido (y será) diseñar el proceso penal del Estado Constitucional
3 ROXIN, C. Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 10.
24
de Derecho. En palabras de Durán Ribera, en este tipo de Estado impera

la ley, rige formalmente el principio de legalidad y protege la dignidad
humana.4 También vincula el poder estatal a los derechos fundamentales,
garantiza la división de poderes, y el sometimiento de los mismos al orden
constitucional y a las leyes, exigencias formales en la creación de las leyes y
otros instrumentos normativos, así como la independencia de los jueces y el
debido proceso.
El proceso penal no puede llevarse a cabo echando por la borda los
valores constitucionales. El reconocimiento, por ejemplo, de la prueba ilícita
ha revolucionado el proceso penal. Tal como sostenían Díaz Cabiale y Martín
Morales,5 la prohibición de que una prueba traída al proceso, mediante el
menoscabo de un derecho fundamental, pueda provocar efecto procesal
alguno es, de hecho, el límite más expreso a la búsqueda de la verdad material
como fin del proceso penal, resultado de acentuar el carácter acusatorio
del proceso penal y convertirlo, cada vez más, en un proceso garantista y
defensor de los derechos fundamentales. La configuración de la prueba
ilícita y sus consecuencias, directa e indirecta de valoración, tiene la finalidad
de que los operadores jurídicos no vulneren los derechos ni las garantías
constitucionales y cualquier medio probatorio obtenido en sentido contrario,
no sólo que es ilegal sino que carece de relevancia jurídica para fundar una
resolución judicial.
Lo que ha dejado claramente establecido el legislador es que la
averiguación de un hecho delictivo, no puede vulnerar la Constitución, ni
los principios y valores del sistema democrático. En palabras de Martínez
García,6 “la verdad material no puede obtenerse a cualquier precio, lo que
supone que el derecho a utilizar los medios pertinentes de prueba queda
limitado por los propios derechos y libertades fundamentales”. Con este
propósito la Constitución boliviana (art. 114), prohíbe “toda forma de
tortura, desaparición, confinamiento, coacción, exacción o cualquier forma
4 DURÁN RIBERA, W.R., Principios, Derechos y Garantías Constitucionales, Santa Cruz de la Sierra, Ed. El País, 2005, p.
50. En la interpretación del TC (SC 101/2004 de 14 de septiembre), el Estado de Derecho responde a una determinada
concepción filosófica del hombre y de la comunidad política ―el Estado como ente racional al servicio del individuo―
que se constituye en un sistema de vida en libertad, que se configura bajo la idea de: a) separación de los poderes
estatales; b) sometimiento de todos los poderes al orden constitucional y a las leyes; c) sujeción de la administración a la
ley y control judicial; d) reconocimiento jurídico formal de una serie de derechos, libertades y garantías fundamentales.
El Estado de Derecho no sólo se caracterizaba por la sujeción de los poderes públicos y los ciudadanos al ordenamiento
jurídico vigente, sino también por su vinculación a un ordenamiento superior en que se consagran y garantizan unos
valores (derechos y libertades públicas) que, desde el punto moral y político, se consideran básicos para la convivencia
humana y la consecución de la paz social.
5 DÍAZ CABIALE J.A. y MARTÍN MORALES R. La garantía constitucional de la inadmisión de la prueba
ilícitamente obtenida, Madrid, Ed. Civitas, 2001, p. 20.
6 MARTÍNEZ GARCÍA, E. Eficacia de la prueba ilícita en el proceso penal, Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch, 2010, p.
18.
25
de violencia física o moral”; además, “las declaraciones, acciones u omisiones

obtenidas o realizadas mediante el empleo de torturas, coacción, exacción o
cualquier forma de violencia, son nulas de pleno derecho”.
El Código procesal advierte al juez y al fiscal que sólo se admiten los
elementos lícitos de convicción, por cuanto “carecerán de toda eficacia
probatoria los actos que vulneren derechos y garantías consagradas en la
Constitución, en las Convenciones y Tratados Internacionales vigentes, este
Código y otras leyes de la República, así como la prueba obtenida en virtud
de información originada en un procedimiento o medio ilícito” (art. 13, 171-
172). La precisión en relación a los efectos viene a ser una consecuencia de
que la prueba ilícita atenta contra la dignidad de las personas, cuyo derecho
es inviolable por mandato del artículo 22 de la Constitución.
Todo lo mencionado se debe a que los derechos constitucionales son
consustanciales y fundamentan el Estado Constitucional de Derecho, y
éste se desarrolla y enriquece en la medida en que se van desarrollando y
consolidando los derechos fundamentales. La interpretación de ambos permite
un flujo y reflujo permanente: los derechos fundamentales son interpretados a la
luz de los principios del Estado Constitucional de Derecho y el Estado Constitucional
de Derecho se nutre de la interpretación de los derechos fundamentales.
El Estado Constitucional de Derecho proclama unos valores superiores
que constituyen la base del ordenamiento jurídico y, a la vez, presiden su
interpretación y aplicación.7 En suma, el proceso penal está regulado por la
Constitución ―más que por el Código procesal―, que reconoce el debido
proceso (como una garantía nuclear, fundamental y fundamentadora), que
está integrado básicamente por los derechos y garantías fundamentales
previstas en la Constitución, los convenios y pactos internacionales.
3.1 El rol del fiscal
El fiscal como defensor de la legalidad y los intereses generales de la
sociedad, debe combatir prácticamente a la delincuencia (art. 225 CPE).8 Y
como director de la etapa preparatoria debe diseñar una estrategia en cada
7 Para el TC (SC 282/2005-R de 4 de abril) los valores superiores poseen una triple dimensión: a) fundamentadora
del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales, así como del ordenamiento jurídico en su conjunto,
al que se proyectan sus normas, principios y valores, lo que determina que tengan una significación de núcleo básico
e informador de todo el sistema jurídico político; b) orientadora del orden jurídico hacia fines predeterminados,
que hacen ilegítimas las normas que persiguen fines distintos o que obstaculicen la consecución de los valores que
enuncia la Constitución; y, c) crítica, pues sirve de parámetro para la valoración de conductas, posibilitando el control
jurisdiccional de las restantes normas del ordenamiento jurídico para determinar si están conformes o infringen los
valores constitucionales.
8 A efectos de ampliar y profundizar sobre este tema, remito al lector a mi libro: “El Ministerio Público y sus
Atribuciones en la Etapa Preparatoria del Juicio”, Tesis doctoral, Cochabamba, Ed. Kipus, 2012, pp. 17 y ss.
26
caso e intervenir en todas las diligencias que sean necesarias para preparar el
juicio oral y la defensa del imputado. Puede impartir órdenes e instrucciones
generales en cada caso, así como ejecutar cuantas diligencias lícitas, útiles y
pertinentes fuesen necesarias para el esclarecimiento del hecho delictivo. Y
debe atender a las víctimas e informarles acerca de sus derechos, y disponer
de manera fundamentada la imputación formal, el rechazo de la denuncia o
querella y dictar el requerimiento conclusivo de sobreseimiento. En el juicio,
sustentan la acusación aportando todos los medios de prueba e informan al
imputado sobre los derechos y garantías constitucionales que le asisten.
La dirección funcional debe responder a una determinada “estrategia de
investigación”, que le permita al fiscal encarar y culminar exitosamente no
sólo la etapa preparatoria, sino, fundamentalmente, el juicio oral y público.
La investigación exige una adecuada planificación sobre las diligencias y
actuaciones a realizar, las posiciones y los acuerdos que puede adoptar
el fiscal durante el curso del proceso penal. La necesidad de tener una
determinada estrategia en cada caso, obedece a que no es lo mismo reprimir
delitos ecológicos, que delitos contra la vida, delitos contra la propiedad,
delitos económicos, tributarios, financieros, etc.
El Código procesal (art. 277) prevé una serie de mecanismos que el fiscal
tendrá que evaluar en cada caso, como el rechazo de la denuncia o querella,
ampliación de la investigación, acusación, sobreseimiento, salidas alternativas
al juicio, etc. Toda esta responsabilidad queda en manos del fiscal, quien,
como director funcional, actuará con el auxilio de la policía nacional y del
instituto de investigaciones forenses. Las garantías de la investigación vienen
a ser los controles cruzados que ha diseñado el sistema: la actividad de la
policía la controla el fiscal, el trabajo del fiscal lo controla el juez instructor, y
la actividad jurisdiccional del juez viene a ser controlada por la ciudadanía,
última destinataria del servicio de justicia.
Para la Organización de las Naciones Unidas, los fiscales desempeñarán
un papel activo en el procedimiento penal, incluida la iniciación del
procedimiento y, cuando así lo autorice la ley o se ajuste a la práctica local, en la
investigación de delitos, la supervisión de la legalidad de esas investigaciones,
la supervisión de la ejecución de fallos judiciales y el ejercicio de otras
funciones como representantes del interés público.9 Y deberán cumplir sus
funciones con objetividad, firmeza y prontitud, debiendo respetar y proteger
la dignidad humana y defender los derechos humanos, contribuyendo de esa
9 Las directrices sobre la función de los fiscales fueron aprobadas por el Octavo Congreso de las Naciones Unidas
sobre Prevención del Delito y Tratamiento del delincuente, celebrado en La Habana (Cuba) del 27 de agosto al 7
de septiembre de 1990.
27
manera a asegurar el debido proceso y el buen funcionamiento del sistema de

justicia penal. En cumplimiento de sus obligaciones, los fiscales:
• Protegerán el interés público, actuarán con objetividad, tendrán
debidamente en cuenta la situación del sospechoso y de la víctima, y
prestarán atención a todas las circunstancias pertinentes, prescindiendo
de que sean ventajosas o desventajosas para el sospechoso;
• Mantendrán el carácter confidencial de los materiales que obren en su
poder, salvo que requiera otra cosa el cumplimiento de su deber o las
necesidades de la justicia;
• Considerarán las opiniones e inquietudes de las víctimas cuando se
vean afectados sus intereses personales y asegurarán que se informe
a las víctimas de sus derechos con arreglo a la declaración sobre los
principios fundamentales de justicia para las víctimas de delitos y del
abuso del poder.
Los fiscales prestarán la debida atención al enjuiciamiento de los
funcionarios públicos que hayan cometido delitos, especialmente en
los casos de corrupción, abuso de poder, violaciones graves de derechos
humanos y otros delitos reconocidos por el derecho internacional y, cuando
lo autoricen las leyes o se ajuste a la práctica local, a la investigación de esos
delitos. Y cuando los fiscales tengan en su poder pruebas contra sospechosos
y sepan o tengan sospechas fundadas de que fueron obtenidas por métodos
ilícitos que constituyan una violación grave de los derechos humanos del
sospechoso, especialmente torturas, tratos o castigos crueles, inhumanos
o degradantes u otros abusos de los derechos humanos, se negarán a
utilizar esas pruebas contra cualquier persona, salvo contra quienes hayan
empleado esos métodos, o lo informarán a los tribunales, y adoptarán todas
las medidas necesarias para asegurar que los responsables de la utilización
de dichos métodos comparezcan ante la justicia.
El fiscal tiene la potestad de ordenar, además, en caso necesario la
aprehensión de las personas que legalmente notificadas, se resistan de
comparecer ante la fiscalía o realizar algún acto ordenado en la investigación.
El Código procesal (art. 226) establece que el fiscal podrá ordenar la
aprehensión del imputado, cuando sea necesaria su presencia y existan
suficientes indicios de que es autor o partícipe de un delito de acción pública
sancionado con pena privativa de libertad, cuyo mínimo legal sea igual o
superior a dos años y de que pueda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar
u obstaculizar la averiguación de la verdad.
28
Sin embargo, el fiscal puede prescindir del ejercicio de la acción penal

cuando el hecho penal sea de escasa relevancia social o delitos menores,
inutilidad de la pena o cuando el imputado haya sufrido una pena natural,
etc. En estos casos el fiscal buscará prioritariamente la solución del conflicto
penal, prescindiendo la persecución penal, cuando sea permitido legalmente
y no exista afectación grave al interés de la sociedad, mediante la aplicación
de las salidas alternativas al juicio oral que son: criterio de oportunidad
reglada; suspensión condicional el proceso, la conciliación y el procedimiento
abreviado.
La ley establece que en aquellos casos en que sea procedente la
aplicación de las salidas alternativas al juicio oral, previstas en el Código de
procedimiento penal, las y los fiscales deben solicitarlas sin demora y bajo
responsabilidad, buscando prioritariamente la solución del conflicto penal.
Y en delitos flagrantes la o el fiscal del caso debe observar el procedimiento
específico cumpliendo el plazo establecido bajo responsabilidad. En particular
cuando el MP persiga delitos patrimoniales o culposos, el fiscal de oficio o a
petición de parte, debe buscar que las partes lleguen a una conciliación, salvo
que el hecho tenga por resultado la muerte, que exista un interés público
gravemente comprometido, vulneren derechos constitucionales, se trate de
reincidentes o delincuentes habituales o afecte al patrimonio del Estado (arts.
62-64 LOMP).
Lo evidente es que todo sistema represivo se ve en la necesidad de
buscar salidas alternativas o mecanismos de descomprensión para una
administración más eficiente de la carga procesal que recibe, que pueden
venir establecidos en la ley o crearse de una manera informal por el propio
sistema. No obstante el fiscal no tiene una libertad absoluta para decidir
si ejercita o no la acción penal, sino que su decisión (por más flexible que
parezca) siempre estará encuadrada dentro de los parámetros establecidos
en la ley.
3.2 La víctima
El proceso penal tiene que proteger y salvaguardar los derechos de la
víctima y no limitarse como establece la Constitución, a “intervenir de acuerdo
con la ley, y tendrá derecho a ser oída antes de cada decisión judicial” (art.
121.II). El fiscal debe “aliarse” con la víctima (comparten el mismo interés)
con miras al esclarecimiento del hecho delictivo y, en su caso, imponer
una sanción al imputado. La víctima tiene que ser tratada con el cuidado,
respeto y consideración que se merece; incluso, tiene el derecho de solicitar el
reemplazo del fiscal encargado de la investigación cuando considere que no
ejerce correctamente sus funciones.
29
La victima tiene derecho a la tutela judicial efectiva o acceso a la justicia,

que busca garantizar el ejercicio y disfrute de todos los derechos y garantías
fundamentales. La Constitución proclama que toda persona será protegida
oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus
derechos e intereses legítimos; además, toda persona tiene derecho a ser oída
por una autoridad jurisdiccional, competente, independiente e imparcial
(arts. 115-120).
A partir del derecho que tienen las personas de hacer peticiones a los jueces
y tribunales, se ha creado y desarrollado el derecho a la tutela judicial efectiva.
Según el TC10 comprende el acceso de toda persona, independientemente de
su condición económica, social, cultural o de cualquier otra naturaleza, de
acudir ante los órganos de administración de justicia para formular peticiones
o asumir defensa y lograr el pronunciamiento de una resolución que tutele
sus derechos como bien jurídico protegido; obteniendo el pronunciamiento
de la autoridad sea judicial, administrativa o fiscal, que debe responder a
esa petición de acceso a la justicia, no simplemente recibiendo la denuncia o
querella, sino materializando una investigación eficiente y no cargándola de
la responsabilidad de proveer o recolectar pruebas.
En síntesis, el derecho a la tutela judicial efectiva permite la defensa
jurídica de todos los demás derechos mediante un proceso que se desarrolle
con todas las garantías constitucionales. Queda claro, entonces, que el acceso
a la justicia se ha configurado como un auténtico derecho fundamental, que
debe ser salvaguardado con la obtención de una resolución judicial, favorable
o no al actor, que habrá de recaer sobre el fondo si concurren los presupuestos
procesales para ello, extendiéndose a su efectivo cumplimiento.
Para Gimeno Sendra,11 la acción penal consiste en ostentar “el libre acceso
a los órganos de la jurisdicción penal a fin de obtener de ellos una resolución
motivada, fundada en derecho, congruente con la pretensión penal y, a ser
posible de fondo en la que, bien se ocasione el archivo del procedimiento
por haberse evidenciado la ausencia de alguno de los presupuestos que
condicionan la apertura del juicio oral, bien actúe el ius puniendi como
consecuencia de haberse probado la existencia de un hecho punible y la
participación en él del acusado, o se declare la inocencia y se restablezca el
derecho a su libertad”.
10 SC 797/2010-R de 2 de agosto.
11 GIMENO SENDRA, V., Derecho Procesal, Parte General, Proceso Civil (con MORENO CATENA, V., ALMAGRO
NOSETE, J. y CORTÉS DOMÍNGUEZ, V.), Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch, 1991, p. 167.
30
A tiempo de señalar que la acción se constituye en la energía que anima el

proceso en todo momento, el TC12 aclara que no se tiene jurisdicción sin acción,
tampoco se tendría ésta sin aquélla, y sin ella, el proceso. Aquí la acción
adquiere importancia trascendental, al cumplir una función instrumental
imprescindible de la jurisdicción para la operatividad y efectividad de los
derechos. Y nace cuando se produce un hecho delictivo que puede ser de dos
órdenes: uno público y otro privado. El primero, es el que sufre la sociedad y
por consiguiente el Estado, como producto del acto antisocial del hombre que
viola la ley penal; el segundo, es el que recae sobre el sujeto pasivo del delito,
como resultado del hecho ejecutado por el agente activo, daño que origina un
derecho a favor de la víctima o sus herederos para pedir la indemnización de
los perjuicios causados por el delito.
El Código procesal (art. 14) concretiza lo anterior cuando establece que
“de la comisión de todo delito nacen la acción penal para la investigación del
hecho, su juzgamiento y la imposición de una pena o medida de seguridad
y la acción civil para la reparación de los daños y perjuicios emergentes.
La acción penal se materializa en un proceso que debe realizarse con todas
las garantías que consagran la Constitución, los Convenios y Tratados y el
Código procesal.
Para la Organización de las Naciones Unidas víctima es toda persona
que haya sufrido daños, individual o colectivamente, incluidas lesiones
físicas o mentales, sufrimiento emocional, pérdidas económicas o menoscabo
sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones
u omisiones que constituyan una violación manifiesta de las normas
internacionales de derechos humanos o una violación grave del derecho
internacional humanitario.13 También comprenderá a la familia inmediata o
las personas a cargo de la víctima directa y a las personas que hayan sufrido
daños al intervenir para prestar asistencia a víctimas en peligro o para
impedir la victimización.
Las víctimas deben ser tratadas con humanidad y respeto de su dignidad
y sus derechos humanos, y han de adoptarse las medidas apropiadas para
garantizar su seguridad, su bienestar físico y psicológico y su intimidad, así
como los de sus familias. El Estado debe velar por que, en la medida de lo
posible, su derecho interno disponga que las víctimas de violencia o traumas
12 SC 712/2006-R 21 de julio.
13 La Organización de las Naciones Unidas aprobó los principios y directrices básicas sobre el derecho de las
víctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves
del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones, según resolución 60/147 de
la Asamblea General del 16 de diciembre de 2005.
31
gocen de una consideración y atención especiales para que los procedimientos

jurídicos y administrativos destinados a hacer justicia y conceder una
reparación no den lugar a un nuevo trauma. Para la ONU entre los recursos
contra las violaciones graves del derecho internacional humanitario figuran
los siguientes derechos de la víctima: a) Acceso igual y efectivo a la justicia;
b) Reparación adecuada, efectiva y rápida del daño sufrido; c) Acceso a
información pertinente sobre las violaciones y los mecanismos de reparación.
Los Estados tienen el deber jurídico de prevenir, razonablemente, las
violaciones a los derechos humanos; de investigar seriamente, con los medios
a su alcance, las violaciones que se hayan cometido dentro del ámbito de su
jurisdicción a fin de identificar a los responsables, así como de imponer las
sanciones pertinentes y de asegurar a la víctima una adecuada reparación.
No obstante, si la violación queda impune y no se restablece a la víctima
la plenitud de sus derechos (en cuanto sea posible), puede afirmarse que el
Estado ha incumplido el deber de garantizar su libre y pleno ejercicio de las
personas sujetas a su jurisdicción. Lo mismo es válido cuando se tolere que
los particulares o grupos de ellos actúen libre o impunemente en menoscabo
de los derechos humanos reconocidos en la propia Convención.
Aunque en ciertas circunstancias puede resultar difícil la investigación
de hechos que atenten contra derechos de las personas, la Corte IDH14
aclara que la de investigar es, como la de prevenir, una obligación de
medio o comportamiento que no es incumplido por el solo hecho de que
la investigación no produzca un resultado satisfactorio. La misma debe
emprenderse con seriedad y no como una simple formalidad condenada
de antemano a ser infructuosa; debe tener un sentido y ser asumida por
el Estado como un deber jurídico propio y no como una simple gestión de
intereses particulares, que dependa de la iniciativa procesal de la víctima o
de sus familiares o de la aportación privada de elementos probatorios, sin
que la autoridad pública busque efectivamente la verdad. Esta apreciación es
válida cualquiera que sea el agente al cual pueda eventualmente atribuirse la
violación, aun los particulares, ya que si los hechos no son investigados con
seriedad, resultarían, en cierto modo, auxiliados por el poder público, lo que
comprometería la responsabilidad internacional del Estado.
A la luz de ese deber, una vez que las autoridades estatales tengan
conocimiento del hecho, deben iniciar ex officio y sin dilación, una investigación
seria, imparcial y efectiva por todos los medios legales disponibles y orientada
a la determinación de la verdad y a la persecución, captura, enjuiciamiento y
14 Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, párr. 174.
32
eventual castigo de todos los autores de los hechos, especialmente cuando

estén o puedan estar involucrados agentes estatales.
En todo caso el Estado debe reparar a las víctimas de acuerdo con los
estándares que al efecto se han establecido en el derecho internacional de los
derechos humanos. Esta reparación es un principio de derecho internacional,
de modo que toda obligación internacional que haya producido un daño
comporta el deber de repararlo adecuadamente. La reparación del daño
ocasionado por la infracción de una obligación internacional consiste en
la plena restitución a la situación anterior, incluyendo la reparación de las
consecuencias que la infracción produjo y el pago de una indemnización
como compensación por los daños patrimoniales y extrapatrimoniales como
el daño moral.
Con base en el artículo 63.1 de la Convención Americana,15 la Corte
IDH aclara que toda violación de una obligación internacional que haya
producido daño comporta el deber de repararlo adecuadamente y que
esa disposición recoge una norma consuetudinaria que constituye uno de
los principios fundamentales del Derecho Internacional contemporáneo
sobre responsabilidad de un Estado. De no ser esto factible, como ocurre
en la mayoría de los casos de violaciones a derechos humanos, el Tribunal
determinará medidas para garantizar los derechos conculcados y reparar las
consecuencias que las infracciones produjeron. Por lo tanto, la Corte IDH16
ha considerado la necesidad de otorgar diversas medidas de reparación,
a fin de resarcir los daños de manera integral por lo que, además de las
compensaciones pecuniarias, las medidas de restitución, rehabilitación,
satisfacción y garantías de no repetición tienen especial relevancia por los
daños ocasionados.
Las reparaciones deben tener un nexo causal con los hechos del caso,
las violaciones declaradas, los daños acreditados, así como las medidas
solicitadas para reparar los daños respectivos. La Corte IDH17 debe observar
dicha concurrencia para pronunciarse debidamente, debiendo incluir
un análisis que contemple no sólo el derecho de la víctima a obtener una
15 El artículo 63.1 de la Convención dispone que “cuando decida que hubo violación de un derecho o libertad
protegidos en [la] Convención, la Corte dispondrá que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o
libertad conculcados. Dispondrá asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la
medida o situación que ha configurado la vulneración de esos derechos y el pago de una justa indemnización a la
parte lesionada”.
16 Caso Cantoral Benavides Vs. Perú. Reparaciones y Costas. Sentencia de 3 de diciembre de 2001. Serie C N° 88,
párrs. 79 a 81, y Caso Herrera Espinoza y otros Vs. Ecuador, supra, párr. 214.
17 Caso Ticona Estrada Vs. Bolivia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de noviembre de 2008. Serie C
No. 191, párr. 110, y Caso Herrera Espinoza y otros Vs. Ecuador, supra, párr. 211.
33
reparación, sino que además incorpore una perspectiva de género, tanto en

su formulación como en su implementación.
Y como han interpretado Ferrer Mac-Gregor y Pelayo Möller,18 el
Tribunal Interamericano tiene competencia para ordenar tres distintos tipos
de reparaciones a saber: i) garantizar el goce de los derechos y libertades
previsto en el corpus iuris interamericano; ii) reparar las consecuencias de
las violaciones cometidas por agentes privados o estatales; y iii) ordenar el
pago de una indemnización justa. Lo anterior ha dado lugar a una gama muy
importante de reparaciones, que incluyen la restitución, la compensación
(donde también aparecen las costas judiciales), la rehabilitación, la satisfacción
y las garantías de no repetición; lo que con justa razón el ex Presidente
de la Corte IDH Cancado Trindade ha denominado “una jurisprudencia
verdaderamente ejemplar en materia de reparaciones” y que tiene “hoy el
reconocimiento internacional por su pionerismo y creatividad”.
El concepto “reparación integral”, implica el restablecimiento a la situación
anterior y la eliminación de los efectos que la violación produjo, debiendo la
Corte IDH tomar en cuenta situaciones en donde resulta necesario ir más allá
de esa simple restitución. Esto se dio, por ejemplo, en el Caso Gonzáles y Otras
vs. México,19 en donde la discriminación estructural en la que se enmarcan
los hechos del asunto requiere que las reparaciones tengan una vocación
transformadora de dicha situación, de tal forma que las mismas tengan
un efecto no sólo restitutivo sino también correctivo, al no resultar lógica la
restitución a la misma situación estructural de violencia y discriminación.
3.3 Garantías del imputado
El proceso penal tiene que generar y concretar una serie de garantías
igualmente para el imputado. El derecho al juez natural, independiente e
imparcial, constituye una de las principales garantías del debido proceso,
tiene carácter absoluto por cuanto está al margen de cualquier acuerdo de
voluntades. La Constitución (art. 120) proclama que “toda persona tiene derecho
a ser oída por una autoridad jurisdiccional competente, independiente e imparcial,
y no podrá ser juzgada por comisiones especiales ni sometida a otras autoridades
jurisdiccionales que las establecidas con anterioridad al hecho de la causa”. El
precepto prohíbe los tribunales de excepción, que son aquellos constituidos
mediante ley especial, con posterioridad al hecho, que conocerían y juzgarían;
y, terminado el proceso, desaparecen. Los caracteriza la temporalidad, y están
totalmente prohibidos en la actualidad.
18 FERRER MAC-GREGOR, Eduardo y PELAYO MÖLLER, Carlos María: Parte I – Deberes de los Estados y
Derechos Protegidos, en AAVV Convención Americana sobre Derechos Humanos…Ob. Cit., p. 53.
19 Caso Gonzáles y Otras vs. México, párr. 450.
34
El Código procesal (arts. 2-3) desarrolla el precepto estableciendo que

“nadie será juzgado por comisiones o tribunales especiales ni sometido a otros
órganos jurisdiccionales que los constituidos, conforme a la Constitución y a
la ley, con anterioridad al hecho de la causa”, y “los jueces serán imparciales
e independientes, sometidos únicamente a la Constitución, las Convenciones
y Tratados Internacionales vigentes y a las leyes...”
En opinión de Gimeno Sendra,20 el derecho al juez natural “asiste a todos
los sujetos del derecho, a ser juzgados por un órgano jurisdiccional, creado
mediante Ley orgánica y perteneciente a la jurisdicción penal ordinaria
respetuoso con los principios constitucionales de igualdad, independencia
y sumisión a la ley y constituido con arreglo a las normas comunes de
competencia preestablecidas”.
El juez legal no sólo ha de ser formalmente creado mediante Ley orgánica,
sino que ha de quedar encuadrado dentro de la jurisdicción ordinaria y
tener el monopolio o exclusividad jurisdiccional (art. 181 CPE). En defensa de
la legalidad, la misma Constitución (art. 122) prevé que “son nulos los actos
de las personas que usurpen funciones que no les competen, así como los
actos de los que ejerzan jurisdicción o potestad que no emane de la ley”. El
Código procesal (arts. 42-44) es terminante: “corresponde a la justicia penal
el conocimiento exclusivo de todos los delitos, así como la ejecución de sus
resoluciones...” La jurisdicción penal es irrenunciable e indelegable, con las
excepciones establecidas en el Código y “la competencia penal de los jueces
y tribunales es improrrogable y se rige por las reglas respectivas de su ley
orgánica y por las de este Código”. Y aclara que el juez o tribunal que sea
competente para conocer de un proceso penal, lo será también para decidir
todas las cuestiones e incidentes que se susciten en el curso de su tramitación,
así como para dictar las resoluciones respectivas y ejecutarlas.
La separación de poderes, autonomía e independencia está garantizada
por el Consejo de la Magistratura (art. 193 CPE), y la exclusividad del ejercicio
de la potestad jurisdiccional, esto es, sólo los jueces, en nombre del pueblo,
pueden administrar justicia. La inamovilidad del juez significa que una vez
nombrado el órgano jurisdiccional, conforme lo establecen la Constitución y
la Ley del Órgano Judicial, no puede ser removido del cargo sino en virtud
de causas razonables, tasadas o limitadas y previamente determinadas.
Ésta es una garantía de la independencia, pues no existe independencia sin
inamovilidad (art. 178.II CPE). La garantía de sumisión al imperio de la ley
consiste en el deber inexcusable que tienen los jueces y tribunales de resolver
20 GIMENO SENDRA, V., Derecho Procesal Penal, Madrid, Ed. Colex, 2005, p. 66.
35
todos los asuntos que conozcan conforme a la Constitución, ya que “es la

norma suprema del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía
frente a cualquier otra disposición normativa”; además, “nadie será obligado
a hacer lo que la Constitución y las leyes no manden, ni a privarse de lo que éstas no
prohíban” (arts. 14.IV y 410.II CPE).
La Constitución (art. 120) y el Código procesal, ponen de manifiesto que
toda persona tiene el derecho a ser oída y juzgada, con las debidas garantías
por un juez regular predeterminado, competente, independiente e imparcial,
en la substanciación de cualquier acusación penal o disciplinaria, o para la
determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal,
familiar o de cualquier otro carácter. En la interpretación del TC,21 el derecho
al juez predeterminado por ley, exige la concurrencia de las siguientes
condiciones: i) que el órgano judicial haya sido creado previamente por un
precepto legal; ii) el órgano judicial esté investido de jurisdicción y competencia
con anterioridad al hecho motivador del proceso judicial o disciplinario; iii)
su régimen orgánico y procesal no permita calificarlo de tribunal ad hoc o
de comisión especial; iv) la composición del órgano jurisdiccional venga
determinada por la ley; y, v) en cada caso concreto, se siga el procedimiento
legalmente establecido para la designación de los miembros que han de
constituir el órgano respectivo.
La Convención interamericana de derechos humanos (art. 8.2), reconoce
a toda persona el derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro
de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente
e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de
cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación
de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carácter. Y a que se presuma su inocencia mientras no se establezca
legalmente su culpabilidad, y a las siguientes garantías mínimas: a) de ser
asistido gratuitamente por el traductor o intérprete; b) comunicación previa
y detallada al inculpado de la acusación formulada; c) concesión al inculpado
del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa; d)
a defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elección;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por
el Estado; f) interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar
luz sobre los hechos; g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo
ni a declararse culpable; y h) a recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
21 SC 74/2005-R de 10 de octubre.
36
El imputado tiene derecho una adecuada defensa, que le permita proteger

su libertad y opera como factor de legitimidad de la acción y posterior
sanción penal. La Constitución (art.119.II) proclama que “toda persona tiene
derecho inviolable a la defensa”, que se traduce en una serie de derechos
instrumentales también de rango constitucional, como el derecho a conocer el
contenido de la denuncia o querella, a ser asistido por un defensor, a guardar
silencio, a ser oído antes de ser juzgado, a contrainterrogar a los testigos de
cargo, a la utilización de los medios de prueba pertinentes, a no declarar
contra sí mismo y a un juicio justo con todas las garantías fundamentales.
El derecho a la defensa se ejerce a lo largo de todo el proceso penal. Según
el Código procesal (art. 5), el imputado podrá ejercer todos los derechos y
garantías que la Constitución, las Convenciones y los Tratados internacionales
vigentes y este Código le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta
su finalización. En realidad ningún derecho es más natural y sagrado que el
de la defensa, y así se encuentra reconocido en los Códigos procesales, y en
las constituciones y declaraciones y convenios sobre derechos y libertades
humanas.
En esta permanente evolución, ahora se habla del derecho a la defensa en
sus dos formas: material y técnica (arts. 8-9 CPP). La primera, llamada también
autodefensa, es aquella que realiza directamente el imputado cuando está
sometido a la acción penal, y consiste en sus propias declaraciones, como en las
intervenciones personales (inspección, reconstrucción, careo, etc.) que pueda
hacer a lo largo del proceso penal. En cambio la defensa técnica se exterioriza
en el ejercicio técnico-jurídico que hace el abogado de todos los derechos que
le reconoce el ordenamiento jurídico al imputado. El progreso del derecho a la
defensa ha sido considerable en los últimos tiempos, reconociéndose, incluso,
como parte del mismo, el derecho al silencio o abstenerse de prestar declaración
alguna a lo largo del proceso. El fundamento de este derecho constitucional
es la necesidad de proteger la dignidad de la persona, que está reconocida en
el art. 22 de la misma Constitución: “La dignidad y la libertad de la persona
son inviolables” y “respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado”.
3.4 Estructura del proceso
La Constitución constituye la norma fundamental y fundamentadora del
proceso penal. En general el proceso sirve al derecho y el derecho sirve al
proceso. Y como advertía Carnelutti,22 si no estuviese el proceso, no podría
hacerse el derecho; pero tampoco podría hacerse el proceso, si no estuviese
22 CARNELUTTI, F. Cuestiones sobre el proceso penal, Buenos Aires, Ediciones Jurídicas Europa-América,
traducción de Santiago Sentís Melendo, 1961, p. 27.
37
el derecho. A diferencia del proceso que sirve al derecho, el proceso penal

sirve para defender la Constitución y la Constitución sirve para defender
al debido proceso. Aquí la Constitución no sólo representa la norma que
fundamenta al proceso, sino aquella que lo organiza y lo delimita; además, es
la norma que coadyuva a su conformación práctica en la medida que como
norma fundamental se incorpora a la dinámica procesal en calidad de norma
sustancial o norma parámetro.
Sin embargo, si bien todo proceso requiere para su desarrollo un
procedimiento, no todo procedimiento es un proceso.23 El proceso se
caracteriza por su finalidad jurisdiccional compositiva del litigio, mientras
que el procedimiento se reduce a ser una coordinación de actos en marcha,
relacionados o ligados entre sí por la unidad del efecto jurídico final, que
puede ser el de un proceso o el de una fase o fragmento suyo (por ejemplo,
procedimiento incidental o impugnativo). Así, mientras la noción de proceso
es esencialmente teleológica, la de procedimiento es de índole formal.
El proceso penal tiene que estar al servicio de los derechos fundamentales;
éstos no podrían existir sin aquél, no tiene un fin en sí mismo, y de ahí su
carácter instrumental: de nada servirían los derechos sin el proceso para
hacerlos valer. Mientras el procedimiento (constitucional, civil, penal,
laboral, agroambiental, etc.) viene a ser la parte mecánica, ritual y sin mayor
trascendencia ni rigor académico, el proceso es un método científico para
la defensa de la Constitución y la tutela de los derechos fundamentales del
ciudadano y la resolución pacífica en nuestro caso de los conflictos jurídicos-
constitucionales.
A través del proceso se busca concretar el mandato constitucional de
que “toda persona será protegida oportuna y efectivamente por los jueces y
tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos, y que el “Estado
garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural,
pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones”. Y que “ninguna
persona puede ser condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en
un debido proceso”; además, las partes en conflicto gozarán de igualdad de
oportunidades para ejercer durante el proceso las facultades y los derechos
que les asistan. En estos términos la Constitución reconoce al debido proceso
que exige, entre otras garantías, que toda persona sea oída por una autoridad
23 En el ámbito del derecho administrativo, el TC (SC 0009/2004 de 28 de enero) interpretaba que el procedimiento era el
conjunto de actos realizados ante la autoridad administrativa, por parte del administrado, tendientes a obtener el dictado
de un acto administrativo. En cambio el proceso es el conjunto de actos recíprocamente coordinados entre sí, conforme
a reglas preestablecidas, que tienen por fin decidir una controversia entre partes (litigio), por una autoridad imparcial e
independiente (juez) mediante una decisión o sentencia con fuerza legal (cosa juzgada).
38
jurisdiccional competente, independiente e imparcial, y a ser juzgada en su

idioma (arts. 115-120 y 180.I).24
Tal como recuerda Gimeno Sendra,25 el procedimiento comprende un
“conjunto de actos procesales del juez y de las partes que han de realizarse
a fin de que el objeto procesal reciba del órgano jurisdiccional plena
satisfacción”. Y graficaba “que el procedimiento es al proceso lo que las vías
del tren son a su locomotora y convoy; el procedimiento es el camino que ha
de seguir la pretensión y su resistencia hasta llegar a la sentencia definitiva
y cuyo resultado suele quedar plasmado por escrito, en lo que, en la práctica
forense, se denominan los autos o resoluciones”.
Los procedimientos obligan al Estado a resolver los conflictos jurídico-
penales en esa forma (que se encuentra preestablecida en el Código
procesal), hecho éste que evita arbitrariedades, pues le impone actuar del
modo preestablecido para cada situación procesal, de manera que no puede
prescribir conductas formales para las partes distintas de las señaladas en
la norma, ni sancionar a quienes han actuado conforme a ella. A través
del estudio de las normas procesales podemos describir las características
esenciales del sistema procesal, al propio tiempo que, debido a esa función
que asumen de termómetros de los elementos autoritarios o democráticos del sistema
procesal, podemos descubrir también la funcionalidad o disfuncionalidad del
ordenamiento procesal con la Constitución y los valores sociopolíticos e,
incluso, económicos imperantes.
En cualquier caso el proceso no es un fin en sí mismo, sino un medio
por cuanto el proceso por el proceso no existe. Tal como sostiene Asencio
Mellado,26 el proceso no es otra cosa que un instrumento que ostenta el Estado
por el cual la jurisdicción, en el ámbito de sus atribuciones constitucionales,
resuelve y decide los diversos conflictos intersubjetivos y sociales surgidos en
el seno de la comunidad, entendiendo por conflictos toda suerte de situación
que fundamente la deducción de una pretensión o petición de naturaleza
jurídica.
En opinión de Gimeno Sendra,27 el proceso es el “conjunto de derechos de
naturaleza constitucional, obligaciones, posibilidades y cargas, que asisten
a los sujetos procesales, como consecuencia del ejercicio de la acción y cuya
24 El TC (SCP 0425/2012 del 22 de junio), aclaraba que esta garantía es de aplicación inmediata, vincula a todas
las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garantía de legalidad procesal que ha previsto el
Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurídica, etc.
25 GIMENO SENDRA, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 204.
26 ASENCIO MELLADO, J.M. Introducción al Derecho Procesal, Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch 1997, p. 195.
39
realización, ante el órgano jurisdiccional, origina la aparición de sucesivas

situaciones procesales, desde las que, en un estado de contradicción
examinan las partes sus expectativas de una sentencia favorable y, con ella,
la satisfacción definitiva de sus respectivas pretensiones y resistencias”.
Mientras el procedimiento penal viene a ser la parte mecánica, y ritual, el
proceso es un método científico para la tutela de los derechos fundamentales
del ciudadano y la resolución pacífica de los conflictos jurídico-penales.
Con la finalidad que el lector tenga, de entrada, una visión general del
proceso penal, el Código procesal lo ha estructurado en cuatro fases que
se encuentran bien delimitadas: etapa preparatoria del juicio, juicio oral y
público, recursos y ejecución penal.
La etapa preparatoria
El proceso penal comienza con la etapa preparatoria que, según el Código
procesal (art. 277), tendrá por finalidad preparar el juicio oral y público
mediante la recolección de todos los elementos que permitan fundar la
acusación del fiscal o del querellante y la defensa del imputado. La finalidad
de esta etapa es doble: preparar el juicio oral y, al mismo tiempo, la defensa
del imputado. La primera fase del proceso penal busca establecer si se han
producido unos hechos punibles, realizados por personas concretas que
sean merecedoras de un enjuiciamiento penal. Con esta finalidad, las partes
pueden realizar todas las diligencias e investigaciones que sean necesarias y
no requieran autorización del juez instructor.
A lo largo de esta etapa se realizan actos que suponen restricción de los
derechos fundamentales de las personas, que tienden a asegurar el desarrollo
del proceso, como las medidas cautelares (especialmente la detención
preventiva del imputado), que buscan garantizar el derecho de acusar y,
cuando corresponda, el cumplimiento de sanciones penales. El fiscal puede
exigir informes a cualesquiera de los funcionarios públicos, quienes deben
colaborar con la investigación; de igual forma, puede disponer las medidas
razonables y necesarias para proteger y aislar indicios de prueba en los sitios
en los que se investigue un delito, siempre que tales medidas pretendan
evitar la desaparición o destrucción de rastros, evidencias y otros elementos
materiales.
El juicio oral y público
Esta etapa constituye el momento cumbre del proceso, y significa que
el fiscal no sólo ha tenido que agotar la investigación y esclarecer el hecho
denunciado como delictivo, e identificado al autor o autores, sino que será
40
enjuiciada la conducta del acusado para condenarlo o absolverlo en la

sentencia. El Código procesal (art. 329) pone de relieve que “el juicio es la
fase esencial del proceso” y que se realizará sobre la base de la acusación,
en forma contradictoria, oral, pública y continua para la comprobación del
delito y la responsabilidad del imputado con plenitud de jurisdicción.
El fiscal tiene que fundamentar su acusación, señalando los elementos de
convicción que tenga respecto a la comisión del delito, la calificación legal
de los hechos que motivan su pretensión, y que le inducen a afirmar que el
imputado sería el autor del hecho delictivo y, por tanto, tiene que sufrir las
consecuencias jurídico-penales. En consecuencia, la acusación fiscal establece
los alcances del juicio oral y público, así como el ámbito de acción del juez o
tribunal y de las partes.
El juicio oral y público tiene como una de sus principales características,
la contradicción entre la acusación y la defensa para que, en aplicación de la
ley y con imparcialidad, el juez o tribunal resuelva la contienda jurídica. Lo
esencial en esta fase viene a ser el debate que se produce con la recepción de
la prueba ofrecida, y los principios que informan su desarrollo (oral, público,
continuado, contradictorio, inmediación), sobre cuyo resultado y valoración,
el juez o tribunal tiene que resolver la situación jurídica del imputado: lo
absuelve o lo condena.
Los recursos
En general los recursos son instrumentos jurídicos de naturaleza procesal
que la Ley concede a las partes para impugnar resoluciones judiciales
consideradas erróneas o injustas. El juez o tribunal puede equivocarse a la
hora de cumplir su misión constitucional de juzgar o, en su caso, ejecutar lo
juzgado y la parte afectada tiene que hacer uso de los recursos para buscar la
corrección de errores, fácticos o jurídicos, que hubieran podido ser cometidos
en el desarrollo del proceso penal.
Los medios de impugnación que la ley concede a las partes buscan la
reposición, modificación, revisión o anulación de la resolución judicial. Y
como el órgano jurisdiccional o fiscal puede equivocarse (son falibles) ya sea
en la aplicación del derecho, ya sea en la valoración de la prueba o en cualquier
otra decisión que adopten, era necesario que se establezcan controles de los
propios órganos del poder judicial.
Tal como sostiene Couture,28 la parte agraviada por el acto o resolución
tiene, dentro de los límites que la ley le confiera, poderes de impugnación
28 COUTURE, E., Fundamentos del Derecho Civil, Buenos Aires, Depalma, 1981, pp. 339-340.
41
destinados a promover la revisión del acto y su eventual modificación. Así,

recurso quiere decir, literalmente, regreso al punto de partida, y supone un re-
correr, o correr de nuevo el camino ya recorrido. Y concibe a la impugnación
como la acción y efecto de atacar, tachar o refutar un acto judicial con el objeto
de obtener su revocación o invalidación.
La ejecución penal
El proceso penal concluye con la ejecución penal, que se encuentra

precisamente en el último Libro de la segunda parte del Código procesal. La
ubicación se debe a que la potestad jurisdiccional no termina con la sentencia
condenatoria, pues comprende también la ejecución de lo juzgado. El Código
procesal (art. 428) prevé que “las sentencias condenatorias serán ejecutadas
por el juez de ejecución penal, quien tendrá competencia para resolver todas
las cuestiones o incidentes que se susciten durante la ejecución”. Y la Ley
Nº 2298 de 20 de diciembre de 2001 (Ley de Ejecución Penal y Supervisión)
establece que “el condenado, durante la ejecución de la condena, tendrá los
derechos y garantías que le otorgan la Constitución, las Convenciones y
Tratados internacionales vigentes y las leyes” (art. 429 CPP).
Como el derecho de imponer sanciones es monopolio del Estado, el

juez de ejecución penal asume todos los poderes existentes en la ejecución,
quedando las partes reducidas, prácticamente, a meras espectadoras de la
actividad judicial. A tiempo de descartar cualquier sanción privativa de
libertad administrativa o civil, Moreno Catena29 sostiene que “el proceso
penal era el instrumento jurídico establecido para enjuiciar hechos que las
partes acusadoras presentan ante el tribunal como delictivos, imponiendo
la sanción penal que corresponda y haciéndola cumplir, sin perjuicio de
declarar, en su caso, las responsabilidades civiles que de los hechos delictivos
pudieran derivar”.
29 MORENO CATENA, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. pp. 876-877.
42
Primera parte
Los presupuestos procesales
CAPÍTULO 3
ÓRGANO JURISDICCIONAL
1. Jurisdicción y competencia. 2. El orden jurisdiccional penal. 2.1

Límites objetivos. Límites territoriales. El principio de territorialidad. La
extraterritorialidad de la Ley penal. 2.2 Límites subjetivos. 3. Los tribunales
y jueces penales. 4. La competencia material. En función de la gravedad del
delito. En razón de la clase de delito. En razón de la persona imputada. 5. La
competencia territorial. 6. Examen de oficio. 7. Conflictos de competencia. 8.
Excusa y recusación.
1. Jurisdicción y competencia
En general debemos dejar establecido que el órgano jurisdiccional (juez
natural), las partes (acción y defensa) y el objeto procesal (hecho penal),
constituyen los presupuestos imprescindibles para se configure el proceso
penal. El juez natural se constituye en una moderna y efectiva garantía ya
que “son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les
competen, así como los actos de las que ejerzan jurisdicción o potestad que no
emane de la ley” (art. 122 CPE).
La jurisdicción se ejerce por los jueces y tribunales, que son independientes,
inamovibles, responsables y sometidos únicamente al imperio de la
Constitución y de la Ley. La unidad jurisdiccional caracteriza a este conjunto
de órganos, y se prohíbe los tribunales de excepción. La Constitución prevé
que la jurisdicción ordinaria se ejerce por el Tribunal Supremo de Justicia,
los Tribunales Departamentales de Justicia, los Tribunales de sentencia y los
jueces…” (art. 179.1).
Esta función del Estado debe ser analizada, igualmente, como presupuesto
de validez del proceso, pues aunque todos los jueces y tribunales tienen
jurisdicción, sólo pueden ejercerla en los casos en que les sea específicamente
atribuida, de tal modo que si falta la jurisdicción en el órgano, los actos
judiciales serían nulos de pleno derecho. Lo anterior no es más que una
manifestación de la exclusividad de la jurisdicción y sólo los jueces y
tribunales pueden aplicar el ius puniendi del Estado: juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado.
No obstante la proclamación de esta unidad jurisdiccional, hay que
distinguir la jurisdicción ordinaria de la jurisdicción especial. El Código
procesal (art. 48) establece que en caso de duda sobre la jurisdicción aplicable,
45
por razones de concurrencia o conexitud entre la jurisdicción especial y la

ordinaria, corresponde el conocimiento de los delitos a la ordinaria; además,
en ningún caso, los civiles serán sometidos a la jurisdicción militar.1
La unidad jurisdiccional no significa, sin embargo, que haya un tribunal
único, sino que la jurisdicción como potencia está delegada exclusivamente
al Órgano Judicial (art. 179.I CPE). Más precisa es la Constitución española
(art. 117.3), cuando establece que “el ejercicio de la potestad jurisdiccional en
todo tipo de procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde
exclusivamente a los juzgados y tribunales determinados por las leyes, según
las normas de competencia y procedimiento que las mismas establezcan”.
Lo que ambos mandatos constitucionales recogen no es más que la potestad
jurisdiccional que, según Almagro Nosete,2 era “aquella cualidad del
mando inherente a un órgano estatal para originar, desarrollar y cumplir
legítimamente las actividades que generan sus atribuciones”, y que “expresa
en este orden, una posición de superioridad frente a la posición subordinada
de quienes están sujetos a la misma”. Así, la potestad jurisdiccional se traduce
en el poder-deber de carácter público que corresponde exclusivamente al
Estado, y se ejerce por medio de los jueces y tribunales determinados por ley.
La Ley del Órgano Judicial (art. 11) prevé que la jurisdicción “es la potestad que
tiene el Estado Plurinacional de administrar justicia; emana del pueblo boliviano y se
ejerce por medio de las autoridades jurisdiccionales del Órgano Judicial”.
La jurisdicción no debe confundirse con la competencia. La determinación
de la competencia supone atribuir a unos determinados órganos
jurisdiccionales el conocimiento de una cierta clase de asuntos de forma
prevalente a otros órganos jurisdiccionales. Tal como sostenía Gimeno Sendra,3
tanto la jurisdicción como la competencia, constituyen materia vedada al
poder de libre disposición de las partes procesales, las cuales no son dueñas
1 El TC (SC 664/2004-R de 6 de mayo) ha establecido que si bien los supuestos delitos imputados fueron cometidos en los
acontecimientos de febrero de 2003 (típica conmoción política), empero, no es posible afirmar que fueron realizados
en ocasión del servicio, y menos concluir que en virtud a ello, su tipificación corresponde a la codificación militar y que
están sometidos a la jurisdicción y competencia de la justicia militar, por cuanto ni la Constitución ni la Ley Orgánica
de las Fuerzas Armadas, bajo ninguna circunstancia, tienden a convalidar la vulneración de derechos y garantías
constitucionales en mérito a la defensa de la seguridad y el mantenimiento del orden público. Además solo pueden
ser considerados delitos militares aquellos que afecten bienes jurídicos militares y en el caso presente, los militares
fueron imputados por la comisión de delitos comunes, como son los delitos de homicidio, lesiones gravísimas y daño
calificado, cuyos bienes jurídicos protegidos son la vida, la integridad corporal y la propiedad de personas, reconocidos
como derechos fundamentales en la Constitución Política del Estado y las normas internacionales sobre derechos
humanos, que por expresa disposición de la Ley Fundamental, deben ser juzgados por la jurisdicción ordinaria. En este
sentido, caso Quispialaya Vilcapoma vs Perú, (excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas) sentencia de 23
de noviembre de 2015, párrs 145-147.
2 ALMAGRO NOSETE, J. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 52.
46
en absoluto de deducir su controversia ante el orden jurisdiccional o ante el

juzgado o tribunal que les parezca oportuno, sino, única y exclusivamente,
ante el órgano jurisdiccional que ostente jurisdicción y competencia.
La Ley (art. 12) define a la competencia como “la facultad que tiene una
magistrada o magistrado, una o un vocal, una juez o un juez, o una autoridad
indígena campesina para ejercer la jurisdicción en un determinado asunto”.
Y el Código procesal (art. 44) sienta el principio de que la competencia penal
de los jueces y tribunales es improrrogable y se rige por las reglas respectivas
de su Ley orgánica y por las de este Código. Aquí el juez o tribunal que sea
competente para conocer de un proceso penal, lo será también para decidir
todas las cuestiones e incidentes que se susciten en el curso de su tramitación,
así como para dictar las resoluciones respectivas y ejecutarlas.
La competencia viene a ser la medida de la jurisdicción o, como sostenía
Moreno Catena,4 “el conjunto de procesos en que un tribunal puede ejercer,
conforme a la ley, su jurisdicción o, desde otra perspectiva, la determinación
del tribunal que viene obligado, con exclusión de cualquier otro, a ejercer
la potestad jurisdiccional en un concreto asunto”. En cambio la jurisdicción
―justamente con la competencia― constituye el primer presupuesto del
proceso penal, que viene a ser el instrumento necesario a seguir y al que ha
de someterse el Estado para la actuación del ius puniendi, y el imputado para
hacer prevalecer sus derechos. Así la garantía jurisdiccional establece que
nadie puede ser castigado sino en virtud de un juicio formal ante sus jueces
naturales, en el que se respeten las garantías del debido proceso.
2. El orden jurisdiccional penal
El orden jurisdiccional penal se determina atendiendo a tres criterios
diferentes: a) el ámbito objetivo interno sobre el que opera la jurisdicción
penal (límites objetivos); b) el ámbito internacional (límites territoriales); y, c)
los supuestos de inviolabilidad o inmunidad de la que gozan determinadas
personas (límites subjetivos).
2.1 Límites objetivos
El Código procesal (art. 42) reconoce los límites objetivos al establecer
que corresponde a la justicia penal el conocimiento exclusivo de todos los
delitos, así como la ejecución de sus resoluciones. Y aclara que la jurisdicción
penal es irrenunciable e indelegable, con las excepciones establecidas en el
Código, y que los órganos judiciales integrantes del orden penal extienden
su conocimiento a los procesos de índole penal que se lleven a cabo para el
4 MORENO CATENA, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 114.
47
enjuiciamiento de aquellos comportamientos o conductas tipificadas como

delito en el Código penal y leyes penales especiales.
La aplicación del derecho penal tiene que hacerse conforme a la
Constitución boliviana (art. 117.I), ya que “ninguna persona puede ser
condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en un debido proceso”;
además, “nadie sufrirá sanción penal que no haya sido impuesta por
autoridad judicial competente en sentencia ejecutoriada”. La condena penal
debe fundarse en una ley anterior al proceso y sólo se aplicarán las leyes
posteriores cuando sean más favorables al encausado. Por su parte, el Código
procesal (art. 1) prevé que “nadie será condenado a sanción alguna si no es
por sentencia ejecutoriada, dictada luego de haber sido oído previamente en
juicio oral y público, celebrado conforme a la Constitución, las Convenciones
y Tratados Internacionales vigentes y este Código”.
2.2 Límites territoriales
En la aplicación de la Ley penal concurren los siguientes límites
territoriales:
Principio de territorialidad.
Este principio busca la aplicación de la Ley penal a todos los delitos
cometidos en el territorio nacional o hasta donde pudiera alcanzar
objetivamente la soberanía del Estado boliviano. En este orden es decisivo
el lugar donde el delito se cometió, ya que éste determina la aplicabilidad
de la ley penal; es decir, el concepto jurídico de territorio delimita el ámbito
de aplicación de la ley penal de un determinado Estado. Así la ley penal se
impone a todos los delitos cometidos en el territorio nacional, sin atender a la
nacionalidad del autor ni a la del titular del bien jurídico lesionado.
El Código penal (art. 1.1) establece que el mismo se aplica “a los
delitos cometidos en el territorio de Bolivia o en los lugares sometidos a
su jurisdicción”. Este principio viene a ser una manifestación del poder de
imperium que tiene el Estado en el orden penal y, al mismo tiempo, excluye
a los delitos perpetrados fuera del territorio nacional. En realidad el sistema
penal que se compone del Código penal, el Código procesal penal y la
Ley de ejecución de penas y medidas de seguridad, se impone a todos los
ciudadanos ―nacionales o extranjeros― que hayan cometido un delito dentro
de los límites territoriales hasta donde ejerce la potestad jurisdiccional penal
el Estado boliviano.
48
La extraterritorialidad de la Ley penal

La extraterritorialidad de la Ley penal viene determinada por la
nacionalidad del autor del hecho delictivo, la naturaleza del bien jurídico
protegido y la justicia universal.
a) El principio de nacionalidad significa que los tribunales del orden penal
deben conocer de los hechos previstos en las leyes penales cometidos
por bolivianos fuera del territorio nacional. El criterio determinante
es la nacionalidad del imputado y se funda en que el ciudadano se
halla siempre sometido a la ley de su país y le debe obediencia, incluso
en el extranjero. Este principio busca que el Código penal (art. 1.3-6),
se aplique “a los delitos cometidos en el extranjero por un boliviano,
siempre que éste se encuentre en territorio nacional y no haya sido
sancionado en el lugar en que delinquió”, así como “a los delitos
cometidos en el extranjero por funcionarios al servicio de la nación en
el desempeño de su cargo o comisión”.
b) El principio real o de protección atribuye a la jurisdicción penal el
conocimiento de los hechos cometidos por bolivianos o extranjeros
fuera del territorio nacional, siempre y cuando se trate de los delitos
previstos en el Código penal (art. 1.4) contra la seguridad del Estado, la
fe pública y la economía nacional. Este principio considera que el Estado
tiene la obligación de defender todos sus bienes jurídicos, internos,
públicos y privados. Por eso se designa, también, con el nombre de
principio de protección. La doctrina española incluye en este principio
la falsificación de moneda, así como cualquier otra falsificación que
perjudique directamente el crédito o interés del Estado.
c) El principio de la justicia universal atribuye a los tribunales de todos los
Estados vocación represiva para conocer de un delito cometido por un
individuo de cualquier nacionalidad y en cualquier Estado. La idea es
que cada Estado, como parte de la comunidad internacional civilizada,
debe ejercer la justicia represiva contra los crímenes calificados de
lesa humanidad, independientemente del lugar de su perpetración.
El Código penal (art. 1.7) recoge este principio al proclamar su
aplicación “a los delitos que por Tratado o Convención de la República
se hayan obligado a reprimir, aun cuando no fueren cometidos en su
territorio”. Este principio se basa en la universalidad de determinados
bienes jurídicos, y pretende sancionar el delito en cualquier Estado,
cualquiera sea la nacionalidad del imputado y el lugar de su comisión.
49
El legislador boliviano ha venido incorporando al ordenamiento interno

el principio de justicia universal, de tal forma que se permita la persecución
de los crímenes denominados de lesa humanidad, previstos en Tratados y
Convenios Internacionales. Así por ejemplo, en la reforma parcial del Código
penal de 1997 (arts. 185 bis y ter), se ha incorporado la figura de legitimación
de ganancias ilícitas provenientes de delitos vinculados al tráfico de drogas o
de cualquier otra organización criminal.
En este plano la Corte Penal Internacional representa, sin duda alguna,
el mayor esfuerzo de la Comunidad Internacional por hacer realidad este
principio de la jurisdiccional penal universal y constituye uno de los mayores
desafíos para terminar con la impunidad de determinados delitos que
trascienden los intereses nacionales.5 Tal como sostenía Albarracín Sánchez,6
una Corte Penal Internacional, permanente e independiente de los centros de
decisión política, tanto internos como externos, resulta mejor alternativa para
sancionar las más graves afectaciones a los derechos humanos y de este modo
dotarlos de un adecuado sistema de garantía internacional.
2.3 Límites subjetivos
La proclamación que hace la ley penal en el sentido de que no reconoce
ningún fuero ni privilegio personal, admite excepciones en atención a
la inmunidad de la que gozan determinadas personas tanto nacionales,
como extranjeras. En efecto existen disposiciones contenidas en el Derecho
internacional público o en el Derecho público interno, Tratados y Convenios,
que excluyen, con carácter absoluto o relativo, a determinadas personas de la
aplicación de la ley penal y procesal en atención a la naturaleza de la función
y del cargo u oficio público que desempeñan.
a) En el ámbito del Derecho internacional público, los Jefes de Estado
extranjeros, los agentes diplomáticos (embajadores, encargados de
negocios y miembros del personal diplomático de la misión) y los
miembros de su familia, así como el personal administrativo y técnico
y sus respectivas familias, gozan de exenciones absolutas y, por tanto,
no pueden someterse a la jurisdicción penal del Estado receptor. De la
5 La Ley N° 2398 de 24 de mayo de 2002, reconoce y ratifica como Ley de la República, la firma suscrita el 17 de
julio de 1998, del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, en sus 128 artículos. Este reconocimiento
supone uno de los mayores desafíos para el legislador boliviano porque tiene que incorporar en su normativa
interna una serie de disposiciones que permitan no sólo materializar el principio de complementariedad, sino
también compatibilizar el sistema penal a los nuevos cambios que se vienen consumando en la Comunidad
Internacional.
6 ALBARRACÍN SÁNCHEZ, W. En Implementación del Estatuto de la Corte Penal Internacional en Bolivia, La Paz,
Impreso por Prisa Ltda., 2006, p. 193.
50
misma forma, previo acuerdos especiales, gozan de estas exenciones

algunos representantes de organismos e instituciones internacionales;
por ejemplo, los representantes del Banco Mundial, Banco
Interamericano de Desarrollo, los agentes de la DEA norteamericana,
etc.
b) En el ámbito del Derecho público interno, gozan de exenciones relativas
los diputados y senadores ya que la Constitución prevé que “gozarán
de inviolabilidad personal durante el tiempo de su mandato y con
posterioridad a éste, por las opiniones, comunicaciones, representa
ciones, requerimientos, interpelaciones, denuncias, propuestas, expre
siones o cualquier acto de legislación, información o fiscalización que
formulen o realicen en el desempeño de sus funciones no podrán
ser procesados penalmente”. En cambio si cometen algún delito se
someten a la justicia ordinaria como cualquier ciudadano, aunque no
se le impondrá la detención preventiva, salvo que se trate de un delito
flagrante (arts. 151-152 CPE).
3. Tribunales y jueces penales
El Código procesal (art. 43) reconoce unos órganos jurisdiccionales penales
unipersonales, a los que denomina jueces (de instrucción, de sentencia, y
de ejecución penal) y otros de carácter colegiado (tribunales de sentencia,
las cortes departamentales, y el Tribunal Supremo de Justicia, en sus salas
penales). Todos estos jueces y tribunales tienen competencia exclusiva para
el conocimiento de todos los procesos penales comunes, y conocen de todos
los delitos, así como la ejecución de sus resoluciones. La especificación de los
tribunales no es más que una manifestación de la exclusividad e integridad
de la jurisdicción penal, que no pueden ejercer más funciones que las
estrictamente jurisdiccionales, reconocidas en la Constitución (art. 179.1) y el
Código procesal (arts. 50-55), y se distribuyen de la siguiente forma:
a) Los jueces de instrucción, serán competentes para: 1) El control de
la investigación; 2) Emitir las resoluciones jurisdiccionales que
correspondan durante la etapa preparatoria, y de la aplicación de
criterios de oportunidad; 3) La sustanciación y resolución del proceso
abreviado; 4) Resolver la aplicación del procedimiento inmediato
para delitos flagrantes; 5) Dirigir la audiencia de preparación de
juicio y resolver sobre las cuestiones e incidentes planteados en la
misma; 6) Decidir la suspensión del proceso a prueba; 7) Homologar
la conciliación; 8) Resolver las solicitudes de cooperación judicial
internacional; 9) Conocer y resolver sobre la incautación de bienes y sus
51
incidentes; 10) Conocer y resolver la acción de libertad, si no existieran

jueces de sentencia en su asiento jurisdiccional; y 11) Disponer, ratificar
o modificar medidas de protección en favor de la víctima e imponer las
sanciones ante su incumplimiento (art. 54 CPP).
b) Los jueces de sentencia, son competentes para conocer: 1) Los juicios por
delitos de acción privada; 2) Los juicios por delitos de acción pública
sancionados con pena no privativa de libertad o con pena privativa
de libertad, cuyo máximo legal sea de cuatro o menos años; 3) Los
juicios por delitos de acción pública flagrantes; 4) Disponer, ratificar
o modificar medidas de protección en favor de la víctima e imponer
las sanciones ante su incumplimiento. 5. El procedimiento para la
reparación del daño; y 6) La acción de libertad (arts. 53 CPP y 75 LOJ).
c) Los tribunales de sentencia, integrados por tres (3) jueces técnicos, son
competentes para conocer la sustanciación y resolución del juicio en
todos los delitos de acción pública, con las excepciones encomendadas
a los jueces de sentencia (art. 52 CPP).
d) Los jueces de ejecución penal, son competentes para conocer y resolver: 1)
El control de la ejecución de las sentencias y de las condiciones impuestas
en la suspensión condicional del proceso, del control de la suspensión
condicional de la pena y del respeto de los derechos de los condenados;
2) La sustanciación y resolución de la libertad condicional, y de todos
los incidentes que se produzcan durante la etapa de ejecución; y, 3) La
revisión de todas las sanciones impuestas durante la ejecución de la
condena, que inequívocamente resulten contrarias a las finalidades de
enmienda y readaptación de los condenados (art. 55 CPP).
e) Las cortes departamentales de justicia (salas penales), son competentes
para conocer: 1) La sustanciación y resolución del recurso de
apelación incidental; 2) La sustanciación y resolución del recurso de
apelación restringida interpuesto contra las sentencias; 3) Las excusas
o recusaciones contra los jueces unipersonales de primera instancia
y de los jueces de ejecución penal; además, resolver las recusaciones
formuladas contra sus vocales; y, 4) Los conflictos de competencia
(arts. 51 CPP y 58 LOJ).
f) El Tribunal Supremo de Justicia (salas penales), es competente para

conocer y resolver: 1) Los recursos de casación; 2) Los recursos de
revisión de sentencias condenatorias ejecutoriadas; 3) Las solicitudes
de extradición; 4) Conocer y resolver las excusas y recusaciones de uno
52
o más miembros de la Sala; y, 5) Sentar y uniformar la jurisprudencia

(arts. 50 CPP y 42 LOJ).
4. La competencia material
Mientras la jurisdicción es la potestad que tiene el Estado de administrar
justicia por medio de los órganos del poder judicial, la competencia es
la facultad que tiene un tribunal o juez para ejercer la jurisdicción en un
determinado asunto. El Código procesal (art. 44) prevé que la competencia
penal de los jueces y tribunales es improrrogable y se rige por las reglas
respectivas de su Ley orgánica y por las del propio Código procesal. Así el
juez o tribunal que sea competente para conocer de un proceso penal, lo será
también para decidir todas las cuestiones e incidentes que se susciten en el
curso de su tramitación, así como para dictar las resoluciones respectivas y
ejecutarlas.
La norma alude a la competencia material que viene a ser, según Roxin,7
la distribución de los asuntos judiciales, según su clase o su gravedad, entre
los distintos órganos de decisión judiciales penales. Sin embargo, la doctrina
española8 habla de competencia objetiva y la define como el conjunto de
normas procesales que delimitan, entre los diversos órganos judiciales del
orden jurisdiccional, cuál es el competente para el conocimiento de un proceso
penal. La finalidad de tener un régimen de competencia legal consiste en
que para cada hecho punible esté previsto un órgano de decisión judicial
determinado legalmente, con lo cual no queda posibilidad alguna para que la
persona del juez que decide sea elegida arbitrariamente.
La determinación del órgano competente en Bolivia exige atender a tres
criterios: a) la gravedad del delito, que dependerá del máximo de la pena que
lleva aparejada en el Código penal; b) la clase del delito cometido (público
o privado); y, c) la cualidad del imputado. La gravedad del delito es la regla
general de atribución de la competencia material, mientras que las dos
restantes, como especiales que son, tienen aplicación preferente: en primer
lugar, se toma en cuenta la calidad del sujeto pasivo, y en segundo lugar, si el
delito es de acción pública o de acción privada.
La gravedad del delito
La regla general para determinar la competencia entre los diferentes
órganos judiciales depende de la gravedad del hecho punible, y su
respectiva sanción. El Código procesal (arts. 51-52) establece que los jueces

8 Por todos, GIMENO SENDRA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 121.
53
de sentencia son competentes para conocer los juicios por delitos de acción
pública sancionados con pena no privativa de libertad o con pena privativa
de libertad, cuyo máximo legal sea de cuatro o menos años. En cambio los
tribunales de sentencia son competentes para conocer todos los otros delitos
de acción pública, que no correspondan a los jueces de sentencia. En ambos
casos, se toma en cuenta la pena en abstracto para establecer, en concreto, la
competencia material del juez o tribunal de sentencia.
La clase de delito
Una primera excepción a la regla general que atiende a la gravedad del
delito, viene determinada en razón de la clase de delito objeto del proceso
penal. Y los jueces de sentencia son competentes para conocer la sustanciación
y resolución del juicio en todos los delitos de acción privada, que son: giro
de cheque en descubierto, giro defectuoso de cheque, desvío de clientela,
corrupción de dependientes, apropiación indebida, abuso de confianza,
los delitos contra el honor, destrucción de cosas propias para defraudar,
defraudación de servicios o alimentos, alzamiento de bienes o falencia civil,
despojo, alteración de linderos, perturbación de posesión y daño simple e
insultos y otras agresiones verbales por motivos racistas o discriminatorios
(arts. 20, 51 y 52 CPP).
A diferencia de los jueces de sentencia, los tribunales de sentencia son
competentes para conocer todos los delitos de acción pública, que por
exclusión no correspondan a los jueces de sentencia. En todos estos casos, la
competencia material se determina dependiendo de la clase del delito, según
la clasificación que establecen el Código penal y el Código procesal.
Los jueces de sentencia son también ― excepcionalmente― competentes para
conocer los delitos de acción pública flagrantes y de contenido patrimonial
cuando se haya convertido la acción, según lo establece el artículo 26 del
Código procesal donde la víctima adquiere la titularidad de la acción penal.
Las personas imputadas
La segunda excepción a la aplicación de la regla general de distribución
de la competencia, viene constituida por la calidad del imputado, criterio que
además se aplica preferentemente sobre las restantes. Este criterio alude al
presidente y al vicepresidente del Estado, que gozan de fuero especial o privilegio
constitucional en el juzgamiento, siempre que se trate de delitos cometidos en
el ejercicio de sus funciones, conforme establecen la Constitución, el Código
procesal (art. 393), y la ley N° 044 de 08 de octubre de 2010.
54
Este privilegio constitucional pretende evitar la judicialización de la vida

política, la gobernabilidad del Estado y en los hechos se convierte en arma de
doble filo: por un lado, termina siendo juicio político, cuyo resultado depende
de la correlación de fuerzas en la Asamblea Legislativa y, por otro, el imputado
pierde su derecho a los recursos ordinarios.
5. La competencia territorial
El otro criterio para determinar la competencia, entre los distintos
jueces y tribunales del mismo tipo, se conoce como competencia territorial,
y se establece especialmente por el lugar de la comisión del delito. Lo que
fundamenta la competencia territorial es que nadie más que el juez o tribunal
del lugar de la comisión del delito está en condiciones de conocer y juzgar
el hecho y, además, el imputado tiene la posibilidad real de ejercer sus
derechos fundamentales que informan el debido proceso. Tal como sostenía
Gimeno Sendra,9 la existencia de un criterio territorial de determinación de la
competencia encuentra su justificación en la existencia de una pluralidad de
órganos de la misma clase, que actúan la potestad jurisdiccional a lo largo de
todo el territorio nacional.
Las normas sobre competencia territorial ―al igual que la material ―
tampoco pueden modificarse por la voluntad de las partes por cuanto son
improrrogables. El Código procesal (art. 49) establece que las reglas de la
competencia territorial, se definen por: 1) el lugar de la comisión del delito;
2) la residencia del imputado o en el lugar en que éste sea habido; 3) el lugar
donde se descubran las pruebas materiales del hecho; 4) cuando el delito
cometido en territorio extranjero haya producido sus efectos en territorio
boliviano, conocerá el juez del lugar donde se hayan producido los efectos
o el que hubiere prevenido; 5) el caso de tentativa será el del lugar donde se
realizó el comienzo de la ejecución o donde debía producirse el resultado; y, 6)
cuando concurran dos o más jueces, igualmente competentes, conocerá el que
primero haya prevenido. Con la finalidad de salvar las diligencias realizadas
y evitar la virtual fuga del imputado, los actos del juez incompetente, por
razón del territorio, mantendrán validez, sin perjuicio de las modificaciones
que pueda realizar el juez competente.
En la interpretación del TC,10 la Ley ha previsto diferentes posibilidades
para determinar la competencia territorial de los jueces en materia penal,
todas ellas válidas en la medida en que el caso concreto se adecue a uno de los
supuestos determinados en la norma. Los jueces que cumplan con cualquiera
9 GIMENO SENDRA, V. y otros, Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 141.
10 SC 610/2004-R de 22 de abril.
55
de las alternativas señaladas en el artículo 49 CPP, serán competentes

en razón del territorio, no siendo evidente que las mismas tengan que ser
aplicadas por su orden ni que tengan carácter excluyente entre sí, dado que
el mismo artículo ha establecido la posibilidad de que concurran dos o más
jueces igualmente competentes cuando precisamente se presenten dos o más
de los supuestos contemplados en él, o cuando presentándose uno solo, las
características de la acción delictiva determinen la concurrencia de los jueces.
En la eventualidad de que haya algún conflicto de competencia territorial, el
Código procesal (art. 49.6) establece que “conocerá el que haya prevenido”.
6. Examen de oficio
Las normas sobre competencia en materia penal tienen carácter absoluto
y, por tanto, están al margen de cualquier acuerdo de voluntades. El
Código procesal (arts. 42-44) aclara que “corresponde a la justicia penal
el conocimiento exclusivo de todos los delitos, así como la ejecución de
sus resoluciones...”, y “la competencia penal de los jueces y tribunales es
improrrogable y se rige por las reglas respectivas de su ley orgánica y por las
de este Código”. Así, todos los órganos jurisdiccionales penales, de oficio o
a instancia de parte, deben promover y sostener su competencia, o inhibirse
del conocimiento del caso, cuando consideren que no les corresponde. Las
normas procesales son de orden público y de cumplimiento obligatorio; por
tanto, el órgano jurisdiccional tiene que examinar o controlar de oficio, bajo
sanción de nulidad, su propia competencia y, cuando corresponda, tiene que
separarse del conocimiento de la causa.
El Código procesal (art. 46) establece que “la incompetencia por razón
de materia será declarada, aún de oficio, en cualquier estado del proceso...”,
y advierte que la inobservancia de esta regla, producirá nulidad del acto.
La incompetencia en razón de la materia se configura cuando ha ingresado
al sistema penal un hecho que no era delictivo y, si bien en el fondo era un
conflicto jurídico, corresponde acudir a otros jueces o tribunales para buscarle
solución. Los preceptos anteriores coinciden con el mandato constitucional
(art. 122), en el sentido de que “son nulos los actos de las personas que
usurpen funciones que no les competen, así como los actos de las que ejerzan
jurisdicción o potestad que no emane de la ley”.
Un caso típico de incompetencia en razón de la materia sería cuando,
por ejemplo, se ha pactado en un contrato una cláusula compromisoria,
estableciendo que, en caso de alguna controversia relacionada con lo acordado,
primero tiene que agotarse la vía arbitral y después la jurisdicción penal.
56
El TCP11 ha establecido que la Ley de Arbitraje y Conciliación es aplicable

en materia penal, cuando las partes voluntariamente suscriben contratos
incluyendo una cláusula de sometimiento a dicha ley para los casos en los que
surjan controversias, casos en los cuales la inclusión de esta cláusula implica
la renuncia a acudir a la justicia ordinaria en tanto se agote la vía conciliatoria
y arbitral. En consecuencia, cuando se incluye la referida cláusula en un
contrato, el juez en materia penal resulta incompetente, tomando en cuenta
que las partes reconocen en forma expresa la existencia del contrato y cuál el
procedimiento a seguirse ante el tribunal arbitral, al que le corresponde su
conocimiento, y no a la justicia ordinaria penal.
7. Conflictos de competencia
Los conflictos de competencia tienen lugar cuando dos jueces o tribunales
pretenden conocer un mismo asunto o se niegan a ello, por entender ambos
que no son competentes. En el primer caso, cuando los dos jueces pretenden
conocer la causa, se conoce como una cuestión de competencia positiva; y en el
segundo, cuando ambos se niegan a conocer el caso, se trata de un conflicto de
competencia negativa. Y como existe la necesidad del esclarecimiento del delito
y evitar con ello la impunidad de su autor, la ley prevé que “los actos del
juez incompetente por razón del territorio mantendrán validez, sin perjuicio
de las modificaciones que pueda realizar el juez competente”. Que los actos
del juez incompetente en razón del territorio mantengan validez permite,
además, precautelar las diligencias consumadas.
Con el propósito de resolver el conflicto de competencia, el Código
procesal (art. 310) prevé la inhibitoria y la declinatoria, pero no ha establecido
el procedimiento para ambos incidentes. Sin embargo en ausencia de la
normativa expresa, el Código procesal civil (arts. 17-22), establece:
a) La inhibitoria se intentará ante el juez o tribunal a quién se considere
competente, pidiéndole dirija oficio al que se estime incompetente para
que se inhiba y le remita el proceso. En caso de que haya planteado la
inhibitoria y la autoridad judicial se declare competente, se dirigirá a la
jueza o juez o tribunal tenida o tenido por incompetente, acompañando
fotocopia legalizada del memorial en que se hubiere planteado la
inhibitoria, como de la resolución correspondiente y demás recaudos
sobre los que hubiere fundado su competencia; asimismo, solicitará
a la autoridad judicial su inhibitoria, la remisión del expediente o, en
su defecto, el envío de éste al tribunal superior llamado por Ley para
dirimir el conflicto.
11 SCP 1337/2012-R de fecha 19 de septiembre.
57
La autoridad requerida previa notificación, se pronunciará en el plazo de

cuarenta y ocho horas aceptando o negando la inhibitoria. Y si la autoridad
requerida acepta la inhibitoria, remite la causa ante el juzgado o tribunal
requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante este
último, cuya resolución será inapelable. Si la autoridad requerida
negare la inhibitoria y se declarare competente, en el término de cuarenta
y ocho horas enviará las actuaciones sin otra sustanciación al tribunal
superior para dirimir el conflicto, comunicando al mismo tiempo a la o
el requirente para que remita las suyas en igual plazo si las o los jueces
se encontraren en el mismo asiento judicial o, en el de seis días si lo
estuvieren en asientos diferentes.
El procedimiento en caso de conflicto de competencia en el tribunal
dirimidor es el siguiente: dentro de los cinco días de recibidas las
actuaciones de ambas autoridades judiciales o a los quince días de remitidas
aquellas sólo por la autoridad requerida, el tribunal superior resolverá el
conflicto sin otra sustanciación ni ulterior recurso, declarando:
1) La competencia de la autoridad judicial que conoció en su origen la
demanda principal;
2) La incompetencia de la autoridad judicial de origen, en cuyo caso
dispondrá la remisión de obrados a la autoridad considerada
competente;
3) La incompetencia de ambas, en cuyo caso dispondrá la remisión de
antecedentes al juzgado o tribunal que considere competente para
conocer el asunto.
b) La declinatoria se planteará ante el juzgado o tribunal que se considere
incompetente, pidiéndole se separe del conocimiento de la causa y
remita el proceso a la autoridad tenida por competente. Y cuando dos o
más jueces se declaren simultánea y contradictoriamente competentes o
incompetentes, el conflicto será resuelto por el tribunal departamental
de justicia, del juez o tribunal que haya prevenido, sin recurso ulterior.
En cambio cuando el conflicto de competencia sea entre tribunales
departamentales, será resuelto por el Tribunal Supremo de Justicia.
El tribunal competente resolverá el incidente dentro de los tres días
siguientes; y si se requiere la producción de prueba, se convocará a una
audiencia oral dentro de los cinco días y el tribunal resolverá el conflicto en
el mismo acto.
58
La competencia o determinación definitiva de la competencia del órgano

jurisdiccional no queda resuelta atendiendo sólo a los criterios examinados
y a las modificaciones que pudieran tener lugar por causa de la conexión
entre distintas infracciones penales. Y pueden existir, como de hecho existen,
varios juzgados penales en una misma corte departamental; incluso, existen
distintas salas penales en una misma corte. En estos supuestos, hay que acudir
a las normas del reparto y distribución de causas. El derecho al juez ordinario
predeterminado por la ley o derecho al juez natural no se agota, con todo, en
lo que se acaba de sostener, ya que este derecho fundamental exige, además,
una regulación precisa y un conocimiento previo por los justiciables acerca
de las personas físicas que vayan a ejercer la función de juzgar. En todos estos
casos, deben tenerse presentes las normas que determinan la designación de
los jueces, las suplencias, así como la excusa y recusación de los mismos.
8. Excusa y recusación
Las excusas y recusaciones buscan garantizar la imparcialidad del juez
o tribunal, que es la base de la administración de justicia. Ni la excusa ni
la recusación afectan al órgano jurisdiccional sino a la persona que tiene la
autoridad jurisdiccional.
Las causales de excusa y de recusación de los jueces, son: 1) haber intervenido
en el mismo proceso como juez, fiscal, abogado, mandatario, denunciante,
querellante, perito o testigo; 2) haber manifestado extrajudicialmente su
opinión sobre el proceso, que conste documentalmente; 3) ser cónyuge o
conviviente, pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad o por adopción, de algún interesado o de las partes; 4) ser tutor o
curador o haber estado bajo tutela de alguno de los interesados o de las partes;
5) tener interés en el proceso, o sus parientes en los grados preindicados;
6) tener proceso pendiente, o sus parientes en los grados preindicados, con
alguno de los interesados o de las partes, iniciado con anterioridad al proceso
penal; 7) ser socio o sus parientes, en los grados preindicados, de alguno de
los interesados o de las partes, salvo que se trate de sociedades anónimas; 8)
ser acreedor, deudor o fiador, o sus padres o hijos y otra persona que viva a su
cargo, de alguno de los interesados, salvo que se trate de entidades bancarias
y financieras; 9) haber intervenido como denunciante o acusador de alguno
de los interesados o de las partes, o haber sido denunciado o acusado por
ellos, antes del inicio del proceso; 10) haber recibido beneficios, su cónyuge
o conviviente, padres o hijos u otras personas que viven a su cargo; y, 11)
tener amistad íntima, que se exteriorice por frecuencia de trato, o enemistad
manifiesta con alguno de los interesados o de las partes. En ningún caso
59
procede la separación por ataques u ofensas inferidas al juez después de que

haya comenzado a conocer el proceso (arts. 316-321 CPP).
El juez comprendido en alguna de las referidas causales, debe excusarse
y apartarse del conocimiento del proceso. Lo que implica que toda autoridad
judicial a tiempo de asumir el conocimiento de una causa debe excusarse
espontáneamente, siempre y cuando considere que se encuentra comprendida
en uno de los motivos legales de excusa. En caso de no hacerlo y que alguna
de las partes considere que efectivamente concurre alguna razón para apartar
al juez de la causa, debe interponer la recusación, concebida como la facultad
procesal que tienen las partes litigantes de pedir que un juez se abstenga
de administrar justicia en un proceso por considerar que tiene interés en
el mismo, cuestionándose su imparcialidad por las causales expresamente
señaladas por la ley.
La o el juez comprendido en alguna de las referidas causales, debe excusarse
en el término de veinticuatro (24) horas mediante resolución fundamentada,
apartándose de forma inmediata del conocimiento del proceso, y remitirá en
el día la resolución a la oficina gestora de procesos, que efectuará el sorteo en
el sistema informático de gestión de causas de forma inmediata y comunicará
a la autoridad judicial que remita el proceso a la jueza o juez asignado, quien
asumirá conocimiento del proceso inmediatamente y proseguirá su curso sin
interrupción de actuaciones y audiencias. Asimismo remitirá en el día los
antecedentes pertinentes a la o el vocal de la sala penal de turno asignado
por sorteo, quien debe pronunciarse sin necesidad de audiencia en el plazo
de cuarenta y ocho (48) horas de recibidos los actuados; resolución que no
admite recurso ulterior.
Las excusas de los integrantes de los tribunales de sentencia, deben ser
planteadas hasta las cuarenta y ocho (48) horas de presentadas las pruebas
de descargo de la parte acusada. La jueza o el juez que se excuse solicitará
la separación del conocimiento del proceso; el tribunal se pronunciará
sobre la aceptación o rechazo de la excusa en el plazo de veinticuatro (24)
horas de recepcionada la solicitud. En caso de ser aceptada, se remitirán los
antecedentes de la excusa a la o el vocal de la sala penal de turno asignado
por sorteo, quien se pronunciará en el plazo improrrogable de cuarenta y
ocho (48) horas desde su recepción, bajo responsabilidad, sin recurso ulterior.
El trámite de la excusa suspenderá el inicio del juicio oral, únicamente por
los términos señalados para su resolución, y será resuelto sin necesidad de
audiencia.
60
Y cuando el número de excusas impida la conformación del tribunal, la o

el presidente del tribunal remitirá en el día de recepcionado el auto de vista,
los antecedentes de la excusa a la oficina gestora de procesos, que efectuará
un nuevo sorteo a través del sistema informático de gestión de causas de
forma inmediata y comunicará a la autoridad judicial que remita el proceso
al tribunal asignado, que asumirá conocimiento del proceso inmediatamente
y proseguirá su curso sin interrupción de actuaciones y audiencias.
La recusación puede interponerse por una sola vez, de manera
fundamentada y acreditada, señalando las causales de recusación de la
autoridad que conoce la causa, pudiendo, además, recusar en el mismo
actuado hasta un máximo de dos (2) autoridades judiciales que podrían
conocer la causa. La recusación debe ser planteada: 1) En la etapa preparatoria,
dentro de los tres (3) días de haber asumido la o el juez, conocimiento de la
causa; 2) En la etapa del juicio, dentro del término establecido para los actos
preparatorios de la audiencia; y, 3) En los recursos, dentro del plazo para
expresar o contestar agravios.
Y cuando la recusación se funde en una causal sobreviniente, podrá
plantearse dentro de los tres (3) días de conocida la causal, acompañando la
prueba pertinente, indicando de manera expresa la fecha y circunstancias del
conocimiento de la causal invocada, hasta antes de la clausura del debate o
resolución del recurso. En ningún caso la recusación podrá recaer sobre más
de la mitad de una sala plena.
No obstante las excusas y recusaciones deben ser rechazadas in límine
cuando: 1) No sea causal sobreviniente; 2) Sea manifiestamente improcedente;
3) Se presente sin prueba; o 4) Habiendo sido rechazada, sea reiterada en los
mismos términos.
Las excusas rechazadas deben ser puestas en conocimiento de la autoridad
disciplinaria competente; si se rechaza la recusación in límine, se impondrá
multa equivalente a tres (3) días de haber mensual de una o un juez técnico;
en caso de recusaciones rechazadas consecutivamente, la multa deberá ser
progresiva en tres (3) días de haber mensual de una o un juez técnico. La
tramitación de la excusa o la recusación suspenderá en su caso los plazos
de la prescripción, de la duración de la etapa preparatoria y de la duración
máxima del proceso.
En caso de rechazo de una recusación que hubiere sido declarada
manifiestamente infundada, temeraria o abiertamente dilatoria, se
interrumpirán los plazos de la prescripción de la acción penal, de la duración
61
de la etapa preparatoria y de duración máxima del proceso, computándose

nuevamente los plazos. Consecuentemente la o el juez o Tribunal, previa
advertencia en uso de su poder coercitivo y moderador, impondrá a la o
el abogado una sanción pecuniaria equivalente a dos (2) salarios mínimos
nacionales, monto de dinero que será depositado en la cuenta del Órgano
Judicial. En caso de continuar con la actitud dilatoria, la o el juez o Tribunal
apartará a la o el abogado de la actuación del proceso en particular, designando
a un defensor público o de oficio.
La recusación de los vocales de las cortes departamentales y de los
magistrados del Tribunal Supremo de Justicia, respectivamente, se la
formula ante la misma corte departamental, o sala de la que depende el vocal.
Sin embargo, cuando la excusa o recusación sea contra los magistrados, se
interpondrá ante el mismo Tribunal Supremo de Justicia, con la aclaración
de que en ningún caso la demanda podrá recaer sobre más de la mitad de una
sala plena, de una sala o tribunal de sentencia, ni se podrá recusar a más de
tres jueces sucesivamente, según el artículo 28 de la Ley del Órgano Judicial.
En todo caso, cuando no pueda constituirse la sala plena o salas, por
ausencia temporal o definitiva, recusación o excusa y vacaciones de una o un
magistrado, la presidenta o el presidente del Tribunal Supremo de Justicia
convocarán al número necesario de suplentes, y a falta de éstos se convocará
a uno de los restantes candidatos de las listas antes señaladas, respetando el
orden de prelación y alternancia entre mujeres y hombres. Y los magistrados
suplentes tendrán la obligación de concurrir a las reuniones plenarias del
tribunal correspondiente y de sus salas especializadas, a convocatoria expresa
de la presidenta o el presidente, y percibirán una remuneración equivalente a
los días de haber del titular, según corresponda (arts. 25-26 LOJ).
62
CAPÍTULO 4
PERSONAS QUE INTERVIENEN
1. Consideraciones generales. 2. Clasificación procesal de las personas.

2.1 Personas acusadoras. El Ministerio Público. El acusador particular. El
acusador privado. El actor civil. 2.2 Personas acusadas. El imputado. El
civilmente responsable. La responsabilidad civil subsidiaria del Estado. 3.
Pluralidad de partes.
1. Consideraciones generales
El proceso penal boliviano parece haberse convertido (al igual que
el proceso civil) en un proceso de parte, entre quiénes ejercitan la acción
penal y quienes se defienden o se oponen a ella. La intervención de estas
personas (identificadas por la doctrina como partes), constituye un auténtico
presupuesto del proceso penal: el fiscal y el imputado, son titulares del
procedimiento con iguales derechos, y el juez o tribunal se limita a resolver
la contienda jurídica entre ambos oponentes.1 El modelo acusatorio impide
juzgar a una persona sin que previamente exista acusación, así como al órgano
jurisdiccional pronunciarse sobre hechos y en contra de personas distintas de
las acusadas.
El Código procesal (arts. 279-342) prevé que “los fiscales no podrán realizar
actos jurisdiccionales ni los jueces actos de investigación que comprometan
su imparcialidad” y “en ningún caso el juez o tribunal podrá incluir hechos
no contemplados en alguna de las acusaciones, producir prueba de oficio ni
podrá abrir el juicio si no existe, al menos, una acusación...” Y el TC2 ha dejado
claramente establecido que el principio acusatorio implica la diferencia de
la función que tienen los jueces de juzgar, quienes ya no realizan actos de
investigación, con la función que realizan los fiscales que es la de acusar e
investigar, quienes ya no efectúan actos jurisdiccionales, caso contrario el
juez atentaría contra el principio ne procedart judex ex oficio y nemo iudex sine
actore.
1 En los últimos tiempos dos sistemas de proceso penal, en principio enfrentados, han venido rivalizando por imponerse
como modelo hegemónico en las sociedades industrializadas: el angloamericano y el continental europeo. El primero
representa el paradigma del proceso de partes (adversary system), tomado de la época germánica. En este modelo, la
fiscalía por un lado y, por otro, el acusado y su defensor son dueños del procedimiento con iguales derechos; mientras,
el tribunal participa como espectador de la discusión procesal y finalmente decide, absolviendo o condenando, sobre
la imputación de culpabilidad. DE DIEGO DIEZ, L. A. Justicia Criminal Consensuada (Algunos modelos del derecho
comparado en los EE.UU. Italia y Portugal), Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch, 1999, p. 23.
2 SC 168/02-R de 27 de febrero.
63
Lo que caracteriza a este proceso de parte de origen inglés, según Roxin,3

era que las personas ejercen el dominio del procedimiento y pueden también
disponer del objeto del proceso por medio del desistimiento de la acusación
o de la declaración de culpabilidad por parte del acusado. Que en Bolivia el
fiscal pueda retirar su acusación en cualquier momento del juicio hasta antes
de la deliberación del tribunal y el imputado declararse culpable mediante el
procedimiento abreviado, pone de manifiesto el proceso de parte. En este tipo
de proceso, el juez o tribunal no investiga, sólo dirige el juicio como árbitro
imparcial, y al final dicta sentencia junto con los jueces ciudadanos sobre la
base de las pruebas de cargo y de descargo proporcionadas por las partes.
La configuración del sistema procesal penal, según Armenta Deu,4 exigía
que haya una contienda procesal entre dos partes contrapuestas, y que la
resolución la tome un órgano que se coloca por encina de ambas; es decir, que
las partes tienen que estar separadas de la función de juzgar. La diferencia
entre las tres funciones procesales: la acusación propuesta y sostenida por
personas distintas del juez; la defensa con derechos y facultades iguales a las
del acusador; y la decisión por un órgano judicial independiente e imparcial,
conlleva la necesidad de que alguien (el MP) sostenga la acción para que se
pueda configurar un verdadero proceso contradictorio.
Y la Organización de las Naciones Unidas5 recomendaba que “las
funciones investigadora y de persecución estarán estrictamente separadas de
la función juzgadora...” Tal como aclaraba Montero Aroca,6 “no puede haber
proceso si no hay acusación y ésta ha de ser formulada por persona distinta
de quien ha de juzgar” y que tampoco existe un verdadero proceso “si se
confunden los papeles de juez y de acusador, y lo es tanto que esta elemental
consideración es la que ha llevado a que el Estado se desdoble en el proceso
penal, de modo que, por un lado, actúa como acusador, (MP) y, por otro,
como decisor (juez o tribunal)...”
En la misma línea el Tribunal supremo español,7 consideraba que el
principio acusatorio significa que los órganos jurisdiccionales: a) no pueden
penar un delito más grave que el que ha sido objeto de acusación; b) tampoco
3 ROXIN, C. Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 122.
4 ARMENTA DEU, T., Principio Acusatorio y Derecho Penal, Barcelona, 1995, p. 90.
5 Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia Penal, “Reglas de Mallorca”, sesiones
de trabajo que tuvieron lugar los días 23, 24, y 25 de noviembre de 1990; los días 3, 4 y 5 de mayo de 1991; los días
5, 6, 7, y 8 de septiembre de 1991; y los días 14, 15 y 16 de febrero de 1992, reuniones realizadas por invitación de
la Cancillería Adjunta a la presidencia del Gobierno Balear y con la cooperación de la Subdivisión de Prevención
del Delito y Justicia penal de la oficina de Naciones Unidas en Viena.
6 MONTERO AROCA, J. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit., 2001, p. 22.
7 SSTS de 7 de marzo y 1 de abril de 1991; 25 de enero de 1993 y 12 de abril de 1995, entre otras.
64
pueden castigar infracciones que no hayan sido objeto de acusación; c) ni

penar un delito distinto al que ha sido objeto de acusación, aunque la pena
de una y otra infracción sean iguales, o incluso la correspondiente al delito
innovado sea inferior a la del delito objeto de acusación, a menos que reine
entre ellos una patente y acusada homogeneidad; d) tampoco puede apreciar
circunstancias agravantes o sub-tipos agravados que no han sido invocados
por la acusación.
A tiempo de poner de manifiesto la complejidad del concepto “parte”,
Moreno Catena8 sostenía que en el proceso penal, necesariamente, han de
existir dos sujetos que mantengan posiciones contrapuestas, de modo que
cuando no se dé contradicción (porque el fiscal inste el sobreseimiento o la
absolución), no se llegará a abrir o finalizará el proceso. Mientras la parte
activa o acusador ejercita la acción penal y pide la condena por entender que
el imputado ha cometido un hecho delictivo, la pasiva o imputado ejerce su
derecho fundamental a la defensa en procura de obtener su absolución o una
condena más benévola.
2. Clasificación procesal de las personas
Dada la posición que ocupan en el proceso penal, según Muerza Esparza,9
tenemos dos criterios para clasificar a las personas que intervienen en el
proceso penal: a) las personas que tienen el rol de acusadoras que, en nuestro
caso, vendrían a ser el MP, el acusador particular, el acusador privado y el
actor civil; y personas acusadas que vienen a ser el imputado y el civilmente
responsable; y, b) según la exigencia o no de su presencia en el proceso,
existen las personas que intervienen necesariamente (el MP en los delitos de
acción pública, el acusador privado en los delitos privados y el imputado)
y las personas llamadas contingentes por su intervención como vienen a
ser el acusador particular, el actor civil y el responsable civil. Las personas
acusadoras se encargan de ejercer la acción penal y las acusadas o pasivas,
en cambio, son aquellas contra las que se dirige la acción penal o pretensión
resarcitoria, que puede o no coincidir con la persona del imputado.
2.1 Personas acusadoras
La configuración del proceso penal acusatorio, exige la intervención del
ministerio público o fiscal como parte acusadora, quien tiene que promover
de oficio la acción penal en los delitos de acción pública.
8 MORENO CATENA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit.

9 MUERZA ESPARZA, J., Derecho Procesal Penal (con DE LA OLIVA, A., ARAGONÉS MARTÍNEZ, S.,
HINOJOSA SEGOVIA, R. y TOMÉ GARCÍA, L.A.) Madrid, Ed. Universitaria Ramón Areces, 2004, p. 143.
65
El ministerio público
La legitimación activa del MP para ejercer la acción penal se encuentra
en la Constitución (art. 225.I), y la Ley N° 260, de 11 de julio de 2012 (art. 70)
cuando proclaman que esta institución está para “defender la legalidad y los
intereses generales de la sociedad, a través del ejercicio de la acción penal
pública…”
El MP dirigirá “la investigación de los delitos y promoverá la acción
penal pública ante los órganos jurisdiccionales”, debiendo realizar todos los
actos necesarios para la acusación y participar en el proceso. Sin embargo
en los llamados delitos semipúblicos10 o a instancia de parte, se precisa
denuncia previa de la persona ofendida o de su representante legal. Una vez
producida esta exigencia, el fiscal debe intervenir como si se tratase de un
delito perseguible de oficio. En cambio los delitos privados son perseguibles
sólo a instancia del ofendido o de su representante legal, y no interviene el
MP.
La LOMP, que desarrolla el mandato constitucional, reconoce que el
MP debe promover la acción penal, conforme al principio de legalidad que
viene a ser el núcleo central de todos los principios. Sanchis Crespo11 aclara
que los principios de unidad y dependencia jerárquica pueden considerarse
principios orgánicos debido a su principal incidencia en la organización de
la institución y los de legalidad y objetividad principios de actuación del MP.
El principio de unidad pone de manifiesto que el MP boliviano siempre
ha sido único e indivisible y se vincula estrechamente con el principio de
dependencia jerárquica, al extremo que no sería viable el uno sin el otro.
La unidad orgánica define al MP como un instituto único e indivisible,
independientemente de sus miembros que lo conforman como parte de
la institución. En cambio la unidad funcional lo único que implica es la
exclusividad en la función encomendada, de manera que sólo el MP está
facultado legalmente para ejecutar la misión encomendada por la Constitución
y las Leyes.
La unificación de criterios del MP se realiza en dos niveles: uno nacional,
mediante el Fiscal General y el Consejo Nacional del MP; y otro regional, con
la potestad legal que tiene el fiscal departamental de convocar por lo menos
10 El Código procesal (art. 19) establece que los delitos semipúblicos o a instancia de parte son los siguientes:
abandono de familia, incumplimiento de deberes de asistencia, abandono de mujer embarazada, violación, abuso
deshonesto, estupro, rapto impropio, rapto con mira matrimonial, corrupción de mayores, violencia y acoso
político.
11 SANCHIS CRESPO, C. La Etapa Preparatoria…Ob. Cit., p. 52.
66
una vez cada seis meses a una junta general de los fiscales a su cargo, para
mantener la unidad de criterios, estudiar los asuntos de especial trascendencia
o complejidad o fijar posiciones respecto a la función de los fiscales.
El principio de dependencia jerárquica es una consecuencia lógica del
principio de unidad, y constituye, en gran medida, la herramienta fundamental
para lograr la unidad de criterios en el funcionamiento del MP. Este principio
se traduce en que cada superior jerárquico controla el desempeño de quienes
lo secundan, y por ende, es responsable de esas gestiones. A su vez, estos
subordinados deben obedecer las instrucciones de su superior, conforme al
esquema descrito en la propia ley.
La LOMP (art. 5.6) prevé que el MP es único e indivisible en todo el
territorio nacional y se organiza jerárquicamente. A efectos de garantizar
el buen funcionamiento vertical del MP, el artículo 49 de la Ley establece
que, con el objeto de establecer criterios para la aplicación de la leyes y de
establecer la unidad de acción del MP, la o el Fiscal General del Estado y
las o los fiscales departamentales, “impartirán a las o los fiscales a su cargo
las instrucciones inherentes al ejercicio de sus funciones”. Estas instrucciones
podrán ser de carácter general o particular y que el fiscal que reciba de su
superior una instrucción concerniente al ejercicio de sus funciones deberá
cumplirla, sin perjuicio de manifestar su posición o de objetarla de manera
fundada.
El principio de legalidad, como se ha dicho, representa el núcleo central
de los principios rectores del MP; significa que su actuación debe llevarse a
cabo con sujeción a la Constitución, a las leyes y demás normas que integran
el ordenamiento jurídico, ejerciendo las acciones que sean procedentes o, en
su caso, oponiéndose a las indebidamente promovidas en la medida y forma
en que las leyes lo establezcan.
El MP tiene, en consecuencia, una decisiva intervención en el proceso
penal en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
Asimismo, el MP debe ejercer obligatoriamente la acción civil, juntamente
con la penal (art. 41), “cuando se trate de delitos que afecten el patrimonio del
Estado y, subsidiariamente, cuando afecten intereses colectivos o difusos”. En
cambio no puede intervenir cuando se trata de los juicios contra Magistrados
del Tribunal Supremo de Justicia, del Tribunal Constitucional, y Consejeros
de la Magistratura. En todos estos casos, la cámara de diputados hace la
etapa preparatoria y el senado hace de tribunal disciplinario y juzga en única
instancia.
67
A la par del MP pueden intervenir como coadyuvantes la Procuraduría

General del Estado, en aquellas causas penales por delitos que afecten a
los intereses del Estado, sin necesidad de constituirse en parte querellante,
pudiendo plantear y/o solicitar cuanta diligencia y/o recurso franqueé la
Ley.
De la misma forma pueden intervenir los diferentes ministerios del
poder ejecutivo y la Procuraduría General del Estado, en causas por delitos
de corrupción y/o vinculados, aun sin constituirse en parte querellante,
pudiendo plantear cuanta diligencia, acción y/o recurso franqueé la Ley.
El acusador particular
El acusador particular es la “víctima”, que para hacer prevalecer sus
derechos, tiene que constituirse en querellante. El Código procesal (art. 79)
prevé que la víctima, o su representante legal, pueden provocar la persecución
penal o intervenir en la ya iniciada por la fiscalía, con todos los derechos y
facultades previstos en la Constitución, en el Código y en las leyes especiales.
La querella podrá interponerse hasta el momento de la presentación de
la acusación fiscal y, cuando el proceso se haya iniciado, el querellante se
someterá al estado en que se encuentre, sin retrotraer el trámite.
Aun cuando la víctima no se haya constituido formalmente en el proceso,
igualmente puede: a) intervenir en el proceso penal; b) ser informada de los
resultados de las investigaciones y el proceso; c) ser escuchada antes de cada
decisión que implique la extinción o suspensión de la acción penal; y, d) en
su caso, impugnar decisiones que impliquen la extinción o suspensión de la
acción penal.
La víctima no sólo viene a ser la persona directamente ofendida por el
delito, sino también el cónyuge o conviviente, los parientes, incluso los socios
de las asociaciones jurídicas o de hecho y las fundaciones reconocidas por el
Estado, en los delitos que afecten intereses colectivos. La participación de la
víctima es conjunta con el MP y puede haber pluralidad de querellantes. El
Código procesal (art. 81) prevé la creación de instituciones de protección
o ayuda a las víctimas. En la eventualidad de que la víctima no hubiera
intervenido en el proceso, debe ser informada por el fiscal sobre sus derechos
y por el juez o tribunal sobre los resultados del proceso.
En opinión de Moreno Catena,12 el Estado efectivamente no podía inhibirse
de la persecución de los delitos, abandonando el ejercicio de la acción penal
en manos de los particulares, pero tampoco resulta conveniente excluir a los
12 MORENO CATENA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 171.
68
ciudadanos o impedir su participación activa en el proceso penal, como si

la punición de los delitos no le afectara de manera directa. Esta posibilidad
permite conjugar todos los intereses posibles que inciden en un procedimiento
penal y la misma protección de la sociedad, corresponsabilizando en alguna
medida a todos sus componentes y sirviendo de control a la actuación del
Estado.
En este sentido, la Organización de las Naciones Unidas considera
“víctima”, a las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido
daños, inclusive lesiones físicas o mentales, sufrimiento emocional, pérdida
financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como
consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislación penal vigente
en los Estados miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder.
También son “víctimas” los familiares o personas a cargo que tengan relación
inmediata con la víctima directa y las personas que hayan sufrido daños al
intervenir para asistir a la víctima en peligro o para prevenir la victimización.
El acusador privado
A diferencia del acusador particular que tiene una intervención
secundaria, el acusador privado es imprescindible pero en los delitos de
acción privada, por cuanto queda excluida la intervención del MP. Tal como
sostenía Rubianes,13 era un sujeto esencial en estos delitos, ya que la ley le
otorga el poder de ejercer exclusivamente dichas acciones, con prescindencia
de la intervención del fiscal. Y procesalmente interviene en forma de querella
y de ahí que también se lo denomine querellante exclusivo para destacar que
en los referidos procesos no interviene promiscuamente con el fiscal, sino que
es el único titular del ejercicio de la acción penal privada.
Los delitos de acción privada (art. 20 CPP), cuya querella constituye
un verdadero presupuesto procesal, son los siguientes: giro de cheque en
descubierto, giro defectuoso de cheque, desvío de clientela, corrupción
de dependientes, apropiación indebida, abuso de confianza, los delitos
contra el honor, destrucción de cosas propias para defraudar, defraudación
de servicios o alimentos, alzamiento de bienes o falencia civil, despojo,
alteración de linderos, perturbación de posesión y daño simple e insultos y
otras agresiones verbales por motivos racistas o discriminatorios.
En todos estos casos, el acusador privado ostenta la titularidad de la
pretensión penal, obligando al juez a ser congruente con ella y pudiendo
disponer, a través del perdón del ofendido, de la acción penal y de la pena. Tal
13 RUBIANES, C. Derecho Procesal Penal, tomo II, Buenos Aires, 1983, p. 64.
69
como aclaraba Moreno Catena,14 la condición de acusador privado se pierde

por renuncia a la acción penal ejercida, acto procesal que pone fin al proceso
en razón del poder de disposición que se le confiere, produciendo estos
mismos efectos el perdón del ofendido o de su representante legal; además,
cuando hubiera abandonado la querella o desistido de la acción penal.
El actor civil
El actor civil sólo persigue el ejercicio de la acción civil para la reparación
de los daños emergentes del delito, pero sin descuidar la acción penal, puesto
que sin ésta no puede haber en el orden jurisdiccional penal la pretendida
reparación de los daños causados, salvo que se prefiera utilizar, por cuerda
separada, el proceso civil. El fundamento legal de la responsabilidad civil
se encuentra tanto en el Código penal (art. 87), como en el Código procesal
(art. 14), pues “de la comisión de todo delito nacen la acción penal para la
investigación del hecho, su juzgamiento y la imposición de una pena o medida
de seguridad y la acción civil para la reparación de los daños y perjuicios
emergentes” de la comisión del delito.
El ejercicio de la acción civil o reparación de los daños causados es
disponible por su titular, que no es otro que quien hubiera resultado
perjudicado, sea o no sujeto pasivo del delito. El acreedor puede renunciar
excluyéndose del proceso penal el objeto civil o reservar su ejercicio para
un proceso civil. El Código procesal (arts.36-37) establece que “la acción
civil podrá ser ejercida en el proceso penal conforme a las reglas especiales
previstas en este Código, o intentarse ante los tribunales civiles, pero no se
podrá promover simultáneamente en ambas jurisdicciones”; además, “sólo
podrá ser ejercida por el damnificado (o sus herederos), contra el autor y los
partícipes del delito y, en su caso, contra el civilmente responsable”.
El Código procesal (art. 41) establece que el fiscal ejercerá obligatoriamente
la acción civil “cuando se trate de delitos que afecten el patrimonio del
Estado y, subsidiariamente, cuando afecten intereses colectivos o difusos”.
En los delitos a instancia de parte, su titular puede constituirse también en
parte procesal, pero a los solos efectos de obtener la tutela judicial respecto
del contenido patrimonial, dejando en manos del MP o de otros acusadores
particulares las actuaciones relativas al objeto penal.
En palabras de Rubianes,15 el actor civil era quien se presenta en el
proceso penal, ejerciendo acción civil, como parte actora, con su contenido

15 RUBIANES, C. Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 124.
70
de pretensión resarcitoria, en cuanto a la indemnización del daño material y

moral y a la restitución de la cosa obtenida por el delito o el eventual pago de
su precio o estimación si no lo tuviere.
2.2 Personas acusadas
En contraposición de la parte acusadora, están las personas acusadas
contra quienes se ejercita la acción penal en los delitos de acción penal y, en
su caso, la pretensión civil, emergente del hecho punible y son:
El imputado
El imputado es la persona contra quien se ejercita la acción penal y, por
tanto, absolutamente necesaria, de tal suerte que de no existir no habría a
quién imputar, ni se podría entrar ni desarrollar el proceso, menos todavía
dictarse alguna sentencia.
El Código procesal considera imputado a toda persona a quien se atribuya
la comisión de un delito ante los órganos encargados de la persecución
penal, y podrá ejercer todos los derechos y garantías que la Constitución, las
Convenciones y Tratados Internacionales vigentes y el Código le reconocen,
desde el primer acto del proceso hasta su finalización (art. 5). La condición
de imputado se adquiere desde el primer acto del proceso o desde que haya
cualquier sindicación judicial o administrativa contra una persona como
presunto autor o partícipe de la comisión de un delito; y se pierde cuando
finaliza el proceso con la sentencia, o también puede extinguirse la acción
penal con una excepción y, por ende, terminar la actuación del ius puniendi o
derecho sancionador del Estado.
Tal como sostenía Moreno Catena,16 el imputado era la parte pasiva
necesaria del proceso penal, que se ve sometido al proceso y se encuentra
amenazado en su derecho a la libertad, al atribuírsele la comisión de hechos
delictivos que conllevan la posible imposición de una sanción penal en el
momento de la sentencia. En la misma línea Roxin,17 considera que el imputado
es objeto de la coacción estatal en tanto debe soportar el procedimiento
penal y, dado el caso, también debe tolerar intervenciones enérgicas, contra
su voluntad, en su libertad personal o en su integridad personal (como la
detención preventiva, etc.) y se abre paso paulatinamente la idea de que debe
ser reconocido como un sujeto procesal dotado de derechos autónomos en el
proceso.

71
Ahora el imputado ha dejado de ser un mero objeto probatorio para

convertirse en un sujeto procesal con derechos y obligaciones. El Código
procesal (arts. 83-84) establece que “desde el primer acto del proceso, será
identificado por su nombre, datos personales y señas particulares”, y “toda
autoridad que intervenga en el proceso se asegurará de que el imputado
conozca los derechos que la Constitución, las Convenciones y Tratados
Internacionales vigentes y este Código le reconocen”; además, “desde el inicio
de su captura, tendrá derecho a entrevistarse privadamente con el defensor”.
La capacidad para ser parte e intervenir en el procedimiento como
imputado, la ostentan las personas físicas que tengan la aptitud necesaria
para participar de modo consciente en el juicio, comprender la acusación que
se les pueda formular y ejercer el derecho a la defensa. El Código penal (art.
5) aclara que “la ley penal no reconoce ningún fuero ni privilegio personal,
pero sus disposiciones se aplicarán a las personas que en el momento del
hecho fueren mayores de catorce (14) años”. Sin embargo, la responsabilidad
penal de adolescentes de catorce (14) años y menores de dieciocho (18) años,
estará sujeta al régimen especial establecido por el Código Niña, Niño y
Adolescente.
El Código procesal (art. 85), en todo caso, sólo se ha limitado a reconocer
que “si el imputado es menor de edad, quienes ejerzan la patria potestad o
su tutor podrán intervenir en el proceso asumiendo su defensa”, y cuando
el menor no tenga representación legal será obligatoria, bajo sanción de
nulidad, la intervención de un representante estatal de protección al menor.
Aun cuando la Constitución (art. 116.I), proclama que el imputado tiene
reconocida la garantía de la presunción de inocencia y, por tanto, debería
esperar pasivamente que el acusador le demuestre su culpabilidad, debe
igualmente articular su estrategia defensiva, buscando neutralizar, desvirtuar
o atenuar su virtual responsabilidad penal.
El civilmente responsable
El Código procesal (art. 36) prevé que la acción civil “sólo podrá ser ejercida
por el damnificado (o sus herederos), contra el autor y los partícipes del
delito, y en su caso, contra el civilmente responsable”. En este sentido cuando
el civilmente responsable sea el imputado, no presenta mayores problemas;
sin embargo, tratándose de una tercera persona y a falta de norma expresa,
tendrá que incluírsela mediante resolución del juez y permitirle ejercer todos
sus derechos en el proceso.
La responsabilidad civil derivada de los daños o perjuicios que hubieren
causado los hechos delictivos, recae de forma directa en el que resulte
72
responsable penalmente. El Código penal establece que “toda persona

responsable penalmente, lo es también civilmente y está obligada a la
reparación de los daños materiales y morales causados por el delito”; sin
embargo, quedan exento de esta responsabilidad los que se hallan amparados
por una causa de justificación, excepto el causante del estado de necesidad, y
cuando no se determina el causante, “estarán obligadas a la responsabilidad
civil las personas en cuyo favor se hubiere precavido el mal, en proporción
del beneficio obtenido por cada una de ellas, y subsidiariamente, el Estado”
(arts. 87-89).
Tratándose de los hechos delictivos cometidos por inimputables
(enajenados mentales, etc.), no se extingue la pretensión de resarcimiento, ya
que, en estos casos, la responsabilidad civil recae también sobre las personas
que los tengan bajo su potestad o guarda legal, siempre que hubiera culpa
o negligencia, debiendo el juez graduar equitativamente la medida en que
deban responder cada uno de los sujetos. En caso de que el imputado haya
obrado impulsado por un miedo insuperable o alguna otra circunstancia
eximente de responsabilidad penal, habrán de responder principalmente
de la pretensión civil los causantes del miedo y/o las circunstancias y, en
defecto de ellos, los que hayan ejecutado el hecho.
Aunque todavía no está expresamente reconocido en nuestro ordenamiento
jurídico-penal, igualmente son responsables civiles directos, solidariamente
con los que lo sean criminalmente y hasta el límite de la indemnización
legalmente establecida o convencionalmente pactada, las compañías
aseguradoras18 que hubieran asumido el riesgo de las responsabilidades
pecuniarias derivadas del uso o explotación de cualquier bien, empresa,
industria o actividad cuando, como consecuencia de un hecho delictivo, se
produzca el evento que determine el riesgo asegurado, salvándose en estos
casos el derecho de repetición del asegurador contra quien corresponda.
En todo caso, el Código civil establece algunas disposiciones que podrían
aplicarse en el proceso penal. En este sentido reconoce “quien con un hecho
doloso o culposo ocasiona a alguien un daño injusto, queda obligado al
resarcimiento”. Reglamenta también la responsabilidad civil en los casos de
legítima defensa, en los estados de necesidad, y en los daños causados por
personas inimputables por parte de los padres o tutores, de los maestros y de
los que enseñan un oficio, incluso de los patronos y comitentes. Y establece
que si son varios los responsables, todos están obligados solidariamente a
resarcir o a indemnizar el daño (arts. 984-999 CC).
18 En el anteproyecto del Código de tránsito se reglamenta, en mejores condiciones, no sólo la posibilidad de que las
compañías aseguradoras asuman la responsabilidad civil pactada, sino también la obligatoriedad de contratar un
seguro que pague los eventuales daños y perjuicios.
73
En opinión de Rubianes,19 la acción civil puede ser dirigida contra el
imputado, como presunto responsable civil directo; o bien contra otra persona
que es responsable indirecto, conforme a las leyes civiles, en virtud de alguna
relación jurídica con el imputado. Tómese en cuenta que demandado civil es
el sujeto procesal en contra de quién se deduce la acción resarcitoria, porque
se da la posibilidad de que responda, según las leyes civiles, por el daño que
ha ocasionado el imputado, a título de responsable indirecto.
La doctrina española llama responsable civil a la persona contra quien se
dirige la pretensión de restitución, de resarcimiento o de indemnización. Para
Moreno Catena,20 la restitución debe hacerse del mismo bien, si fuere posible,
con abono de los deterioros o menoscabos que hubiera sufrido, y aunque
la cosa se hallara en poder de un tercero que la adquiera por medio legal y
de buena fe, salvo que resulte irreivindicable. La reparación podrá consistir
en prestaciones de dar, de hacer o de no hacer, que se establecerán atendiendo
a la naturaleza del daño y a las condiciones personales y patrimoniales del
culpable, determinando si debe cumplirla éste o pueden hacerse a su costa.
La indemnización de los perjuicios materiales y morales comprenderá los
irrogados al agraviado, a su familia o a un tercero.
La responsabilidad civil subsidiaria del Estado
La Constitución reconoce la responsabilidad civil subsidiaria del
Estado, y aclara que en este caso, debe interponerse la acción de repetición
contra la autoridad o servidor público responsable de la acción u omisión
que provocó el daño (art. 113.II). En la misma línea, el Código penal (art.
89) prevé que “en los casos en que no se determine el causante, estarán
obligadas a la responsabilidad civil las personas en cuyo favor se hubiere
precavido el mal, en proporción del beneficio obtenido por cada una de ellas,
y subsidiariamente, el Estado”.
Aunque en Bolivia se tiene la previsión legal en el sentido de que “si el
juicio se hubiere seguido de oficio o por acusación fiscal o por intervención
de cualquier otro funcionario público, la indemnización se hará por el juez,
fiscal y funcionarios que hubieren causado u ocasionado o cooperado en el
juicio dolosa o culposamente”, son muy pocos los casos en los que el Estado
o los funcionarios públicos que hayan actuado dolosamente, hubieran
indemnizado o pagado alguna responsabilidad civil (art. 95 CP).21
19 RUBIANES, C. Derecho Procesal…Ob. Cit., P.124.

20 MORENO CATENA V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 184.
21 Uno de los pocos casos se dio en el juicio de responsabilidades contra el ex-presidente de facto Luis García
Meza, donde también fue acusado el suboficial del Ejército Raúl Solano Medina, que fue declarado inocente en
la sentencia de fecha 15 de abril de 1993; entonces, la ex Corte Suprema ordenó al MP el pago de $us. 50.000 y
como hubo resistencia al principio, el perjudicado se declaró en huelga de hambre, que obligó al pago de los daños
causados.
74
En el ordenamiento jurídico español, la responsabilidad subsidiaria de los

entes públicos por hechos delictivos surge cuando éstos son cometidos por
una persona con el carácter de autoridad, agentes o contratados de la misma
o funcionarios públicos, siempre que se den dos presupuestos: de una parte,
que los hechos se produzcan en el ejercicio del cargo público que desempeñen
y, de otra parte, que la lesión sea consecuencia directa del funcionamiento de
los servicios públicos que les estuvieren confiados.
A tiempo de recordar que la responsabilidad civil subsidiaria del Estado
se genera por las culpas in eligendo, in vigilando e in educando, Moreno
Catena22 sostenía que es menester que concurran, entre otros requisitos, los
siguientes: 1) que el infractor y el presunto responsable civil subsidiario estén
ligados por una relación jurídica o de hecho, por un vínculo, en virtud del
cual el responsable penal principal se halla bajo la dependencia, onerosa o
gratuita, duradera y permanente o puramente circunstancial y esporádica
de su principal o, al menos, la tarea, actividad, misión, servicio o función
que realiza cuenten con beneplácito; y, 2) que el delito que genera una y otra
responsabilidad se halle inscrito dentro de un ejercicio normal o anormal de
las funciones encomendadas y en el seno de la actividad, cometido o tarea
confiadas al infractor, perteneciendo a su esfera o ámbito de actuación.
3. Pluralidad de partes
En el proceso penal pueden intervenir varias personas, ocupando
diferentes posiciones como activas y pasivas. Y puede constituirse como parte
activa o querellante en los delitos de acción pública el ofendido o víctima;
salvo en el caso de los delitos de acción privada en los que únicamente podrá
intervenir el ofendido. El Código procesal (art. 80) no obstante aclara que
“cuando actúen varios querellantes con un interés común y siempre que haya
compatibilidad en la acción, el juez o tribunal, de oficio o a petición de parte,
les intimará a unificar su representación”.
En la posición pasiva pueden existir también pluralidad de imputados,
bien cuando hayan distintos autores y partícipes en un solo hecho delictivo,
que han de ser enjuiciados en un único proceso, bien porque, siendo distintos
los hechos, deba resolverse sobre ellos en una misma sentencia por razón de
la conexidad de la acción penal. Y en cuanto a la pretensión civil ejercitada
en el orden jurisdiccional penal, puede haber pluralidad de sujetos, distintos
incluso de los acusadores y acusados, como cuando varios perjudicados
se constituyen exclusivamente en actores civiles, o se dirige la restitución,
reparación o indemnización contra responsables diferentes del imputado.
22 MORENO CATENA V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 188.
75
76
CAPÍTULO 5
OBJETO DEL PROCESO PENAL
1. El hecho punible. 2. Configuración del objeto. 2.1 La identidad de la persona.

2.2 La identidad del hecho. Indivisibilidad del objeto. Pluralidad de objetos.
2.3 La petición. 3. Funciones del objeto procesal. 3.1 La litispendencia. 3.2
Delimita la investigación. 3.3 Determina la cosa juzgada. 4. Acción civil en el
orden jurisdiccional penal.
1. El hecho punible

El hecho punible, que viene a ser el objeto del proceso, constituye un
auténtico presupuesto del proceso penal, de modo que sin un hecho punible
no podría configurarse en principio el proceso penal. Al sistema penal en
realidad no podrían ingresar hechos que no sean punibles, según la teoría
del delito. En la interpretación del TC,1 el objeto del proceso son los hechos
fácticos acusados como punibles, que son inmutables o inmodificables,
vale decir, que si en la acusación se formularon unos hechos punibles, en el
proceso (juicio oral y público) debe comprobarse la existencia de esos mismos
hechos, sí el procesado es el autor, sí son punibles y si constituyen delito,
de manera que en sentencia no debería condenarse al imputado por otros
hechos fácticos que no sean los denunciados en la acusación.
Tal como sostenía De la Oliva,2 el proceso penal tiene sentido o tiene
objeto, como respuesta jurídica ante un hecho concreto (conducta humana)
de apariencia delictiva y debe iniciarse a causa de un acontecimiento o suceso
o de un conjunto de hechos que funden en juicio de probabilidad acerca de la
comisión de al menos una infracción criminal. En sentido amplio según Roxin,3
el objeto del procedimiento penal es la cuestión acerca de si el imputado ha
cometido acciones punibles y, dado el caso, qué consecuencias jurídicas le
deben ser impuestas. En cambio en un sentido técnico, “objeto del proceso”
tiene un significado más restringido, y se refiere únicamente al hecho descrito
en la acusación, que será, a su vez, objeto del juicio oral y público.
El objeto del proceso penal comprende el llamado iter criminis, esto
es, todo el camino del crimen, desde que comienza el propósito delictivo
hasta la perpetración total del hecho punible. El proceso tiene que abarcar
1 SC 218/2006-R de 7 de marzo.
2 DE LA OLIVA, A. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 194.
77
ese hecho en su totalidad desde todos los puntos de vista jurídicos posibles.
La determinación del objeto resulta fundamental, según Gómez Colomer,4
para la mejor comprensión de varias instituciones procesales penales. Así,
extrapolando la doctrina española al ordenamiento jurídico-penal boliviano,
se tiene que el hecho criminal sirve para determinar la extensión y límites
de la jurisdicción (límites territoriales) y fijar la competencia penal. La
naturaleza del hecho criminal y la calidad de la persona imputada sirven para
determinar, igualmente, la competencia material del juez o tribunal, y la clase
del proceso, esto es, si cabe el objeto en un proceso ordinario o especial. El
hecho criminal y su conexión con otros hechos punibles, bajo determinados
presupuestos, permite la acumulación de procesos penales.
Toda esta doctrina de que el hecho punible constituye el objeto del
proceso la recoge el Código procesal en dos sentido: a) en sentido negativo,
el fiscal puede rechazar la denuncia, querella o actuaciones policiales, dictar
sobreseimiento, cuando resulte evidente que el hecho no existió; incluso, el
juez o tribunal dictará sentencia absolutoria, cuando “se demuestre que el
hecho no existió, no constituye delito o que el imputado no participó en él”;
y, b) en sentido positivo, si el fiscal estima que existen suficientes indicios
sobre la existencia del hecho y la participación del imputado, formalizará
la imputación mediante resolución fundamentada que deberá contener
la descripción del hecho o los hechos que se le imputan y su calificación
provisional (arts. 302, 304.1, 323.3, 341.2, 342 y 363.3).
La existencia de un hecho punible es el primer presupuesto para ordenar
la detención preventiva; es decir, procede esta medida radical cuando hay
elementos de convicción suficientes para sostener que el imputado es, con
probabilidad, autor o partícipe de un hecho punible. En la acusación el
fiscal debe realizar una relación precisa y circunstanciada del delito (hecho
punible) atribuido y, en ningún caso, el juez o tribunal podrá incluir hechos
no contemplados en alguna de las acusaciones, producir prueba de oficio ni
podrá abrir el juicio si no existe una acusación. También uno de los requisitos
de la sentencia viene a ser “la enunciación del hecho y circunstancias que
hayan sido objeto del juicio”.
El proceso penal queda condicionado a que se promueva una acción
penal por parte del MP o acusador particular y el juez o tribunal tiene que
ser congruente en su sentencia con esos hechos que han sido motivo de la
acusación. El Código procesal (art. 14) aclara que de la comisión de todo
delito nacen “la acción penal para la investigación del hecho, su juzgamiento
y la imposición de una pena o medida de seguridad, y la acción civil para la
4 GÓMEZ COLOMER J.L. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 100.
78
Objeto el proceso penal
reparación de los daños y perjuicios emergentes”. En la pretensión, el MP

o querellante tiene que efectuar una relación precisa y circunstanciada del
delito atribuido (hecho punible), y solicitar una sentencia de condena y/o
medida de seguridad fundada en la comisión del delito.
2. Configuración del objeto
La configuración del objeto del proceso tiene un componente personal o
subjetivo, uno material u objetivo y uno formal o de petición:
2.1 La identidad de la persona
La persona, debidamente identificada, se constituye en el elemento
subjetivo del objeto procesal penal; es decir, tiene que existir un imputado
o parte pasiva contra el que se dirige la pretensión penal. La identidad de
la persona a quien se le atribuye la comisión del hecho delictivo, objeto del
proceso, no se puede cambiar; por ejemplo, no se puede poner en el banquillo
en lugar del imputado a un testigo vehementemente sospechoso del hecho.
Es necesario que haya un imputado a quien “se atribuya la comisión de
un delito ante los órganos encargados de la persecución penal”, y se adquiere
esta condición desde el primer acto del proceso o desde que haya “cualquier
sindicación judicial o administrativa” como presunto autor o partícipe de la
comisión de un delito. En cambio se pierde la condición de imputado cuando
en la investigación se desvirtúan las sindicaciones existentes, vía incidental,
con una excepción que extinga la acción penal o cuando finaliza el proceso
con una sentencia ejecutoriada poniendo punto final a la actuación del ius
puniendi del Estado.
Tal como recuerda el TC,5 la condición de imputado se adquiere desde
el primer acto del proceso o desde que haya cualquier sindicación judicial o
administrativa, como presunto autor o partícipe de un delito, que tengan la
aptitud necesaria para participar de modo consciente en el juicio, comprender
la acusación formulada y ejercer el derecho de defensa. La determinación del
imputado ha de suceder necesariamente en la fase preliminar, pues una de
las funciones de la policía judicial consiste precisamente en “recabar los datos
que sirvan para la identificación del imputado” a lo largo del proceso (art.
294.4 CPP).
2.2 La identidad del hecho
La pretensión penal viene determinada por la atribución al imputado de
la comisión de un hecho punible, que será el objeto del juicio oral y público.
5 SC 366/2005-R de 14 de abril.
79
Tal como sostenía Roxin,6 el concepto procesal de hecho, es independiente,

en gran parte, del derecho material. Y forman parte de “un hecho”, en
primer lugar, independientemente de toda calificación jurídica, todos los
acontecimientos fácticos inseparables y pertenecientes a él; pero, por ello,
también acontecimientos independientes, separables en el sentido del
concurso real del derecho material, cuando ellos son comparables en su
contenido de injusto y se hallan en una relación temporal y especial estrecha
uno con otro.
A diferencia del hecho punible que no cambia, su calificación legal es
susceptible de modificaciones a lo largo del proceso; por ejemplo, puede
denunciarse un determinado hecho punible que, en la medida en que avanzan
las investigaciones puede cambiar de tipificación (violación a estupro,
hurto a robo, asesinato a homicidio o viceversa). Es común que cambien las
circunstancias, agravantes o atenuantes del hecho que serán determinantes
no sólo para el hecho mismo, sino también para su calificación legal y la
imposición de la pena. En este sentido, el Código penal (art. 37) establece
que compete al juez, atendiendo la personalidad del autor, la mayor o menor
gravedad del hecho, las circunstancias y las consecuencias del delito: 1)
tomar conocimiento directo del sujeto, de la víctima y de las circunstancias
del hecho, en la medida requerida para cada caso; y, 2) determinar la pena
aplicable a cada delito, dentro de los límites legales.
También se pueden encontrar contradicciones sobre un mismo hecho,
entre la acusación del fiscal y la acusación particular. Sin embargo, el Código
procesal (art. 342) ha solucionado este problema introduciendo el principio
de unidad del hecho, cuando sostiene que el juicio se podrá abrir sobre la
base de la acusación del fiscal o la del querellante; y cuando ambas sean
contradictorias e irreconciliables, el tribunal precisará los hechos sobre los cuales
se abre el juicio.
Tal como aclaraba Roxin,7 el concepto procesal de hecho debe ser
diferenciado de los conceptos de derecho material de la unidad de hecho,
de la pluralidad de hechos y del delito plurisubsistente. Y cuando existe
un concurso ideal de derecho material, en general, existe también un hecho
procesal. Cosa distinta es si desde el punto de vista del derecho material
concurren realmente varios delitos, existirán también, en general, varios
hechos procesales. Lo relevante para determinar el hecho es el acontecimiento
histórico en su totalidad, incluyendo el tiempo, las circunstancias, etc.

7 Ibídem, p. 161.
80
En sentido procesal existen dos hechos, por ejemplo, cuando una tentativa
de aborto conduce al nacimiento de un niño con vida y, a continuación, la
madre lo mata. En este supuesto a la imputada se puede ampliar la acusación
en el juicio o antes por el otro hecho (infanticidio). Según el Código procesal
(art. 348), “el fiscal o el querellante, podrán ampliar la acusación por hechos o
circunstancias nuevas que no hayan sido mencionadas en la acusación y que
modifiquen la adecuación típica o la pena”.
Otros criterios para determinar la identidad del hecho toman en cuenta el
bien jurídico protegido o elementos todos ellos proporcionados por factores
que el Código penal toma en consideración a efectos de reproche y de sanción.
En todos estos casos, según De la Oliva,8 se recurre al criterio del bien jurídico
lesionado, de modo que si un mismo bien está presente en comportamientos
naturalmente distintos, permite relacionarlos a efectos del objeto procesal.
No obstante para determinar el bien jurídico protegido se debe fijar en el
elemento material y cabe tratar unitariamente la autoría en sus diversas
formas y la complicidad, porque tanto el autor como el cómplice lesionan el
mismo bien jurídico. En el fondo, la configuración o identificación del hecho
punible se hace con arreglo a distintos elementos de juicio proporcionados
por el derecho penal, aplicándose unos u otros criterios, según los casos en
particular.
Indivisibilidad del objeto del proceso
El proceso penal comprende al hecho en su totalidad e incluye todas las
acciones u omisiones que tengan relación con la preparación, planificación,
ejecución, concomitantes y posteriores bajo todos los puntos de vista
jurídicos. Según el Código procesal (art. 45) por un mismo hecho no se podrá
seguir diferentes procesos aunque los imputados sean distintos, salvo las
excepciones previstas en este Código.
En el concurso real de delitos no debe ofrecer dificultad, pues a la pluralidad
de acciones delictuosas corresponde la configuración de cada una de ellas
como objetos procesales diferentes que se pueden resolver en un mismo
proceso o en procesos diferentes. El Código penal (art. 45) prevé “el que con
designios independientes, con una o más acciones u omisiones, cometiere
dos o más delitos, será sancionado con la pena del más grave, pudiendo el
juez aumentar el máximo hasta la mitad”.
En el caso del concurso ideal, la única acción material permite, la unidad
del objeto procesal, que es la solución razonable y equitativa a efectos de
8 DE LA OLIVA, A. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 206.
81
litispendencia y de cosa juzgada. El Código penal (art. 44) establece “el que
con una sola acción u omisión violare diversas disposiciones legales que
no se excluyan entre sí, será sancionado con la pena del delito más grave,
pudiendo el juez aumentar el máximo hasta en una cuarta parte”. Al unificar
los objetos procesales o hechos punibles, en ambos concursos (ideal y real), el
juez o tribunal puede aumentar la pena.
En palabras De la Oliva,9 en los delitos continuados se trata de un hecho o
conducta punible, aunque exista una pluralidad de acciones; la reducción de
esa pluralidad de acciones a una sola unidad es operación que corresponde
realizar al juez o tribunal, que empleará para ella criterios jurídico-penales:
dosimetría de la pena, unidad de sujeto, momento temporal de realización de
los diversos actos, identidad del bien jurídico lesionado, etc.
Los mismos criterios se deben utilizar en los delitos permanentes, donde la
acción es única y el delito se consuma con ella. No obstante no ha de olvidarse
que la identificación o determinación de la identidad del hecho punible no
se hace in abstracto y al margen del proceso, sino que siempre se hace en
el tiempo marcado por un proceso concreto y todo lo delictivo posterior al
proceso concreto respecto del cual importa la identidad del hecho, sólo tiene
interés en la medida en que se piense en otro proceso diferente.
El carácter temporal lo pone de manifiesto el Código procesal (art. 362)
cuando establece que “el imputado no podrá ser condenado por un hecho
distinto al atribuido en la acusación o su ampliación”. El juez o tribunal, sin
embargo, puede tomar en cuenta en la sentencia circunstancias agravantes
o atenuantes que aparecieron en el juicio oral, incluso, como hemos visto,
puede cambiar la calificación legal. El TC10 ha dejado claramente establecido
que el objeto del proceso son los hechos fácticos acusados como punibles,
cuya calificación legal es provisional en la etapa preparatoria y que el juez o
tribunal del proceso tiene un margen de libertad para efectuar la calificación
legal de los hechos fácticos acusados y probados en el juzgamiento.
Pluralidad de objetos procesales
El principio de la indivisibilidad del juzgamiento busca que en un mismo
proceso sea tratada una pluralidad de objetos procesales, aunque sean hechos
independientes. El juez o tribunal puede tratar conjuntamente varias causas
penales en caso de similitud o delitos conexos; causas similares vendrían a
9 Ídem.
10 SC 218/2006-R de 7 de marzo.
82
ser, por ejemplo, los delitos contra la propiedad, la vida, la función pública,
corrupción, etc.11
En opinión de Roxin,12 la unión presupone únicamente una mera conexión
entre los distintos hechos. En caso de que no existan los presupuestos estrictos
ella es admisible pero, naturalmente, sólo cuando el tribunal que realiza la
unión sea competente por razón de la materia y territorialmente para cada
causa penal en particular. Así se llevan a un solo proceso los hechos punibles
conexos para no dividir la continencia de la causa, por razones de economía
procesal y poder cumplir con el principio de la indivisibilidad del proceso. La
unión de causas penales con conexión entre sí tiene la ventaja de que se debe
practicar prueba sólo una vez sobre el suceso total y, con ello, se garantiza la
mayor economía procesal posible.
La conexión de causas es posible en la medida en que haya elementos
comunes en relación con los imputados o los hechos delictivos. El Código
procesal (art. 67) establece que habrá lugar a la conexitud de procesos: 1) si los
hechos imputados han sido cometidos simultáneamente por varias personas
reunidas, o por varias personas en distintos lugares o tiempos, cuando hubiera
mediado acuerdo entre ellas; 2) cuando los hechos imputados sean cometidos
para proporcionarse los medios de cometer otros, o para facilitar la ejecución
de éstos o asegurar su impunidad; y, 3) cuando los hechos imputados hayan
sido cometidos recíprocamente.
El apartado primero del precepto recoge la conexitud subjetiva, es decir, lo
que determina la acumulación es que los imputados hubieran acordado la
comisión de los hechos en forma simultánea y por varias personas reunidas,
incluso, en distintos lugares o tiempos. Los otros dos casos están en función
de los hechos y recogen la conexitud material u objetiva.
2.3 La petición
La petición constituye el componente formal del objeto del proceso, habida
cuenta que el modelo acusatorio exige que haya una persona distinta del juez
o tribunal (MP o acusador particular o privado, dependiendo del delito), que
11 Como ejemplo de una pluralidad de objetos procesales, el TC (SC 1180/2006-R de 24 de noviembre) estableció
que el MP acusó por la comisión de los delitos de estafa, estelionato, falsedad ideológica y material de instrumento
público, y uso de instrumento falsificado, identificando los siguientes hechos: a) la suscripción de un contrato privado
de reconocimiento y cumplimiento de obligación económica con garantía real otorgada por la recurrente y su
representado; b) el ingreso irregular a Derechos Reales de la escritura pública 378/02, respecto a la cancelación
del gravamen, por la cual se acreditaría el pago de la deuda, situación negada por la querellante; c) la falta
de correspondencia de los sellos y firmas de la referida escritura, con relación a los de la Notaría…; y, d) la
suscripción por parte de los imputados de un contrato de anticresis y la transferencia efectuada el 3 de noviembre
de 2000 de dos tiendas del inmueble en cuestión.
83
se encargue de ejercer la acción penal. Las dos clases de acusación (fiscal y

particular), amén de quién la formule, los distintos efectos en cada caso y
las especificidades de la querella, tienen en común el contenido o elementos
necesarios para deducir la pretensión punitiva. El Código procesal (art. 342) es
terminante: “el juicio se podrá abrir sobre la base de la acusación del fiscal o
la del querellante…”
En la interpretación del TC,13 la petición significa que si bien el desarrollo
del proceso penal constituye una exigencia a efectos de que el Estado imponga
una sanción al autor de un delito, ese proceso penal no puede ser concebido,
y menos desarrollarse sin el ejercicio de la acción penal, que se constituye en
un requisito procesal al ser considerada como la energía que anima al proceso
en todo momento. El mismo Tribunal aclara que no se tiene jurisdicción sin
acción, tampoco se tendría ésta sin aquélla, y sin ella, el proceso.
El Código procesal (art. 14) establece que de la comisión de todo delito
nacen “la acción penal para la investigación del hecho, su juzgamiento y
la imposición de una pena o medida de seguridad, y la acción civil para la
reparación de los daños y perjuicios emergentes”. En tal sentido, del presunto
hecho delictivo nace el derecho de acción o de acceso al proceso, para poder
obtener, dentro de él, una resolución fundada, motivada y congruente sobre
las peticiones que en él se deduzcan, las cuales son la acción penal, que es
principal y necesaria, y la civil, eventual y voluntaria.
A tiempo de advertir sobre las complejidades de los elementos esenciales
de la pretensión, Gimeno Sendra14 la definía como “la declaración de voluntad
dirigida contra el acusado, en la que se solicita del juzgado o tribunal de lo
penal una sentencia de condena, el cumplimiento de una pena o medida de
seguridad fundada en la comisión por aquél de un hecho punible.
En todo caso, la acusación debe contener, según el artículo 341 del
Código procesal:1) Los datos que sirvan para identificar a la o el imputado
y la víctima, su domicilio procesal y real, adjuntando croquis de este último;
2) La relación precisa y circunstanciada del hecho; 3) La fundamentación de
la acusación, con la expresión de los elementos de prueba que la motivan;
4) Los preceptos jurídicos aplicables; y, 5) El ofrecimiento de la prueba con
señalamiento general de su pertinencia y utilidad.
Toda acusación debe contener, como elementos materiales, la relación
circunstanciada del hecho, sus antecedentes o consecuencias conocidas y, si
13 SC 712/2006-R 21 de julio.
14 GIMENO SENDRA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 208.
84
fuera posible, la indicación de los presuntos autores, partícipes, víctimas,

damnificados y testigos, el detalle de los datos o elementos de prueba
y la prueba documental o la indicación del lugar donde se encuentra. La
fundamentación jurídica viene a ser una consecuencia lógica de haberse
establecido que se ha consumado un hecho delictivo concreto y consiste en
subsumir la conducta del imputado en un determinado tipo previsto en el
Código penal.
3. Funciones del objeto procesal
La determinación del objeto procesal, según Roxin,15 cumple tres funciones
fundamentales: a) designa el objeto de la litispendencia; b) demarca los
límites de la investigación y de la sentencia; y, c) define la extensión de la
cosa juzgada.
3.1 La litispendencia
La litispendencia supone la existencia de dos procesos penales por
el mismo hecho punible, cuya acumulación se fundamenta en razones de
economía procesal, y evita que haya dos futuras sentencias contradictorias
contra el imputado por el mismo hecho punible. Los requisitos o identidades
del objeto procesal para que se configure la litispendencia penal vienen a ser
la identidad del imputado y la del hecho punible, con excepción en los delitos de
acción privada que exige además identidad en la parte acusadora.
La acumulación que pretende la litispendencia implica unificar ambas
causas, para que reciban un solo tratamiento procesal. La acumulación en
sentido general y en cualquier materia, según el TC,16 significa que las mismas
se constituyen en una sola causa y por lo mismo ninguna de ellas podrá tener
efecto por separado respecto al imputado.
La litispendencia penal produce dos efectos: uno positivo de consolidar la
competencia del órgano jurisdiccional, y otro negativo de impedir la apertura
de un segundo proceso penal por el mismo hecho y en contra del mismo
imputado. Lo más relevante del efecto negativo es que ningún otro fiscal
puede disponer la apertura de juicio alguno contra el mismo imputado; y
si así sucediera, tendrá el segundo juez que inhibirse en favor del primero
o suscitarse una cuestión de competencia (declinatoria e inhibitoria) o,
directamente, se debe interponer la excepción o incidente que debe resolverse,
como de previo y especial pronunciamiento.
15 ROXIN, C. Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 160.

16 SC 696/2003-R de 22 de mayo.
85
Asimismo, existe en favor del imputado el principio non bis in idem,

recogido en el Código procesal (art. 4), en el sentido de que “nadie será
procesado ni condenado más de una vez por el mismo hecho, aunque se
modifique su calificación o se aleguen nuevas circunstancias”; además, “la
sentencia ejecutoriada dictada en el extranjero sobre hechos que puedan ser
conocidos por los tribunales nacionales, producirá efecto de cosa juzgada”.
3.2 Delimita la investigación
La determinación del objeto procesal sirve también para establecer los
límites de la investigación y de la sentencia. El legislador (art. 285) ha previsto
como formalidades y contenido de la denuncia que, en lo posible, contendrá la
relación circunstanciada del hecho, con indicación de los autores y partícipes,
víctimas, damnificados, testigos y demás elementos que puedan conducir a
su comprobación y su tipificación. La idea es que por más genérica que sea la
imputación inicial debe consignar y especificar los hechos, que fundamentan
una denuncia, querella o investigación de oficio para poder activar el sistema
penal.
La especificación del hecho o hechos evitará que haya una inquisición
general y abierta contra un ciudadano. A tiempo de aclarar que la imputación
consiste en atribuir a una persona determinada participación criminal
en unos hechos concretos que presentan los caracteres de delito, Moreno
Catena17 sostenía que el proceso sólo se puede iniciar ante la afirmación de
que se han producido unos hechos concretos con apariencia delictiva. La
imputación inicial tiene la virtud de identificar el procedimiento e impide
la simultánea tramitación de lo que ya se está sustanciando, y sirve como
garantía al imputado porque le permite conocer las razones de su apertura y
curso y ejercitar su derecho a la defensa.
El hecho de atribuir la condición de parte pasiva al imputado y de
delimitar el objeto del proceso penal, conforman básicamente el concepto de
la imputación penal, que debe realizarse, lógicamente, al inicio de la etapa
preparatoria del juicio. El Código procesal (art. 5) considera imputado a toda
persona a quien se atribuya un delito y tiene derecho a ser tratada con el debido
respeto a su dignidad de ser humano. Como una lógica consecuencia y efecto
más trascendente, el imputado podrá ejercer todos los derechos y garantías
que la Constitución, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y
el Código le reconocen, desde el primer acto del proceso hasta su finalización.
También el artículo 84 CPP prevé que “toda autoridad que intervenga
en el proceso se asegurará que el imputado conozca los derechos que la
Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales vigentes y este
17 MORENO CATENA, V. y otros Lecciones de Derecho…Ob. Cit. p. 339.
86
Código le reconocen...”; además, “desde el inicio de su captura, tendrá

derecho a entrevistarse privadamente con el defensor”.
A tiempo de señalar que la imputación formal es condición esencial para
la actuación del ius puniendi del Estado, el TC18 sostiene que no puede hablarse
de actividad jurisdiccional, si es que previamente no existe una imputación,
la que tiene como efecto el ser un presupuesto del derecho de defensa,
marcando el límite de la investigación que se realiza en la etapa preparatoria
sobre cuya base se desarrollará el proceso penal y que imprescindiblemente
debe ser de conocimiento del imputado, para que éste ejerza todos los
derechos y garantías reconocidos en la Constitución, las Convenciones y
Tratados Internacionales vigentes y el mismo Código, desde el primer acto
del proceso hasta su finalización.
El Tribunal19 aclaraba que “la imputación formal ya no es la simple
atribución de un hecho punible a una persona, sino que la misma debe
sustentarse en la existencia de indicios suficientes sobre la existencia del
hecho y la participación del imputado en el mismo, en alguno de los grados
de participación criminal establecidos por la ley penal sustantiva; o lo que es
lo mismo, deben apreciarse indicios racionales sobre su participación en el
hecho que se le imputa”.
En todo caso, si el fiscal estima que existen suficientes indicios sobre la
existencia del hecho y la participación del imputado, formalizará la imputación
formal mediante resolución fundamentada, que deberá contener: 1) los datos
de identificación del imputado y de la víctima, o su individualización más
precisa; 2) el nombre o domicilio procesal del defensor; 3) la descripción del
hecho o los hechos que se le imputan y su calificación provisional; y, 4) la
solicitud de medidas cautelares, si procede.
A diferencia de la imputación genérica, la formal debe examinar y
adecuar los hechos a los tipos penales, señalando claramente cada uno de
ellos. En suma, especificar los hechos, individualizar el grado de participación
y tipificar racional y adecuadamente la conducta del imputado, ya que “no
podrá ser condenado por un hecho distinto del atribuido en la acusación”,
constituyen garantías fundamentales del moderno proceso penal.
3.3 Determina la cosa juzgada
El hecho punible identificado expresamente por el juez o tribunal en
la parte dispositiva de la sentencia, cuando ha resuelto la cuestión criminal,
18 SC 1168/2005-R de 26 de septiembre.
19 SC 760/2003-R de 4 de junio.
87
constituye y define la extensión de la cosa juzgada. La parte resolutiva debe,

igualmente, resolver o fallar cuantos hechos se hayan atribuido al imputado
y si son varios los sentenciados deberá quedar plasmada la situación jurídica
de cada uno de ellos.
Tal como sostenía Gimeno Sendra,20 en el fallo se determinan las
consecuencias jurídicas del silogismo judicial, que encierra una sentencia, en
cuya premisa menor determinan los hechos, en la mayor, el derecho aplicable
y, en el fallo, los efectos o consecuencias jurídicas que las normas asocian
al cumplimiento de su presupuesto fáctico. El fallo determina también los
límites objetivos de la cosa juzgada y sus efectos, tanto el positivo, en la
medida en que lo que se ejecuta es lo que en el fallo se determina, como los
excluyentes de cualquier proceso posterior sobre el mismo objeto.
La sentencia debe ser congruente y correlativa o adecuada entre la
acusación del fiscal y la parte resolutiva. El Código procesal (arts. 342 y 362)
aclara que el imputado no podrá ser condenado por un hecho distinto al
atribuido en la acusación o su ampliación; y que en ningún caso el juez o
tribunal, podrá incluir hechos no contemplados en alguna de las acusaciones,
producir prueba de oficio ni podrá abrir el juicio si no existe una acusación.
Lo que vienen a establecer ambos preceptos es la obligación que tiene el
juez o tribunal con la congruencia, que es correlativa al derecho a la tutela
judicial efectiva, que implica también el derecho de las partes a obtener una
resolución congruente. Con esta finalidad, el Código procesal (art. 341.2)
exige que la acusación debe efectuar una relación precisa de las circunstancias
en las que se ha producido el delito atribuido (hecho punible) al imputado;
esto es, relatar con objetividad todo cuanto sucedió al cometerse el hecho
delictivo, objeto del juicio oral y público.
Para Gómez Colomer,21 la correlación se expresa en el fallo de la sentencia,
y recoge las posiciones jurídicas de las partes acusadoras y acusadas, aunque
la posición jurídica de la defensa no sea vinculante para el juez o tribunal.
En el caso boliviano, hay que analizar la acusación porque en ella se tiene
que poner de relieve el hecho punible, que constituye el objeto del proceso
penal. No deja ninguna duda el Código procesal (art. 362), al establecer que
el imputado no podrá ser condenado por un hecho distinto del atribuido en
la acusación.
El TC22 aclara que son los hechos, y no la calificación del tipo, el objeto del
juicio oral, extremo que tiene asidero, tomando en cuenta que de acuerdo al
20 GIMENO SENDRA, V. Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 677.
21 GÓMEZ COLOMER, J.L., y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 345.
22 SC 1180/2006-R de 24 de noviembre.
88
artículo 342 CPP son el hecho o los hechos atribuidos al imputado, que deben
ser considerados bajo un doble aspecto: por un lado, del hecho en sí mismo,
para determinar si es real y si configura delito; y, por otro, de la persona a
la que se le imputa el hecho, a efecto de establecer si es responsable o no y
merecedora de una sanción. Con esta finalidad, el juez o tribunal analizará, a
la conclusión del juicio oral y público, el conjunto de la prueba producida en
el debate para contrastarla con los hechos punibles acusados, y sobre esa base
podrá condenar o absolver al imputado.
A contrario sensu, si falta el hecho o no estuviera debidamente establecido
en la sentencia, el imputado puede interponer el recurso de apelación
restringida de sentencia. El Código procesal (art. 370.3) establece, como un
defecto absoluto de la sentencia, que falte la enunciación del hecho, objeto del
juicio o su determinación circunstanciada. Este precepto viene a reiterar que
sin hecho punible no puede haber proceso penal, menos juicio oral y público,
salvo que se eche por la borda todo el sistema de garantías que reconoce el
modelo acusatorio.
4. La acción civil en el orden jurisdiccional penal
Aunque el Código procesal sienta el principio que de todo delito nacen “la
acción penal para la investigación del hecho, su juzgamiento y la imposición
de una pena o medida de seguridad y la acción civil para la reparación de los
daños emergentes”, no existe una verdadera acumulación de la acción civil al
proceso penal, sino que la acción civil, concluida la penal, se puede promover
en el orden jurisdiccional penal. Lo que nace del delito es una pretensión
civil, la cual puede reclamarse en un procedimiento penal o separarse de él
y reservarse para plantearla en el correspondiente proceso civil declarativo,
una vez que haya finalizado el proceso penal, ya que la norma procesal
prohíbe “promover simultáneamente en ambas jurisdicciones” (art. 14-37).
La parte que deduce la pretensión civil y la que se opone a la misma,
se denominan actor y civilmente responsable en quienes han de concurrir los
presupuestos procesales específicos del proceso civil, como la capacidad
para ser parte, la legitimación activa y pasiva, y la postulación procesal.
Los perjudicados por el daño producido por la acción delictuosa tienen
legitimación activa, mientras los causantes de aquellos daños, sea a título de
responsabilidad directa, solidaria o subsidiaria, tienen legitimación pasiva.
Como requisitos objetivos tenemos la existencia de un delito o acto
ilícito que haya producido una lesión al patrimonio del actor civil; y no es
imprescindible que haya responsabilidad penal, sino la existencia de un daño
injusto, según establece el art. 984 del Código civil. Lo que quiere decir es que,
89
para la deducción de la pretensión civil, es irrelevante que la responsabilidad

penal haya quedado extinguida por alguna causa de justificación o cualquier
otra previsión legal, ya que la extinción de dicha responsabilidad no impide
que la acción típica, antijurídica, y culpable haya existido, por ejemplo, en el
caso de los inimputables, etc.
La pretensión civil dimanante de delito la tienen que conocer los jueces
de sentencia del orden jurisdiccional penal. El Código procesal (art. 53.3)
establece que los jueces de sentencia son competentes para conocer la
sustanciación y resolución, entre otras cosas, de la reparación del daño, cuando
se haya dictado sentencia condenatoria. El artículo 382 aclara, sin embargo,
que “ejecutoriada la sentencia de condena o la que imponga una medida
de seguridad por inimputabilidad o semi imputabilidad, el querellante o el
fiscal, podrán solicitar al juez de sentencia que ordene la reparación del daño
causado o la indemnización correspondiente”.
Para Gimeno Sendra,23 lo decisivo a los efectos de la fundamentación
de la pretensión civil es la existencia de un acto ilícito que, revistiendo las
características de un delito o falta, provoque la apertura de un proceso penal,
aun cuando en dicho proceso pueda declararse la inexistencia del hecho
punible, siempre que quede probada la existencia de dicho acto antijurídico
que ocasione la obligación de indemnizar, sea a título de culpa civil o incluso
de responsabilidad civil objetiva. Y aclaraba que la pretensión civil era la
declaración de voluntad, planteada ante el juez o tribunal de lo penal, pero
dirigida contra el acusado o el responsable civil y sustanciada en la comisión
por él de un acto antijurídico que haya podido producir determinados daños
en el patrimonio del perjudicado o actor civil, por el que solicita la condena
de aquél a la restitución de la cosa, la reparación del daño o la indemnización
de perjuicios.
La pretensión civil se puede ejercer, igualmente, contra el Estado,
pues la Constitución (art. 113.II) y el Código penal (art. 89), reconocen la
responsabilidad civil subsidiaria del Estado.
A diferencia de la pretensión penal que es indivisible e indisponible,
la acción civil está sometida al principio dispositivo, propio del derecho
civil; es decir, el actor es dueño de su formalización o renuncia. El Código
procesal (art. 36) aclara que “sólo podrá ser ejercida por el damnificado (o sus
herederos), contra el autor y los partícipes del delito y, en su caso, contra el
civilmente responsable”. También el MP (art. 41), puede ejercer la pretensión
23 GIMENO SENDRA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., 230.
90
civil, “cuando se trate de delitos que afecten el patrimonio del Estado y,

subsidiariamente, cuando afecten intereses colectivos o difusos” como, por
ejemplo, los delitos ecológicos, etc.
La responsabilidad civil (art. 91 CP) comprende: 1) la restitución de
los bienes del ofendido, que le serán entregados, aunque sea por un tercer
poseedor; 2) la reparación del daño causado; y 3) la indemnización de todo
perjuicio causado a la víctima, a su familia o a un tercero, fijándose el monto
prudencialmente por el juez, en defecto de plena prueba, y comprenderá
“siempre los gastos ocasionados a la víctima, para su curación, restablecimiento
y reeducación”.
La demanda debe contener: 1) los datos de identidad del demandante o
su representante legal y su domicilio procesal; 2) la identidad del demandado
y el domicilio donde deba ser citado; 3) la expresión concreta y detallada de
los daños sufridos y su relación directa con el hecho ilícito comprobado; 4) el
fundamento del derecho que invoca; y, 5) la petición concreta de la reparación
que busca o el importe de la indemnización pretendida.
A la petición se acompaña una copia autenticada de la sentencia de
condena o de la que impone la medida de seguridad. En caso de desconocerse
la identificación del demandado o si se ignora el contenido del contrato por
el cual debe responder un tercero, el demandante podrá solicitar al juez
diligencias previas a fin de preparar la demanda. En caso de que no haya
observaciones formales, será admitida la demanda y el juez citará a las partes
a una audiencia oral que se realizará dentro de los cinco días siguientes a su
notificación, disponiendo, en su caso, pericias técnicas para determinar la
relación de causalidad y evaluar los daños y las medidas cautelares reales
que considere convenientes.
Con estas formalidades, el juez procurará la conciliación de las partes y
homologará los acuerdos celebrados; caso contrario, dispondrá la producción
de la prueba ofrecida sólo con referencia a la legitimación de las partes, la
evaluación del daño y su relación directa con el hecho. Así, producida la prueba
y escuchadas las partes, el juez, en la misma audiencia, dictará resolución de
rechazo de demanda o de reparación de daños, con la descripción concreta y
detallada y el importe exacto de la indemnización.
La resolución del juez de sentencia, según el artículo 387 CPP, será
apelable en efecto devolutivo, sin recurso ulterior, y el demandante estará
eximido de prestar fianza de resultas; y su ejecución será con sujeción a las
normas del Código de procedimiento civil. Y aclaraba que la acción para
91
demandar la reparación o indemnización del daño, caducará a los dos años de

ejecutoriada la sentencia de condena o la que impone la medida de seguridad.
92
Segunda parte
La etapa preparatoria
CAPÍTULO 6
ETAPA PREPARATORIA (I)
1. Fundamento y naturaleza jurídica. 1.1 La fuerza especial de lucha contra el

crimen. 1.2 El instituto de investigaciones forenses. 2. Iniciación de la etapa.
De oficio. La denuncia. La querella. La admisión. La objeción. 3. Sujetos que
intervienen. El fiscal. La víctima. El imputado. El juez instructor (cautelar).
4. estructura de la etapa preparatoria. La investigación preliminar. Inicio y
duración de esta etapa.
1. Fundamento y naturaleza jurídica
La etapa preparatoria tiene por finalidad la preparación del juicio oral y
público, mediante la recolección de todos los elementos que permitan fundar
la acusación del fiscal o del querellante y la defensa del imputado (art. 277
CPP). La finalidad de esta etapa es doble: preparar el juicio oral y permitir al
imputado ejercer su derecho a la defensa.
Con el propósito de cumplir ambas finalidades, las partes pueden
realizar todas las diligencias e investigaciones que no requieran autorización
jurisdiccional. En particular los fiscales tienen la responsabilidad de
la investigación y los jueces instructores sólo de vigilar y controlar esa
investigación (art. 279 CPP). Y como parte de la investigación, el fiscal puede
exigir informes a cualquier funcionario público, quien deberá colaborar con
la investigación; de igual forma, puede disponer las medidas razonables
y necesarias para proteger y aislar indicios de prueba en los sitios en los
que se investigue un delito, siempre que tales medidas pretendan evitar la
desaparición o destrucción de rastros, evidencias y otros elementos materiales.
En lo esencial, esta etapa se caracteriza por ser una fase eminentemente
investigativa, que tiene que realizarse de manera creativa, sin formalismos ni
dilaciones indebidas. Binder1 identifica cuatro tareas que son fundamentales:
1) actividades puras de investigación; 2) decisiones que influyen sobre
la marcha del procedimiento; 3) anticipos de prueba; y, 4) decisiones o
autorizaciones, vinculadas a actos que pueden afectar garantías procesales
o derechos constitucionales. Y advierte que los fiscales deben tener en cada
caso una “estrategia de investigación”, para encarar y lograr eficientemente
la preparación de la acusación. En esta etapa igualmente las partes deben
tomar decisiones; por ejemplo, plantear incidentes y excepciones que tienen
1 BINDER, A. Introducción al derecho procesal penal, Buenos Aires, Ed. Gráfica, 2000, p. 236.
95
que ser resueltas, cuyo resultado puede incidir directamente en la finalidad

de la etapa preparatoria del juicio.
En opinión de Gonzáles Álvarez,2 el MP debe tener diseñada y bien
definida una determinada política general en todas y cada una de las
materias de su competencia. La criminalidad es un fenómeno muy variable,
se sustenta en motivaciones diversas y es realizada por diferentes sectores
de la población. En este sentido, no pueden asimilarse los esfuerzos para
prevenirla y reprimirla, puesto que requiere de estrategias bien diferenciadas,
con mecanismos muy distintos y respuestas también diversificadas.
La necesidad de tener estrategias diferentes se fundamenta en que no es
lo mismo prevenir o reprimir delitos ecológicos, que delitos contra la vida, o
delitos contra la propiedad, que delitos económicos, tributarios, financieros,
etc. Los mecanismos para prevenir los diferentes tipos de criminalidad y las
respuestas del sistema penal no pueden ser idénticos. Lo anterior exige que
el MP planifique adecuadamente las posibles respuestas, como responsable
de la ejecución de la política criminal del país, tomando en consideración una
serie de factores sociales, económicos, humanos, jurídicos y circunstanciales.
Con el propósito de uniformar criterios de persecución penal, no es
posible pretender que cada fiscal, en cualquier lugar del territorio nacional,
adopte la política que según su criterio sea la más adecuada frente a cierto
tipo de criminalidad, sino que haya toda una política general definida por el
Fiscal General del Estado, de común acuerdo con los fiscales y con el resto
de los operadores del sistema penal, en relación con determinados casos
que de ninguna manera será definitiva e inmutable, sino que tendrá que
transformarse y adecuarse con los cambios sociales.
La referida política general implica una adecuada planificación sobre las
formas de operar, las posiciones a asumir, las estrategias, las alianzas y los
acuerdos que puede adoptar el fiscal durante el curso de la investigación, y el
desarrollo de todo el proceso penal. Toda esta doctrina ha sido reconocida y
promovida, incluso, por las Naciones Unidas,3 en el sentido de que “cuando
los fiscales estén investidos de facultades discrecionales, se establecerán en la
ley o reglamento publicado directivas para promover la equidad y coherencia
de los criterios que adopten para acusar, ejercer la acción penal o renunciar al
enjuiciamiento” (A.3).
2 GONZÁLES ÁLVAREZ, D. Reflexiones al Nuevo Código Costaricense, San José, Costa Rica, 1999, p. 8.
3 Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia Penal, Reglas de Mallorca.
96
Etapa preparatoria
Lo cierto es que el legislador ha puesto a disposición del fiscal una serie

de mecanismos que tendrá que evaluar en cada caso, como el rechazo de la
denuncia o querella, la imputación, el sobreseimiento, las salidas alternativas
al juicio, la acusación, etc. Toda esta responsabilidad queda en manos del
fiscal, como director funcional de todos los delitos de acción pública; además,
actuará con el auxilio de la Policía Nacional y del Instituto de Investigaciones
Forenses.
La LOMP entiende por dirección funcional, la dirección legal y estratégica
de la investigación, así como exigir el cumplimiento obligatorio por parte de
los funcionarios policiales de todas las órdenes relativas a la investigación
del delito emitidas por la fiscalía o los jueces; además, puede separar de la
investigación al funcionario policial asignado, cuando no cumpla una orden
judicial o fiscal, actúe negligentemente o no sea eficiente en el desempeño de
sus funciones. Esta dirección funcional del fiscal igualmente le faculta separar
al policía y solicitar a la autoridad policial competente, a través de la fiscalía
superior, la aplicación de sanciones disciplinarias para los funcionarios
policiales separados de la investigación (art. 78).
En consecuencia el fiscal está facultado para impartir las órdenes e
instrucciones acordes y pertinentes a cada caso concreto, entre ellas a ordenar
la aprehensión de personas, previa concurrencia de los requisitos establecidos
por ley, sin que exista norma legal alguna que establezca un tiempo límite
en cuanto a la validez o vigencia de los mandamientos de aprehensión que
pueda emitir, entendiéndose que toda orden de esa naturaleza subsiste
durante la etapa preparatoria, en tanto no sea dejada sin efecto, en forma
expresa, por la autoridad que la emitió o ipso facto, en los casos en que ya se
hubiera cumplido el cometido para el que fue expedido.
1.1 La fuerza especial de lucha contra el crimen
La policía judicial se constituye en el brazo armado del MP para realizar
la investigación y ejecutar las políticas generales y criminales que resuelva el
fiscal dentro de la etapa preparatoria del juicio. La Constitución prevé que la
policía nacional, como fuerza pública, tiene la misión específica de la defensa
de la sociedad y la conservación del orden público y el cumplimiento de las
leyes en todo el territorio boliviano (art.251.I).
La dirección y control de la investigación de la policía, se encuentra a
cargo del fiscal por dos razones fundamentales: a) porque garantiza los
derechos constitucionales y procesales de las partes; y, b) el MP tiene la carga
de la prueba.
97
El Código procesal (art. 74) prevé que los organismos policiales que
ejerzan funciones de policía judicial en la investigación de los delitos, se
encargarán de la identificación y aprehensión de los presuntos responsables,
de la identificación y auxilio de las víctimas, de la acumulación, análisis y
seguridad de las pruebas y de toda actuación dispuesta por el fiscal que
dirige la investigación. Los miembros pertenecientes a organismos que
ejerzan actividad de policía judicial, deberán desempeñar sus funciones bajo
la dirección funcional del fiscal o fiscales asignados al caso.
Como auxiliar directa del fiscal, la policía judicial está facultada para
realizar investigaciones preliminares, debiendo informar al fiscal dentro de
las ocho horas siguientes de su primera intervención. Y en casos de hechos
delictivos complejos, el fiscal puede conformar grupos de trabajo, ordenando
a la autoridad policial correspondiente la asignación directa y obligatoria
de funcionarios policiales. La autoridad administrativa policial no podrá
apartarlos de la investigación ni encomendarles otras funciones que les
impidan el ejercicio de su comisión especial sin autorización del fiscal.
Las diligencias preliminares que realiza la Fuerza Especial de Lucha
contra el Crimen (FELCC), han sido reglamentadas para evitar actuaciones
ilegales o los tradicionales abusos de sus miembros.4 El TC, también, se ha
ocupado de precisar en qué consiste la investigación preliminar y la define
como las actuaciones autónomas que debe cumplir la policía cuando recibe
una denuncia o por alguna circunstancia toma conocimiento de un hecho
delictivo.5
Los principios básicos que deben prevalecer en toda aprehensión policial,
son los siguientes: 1) Hacer uso de la fuerza sólo cuando sea estrictamente
4 El Código procesal (art. 295) establece que la policía tiene las siguientes atribuciones específicas: 1) recibir las
denuncias levantando acta de las verbales, así como las declaraciones de los denunciantes; 2) recibir declaraciones
de quienes hayan presenciado la comisión de los hechos e identificarlos; 3) practicar las diligencias orientadas a la
individualización de los presuntos autores y partícipes del delito; 4) recabar los datos que sirvan para la identificación
del imputado; 5) aprehender a los presuntos autores y partícipes del delito; 6) practicar el registro de personas, objetos
y lugares; 7) prestar el auxilio que requieran las víctimas y proteger a los testigos; 8) vigilar y proteger el lugar de los
hechos a fin de que no sean borrados los vestigios y huellas del delito; 9) levantar planos, tomar fotografías y realizar
grabaciones en video; 10) recoger y conservar los objetos e instrumentos relacionados con el delito; 11) secuestrar,
con autorización del fiscal, documentos, libros contables, fotografías y todo elemento material que pueda servir a la
investigación; y, 12) custodiar, bajo inventario, los objetos secuestrados.
5 El TC (SC 1036/2002 de 29 de agosto), recuerda que la policía está facultada para recibir denuncias del público, prestar
auxilio a la víctima, aprehender al imputado en situación de flagrancia, resguardar el sitio del suceso, identificar
testigos y consignar declaraciones que se presten en forma voluntaria, a cuya conclusión, los funcionarios policiales
están obligados a informar al fiscal de haber dado inicio a la investigación y hacerle entrega de todos los antecedentes
recopilados con el fin de que dicha autoridad tome las decisiones pertinentes, debiendo, cuando los datos de la
investigación preliminar son insuficientes, disponer la complementación de las diligencias policiales, resultando
obvio que para tomar esta determinación deberá considerar varios elementos a fin de fijar el plazo prudencial para
complementar las diligencias, de acuerdo a las circunstancias que se den en cada caso particular. El juez instructor,
examinado los antecedentes deberá avalar el plazo, modificarlo o conminar al fiscal para que presente su imputación
o en su caso, fijar el plazo complementario.
98
Etapa preparatoria
necesario; 2) No utilizar armas, excepto cuando: a) haya resistencia que ponga

en peligro la vida o la integridad física de las personas; y, b) en caso de fuga
o resulten insuficientes medidas menos extremas para lograr la aprehensión
del imputado, previa advertencia sobre su utilización; 3) No infringir,
instigar o tolerar ningún acto de vejación, tortura u otros tratos o castigos
crueles, inhumanos o degradantes, tanto en el momento de la aprehensión
como durante el tiempo de la detención; 4) No permitir que los detenidos
sean presentados a ningún medio de comunicación social sin su expreso
consentimiento; 5) Identificarse, a través de su credencial, en el momento de
la aprehensión, como autoridad policial indicando su nombre y apellido y
cerciorarse de la identidad de la persona o personas contra quienes proceda;
6) Informar a la persona, en el momento de la aprehensión, el motivo de ésta,
y que tiene derecho a guardar silencio sin que ello le perjudique, y a designar
un abogado defensor; 7) Comunicar la detención y el establecimiento donde
será conducido a los parientes u otras personas relacionadas con el imputado;
y, 8) Consignar en un registro inalterable el lugar, día y hora de la detención
(arts. 295-296 CPP).
En general y como parte de la dirección funcional y una buena estrategia
investigativa, el fiscal debe orientar, asesorar y controlar la labor policial. La
ley advierte que la inobservancia de las normas que establecen las atribuciones
policiales, dará lugar a la responsabilidad administrativa y penal. La LOMP
(art. 81) aclara que los funcionarios que ejerzan funciones de policía judicial,
serán responsables penal, civil y administrativamente, por el mal desempeño
en el ejercicio de sus funciones.
1.2 El instituto de investigaciones forenses
El Instituto de investigaciones forenses viene a ser el otro brazo operativo
que tiene el fiscal para llevar a cabo la investigación de los hechos delictivos,
tales como agresiones sexuales, delitos contra la vida, la integridad corporal,
la salud, entre otros.
La LOMP le encarga realizar los estudios científicos técnicos laboratoriales
requeridos para la investigación de los delitos por el MP (art. 83). Con la misma
finalidad igualmente existe el instituto de investigaciones técnico científico
de la Universidad Policial – IITCUP, dependiente de la policía boliviana. Y el
MP requerirá indistintamente la realización de estudios científico - técnicos al
Instituto de Investigaciones Forenses –IDIF o al instituto de investigaciones
técnico científicas de la Universidad Policial– IITCUP, para la investigación
de delitos o la comprobación de otros hechos mediante orden judicial. Las
directoras o los directores y demás personal de ambos institutos serán
99
designados mediante concurso público de méritos y antecedentes. Y cuando

la designación recaiga en personal activo de la policía boliviana, éstos serán
declarados en comisión de servicio sin afectar su carrera policial. El juramento
prestado por los peritos a tiempo de ser posesionados en ambos institutos, se
tendrá como válido y suficiente para el desempeño en los casos concretos en
los que sean designados.
Sin embargo, el hecho de que ambos institutos de investigaciones forenses
dependan administrativa y financieramente de la Fiscalía General del Estado,
puede llegar a poner en duda, de alguna manera, los resultados que emita,
por la falta de independencia e imparcialidad.
2. Iniciación de la etapa
En el ordenamiento jurídico boliviano, la iniciación de la etapa preparatoria
puede darse de oficio, mediante denuncia o querella.
De oficio
La investigación de oficio ocurre cuando el policía o el fiscal toman
conocimiento de la comisión de un hecho presuntamente delictivo y el fiscal
ordena las diligencias que estime convenientes para determinar si se debe
abrir o no una investigación contra una determinada persona. En “cuando el
fiscal tenga conocimiento de la comisión de un delito promoverá y dirigirá su
investigación…” (art. 278 CPP).
En palabras de Binder,6 el modo normal de iniciar el proceso penal se
da cuando los órganos de persecución penal toman noticia directa de un
supuesto hecho delictivo. El conocimiento directo se puede adquirir, según
Montón Redondo,7 de tres formas: 1) por voz pública, al existir un rumor en la
población sobre la comisión de un delito; 2) por notoriedad, ante la admisión
generalizada en el lugar de la certeza de su comisión; y, 3) por flagrancia, al
haber conocido los hechos directamente.
La iniciación de oficio, por lo general, ocurre cuando el fiscal toma
conocimiento de algún hecho delictivo registrado en los medios de
comunicación social. En algunas reparticiones policiales, especialmente en
la Fuerza Especial de Lucha contra el Narcotráfico, es común que reciban
denuncias anónimas y se inicie de oficio la investigación.
El TC8 recuerda que en los delitos perseguibles de oficio la acción penal
pública será ejercida por el MP, sin perjuicio de que la víctima o persona
6 BINDER, A. Introducción al derecho…Ob. Cit. p. 235.
7 MONTÓN REDONDO, A., y otros, Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit., p. 151.
8 SC 1850/2003-R de 12 de diciembre.
100
Etapa preparatoria
directamente ofendida, durante la etapa preparatoria y a los fines del inicio

y conclusión de la investigación, presente su querella promoviendo la acción
penal o sometiéndose al estado en que se encuentre el trámite.
Con este propósito, el fiscal realizará todos los actos necesarios que
demande la etapa preparatoria. Este seguimiento se encuentra recogido en
algunas leyes especiales, por ejemplo, el artículo 183 del Código tributario
establece que la acción penal tributaria es de orden público y será ejercida
de oficio por el MP, con la participación de la administración tributaria
acreedora de la deuda tributaria en calidad de víctima, que podrá constituirse
en querellante. En todos estos casos, la consecuencia lógica es que el fiscal
ordene a la policía la investigación preliminar y consiguiente apertura de la
etapa preparatoria.
La denuncia
La denuncia consiste en poner en conocimiento de la policía o del fiscal la
comisión de un hecho que reviste los caracteres de delito y constituye uno de
los medios más tradicionales de iniciación de la etapa preparatoria. El Código
procesal (art. 284) establece que “toda persona que tenga conocimiento de la
comisión de un delito de acción pública, podrá denunciarlo ante la fiscalía o
la policía nacional...” Y aclara que en las localidades donde no exista fiscalía
o policía, la denuncia se presentará ante el subprefecto o corregidor, los que
deberán ponerla en conocimiento del fiscal más próximo en el término de
veinticuatro horas.
En los delitos de acción pública puede ser denunciante cualquier persona
física o jurídica. Tal como sostenía Binder,9 el denunciante podrá ser alguien
que, de algún modo, se halle involucrado en el conflicto (víctima o familiar de
ella, por ejemplo) o cualquier otra persona que haya conocido el hecho (testigo
presencial, por referencias, etc.). La norma boliviana no establece ninguna
limitación; antes al contrario, prevé “toda persona...” que tenga conocimiento
del hecho penal podrá denunciarlo ante la fiscalía o la policía. Y aclaraba que
estos canales a través de los cuales ingresa la primera información (y que por
eso mismo se los puede considerar como los que dan nacimiento al proceso
penal), se denominan “actos iniciales del proceso” y pueden ser de distinta
clase.
En los delitos perseguibles a instancia de parte, en cambio, el denunciante
o querellante ha de cumplir con los requisitos de capacidad y legitimación
activa. Aunque el Código procesal (art. 17), se limite a señalar que “cuando el
ejercicio de la acción penal pública requiera de instancia de parte, la fiscalía
101
la ejercerá una vez que ella se produzca…” el denunciante en esta categoría

de delitos, habrá de ostentar además la legitimación activa que le permita
activar el proceso penal.
El denunciante no será parte en el proceso y no incurrirá en responsabilidad
alguna, salvo cuando las imputaciones sean falsas o la denuncia haya
sido temeraria. Sin embargo, cuando se califique la denuncia como falsa o
temeraria, se impondrá al denunciante el pago de las costas, sin perjuicio de la
responsabilidad correspondiente. En opinión de Binder,10 los ciudadanos no
están obligados a denunciar los hechos presuntamente delictivos, aunque se
pueda considerar deseable que lo hagan. Un Estado en el que los ciudadanos
tuvieran esa obligación, sería un Estado policial en el que cada ciudadano se
convertiría en garante del orden: tal sociedad totalitaria no es recomendable
ni respondería a los principios republicanos de la Constitución.
La facultad de denunciar que tiene en principio “toda persona”, sin
embargo, se torna en una obligación cualificada para los funcionarios y
empleados públicos cuando toman conocimiento del hecho en ocasión de
sus funciones o los médicos cuando conozcan el hecho como consecuencia
del ejercicio de su profesión, etc. El Código procesal (art. 286) establece
que tendrán obligación de denunciar los delitos de acción pública: 1) los
funcionarios y empleados públicos que conozcan el hecho en el ejercicio de
sus funciones; y, 2) los médicos, farmacéuticos, enfermeros y demás personas
que ejerzan cualquier rama de las ciencias médicas, siempre que conozcan el
hecho en el ejercicio de su profesión u oficio.
La omisión de denunciar, en todos estos casos, configura precisamente el
tipo penal de omisión de denuncia sancionado con reclusión de tres meses a
un año o multa de sesenta a doscientos cuarenta días, a menos que pruebe que
su omisión provino de un motivo insuperable.11 Tal como aclaraba Sanchis
Crespo,12 “la denuncia dejará de ser obligatoria si diera lugar a la persecución
penal propia del cónyuge, conviviente o pariente dentro del cuarto grado de
consanguinidad o por adopción o segundo de afinidad o cuando los hechos
fueran conocidos bajo secreto profesional”
La querella
Mientras la denuncia se limita a poner en conocimiento del MP o la
policía la comisión de un hecho presumiblemente delictivo, la querella es un
10 Ídem.
11 El art. 178 del Código penal establece: “El servidor o servidora pública que en razón de su cargo, teniendo la
obligación de promover la denuncia de delitos y delincuentes, dejare de hacerlo, recibirá una pena privativa de
libertad de uno a tres años.”. El art. 166 del Código penal, por su parte, tipifica la denuncia falsa.
12 SANCHIS CRESPO, C. La Etapa Preparatoria…Ob. Cit. p. 88.
102
Etapa preparatoria
acto de postulación de la acción penal mediante el cual el querellante asume

la cualidad de parte acusadora a lo largo del proceso. A tiempo de valorar
la denuncia, Sanchís Crespo13 sostenía que la querella tiene un significado
mucho más decisivo, pues implica que la persona que la interpone está
dispuesta a ser parte acusadora en el proceso penal que eventualmente se
abra, a proponer pruebas, a pedir condena concreta y, si la sentencia que se
dicte no fuera acorde a su pretensión, a impugnarla.
El querellante viene a ser el ofendido o víctima que tiene el derecho de
postular ante el MP o la policía la iniciación de la acción penal, y que puede
ejercer todos los derechos que el sistema penal boliviano reconoce a las partes.
El Código procesal (art. 78) establece que la víctima podrá promover la acción
penal mediante querella, sea en los casos de acción pública o privada. No
obstante, los menores de edad, los interdictos declarados y las personas
jurídicas podrán formular querella por medio de sus representantes legales.
El querellante o acusador particular es la persona, física o jurídica, que
ha sido ofendida o agraviada por el hecho delictivo y se constituye en parte
activa en el proceso penal, instando al castigo del responsable. El acusador
particular viene a ser la “víctima” en los delitos de acción pública que, aunque
no se haya constituido formalmente en el proceso, puede hacer prevalecer
sus derechos como cualquier querellante. La participación de la víctima es
conjunta con el MP y puede haber pluralidad de querellantes.
El Código procesal exige, como requisitos formales, que la querella se
presente por escrito, con el nombre y apellido del querellante y su domicilio
real y procesal; y si se trata de una persona jurídica, la razón social, el domicilio
y el nombre de su representante legal. Los requisitos formales evitan las
querellas anónimas y facilitan posibles acciones recriminatorias. La querella
debe contener, como elementos materiales: a) la relación circunstanciada
del hecho; b) sus antecedentes o consecuencias conocidas si fuera posible;
c) la indicación de los presuntos autores, partícipes, víctimas, damnificados
y testigos; d) el detalle de los datos o elementos de prueba; y, e) la prueba
documental o la indicación del lugar donde se encuentra (art. 290). En caso de
que puedan faltar algunos de los requisitos formales y materiales, la querella
se puede convertir o tener el valor de una simple denuncia.
La admisión
Formalizada la querella, el fiscal la admitirá siempre y cuando cumpla
todos los requisitos formales y de fondo previstos en el artículo 290 del
Código procesal. Y como formalidades, la querella se presentará por escrito,
13 Ibídem. p. 92.
103
con el nombre y apellido del querellante; su domicilio real y procesal; y si se

trata de una persona jurídica, la razón social, el domicilio y el nombre de su
representante legal; y, como elementos materiales, deberá contener la relación
circunstanciada del hecho, sus antecedentes o consecuencias conocidas y, si
fuera posible, la indicación de los presuntos autores, partícipes, víctimas,
damnificados y testigos; el detalle de los datos o elementos de prueba; y la
prueba documental o la indicación del lugar donde se encuentra. No obstante,
si faltasen algunos de los requisitos formales y materiales, la querella se puede
convertir, o tener el valor de una simple denuncia. En todo caso, como el
querellante tendrá plena intervención en el proceso con la sola presentación
de la querella, el fiscal ordenará que la misma se ponga en conocimiento del
imputado.
La objeción
A partir de la notificación con la querella, el fiscal o el imputado podrán
objetar su admisibilidad sólo por cuestiones formales y la personería del
querellante. El artículo 291 del Código procesal establece que la objeción se
formulará ante el juez en el plazo de tres días computables a partir de su
notificación. El juez convocará a las partes a una audiencia oral, que deberá
realizarse dentro de los tres días de presentada la objeción y la resolverá en
audiencia. En caso de que haya la omisión de los requisitos formales, el juez
ordenará su corrección en el plazo de tres días; caso contrario, se la tendrá por
no presentada. Sin embargo, el rechazo de la querella no impedirá continuar
con la investigación cuando se trate de delitos de acción pública.
La objeción de querella entonces es una facultad que la Ley le confiere al
imputado para que observe la admisibilidad de la misma y la personería del
querellante; y debe ser resuelta antes de su admisión y antes de cualquier
otro actuado procesal, sin que pueda ser suplida con otros recursos como la
interposición de excepciones.
3. Sujetos que intervienen
En la etapa preparatoria del juicio intervienen: el fiscal, el juez instructor,
y el imputado; aunque también puede intervenir la víctima, la policía y
cualquier otro sujeto que acredite tener legitimación activa o pasiva.
El fiscal
El fiscal como director de la etapa preparatoria, tiene que promover de
oficio la acción penal pública, defender la legalidad, y los intereses generales
de la sociedad. En esta fase, el fiscal está facultado a impartir las órdenes
e instrucciones acordes y pertinentes a cada caso concreto, entre otras, a
104
Etapa preparatoria
ordenar la aprehensión de personas, previa concurrencia de los requisitos

establecidos por ley.
El Código procesal (art. 16), prevé que “la acción penal pública será
ejercida por la fiscalía en todos los delitos perseguidos de oficio, sin perjuicio
de la participación que este Código reconoce a la víctima…” Y realizará todos
los actos necesarios para preparar la acusación y participar en el proceso,
conforme a las disposiciones previstas en este Código y en su ley orgánica.
La actuación del fiscal se rige por los principios de objetividad y probidad,
esto es, tiene que ser conforme a la Constitución, las leyes y las demás
normas del ordenamiento jurídico. En el ejercicio de la acción penal, el fiscal
tomará en cuenta no sólo las circunstancias que permitan probar la acusación,
sino también las que sirvan para disminuir o eximir de responsabilidad al
imputado. El fiscal goza de autonomía funcional suficiente para hacer valer en
el proceso el principio de objetividad, pudiendo, incluso, retirar la acusación
cuando estuviese convencido de la inocencia del imputado. En razón de
este principio, el fiscal habrá de instar al castigo del culpable formulando la
acusación, o debe asumir la defensa buscando la absolución del inocente.
La víctima
La Constitución prevé que la víctima “podrá intervenir de acuerdo con la
ley, y tendrá derecho a ser oída antes de cada decisión judicial” (art. 121.II).
El fiscal tiene que proteger, en primer lugar, a la víctima, y debe ser capaz de
“aliarse” (comparten el mismo interés) y buscar la forma de desarrollar en esta
etapa una unión estratégica con miras al esclarecimiento del hecho delictivo
y la sanción. Algo que algunos fiscales pasan por alto es que la víctima
tiene que ser tratada con el cuidado, respeto y consideración que se merece;
incluso, tiene el derecho de solicitar el reemplazo del fiscal encargado de la
investigación cuando considere que no ejerce correctamente sus funciones.
La etapa preparatoria no sólo tiene la finalidad de preparar el juicio y
la defensa del imputado, sino también permitir el acceso y la intervención
directa de la víctima o de cualquier otro sujeto procesal que tenga la necesidad
de hacer prevalecer algún derecho en la investigación que dirige el fiscal.
El Código procesal (art. 79) prevé que la víctima, querellante o su
representante legal, podrán provocar la persecución penal o intervenir en
la ya iniciada por la fiscalía con todos los derechos y facultades previstos
en la Constitución, el Código y en las leyes especiales. La querella podrá
interponerse hasta el momento de la presentación de la acusación fiscal y,
cuando el proceso se haya iniciado, el querellante se someterá al estado en
que se encuentre, sin retrotraer el trámite.
105
Por su parte, la LOMP establece que el MP atenderá los intereses de la

víctima y le informará sobre sus derechos y obligaciones en el proceso penal
y sobre el resultado de las investigaciones, aunque no se haya constituido en
querellante, precautelará el derecho que tiene a ser oída antes de cada decisión
Fiscal y Judicial, y requerirá se le asigne Abogado o Abogada, defensora
o defensor estatal a la víctima carente de recursos económicos, traductora
o traductor o intérprete, y personal especializado con el objeto de evitar la
victimización secundaria, siempre que lo solicite. Lo más relevante es que
la víctima será tratada con el cuidado, respeto y consideración; incluso, se
dispondrá de un programa permanente de atención integral a las víctimas y
a sus familiares, en coordinación con los Órganos del Estado e instituciones
públicas o privadas afines.
La víctima igualmente podrá solicitar al fiscal jerárquico el reemplazo de
la o el fiscal encargada o encargado de la investigación cuando concurran
causas justificadas, no haya actividad investigativa necesaria de acuerdo
a la naturaleza del hecho, no haya directrices a la investigación, exista
incumplimiento de plazos procesales, o no se pronuncie sobre la proposición
de diligencias. La resolución del fiscal jerárquico será fundamentada y
resuelta dentro del plazo perentorio de tres días, bajo responsabilidad. En
caso de determinar indicios de responsabilidad se dispondrá el procesamiento
disciplinario.
El imputado
El imputado es la persona contra quien se ejercita la acción penal y puede,
por tanto, ejercer todos los derechos y garantías que la Constitución, las
Convenciones y Tratados Internacionales vigentes y el Código le reconocen,
desde el primer acto del proceso hasta su finalización.
La condición de imputado se adquiere desde que haya cualquier
sindicación judicial o administrativa contra una persona como presunto
autor o partícipe de la comisión de un delito. El Código procesal prevé no
sólo que “desde el primer acto del proceso, será identificado por su nombre,
datos personales y señas particulares”, sino también que “toda autoridad
que intervenga en el proceso se asegurará de que el imputado conozca los
derechos que la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales
vigentes y este Código le reconocen” (arts. 83-84).
En palabras de Moreno Catena,14 “el imputado ha sido en el modelo
procesal penal nacido de la Revolución francesa el gran protagonista, pues
en torno a su papel en el proceso se ha ido construyendo el actual modelo
14 MORENO CATENA, V., y otros, Lecciones de Derecho…ob. cit. p. 129
106
Etapa preparatoria
punitivo que permite imponer sanciones penales con la menor injerencia

en la esfera de los derechos fundamentales del imputado y, cuando resulte
imprescindible, rodeando la intromisión de todas las garantías.” En realidad,
el imputado ha pasado de ser un mero objeto del proceso penal a convertirse
en el sujeto fundamental, ocupando una posición inexpugnable para el
ejercicio de sus derechos fundamentales.
La capacidad para ser parte e intervenir en el proceso como imputado la
ostentan las personas físicas que tengan la aptitud necesaria para participar
de modo consciente en el juicio, comprender la acusación que se les pueda
formular y ejercer el derecho a la defensa.15 El Código procesal (art. 85), sin
embargo, sólo se ha limitado a reconocer que “si el imputado es menor de
edad, quienes ejerzan la patria potestad o su tutor podrán intervenir en el
proceso asumiendo su defensa”, y cuando el menor no tenga representación
legal será obligatoria, bajo sanción de nulidad, la intervención de un
representante estatal de protección al menor.
Es importante que el imputado tenga la aptitud necesaria para participar
de modo consciente en el proceso penal. El mismo Código (art. 86) advierte
que si “el imputado padece de alguna enfermedad mental que le impida
comprender los actos del proceso, el juez o tribunal podrá ordenar, de oficio
o a petición de parte, su reconocimiento psiquiátrico”, y “comprobado este
extremo ordenará, por resolución, la suspensión del proceso hasta que
desaparezca su incapacidad”, sin perjuicio de continuar el proceso con
respecto a los coimputados.
El juez instructor (cautelar)
El juez de instrucción cumple un rol trascendental en la etapa preparatoria.
Esta autoridad judicial debe tener el control jurisdiccional de la investigación
y, con ello, garantizar los derechos del imputado, así como proteger el legítimo
ejercicio de la persecución penal del fiscal. Así el juez de instrucción viene a
constituirse en el garante de los derechos de las partes y tiene que resolver los
conflictos jurisdiccionales que puedan presentarse durante la investigación.
El juez instructor tiene competencia para: 1) Controlar la investigación;
2) Emitir las resoluciones jurisdiccionales que correspondan durante la
etapa preparatoria, y de la aplicación de criterios de oportunidad; 3) La
sustanciación y resolución del proceso abreviado; 4) Resolver la aplicación
del procedimiento inmediato para delitos flagrantes; 5) Dirigir la audiencia de
15 Aunque el Código penal (art. 13 ter), permita ejercer la acción penal contra una persona jurídica, lo cierto es que
siempre se termina reconduciendo la acción hacia una persona física que viene a ser, como lo señala la norma, “el
que actúe como administrador de hecho o de derecho de una persona jurídica o en nombre o representación legal
o voluntaria de otro…”
107
preparación de juicio y resolver sobre las cuestiones e incidentes planteados

en la misma; 6) Decidir la suspensión del proceso a prueba; 7) Homologar la
conciliación; 8) Resolver las solicitudes de cooperación judicial internacional;
9) Conocer y resolver sobre la incautación de bienes y sus incidentes; y, 10)
Conocer y resolver la acción de libertad, si no existieran jueces de sentencia
en su asiento jurisdiccional (art. 54 CPP).
El hecho de que el Código le hubiera facultado al juez a “emitir las
resoluciones jurisdiccionales que corresponda durante la etapa preparatoria...”
no sólo le faculta a conocer y resolver los casos especificados en el artículo 54,
sino también cualquier incidente, excepción o planteamiento que se genere
dentro de la investigación. El Código procesal aclara que la fiscalía y la
policía actuarán siempre bajo control jurisdiccional y recoge el principio de
que los fiscales no podrán realizar actos jurisdiccionales ni los jueces actos
de investigación que comprometan su imparcialidad (art. 279). La idea es
que no haya más un juez instructor (con poderes de investigación), sino un
juez encargado de controlar la legalidad de la investigación y de autorizar
medidas limitativas de derechos fundamentales.
Tal como sostiene el TC,16 la actuación del juez de garantías está establecida
con el fin de resolver todos aquellos conflictos que puedan presentarse entre
los diversos intervinientes del proceso durante el período de la investigación.
Para poder resolver estas cuestiones, de modo general, el juez deberá
habitualmente ponderar, por una parte, el legítimo interés estatal en llevar
adelante la persecución penal de manera eficaz, por lo que debe permitirse al
fiscal ejercer su función razonablemente.
El juez de garantías también debe considerar al sujeto afectado como un
ciudadano que goza de todos los derechos que la Constitución establece en
su favor, los cuales, en principio, no debieran ser afectados de modo alguno
por la mera existencia de una denuncia y/o imputación en su contra, por lo
que en todo caso le corresponderá limitar al máximo cualquier perturbación,
restricción o privación de los derechos del imputado, dado que sólo al final
del proceso se establecerá si existe o no base legítima para establecer esos
efectos por medio de la pena.
Con esta jurisprudencia, el TC ha clarificado el rol del juez instructor y los
alcances que tiene el control jurisdiccional: ni el fiscal ni, menos, el policía,
pueden realizar actos de investigación al margen del aludido control, bajo
sanción de nulidad.
16 El TC (SC 0396/2006-R de 25 de abril), ha establecido que el fiscal no puede realizar su investigación sin control
jurisdiccional y que cuando se suspenda la competencia del juez instructor, promovida por una recusación, como
es el caso en cuestión, desde ese momento la competencia de dicha autoridad quedaba suspendida, estando
impedido el fiscal de realizar actos de investigación en el proceso, bajo sanción de nulidad.
108
Etapa preparatoria
4. Estructura de la etapa preparatoria

En la interpretación desde un principio del TC,17 la etapa preparatoria se
divide, básicamente, en tres grandes fases: 1) actos iniciales o investigación
preliminar; 2) desarrollo de la etapa preparatoria; y, 3) conclusión de la etapa
preparatoria.
La investigación preliminar
La investigación preliminar a cargo de la policía debe limitarse a
verificar si el hecho denunciado como delictivo es típico e identificar quién,
presumiblemente, puede ser el autor o autores. El Código procesal (art. 293)
prevé que los funcionarios y agentes de la policía, dentro de las ocho horas
de tomar conocimiento del hecho punible, le informarán al fiscal y bajo su
dirección, practicarán las diligencias preliminares para reunir o asegurar los
elementos de convicción y evitar la fuga u ocultamiento de los sospechosos.
Estas diligencias se caracterizan por ser: a) Obligatorias, porque constituye
un deber practicar todos los actos que sean necesarios para evitar cualquier
pérdida o puesta en peligro de los elementos o fuentes de prueba; b) Preliminar,
en la medida en que está pre ordenada a proporcionar al fiscal el resultado de
la investigación; c) Temporal, porque se realizan en forma inmediata; incluso,
antes de que se formalice una denuncia o querella se puede intervenir de
oficio; d) Auxiliar del fiscal, porque realizan la investigación en régimen de
dependencia y bajo la directa orientación y dirección funcional del fiscal (art.
295 CPP).
Las investigaciones deben concluir en el plazo máximo de veinte (20) días,
a partir del informe de inicio de la investigación al juez de instrucción en lo
Penal. Y se dispone que dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes, la
policía remite al fiscal asignado los antecedentes y objetos secuestrados. Sin
embargo en caso de incumplimiento del plazo máximo de veinte (20) días,
el juez de instrucción conminará a la o el fiscal del caso, a través de la o el
fiscal departamental, para que en el plazo de cinco (5) días, emita resolución
conclusiva de la investigación preliminar, conforme al artículo 301 CPP, bajo
responsabilidad.
En todo caso, recibidas las actuaciones policiales, la o el fiscal analizará su
contenido para:
a) Imputar formalmente el hecho atribuido calificándolo provisionalmente,
si se encuentran reunidos los requisitos legales;
b) Ordenar de manera fundamentada la complementación de las
diligencias policiales, fijando plazo al efecto no mayor a sesenta
17 SC 1036/2002 de fecha 29 de agosto.
109
(60) días, en investigaciones complejas o hechos que se encuentran

vinculados a delitos cometidos por organizaciones criminales o existan
pericias pendientes, la prórroga del plazo no excederá a ochenta (80)
días; y en casos donde exista cooperación internacional o investigación
financiera, a ciento veinte (120) días; siendo obligatoria la comunicación
de la prórroga a la o el juez de instrucción, quien, una vez vencido el
término, conminará a la o el Fiscal del caso, a través de la o el Fiscal
Departamental, para que en el plazo de cinco (5) días emita resolución
conclusiva de la investigación preliminar;
c)
Disponer el rechazo de la denuncia, la querella o las actuaciones
policiales y en consecuencia su archivo; y,
d) Solicitar a la o el juez de instrucción, la suspensión condicional del
proceso, la aplicación de un criterio de oportunidad, la sustanciación
del procedimiento abreviado o la conciliación.
Dado el colapso en el que encuentra el Órgano Judicial y el MP, estos
plazos máximos y perentorios que reitera y proclama la última reforma (Ley
1173, de 03 de mayo de 2019) no se vienen cumpliendo en la realidad porque
existen investigaciones abiertas que han sobrepasado el tiempo total de la
etapa preparatoria. Si bien es cierto que tratándose de hechos complejos, estos
plazos pueden resultar insuficiente, no es menos cierto que tampoco se debe
pasar al otro extremo, que una modesta investigación primaria (porque no es
más que eso, amén que no tiene valor probatorio) se eternice, vulnerando así
la garantía del debido proceso.
En los hechos, todo ese tiempo el imputado se encuentra sometido a una
investigación “general” y pone en riesgo sus derechos fundamentales. Es
hora de que los fiscales cumplan sus propias políticas de persecución penal
y el juez instructor deberá ejercer un control real de los plazos procesales y,
en su caso, conminar a los fiscales para que concluyan la investigación preliminar
dentro de un tiempo razonable, que en ningún caso debería exceder de los 60
días.18
18 El Instructivo del MP Nº 112/2006 de 5 de septiembre, tenía el propósito de uniformar criterios, y plazos
administrativos que deben observar y cumplir los fiscales en sus diferentes actuaciones procesales; busca eficiencia
y eficacia en la atención a las víctimas, el sistema de notificaciones, archivos, resguardo de evidencias, etc. El
procedimiento, en cada caso, será: 1) Recibida la causa para investigación, el fiscal de inmediato o dentro de las 24
horas siguientes debe convocar al investigador para elaborar la estrategia de la investigación, confeccionando el acta
correspondiente; 2) El fiscal de la Unidad de Solución Temprana debe resolver sus casos en el plazo de 20 días. Este
plazo podrá ampliarse 10 días más, mediante solicitud fundamentada en la que indique cuáles son las actuaciones que
pretende realizar, presentada ante el fiscal departamental o ante el coordinador o coordinadora a quien este último
haya delegado esta función. crea las unidades especializadas, que serán las encargadas de recibir, procesar y concluir el
tratamiento de las denuncias. Recibida la causa, el fiscal de inmediato o dentro de las 24 horas siguientes debe
convocar al investigador para diseñar la estrategia de la investigación, elaborándose el acta correspondiente que
servirá para la supervisión y seguimiento de la dirección funcional. Lo más relevante es que cuando se evidencie
incumplimiento de los plazos, el fiscal departamental informará al Escalafón de la Carrera Fiscal, para que procedan
según sus competencias.
110
Etapa preparatoria
Inicio y duración de esta etapa

La etapa preparatoria comienza con la notificación de la imputación
formal al encausado, que realiza el juez instructor y deberá finalizar en
el plazo máximo de seis meses. El plazo establecido en el artículo 134 del
presente Código, comenzará a correr desde la última notificación de la o
el juez con la imputación al o los imputados. Sin embargo, estos seis meses
pueden ampliarse cuando la investigación sea compleja y se trate de hechos
vinculados a organizaciones criminales. En estos casos, el fiscal podrá solicitar
al juez de la instrucción la ampliación de la etapa preparatoria hasta un plazo
máximo de dieciocho meses, sin que ello implique modificar el plazo máximo
de duración del proceso.
En caso de que el juez haya ampliado el referido plazo, el fiscal le
informará cada tres meses sobre el desarrollo de la investigación. En cambio
si el fiscal deja vencer el plazo y no presenta su requerimiento conclusivo,
el juez conminará al fiscal departamental para que lo haga en el plazo de
cinco días. Y transcurrido este plazo sin que se presente solicitud por parte
de la fiscalía, el juez declarará extinguida la acción penal, salvo que el proceso
pueda continuar sobre la base de la actuación del querellante, sin perjuicio de
la responsabilidad personal del fiscal departamental.
Los seis meses previstos resultan razonables y suficientes para que el
fiscal haya procedido a la “recolección de todos los elementos que permitan
fundar la acusación del fiscal o del querellante y la defensa del imputado”, y
asegurar su presencia y los actos procesales con la finalidad de determinar si
se abre o no el juicio oral y público.
En todo caso, vencidos los seis meses sin que el fiscal haya presentado
su requerimiento conclusivo, previa conminatoria al fiscal departamental
para que lo haga en el plazo de cinco días, y siempre que no haya respuesta
del MP, el juez debe declarar extinguida la acción penal (art. 134 CPP). No
obstante en ningún caso procede la extinción de la acción penal ipso facto, sino
bajo parámetros objetivos y verificables en el mismo proceso.
Con la finalidad de evitar que la víctima (incluyendo al Estado) quede
desprotegida, corresponde establecer en cada caso las causales exactas de la
mora judicial o del MP, establecer responsabilidades e imponer las sanciones
legales. Y como la etapa investigativa se la puede hacer estirar, puede llegar
a durar fácilmente un promedio de diez meses en total, tiempo que conspira
111
contra los tres años que establece el Código (art. 133) como duración máxima
del proceso penal.19
La próxima reforma del sistema procesal penal boliviano debe buscar
como simplificar aún más toda esta pesada y burocrática etapa investigativa,
porque en los hechos no sólo que no se investiga a fondo, ni se esclarecen
los delitos, convirtiéndose así en un verdadero cuello de botella, sino que
además en muchos casos sirve para que abogados chicaneros y demás
operadores bloqueen la conclusión de la misma en un plazo razonable y con
ello consiguen la impunidad del delito.
19 Las SC 0101/2004 de 14 de septiembre y el AC 0079/2004 ECA de 29 de septiembre, establecen que cuando las
dilaciones correspondan al imputado no puede haber la extinción del proceso penal, aunque hubiera sobrepasado la
duración máxima del plazo de los tres años.
112
CAPÍTULO 7
ETAPA PREPARATORIA (II)
1. La búsqueda y aseguramiento de las fuentes de prueba. 1.1 Diferencias

entre actos de investigación y actos de prueba. 1.2 El anticipo de prueba y la
prueba preconstituida. 2. La ilicitud de las fuentes de prueba. 3. La doctrina
de los frutos del árbol envenenado.
1. La búsqueda y aseguramiento de las fuentes de prueba

Con la finalidad de preparar el juicio oral y público o, en su caso, llegar
a evitarlo, el fiscal realizará una búsqueda y recojo de fuentes de pruebas,
que se traducen en diligencias y averiguaciones que se conocen como actos
de investigación. Todos estos actos buscan establecer la existencia del hecho
(que el hecho tenga contenido penal), con todas las circunstancias relevantes
para la ley penal, y quienes son sus autores o partícipes, y la recolección de
todos los elementos de convicción que permitan fundar la acusación o, en su
caso, decantarse por una opción diferente al juicio oral y público.
La búsqueda de fuentes de prueba se materializa en la etapa preparatoria
y, por tanto, están destinadas a cumplir la misma finalidad que se asigna
a ésta; es decir, la preparación del juicio oral y público y la defensa del
imputado. Esta etapa cumple también importantes funciones cautelares
contra el imputado y sus bienes.
La investigación penal por la misma materia sobre la que recae ―los
hechos delictivos― así como por las medidas de aseguramiento que reclama,
no puede ser dejada en manos de los particulares, sino que debe ser asumida
directamente por el MP y la policía. El Fiscal y, en su caso, el juez instructor
deben garantizar el respeto a los derechos fundamentales de las personas que
pueden verse limitados durante el transcurso de los actos de investigación.
En todo caso, la verdad material no puede obtenerse “a cualquier precio”, lo
que supone que el derecho a utilizar las fuentes de prueba pertinentes queda
limitado por los propios derechos y libertades fundamentales que reconoce
el orden constitucional.1
1 El TC (SC 1168/2005-R de 26 de septiembre), ha sido uniforme al señalar que desde una interpretación sistemática,
se extrae que las garantías consagradas en el art. 16.II y IV de la Constitución de 1967, tienden a garantizar que
la tramitación de los procesos judiciales o administrativos se desarrollen revestidos de las garantías del debido
proceso; y dentro de ello, que el amplio e irrestricto derecho a la defensa no se constituya en un enunciado formal,
sino que tenga plena eficacia material, lo que no podría darse si la comunicación procesal no cumple su finalidad;
esto es, que las partes tengan conocimiento del actuado procesal en cuestión.
113
Los actos del fiscal están destinados a buscar los elementos sobre la
existencia del hecho delictivo y la participación del imputado, que permitan
fundamentar la acusación en el juicio oral y público. En realidad, vienen a ser
todas las diligencias necesarias, lícitas, útiles y pertinentes que se realizan con
el propósito de decidir si se debe abrir o no, el juicio oral y público contra una
determinada persona.
En cambio los actos de la defensa del imputado están dirigidos a demostrar
la inexistencia del hecho, la falta de tipicidad, la no participación del imputado
o la concurrencia de alguna causa de extinción de la responsabilidad penal,
así como de cualquier excepción, incidente o planteamiento que pueda
acreditarse en la etapa preparatoria del juicio. Como una manifestación de
su sagrado derecho a la defensa material, previsto en la Constitución (art.
115.II), el imputado puede solicitar la realización de cuantas diligencias le
puedan favorecer, incluso, intervenir directamente en las mismas.
La investigación del fiscal no se encamina a la producción de prueba, sino
a la búsqueda, localización y, en su caso, al aseguramiento de las fuentes
de prueba. El Código procesal prevé que “las actuaciones registradas en el
cuaderno no tendrán valor probatorio por sí mismas para fundar la condena
del acusado…” (art. 280).
El TC aclaraba que la primera parte del proceso no es probatoria, sino
preparatoria, cuyo objetivo es la recolección de todos los elementos que
permitan una acusación para ingresar al juicio, donde tendrá que comprobarse
el delito y la responsabilidad del imputado.2 En consecuencia, todos los actos
a desarrollarse en esta etapa sólo tienen un valor informativo para quienes
llevan adelante la persecución penal.
Por cierto cuando hemos averiguado utilizando en forma idónea las
fuentes de pruebas, podemos afirmar; y sólo lo que afirmamos puede
constituir actos de prueba. Por ejemplo, no es lo mismo poner en marcha una
máquina para saber si funciona bien, que ponerla en marcha para acreditar
que funciona bien. En el primer caso, estamos averiguando si funciona bien;
en el segundo, estamos verificando que funciona bien; en el primero estamos
realizando una actividad de averiguación; en el segundo, por el contrario,
una actividad esencialmente probatoria.
2 El TC (SSCC 543/2005-R de 19 de mayo, y la 406/2007-R de 16 de mayo, entre otras), se encarga de matizar que la
etapa preparatoria es esencialmente investigativa, y la fiscalía, la parte querellante y el imputado, pueden proponer
y desarrollar una serie de diligencias encaminadas a obtener elementos que sólo tienen un valor informativo que
en su momento, puedan servir de fundamento de la acusación y, en su caso, de la propia defensa; lo que implica
que esta etapa investigativa no es probatoria..
114
Etapa preparatoria
Y como en la primera fase se deben encontrar las fuentes de prueba

embrionarias, según Guzmán Fluja,3 la etapa preparatoria se convierte en un
arsenal “probatorio” o depósito de fuentes de pruebas que cobran su sentido
pleno cuando se llega al juicio oral y público. Y aclaraba que la formación de
la prueba en el juicio oral se logra mediante la conjunción de dos elementos
procesales: la fuente de prueba y el medio de prueba. La fuente de prueba debe
estar disponible antes del juicio oral porque sobre la base de la misma el
fiscal y el imputado pueden formular sus respectivas hipótesis. El medio de
prueba, en cambio, es el mecanismo a través del cual se produce el ingreso de
las fuentes de pruebas al juicio oral para confirmar o desvirtuar lo acertado
de las hipótesis, traídas de la etapa preparatoria.
La fuente es un concepto metajurídico, extrajurídico o a-jurídico, aclaraba
Sanchis Crespo,4 que corresponde forzosamente a una realidad anterior
y extraña al proceso; mientras que el medio es un concepto jurídico y
absolutamente procesal. La fuente existirá con independencia de que se siga
o no el proceso, aunque mientras no se llegue a él su existencia carezca de
repercusiones jurídicas; el medio nacerá y se formará en el proceso.
Aquí se buscan primero las fuentes y cuando se las tiene y estamos seguros
de su utilidad, licitud y pertinencia, proponemos los medios para incorporarlas
al juicio oral y público. El juez admitirá como medios de prueba todos los
elementos lícitos de convicción que puedan conducir al conocimiento de la
verdad histórica del hecho; además, un medio será admitido si se refiere,
directa o indirectamente, al objeto de la investigación y sea útil para el
descubrimiento de la verdad (art. 171 CPP). A contrario sensu, el juez limitará
o rechazará esos medios cuando sean excesivos, inútiles, impertinentes o
ilícitos.
Las fuentes de pruebas son ilimitadas, tienen naturaleza extra-procesal y,
por ende, no están sujetas a garantías específicas. Los medios de prueba, en
cambio, son taxativos y se encuentran reglamentados en el Código procesal.5
La diferencia fundamental entre las fuentes y los medios es que los medios de
prueba están presididos por los principios rectores del juicio oral y público:
oralidad, contradicción, publicidad, continuidad e inmediación y tienen que
producirse imprescindiblemente en el debate oral.
3 GUZMÁN FLUJA, V. Anticipación y Preconstitución de la Prueba en el Proceso Penal, Valencia, editorial Tirant Lo
Blanch, 2006, p. 301.
4 SANCHIS CRESPO C. La prueba por soportes informáticos, Valencia, editorial Tirant Lo Blanch, 1999, pp. 68-71.
5 El Código procesal reconoce como medios de prueba, los siguientes: la declaración testifical (arts. 193 a 203), la
pericial (arts. 204 a 215), los Consultores Técnicos (art. 207), la documental (arts. 216-217), el careo (art. 220), la
inspección y reconstrucción (art. 179), y el reconocimiento del imputado (art. 219).
115
En la prueba documental, el papel escrito es la fuente, y el medio la

realización de la actividad procesal necesaria para incorporarlo al proceso.
En la prueba testifical, el testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente
y su declaración en el proceso es el medio. En la prueba pericial la fuente es la
cosa, materia o persona que se somete a la pericia, mientras que el medio es la
actividad que lleva a cabo el perito en el proceso. En la inspección, la fuente
de prueba es el lugar, cosa o persona reconocida, mientras que el medio es la
actividad del reconocimiento. Los adelantos tecnológicos han revolucionado
la búsqueda y obtención de huellas y vestigios, que eran impensables hace
apenas unos años. En la misma línea, la criminalística proporciona técnicas y
métodos de análisis de sustancias controladas, que permiten la obtención de
información en tiempo récord.
A falta de procedimientos en el Código procesal para el recojo y
conservación de las fuentes de prueba, el Instructivo del MP Nº 112/2006 de
5 de septiembre,6 había definido que la cadena de custodia era el conjunto de
procedimientos de protección, que garantizaban la autenticidad (identidad
e integridad) del elemento material a utilizar como prueba en el juicio,
permitiéndole al tribunal, mediante la reconstrucción de todos sus pasos,
a través de los registros y de las declaraciones de todas las personas que
participaron de la misma, alcanzar la certeza de que: 1) Los objetos, sustancias
o documentos utilizados como prueba durante el juicio son los mismos que
se recogieron en el lugar de los hechos; 2) Los restos, objetos, elementos
físicos o biológicos, sustancias o materiales en general que se presentaron al
laboratorio o a los peritos y sobre los cuáles ellos emitieron su dictamen en el
juicio, eran los mismos que se recogieron en el lugar de los hechos (identidad)
y estuvieron, gracias a su correcto manejo, libres de toda contaminación,
alteración, disminución o falsificación (integridad).
El referido instructivo del MP, aclaraba que la cadena de custodia
comprendía: a) La protección del sitio del suceso para evitar que fenómenos
naturales o la acción de las personas (e incluso animales tratándose de sitios
abiertos) varíe la distancia, el lugar de las cosas entre sí o agreguen nuevos
elementos; b) El ingreso apropiado a la escena por parte de la policía, los
peritos y los fiscales para evitar que se constituyan en agentes contaminadores
de los rastros, vestigios o restos localizados en el lugar de los hechos; c) La
documentación completa describiendo todos los elementos, ambientes o
circunstancias particulares del sitio del suceso, incluyendo el reportaje gráfico
mediante fotografía o vídeo; d) Debe indicarse el método utilizado para
6 El Instructivo del MP Nº 112/2006 de 5 de septiembre, establecía algunos criterios y procedimientos que debían
realizarse por parte del MP, la policía y los peritos en la búsqueda y recojo de evidencias.
116
Etapa preparatoria
la revisión del sitio y todo aquello que haya podido alterarlo, modificarlo
o destruirlo; los hallazgos realizados, las diligencias realizadas, la descrip
ción e identificación de cada elemento y las personas que intervinieron en
las diligencias; e) El levantamiento de los restos, rastros, vestigios y objetos
conforme a los procedimientos técnicos particulares para cada uno de ellos; f)
La numeración de los elementos recolectados de manera secuencial según el
orden en que fueron encontrados; g) La identificación del embalaje para cada
elemento recolectado mediante la anotación en él, o en una tarjeta adherida,
del número de caso, delito, víctima, cantidad, peso, medida, estado y valor si
lo tiene; h) El transporte adecuado que garantice que durante el mismo no sea
posible la contaminación o alteración de las muestras; i) Si las muestras deben
mantenerse a cierta temperatura deberá realizarse el transporte, cuidando
que la temperatura se mantenga en todo el trayecto; j) Si no deben exponerse
las muestras a la luz solar conforme a las reglas técnicas de recolección, se
tomarán las medidas pertinentes en el transporte para que eso no ocurra;
k) El registro del ingreso al laboratorio, consignando toda la información
necesaria para asegurar que no ha sufrido ninguna alteración o modificación,
describiendo la forma y estado en que se recibe, quien lo entrega, quien lo
recibe y para qué lo recibe.
1.1 Diferencias entre actos de investigación y actos de prueba
Dada la finalidad y el momento procesal en que se producen las fuentes
de prueba y los medios de prueba, no se las debe confundir, y reciben
diferentes tratamientos en el Código procesal. Los actos de investigación no
se convierten por sí solos en actos de prueba, que permitan posteriormente
al juez o tribunal fundar en ellos una sentencia de condena o absolutoria.
Las fuentes de prueba que se traducen en actos de investigación, sirven a la
parte acusadora para fundar su acusación y, correlativamente, al imputado
para ejercer su defensa; pero, en ningún momento por sí solas pueden llegar
a suplantar la actividad probatoria que se realiza ante el juez o tribunal de
sentencia.
Los actos de prueba presuponen, en cambio, la entrada de los hechos y
tienden a formar la certeza o evidencia suficiente para lograr la convicción
del tribunal sobre la preexistencia de los hechos y participación en ellos del
imputado. Los actos de prueba requieren el cumplimiento al menos de dos
requisitos fundamentales: uno objetivo, consistente en la contradicción, y
otro subjetivo, que se los practique ante un juez o tribunal. El fiscal, menos
el policía, que realizan los actos de investigación, no ofrecen ninguno de
estos dos presupuestos que permitan establecer algún atisbo de actividad
probatoria.
117
Tal como sostiene Barona Vilar,7 los actos de prueba se practican en el

juicio oral, celebrado con todas las garantías constitucionales y legales ―
contradicción, oralidad, inmediación y publicidad― y con el debido respeto a
los derechos fundamentales del inculpado a no declarar contra sí mismo y a no
confesarse culpable, alcanzándose la convicción del tribunal sobre los hechos
por el contacto directo con los medios aportados al debate contradictorio.
El Código procesal boliviano (art. 342) prohíbe, no obstante, al juez o
tribunal “producir prueba de oficio”, pues la actividad probatoria incumbe
exclusivamente a las partes y tiene la finalidad esencial de formar la íntima
convicción del juez o tribunal acerca de la existencia o no del hecho punible y
de la participación de su autor, con todas sus circunstancias.
1.2 El anticipo de prueba y la prueba preconstituida
Aunque los actos de prueba en principio solo se practican en el juicio
oral y público, existen algunas excepciones que se pueden producir en la
etapa preparatoria como el anticipo de prueba y la prueba preconstituida
(arts. 307 y 333.3 CPP). El Código procesal permite excepcionalmente que
determinados documentos, informes y actas de reconocimientos de personas,
registros e inspecciones, entre otros, generados en la etapa preparatoria,
puedan introducirse al juicio oral y público a través de su lectura.
Estas excepciones vienen a preconstituir las fuentes de prueba, y el medio
de prueba que es el instrumento, conjunto de operaciones o actuaciones
necesarias para que una fuente de prueba ingrese en el juicio oral y tome cuerpo
en el debate con las condiciones de inmediación, oralidad, contradicción y
publicidad. Al aclarar que la prueba preconstituida tiene como objeto dejar
constancia, a efectos de su utilización futura, de la existencia o cómo existió
un hecho, acto, negocio o relación jurídica, Guzmán Fluja8 sostenía que la
esencia de la prueba preconstituida viene dada por su aptitud para dar a
conocer con precisión algo que pertenece al pasado.
Y como todas estas fuentes de prueba son recogidas en la etapa
preparatoria, tendrán un valor probatorio relativo. Esta relatividad viene a
ser una consecuencia de que ninguna fuente de prueba puede suplantar a
las verdaderas pruebas que se ofrecen y producen en el debate oral, público,
contradictorio, bajo la inmediación del juez o tribunal que dictará sentencia. El
carácter excepcional del anticipo de prueba y la preconstitución de la prueba,
contrasta con la esencia del sistema acusatorio adoptado por el legislador
7 BARONA VILAR, S. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 293.

8 GUZMÁN FLUJA, V. Anticipación y Preconstitución de la Prueba…Ob. Cit., p. 294.
118
Etapa preparatoria
boliviano, porque abre la posibilidad de que las fuentes de prueba terminen

disfrazadas como medios de prueba.
El contraste también se debe a que el modelo boliviano busca no sólo
reconocer que las únicas y auténticas pruebas son las que se producen en el
debate, sino revalorar el juicio oral y público. Así, el anticipo de prueba, y la
prueba preconstituida que se introduzcan en el juicio oral y público, vienen a
complementar y enriquecer la actividad probatoria realizada; pero no pueden
sustituir, menos tener valor probatorio igual que los medios de prueba que se
ofrecen y se producen en el debate.
Con la finalidad de evitar cualquier contaminación y, por ende,
expulsión del proceso de las fuentes de prueba, el instructivo Nº 112/2006 ha
reglamentado la cadena de custodia. Este procedimiento permite establecer
una relación directa de la fuente de prueba con la escena del crimen o el momento
en que la prueba es aprehendida; y garantiza la fidelidad e idoneidad de la
fuente de prueba y su utilidad en la investigación.
En el caso específico de la preconstitución de la prueba pericial, la ley
exige citar al perito personalmente para que las partes le puedan formular
preguntas y poder disipar las dudas. La idea es que siempre se tiene que
permitir la contradicción a efectos de depurar la prueba y cumplir los
principios rectores del juicio oral y público. Como recordaba el TC,9 el nuevo
sistema de investigación no tiene carácter probatorio, esto es, todos los actos
que durante él se desarrollen, y que de algún modo pueden contribuir al
esclarecimiento del caso, sólo tienen un valor informativo para quienes llevan
adelante la persecución.
En relación a la fuente de prueba documental, el legislador boliviano,
sienta, como principio general, que se admitirá toda prueba documental,
lícitamente obtenida y que el imputado no podrá ser obligado a reconocer
documentos privados que obren en su contra (arts. 216-217 CPP). Los
documentos, objetos y otros elementos de convicción incorporados al
proceso podrán ser exhibidos al imputado, a los testigos y a los peritos para
que los reconozcan e informen sobre ellos. Los que tengan carácter reservado,
serán examinados privadamente por el juez o tribunal y, si son útiles para
la averiguación de la verdad, los incorporarán al proceso. En todos estos
casos, debe tomarse en cuenta el mandato constitucional de que nadie puede
declarar contra sí mismo, ni se lo podrá obligar a reconocer documentos
privados que obren en su contra (arts. 25 y 121).
9 SC 103/2004-R de 21 de enero.
119
Lo evidente es que cualquier acto de investigación, per se, no sólo que no

constituye acto de prueba, y está prohibido por mandato legal, sino que pone
en riesgo la esencia del debate, esto es, recepcionar los medios de prueba
respetando los principios de contradicción e inmediación del tribunal con
las partes (art. 280 CPP). Y como advertía Gimeno Sendra,10 no cabe extraer
la errónea conclusión de que el tribunal pueda fundar su sentencia en
cualesquiera documentos elaborados en la instrucción, porque si así fuera el
juicio oral no serviría para nada, convirtiéndose en un mero apéndice de la
etapa preparatoria.
2. La ilicitud de las fuentes de prueba
En un Estado Constitucional de Derecho, como el que proclama la
Constitución boliviana (art. 1), el MP tiene que ser consciente de que la
verdad material no puede obtenerse a cualquier precio, ni todo es lícito en
el descubrimiento de la verdad. El problema del proceso penal no es sólo
conocer la verdad material, sino también que esa verdad sea el resultado
de un procedimiento legítimo, con lo cual la utilización de las fuentes y
los medios de prueba queda limitada por los propios derechos y garantías
fundamentales. Al mismo tiempo representa probablemente el principal
campo de tensión entre la exigencia ciudadana de seguridad y el derecho
a la libertad de quien se ve sometido al proceso. La tensión entre el interés
por una administración de justicia funcional y eficaz en que se cumpla el fin
de esclarecer hechos delictivos, por una parte, y la garantía de los derechos
fundamentales del imputado, por otra, lleva a complejas decisiones que pocas
veces dejan completamente satisfechas a las partes; es decir, a la persecución
del fiscal y a la defensa del imputado.
La prueba ilícita se fundamenta en la defensa de los principios, derechos y
garantías, que reconoce la Ley Fundamental. Así, por ejemplo, la Constitución
boliviana (art. 114) garantiza la autodeterminación de las personas, y prohíbe
“toda forma de torturas, desaparición, confinamiento, coacción, exacción
o cualquier forma de violencia física o moral…” El precepto aclara que las
“declaraciones, acciones u omisiones obtenidas o realizadas mediante el
empleo de tortura, coacción, exacción o cualquier forma de violencia física o
moral, son nulas de pleno derecho”.
La Ley fundamental, también, reconoce lo que Díaz Cabiale y Martín
Morales11 identifican como derechos fundamentales procesales, que se pueden

11 DÍAZ CABIALE J.A. y MARTÍN MORALES R. La garantía constitucional de la inadmisión de la prueba
ilícitamente obtenida, Madrid, Ed. Civitas, 2001, p. 53.
120
Etapa preparatoria
o se van lesionando inmediata y sucesivamente a lo largo del proceso. Estos

derechos proclaman que “ninguna persona podrá ser obligada a declarar
contra sí misma, ni contra sus parientes consanguíneos hasta el cuarto grado o
sus afines hasta el segundo grado”. El constituyente igualmente “garantiza la
presunción de inocencia”, que viene a ser uno de los derechos fundamentales
que ha revolucionado el derecho procesal, especialmente el derecho a la
prueba (arts. 114-122).
La Constitución reconoce, asimismo, que “toda persona será protegida
oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus
derechos e intereses legítimos”; tiene “derecho al debido proceso, a la
defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin
dilaciones”. Y que “ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída
y juzgada previamente en un debido proceso”, y “nadie sufrirá sanción penal
ejecutoriada”. Y “toda persona tiene derecho a ser oída por una autoridad
jurisdiccional competente, independiente e imparcial, y no podrá ser juzgada
por comisiones especiales ni sometida a otras autoridades jurisdiccionales
que las establecidas con anterioridad al hecho de la causa”; además, “toda
persona tiene derecho inviolable a la defensa”.
El Código procesal establece que “no tendrá valor la prueba obtenida
mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaños o violación de
los derechos fundamentales de las personas...” y, por tanto, “carecerán de toda
eficacia probatoria los actos que vulneren derechos y garantías consagradas
en la Constitución, en las Convenciones y Tratados Internacionales vigentes,
este Código y otras leyes de la República, así como la prueba obtenida en
virtud de información originada en un procedimiento o medio ilícito” (arts.
13, 171-172).
Toda esta regulación legal de la actividad probatoria y sus medios,
deviene también aplicable a las fuentes de prueba y, por tanto, tampoco
tendrán eficacia probatoria cuando sean incorporadas al proceso sin observar
las formalidades legales.12 Con este reconocimiento, el Código procesal se
pone a la vanguardia de esta teoría y ha puesto a disposición de los jueces
normas transcendentales para revalorizar la Constitución (norma procesal
por excelencia), los tratados y convenios internacionales en materia penal.
La fuente de prueba ilícita, y sus consecuencias directa e indirecta de
valoración, busca por todos los medios que los operadores jurídicos no
12 El Código procesal no reglamenta (ningún Código procesal lo hace) las fuentes de prueba; sin embargo, sus
preceptos son aplicables en lo pertinente para llegar a establecer cuándo una fuente de prueba se convierte en
ilícita, ilegal o irregular.
121
vulneren los derechos fundamentales ni las garantías constitucionales. Tal

como advertía Roxin,13 la valoración es absolutamente imposible cuando
ella lesiona el núcleo esencial e intangible de la personalidad y, con ello, la
dignidad humana. La averiguación de la verdad no es un valor absoluto en
el procedimiento penal; antes bien, el propio proceso penal está impregnado
por las jerarquías éticas y jurídicas del Estado Constitucional de Derecho.
A la luz de esta doctrina, el mandato del legislador boliviano es terminante:
prohibido hacer “trampa” con las fuentes y los medios de prueba en el proceso penal, y
cualquier procedimiento que vulnere algún derecho o garantía constitucional,
no sólo que es ilegal, sino que carece de relevancia jurídica para fundamentar
una resolución judicial de condena. En los últimos tiempos, por ejemplo, a
nadie se le ocurre legitimar la tortura como medio de obtener la confesión,
por estar en contra de los valores esenciales de la civilización. Con la misma
contundencia habrá que rechazar métodos modernos como el “polígrafo de
Keeler”, “sueros de la verdad”, etc. que de forma más o menos sofisticada,
conllevan infracción de esos valores y encuentran su fundamento en las
mismas razones que se argumentan para erradicar la tortura.
Tal como aclaraba Asencio Mellado,14 la verdad material no era un valor
absoluto y “los medios utilizados a los fines de la represión penal han de
acomodarse a los principios jurídicos que predominan en un momento
determinado y a los valores fundamentales de nuestra civilización”.
3. La doctrina de los frutos del árbol envenenado
Aunque la Constitución boliviana siempre ha reconocido un elenco de
derechos fundamentales procesales, hasta 1999 ni se sospechaba de la teoría
de los frutos del árbol envenenado. El Código procesal sentó, como principio
rector, que “no tendrá valor la prueba obtenida mediante torturas, malos tratos,
coacciones, amenazas, engaños o violación de los derechos fundamentales
de las personas, ni la obtenida en virtud de información originada en un
procedimiento o medio ilícito...” y, por tanto, carecerán de toda eficacia
probatoria los actos que vulneren derechos y garantías consagrados en la
Constitución, en las Convenciones y Tratados Internacionales (arts. 13, 171-
172).15 Todas las fuentes y medios de prueba que nazcan o sean frutos del
13 ROXIN, C., Derecho Procesal…Ob. Cit. pp. 191 y 203.
14 ASENCIO MELLADO, J. M. Prueba Prohibida… Ob. Cit., p. 76.
15 El TC boliviano (SC 362/2001-R de 23 de abril) invalidó una prueba obtenida ilícitamente; se trataba de una grabación
magnetofónica obtenida sin consentimiento del imputado, a quien no se convocó en momento alguno para el
reconocimiento de las voces allí registradas, sin embargo, fueron admitidas y validadas por el juez instructor, pese a
que fueron obtenidas de forma ilícita, conculcando así la garantía del debido proceso que exige que nadie sea privado
judicial o administrativamente, de sus derechos fundamentales sin que se cumplan ciertos procedimientos establecidos
por Ley.
122
Etapa preparatoria
“árbol envenenado”, en principio, están contaminados, y les alcanza su efecto

invalidante y excluyente del proceso.
El TC desde un principio ha reconocido expresamente esta doctrina, pues
ante la utilización en una medida cautelar de documentos secuestrados en
un procedimiento ilícito, estableció que se habían lesionado los derechos
y garantías invocados, y ordenó que se reparen los defectos legales, y que
se observen los derechos y garantías consagrados por la Constitución y las
Leyes.16
La doctrina de los frutos del árbol envenenado, creada y desarrollada en
los EE.UU., fue “exportada” a otros ordenamientos jurídicos. La IV Enmienda
de la Constitución americana, que desarrolla toda esta teoría establece: “el
derecho de la población a la seguridad en sus personas, sus casas, documentos y
efectos, contra incautaciones y cateos (registros) arbitrarios no deberá ser violado, y
no habrán de expedirse las órdenes correspondientes si no existe una causa probable,
apoyada por juramento o declaración solemne, que describa en particular el lugar
que habrá de ser inspeccionado y las personas o cosas que serán objeto de detención o
decomiso”.
La exclusión de las fuentes de pruebas ilícitas en EE.UU. busca asegurar
que la conducta policial respete los derechos de los ciudadanos, y que
las resoluciones judiciales se basen en elementos probatorios obtenidos
por medios lícitos. La regla ha evolucionado desde que fue inicialmente
establecida a principios del siglo pasado.
La referida Enmienda excluye la prueba que se haya obtenido gracias a
la lesión directa o indirecta de un derecho fundamental y viene a ser, según
Díaz Cambiale,17 un imperativo de la propia naturaleza de los derechos
fundamentales e integra el contenido de un derecho fundamental de
naturaleza procesal, que busca prevenir conductas policiales que puedan
lesionar los derechos fundamentales.
16 El procedimiento ilícito, según la SC 362/2001-R de 23 de abril, fue que el fiscal ingresó a una habitación de un Hotel,
solamente con la autorización de su administrador, sin recabar la respectiva orden de allanamiento del juez cautelar;
luego procedió a la requisa y secuestro de varios objetos y documentos, que el juez utilizó para fundamentar su
decisión de detención preventiva; es decir, esta autoridad adoptó la medida en mérito a varios indicios, entre ellos los
emergentes del acto ilegal de allanamiento, requisa y secuestro al no haber existido una previa autorización judicial,
cuando debió tomar en cuenta las reglas establecidas para la prueba ilícita, ya que si bien la valoración de las pruebas
corresponde a los jueces que eventualmente tramiten el respectivo juicio, no es menos cierto que en virtud del art.
54.1 CPP, ejerce el control jurisdiccional en la fase investigativa, y por ello, para la adopción de medidas cautelares, los
indicios deben necesariamente surgir de actos cumplidos en observancia de las formalidades previstas por las normas
procesales penales respetando los derechos y garantías constitucionales.
17 DÍAZ CABIALE J.A. y MARTÍN MORALES R. La garantía constitucional de la inadmisión…Ob. Cit. p. 74.
123
Esta regla de exclusión se aplicó el año 1914 por primera vez en el caso
Weeks vs. United States.18 Sin embargo Martínez García,19 considera que esta
doctrina surge por primera vez en el caso Silversthorne Lumber Co vs. United
States en 1920, pero no se acuña esta expresión hasta la sentencia Nardone vs
United States en 1939. Con Byars vs. United States, la Corte Suprema americana
extiende la Regla de exclusión con relación a evidencia ilegalmente obtenida
por actuación conjunta de funcionarios estatales y federales. En Mapp vs.
Ohio, la Corte Suprema revocó una convicción (sentencia condenatoria) por
posesión de material obsceno que la policía había incautado mediante un
registro ilegal.
La IV Enmienda de la Constitución de EE.UU. busca la razonabilidad de
la actuación del Estado, o lo que es lo mismo, la protección contra actuaciones
irrazonables y, con ello, proteger el derecho a la intimidad de los ciudadanos.
Este derecho consiste en que el Gobierno deje tranquilo al ciudadano, salvo
orden judicial basada en causa probable o que de otra manera sea razonable
intervenir al ciudadano y sus pertenencias. El derecho a la intimidad se
fundamenta en la necesidad de: a) proteger la intimidad y dignidad de los
ciudadanos; b) ampara sus documentos y otras pertenencias similares; e, c)
interpone la figura de un juez entre la policía y la ciudadanía para ofrecer
mayor garantía de razonabilidad a la limitación de sus derechos.
La regla de exclusión, en general, pretende: a) disuadir o desalentar a los
funcionarios del orden público para que no violen la protección constitucional;
b) integridad judicial, significa que las Cortes no deben ser cómplices de la
desobediencia a la Constitución, recibiendo evidencia ilegalmente obtenida;
e, c) impedir que el gobierno se beneficie de sus propios actos ilegales.
Esta regla naturalmente tiene grandes partidarios y firmes opositores. Los
partidarios sostienen que la defensa directa o indirecta de la Constitución (y
de sus Enmiendas), según Velasco Núñez,20 trasciende la necesidad de hacer
18 En el caso Weeks, un policía federal realizó un allanamiento del domicilio del acusado sin orden judicial previa en
violación de la Cuarta Enmienda constitucional. Weeks fue acusado de juego ilícito, basándose la acusación en los
papeles y documentos que la policía sustrajo de su domicilio. En respuesta a las actuaciones anteriores, Weeks interpuso
recurso solicitando la restitución de los bienes que ilegítimamente le habían sido embargados por la policía. El juez
ordenó la devolución de la documentación con excepción de aquellas pruebas relacionadas con la acusación de juego
ilícito. En la apelación, la Corte Suprema dispuso la restitución de todos los bienes confiscados en vulneración de
sus derechos reconocidos en la Cuarta Enmienda. Al ordenar la devolución, la Corte Suprema reconoció un recurso
con la finalidad de reparar el daño causado por la acción ilegal, situando a las partes en la misma posición en que se
encontraban con anterioridad a la comisión del acto ilícito. Este pronunciamiento es comúnmente conocido como el
que da origen a la regla de exclusión y parcialmente se basa en el poder que tiene la Corte Suprema de supervisar a los
tribunales inferiores y en su deber de respaldar la integridad del órgano judicial. Vid. CHIESA APONTE, E.L. Derecho
Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, Colombia, Editorial Fórum, 1991, p. 287 y ss.
19 MARTÍNEZ GARCÍA, E. Eficacia de la prueba ilícita…Ob. Cit., p. 73.
20 VELASCO NÚÑEZ, E. Doctrina y limitaciones a la teoría del fruto…Ob. Cit., p. 10151.
124
Etapa preparatoria
respetar la Ley Fundamental y se residencia exclusivamente en lo que se ha

llamado el “efecto disuasorio”. Lo que se busca no es otra cosa que disuadir
a los agentes policiales de usar métodos anticonstitucionales de obtener
prueba, en la convicción de que si lo hacen, y son descubiertos, todos sus
esfuerzos serán condenados al fracaso. La prueba ilícita no surtirá efecto e
igualmente será inútil cualquier otra que, de alguna forma, derive, se base o
provenga de aquélla. En esta perspectiva, la regla de exclusión viene a tener
una función profiláctica y pretende que el policía no se ponga al mismo nivel
que el infractor ni que el delito sea el medio para obtener la prueba y condena
del delito inicialmente perseguido.
El fundamento constitucional de la regla de exclusión probatoria, según
Díaz Cabiale y Martín Morales21 lo constituye la propia naturaleza de los
derechos fundamentales de naturaleza procesal. No es posible la existencia
de la garantía constitucional si se le niega su extensión a la prueba refleja,
porque la prohibición del efecto reflejo de la prueba obtenida lesionando
derechos fundamentales no es sino una consecuencia más de la posición
preferente de los derechos fundamentales en el ordenamiento y de su
afirmada condición de inviolables. En el mismo sentido se pronuncia Chiesa
Aponte,22 cuando considera que el uso permisible de la evidencia ilegalmente
obtenida, demuestra que el fundamento de la regla es el efecto disuasivo sobre
los funcionarios del orden público, pues la justificación de cierto uso de la
evidencia ilegalmente obtenida es que el fin disuasivo queda suficientemente
alcanzado con la extensión de la regla de exclusión.
Toda esta doctrina prácticamente se encuentra “globalizada” y asumida
por la mayoría de los ordenamientos jurídicos, incluyendo a Bolivia (arts.
13, 171-172 CPP). Estos mandatos legales han incorporado la doctrina de
los frutos del árbol envenenado, que permiten la nulidad y exclusión de la
fuente probatoria y las modalidades concretas de infracción en la obtención:
la directa y la indirecta o refleja. Lo que ambas modalidades comparten es la
labor profiláctica impuesta por la jurisprudencia americana y el hecho obvio
de que, al investigarse un delito, el Gobierno no se ponga al mismo nivel que
los delincuentes... ni que el delito sea el medio para obtener la prueba del delito
inicialmente perseguido.23
-La consecuencia esencial que provoca la obtención de una fuente
de prueba ilícita es su inutilidad a los efectos de fundar una resolución o
21 DÍAZ CABIALE J.A. y MARTÍN MORALES R. La garantía constitucional…Ob. Cit., p. 74.
22 CHIESA APONTE, E.L. Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos, Colombia, editorial Forum,
1991, p. 285.
23 VELASCO NÚÑEZ, E. Doctrina y limitaciones a la teoría del fruto del árbol envenenado en la prueba ilícita
(EEUU y España), Revista General de Derecho, Valencia, Ed. Lex, 1996, p. 10152.
125
sentencia del signo que sea. El Código procesal no ha dejado ninguna duda
al disponer que “carecerán de toda eficacia probatoria los actos que vulneren
derechos y garantías consagrados en la Constitución, en las Convenciones y
Tratados Internacionales vigentes...” (art. 172). En un Estado Constitucional
“los derechos reconocidos por esta Constitución son inviolables, universales,
interdependientes, indivisibles y progresivos” y el “Estado tiene el deber
de promoverlos, protegerlos y respetarlos”, ya que la protección del
debido proceso no es menos importante que la condena del culpable y el
restablecimiento de la paz jurídica (arts. 1 y 13 CPE).
El proceso penal, que se fundamenta en estos valores democráticos, está
regulado primero por la Constitución, los convenios y tratados internacionales
y, después, por la normativa procesal. Este proceso no sólo tiene que
iniciarse, desarrollarse y concluirse conforme con la Constitución, sino que
permite medir las características y los elementos autoritarios o democráticos
que pueda tener el sistema procesal penal. y como ponía de relieve Roxin,
el Derecho procesal penal es el sismógrafo de la Constitución y el proceso penal
tiene una actualidad política, la cual significa que cada cambio esencial en la
estructura política (sobre todo una modificación de la estructura del Estado)
también conduce a transformaciones del procedimiento penal.
Los derechos fundamentales, que han sido proclamados en las principales
declaraciones de derechos, comenzando por la de Virginia, de 12 de junio
de 1776, así como la del hombre y del ciudadano, de 26 de agosto de 1789,
se fundamentan en la necesidad de proteger la dignidad de las personas.
Con el transcurso del tiempo, todas esas declaraciones y tratados cuando
son homologados pasan a formar parte del bloque de constitucionalidad, se
reconocen en el derecho interno y son tutelables como cualquier otro derecho
fundamental.24
Lo que repugna en la actividad probatoria y valoración de las fuentes de
pruebas, según Martínez García,25 no era cómo se puede estar practicando
una prueba, sino cómo se obtuvo esa fuente que puede ser extra-procesal o a
lo largo del proceso. Y aclaraba que mientras una incorrecta práctica atenta
contra normas procesales ordinarias, la obtención se refiere a la violación
de normas constitucionales por tratarse de la limitación de un derecho
fundamental. La prohibición de que ingrese al proceso una prueba cuya
obtención ha vulnerado un derecho fundamental, según Díaz Cambiale y
25 MARTÍNEZ GARCÍA, E. Eficacia de la prueba ilícita en el proceso…Ob. Cit. p. 25.
126
Etapa preparatoria
Martín Morales,26 constituye el límite más expreso a la búsqueda de la verdad

material como fin del proceso penal.
Sin embargo, como la regla de exclusión no es un derecho constitucional
implícito en la Cuarta Enmienda sino un mecanismo procesal para prevenir
futuras violaciones a la Constitución, la Corte Suprema norteamericana ha
creado una serie de excepciones a dicha regla, como hemos sostenido en otra
publicación,27 debiendo balancear en cada caso los costos sociales que resultan
de la exclusión versus el efecto disuasivo de la aplicación de la misma.
3.1 El registro de buena fe
Esta primera excepción, tanto en EE.UU. como en Puerto Rico, establece

que cuando un registro (allanamiento de domicilio en el ordenamiento
boliviano), ha sido en el fondo ilegal pero ejecutado de buena fe, no puede
articularse la regla de exclusión de la fuente probatoria. En este supuesto
prevalece la buena fe, habida cuenta que la policía desconocía que su actuación
provocaba lesión alguna de derecho fundamental, que es el objetivo principal
de la regla de exclusión.
El registro de buena fe, como excepción a la regla de exclusión de la fuente
de prueba (salvando obviamente las distancias), podría configurarse en
Bolivia con el allanamiento de domicilio, diligencia que ha de estar rodeada
de unas determinadas garantías generales o especiales, según el lugar ―
cerrado― en el que haya de invadirse o entrarse. Para la ejecución del acto
y como presupuestos generales se exige que el fiscal tenga los suficientes
indicios dentro de una investigación de que en el domicilio a ser allanado
se encuentra el imputado o hay instrumentos del delito, libros, papeles u
otros objetos que puedan servir para el descubrimiento y esclarecimiento del
hecho.
La ejecución del allanamiento incumpliendo los aludidos presupuestos
generales se aprecia a menudo en la etapa preparatoria. Es común que sobre
la base de información policial deficiente, incompleta, y muchas veces falsa,
el fiscal solicita una orden de allanamiento y el juez instructor, termina
autorizando el allanamiento. Otro tanto ocurre cuando el fiscal muchas
veces no tiene lo que la doctrina americana denomina “causa probable”, o
indicios suficientes dentro de una investigación de que en el domicilio a ser
allanado se encuentra el imputado o hay los instrumentos o efectos del delito.
En la práctica judicial boliviana (que está muy lejos de la perfección), son
26 DÍAZ CABIALE J.A. y MARTÍN MORALES R. La garantía constitucional de la inadmisión…Ob. Cit. p. 19.
27 HERRERA ÁÑEZ, William, El Ministerio Público y sus atribuciones en la etapa preparatória del juicio, Tesis doctoral,
Cochabamba, Ed. Kipus. 2012, pp. 288-302.
127
comunes los allanamientos frustrados, que constituyen un claro ejemplo de

irregularidades o errores procesales en los que podría invocarse la regla de
exclusión de fuente de prueba.
Los presupuestos especiales para ordenar el allanamiento vienen
determinados en función del lugar y hay que distinguir entre edificios
o lugares públicos, oficiales, no oficiales, de particulares y asimilables,
religiosos y cualificados por alguna normativa internacional. Estos
presupuestos presentan un abanico de posibilidades de allanamientos
ilegales, generalmente de buena fe, máxime si falta una normativa expresa
y desarrollo jurisprudencial, que identifique cuándo estamos frente a un
edificio, lugar público, domicilio, etc.
El TC,28 ha interpretado que el allanamiento de domicilio, consiste en
el ingreso de la autoridad pública a determinados lugares que gozan de
protección jurídica, contra la voluntad de sus moradores, con el fin de producir
determinados resultados, entre otros, la captura de una persona, el decomiso
de una cosa, el registro de un bien, la obtención de pruebas, o el control de
una perturbación. Al recordar los presupuestos legales (art. 180 CPP), para
efectuar el registro de un domicilio, el TC llega a la conclusión de que son dos
las condiciones de validez legal para limitar la inviolabilidad de domicilio: a)
la decisión judicial motivada en derecho; y, b) la orden materializada en un
mandamiento de allanamiento.
A la luz de los presupuestos que exige el Tribunal y la Ley para esta
diligencia, se tienen varias posibilidades de que al realizarse este acto de
investigación se vulneren, en unos casos, las formalidades legales, y, en
otros, el contenido esencial del derecho constitucional a la inviolabilidad
del domicilio. El Código procesal (art. 180), exige como presupuesto formal
para ordenar el allanamiento “resolución fundada del juez…” En la práctica
forense existen muchos allanamientos que no cumplen esta exigencia legal de
tener siempre resolución fundada del juez. El precepto exige, igualmente, que
se ejecute en horas hábiles del día, y con la presencia del fiscal, formalidades
que no siempre se concretan en la práctica.
Aunque el precepto legal y la jurisprudencia constitucional buscan la
máxima protección del domicilio, en la dinámica diaria existen diligencias que
pueden contaminarse, dando lugar a la excepción de exclusión probatoria.
Todos estos “frutos envenenados”, sin embargo, pueden salvarse siempre
y cuando se pueda establecer que en el operador jurídico no ha habido la
128
Etapa preparatoria
intención deliberada de vulnerar el ordenamiento jurídico, o como sostiene

la doctrina americana, ha existido buena fe. Para apreciar buena fe importa
confiar razonablemente en la actuación del funcionario público que ha
intervenido de cualquier manera en el allanamiento de domicilio.
En todo caso, corresponderá al órgano jurisdiccional (juez instructor o
tribunal de sentencia), establecer la gravedad de la lesión y, sobre todo, el tipo
de derecho vulnerado para hacer la diferencia si se trata de defectos absolutos
reglamentados en el artículo 169 o defectos relativos, previstos en el artículo
170, ambos del Código procesal. Llegar a establecer la diferencia es muy
importante porque si bien ambos son defectos (irregularidades procesales),
no tienen el mismo tratamiento ni las mismas consecuencias jurídicas.
El TC, sin embargo, en una verdadera aproximación a la excepción de la
regla de exclusión probatoria, al estilo americano, se ha decantado porque
los defectos absolutos, siempre que sea posible, el juez o tribunal “deberá
subsanarlo inmediatamente, renovando el acto, rectificando el error o
cumpliendo el acto omitido…”29 Los defectos relativos previstos en el artículo
170 CPP, en cambio, se pueden convalidar cuando quienes tengan derecho a
solicitarlo hayan aceptado, expresa o tácitamente, los efectos del mismo o el
acto ha conseguido su fin con respecto a todos los interesados.
El legislador boliviano marca la diferencia entre los actos que vulneran
un derecho fundamental, conocidos como defectos absolutos, que son nulos
y se los debe excluir del proceso, y los que quebrantan la legalidad ordinaria,
llamados defectos relativos, y que se pueden convalidar. A propósito de los
defectos absolutos, Martínez García30 considera que una fuente de prueba
ilícita y sus derivados no deben entrar en el proceso no sólo por quebrantar
aspectos formales o procesales, sino porque vulneran la propia esencia
o diseño del modelo constitucional de proceso penal, que no permite una
limitación arbitraria de los derechos fundamentales.
Sin embargo, Díaz Cabiale y Martín Morales31 consideran que si la policía
actuó amparada en un mandamiento judicial o una norma que luego se declara
inconstitucional, es obvio que la policía no sabía que su actuación provocaba
lesión alguna de derecho fundamental, por lo que la exclusión de la prueba
29 Esta postura ambivalente quedaba de manifiesto en la SC 537/2006-R de 5 de junio, cuando reconocía que
al imputado le han vulnerado sus derechos a la seguridad jurídica, presunción de inocencia, a la defensa y al
debido proceso; sin embargo, la jueza cautelar continuó con las irregularidades al no observar, por ejemplo, que
el imputado jamás prestó declaración con su abogado antes de la imputación, que no le hicieron conocer las
supuestas pruebas existentes en su contra ni se le previno de sus derechos constitucionales, no se le notificó con
la querella, etc.
30 MARTÍNEZ GARCÍA, Elena, en Eficacia de la prueba ilícita…Ob. Cit., p. 40.
129
obtenida no va a prevenir en el futuro conductas policiales, máximo objetivo

de la regla de exclusión probatoria. Esta excepción ha tenido una expansión
muy grande al extremo que Martínez García,32 matiza que la jurisprudencia
ha adoptado una nueva perspectiva, de modo que lo realmente novedoso
es encontrar sentencias en las que las pruebas ilícitamente obtenidas no son
tenidas en cuenta por el juez o tribunal juzgador.
La excepción a la regla de exclusión de la Enmienda Cuarta, según
Chiesa Aponte,33 se crea con el caso United States vs. Leon en el que la Corte
Suprema de USA permite el uso de evidencia ilegal obtenida por funcionarios
gubernamentales que actuaron al confiar de buena fe en una orden de registro
expedida por un juez, aunque luego se determinó que la orden fue expedida
sin causa probable. El funcionario tenía ante sí una orden expedida por el
juez, sin que surja vicio alguno y como lo que se persigue es que los agentes
no registren o arresten sin orden judicial, salvo circunstancias muy especiales,
no tendría que excluirse los frutos del registro con esa orden judicial de la
cual no surgía ninguna anormalidad. En todo caso, la regla de exclusión debe
determinarse, previo balance, entre el costo social y su propósito disuasivo.
3.2 La teoría del nexo causal o vínculo atenuado
Entre las exclusiones a la doctrina de los frutos del árbol envenenado se
tiene la teoría del nexo causal o vínculo atenuado. Esta teoría se encuentra
a medio camino entre la buena fe y la teoría de la fuente independiente. En
el proceso penal boliviano se ha erradicado la confesión, como medio de
prueba y, por tanto, el reconocimiento de culpabilidad del imputado no tiene
la misma virtualidad ni relevancia jurídica, que puede llegar a tener en el
ordenamiento jurídico español, menos en el sistema americano donde si el
acusado decide voluntariamente declarar (después de haber sido advertido
que tiene derecho a guardar silencio), lo hace como si se tratase de un testigo,
de modo que lo que diga en este supuesto puede utilizarse en su contra.
En Bolivia no existe, por ahora, algún caso registrado en el que se
haya aplicado y reconocido la teoría del nexo causal atenuado o vínculo
atenuado. Sin embargo, el hecho de que no se haya recogido judicialmente
algún caso en particular no significa que no hubiera ocurrido en la realidad.
En los delitos de narcotráfico, por ejemplo, muchas veces la policía puede
lesionar un derecho fundamental ―el allanamiento ilegal de domicilio― y,
como consecuencia de ello, conseguir en el acto y por supuesto de manera
ilegal (sin abogado defensor ni advertido de su derecho a guardar silencio)
32 MARTÍNEZ GARCÍA, E. en Eficacia de la prueba ilícita…Ob. Cit., p. 70.
33 CHIESA APONTE, E.L. Derecho Procesal Penal…Ob. Cit., p. 304.
130
Etapa preparatoria
la declaración incriminatoria del imputado, que luego puede utilizar en el

proceso investigativo.
El sentido de esta teoría es llegar a establecer que, aunque inicialmente
se haya cometido un acto ilegal, el vínculo entre la ilegalidad primaria y el
“fruto envenenado” (segundo o tercer acto ilegal) es tan atenuado que el nexo
causal se pierde y, también, el efecto disuasivo, que viene a ser el fundamento
de la regla de exclusión y, por tanto, la detención y, en su caso, la declaración
incriminatoria del imputado ya no sería ilegal.
En el ordenamiento jurídico español, la “confesión voluntaria del
inculpado”, ha llevado a enervar la presunción de inocencia, al no existir
conexión de antijuridicidad con el acto ilegal. El TS34 ha resumido que en
relación a la prueba de confesión del inculpado ésta puede operar como una
prueba autónoma e independiente de la prueba declarada nula siempre que
se acredite que dicha declaración se efectuó: a) previa información de sus
derechos constitucionales, entre los que se encuentra el de guardar silencio o
negarse a contestar; b) encontrarse en el momento de la declaración asistido de
su letrado; y, c) tratarse de una declaración voluntaria, sin vicios ni situaciones
sugestivas que puedan alterar tal voluntariedad, condiciones todas que nos
conducen a concretar como escenario de tal declaración el plenario, por ser
en ese momento donde tales derechos y garantías se desarrollan en la mayor
extensión.
Al resolver el caso Nardone vs. United Status, la Corte Suprema
norteamericana ha sostenido que hay un punto en que el vínculo entre la
ilegalidad primaria y el fruto contaminado es tan atenuado que se pierde el
efecto disuasivo que pretende la regla de exclusión. Esta teoría se consolida
en el caso Wong Sun vs. U.S., cuando se produce una entrada ilegal que
conlleva la detención de A, quien acusa a B de haberle vendido droga. Luego
se encuentra droga a B, quien a su vez implica a C, que es consecuentemente
detenido fruto de la ilegalidad inicial. Al final, C confesó su culpabilidad
voluntariamente ante los policías que lo interrogaban.
La Corte norteamericana rechazó todas las pruebas, salvo la última
confesión o reconocimiento de culpabilidad, aunque admitió que se había
lesionado inicialmente su derecho fundamental a la privacidad del imputado.
Lo que ponía de relieve la Corte Suprema era que, aunque la confesión muy
probablemente no se habría producido, recalcaba que la voluntariedad de su
declaración y que le hubieran advertido de sus derechos, introducía un acto
independiente que rompía la cadena de la lesión inicial.
34 STS 1636/2005, de 31 de marzo, entre otras.
131
Tal como sostiene Martínez García,35 se exige que el hecho por el

que se reputa la culpabilidad nazca de manera autónoma y espontánea,
existiendo bien un lapso entre el vicio de origen y la prueba derivada, bien la
intervención de un tercero, bien la confesión espontánea. Lo que caracteriza
a esta excepción es que los elementos incriminatorios están en cierta medida
conectados, pero que surgen de manera natural y automática. A diferencia
de la fuente independiente, razonan Díaz Cabiale y Martín Morales,36 la
prueba no se habría obtenido de no haberse producido la lesión del derecho
fundamental inicial y tiene que haber una cierta diferenciación entre la lesión
del derecho original y la obtención de la prueba derivada.
3.3 Fuente independiente
Esta excepción proclama, en esencia, que no hay frutos envenenados y
que sí hay prueba válida independiente, en cuanto el nexo causal del hecho
ilegal inicial se rompe y la prueba puede obtenerse de igual modo. Lo que
caracteriza a esta excepción es que el descubrimiento de la fuente de prueba
ha sido de forma autónoma o independiente (de la obtenida en forma
ilícita), que viene a ser la condición para que pueda ser admitida y valorada
en el proceso. Tiene que haber una relación causal temporal entre las dos
actuaciones concretas, esto es, la ilicitud inicial y la fuente de prueba obtenida
lícitamente, y mientras mayor sea el lapso entre ambas, más independiente
será el acto ilícito.
Esta excepción exige para su configuración legal que haya un tiempo entre
la ilicitud inicial y la actividad de la policía en la búsqueda y recolección de
las fuentes de prueba obtenidas lícitamente; tiempo entre ambas acciones que
viene a debilitar el nexo causal entre la actuación ilegal y la legal. Es relevante
que transcurra un determinado lapso entre ambos actos ―ilegal y legal―
porque será ese tiempo el que se encargue de configurar si estamos frente
a una excepción de fuente independiente, o ante un hallazgo casual. En la
medida en que se pueda establecer que ha existido un tiempo ―mientras más
largo mejor―, cabe introducir y valorar las fuentes de prueba en el proceso.
Para determinar cuándo se rompe ese nexo causal o, como mínimo,
cuándo nos encontramos suficientemente alejados del acto ilícito inicial,
la jurisprudencia americana estableció los siguientes criterios: a) El factor
tiempo transcurrido entre la ilicitud originaria y la nueva fuente; b) La
intencionalidad del agente y el efecto disuasorio que sobre él podría tener
35 MARTÍNEZ GARCÍA, E. en Eficacia de la prueba ilícita…Ob. Cit., p. 93.

132
Etapa preparatoria
el rechazo de la prueba ilícita; y, c) La magnitud o resultado derivado de

la ilicitud.37 La Corte Suprema de USA en Silverthorne llegó a reconocer la
“fuente independiente” de la evidencia, como fuera del alcance de la regla de
exclusión, y después se aplicó en el caso Segura vs. United Status.
La Corte Suprema no discutía el hecho de que los agentes hubieran entrado
ilegalmente al apartamento, sino la admisibilidad del elemento probatorio ―
la droga― que los agentes hallaron por primera vez al diligenciarse la orden
válida de registro. La Corte resolvió que la evidencia era admisible por tener
su origen en fuente independiente, toda vez que la orden de registro no
estuvo basada, en modo alguno, en la previa entrada ilegal al apartamento.
La autorización judicial se logró gracias a los datos existentes antes del
registro, por lo que sólo se excluyó, como fuente de prueba ilícita, aquello
que se había encontrado en la entrada inicial, y se admitía lo descubierto tras
ejecutarse el mandamiento de entrada válido.
Es evidente que esta limitación a la doctrina de los frutos del árbol
envenenado, se basa en la desconexión causal entre la lesión del derecho
fundamental y la prueba que se aporta. No hay problema para afirmar que,
si la prueba que se presenta no es consecuencia de la lesión del derecho
fundamental, debe ser admitida y valorada en el proceso. Esta excepción
busca justificar, en lo fundamental, la independencia causal entre dos
pruebas aparentemente derivada la una de la otra, pues la existencia de una
desconexión causal entre los hechos que son el origen de la ilicitud y las
pruebas encontradas deviene como razón suficiente para que el juez pase a
ponderarlas y puedan constituirse como prueba de cargo, ya que ellas en sí
mismas consideradas carecen de ilicitud alguna.
En la misma línea, parte de la doctrina española considera que esta excepción
limita la eficacia de la valoración de la prueba y reduce sustancialmente el
garantismo de la prueba prohibida, pues si existe una prueba independiente
de aquéllos resultados probatorios ilegalmente obtenidos, se permite valorar
los hechos y si es de cargo, resulta suficiente para destruir la presunción de
inocencia.38 Lo que defiende esta excepción es que no todo el proceso queda
contaminado, sino muy al contrario, sólo será contaminada la prueba ilegal y
las demás se someten al juicio valorativo que corresponda.
37 En la sentencia Wong Sun vs. United Status, 1963, se estableció que tras un arresto ilegal se produjo días después
una confesión voluntaria del acusado que llevó hasta la droga.
38 GÓMEZ COLOMER, J.L. La evolución de las teorías sobre la prueba prohibida aplicadas en el proceso penal español:
del expansionismo sin límites al más duro reduccionismo. Una meditación sobre su derecho futuro inmediato, en
AAVV Prueba y Proceso Penal…Ob. Ci., p. 121.
133
3.4 La teoría del hallazgo casual

La excepción o teoría del hallazgo casual nace en los EE.UU con el caso
Nix vs. Williams, según Chiesa Aponte,39 en el que, como consecuencia de una
confesión obtenida ilegalmente, el imputado reveló el paradero de la víctima y
la policía encontró su cadáver. Con esta información ilegal los agentes dieron
con el cuerpo de la víctima y la Corte Suprema admitió que la evidencia era
admisible porque inevitablemente se iba a llegar al mismo resultado, toda vez
que un grupo de 200 voluntarios estaban ya en la búsqueda, que incluía buscar
en el lugar donde apareció efectivamente el cuerpo de la víctima. Luego la
Corte Suprema caracterizó a la doctrina “descubrimiento inevitable”, como
una modalidad o extrapolación de la fuente independiente.
El fundamento de esta excepción es que no cabe la exclusión de la fuente de
prueba si la misma ha sido descubierta en forma inevitable por una conducta
policial respetuosa de los derechos fundamentales y es independiente de
la lesión inicial. Así, este descubrimiento es un perfeccionamiento de la
excepción de la prueba independiente, configurándose también como una
excepción a la regla de la eficacia de la prueba ilícita. Lo determinante es el
resultado inevitable por un lado, y establecer que de cualquier manera iba
a obtenerse la fuente de prueba por el otro. Su fundamento radica en que
es posible llegar válidamente a una conclusión probatoria, aunque se haya
conocido ese mismo hecho por la prueba ilícita o por la prueba derivada que
también es ilícita, siempre que la prueba válida sea independiente, es decir,
sin conexión causal con la prueba ilícita.
Aun cuando en Bolivia no se conocen casos concretos registrados
judicialmente, podríamos citar como ejemplo que la policía encargada de la
lucha contra el crimen, al ejecutar un allanamiento de domicilio, ha encontrado
droga, cuya incautación no estaba consignada expresamente en la orden
judicial. En estos casos, la policía puede limitarse a denunciar la existencia
de la droga ante su par especializada en la lucha contra el narcotráfico, quién
debería custodiar el lugar y tramitar rápida y eficientemente la autorización
judicial y ejecutar el respectivo allanamiento legal y recoger las fuentes de
prueba existentes.
Ahora bien, el fiscal siempre debe tener presente que frente a cualquier
fuente o elemento probatorio ilícito, en cuanto sea detectado, puede originar
un incidente y excluirse del proceso. Corresponde al juez instructor (arts.
54.1 y 279 CPP), el control de la investigación que realiza la fiscalía, así como
39 CHIESA APONTE, E.L. Derecho Procesal Penal…Ob. Cit., p. 322.
134
Etapa preparatoria
conocer y resolver cualquier incidente que interpongan las partes dentro de

esta etapa.
Tal como exige el TC,40 el juez cautelar al tomar conocimiento de la
investigación tiene que precautelar que se desarrolle en correspondencia con
el sistema de garantías reconocido por la Constitución, las Convenciones y
Tratados Internacionales vigentes y las normas del Código procesal. Toda
persona que esté sometida a una investigación y considere la existencia de
una acción u omisión que le vulnera algún derecho fundamental, debe acudir
ante el juez de instrucción en lo penal para que esta autoridad sin demora
se pronuncie sobre la legalidad o ilegalidad de cualquier acto realizado
por el fiscal. También se puede reclamar a través del recurso de apelación
restringida, y sólo cuando se hayan agotado los recursos ordinarios, se puede
recurrir a la jurisdicción constitucional para conocer y resolver los actos u
omisiones que impliquen lesión de los derechos y garantías constitucionales.
Esta teoría para Martínez García,41 pretende romper la ilicitud de que
adolece esa prueba derivada de la ilícita, bajo el argumento de que esa
“inevitabilidad” justifica su admisión, y no produce ningún efecto disuasorio
sobre la policía o los jueces. Tarde o temprano se hubiera llegado al mismo
resultado de forma lícita y ello es lo que legitima su admisión. Algo similar
a la fuente independiente, pero basada en un juicio hipotético, que permite
seguir la investigación hasta la fuente independiente por encontrarse una
investigación en curso y, siempre que la policía hubiera actuado de buena fe,
pues de otra forma no puede darse el efecto disuasorio propio de la admisión
de estas pruebas derivadas.
La excepción a la teoría de los frutos del árbol envenenado denominada
“hallazgo casual”, equivaldría en el ordenamiento jurídico boliviano a un
delito flagrante, en donde puede prescindirse de las garantías previstas en
la Constitución y el Código procesal. Una de las características del delito
flagrante viene a ser la necesidad urgente de que la policía pueda intervenir
inmediatamente, con el doble propósito de poner término a la situación
existente y de conseguir la detención del autor de los hechos. El hallazgo
casual elimina la conexión de antijuridicidad y, por tanto, convierte a la
prueba descubierta casual o inevitablemente, en prueba de cargo válida para
resolver la situación jurídica del imputado.
40 SC 0865/2003-R de 25 de junio.
41 MARTÍNEZ GARCÍA, E. Eficacia de la prueba ilícita…Ob. Cit., p. 90.
135
136
CAPÍTULO 8
ETAPA PREPARATORIA (III)
1. Clases de actos de investigación. 1.1 Los actos de investigación que no

limitan derechos fundamentales. 1.1.1 La declaración del imputado y sus
garantías. El interrogatorio del imputado y los métodos prohibidos. El deber
de comparecer. 1.1.2 La declaración informativa del testigo. La obligación
de comparecer. La obligación de prestar declaración y sus exenciones. La
obligación de jurar y formas de la declaración. La protección de testigos. 1.1.3
Los informes periciales. Deberes del perito. El procedimiento de la prueba
pericial. 1.1.4 Los consultores técnicos. 1.1.5 El careo. 1.1.6 La inspección y
reconstrucción. La inspección. La reconstrucción. 1.1.7 La requisa personal.
1.1.8 El test de alcoholemia. 1.1.9 Filmaciones de lugares públicos. 1.1.10
Determinación del delito, sus circunstancias y del imputado. 1.1.11 El
registro del lugar del hecho y el cuerpo del delito. Recogida de armas,
instrumentos o efectos relacionados con los hechos. Análisis de laboratorio.
Levantamiento del cadáver. 1.1.12 Identificación y reconocimiento del
imputado. El reconocimiento fotográfico. Identificación por la voz.
Identificación dactiloscópica. Análisis de ADN. La cobertura legal.
1. Clases de actos de investigación
Con la finalidad de asegurar los elementos de convicción necesarios para
fundar la acusación del fiscal o, en su caso, decantarse por alguna opción
diferente al juicio oral y público, el MP tiene que realizar un conjunto de actos
investigativos que, según Gómez Colomer,1 se clasifican entre los que limitan
y entre los que no limitan derechos fundamentales.
1.1 Los actos de investigación que no limitan derechos fundamentales
Entre los actos de investigación que no limitan derechos fundamentales, se
tienen la declaración del imputado; la declaración informativa de los testigos;
los informes periciales; los consultores técnicos; el careo; la inspección y
reconstrucción; la requisa personal; el test de alcoholemia; las filmaciones de
lugares públicos; y la determinación del delito, sus circunstancias y presunto
autor.
1 GÓMEZ COLOMER, J.L., y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit., p. 157 y ss.
137
1.1.1 La declaración del imputado y sus garantías

La declaración del imputado ante el fiscal constituye un típico acto de
investigación, que debe practicarse respetando escrupulosamente sus derechos
fundamentales y las formalidades legales. El fiscal debe tomar en cuenta que
los derechos fundamentales procesales, que han revolucionado el proceso
penal, se encuentran plasmados en la Constitución boliviana (arts. 114-121).
Así, el imputado tiene derecho a la defensa, a la presunción de inocencia, al
debido proceso, a un tribunal imparcial, no está obligado a declarar contra sí
mismo en materia penal, o contra sus parientes consanguíneos, etc.
Se considera imputado a toda persona a quien se atribuya la comisión de
un delito ante los órganos encargados de la persecución penal y desde el inicio
de la investigación o persecución penal, puede ejercer todos los derechos y
garantías que la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales
vigentes y el Código procesal le reconocen (art. 5). Todos estos derechos
sólo se podrán ejercer a plenitud en la medida en que el imputado tome
conocimiento de forma inmediata y detallada del hecho delictivo que se le
atribuye en la denuncia, querella o las diligencias preliminares.
En este contexto el proceso penal no constituye un mero conjunto de
reglas procedimentales, sino que presenta un claro trasfondo cultural y
político, fuera de cuyo escenario no son explicables determinadas categorías,
principios, garantías y derechos de contenido procesal. Tal como ponía de
relieve Revilla Gonzáles, la ideología a la que se encuentra sometido el proceso
en los ordenamientos procesales de la Europa continental de la Edad Media
marca su estructura inquisitiva, donde el fin justificaba los medios, y donde
el hallazgo de la verdad predominaba sobre los derechos de la persona.2
En el denominado proceso inquisitivo, el imputado constituía un simple
objeto de prueba y era contemplado desde los puros intereses del poder
público; tenía el deber de responder al interrogatorio, y se admitía el legítimo
uso de cualquier medio coercitivo que conduzca a la “confesión” como
prueba plena de culpabilidad. El sospechoso era tratado como “reo” y, por
tanto, culpable hasta el final del proceso.
La transformación del proceso penal desde un modelo puramente
inquisitivo, en el que el interrogatorio era el instrumento principal en la
búsqueda de una prueba directa de culpabilidad, hacia un modelo acusatorio,
inmerso en un pensamiento jurídico en el que el individuo cobra una nueva
dimensión, conduce a un cambio significativo en su posición dentro del
2 REVILLA GONZÁLES, J.A. El Interrogatorio del imputado, Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch, 2000, p. 13.
138
Etapa preparatoria
proceso. La desmedida importancia que tenía el interrogatorio en el proceso

inquisitivo medioeval, y el abuso de medios coercitivos para lograr la
“confesión”, aclaraba Revilla Gonzáles,3 produce una reacción doctrinal en
cuanto a la naturaleza y función que en el proceso debe cumplir el mismo.
Este fenómeno procesal conlleva un gran debate sobre la antigua naturaleza
jurídica y el hecho de que el interrogatorio constituye un medio de defensa.
Todo este estado de cosas, vino impuesto también por un conjunto de
instrumentos internacionales como la Declaración Universal de los Derechos
Humanos de la ONU de 1948 (arts. 3 y 5); el Convenio Europeo para la
Protección de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de
1950 (arts. 2-3); el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966
(arts. 6-7); la Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San
José) de1969 (arts.4-5); la Convención de la ONU contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles de 1984, entre otros.
Los cambios han buscado la forma relativamente amplia, pero no
completa, de proteger al imputado frente a una auto-incriminación por
parte del Estado, situación que ha generado el reconocimiento de un elenco
de derechos y garantías, como la presunción de inocencia, el derecho a ser
informado de la imputación, el derecho al silencio, entre otros.
La doctrina de los Pactos Internacionales y las reformas procesales han
hecho que la declaración del imputado y su interrogatorio hayan dejado
de ser un instrumento privilegiado de obtención de prueba de cargo para
convertirse en un verdadero medio de defensa. La Constitución boliviana
(art. 114) aclara que ninguna persona podrá ser obligada a declarar contra sí
misma en materia penal, incluso, contra sus parientes consanguíneos hasta el
cuarto grado o sus afines hasta el segundo.
A partir de este reconocimiento constitucional se derivan otros derechos
fundamentales que se ocuparán de imponer una nueva configuración a
la declaración del imputado. Que hubiera desaparecido el elevado valor
probatorio que tenía la “confesión” en el llamado sistema inquisitivo, ha
permitido que la declaración cambie de naturaleza jurídica, y se constituya
en un medio de defensa.
Y como el nuevo sistema procesal acusatorio prohíbe toda presunción de
culpabilidad y ha expulsado del ordenamiento jurídico a la confesión (otrora
reina de las pruebas), la declaración del imputado se debe limitar sólo a
aquello que crea conveniente en favor de su defensa. Así el Código procesal
3 Ibídem, p. 15.
139
(art. 95) establece que “el imputado podrá declarar todo cuanto considere útil
para su defensa...” que viene a ser una consecuencia de que la Constitución lo
protege de cualquier auto-incriminación en el proceso penal.
La declaración tiene que ser completamente libre, y el fiscal tendrá que
asegurarse de que el imputado esté consciente e informado al detalle de
todo el hecho delictivo y sus circunstancias que comenzará imputándole, y
cualquier desconocimiento de sus derechos y garantías tiene que denunciar
ante el juez instructor.4 La declaración libre y pura viene a ser una de las
grandes conquistas de las reformas procesales del pasado siglo, que ha
erradicado muchas de las oprobiosas estructuras del modelo inquisitivo. En
la mayoría de los ordenamientos jurídicos, comenzando por el alemán según
Roxin,5 la Ley prohíbe expresamente los malos tratos, los ataques corporales,
el suministro de drogas, la tortura, el engaño, la hipnosis, las coacciones, la
promesa de sentencias ilegales y la alteración de la memoria o la capacidad
de comprensión del imputado.
El fiscal ha de ser consciente de que el imputado no está obligado a cooperar

en la comprobación de su propia culpabilidad, razón por la cual el Código
procesal (art. 95) prohíbe, por ejemplo, las preguntas capciosas, sugestivas o de
cualquier otra forma que violenten la libertad de la declaración. Las preguntas
del fiscal estarán dirigidas a la averiguación de los hechos denunciados y a
la participación en ellos del imputado y, en su caso, de las demás personas
que hubiesen podido participar en el delito. Y debe tener presente que el
imputado es sujeto activo y no objeto del proceso y que la verdad no puede
“obtenerse a cualquier precio”. El imputado igualmente puede pedir al fiscal
que le reciba una nueva declaración o ampliar la existente, solicitud que será
atendida siempre que no sea solo una forma de dilatar innecesariamente el
procedimiento. La declaración se hará de forma oral, que se va transcribiendo
en un acta y pasa a formar parte el cuaderno procesal.
Con el objeto de materializar sus derechos procesales, antes de iniciarse

cualquier diligencia y que sea citado a declarar, el imputado puede presentarse
voluntariamente ante el fiscal encargado de la investigación y pedirle que le
reciba su declaración, mantenga su libertad o se manifieste sobre la aplicación
de una medida cautelar (art.223 CPP). La disposición prevé que si el fiscal
4 El TC (SC 972/2005-R de 18 de agosto), estableció con carácter general que las ilegalidades en que hayan
incurrido, incluyendo las que se produzcan en su declaración, sea por parte de la policía o del fiscal, deberán
ser denunciadas oportunamente ante el juez cautelar, para que dicha autoridad judicial adopte la resolución
correspondiente ajustada a derecho, y podrá hacerlo en cualquier momento de la investigación mientras el juez
cautelar ejerce el control de la investigación.
5 ROXIN, C. La Evolución de la Política Criminal…Ob. Cit. p. 132.
140
Etapa preparatoria
no se pronuncia dentro de las cuarenta y ocho horas desde que se le hizo el

pedido, el imputado acudirá ante el juez de la instrucción para que resuelva
sobre la procedencia de su libertad o de alguna de las medidas cautelares.
Con todas las garantías puestas de relieve y sólo en la medida en que el
imputado no haga uso del derecho al silencio, el Código procesal ha previsto
su declaración donde podrá alegar todo cuanto considere útil para su defensa,
además, de haber sido identificado: 1) por su nombre, apellido, edad, estado
civil, profesión, nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, domicilio real y
procesal; 2) si ha sido perseguido penalmente y, en su caso, por qué causa, ante
qué tribunal, qué sentencia recibió y si ella fue cumplida; y, 3) si el imputado
decide declarar, la norma prohíbe las preguntas capciosas o sugestivas.
Las declaraciones del imputado en la etapa preparatoria se registrarán
digitalmente, excepcionalmente en lugares que no tengan acceso a la ciudadanía
digital, mediante la transcripción u otro medio que reproduzca del modo
más fidedigno su realización, garantizando su individualización, fidelidad,
inalterabilidad y conservación. Y concluida la declaración, se firmará un acta
sucinta con el único objeto de dejar constancia de la realización del acto y se
entregará al imputado o a su abogado defensor un duplicado del registro
realizado. Si el imputado se abstiene de declarar, se hará constar en acta, que
será firmada por las partes intervinientes. Si se rehúsa o no puede suscribirla,
se consignará el motivo (arts. 95-98 CPP). Las preguntas que le formule el
fiscal buscarán la identificación, determinación y concreción de todos aquellos
datos personales, familiares, profesionales, etc. del imputado, de modo tal
que quede perfectamente identificado en el cuaderno procesal.
El legislador ha querido que la declaración del imputado sea limpia y
pura, y cualquier “confesión”, al estilo del denominado modelo inquisitivo,
será inútil y puede excluirse del proceso. Muy por el contrario el imputado
únicamente es medio de prueba en sentido técnico, por ejemplo, cuando se
toman radiografías o huellas digitales, se practica análisis de ADN o test de
alcoholemia, el reconocimiento en rueda, inspección y reconstrucción.
El interrogatorio del imputado y los métodos prohibidos
Las garantías jurisdiccionales previstas en la Constitución boliviana
buscan que las declaraciones emitidas por el imputado se produzcan en
total y absoluta libertad y espontaneidad, por lo que prohíbe el empleo de
toda fórmula que directa o indirectamente constriña o fuerce la voluntad del
deponente. La Constitución, reconoce no sólo que ninguna persona podrá ser
obligada a declarar contra sí misma, sino también que “el derecho de guardar
silencio no será considerado como indicio de culpabilidad” (art. 121.I).
141
El Código procesal (art. 93) advierte al fiscal que “en ningún caso se
exigirá juramento al imputado, ni será sometido a ninguna clase de coacción,
amenaza o promesa, ni se usará medio alguno para obligarlo, inducirlo o
instigarlo a declarar contra su voluntad, ni se le harán cargos tendentes a
obtener su confesión...” La norma busca una declaración pura; es más, si
por la duración del acto se notan signos de fatiga o falta de serenidad en
el imputado, la declaración debe suspenderse hasta que ellos desaparezcan;
además, la declaración se llevará a cabo en un lugar adecuado.
Tal como aclaraba Asencio Mellado, si se coaccionara a éste con la
intención de hacerlo declarar o de que lo hiciera en un sentido determinado o,
incluso, se utilizaran ciertos métodos que eliminasen su libertad consciente o
inconscientemente aún con su aquiescencia, pasaría el imputado a convertirse
en un simple objeto procesal de manera muy similar a lo que ya fue en el
procedimiento inquisitivo por vía de burlar su derecho a la defensa elevando
el interés general en la persecución delictiva sobre cualquier otro digno de
protección.6
El interrogatorio sirve, en principio, únicamente para la comprobación de
la identidad del imputado. El Código procesal aclara que la policía sólo podrá
interrogar al imputado, con la presencia del fiscal y su abogado defensor,
excepto para constatar su identidad (art. 92). En la práctica, el imputado
sólo está obligado a declarar en lo referente a sus datos personales (nombre
completo, estado civil, domicilio real y procesal, etc.), mientras que puede
callar o guardar silencio sobre todas las circunstancias concernientes al hecho.
A la luz de todas estas disposiciones legales y constitucionales, el
interrogatorio tiene una doble función, pues tiene por objeto tanto la
averiguación de la verdad, como satisfacer el derecho del imputado a ser oído
conforme a la ley. La Constitución establece que ninguna persona puede ser
condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en un debido proceso
(art. 117).
A tiempo de ser interrogado sobre el hecho, también se interroga sobre todos
los datos personales que van más allá de las meras señas individuales, como
viene a ser la situación familiar, laboral y patrimonial, grado de instrucción,
formación profesional, y su relación con los coimputados. Al imputado se le
debe advertir que haga, en principio, una exposición coherente, antes de que
le sean dirigidas determinadas preguntas individuales. Al mismo tiempo, el
fiscal tiene que darle la oportunidad de eliminar los motivos de sospecha
que existen en su contra y de hacer valer los hechos que lo favorecen. Las
6 ASENCIO MELLADO, J.M. Prueba Prohibida…Ob. Cit. p. 128.
142
Etapa preparatoria
respuestas al interrogatorio suponen hacer uso del derecho a la defensa

material o defenderse por sí mismo, como prevé el artículo 8 del Código
procesal.
El deber de comparecer
A la par de todos estos derechos y garantías que la Constitución, los
Convenios Internacionales y el Código procesal reconocen en favor del
imputado, existen deberes procesales que debe cumplir inexcusablemente
a lo largo del proceso penal. Uno de los primeros deberes impuesto desde
el primer momento de la imputación genérica del MP, viene a ser la de
comparecer ante el fiscal, aunque luego no preste su declaración informativa.
La comparecencia del imputado tiene que estar precedida de una citación
personal y formal, es decir, el fiscal tiene que asegurarse que la notificación
haya llegado realmente al destinatario, porque en cualquier otro supuesto
puede generar indefensión.7 En caso de que el imputado sea notificado
formalmente y se resista de comparecer, sin justificación alguna, el fiscal
debe puede librar mandamiento de aprehensión a efectos de que aquel se
someta ante su autoridad y la investigación. El Código procesal prevé que
si el imputado ha sido detenido, la policía informará al fiscal dentro de las
ocho horas siguientes, para que reciba su declaración en el plazo máximo de
doce horas, a computarse desde el momento de la recepción del informe (art.
97). Y advierte a la policía que el incumplimiento de estas obligaciones se
sancionará como delito de incumplimiento de deberes, sin perjuicio de las
sanciones disciplinarias.8
El Código procesal prevé, igualmente, la posibilidad de que el fiscal pueda
ordenar la aprehensión del imputado cuando sea necesaria su presencia y
existan suficientes indicios de que es autor o partícipe de un delito de acción
7 Con la finalidad de erradicar los abusos e irregularidades en las notificaciones por parte de la policía, el MP y los
funcionarios judiciales, el TC (SC 1168/2005-R de 26 de septiembre) ha consolidado una copiosa jurisprudencia
en el sentido de que en la tramitación de los procesos judiciales o administrativos se deben desarrollar revestidos
de las garantías del debido proceso; y dentro de ello, que el amplio e irrestricto derecho a la defensa no se constituya
en un enunciado formal sino que tenga plena eficacia material, lo que no podría darse si la comunicación procesal
no cumple su finalidad; esto es, que las partes tengan conocimiento del actuado procesal en cuestión. En este
orden de cosas, los emplazamientos, citaciones y notificaciones (notificaciones en sentido genérico), que son las
modalidades más usuales que se utilizan para hacer conocer a las partes o terceros interesados las providencias
y resoluciones de los órganos jurisdiccionales o administrativos, para tener validez, deben ser realizados de tal
forma que se asegure su recepción por parte del destinatario; pues la notificación, no está dirigida a cumplir una
formalidad procesal en sí misma, sino a asegurar que la determinación judicial objeto de la misma sea conocida
efectivamente por el destinatario. El TC concluye que sólo el conocimiento real y efectivo de la comunicación
asegura que no se provoque indefensión en la tramitación y resolución en toda clase de procesos; pues no se llenan
las exigencias constitucionales del debido proceso, cuando en la tramitación de la causa se provocó indefensión.
8 El Código penal (art. 154) establece que el funcionario público que ilegalmente omitiere, rehusare hacer o
retardare algún acto propio de su función, incurrirá en reclusión de uno a cuatro años.
143
pública sancionado con pena privativa de libertad, cuyo mínimo legal sea
igual o superior a dos años y de que pueda ocultarse, fugarse o ausentarse
del lugar u obstaculizar la averiguación de la verdad (art. 226). La persona
aprehendida será puesta a disposición del juez, en el plazo de veinticuatro
horas, para que resuelva, dentro del mismo plazo, sobre la aplicación de
alguna de las medidas cautelares previstas en este Código o decrete su
libertad.9
1.1.2 La declaración informativa del testigo
La declaración testifical constituye una diligencia que puede proporcionar
al fiscal elementos de convicción para fundar, primero, la imputación y, en su
caso, la imposición de medidas cautelares y, desp
Después, la acusación y, al imputado, ejercer su sagrado derecho a la
defensa. Sin embargo dado que las actuaciones registradas en el cuaderno
procesal no tendrán valor probatorio, este acto de investigación tradicional
se ha reducido a una simple declaración informativa en la etapa preparatoria
(art. 280). Las declaraciones testificales que se hayan de prestar durante
la investigación están pre ordenadas a la averiguación de los hechos, a la
determinación de las personas responsables y a la ordenación de otras
diligencias que se requieran dentro de la investigación.
Lo que siempre ha caracterizado al testigo ha sido su posición ajena a
las partes y sus derechos que se ventilan pues con excepción de la víctima o
acusador particular, el imputado o coimputados, el fiscal y el juez, no pueden
admitirse como testigos.10 Así el Código procesal termina con el carácter poco
menos que neutral del tradicional testimonio, al reconocer como testigos a la
víctima y al policía que haya realizado la investigación, que vienen a ser los
testigos “oficiales” del actual sistema procesal penal (arts. 82-194).
En principio, toda persona será capaz de atestiguar, así como los
funcionarios policiales respecto de sus actuaciones; también los menores de
edad pueden ser testigos y declarar, del mismo modo que los parientes o
allegados del imputado (cónyuge, etc.), o que dependan de él económicamente
9 El Código procesal (art. 227), ha previsto que la policía pueda aprehender a toda persona en los siguientes casos:
1) Cuando haya sido sorprendida en flagrancia; 2) En cumplimiento de mandamiento de aprehensión librado
por juez o tribunal competente; 3) En cumplimiento de una orden emanada del fiscal; 4) Cuando se haya fugado
estando legalmente detenida. En todos estos casos, la policía debe comunicar la aprehensión y poner al detenido
a disposición de la fiscalía en el plazo máximo de ocho horas.
10 Aun cuando no existe una disposición expresa que prohíba la declaración como testigo en su propia causa del
imputado, coimputado, fiscal y juez, no pueden ser testigos por exclusión del art. 82 del Código procesal y los roles que
cumplen en el proceso. El juez igualmente no puede ser testigo del caso que está conociendo porque dejaría de ser el
órgano jurisdiccional y estaría imposibilitado de seguir controlando el desarrollo de la investigación y salvaguardando
las garantías de la acusación y de la defensa.
144
Etapa preparatoria
como sus dependientes. Así, su objetivo-compromiso del testigo es decir la

verdad y nada más que la verdad de todo cuanto tenga conocimiento.
La declaración testifical constituye un deber inexcusable de prestar
auxilio a la jJusticia y supone para el testigo tres obligaciones concretas: de
comparecer, de prestar declaración y de prestar juramento.
La obligación de comparecer
La cualidad de testigo, entendida como posición jurídica, creada y
determinada por el ordenamiento y con trascendencia tanto a efectos
procesales como penales, se adquiere sólo y desde la citación fiscal con
las formalidades prescritas en la ley. En principio, toda persona que está
subordinada a la jurisdicción boliviana ―incluyendo al extranjero que se
encuentre en el país―, al ser citada correctamente, tiene la obligación de
comparecer ante el MP.
Tal como aclara el Código procesal “toda persona que sea citada como
testigo tendrá la obligación de comparecer ante el juez o tribunal para declarar
la verdad de cuanto conozca y le sea preguntado, salvo las excepciones
establecidas por ley...” (art. 193). La comparecencia es la primera obligación
del testigo, que habrá de cumplir, salvo cuando se encontrara físicamente
impedido, en cuyo caso deberá constituirse el fiscal en el domicilio u hospital
de aquél para recibirle su declaración.
En caso de que el testigo se resista de comparecer, luego de la primera
citación, el fiscal librará mandamiento de aprehensión, sin perjuicio de su
enjuiciamiento (art. 198). No obstante, si después de comparecer se niega a
declarar, se dispondrá su arresto, hasta por veinticuatro horas, al término de
las cuales, si persiste en su negativa, se le iniciará la acción penal respectiva.11
Muy por el contrario están exentos de comparecer ante el fiscal y la policía
las siguientes autoridades nacionales: el presidente y el vice-presidente de
la república, los presidentes de las cámaras legislativas, el presidente del
Tribunal Supremo de Justicia, el presidente del Tribunal Constitucional,
el Fiscal General del Estado, el Defensor del Pueblo y los representantes
de misiones diplomáticas, quienes declararán en el lugar donde cumplen
sus funciones o en sus domicilios. Todas estas personas, debido a que son
autoridades que están en el ejercicio de sus funciones nacionales, se someten
a un interrogatorio escrito que le remite el fiscal y tienen el privilegio de
11 El Código penal (art. 179) prevé “el que emplazado, citado o notificado legalmente por la autoridad judicial
competente en calidad de testigo, perito, traductor o intérprete, se abstuviere de comparecer, sin justa causa, y el
que hallándose presente rehusare prestar su declaración, incurrirá en prestación de trabajo de uno a tres meses o
multa de veinte a sesenta días”.
145
prestar sus declaraciones desde sus domicilios o lugares donde se encuentren

(art. 195 CPP).
La obligación de prestar declaración y sus exenciones
El testigo tiene la obligación de prestar su declaración informativa
ante el fiscal de todo cuanto tenga conocimiento de un modo directo o de
referencia, que emite voluntaria y conscientemente, previo cumplimiento de
las formalidades legales.
Aunque en principio toda persona será capaz de atestiguar, incluso, los
funcionarios policiales respecto a sus actuaciones, existen diversos casos en
que se puede eximir al testigo del deber de declarar y son: para evitar su propia
inculpación, por razón de parentesco, y por causa de secreto profesional o de Estado
(arts. 193-194 CPP). Lo anterior tiene su fundamento en la Constitución ya
que “en materia penal, ninguna persona podrá ser obligada a declarar contra
sí misma, ni contra sus parientes consanguíneos hasta el cuarto grado o sus
afines hasta el segundo” (art. 121).
El Código procesal (art. 196) establece que “podrán abstenerse de testificar
contra el imputado, su cónyuge o conviviente, sus parientes consanguíneos
hasta el cuarto grado o por adopción y por afinidad hasta el segundo...” El
precepto abre la posibilidad de que el cónyuge o conviviente, y los parientes
consanguíneos y por afinidad, puedan testificar, hecho que contrasta con el
antiguo secreto familiar, que se fundamentaba en los vínculos de solidaridad
existentes entre quienes componen un mismo núcleo familiar. Llegar a
testificar en estas condiciones, atenta contra la pureza de la declaración,
debido al conflicto entre el deber de veracidad del testigo y el deber de
fidelidad y protección para con su entorno familiar.
Las personas deben abstenerse de declarar, igualmente, sobre hechos
que hayan llegado a su conocimiento en razón de su oficio o profesión,
y se relacionen a deberes de secreto y reserva legalmente establecidos.
Sin embargo, estas personas no podrán negar el testimonio cuando sean
liberadas por el interesado del deber de guardar secreto. En caso de que el
fiscal considere que el testigo invoca erróneamente ese deber con respecto
a un hecho que no puede estar comprendido en él, ordenará por resolución
fundada su declaración (art. 197 CPP).
El precepto alude a los siguientes tipos de secretos: a) En razón de la
profesión y se basa en la necesaria confianza y colaboración que debe existir,
por ejemplo, entre el imputado y su abogado, por lo demás imprescindible
para ejercer su defensa. En esta relación ha de existir en el imputado la certeza,
avalada y amparada por el ordenamiento jurídico, de que su defensor no
146
Etapa preparatoria
podrá ser obligado a revelar lo que se le confía, salvo que el abogado tenga
que pasar de defensor, a delator de su patrocinado.12 b) El secreto religioso,
consiste en el derecho que tiene el testigo de no revelar los hechos que hubiera
conocido en el ejercicio de sus funciones, como ministro de algún culto o de
alguna religión reconocida. c) El secreto de los funcionarios públicos (civiles o
militares) viene a preservar los secretos que éstos conozcan en razón de sus
cargos, y pueden ser secretos de Estado o de particulares, concernientes a la
seguridad del Estado o a los medios de defensa o a las relaciones exteriores.
La declaración testifical en estos supuestos no sólo que está prohibida, sino
que puede generar responsabilidad penal.13
La obligación de jurar y formas de la declaración
Todo testigo tiene la obligación de prestar juramento o promesa de decir la
verdad antes de su declaración ante el fiscal o, en su caso, ante el juez instructor
si se tratara de un anticipo de prueba. El Código procesal (art. 200) establece
que al inicio de la declaración el testigo será informado de sus obligaciones,
de la responsabilidad por su incumplimiento y según su creencia prestará
juramento o promesa de decir la verdad. Cada testigo será interrogado por
separado sobre su nombre, apellidos y demás datos personales, vínculo de
parentesco y de interés con las partes y cualquier otra circunstancia que sirva
para apreciar su veracidad. Cumplidas todas estas formalidades, recién se le
interrogará sobre el hecho. La disposición advierte que si el testigo teme por
su integridad física o de otra persona únicamente podrá indicar su domicilio
en forma reservada.
El testigo debe ser exhortado a decir la verdad y debe ser instruido sobre
el significado del “juramento”, la posibilidad de elegir entre el juramento
religioso y el no religioso, así como sobre las consecuencias jurídico-penales
de una declaración falsa. Debe ser interrogado separadamente y en ausencia
de los testigos que serán examinados con posterioridad. El declarante tiene
el derecho de hacer una exposición completa y coherente de todo cuanto
tenga conocimiento y sea interrogado, además, a un trato leal que implica el
derecho a la protección de la policía contra agresiones indebidas.
Con el propósito de salvaguardar las garantías constitucionales en la etapa
preparatoria, sólo el fiscal puede interrogar al testigo, aunque en la práctica
pueden llegar a intervenir los abogados de las partes pidiendo aclaraciones
12 La Ley 387 de 9 delio de 2013 (Ley de la Abogacía) establece en su artículo 3, inciso 6 la confidencialidad con el
cliente o derecho de guardar el secreto profesional.
13 El Código penal (art. 115) establece que el que revelare secretos de carácter político o militar concernientes a la
seguridad del Estado, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores incurrirá en privación de libertad de
uno a seis años. No obstante, la sanción será elevada en un tercio, si el agente perpetrare este delito abusando de
la función, empleo o comisión conferidos por la autoridad pública.
147
y complementaciones. En caso de que el testigo no pueda concurrir hasta la

oficina del fiscal o policía por estar físicamente impedido, será interrogado
en su domicilio o en el lugar donde se encuentre. No obstante cuando deba
recibirse testimonio de personas agredidas sexualmente, o de menores de
dieciséis años, el fiscal dispondrá su recepción en privado con el auxilio de
familiares o peritos especializados en el tratamiento de esas personas, para
garantizar el respeto a las condiciones inherentes al declarante.
En la práctica, primero se comprueba la identidad del testigo y se le
pregunta sus “generales de ley”: nombre y apellidos, edad, estado civil y
profesión, si conoce al imputado y a las demás partes. El interrogatorio inicial
incluye si tiene con ellos parentesco, amistad o relaciones de cualquier clase,
si ha sido enjuiciado y, de ser así, la pena que se le impuso (estas preguntas
buscan elementos para valorar la cualidad del testimonio a prestarse). Una
vez sea interrogado sobre el hecho, el fiscal dejará al testigo que relate, sin
interrumpir su declaración, y sólo le pedirá las explicaciones necesarias
para aclarar los conceptos oscuros o contradictorios. En la declaración no se
permite al testigo la lectura de papeles ni consultar apuntes, salvo que sean
datos difíciles de recordar.
La protección de testigos
El MP tiene la obligación legal de proteger a los testigos, peritos, víctima
o a cualquier otra persona que tenga que comparecer y prestar información
considerada valiosa para la investigación del hecho. Aunque se trata de
una figura institucionalizada en la mayoría de los ordenamientos jurídicos,
especialmente de los Estados Unidos, el Código procesal ha sido poco
afortunado porque en los hechos siguen desprotegidos los testigos. De forma
muy tímida, solo consigna que “si el testigo teme por su integridad física o de
otra persona únicamente podrá indicar su domicilio en forma reservada...”,
y entre las facultades de la policía está “proteger a los testigos...”, sin haber
establecido concretamente cómo ni en qué condiciones (arts. 200 y 295.7).
El MP protegerá a las personas que por colaborar con la administración
de justicia corran peligro de sufrir algún daño, y dispondrá de un programa
permanente de protección a testigos, denunciantes, peritos, víctimas y a sus
propios funcionarios, especialmente cuando se trate de delitos vinculados a
la criminalidad organizada, al abuso de poder o a la violación de derechos
humanos (art. 11).
El MP boliviano tiene que hacer todos los esfuerzos que sean necesarios
con tal de conseguir la necesaria protección real de los testigos, los peritos,
las víctimas y las personas que pueden intervenir circunstancialmente dentro
148
Etapa preparatoria
de una investigación. La ciudadanía tiene, a su vez, el deber de colaborar con

el fiscal para el esclarecimiento del hecho delictivo y, en su caso, sancionar
al imputado. La lucha contra la delincuencia tiene que ser compartida (en el
mejor sentido del término), con la sociedad en su conjunto.
En el ordenamiento jurídico español existe una ley de protección a testigos
y peritos que busca garantizar la seguridad personal, su trabajo y la de su
familia de quienes puedan ser convocados en un proceso penal.14 Tal como
sostenía Moreno Catena,15 “cuando la autoridad judicial aprecie racionalmente
un peligro grave para la persona, la libertad o los bienes del testigo que
solicita el amparo de esta ley, o de su cónyuge, o de quien estuviera unido a
él por análoga relación de afectividad, o de sus ascendientes, descendientes o
hermanos, podrá ordenar un conjunto de medidas de prevención, cuyo fin es
la protección del testigo amenazado”.
Entre las medidas de protección, el fiscal puede ordenar mantener oculta
la identidad del testigo, obviando sus datos personales de identificación:
nombre, apellidos, domicilio, profesión, lugar de trabajo, etc. Si alguna de
las partes solicita, motivadamente, la identidad del testigo, y siempre que
se considere pertinente su testimonio en el juicio oral y público, se deberá
facilitar el nombre y los apellidos, pero tendrá que utilizarse cualquier medio
que imposibilite su identificación visual y se cuidará, además, de que no se
tomen imágenes del testigo. En segundo lugar, puede recibir protección policial,
incluso cuando finaliza el proceso, si se mantuvieran las circunstancias de
peligro grave, así como obtener una nueva identidad y recursos económicos
para cambiar de residencia o lugar de trabajo.
14 La Ley Orgánica 19/1994 de 23 de diciembre, de Protección a Testigos y Peritos en Causas Criminales establece:
Artículo 1. 1. Las medidas de protección previstas en esta Ley son aplicables a quienes en calidad de testigos o
peritos intervengan en procesos penales. 2. Para que sean de aplicación las disposiciones de la presente Ley será
necesario que la autoridad judicial aprecie racionalmente un peligro grave para la persona, libertad o bienes de
quien pretenda ampararse en ella, su cónyuge o persona a quien se halle ligado por análoga relación de afectividad
o sus ascendientes, descendientes o hermanos. Artículo 2. Apreciada la circunstancia prevista en el artículo
anterior, el juez instructor acordará motivadamente, de oficio o a instancia de parte, cuando lo estime necesario
en atención al grado de riesgo o peligro, las medidas necesarias para preservar la identidad de los testigos y peritos,
su domicilio, profesión y lugar de trabajo, sin perjuicio de la acción de contradicción que asiste a la defensa del
procesado, pudiendo adoptar las siguientes decisiones: a. que no consten en las diligencias que se practiquen
su nombre, apellidos, domicilio, lugar de trabajo y profesión, ni cualquier otro dato que pudiera servir para la
identificación de los mismos, pudiéndose utilizar para ésta un número o cualquier otra clave. b. que comparezcan
para la práctica de cualquier diligencia utilizando cualquier procedimiento que imposibilite su identificación
visual normal. c. que se fije como domicilio, a efectos de citaciones y notificaciones, la sede del órgano judicial
interviniente, el cual las hará llegar reservadamente a su destinatario. Artículo 3. 1. Los miembros de las Fuerzas
y Cuerpos de Seguridad, el Ministerio Fiscal y la autoridad judicial cuidarán de evitar que a los testigos o
peritos se les hagan fotografías o se tome su imagen por cualquier otro procedimiento, debiéndose proceder a
retirar el material fotográfico, cinematográfico, videográfico o de cualquier otro tipo a quien contraviniere esta
prohibición. Dicho material será devuelto a su titular una vez comprobado que no existen vestigios de tomas en
las que aparezcan los testigos o peritos de forma tal que pudieran ser identificados. 2. A instancia del Ministerio
Fiscal y para todo el proceso, o si, una vez finalizado éste, se mantuviera la circunstancia de peligro grave prevista
en el artículo 1.2 de esta Ley se brindará a los testigos y peritos, en su caso, protección policial.
15 MORENO CATENA, V., y otros Derecho Procesal… Ob. Cit. p. 407.
149
1.1.3 Los informes periciales

En la investigación de determinados hechos delictivos, el fiscal tiene
que recurrir a personas con conocimientos especializados que le permitan
esclarecer situaciones fácticas o despejar dudas relacionadas con el delito. La
gravedad de una lesión o cómo determinar las causas de la muerte de una
persona, suponen conocimientos profundos de medicina; establecer las causas
del derrumbe de un edificio, exige el conocimiento y la aplicación de reglas
propias de la ingeniería; en materia de envenenamiento, el fiscal debería ser
experto en toxicología; en materia de falsedad, debería ser grafólogo, etc., y
como todo esto es prácticamente imposible, se tiene que recurrir al perito.
Tal como aclara el Código procesal (art. 204), “se ordenará una pericia,
cuando para descubrir o valorar un elemento de prueba sea necesario poseer
conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o técnica”. Tomando en
cuenta los aportes científicos que hace el perito en el proceso penal, juega
un papel cada vez más relevante en la práctica forense. En muchos casos, la
ausencia de esos conocimientos especializados sobre cuestiones que no son
jurídicas, impide el esclarecimiento del hecho y conlleva la impunidad de su
autor o autores.
Los peritos serán designados entre quienes acrediten idoneidad en la
materia (art. 205 CPP). La norma advierte que si la ciencia, arte o técnica
no está reglamentada o si no es posible contar con un perito en el lugar del
proceso, se designará a una persona de idoneidad manifiesta. El artículo 209
CPP permite a las partes proponer peritos, quienes serán designados por el
fiscal durante la etapa preparatoria, debiendo fijar con precisión los puntos
de la pericia y el plazo para la presentación de los dictámenes. En todo caso,
las partes podrán proponer u objetar los puntos de la pericia.
Los peritos pueden ser personas físicas o jurídicas, públicas o privadas.
En la práctica es bastante frecuente requerir al Instituto de Investigaciones
Forenses (art. 83 LOMP), para que realice los estudios científicos técnicos, y
las investigaciones forenses que el fiscal o el imputado estimen convenientes.
El instituto se puede convertir en una “fábrica” de elementos de convicción
―siempre y cuando se haga un uso idóneo de las técnicas de investigación
y la cadena de custodia―, determinante para el esclarecimiento del hecho y,
en su caso, establecer las responsabilidades jurídico-penales del imputado
o su absolución. El Código procesal (art. 206) prevé que el fiscal ordenará
la realización de exámenes médico forenses del imputado o de la víctima,
cuando éstos sean necesarios para la investigación del hecho denunciado, los
que se llevarán a cabo preservando la salud y el pudor del examinado.
150
Etapa preparatoria
El Instructivo del MP Nº 112/2006 de 5 de septiembre, establecía los

siguientes lineamientos para el anticipo de pruebas y pericias: 1) Cuando el
éxito de un proceso dependa de una pericia o la necesidad de un anticipo de
prueba se debe cuidar el cumplimiento de las formalidades legales para que
ésta sea válida; 2) En aplicación del principio acusatorio el fiscal es el llamado a
valorar la utilidad y pertinencia de las pericias como parte de la investigación;
3) En el caso de autopsia o necropsia se deberán cumplir las formalidades
legales establecidas en el artículo 178 del Código procesal, autorizando al
médico forense disponer que se realicen los exámenes complementarios que
sean necesarios; 4) En aplicación del principio de objetividad y protección del
derecho de defensa al nombrarse peritos de conformidad con el artículo 209
del Código de Procedimiento Penal, el fiscal está en la obligación de notificar
a las partes con el nombramiento y aceptación de perito, comunicándole:
a) El objeto de la pericia; b) Que proponga u objete los temas de la pericia,
c) Que indique si considera necesaria la conservación de muestras para la
realización de una nueva pericia, en el caso de las que sean reproducibles, bajo
advertencia de que si no se pronuncia sobre este último aspecto se procederá
a la destrucción de las muestras; y, e) Que cuenta con el término de tres días
para que se pronuncie sobre todos y cada uno de los puntos establecidos.
Deberes del perito
Los peritos tienen el deber de comparecer y desempeñar fielmente el
cargo para el cual fueron designados, emitiendo el informe sobre el objeto
de la pericia y guardar reserva de todo cuanto conozcan con motivo de su
actuación. En caso de que no sean idóneos o tengan algún impedimento,
tienen la obligación de hacerlo conocer al fiscal al momento de comparecer.
Los peritos habrán de ser oportunamente citados para que comparezcan ante
el fiscal y, en caso de negativa, se expedirá mandamiento de aprehensión.
Ante el fiscal deben prestar el juramento o promesa de proceder bien y fielmente
en sus dictámenes, y de no proponerse otro fin más que el de practicar el
reconocimiento especializado y prestar el informe correspondiente, detallando
el objeto de la pericia. La ley (art. 208) aclara que “no serán designados peritos
los que hayan sido testigos del hecho, objeto del proceso, y quienes deban o
puedan abstenerse de declarar como testigos”.
En opinión de Montón Redondo,16 el ser perito no sólo comporta
obligaciones, sino que genera derechos entre los que se encuentran
esencialmente los económicos, traducidos en la percepción de los honorarios
que estime justos o los reglamentados para la profesión de que se trate. El
16 MONTÓN REDONDO, A., y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit., p. 192.
151
perito también tiene el derecho de excusarse y las partes de recusarlo por los
mismos motivos establecidos para los jueces.
El procedimiento de la prueba pericial
Los peritos presentarán su informe al fiscal y contendrá de manera
clara y precisa la relación detallada de las operaciones practicadas y sus
resultados, las observaciones de las partes o de sus consultores técnicos y
las conclusiones que se formulen respecto a cada punto pericial en el plazo
establecido. Los peritos pueden dictaminar por separado cuando exista
diversidad de opiniones entre ellos; y cuando los dictámenes sean ambiguos,
insuficientes o contradictorios, se ordenará la realización de una nueva
pericia por los mismos peritos o por otros distintos (arts. 213-214). El fiscal
y las partes pueden, además, hacer las preguntas que estimen pertinentes y
pedirles las aclaraciones necesarias, cuyas contestaciones serán consideradas
como parte del dictamen.
Los dictámenes practicados en la etapa preparatoria, pueden incorporarse
por su lectura al juicio oral y público, sin perjuicio de que las partes exijan
la comparecencia del perito para ampliar o complementar las preguntas,
observaciones que planteen las partes, como parte de los principios de
contradicción e inmediación que caracterizan a la producción de la prueba en
el juicio oral y público (art. 333.2 CPP).
1.1.4 Los consultores técnicos
Con la finalidad de que el fiscal pueda realizar investigaciones complejas
o altamente sofisticadas, puede designar consultores técnicos o asesores
permanentes. El Código procesal (art. 207) establece que el consultor técnico
podrá presenciar la pericia y hacer observaciones durante su transcurso, sin
emitir dictamen. A diferencia de los peritos, éstos se convierten a lo largo del
proceso en “asesores permanentes” de la parte a la que asisten.
Con más claridad el Código de Procedimientos Penales del Estado de
Chihuahua, México (art. 153), establece que si por las particularidades del
caso, alguna de las partes considera necesaria la asistencia de un especialista
en una ciencia, arte o técnica, así lo planteará a la autoridad judicial. En
cuanto a su intervención, con carácter general, “el consultor técnico podrá
acompañar en las audiencias a la parte con quien colabora, para apoyarla
técnicamente en los contrainterrogatorios a los expertos ofrecidos por las
otras partes en el proceso”.
En el ordenamiento jurídico boliviano, la fiscalía nombrará a sus
consultores técnicos directamente, sin necesidad de designación judicial
y a partir de esa designación se convierten en asesores permanentes del
152
Etapa preparatoria
fiscal en los temas o puntos que requieran de peritos. Tienen la facultad de

contrastar los dictámenes periciales e intervenir aportando sus conocimientos
en las actuaciones procesales. En los delitos medioambientales, por ejemplo,
podrían intervenir consultores altamente especializados, que permitan
introducir otros elementos de juicio más específicos para el conocimiento
del fiscal y esclarecimiento del hecho. Lo propio puede ocurrir también con
la delincuencia económico-financiera, donde se requieren conocimientos
altamente calificados, que sobrepasen la simple pericia técnica.
Y cuando el imputado sea miembro de un pueblo indígena o comunidad
indígena o campesina, y se lo deba procesar en la jurisdicción ordinaria, el
fiscal será asistido por un perito especializado en cuestiones indígenas y, antes
de dictarse sentencia, elaborará un dictamen que permita conocer con mayor
profundidad los patrones de comportamiento referenciales del imputado a
los efectos de fundamentar, atenuar o extinguir su responsabilidad penal
(art. 391 CPP).
1.1.5 El careo
El careo es un acto de investigación excepcional que puede realizar el fiscal
dentro de una determinada investigación y consiste en el “enfrentamiento”
(cara a cara) entre dos personas, para aclarar contradicciones en que hayan
incurrido en sus respectivas declaraciones y, en su caso, establecer la verdad
(aproximada) de los hechos. Tal como aclara el Código procesal boliviano
(art. 220), “cuando exista contradicción en las declaraciones de los testigos,
se podrá confrontar a las personas que las emitieron, a quienes se les llamará
la atención sobre las contradicciones advertidas...” Y advierte que “regirán,
respectivamente, las normas del testimonio y de la declaración del imputado”.
El manual de actuaciones del fiscal y la policía establece que la orden del
careo deberá ser escrita y contendrá: 1) La contradicción en las declaraciones
del imputado y los testigos, contradicción en las declaraciones entre los
imputados; 2) Día y hora de su realización, 3) Las personas o partes que
intervendrán en el caso; y, 4) Lugar, fecha y firma.17 El careo deberá realizarse
17 La Resolución conjunta de la Fiscalía General de la República y el Comando General de la Policía Nacional Nº
001, 2007, de 22 de febrero, aprobó el nuevo “Manual de Actuaciones Investigativas de Fiscales, Policías y Peritos”,
que consta de tres módulos: el Módulo I Procedimientos Jurídicos; el Módulo II Metodologías de Investigación
Operativa, y el Módulo III Metodologías Técnico Científicas; contenidos que han sido validados por Fiscales
de Distrito y Fiscales de Materia, Directores de Órganos de Investigación Policial y Policías Investigadores, así
como Peritos del Instituto de Investigaciones Forenses y Policía Técnica Científica de la FELCC. Vid. Manual de
Actuaciones Investigativas de Fiscales, Policías y Peritos, Ministerio Público y Policía Nacional, Sucre, Imprenta
Tupac Katari, 2007. A todo esto se suma el hecho de que existen formularios impresos para la mayoría de las
actuaciones del fiscal, que son obligatorios en todas las investigaciones desde del 1 de junio de 2006, según
Resolución Conjunta del FGE y Comandante General de la Policía Nacional de 4 de mayo de 2006; el instructivo
Nº 205/2007, de 18 de abril, Fiscalía General de la República e instructivo Nº 02/2007, de 11 de junio, de la
Dirección Nacional de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen.
153
observando las reglas establecidas para las declaraciones de los imputados;

y se hará constar en un acta la aceptación voluntaria del acto y las partes que
intervienen.
En este marco jurídico, el careo es un acto de investigación que tiene
carácter subsidiario y excepcional, ya que sólo se debe practicar cuando no haya
otro medio de establecer la existencia del hecho delictivo y sus circunstancias
o la identificación del imputado. Este acto exige como presupuestos: a) la
existencia previa de declaraciones contradictorias; y, b) que el hecho o las
circunstancias que se trata de esclarecer sean de interés para el proceso.
Con la finalidad de salvaguardar las aludidas garantías, y su carácter
excepcional, el careo se lo debe realizar entre dos personas a la vez, incluso,
con el imputado sólo en la etapa preparatoria (art. 99 CPP). La diligencia debe
traducirse en un acta que el fiscal puede introducir al juicio oral y público,
como elemento de convicción.
Esta diligencia es fácilmente incriminatoria y de alto riesgo para el
imputado. No obstante, cuando la Ley advierte que “regirán, respectivamente,
las normas del testimonio y de la declaración del imputado”, significa que se
trata de un acto voluntario (tiene derecho al silencio), que debe realizarse con
todas las garantías constitucionales y procesales.
El careo en realidad no es propiamente un medio de prueba autónoma e
independiente, sino una diligencia complementaria o medio extraordinario
de comprobación de la fuerza probatoria y credibilidad de las declaraciones o
manifestaciones de los imputados y los testigos, que tiene por objeto contrastar
y aclarar las contradicciones o discordancias que entre ellas puedan existir.
En opinión de Moreno Catena,18 etimológicamente, el careo “significa
colocar frente a frente o cara a cara a dos o más personas para la finalidad
que sea, y constituye un medio de prueba consistente en la confrontación de
las declaraciones de los testigos o de los imputados entre sí, o de aquéllos con
éstos, dirigido al esclarecimiento de la verdad de algún hecho o de alguna
circunstancia que tenga interés para el proceso y sobre cuyo extremo las
declaraciones prestadas con anterioridad fueron discordantes”.
1.1.6 La inspección y la reconstrucción
La inspección y la reconstrucción son diligencias que debe practicar el fiscal
como parte de la investigación en determinados hechos delictivos. El Código
procesal (art. 179) establece que el fiscal podrá ordenar la inspección ocular
18 MORENO CATENA, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 415.
154
Etapa preparatoria
y/o la reconstrucción del hecho, de acuerdo con las declaraciones recibidas

y otros elementos de convicción, para comprobar si el hecho se efectuó o
pudo efectuarse de un modo determinado. Tal como establece el precepto,
el fiscal puede ordenar una diligencia o realizar ambas simultáneamente,
dependiendo de las circunstancias del caso y la necesidad y valoración que
establezca el director funcional de la investigación.
La inspección
Esta diligencia tiene por objeto el reconocimiento del lugar del hecho,
y sirve para que el fiscal examine y observe, en forma directa, las cosas y
lugares, los rastros, vestigios, huellas y otros efectos materiales que se
relacionen con el delito. Pese a su denominación legal (inspección ocular),
el fiscal no se vale sólo del sentido de la vista. Es, en realidad, un típico acto
de investigación que le sirve al fiscal para visualizar el lugar y verificar en
el escenario del delito, las circunstancias concurrentes y posibles objetos o
huellas, que siempre quedan en el lugar y se convierten en testigos mudos de
lo que aconteció.
El manual de actuaciones del MP y la policía, establece que el fiscal
dispondrá la inspección ocular sobre: 1) El lugar del hecho; 2) Cosas, objetos,
sistemas o libros de registros; 3) comprobación de afirmaciones realizadas
por las partes o de los testigos, con la finalidad de establecer de manera
más clara los hechos suscitados.19 La orden para la inspección deberá ser
escrita y contendrá: 1) Identificación del caso; 2) Señalamiento del objeto;
3) Señalamiento del día y hora de su realización; 4) Especificación de las
personas o partes que intervendrán en el acto; y, 5) Lugar, fecha y firma.
Los llamados testigos mudos pueden ser determinantes para establecer
ciertos extremos que no pueden apreciarse, con la objetividad necesaria,
desde el escritorio del fiscal. Para cumplir todos estos cometidos y evitar que
desaparezcan del lugar las huellas e indicios, el fiscal y su equipo de policías,
médicos forenses, etc. deben tomar todos los recaudos para concurrir a
realizar la inspección a la brevedad posible.
Esta diligencia está dirigida a apreciar esencialmente: 1) El lugar en que se
sitúa la comisión de los hechos debiendo indicarse todas sus particularidades
19 El procedimiento establecido en el referido manual sería el siguiente: 1) El fiscal dirigirá la inspección, asistido
por un secretario, quién llenará el acta respectiva. Podrán estar presentes la partes con sus abogados defensores
e inclusive los testigos y los peritos; 2) En caso que durante la inspección se logren ubicar nuevos elementos
probatorios se procederá a su levantamiento y registro correspondiente, según el art. 174 CPP; 3) Se concederá
el uso de la palabra a las partes para que formulen algunas observaciones o aclaraciones y los investigadores
especiales o asignados al caso para que formulen aclaraciones. La inspección concluye con un acta que firmarán
las partes presentes, que se puede introducir como elemento de convicción al juicio por medio de su lectura. Vid.
Manual de Actuaciones Investigativas de Fiscales…Ob. Cit. pp. 48-49.
155
(geográficas, ambiente, etc.); 2) Las circunstancias concurrentes en la

perpetración del hecho delictivo; y, 3) Observar y conservar los objetos o
elementos materiales que pudieran hallarse relacionados con éste.
La realización de una inspección, según Roxin,20 puede tener lugar a través
de todos los sentidos: a través de la vista (observación del lugar del hecho, de
la situación del cadáver, de las heridas y manchas de sangre, huellas digitales,
rastros de pisadas), por medio del oído (alboroto de un aparato musical), a
través del olfato (alimentos en mal estado, estiércol apilado al aire libre), por
el tacto (el filo del cuchillo).
A la inspección están sujetas todas las cosas pero también las personas
con vida y los cadáveres, en cuanto pueden influir sobre el convencimiento
de la autoridad a través de su existencia, situación o naturaleza. Aquí nada
puede quedar al margen de la observación del fiscal y el equipo de expertos
que ejecuten la diligencia en el lugar de los hechos.
El objeto fundamental de la inspección, según Prieto Ruiz,21 sería: 1) La
búsqueda, recogida o señalamiento de todos los elementos que puedan ser
probatorios o esclarecedores de los hechos, tanto sea en el estado en que se
encuentren o mediante estudio y análisis posteriores; 2) Una descripción
detalladísima del escenario de los hechos, víctimas y elementos encontrados
con croquis, fotografías e incluso con filmación en vídeo del lugar; y, 3) Un
informe preliminar sobre la inspección ocular, siempre que existan elementos
de juicio suficientes para realizarlo.
En la misma línea Montón Redondo,22 consideraba que si era necesario se
levantará un plano de situación y, en su caso, se fotografiará a la víctima y
los instrumentos utilizados en los hechos de lo que, también, podrá hacerse
copia o diseño. Cabría recibir declaración a quienes estuvieran en el lugar
o proximidades y solicitar informe pericial sobre la manera, instrumentos,
medios o tiempo de ejecución de los hechos; y deberá describirse toda huella
o vestigio, recogiéndose y conservándose si fueran tangibles, con especial
cuidado si su análisis biológico pudiera contribuir al esclarecimiento de los
hechos.
20 ROXIN, C., Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 245. Como hemos visto, llamar inspección ocular a esta diligencia
resulta inapropiado porque no es la vista el único sentido humano que interviene en el acto; lo correcto es llamar
inspección o reconocimiento del lugar, algo totalmente acorde con lo que se practica cada vez que se acude a esta
diligencia, siendo en donde cobra mayor interés el juego de otros sentido distintos a la vista.
21 PRIETO RUIZ, M. Visión Policial del Levantamiento del Cadáver, en AAVV Inspección Ocular, Identificación y
levantamiento de cadáver, publicación del Ministerio de Justicia, Centro de Estudios Judiciales, Colección Cursos
volumen 7, 1991, p. 108.
156
Etapa preparatoria
La reconstrucción
Esta diligencia consiste en una reproducción artificial del hecho, una suerte
de representación teatral o cinematográfica, sobre los momentos en que se
cometió el delito, o sobre algunas circunstancias vinculadas; se produce, en lo
posible, con las mismas personas protagonistas del hecho. La reconstrucción
tiene la finalidad de contrastar circunstancias y declaraciones de testigos o del
imputado o de la víctima, que permitan establecer si pudo cometerse el hecho
de un modo determinado y, por ende, contribuye a clarificar o desvirtuar las
afirmaciones fácticas realizadas por las partes.
La diligencia comprende una recreación de los hechos supuestamente
cometidos, en la forma y circunstancias más cercanas a lo que realmente
aconteció; debe ordenarse y realizarse con el número de personas
supuestamente partícipes del hecho, en el mismo lugar donde se cometió el
ilícito, la misma hora y en lo posible con las mismas condiciones climáticas
y atmosféricas del día del hecho. No obstante el manual de actuaciones de
los fiscales y policías aclara que la orden para la reconstrucción del hecho
debe ser escrita y contendrá: 1) Encabezamiento con especificación del cargo
que detenta; 2) Identificación del caso; 3) Señalamiento del día y hora de su
realización; 4) Especificación de las personas o partes que intervendrán; y, 5)
Lugar, fecha y firma.23
Lo que caracteriza a la reconstrucción del hecho es su objeto, que consiste,
precisamente, en el desarrollo efectivo de una acción, de un acontecimiento o
de un episodio, y se basa en los siguientes presupuestos: a) Permite confirmar
o desvirtuar otros actos como por ejemplo declaraciones testificales que ya se
han realizado. b) La reconstrucción puede realizarse únicamente con el fin
de comprobar si un hecho ocurrió o pudo ocurrir de determinada manera y
no con fines distintos; es decir, sirve para verificar una modalidad del hecho,
no el hecho en sí mismo. c) Como es un acto de investigación complejo y
de ejecución difícil (incluso no se debería ordenar por indigno, por ejemplo,
en las agresiones sexuales) se lo debe realizar únicamente cuando sea
imprescindible su resultado.
Aun cuando la mayoría de los hechos delictivos podrían ser reconstruidos,
queda librado a la prudencia del fiscal el ordenar o desautorizar el acto, que
supone siempre la penetración en lo que se llama ambiente del delito. En
23 El referido manual establece que se realizarán las actividades que conduzcan a cumplir los objetivos propuestos;
el investigador especial realizará las fotográficas, grabaciones magnetofónicas o en vídeo; y la policía proveerá la
seguridad necesaria que garantice la realización del acto. Vid. Manual de Actuaciones Investigativas de Fiscales…
Ob. Cit. p. 49.
157
cualquier caso, debe practicarse de forma tal que no ofenda o ponga en peligro
la integridad de las personas o la seguridad pública, cuya acta también se
puede introducir como elemento de convicción al juicio oral y público.
1.1.7 La requisa personal
La requisa personal es un acto de investigación que puede ordenar el
fiscal y consiste en verificar en el cuerpo y sus pertenencias personales la
existencia de objetos relacionados con un hecho delictivo. Como parte de la
función preventiva que realiza la policía, puede practicar el examen corporal
de una persona y sus pertenencias (p. ej., cacheo de vehículos en busca de
armas o droga) para verificar si lleva adherida a su cuerpo o entre sus bienes,
instrumentos u objetos materiales del delito.
A los efectos de salvaguardar los derechos fundamentales a la privacidad,
la intimidad, la honra, el honor y la dignidad, previstos en el artículo 21.2 de la
Constitución, la requisa personal se practicará por personas del mismo sexo y
respetando el pudor del requisado. El Código procesal establece que el fiscal
podrá disponer requisas personales, siempre que haya motivos suficientes
para presumir que una o más personas ocultan entre sus pertenencias o
lleven en el interior de su cuerpo o adheridos a él, objetos relacionados con el
delito (art. 175). Antes de proceder a la requisa, se debe advertir a la persona
acerca de la sospecha y del objeto buscado, conminándola a exhibirlo.
También se puede requisar un vehículo siempre que existan motivos
suficientes para presumir que una persona oculta en él objetos relacionados
con el delito, siguiendo el procedimiento para la requisa personal. En ambos
casos, el precepto exige la requisa “siempre que hayan motivos suficientes
para presumir que una o más personas ocultan entre sus pertenencias o
lleven en el interior de su cuerpo o adherido a él, objetos relacionados con el
delito”, con lo cual ha quedado condicionada la competencia del fiscal a que
existan esos “motivos suficientes”.
Los referidos “motivos suficientes” tienen que estar plasmados en una
resolución del fiscal que, con carácter general según el TC,24 era imprescindible
que sea suficientemente motivada y exponga con claridad las razones y
fundamentos legales que la sustenta. En la medida que las resoluciones
contengan los fundamentos de hecho y de derecho, la parte tendrá la certeza
de que la decisión adoptada es justa.
En relación con los requisitos exigidos por el TC, el registro o requisa
personal por regla general y en delitos comunes, exige el cumplimiento de
24 SC 582/2005-R de 31 de mayo.
158
Etapa preparatoria
las formalidades legales, a saber: la orden motivada del fiscal y la presencia

de un testigo, la advertencia a la persona a registrarse acerca de la sospecha
y del objeto buscado, el resguardo del pudor del requisado. Sin embargo,
se ha previsto una excepción a la regla para los casos relativos a delitos de
narcotráfico, en los que se permite que la FELCN excepcionalmente realice
de oficio la requisa sin la exigencia del requerimiento fiscal o la presencia del
testigo de actuación, pero deberá elaborar necesariamente un acta indicando
los motivos del porqué prescindió de las referidas formalidades; sólo así
podrá tenerse como legal una requisa y lo obtenido en ella.25
La requisa personal, en principio, ha de entenderse que no afecta al derecho
fundamental de la intimidad personal, ya que ningún derecho es absoluto o
ilimitado, y cualquier restricción debe ceder ante la sospecha o existencia
de un hecho delictivo y el interés público de la persecución penal. Este acto
de investigación se ha hecho común en los aeropuertos donde la policía
antinarcóticos, por ejemplo, obtiene radiografías en busca de sustancias
controladas.26 En algunos casos, incluso, la requisa personal se ha convertido
en intervención corporal, pues se hacen exámenes anales y vaginales para
establecer la existencia de la droga.
Como formalidades para la ejecución del acto, la requisa se realizará
en presencia de un testigo hábil y se hará constar en acta suscrita por el
funcionario interviniente, el requisado y el testigo. En caso de que el requisado
no firme, se hará constar la causa y sólo bajo estas formalidades el acta podrá
25 El TC (SC 1669/2004-R de 14 de octubre), estableció que los funcionarios policiales desconocieron las
formalidades legales; pues no obstante que reconocieron que los recurrentes portaban sus documentos legales,
procedieron a requisarlos sin tener en principio sospecha de que transportaban sustancias controladas, por una
parte; y, por otra, el oficial recurrido ni los co-recurridos han presentado como prueba de descargo haber realizado
el acta de la requisa que es un requisito inexcusable para otorgarle validez legal a la misma. En consecuencia,
el registro o requisa personal a los recurrentes que realizaron los efectivos de la FELCN resulta indebido, por
lo mismo los resultados obtenidos en la requisa, como la incautación de los documentos, resultan ser ilegales,
constituyéndose en la causa directa para la restricción ilegal del derecho a la libertad física de los recurrentes,
toda vez que a consecuencia de la ilegal requisa e incautación de documentos éstos fueron aprehendidos y,
utilizando esa documentación incautada, el Fiscal co-recurrido imputó contra los recurrentes la comisión de los
delitos asociación delictuosa, falsedad material, uso de instrumento falsificado, sustentando la imputación en la
supuesta ilegalidad de los documentos incautados de manera ilegal, lo que derivó en la detención preventiva de
los recurrentes lo que constituye una restricción indebida del derecho a la libertad física.
26 El TS español (SSTS 1917/1999, de 5 de diciembre y 2036/2000, de 31 de octubre), ha establecido que el examen
y las exploraciones radiológicas a que son sometidos algunos pasajeros al llegar a los aeropuertos españoles -en
prevención de un posible transporte de droga en el interior de su organismo- no es por sí misma una detención,
ni comporta necesariamente que previamente se haya practicado. Se trata de un mero control dentro de las
normales actuaciones policiales de prevención delictiva que, cuando se realiza voluntariamente, a instancia de los
Agentes que solicitan del pasajero ser examinado, prestándose éste voluntariamente a la comprobación interesada,
no entraña limitación o constricción forzosa de la libre deambulación, propia de una verdadera detención, por lo
mismo que no lo es también la momentánea interrupción que soporta el peatón a quien se le pide la identificación
personal, o el conductor a quien se ordena parar para someterse a la prueba de alcoholemia. Se trata en todos
estos casos de actos administrativos en el ámbito de las relaciones de prevención policial y seguridad, en los que
la orden dada por el Agente pasa por la aceptación del administrado para la lícita realización de la comprobación
perseguida.
159
ser incorporada al juicio por lectura, salvo en los delitos de narcotráfico, en

los que se puede prescindir del testigo de actuación, dejando constancia en
acta de los motivos que impidieron contar con la presencia del testigo o el
requerimiento fiscal.
El TC27 ha dejado sentado sin embargo que los artículos 174, 175, 176, 184
del Código procesal, establecen la posibilidad de que los fiscales y policías
realicen el registro del lugar del hecho, la requisa personal, de vehículos y el
secuestro, sin que exista orden judicial, entendiéndose que el procedimiento
allí señalado, sólo puede ser comprendido dentro de los alcances del
artículo 293 CPP. Toda esta diligencia se practicará bajo la dirección del
fiscal encargado de la investigación, y tiene la finalidad de reunir o asegurar
elementos de convicción. El Código procesal (art. 333.3) le permite al fiscal
introducir al juicio oral y público, el acta de la requisa personal, siempre y
cuando se hayan cumplido las formalidades legales.
1.1.8 El test de alcoholemia
El fiscal o la policía pueden ordenar y, en su caso, realizar esta diligencia,
que puede ser de dos clases: a) mediante el control del aire espirado; o, b)
mediante los análisis sanguíneos o de orina (art. 14, DS N° 0420, de 3 de
febrero de 2010). El Código boliviano de Tránsito de 2 de abril de 1973,
no reglamenta este acto de investigación en forma expresa; sin embargo,
prohíbe en el artículo 97 conducir vehículos bajo el efecto de drogas u otros
intoxicantes, en estado de embriaguez o cuando las condiciones de salud
físico-mentales no permitan la normal y segura conducción.28
El test constituye una intervención corporal coactiva de carácter leve, que
si bien afecta al derecho a la integridad física no parece vulnerar su contenido
esencial, como tampoco puede equipararse a obligar a declarar contra sí
mismo, prohibida constitucionalmente (art. 121.I CPE). El sometimiento
del conductor a estas pruebas constituye un deber y su negativa puede ser
sancionada como falta de primer grado; incluso, la policía puede retener el
vehículo y la autorización de conducir.
27 SC 880/2005-R de 29 de julio que, a su vez, se remite a la SC 391/2004-R de 17 de marzo
28 El proyecto de Código de Tránsito recoge esta diligencia y establece que los agentes de la autoridad encargados de
la vigilancia del tráfico, podrían someter a: 1) cualquier usuario de la vía o conductor de vehículo, presuntamente
responsable de un accidente de tránsito; 2) quienes conduzcan cualquier vehículo con síntomas evidentes,
manifestaciones que denoten hechos que permitan razonablemente presumir que lo hacen bajo la influencia de
bebidas alcohólicas; 3) los conductores que sean denunciados por la comisión de alguna de las infracciones a la
Ley General de Tránsito y Seguridad Vial; y, 4) los que con ocasión de conducir un vehículo, sean requeridos al
efecto por los Agentes de Tránsito dentro de los programas de controles preventivos de alcoholemia ordenados
por dicha autoridad. La normativa proyectada recoge este acto de investigación muy necesario; además, tiene
previsto establecer el cómo, quién y cuándo practicar esta diligencia, que, dado su carácter de difícil repetición, se
constituye en una típica prueba preconstituida.
160
Etapa preparatoria
La obligación de someterse al control de alcoholemia nace no sólo de la

evidente legitimación que tienen los poderes públicos de indagar la comisión
de delitos, sino también del deber de supervisión que tiene el Estado, en el
sentido de que las actividades peligrosas lícitas se desarrollen en el marco
del riesgo permitido por el ordenamiento. Desde la óptica del ciudadano y
como contrapartida de la propia permisión del riesgo circulatorio, ésta se
traduce en un correlativo deber de soportar estas actuaciones de indagación
y control, y de colaborar con su práctica dentro, naturalmente, del espacio
que demarcan sus garantías procedimentales esenciales.
El control de alcoholemia constituye una verdadera obligación legal, que
se complementa con el tipo penal del artículo 380 del Código penal español,
que sanciona la negativa al sometimiento.29
Por su parte, Aragoneses Martínez sintetiza la doctrina del TC español, en
los siguientes puntos:
1)
Ni la investigación mediante aparatos de detección alcohólica de
aire espirado, ni aún el examen de sangre constituyen una injerencia
prohibida por el artículo 15 de la Constitución.
2) El principio de legalidad consagrado en el artículo 25.1 no implica la
exclusión del test alcoholométrico.
3) La privación de libertad mientras se realiza el test no es equiparable a
una detención.
4) La realización del análisis no entraña declaración autoincriminatoria del
afectado ya que no se le obliga a exteriorizar un contenido admitiendo
su culpabilidad.
5)
El respeto al derecho de defensa exige que el interesado tenga
conocimiento de cuanto pueda contribuir a que la prueba en cuestión
se verifique con las máximas garantías.
6) Las pruebas alcoholométricas no son contrarias a la presunción de
inocencia del sujeto.30
Con lo cual en ambos ordenamientos ―boliviano y español―, el test de
alcoholemia tiene la misma naturaleza jurídica; es decir, constituye una típica
prueba preconstituida que lo único que acredita es un determinado grado de
concentración de alcohol, pero no es esta circunstancia la que configura el
tipo delictivo de conducción peligrosa sino su significativa afectación a las
29 El art. 380 del CP español establece: “El conductor que, requerido por agente de la autoridad, se negare a someterse
a las pruebas legalmente establecidas para la comprobación de los hechos descritos, en el artículo anterior, será
castigado como autor de un delito de desobediencia grave previsto en el art. 556 de este Código”.
30 La misma autora cita las SSTC 103 y 107 de 1985, de 4 y 7 de octubre. Vid. ARAGONESES MARTÍNEZ, S. y
otros, Derecho Procesal…Ob. Cit. pp. 387-388.
161
facultades del conductor y, además, que derive o se ponga en peligro efectivo

la seguridad del tráfico, que es lo que se protege.
Sin embargo, para que pueda adquirir la condición de prueba
preconstituida se precisa: a) La preservación del derecho de defensa
esencialmente informando al interesado de su derecho a un análisis médico
de sangre u orina. b) Que se haya practicado con los adecuados instrumentos
y formalidades, cumpliéndose por los agentes todas las informaciones y
constancias que legalmente se exigen.
En realidad, esta diligencia resulta imprescindible para prevenir accidentes
de tránsito. Tal como advertía López Barja de Quiroga, la conducción de
vehículos a motor es una actividad que puede poner en grave peligro la
vida y la integridad física de muchas personas, hasta llegar a convertirse
en la actualidad en la primera causa de mortalidad en un segmento de
edad de la población española; de ahí que, como sucede con otras muchas
actividades potencialmente peligrosas, resulta plenamente justificable que
los poderes públicos, que deben velar en primerísimo lugar por la vida de
los ciudadanos, supediten el ejercicio de esa actividad al cumplimiento de
severos requisitos y sometan a quienes quieran desarrollarla a controles
preventivos llevados a cabo por parte de las Administraciones Públicas y se
anuden a su incumplimiento sanciones acordes con la gravedad de los bienes
que se pretende proteger.31
A tiempo de aclarar que esta diligencia deviene asimilable a los análisis
químicos, Montón Redondo,32 recordaba que en el derecho español el grado
máximo de impregnación alcohólica permitido no podrá superar los 0,5
gramos por litro de sangre y de 0,25 miligramos en aire espirado, de utilizarse
un etilómetro. Estas tasas se reducirán a los 0,30 gramos y 0,15 miligramos,
respectivamente: a) durante los dos años siguientes a la fecha de obtención del
permiso para conducir, con independencia del tipo de vehículo y el servicio
a que estuviera destinado. b) tratándose de vehículos destinados al servicio
público o de urgencias, en general, y, en particular, al transporte de más de
nueve pasajeros, escolar o de menores; o de mercancías de carácter especial,
peligroso o con un peso máximo autorizado de 3.500 Kgs.
Las pruebas de detección de alcohol u otras sustancias estupefacientes
tienen como objetivo el de comprobar si los conductores cumplen las normas
31 En cuanto a la utilización del acusado como objeto de prueba, recuerda que el TC español considera que no incide
sobre el derecho a no incriminarse, pues, en tales casos no se le solicita ninguna declaración. Vid. LÓPEZ BARJA
DE QUIROGA, J. El derecho a guardar silencio y a no incriminarse, en AAVV Derechos Procesales Fundamentales,
Consejo General del Poder Judicial, Manuales de Formación Continuada, Madrid, Imprime Lerko Print, 2005,
pp. 618-620.
162
Etapa preparatoria
de policía establecidas para garantizar la seguridad del tráfico y en ningún

caso supone una autoincriminación en relación con el delito contra la
seguridad en el tráfico.
1.1.9 Filmaciones de lugares públicos
Esta diligencia, que busca proteger la seguridad ciudadana, comienza
a desarrollarse en Bolivia. El Código procesal (art. 219) permite utilizar
no sólo las fotografías, sino también otros medios para el reconocimiento
e identificación del imputado, lo cual significa que es válido acudir a los
adelantos tecnológicos.
Aunque hace tiempo se tenía proyectada la instalación de videocámaras
en las principales avenidas para controlar el tráfico vehicular (e ingresar a las
principales cárceles nacionales), sólo el sistema bancario y algunas empresas
financieras utilizan equipos de filmación al público. Las grabaciones han
sido efectivas no sólo para averiguar el modus operandi en que se ha ejecutado
el hecho delictivo y sus circunstancias, sino además y principalmente para
identificar a sus autores.
La utilización de videocámaras o de cualquier otro aparato análogo debe
estar presidida por el principio de proporcionalidad, en su doble versión de
idoneidad y de intervención mínima. En caso de que la grabación concreta
de imagen y sonido, muestre apariencia de delito, debe tomar conocimiento e
intervenir el fiscal, quien ordenará registrar la filmación y el soporte original
para iniciar la investigación, cuya acta y los técnicos o funcionarios a cargo
de los aparatos pueden ofrecerse como peritos o testigos de la filmación en el
juicio oral y público. El Código procesal permite al fiscal introducir el registro
de las filmaciones al juicio oral y público (art. 333.3).
En España la LO 4/1997 de 4 de agosto (art. 1), regula “la utilización por
las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad de videocámaras para grabar imágenes
y sonidos en lugares públicos, abiertos o cerrados, y su posterior tratamiento,
a fin de contribuir a asegurar la convivencia ciudadana, la erradicación de
la violencia y la utilización pacífica de las vías y espacios públicos, así como
de prevenir la comisión de delitos, faltas e infracciones relacionados con la
seguridad pública”.
La Ley, conocida como de videovigilancia, regula la utilización de
videocámaras por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad y permite la grabación
de imágenes y sonidos en lugares públicos, abiertos o cerrados, a través de
videocámaras móviles o fijas. El artículo 2 de la referida Ley aclara que la
captación, reproducción y tratamiento de imágenes y sonidos, en los términos
previstos en la Ley, así como las actividades preparatorias, no se considerarán
163
intromisiones ilegítimas en el derecho al honor, a la intimidad personal y

familiar y a la propia imagen.
1.1.10 Determinación del delito, sus circunstancias y del imputado
Los actos de investigación sobre los hechos delictivos alcanzan
también a los objetos o elementos utilizados o relacionados con ellos y sus
consecuencias, y a la determinación del imputado. El fiscal puede ordenar
o realizar diferentes diligencias que, en el ordenamiento jurídico-procesal
boliviano, serían las siguientes: a) El registro del lugar del hecho y el cuerpo
del delito; e, b) Identificación y reconocimiento del imputado.
1.1.11 El registro del lugar del hecho y el cuerpo del delito
El lugar del hecho, más conocido como el “escenario del crimen”, viene
a ser el espacio que le permite al fiscal y a la policía no sólo conocer las
circunstancias de cómo ocurrió el hecho, sino también recoger un conjunto
de elementos materiales y tangibles, utilizados directa o indirectamente para
la comisión de los hechos delictivos o relacionados con ellos.
El Código procesal no hace ninguna referencia expresa y directa al
cuerpo del delito, salvo la necesidad de comprobar “mediante el registro del
lugar y de las cosas, los rastros y otros efectos materiales que sean consecuencia del
delito...” (art. 174). Entre las formalidades legales para el registro del lugar
del hecho y el cuerpo del delito, que está a cargo del fiscal “se convocará a
un testigo hábil para que presencie el registro y firme el acta...” No obstante,
excepcionalmente, se podrá prescindir del testigo, incluso del fiscal, en caso
de urgencia, debiendo hacerse constar expresamente en el acta que, además,
se puede introducir como elemento de convicción al juicio oral y público.
El funcionario policial a cargo del registro elaborará un acta que describa
detalladamente el estado de las cosas y, cuando sea posible, recogerá y
conservará los elementos probatorios útiles, dejando constancia. Y si el
hecho produjo efectos materiales, se describirá el estado actual de los objetos,
procurando consignar el estado anterior, el modo, tiempo y causa de su
desaparición o alteración y los medios de prueba de los cuales se obtuvo ese
conocimiento.
Todos estos actos de investigación, que describe la ley, están destinados
a conservar aquellos elementos materiales que pueden haber configurado
la manera de ser o de llevarse a cabo el delito. El examen de la escena del
hecho debe ser completo, metódico, total, sin que nada pase desapercibido,
siguiendo un orden científico preestablecido y documentado.
El concepto de cuerpo del delito, en principio, se relaciona con la existencia
164
Etapa preparatoria
de un hecho punible y se deduce de un conjunto de materialidades, de algo

externo, físico, tangible. Es la realización de la acción, o la conducta típica
de comisión u omisión, según lo describa en cada caso el Código penal; por
ejemplo, el cuerpo de la víctima, el arma que causó la herida, la sangre que
manchó las ropas usadas por otra persona, etc., entran en el concepto de
elementos materiales, lo que supone decir que ni el cuerpo ni el arma ni la
sangre pueden considerarse, aislados o exclusivamente, como cuerpo del
delito.
En la perspectiva de Rubianes, forman parte del cuerpo del delito:33 a)
los medios materiales que sirvieron para preparar o cometer el delito; b)
las cosas sobre las cuales se lo cometió; c) las huellas dejadas por el delito o
por el delincuente; d) las cosas cuya detentación, fabricación o venta, o cuya
portación o uso constituye delito; e) las cosas que representan el precio o el
provecho del delito; f) las cosas que son el producto del delito, aún indirecto;
y, g) cualquier otra cosa en relación a la cual se haya ejercido la actividad
delictuosa, o que haya sufrido las inmediatas consecuencias.
Al registro del lugar debe concurrir el equipo completo que trabaja en
investigaciones que, según Núñez de Arco, debe estar conformado por las
siguientes personas: a) El director de la investigación: fiscal y fiscal asistente,
b) Policías para la protección de la escena; c) Policías investigadores; d)
Narrador y manejo de lista de testigos; e) Médico forense criminalista; f)
Planimetrista; g) fotógrafo; h) Balística, i) Huellógrafo; j) Encargado de
laboratorio clínico-biológico; y, k) Encargado de archivo de evidencias. 34
El registro del lugar del hecho concluirá ―siempre que existiesen― con
el aseguramiento o secuestro de los objetos, instrumentos y demás piezas
de convicción existentes. En caso de que sea imposible mantener los objetos
en su forma primitiva, el fiscal dispondrá la mejor manera de conservarlos,
incluso, puede ordenar su destrucción. El TC35 aclaraba que el secuestro se
regirá por el procedimiento previsto para el registro, y los objetos secuestrados
serán inventariados y puestos bajo segura custodia en los depósitos de la
Fiscalía o en los lugares especialmente destinados para estos efectos, bajo
responsabilidad del fiscal.
Los semovientes, vehículos y bienes de significativo valor serán entregados
a sus propietarios o a quienes acrediten la posesión legítima, en calidad

34 Todo el trabajo que realice el equipo de investigaciones debe ajustarse a los principios básicos que supone la
cadena de custodia. Vid. NÚÑEZ DE ARCO, J. Medicina Legal y Criminalística, Sucre, Ed. Universidad San
Francisco Xavier de Chuquisaca, 2007, pp. 270-271 y 325.
35 SC 872/2005-R de 28 de julio.
165
de depositarios, después de realizadas las diligencias de comprobación

y descripción. El artículo 186 del Código procesal, prevé que los objetos
secuestrados serán inventariados y pasarán a los depósitos de la fiscalía. Y
aclara que si los objetos secuestrados corren riesgo de alterarse, desaparecer,
sean de difícil conservación o perecederos, se ordenarán reproducciones,
copias o certificaciones sobre su estado y serán devueltos a sus propietarios.
Transcurridos seis meses sin reclamo ni identificación del dueño o poseedor,
los objetos podrán ser entregados en depósito a un establecimiento asistencial
o a una entidad pública para que cumplan una función social.
El trabajo investigativo en el lugar del hecho incluye, con carácter general,
las siguientes fases: 1) Protección de la escena de los hechos; 2) Inspección
ocular; 3) Fijación, narración, fotos y dibujos de croquis; planimetría,
señalización de evidencias; 4) Rastreo de evidencias; 5) Reconocimiento
del cadáver; 6) Primera hipótesis criminalística; 7) Colecta y embalaje de
evidencias; 8) Cadena de custodia de evidencias; 9) Levantamiento del
cadáver; 10) La autopsia; 11) Pericias y trabajos en laboratorio; 12) Informes
periciales; 13) Segunda hipótesis criminalística; 14) Reconstrucción de la
escena; y, 15) La necropsia.36
Recogida de armas, instrumentos o efectos relacionados con los hechos
El registro del “escenario del crimen” no sólo significa realizar un
inventario de los elementos materiales que hubieran quedado como resultado
del hecho delictivo, sino que hay que recoger armas, instrumentos o efectos,
debiendo distinguirse entre los que hayan sido utilizados para cometer o
hayan constituido su objeto. La recogida de armas, instrumentos o efectos
relacionados con los hechos delictivos, tiene que realizarse de tal forma que se
garantice la integridad, conservación e inalterabilidad del material colectado,
siguiendo la técnica de la cadena de custodia.37
36 El estudio de los indicios o evidencias genera las bases científicas para encaminar la investigación y logra
fundamentalmente: 1) La identificación del o los autores; 2) Las pruebas de comisión del hecho; y, 3) La reconstrucción
del mecanismo del hecho. Por tanto, el conocer el proceso de colectar evidencias en la escena del hecho se constituye
en un eslabón fundamental de la investigación forense. Vid. CARVAJAL, H, ROCABADO, O., NÚÑEZ DE ARCO, J.,
y TÓRRES BALANZA, A. El Médico Forense en la Escena de los Hechos, en Identidad Jurídica, Revista del Ministerio
Público de Bolivia, 2005, p. 244.
37 La cadena de custodia debe cumplir, según el manual de actuaciones del fiscal y la policías, las siguientes reglas:
1) Garantizar la autenticidad de las evidencias físicas colectadas y examinadas, es decir, que correspondan al
caso investigado, sin lugar a confusión, adulteración, ni sustracción alguna; 2) Todo funcionario que colecte,
reciba o analice evidencias y/o muestras en cualquier etapa del proceso, es componente ineludible de la cadena
de custodia y debe velar por su seguridad, integridad y preservación; 3) Se inicia con el funcionario que colecta la
evidencia, y finaliza con la entrega al juez de la causa; 4) Los procedimientos de custodia, deben obligatoriamente
aplicarse a todas las evidencias y/o muestras obtenidas, incluso, el cadáver y los documentos e informes respecto
de ellos. El manual describe la importancia de la protección y valoración del lugar del hecho, establece que el
manejo tiene que hacerse por personal especializado, la responsabilidad de la aplicación del sistema de cadena
de custodia, la individualización y codificación, las medidas de seguridad durante la colección; en fin, define las
fases y pasos o eslabones de la cadena de custodia. Vid. Manual de Actuaciones Investigativas de Fiscales…Ob. Cit.
p. 149 y sgtes.
166
Etapa preparatoria
Las armas recogidas serán sometidas a una serie de estudios periciales

para establecer: La identificación por cotejo de proyectiles o vainas;
determinar el tipo de arma; determinar el número, marca y calibre; estado de
funcionamiento y conservación; determinar el número y sentido del rayado
helicoidal; determinar si el arma ha sido disparada; y el cotejo microscópico
con muestras de testigos o de archivo. De la misma forma, se tendrá que
hacer el estudio en casquillos para establecer a qué tipo de arma pertenece,
determinación del calibre, la marca e industria.
Lo propio tendrá que hacerse con cualquier otro elemento o efecto
relacionado con el delito que se encuentre en el lugar del hecho; todo indicio
que pueda recogerse será sometido a estudio pericial en alguna de las distintas
divisiones nacionales del Instituto de Investigaciones Forenses. El resultado
del estudio se plasmará en un acta, y podrá convertirse en un elemento de
convicción e introducirse al juicio oral y público para su valoración en la
sentencia.
Análisis de laboratorio
Los objetos, muestras y residuos que pudieran ser encontrados en el
“escenario del crimen”, serán oportunamente remitidos, estudiados y analizados
por el instituto de investigaciones forenses. El manual de actuaciones de los
fiscales y de la policía, exige que para la remisión de evidencias y muestras
a los laboratorios, o de cualquier estudio pericial, se deben cumplir los
siguientes requisitos legales: a) El requerimiento fiscal u orden judicial, en
el que deberá estar claramente establecido el o los puntos de pericia; b) El
acta de toma de muestras y/o colecta de evidencias.38 El manual aclara que el
envío de muestras y evidencias hasta el laboratorio se debe realizar bajo un
control y cumplimiento estricto de la cadena de custodia, de forma inmediata
a la colección, con el correcto etiquetado y embalado.
La forma correcta de recoger una muestra es enviarla íntegra al laboratorio,
en el soporte en el que se halle. Cualquier manipulación es negativa y puede
representar una fuente de error potencial. Así, por ejemplo, las manchas no
deberían ser tocadas hasta llegar al laboratorio de biología forense. En los
38 En el manual se describen cómo se debe recoger y analizar la presencia de espermatozoides y semen en

la investigación de delitos de agresión sexual; cómo hacer el estudio comparativo de pelos; las pruebas de
inmunohematología; igualmente cómo determinar la presencia de amilasa salival; cómo realizar un análisis
de paternidad o maternidad a través de ADN. Por ejemplo, tratándose de manchas de sangre, semen u otros
fluidos biológicos, se debe recoger la mancha con un hisopo estéril ligeramente mojado con agua destilada o
solución fisiológica. Hay que limpiar todo el área presionando suavemente y si es posible con un solo hisopo. Los
hisopos, correctamente identificados, deben dejarse secar a temperatura ambiente en un lugar protegido del sol.
Es fundamental no introducirlos en las fundas hasta que no estén totalmente secos. Una vez secos, introducir
en un sobre de papel nuevo y remitir hasta el laboratorio. Las muestras que se colecten de la cavidad vaginal se
deben realizar con hisopos secos (por lo menos tres hisopados por región) y posteriormente secarlos antes de su
embalaje. Vid. Manual de Actuaciones Investigativas de Fiscales…Ob. Cit. p. 173 y ss.
167
casos en que se precise su extracción, ésta debería hacerse por raspado (si está
en una superficie no absorbente) o por absorción.39
Las investigaciones en una mancha según Osuna Carrillo de Albornoz,
van destinadas a establecer: a) El diagnóstico genérico (naturaleza sanguínea
de la mancha); b) El diagnóstico específico (especie animal de la que se
trata); c) El diagnóstico individual; d) El diagnóstico del sexo; y, e) Data o
antigüedad de la mancha.40 El envío al laboratorio de todos los vestigios,
muestras, manchas, etc. que se hubieran recogido, debe ser realizado con la
máxima urgencia y seguridad, de modo que la evidencia tenga pleno valor
judicial, conforme a la cadena de custodia.
Así, el instituto no sólo viene a cumplir el papel fundamental de realizar
todos los análisis y estudios científicos que sean necesarios y ordenados dentro
de la investigación, sino que sus técnicos y especialistas también se pueden
convertir en peritos de las partes en el juicio oral y público. Sin embargo, el
Código procesal permite incorporar al juicio oral y público, los dictámenes
practicados en la etapa preparatoria, sin perjuicio de que las partes exijan la
comparecencia del perito para ampliar o complementar las preguntas, hacer
observaciones como parte de los principios de contradicción e inmediación
que caracterizan la producción de la prueba en el juicio oral y público.
Levantamiento del cadáver
Esta diligencia tiene por objeto el examen del cuerpo en el lugar del
hecho para comprobar la realidad del fallecimiento, identificar al difunto,
determinar la causa de la muerte, precisar su manera (natural, accidental,
suicida, homicida), establecer el agente causante de la muerte (arma blanca,
venero, etc.), precisar la hora del fallecimiento y, cuando sea posible, descubrir
a la persona responsable del hecho.
Al tomar conocimiento de una muerte sospechosa, la policía realizará
la inspección corporal preliminar y la descripción de la situación o posición
del cuerpo y de la naturaleza de las lesiones o heridas. El Código procesal
establece que la policía procederá a levantar el cadáver, disponiendo su
39 El cuidado es muy importante para no contaminar la mancha, usando, en el caso del raspado, guantes y una hoja
de bisturí estéril e introduciendo las costras o raspaduras en un envoltorio también estéril, y para absorción, un
hilo de algodón (0,5 cm.) humedecido con agua destilada y unas pinzas. Las manchas deben ser empaquetadas
en envoltorios de papel separados (nunca en plástico), perfectamente identificadas y cerradas.
40 El autor aclara que toda investigación pericial debe reunir las siguientes características: a) Organización (teniendo
en cuenta que a veces el elevado número de personas puede interferir); b) Minuciosidad; c) Precaución. Vid.
OSUNA CARRILLO DE ALBORNOZ, E.J., Nuevas Perspectivas en la Recogida e Investigación de los indicios
Hallados en el Acto de Inspección Ocular y Levantamiento del Cadáver, en AAVV Inspección Ocular, Identificación…
Ob. Cit. p. 63.
168
Etapa preparatoria
traslado a los gabinetes médicos forenses o al lugar en el que se practicará

la autopsia, a su identificación final y a la entrega a sus familiares (art. 177).
Aunque el precepto no lo establezca expresamente, resulta fundamental la
intervención del médico forense desde el primer momento, ya que el éxito de
la moderna investigación integra a toda la escena del hecho, sus antecedentes,
las evidencias dejadas en aquella, las valoraciones y el seguimiento ulterior
a lo largo de todo el proceso. El fiscal dispondrá el traslado del cadáver a
los gabinetes médicos forenses o al lugar en que se practicará la autopsia, o
conjunto de operaciones quirúrgicas efectuadas sobre un cadáver con el fin
de establecer la causa, mecanismo y data de la muerte.41 La autopsia médico-
legal supone la apertura de las cavidades craneal, torácica y addominal.
Con carácter previo al levantamiento del cadáver, la policía debe
acordonar la zona, alejar a los curiosos, no tocar ni mover nada y en el
supuesto de que sea necesario hacerlo, comunicarlo con detalle al encargado
de la inspección. La existencia del cadáver determina la intervención de un
equipo de investigación para la búsqueda meticulosa y ordenada de signos
en el cuerpo y sus inmediaciones que se realiza en el sitio del hallazgo o
lugar del hecho, con el objeto de encontrar evidencias físicas que conduzcan
a esclarecer las circunstancias de la muerte.
En todos estos casos, el fiscal ordenará la autopsia o necropsia conforme a
las reglas de la pericia y bajo esas formalidades podrá ser introducida al juicio
para su lectura. No obstante, si el fiscal no ha ordenado la realización de la
autopsia o necropsia, las partes podrán solicitar al juez instructor que ordene
este acto de investigación, que deberá quedar documentado y registrado para
los fines de la persecución penal.
41 El referido manual establece que cuando se haya procedido al levantamiento de algún cadáver, cuya muerte sea
sospechosa, o tenga indicios de violencia, el fiscal debe emitir la orden escrita y conforme a las reglas de la pericia
para la autopsia y establecer las causas de la muerte, fijando con precisión: 1) Los temas de la pericia, los que deben ser
notificados a las partes para que en su caso asistan a la misma a objeto de precisar algunos puntos de pericia, dejando
constancia de esta imposibilidad cuando no se tiene identificado al autor; 2) El plazo para la presentación del dictamen
que deberá ser fundamentado y contendrá de manera clara y precisa la relación detallada de las operaciones practicadas
y sus resultados que se presentarán por escrito, a objeto de poder ser introducido al juicio por su lectura. La necropsia
consiste, en cambio, en la exhumación del cadáver para determinar, la causa, mecanismo y data de la muerte. A falta
de autopsia se ordenará esta diligencia, cuyo requerimiento deberá expedirse de oficio o a solicitud de parte, deberá
ser escrito y contener mínimamente: 1) Una breve fundamentación, clara y precisa sobre la necesidad de descubrir o
valorar un elemento de prueba, determinar la causa o mecanismos de la muerte; 2) Conforme a las reglas de la pericia
y fijando con precisión los temas de la pericia; 3) Las personas autorizadas a realizar la exhumación del cadáver; y, 4)
Debe señalar un plazo para la presentación del dictamen. La necropsia deberá realizarse en ambientes con las mínimas
condiciones de bioseguridad y preservación de la salud pública, como la morgue oficial, una clínica, un hospital o el
propio cementerio autorizado al efecto. La orden deberá notificarse a los policías investigadores especiales y asignados
al caso, al médico forense y a las partes con la debida anticipación. Vid. Manual de Actuaciones Investigativas de
Fiscales… Ob. Cit. pp. 45-47.
169
El manual de actuaciones del fiscal y la policía establece que el

levantamiento e identificación del cadáver se realizará conjuntamente con
el médico forense aplicando la metodología de la inspección técnica ocular,
debiendo realizar: 1) Un examen externo del cadáver; 2) La descripción de la
posición del cuerpo, de las ropas y de las lesiones; 3) Se elaborará un acta, en
el mismo lugar del hecho, donde deberá constar: a) El estado de las cosas; b)
La colección y conservación de los elementos probatorios; c) La presencia de
un testigo hábil y la presencia del fiscal quien también deberá suscribir dicha
acta; y, d) De ser posible procederá a su identificación a través de testigos,
documentos, la toma de huellas dactilares y otros.
1.1.12 Identificación y reconocimiento del imputado
El fiscal debe tener siempre identificado al imputado, así como aclarados
sus datos personales: edad, estado civil, domicilio, profesión, lugar de
trabajo, etc. Con la denominación de reconocimiento de persona, el Código
procesal reglamenta esta diligencia que tiene la finalidad de establecer si,
entre varias personas con características similares, puede individualizarse al
imputado (art. 219). Se ordenará el reconocimiento de la siguiente manera:
1) quien lleva a cabo el reconocimiento describirá a la persona mencionada
y dirá si después del hecho la vio nuevamente, en qué lugar, por qué motivo
y con qué objeto; 2) se ubicará a la persona sometida a reconocimiento junto
a otras de aspecto físico semejante; 3) se preguntará, a quien lleva a cabo el
reconocimiento, si entre las personas presentes se encuentra la que mencionó
y, en caso afirmativo, se le invitará para que la señale con precisión; y, 4)
cuando la haya reconocido, expresará las diferencias y semejanzas que
observa entre el estado de la persona señalada y el que tenía en la época a
que alude su declaración anterior.
El reconocimiento procederá aún sin el consentimiento del imputado y se
tomarán las previsiones para que no se desfigure. Así, cuando varias personas
deban reconocer a una sola, cada reconocimiento se practicará por separado,
sin que se comuniquen entre sí. Cuando no pueda ser habido el imputado,
se podrá utilizar fotografías u otros medios para su reconocimiento. En
esta diligencia y para el control del acto, el imputado será asistido por su
defensor y se levantará acta circunstanciada, la que será incorporada al
juicio por su lectura. El reconocimiento de persona debe complementarse
con la identificación total del imputado, esto es, saber con certeza su nombre
completo, nacionalidad, domicilio, familia, antecedentes, edad, estado de
salud, señas particulares, etc.
170
Etapa preparatoria
El TC42 había establecido que el reconocimiento de personas se

encuentra sujeto a determinadas formalidades que deben ser observadas,
vinculadas a la información que debe brindar la persona que intervenga en
ese reconocimiento. Entre las formalidades de la referida técnica se exige la
presencia del defensor y en el caso de que el imputado no pueda ser habido se
podrá utilizar fotografías y otros medios para su reconocimiento, observando
las mismas reglas, esto supone el cumplimiento de las referidas formalidades
y la presencia del defensor; de modo que si éste no interviene en la actuación,
se incurre en un defecto absoluto en los términos previstos por el art. 169.2
CPP.
En opinión de Barona Vilar,43 el reconocimiento supone siempre que
un testigo manifiesta que la persona que se le presenta entre otras, ha sido
por él vista, oída, olida, y, en suma sentida, en un momento anterior, que será
normalmente el de la comisión del delito. El testigo del reconocimiento no fija
las circunstancias de identidad del reconocido sino que sólo dice que él ya lo
había visto en un momento anterior.
El reconocimiento fotográfico
El reconocimiento fotográfico es un método de investigación policial de
uso frecuente que puede ordenar y utilizar el fiscal para la identificación del
imputado. La policía confecciona y cuenta en sus archivos con muestrarios
fotográficos de las personas que tienen antecedentes penales o sospechosos
que permite a la víctima ayudar a identificar al autor del hecho delictivo. La
exhibición de fotografías de un sospechoso sirve para orientar las pesquisas
que realiza la policía, que no tiene otro alcance y en modo alguno invalida
ni cuestiona una posible rueda de identificación que se practique con
posterioridad.
El Código procesal (art. 219) prevé que cuando el imputado no pueda ser
habido se podrá utilizar fotografías u otros medios para su reconocimiento
e identificación. Y advierte que se levantará acta circunstanciada del
reconocimiento con las formalidades previstas por este Código, la que será
incorporada al juicio por su lectura.
En muchas ocasiones, esta diligencia suele complementarse con el
posterior reconocimiento en rueda, por lo que se plantea el problema, en estos
supuestos, de la influencia que el previo reconocimiento fotográfico tiene
respecto de la diligencia posterior. Aunque se trata de una cuestión debatida
42 SC 287/07 de 19 de abril.
43 BARONA VILAR, S. Valor probatorio de la diligencia de reconocimiento en rueda: Doctrina constitucional. En
AAVV Poder Judicial, Consejo General del Poder Judicial, Madrid, imprime Solana e hijos 1995, pp. 8-9.
171
parece fuera de toda duda que este acto previo no invalida los sucesivos
reconocimientos que puedan hacerse, y muy por el contrario, proporciona
mayor grado de fiabilidad y certeza.
Identificación por la voz
Aunque no tiene la misma relevancia ni frecuencia que el reconocimiento
fotográfico, esta técnica de identificación del imputado también puede utilizar
el MP, y tiene la cobertura del Código procesal penal, cuando permite la
utilización de “otros medios para su reconocimiento”, debiendo levantarse
acta circunstanciada con las formalidades legales, que puede ser incorporada
al juicio por su lectura (art. 219).
El timbre de voz tiene modulaciones peculiares que distinguen unas
tonalidades de otras y presenta tal variedad que puede ser utilizado como
elemento identificador. En opinión de Montañés Pardo,44 la identificación de
una voz no pasa, necesaria y exclusivamente, por la prueba pericial técnica
realizada en los laboratorios especializados, ya que el sistema admite que se
puedan utilizar otros instrumentos probatorios, quizá menos fiables desde el
punto de vista científico, pero no exentos de una cierta virtualidad probatoria.
El reconocimiento de voz no supone una intervención corporal
propiamente dicha, ya que para practicarla no es necesario realizar una
invasión de derechos propios de la persona, como la intimidad personal o
la integridad física. Y desde el punto de vista de su agresividad corporal, se
trata de una acción totalmente banal a la que el interesado puede prestarse
sin que por ello se resientan sus derechos fundamentales. Tampoco su
práctica afecta al derecho a no declarar o a no confesarse culpable, pues, al
igual que sucede con las pruebas de alcoholemia, facilitar la voz para que sea
grabada y sometida a contraste con otras que constan incorporadas a sistemas
magnéticos para comprobar su autenticidad o identidad, no es igual que
obligar al interesado a emitir una declaración reconociendo su culpabilidad,
ya que se trata de prestar el consentimiento para que se haga a la persona
objeto de “una especial modalidad de pericia”, exigiéndole una colaboración
no equiparable a la declaración comprendida en el ámbito de los derechos
proclamados en los artículos 17.3 y 24.2 de la Constitución española.
Identificación dactiloscópica
Las huellas dactilares permiten igualmente identificar al imputado, cuya
precisión técnica es tal que sólo hay una posibilidad entre 17 mil millones
44 MONTAÑÉS PARDO, M.A. y HERRERA ÁÑEZ, W. La Constitucionalización de la prueba en materia penal,

Santa Cruz, Ed. Universitaria, 2000,. p. 266.
172
Etapa preparatoria
de encontrar dos huellas dactilares que incluyan 17 puntos de similitud. Tal

como sostenía Núñez de Arco,45 las huellas son las impresiones dejadas por
el pulpejo del dedo manchado con tinta, sudor, unto sebáceo u otros líquidos
sobre una superficie plana mediante el dibujo de líneas elevadas y deprimidas
(dermatoglifos) que forman multitud de imágenes, siempre diferentes, lo que
permite su uso con fines identificadores. El flujo de las crestas sufre una serie
de puntos singulares, tales como terminaciones y/o bifurcaciones. A estos
puntos singulares se les denomina minucias, y mediante su tipo, localización
y orientación, se puede llegar a identificar a una persona.
Tales características han convertido a la dactiloscopia, en un medio de
uso frecuente, por la seguridad que ofrece para la correcta identificación
personal. Los dibujos de la epidermis tienen las siguientes características: a)
Son inmutables en cada persona a lo largo de su vida; aparecen en el cuarto
mes de vida intrauterina y desaparecen con la putrefacción cadavérica; b)
No son modificables, ni patológicamente ni por la propia voluntad del sujeto
portador. c) Jamás son idénticos en dos individuos.
Este tipo de identificación no tiene carácter directo sino de prueba
indiciaria; acreditada la existencia de huellas en un lugar u objeto, la técnica
dactiloscópica lo único que prueba es que la persona identificada estuvo en
el lugar o tocó el objeto, pero no es prueba directa de la participación en
el hecho delictivo. La cobertura legal se encuentra en el Código procesal,
cuando permite utilizar no sólo las fotografías sino otros medios para el
reconocimiento e identificación del imputado (art. 219).
Análisis de ADN
La Ley Nº 3934 de 18 de septiembre de 2008, ha consagrado la gratuidad
de las pruebas de ADN, realizadas por el instituto de investigaciones
forenses, en los procesos penales por delitos de violación, abuso deshonesto
y estupro, cuando las víctimas sean niñas, niños y adolescentes. Aunque la
Ley, en principio, limita los alcances de estas pruebas a los referidos delitos y
menores de edad, no excluye la utilización de esta técnica científica por parte
del fiscal para identificar al imputado.
El desarrollo científico y tecnológico ha permitido profundizar en los
sistemas aplicados a la identificación personal. En lo específico según
Carracedo Álvarez, el polimorfismo del ADN ha revolucionado toda la
biología forense por su enorme capacidad de resolución que puede ser
aplicada a cualquier problema de identificación, y aunque su uso habitual
45 NÚÑEZ DE ARCO, J. Medicina Legal y Criminalística…Ob. Cit. p. 330.
173
es en la investigación biológica de la paternidad o en el análisis de vestigios

biológicos de interés criminal, no hay que olvidar otras posibles aplicaciones
en problemas de identificación de restos y huellas dejadas en el escenario del
hecho.46
El polimorfismo del ADN es un método que ofrece una posibilidad
de análisis de vestigios criminales nunca soñada, pero que exige peritos
cualificados y equipos adecuados; su uso policial es básico pues puede paliar
la criminalidad en muchos delitos, especialmente los que atentan contra la
libertad sexual. Todos tenemos un código genético, individual, diferente a
los demás, los padres tienen una similitud de código, pero no son iguales. Se
denomina huella genética al perfil genético (genotipo) de un individuo. La
huella genética es única y permanece invariable a lo largo de la vida de las
personas, por lo que sirve para identificar individuos de una manera mucho
más fiable que la huella dactilar.
En palabras de Núñez de Arco,47 hemos ido pasando desde el nivel
más superficial el bertillonaje (medición antropométrica), la fotografía, las
huellas dactilares, los grupos sanguíneos, hasta el nivel génico o molecular,
donde el estudio del ADN (ácido desoxirribonucleico) nos aporta una serie
de características que estadísticamente permiten identificar al individuo
con una probabilidad práctica del 100%. La técnica de ADN ha supuesto
una verdadera revolución dentro de la criminalística convirtiéndose en una
herramienta indispensable para el esclarecimiento de hechos delictivos,
especialmente homicidios y agresiones sexuales.
El ADN ha permitido a la medicina legal ampliar su campo de estudio:
a) sobre determinadas muestras tomadas del cadáver reciente, con el fin
de realizar estudios complementarios (víctimas de desastres colectivos); b)
Permitiendo la identificación de restos cadavéricos, esqueléticos, personas
desaparecidas; c) Por otra parte, desplazándolo hacia cualquier indicio
presente en el lugar de los hechos: sangre, pelo, saliva, esperma, piel, etc.; d)
Y hacia la investigación de paternidad: impugnación por parte del supuesto
padre o reclamación por parte de la madre y/o hijo.48
46 El desarrollo tecnológico ha sido tal que en cuanto al tiempo de antigüedad con el que en un vestigio se puede
determinar su patrón de ADN claramente, la mancha de sangre más antigua analizada positivamente fue de 2 años y
6 meses; la mancha de esperma más antigua fue de 4 años y 6 meses. El tiempo máximo después de un acto sexual en
el que se ha recogido esperma de cavidad vaginal fue de 30 horas y en saliva tras una violación oral fue de 4 horas. Vid.
CARRACEDO ÁLVAREZ, A. Análisis de vestigios biológicos en el Laboratorio de Biología Forense. El Polimorfismo del
ADN, en AAVV Inspección Ocular, Identificación… Ob. Cit. p. 35 y Sgtes.
47 NÚÑEZ DE ARCO, J. Medicina Legal y Criminalística… Ob. Cit. p. 353.
48 La Ley Nº 3934 de 18 de septiembre de 2008 (art. 1), establece también la gratuidad de las pruebas de ADN dentro de
los procesos de declaración judicial de paternidad y maternidad.
174
Etapa preparatoria
La pericia de ADN tendría el mismo tratamiento y procedimiento que

la alcoholemia, cuya práctica debe ser ordenada por el fiscal, respetando el
principio de proporcionalidad. Tampoco su práctica afecta al derecho a no
declarar o a no confesarse culpable, pues prestarse a facilitar una muestra
para el estudio pericial viene impuesto por la referida Ley Nº 3934 de 18 de
septiembre de 2008, el Código procesal y la LOMP.
175
176
CAPÍTULO 9
ETAPA PREPARATORIA (IV)
1. Los actos de investigación que limitan derechos fundamentales. 1.1

El allanamiento de domicilio. 1.1.1 Concepto de domicilio. 1.1.2 Lugares
asimilables al domicilio. 1.1.3 Lugares excluidos de la protección domiciliaria.
1.1.4 Excepciones a la inviolabilidad del domicilio. El consentimiento del
titular. El delito flagrante. 1.1.5 Presupuestos. Resolución judicial motivada. El
principio de proporcionalidad. 1.1.6 El procedimiento. 1.1.7 Aseguramiento
de los elementos de convicción o secuestro. 1.1.8 Registro ilícito y sus
efectos. 2. La interceptación de correspondencia y papeles privados. 2.1
Derechos fundamentales afectados. 2.2 Concepto de correspondencia. 2.3
Normativa legal. 2.4 El consentimiento como excepción a la inviolabilidad
de la correspondencia. 2.5 Presupuestos. La resolución judicial motivada. El
principio de proporcionalidad. 2.6 El procedimiento. 2.7 Interceptación ilícita
y sus efectos.
1. Los actos de investigación que limitan derechos fundamentales
Entre los actos de investigación limitantes de derechos fundamentales,
se tienen: el allanamiento de domicilio; interceptación de correspondencia
y papeles privados; intervenciones corporales; agente encubierto; y entrega
vigilada de sustancias controladas; intervenciones de las comunicaciones.
1.1 El allanamiento de domicilio
La inviolabilidad del domicilio es un derecho básico constitucional, e
implica que no puede efectuarse ninguna entrada en aquél sin consentimiento
del titular o resolución judicial, salvo en caso de delito flagrante (art. 25.I
CPE). Este derecho no sólo está reconocido en la Constitución y el Código
procesal sino también en los Tratados y Convenios Internaciones sobre
Derechos Humanos. Así, por ejemplo la Declaración Universal de Derechos
Humanos de 10 diciembre de 1948, proclama en el artículo 12 que “nadie será
objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, y su domicilio”, y
“toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias
o ataques”.
Con similar fórmula se pronuncia el artículo 17.1 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, aprobado en Nueva York el 16 de diciembre
de 1966. La Convención de salvaguarda de los Derechos del Hombre y de
las Libertades Fundamentales (Roma, 1950), dispone en su artículo 8.1, que
177
toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar, de su

domicilio y de su correspondencia. En el apartado 2, establece que no puede
haber injerencia de la autoridad pública en el ejercicio de este derecho sino
en tanto en cuanto esta injerencia esté prevista por la ley y constituya una
medida que, en una sociedad democrática, sea necesaria para la seguridad
nacional, la seguridad pública, el bienestar económico del país, la defensa del
orden y la prevención de las infracciones penales, la protección de la salud
o de la moral, o la protección de los derechos y las libertades de los demás.
Toda esta normativa hace que el nivel de exigencia de protección del
domicilio sea elevado; además, cualquier acto de investigación que realice
el fiscal o la policía, al margen de lo que establecen la Constitución y el
Código procesal, constituye delito, previsto y sancionado en el Código penal
boliviano.1
1.1.1 Derechos fundamentales afectados
La inviolabilidad del domicilio garantiza la intimidad de la persona y el
libre desarrollo de su personalidad, en el ámbito más puro de la privacidad.
El TC español aclaraba que el contenido del derecho es fundamentalmente
negativo: lo que se garantiza, es la facultad del titular de excluir a otros de ese
ámbito espacial reservado, de impedir o prohibir la entrada o la permanencia
en él de cualquier persona y, específicamente, de la autoridad pública para la
práctica de un registro.2
1.1.2 Concepto de domicilio
La noción constitucional de domicilio tiene perfiles propios que la hacen
diferente del concepto tradicional de domicilio en el campo civil. En palabras
de Montañés,3 el domicilio es aquél espacio en el cual el individuo vive sin
estar sujeto necesariamente a los usos y convenciones sociales y ejerce su libertad
más íntima. El concepto de domicilio no puede ceñirse estrictamente al de
lugar que sirve de morada habitual del individuo, como ocurre en el Derecho
privado, sino que ha de entenderse de modo amplio y flexible. El domicilio
no sólo es el lugar donde se pernocta habitualmente o donde se realizan otras
1 El Código penal (art. 298) establece: “El que arbitrariamente entrare en domicilio ajeno o sus dependencias, o en
un recinto habitado por otro, o en un lugar de trabajo, o permaneciere de igual manera en ellos, incurrirá en la
pena de privación de libertad de tres meses a dos años y multa de treinta a cien días”. Se agravará la sanción en
un tercio, si el delito se cometiere de noche, o con fuerza en las cosas o violencia en las personas, o con armas, o
por varias personas reunidas”. Y el artículo 299 dispone que “El funcionario público o agente de la autoridad, que
con abuso de sus funciones o sin las formalidades previstas por ley cometiere los hechos descritos en el artículo
anterior, será sancionado con privación de libertad de uno a cuatro años”.
2 STC 22/2003, de 10 de febrero.
3 MONTAÑÉS PARDO, M.A. y HERRERA AÑEZ, W. La Constitucionalización de la prueba…Ob. Cit., p. 374.
178
Etapa preparatoria
actividades cotidianas habituales, sino también el ámbito cerrado elegido por

una persona con objeto de desarrollar en él alguna actividad privada.
Tal concepto de domicilio y su correlativa garantía constitucional no son
extensibles a los lugares cerrados que, por su afectación ―como ocurre con
los almacenes, las fábricas, las oficinas y los locales comerciales― tengan un
destino o sirvan a cometidos incompatibles con la idea de privacidad.
Para el TC boliviano,4 el concepto de domicilio (casa) no concuerda con
los alcances del concepto de domicilio del Código civil (residencia o actividad
principal, establecida así a los efectos del cumplimiento de sus deberes y el
ejercicio de sus derechos) sino que, en coherencia con el sentido garantista del
precepto constitucional, abarca al espacio o ámbito físico en el que la persona
desarrolla su vida íntima; por lo que desde tal perspectiva, comprende
también al lugar de trabajo o los lugares de permanencia accidental.
Aunque el TC5 no llegó a especificar los lugares que gozan de la referida
protección constitucional, consideró que debe entenderse como domicilio,
por exclusión, toda habitación, sitio de trabajo o espacio cerrado en el cual
no hay libre acceso para el público. El carácter domiciliario de un recinto
viene dado por el hecho de que en su interior una o más personas desarrollan
actividades pertenecientes a la esfera de la vida privada, a ese ámbito de la
existencia de cada hombre donde los otros no pueden introducirse.
La protección constitucional del domicilio es de carácter instrumental y
defiende los ámbitos en que se desarrolla la vida privada de las personas. En
opinión de Rives Seva,6 existe un nexo de unión indisoluble entre la norma
que prohíbe la entrada y registro en un domicilio y la que impone la defensa
y garantía del ámbito de privacidad, lo cual obliga a mantener un concepto
constitucional de domicilio de mayor amplitud que el concepto jurídico
privado o jurídico administrativo.
Lo que caracteriza al domicilio es la aptitud para desarrollar en él vida
privada y el destino específico a tal desarrollo aunque sea eventual. Muy por
el contrario no pueden considerarse domicilio aquellos espacios en los que
se demuestre de forma efectiva que se han destinado a cualquier actividad
distinta a la vida privada, sea dicha actividad comercial, cultural, política,
o de cualquier otra índole; y los espacios abiertos que, por sus propias
características nunca podrían ser considerados aptos para desarrollar en ellos
vida privada.
4 SC 562/2004-R de 13 de abril.
6 RIVES SEVA, A.P. La diligencia de Entrada y Registro Domiciliario, Barcelona, editorial Bosch, 2004, p. 23.
179
1.1.3 Lugares asimilables al domicilio

Esta cuestión en Bolivia carece de una reglamentación expresa en la Ley
y también de desarrollo jurisprudencial. En cambio la doctrina española7
consigna, sin ánimo de exhaustividad, que tienen la consideración de
domicilio a efectos de la garantía constitucional de la inviolabilidad, los
siguientes lugares:
– Las viviendas, entendiendo por tales todas las dependencias de una casa
habitada que están al servicio de sus moradores, con independencia de
su sencillez o modestia, estado de conservación y número de enseres
que en ellas se encuentren.
– Las viviendas accidentales o segundas residencias, como las residencias
de verano o los pisos alquilados no ocupados de forma permanente,
puesto que domicilio no sólo es el lugar donde se pernocta habitualmente
o donde se realizan otras actividades cotidianas habituales, sino también
el ámbito cerrado elegido por una persona con el objeto de desarrollar
en él alguna actividad privada.
– Los domicilios móviles remolcados (roulottes) o auto-transportados
(autocaravanas), en lo que se refiere a la parte habitable de los mismos,
con independencia de que estén o no en movimiento y de que el
domicilio tenga carácter provisional.
– Las tiendas de campaña, siempre que tengan unas condiciones mínimas
que sirvan de habitación. El artículo 8.1 del Convenio Europeo de Roma
de 1950 y el artículo 17 del Pacto Internacional de Nueva York, sirve
para cobijar el concepto de domicilio cualquier local por humilde y
precaria que sea la construcción en donde viva la persona, o la familia,
incluso, en concepto de residencia temporal, tienda de campaña o la
chabola, hasta el mayor de los palacios.
– Los despachos profesionales no abiertos al público habida cuenta que
en ellos se desarrollan ciertas actividades relacionadas con los derechos
de la personalidad, esto es, sobre la base de entender que la protección
dispensada al derecho al trabajo constituye un instrumento más de
protección del derecho al libre desarrollo de la personalidad.
1.1.4 Lugares excluidos de la protección domiciliaria
Los espacios excluidos de la protección domiciliaria por ser lugares
públicos según Montañés Pardo,8 son los siguientes:
– Las casas deshabitadas o en ruinas sin el mobiliario imprescindible
7 MONTAÑÉS PARDO, M.A. y HERRERA AÑEZ, W., La Constitucionalización de la prueba…Ob. Cit., pp. 381-384.
8 Ídem.
180
Etapa preparatoria
para poder servir de morada. Tampoco son domicilio los denominados

zulos, canales o puentes destinados al escondite de personas o cosas.
– Los almacenes, barracones o casetas, cobertizos, cocheras y garajes,
escaleras y portales, ascensores, trastiendas, tendederos exteriores,
patios y corrales.
– Las fincas, solares, parcelas y jardines, aunque sean colindantes a la
vivienda.
– Los automóviles, pues sólo tienen la consideración de objetos
destinados esencialmente a una finalidad de transporte. Tampoco
tiene la consideración de domicilio la cabina de un camión, aunque
en ella se duerma ocasionalmente.
– Los departamentos de literas de los trenes, debido a la transitoriedad
de la ocupación y naturaleza de mero transporte con carácter pasivo
y colectivo porque no permite desarrollar una actividad íntima,
ni el viajero posee la facultad de excluir a terceros del ámbito que
ocupa, porque viene obligado a compartirlo con los compañeros de
viaje, ni puede vetar la entrada de los funcionarios de la compañía
transportadora.
– Los dormitorios comunes de los establecimientos militares.
– Las celdas penitenciarias, porque en estos lugares es imposible
mantener la privacidad; además, para la conservación de la seguridad
y la disciplina, se prevén cacheos, requisas, recuentos y la posibilidad
de que los internos no estén en celdas individuales.
– Y como todos estos espacios no tienen la protección constitucional
consagrada al domicilio, no se requiere ninguna autorización judicial
ni el consentimiento del poseedor para acceder a los mismos a los fines
de la averiguación, descubrimiento y aseguramiento del imputado o
para recoger los efectos, instrumentos o elementos de prueba.
1.1.5 Excepciones a la inviolabilidad del domicilio
El derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio no parece
un derecho absoluto; puede ceder ante la presencia de valores o intereses
superiores en conflicto con aquellos que, en general, representan al bien
común y que, por ello, deben prevalecer sobre el interés particular. Los
supuestos en los que el domicilio de una persona deja de ser inviolable según
la Constitución boliviana, el Código procesal y la jurisprudencia del TC,9 son
los siguientes: a) el consentimiento del titular; y, b) el delito flagrante.
181
El consentimiento del titular

Las garantías previstas en la Constitución y el Código procesal pueden
prescindirse, si existe el consentimiento del propietario o detentador del
inmueble para su ingreso. La autorización o el consentimiento voluntario se
constituye, por tanto, en una de las causas justificadoras de la intromisión en
el domicilio ajeno, de acuerdo con los artículos 12 de la Declaración Universal
de Derechos Humanos, y 17 del Pacto Internacional de Nueva York, aplicables
por imperio de la Constitución, en el sentido que “los derechos y deberes
consagrados en esta Constitución se interpretarán de conformidad con los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos ratificados por Bolivia”
(arts. 13.IV, 256 y 410.II.2).
En la perspectiva del TC, la inviolabilidad del domicilio significa que nadie
puede introducirse o ingresar en él sin el consentimiento del propietario o
habitante, excepto en los casos expresamente previstos por la Constitución
o la Ley.10 La autorización para que la policía ingrese y registre el domicilio
de una persona debe ser libre y espontánea. El consentimiento ha de estar
exento de todo elemento susceptible de provocar o constituir error, violencia,
intimidación o engaño, pues si tales exigencias son requeridas para las
relaciones contractuales, mucha más severidad habrá de aplicarse cuando se
trata de renunciar a un derecho fundamental.
El consentimiento o autorización puede otorgar un tercero o morador,
aunque no sea el propietario del inmueble. Tal como aclaraba Sanchis Crespo,11
el consentimiento debe prestarse por el titular, término no equivalente a
dueño del domicilio. Con lo cual, el titular del derecho a la inviolabilidad
del domicilio será la persona o personas que efectivamente ostenten el uso
y disfrute de la morada con independencia de que sean o no sus dueños. En
el supuesto de que en el domicilio exista una pluralidad de moradores todos
ellos son titulares del derecho, estando por tanto legitimados, si son mayores
de edad, para autorizar la entrada al domicilio. Sin embargo, la autorización
de uno solo, sin negativa del resto, excluirá la violación. Al contrario, la
negativa de uno sólo, sin concurrir ningún supuesto excepcionante, hará la
entrada ilegítima. El consentimiento no necesita ser expreso.
Los requisitos que deben tenerse en cuenta para otorgar el consentimiento,
según esta autora, son los siguientes: i) que sea otorgado por persona capaz de
10 SC 1420/2004-R de 6 de septiembre. En contra de lo sostenido en favor del consentimiento, y en una virtual

incoherencia jurisprudencial, el mismo TC (SC 562/2004-R de 13 de abril), estableció que para ejecutar el
allanamiento, imprescindiblemente, debe contarse con el respectivo mandamiento judicial librado por la
autoridad judicial competente, no siendo suficiente la autorización del propietario del local o su administrador
para proceder al allanamiento y posterior requisa y secuestro de los bienes u objetos que puedan encontrarse.
11 SANCHIS CRESPO, C. El Ministerio Fiscal y su Actuación en el Proceso Penal Abreviado, Granada, editorial
Comares, 1995, p. 74.
182
Etapa preparatoria
obrar, esto es, mayor de edad;12 ii) que sea otorgado consciente y libremente.
Lo cual requiere: a) que no esté invalidado por error, violencia o intimidación
de cualquier clase; b) que no se condicione a circunstancia alguna periférica,
como promesas de cualquier actuación policial, del signo que sean; c) que
si el que va a conceder el consentimiento se encuentra detenido, no puede
válidamente prestar tal consentimiento si no es con asistencia de Letrado,
lo que así se hará constar por diligencia policial. El consentimiento puede
prestarse oralmente o por escrito, pero siempre se reflejará documentalmente
para su constancia indeleble.
El delito flagrante
Las garantías previstas en la Constitución boliviana y el Código procesal
para el allanamiento de domicilio, pueden prescindirse también tratándose de
un delito flagrante. El TC recuerda que nadie puede ser detenido, arrestado,
ni puesto en prisión, sino en los casos y según las formas establecidas por
ley, requiriéndose para la ejecución del respectivo mandamiento que éste
emane de autoridad competente y sea intimado por escrito.13 La excepción
a esta exigencia está prevista en el artículo 23.IV de la Constitución, cuando
establece que “toda persona que sea encontrada en delito flagrante podrá ser
aprehendida por cualquier otra persona, aún sin mandamiento”, con el único
objeto de ser conducida ante la autoridad competente, quien deberá resolver
su situación jurídica en el plazo máximo de veinticuatro horas.
El Código procesal (art. 230) considera que hay flagrancia “cuando el
autor del hecho es sorprendido en el momento de intentarlo, de cometerlo
o inmediatamente después mientras es perseguido por la fuerza pública, el
ofendido o los testigos presenciales del hecho”. En relación con los alcances
de este precepto, el TC precisó que la detención de un imputado ―reconocido
por la víctima― cuando la policía se constituye en el lugar del hecho, es
correcta habida cuenta que se trataba de un delito flagrante.14
12 El Código civil boliviano (art. 5), establece que son incapaces de obrar los menores de edad, y los interdictos
declarados.
13 l TC (SC 957/2004-R de 17 de junio), ha interpretado que en desarrollo del art. 10 CPE de 1967, los arts. 227.1 y
229 CPP, se tiene que sólo en caso de flagrancia se pueden obviar las formalidades para la aprehensión previstas
en la Constitución y en el Código de procedimiento penal.
14 El TC (SC 473/2006-R de 16 de mayo), estableció que el actor fue encontrado en una de las circunstancias
estipuladas en las normas previstas por el art. 230 CPP, ya que el hecho denunciado ocurrió a horas 11:00 del 29
de enero de 2006, momento en el cual la víctima procedió a perseguir a los presuntos responsables del hecho,
siendo desviada por un sujeto, razón por la cual ésta no pudo dar alcance a los autores del hecho. En ese sentido,
la víctima a horas 13:00 se personó a la policía a presentar denuncia verbal, lo que determinó la intervención
inmediata de un funcionario policial quien después de constituirse en el lugar de los hechos, procedió a la
aprehensión del actor al haber sido identificado por la víctima, situación que se subsume dentro de uno de los
presupuestos jurídicos del delito flagrante, pues también se toma como delito flagrante, cuando cometido el
delito el autor es inmediatamente perseguido por la fuerza pública, el ofendido o los testigos presenciales del
hecho. En este caso, se está frente a un delito cuasi-flagrante, si se tiene en cuenta el tiempo transcurrido entre el
hecho y la captura, lo que implica que su aprehensión no constituyó un acto ilegal al estar previsto en el art. 10
CPE de 1967 y 230 CPP.
183
A tiempo de aclarar el TC que la flagrancia proviene del término latino

“flagrare”, que significa arder, resplandecer, sostiene que el delito flagrante
es el cometido públicamente y ante testigos; existiendo, doctrinalmente, tres
supuestos que determinan esta situación: 1) delito flagrante propiamente
dicho, cuando el autor es sorprendido en el momento de la comisión del hecho
delictivo, o en el intento, existiendo simultaneidad y evidencia física; 2) delito
cuasi-flagrante, cuando el autor es detenido o perseguido inmediatamente
después de la ejecución del delito, por la fuerza pública u otras personas; en
este caso se habla de cuasi-flagrancia, y la simultaneidad es sustituida por
la inmediatez, y la evidencia física por la racional; 3) sospecha o presunción
de delito flagrante, cuando el delincuente es sorprendido inmediatamente
después de cometido el delito y de cesada la persecución, pero lleva consigo
efectos o instrumentos del delito; en este caso sólo existe una presunción.15
En opinión de Sanchis Crespo,16 la flagrancia no era un elemento
configurador del tipo de ningún delito. No influye en la gravedad del acto, ni
en la culpabilidad de su autor, ni en la pena del hecho cometido, simplemente
afecta al modo de proceder contra el delito; esto es, sólo tiene relevancia
procesal. Las características del delito flagrante vienen a ser las siguientes: a)
que haya inmediatez temporal, es decir, que el imputado sea sorprendido en
el momento de intentar cometer el hecho delictivo; b) la inmediatez personal,
que consiste en que el imputado se encuentre en el momento de cometer el
hecho con las “manos en la masa”; y, c) la necesidad urgente, de tal modo
que la policía, por las circunstancias concurrentes en el caso concreto se vea
impelida a intervenir inmediatamente con el doble fin de poner término a
la situación existente impidiendo en todo lo posible la propagación del mal
que la infracción penal acarrea y de conseguir la detención del autor de los
hechos.
1.1.6 Presupuestos
El derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio, proclamado en
el artículo 25.I de la Constitución boliviana, supone, salvo que su titular preste
su consentimiento o en el caso de delito flagrante, que no podrá efectuarse
ninguna entrada o allanamiento en el mismo sin resolución judicial, donde se
plasme además el principio de proporcionalidad.
Resolución judicial motivada
El allanamiento de domicilio requiere siempre resolución fundada del
juez instructor y la participación obligatoria del fiscal; además, su ejecución
está prohibida en horas de la noche, salvo en el caso de delito flagrante. Estas
15 SC 413/2006-R de 28 de abril.
16 SANCHIS CRESPO, C. El Ministerio Fiscal…Ob. Cit. p. 76.
184
Etapa preparatoria
exigencias vienen a ser una consecuencia del mandato constitucional (art.

25.I) en el sentido de que “toda persona tiene derecho a la inviolabilidad de
su domicilio… salvo autorización judicial”.
Con la finalidad de evitar abusos en el acto del allanamiento, la autorización
no sólo tendrá que especificar las diligencias a realizar, sino también su
duración que, como máximo, será de noventa y seis horas, después de las
cuales caduca, salvo que haya sido expedida por tiempo menor, entonces
caducará antes.
Sin embargo, no toda autorización judicial será instrumento suficiente para
legitimar el allanamiento de domicilio, sino que tiene que ser una resolución
motivada de la autoridad jurisdiccional, que exprese debidamente las
razones jurídicas en que basa su convicción determinativa. Tal como sostiene
el TC,17 la autoridad judicial debe ordenar el allanamiento partiendo de una
adecuada valoración de los antecedentes fácticos, compuestos por la solicitud
o requerimiento escrito y motivado del funcionario público que pretende se
realice el allanamiento, los indicios o pruebas referidas o acompañadas a la
solicitud para justificar la medida, las que deberán ser suficientes como para
limitar el derecho fundamental y aplicar la medida del allanamiento, a partir
de una adecuada compulsa de los presupuestos jurídicos y los elementos de
convicción existentes.
También debe explicar la finalidad de la medida y los alcances de las
actuaciones procesales que serán realizadas con ocasión del allanamiento.
En tal sentido, la autorización deberá exponer su determinación en términos
claros y concretos, delimitando con precisión los alcances del allanamiento y
las actuaciones procesales a realizarse; es decir, si se procederá a la captura
de alguna persona, al registro, requisición y consiguiente secuestro de bienes
u objetos, en cuyo caso deberá detallar con precisión qué objetos serán
secuestrados.
La resolución judicial que autoriza la entrada y el registro, tiene
que plasmarse en un mandamiento que contendrá según el artículo 182
CPP, los siguientes requisitos: 1) El nombre y cargo del juez o tribunal
que ordena el allanamiento y una breve identificación del proceso; 2) La
indicación precisa del lugar o lugares que serán allanados; 3) La autoridad
designada para el allanamiento; 4) El motivo específico del allanamiento, su
respectiva fundamentación, las diligencias por practicar y, en lo posible, la
individualización de las personas u objetos buscados, y, 5) La fecha y la firma
del juez.
185
Esta resolución no sólo debe circunscribirse al relato expuesto por las

partes, sino además citar las pruebas que se aportaron, con exposición del
valor asignado a las mismas luego del contraste y valoración que hagan
de ellas dando aplicación a las normas jurídicas aplicables para finalmente
resolver.
El principio de proporcionalidad
El fiscal ha de tener en cuenta que la regla de la proporcionalidad de los
sacrificios es de observancia obligada cuando se tiene que restringir derechos
fundamentales. El principio de proporcionalidad contiene un límite no escrito
para cada intervención en un derecho fundamental; también es definido como
un límite de los límites a los derechos fundamentales, y sólo puede acordarse
por un juez, con fines de investigación y darse dentro de un proceso penal.
En lo específico, el TC18 ha previsto las formas y condiciones en las que
se podrá producir la restricción legal a la inviolabilidad de domicilio, que no
es otra que mediante el allanamiento, entendiéndose por éste la forma legal
mediante la cual la autoridad pública ingresa a determinados lugares que
gozan de protección jurídica, contra la voluntad de sus moradores, con el fin
de producir determinados resultados, entre otros, la captura de una persona,
el decomiso de una cosa, el registro de un bien, la obtención de pruebas, o el
control de una perturbación.
El artículo 180 del Código procesal establece que para efectuar el registro
en un domicilio se requerirá resolución fundada del juez y la participación
obligatoria del fiscal, acción que por mandato constitucional podrá ser
ejecutada sólo en horas hábiles, salvo el caso de delito flagrante. De las normas
previstas por la Constitución y el Código procesal, se infiere que son dos
las condiciones de validez legal para limitar la inviolabilidad de domicilio;
la primera, la decisión judicial motivada en derecho y, la segunda, la orden
expresada en un mandamiento de allanamiento.
El TC boliviano19 ha subrayado que para comprobar si una medida
restrictiva de un derecho fundamental supera el juicio de proporcionalidad,
era necesario constatar si cumple los tres requisitos o condiciones siguientes:
a) si tal medida es susceptible de conseguir el objetivo propuesto (juicio de
idoneidad); b) si, además, es necesaria, en el sentido de que no exista otra
medida más moderada para la consecución de tal propósito con igual eficacia
(juicio de necesidad); y, c) si la misma es ponderada o equilibrada, por derivarse
de ella más beneficios o ventajas para el interés general que perjuicios sobre
19 El TC boliviano (SC 106/2006-R de 25 de enero), ha seguido en este sentido a la sentencia española 207/1996, de
16 de diciembre.
186
Etapa preparatoria
otros bienes o valores en conflicto (juicio de proporcionalidad en sentido

estricto). Así, las medidas restrictivas de derechos fundamentales no sólo que
se aplicarán e interpretarán restrictivamente, sino que serán autorizadas por
resolución judicial fundamentada y durarán mientras subsista la necesidad
de su aplicación.
El TC20 interpretando desde y conforme a la Constitución
estableció que cualquier restricción de los derechos fundamentales en un
Estado de Derecho ―que sustenta el derecho a la libertad como valor superior
del ordenamiento jurídico de la Nación (art. 1.II de la CPE de 1967)―, exige
efectuar un juicio de proporcionalidad entre el sacrificio que implica la
restricción de tal derecho esencial y la eficacia que exige la función de defensa
social que la misma Constitución encomienda al MP.
Y la proporcionalidad supone: 1) la adecuación de los medios escogidos
para la consecución del fin perseguido; 2) la necesidad de la utilización de
esos medios para el logro del fin (esto es, que no exista otro medio que pueda
conducir al fin y que sacrifique en menor medida los principios constitucionales
afectados por el uso de esos medios); y, 3) la proporcionalidad en sentido
estricto entre medios y fin, es decir, que el principio satisfecho por el logro de
este fin no sacrifique principios constitucionalmente más importantes.21
Lo anterior implica que no se debe buscar la efectividad de un derecho
mediante el sacrificio o restricción total de otro; es decir, debe realizarse una
ponderación de cada uno de los bienes jurídicos en conflicto, y propender
su armonización en la situación concreta, como momento previo y necesario
a cualquier jerarquización de una norma constitucional sobre otra. En
este proceso de armonización concreta de los derechos, el principio de
proporcionalidad juega un papel crucial, y se deduce del deber de respetar
los derechos ajenos y no abusar de los propios. Los límites trazados al ejercicio
de los derechos, en el caso concreto, deben ser proporcionales, esto es, no
20 SC 106/2006-R de 25 de enero.
21 El TC boliviano (SSCC 1294/2006-R de 18 de diciembre y la 45/2007 de 2 de octubre), ha establecido
que la delimitación proporcional de los bienes jurídicos en conflicto, mediante su armonización en la
situación concreta, se hace necesaria cuando se considera la finalidad social del Estado de Derecho
de garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución,
y se pretende impedir que, por la vía de la restricción injustificada de los derechos, termine por
socavarse el contenido de uno o varios de ellos. Dicho de otro modo, la restricción o limitación en la
que se traduce la medida legal a adoptarse por la autoridad competente, debe guardar una relación
equilibrada y razonable con el fin perseguido. Rompe el mencionado equilibrio, la medida legal que
impone a la persona una carga o restricción irrazonable, excesiva o inadecuada. Por consiguiente,
cuando se establezca el respeto del principio de proporcionalidad, se podrá llegar al principio de
justicia material. El principio de justicia material o verdaderamente eficaz se opone a la aplicación
formal y mecánica de la ley en la definición de una determinada situación jurídica. Exige, por el
contrario, una preocupación por las consecuencias mismas de la decisión y por la persona que es su
destinataria, bajo el entendido de que aquella debe implicar y significar una efectiva concreción de los
principios, valores y derechos constitucionales.
187
deben ir más allá de lo indispensable para permitir la máxima efectividad de

los derechos en pugna.
En términos generales según Moreno Catena,22 una medida era idónea
cuando era útil para satisfacer la finalidad perseguida, necesaria, si tal
finalidad no puede alcanzarse mediante la adopción de medidas menos
gravosas, y proporcionada en tanto que el interés que trata de salvaguardarse
mediante su ejecución sea preponderante en relación con los derechos e
intereses particulares afectados.
La proporcionalidad viene siendo entendida como criterio de lo razonable
en la actuación de los poderes públicos en cuanto implica, como medio de
protección del status civitatis, el establecimiento de límites a la intervención
estatal en el logro de un equilibrio entre los intereses generales que ha de
perseguir y los fundamentales de los individuos y grupos que, sólo justificada
y extraordinariamente, pueden verse afectados sin lesionar su esencia, y
siempre que no se sobrepase lo estrictamente necesario para la consecución
del fin pretendido.
Por su parte, González Beilfuss aclaraba que los presupuestos que deben
concurrir para legitimar cualquier restricción de los derechos fundamentales,
son tres: la idoneidad, la necesidad y la proporcionalidad en sentido estricto; incluso,
en algunos casos se agrega la finalidad de la medida objeto de control.23 Así,
este principio se articula necesariamente en torno a una relación medio-fin: la
proporcionalidad no puede predicarse de un objeto de control aisladamente
considerado, sino de la relación existente entre una medida y la finalidad
perseguida con la misma.
La idoneidad no es más que la aptitud o adecuación de la medida para
conseguir la finalidad perseguida y es evidente que presenta muchas menos
dificultades que los juicios de necesidad y de proporcionalidad en sentido
estricto. En última instancia, la absoluta inidoneidad de una medida constituye
un hecho poco probable en la práctica, pues implica una vulneración del
mandado de interdicción de la arbitrariedad, e impide cualquier explicación
racional de la misma. El segundo elemento que integra el test alemán
de proporcionalidad es el de la necesidad de la medida, y se entiende
como ausencia de alternativas más moderadas (o menos gravosas) para la
consecución, con igual eficacia, de la finalidad perseguida; se trata de un
requisito que ha centrado en muchas ocasiones el control de proporcionalidad.
El último requisito de la medida es la llamada proporcionalidad en sentido
22 MORENO CATENA V. y otros, El Proceso Penal…Ob. Cit., p. 1280.

23 GONZÁLEZ BEILFUSS, M. El principio de Proporcionalidad en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
Navarra, Ed. Aranzadi, 2003, pp. 67 y ss.
188
Etapa preparatoria
estricto, y pretende que la medida sea proporcionada o equilibrada por

derivarse de la misma más beneficios o ventajas que el interés general, que
perjuicios sobre otros bienes o valores en conflictos.
El citado autor consideraba que junto a la definición que tiene este
requisito también pueden encontrarse referencias a la ponderación entre
la finalidad perseguida, el medio aflictivo y el derecho afectado o, en el
ámbito penal, a la comparación entre la entidad del delito y la entidad de
la pena, entre el desvalor del comportamiento tipificado y la cuantía de
la sanción, o entre la gravedad del delito que se trata de impedir ―y, en
general, los efectos benéficos que genera la norma desde la perspectiva de
los valores constitucionales― y la gravedad de la pena que se impone ―y,
en general, los efectos negativos que genera la norma desde la perspectiva
de los valores constitucionales―. En todos estos casos, la característica más
destacada del principio de proporcionalidad es su carácter relacional, pues la
proporcionalidad no es predicable de un régimen jurídico o de una medida
concreta aisladamente considerada, sino de la relación entre dicha medida y
su finalidad.
1.1.7 El procedimiento
El fiscal es el encargado de ejecutar el mandamiento de allanamiento
de domicilio y debe tomar todas las medidas necesarias para que no se
frustre el acto; es decir, evitar la fuga de la persona o la sustracción de los
objetos que se buscan (arts. 180-183 CPP). Y puede ordenar que durante el
acto no se ausenten las personas encontradas en el lugar o que comparezca
inmediatamente cualquier otra. Sin embargo, los que desobedezcan serán
compelidos por la fuerza pública; incluso, el fiscal puede restringir la libertad
por un máximo de ocho horas, así como cualquier otra medida que permita
garantizar la realización del allanamiento.
La resolución que disponga el allanamiento será puesta en conocimiento
del que habite o se encuentre en posesión o custodia del lugar, que sea
mayor de catorce años de edad, para que presencie el registro entregándole
una copia del mandamiento. En ausencia de estas personas, se fijará copia
del mandamiento en la puerta del inmueble allanado. También establece
que practicado el registro se consignará en el acta su resultado, cuidando
que el lugar quede cerrado y resguardado de otras personas, si hay razones
fundadas para ello. El acta debe recoger todo lo que haya ocurrido en el acto,
incluyendo virtuales incidentes, y será firmada por todos los intervinientes
en el registro. Todas estas formalidades son determinantes para que el acta
tenga valor probatorio en el juicio oral y público.
189
1.1.8 Aseguramiento de los elementos de convicción o secuestro

El allanamiento de domicilio debe culminar ―siempre que existiesen―
con el aseguramiento o secuestro de los objetos, instrumentos y demás piezas
de convicción que estén vinculadas con el hecho delictivo que se investiga.
Tal como sostenía Sanchis Crespo,24 la finalidad de la entrada y registro es la
de buscar y recoger fuentes de prueba e investigación y también ejecutar una
medida cautelar personal contra el imputado. Así la afectación del derecho a
la inviolabilidad del domicilio será legítima, siempre y cuando la restricción
del derecho resulte justificada.
Las diligencias de allanamiento de domicilio, secuestro, requisas, y
registro de lugares públicos, pueden realizarse en forma independiente o
conjuntamente, dependiendo de la propia necesidad, utilidad y pertinencia
de cada acto, según la valoración que haga el fiscal. En realidad, no son
actos excluyentes, sino complementarios y su ejecución en forma conjunta o
separada, dependerá también de la estrategia que tenga el fiscal.
En palabras de Roxin,25 el secuestro consiste en la incautación (en caso
necesario por la fuerza) o en ordenar una limitación del derecho de disposición,
lo que también es posible cuando se trata de terrenos y de inmuebles (a través
de una faja oficial de clausura y de la prohibición de ingreso). La orden se
dirige, en primer lugar, contra el imputado y en determinadas circunstancias
también puede afectar a terceras personas no sospechosas, pero en cuyo
poder se encontraren las cosas o bienes, que hayan sido objeto del delito.
El Código procesal (art. 184) prevé que los objetos, instrumentos y demás
piezas de convicción existentes serán recogidos, asegurados y sellados por
la policía o el fiscal para su retención y conservación, dejándose constancia
de este hecho en el acta. En caso de que sea imposible mantener los objetos
en su forma primitiva, el fiscal dispondrá la mejor manera de conservarlos,
incluso, puede ordenar su destrucción. Y advierte que todo aquél que tenga
en su poder objetos o documentos relacionados con el delito, estará obligado
a presentarlos y entregarlos cuando le sea requerido, a cuyo efecto podrá
ser compelido por la fuerza pública, sin perjuicio de la responsabilidad que
corresponda.
El TC26 recuerda que el secuestro se regirá por el procedimiento
previsto para el registro, y los objetos secuestrados serán inventariados y
puestos bajo segura custodia en los depósitos de la Fiscalía o en los lugares

25 ROXIN, C., Derecho Procesal...Ob. Cit. p. 301.
26 SC 872/2005-R de 28 de julio.
190
Etapa preparatoria
especialmente destinados para estos efectos, bajo responsabilidad del fiscal.

Los semovientes, vehículos y bienes de significativo valor serán entregados
a sus propietarios o a quienes acrediten la posesión o tenencia legítima,
en calidad de depositarios judiciales después de realizadas las diligencias
de comprobación y descripción. Se ordenará hacer copias o se entregarán
certificados sobre el estado de conservación de los objetos secuestrados que
corran riesgo de alterarse o desaparecer, o que sean de difícil conservación o
perecederos; después serán devueltos a sus propietarios.
Los objetos secuestrados podrán ser entregados en depósito a un
establecimiento asistencial o a una entidad pública, y sólo podrán ser
utilizados, en caso de que hayan transcurridos seis meses sin reclamo ni
identificación del dueño o poseedor, para cumplir un servicio público. La
policía nacional y otros organismos de seguridad del Estado sólo serán
depositarios de aquéllos bienes que por su naturaleza puedan ser utilizados,
exclusivamente, en labores de la investigación.
Muy por el contrario no podrán secuestrarse los exámenes o diagnósticos
médicos, relacionados a deberes de secreto y reserva legalmente establecidos,
ni las comunicaciones entre el imputado y su abogado defensor (art. 185 CPP).
1.1.9 Registro ilícito y sus efectos
A tiempo de autorizar el allanamiento, el juez instructor tiene que
asegurarse que la diligencia sea estrictamente lícita, necesaria, idónea y
proporcionada. En cualquier otro caso, la entrada y registro no sólo que
puede devenir arbitraria e ilegal, sino también comportar prueba ilícita, y
llegar a expulsarse del proceso (arts. 13, 171-172 CPP).
El TC ha reconocido la teoría indirecta o refleja de la ilicitud de la prueba
y ordenó la exclusión de una prueba ilícita.27 Así, la sentencia estableció que
el fiscal ingresó a la habitación de un hotel, sin recabar la respectiva orden de
allanamiento del juez cautelar, para luego proceder a la requisa y posterior
secuestro de varios objetos y documentos, que le sirvieron al juez para
fundamentar su decisión de detención preventiva. En tal sentido, el Tribunal
concluyó que el juez, había lesionado los derechos y garantías invocados, y en
efecto otorgó la tutela establecida por el artículo 18 CPE de 1967; ordenando,
asimismo, que se excluyera de toda valoración dichas pruebas.
27 El TC (SC 562/2004-R de 13 de abril), estableció que la autoridad judicial adoptó la medida cautelar en mérito a
varios indicios, entre ellos los emergentes del acto ilegal de allanamiento, requisa y secuestro, al no haber existido
una previa autorización judicial, cuando debió tomar en cuenta las reglas establecidas para la prueba ilícita,
ya que en virtud del art. 54.1 CPP, ejerce el control jurisdiccional en la fase investigativa, y los indicios deben
necesariamente surgir de actos cumplidos en observancia de las formalidades previstas por las normas procesales
penales y los derechos y las garantías constitucionales.
191
2. La interceptación de correspondencia y papeles privados

Entre las diligencias limitativas de derechos fundamentales, el fiscal
también puede solicitar, y el juez instructor ordenar, la interceptación de
correspondencia y papeles privados, siempre que sea útil para la averiguación
de la verdad histórica del hecho investigado. La Constitución boliviana no sólo
proclama la inviolabilidad de la correspondencia, los papeles privados y las
manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte, sino que además
establece que no podrán ser incautados salvo en los casos determinados por
la ley para la investigación penal, en virtud de orden escrita y motivada de
autoridad judicial competente (art. 25.II).
El desarrollo constitucional se encuentra en el Código procesal (arts. 190-
191): “siempre que sea útil para la averiguación de la verdad, el juez instructor
ordenará, por resolución fundada, bajo pena de nulidad, la incautación de
correspondencia, documentos y papeles privados o públicos”. En lo formal,
el juez procederá a su apertura y examen del material incautado, y sólo en
la medida en que guarde relación con el proceso, ordenará el secuestro; caso
contrario, mantendrá en reserva su contenido y dispondrá su entrega al
destinatario, remitente o a su propietario.
El origen constitucional del derecho al secreto de la correspondencia se
encuentra en la proclamación de la Asamblea Nacional francesa de 1790:
El secreto de las cartas es inviolable. El carácter inviolable implica que toda
persona tiene el derecho de mantenerlas en reserva y alcanza a toda forma de
comunicación: escrita, audiovisual, fotografías, vídeos, entre otros.
2.1 Derechos fundamentales afectados
La interceptación de correspondencia y papeles privados, afecta a la
privacidad o intimidad, que tiene toda persona de mantener en reserva
determinadas facetas de su personalidad. El derecho al secreto de las
comunicaciones se cifra en la facultad de comunicar libremente el pensamiento
y además de forma reservada, con relación a destinatarios específicos.
Este derecho comprende no sólo el contenido de lo comunicado sino
también la existencia misma de la comunicación, su clase, la dirección
puesta en el sobre, el número de las comunicaciones e incluso cualquier otra
circunstancia exterior del objeto que se remite por correo. La limitación no
tiene por qué ser siempre máxima, esto es, comprender el contenido, pues ha
de poder acordarse una limitación que suponga una injerencia menos grave
en dicho derecho.
192
Etapa preparatoria
Tal como sostenía Montero Aroca,28 la inviolabilidad de la correspondencia

postal y telegráfica, tiene una larga tradición constitucional, y correlativamente
con la misma puede hablarse de su protección penal y de la limitación del
derecho al secreto en el proceso penal. La palabra interceptar implica impedir
que una cosa continúe su camino, apoderarse de esa cosa antes de que llegue
al lugar o a la persona a la que se destina, y puede aplicarse con plenitud de
sentido a la correspondencia postal. Las cartas, existiendo resolución judicial,
se detienen en su curso por los funcionarios de correos o de la policía judicial,
quienes deben proceder a entregarlas al juez de instrucción de la causa, que
procederá a su apertura y, en su caso, las conservará en su poder con lo que
no llegan a su destinatario. La correspondencia postal y los papeles privados,
y las manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte, por tanto, se
pueden detener o incautar.
En la misma línea, Moreno Catena29 consideraba que la interceptación de
correspondencia “consiste en la aprehensión física del soporte que se remite,
bien mediante transporte del objeto a cuyo través se produce la comunicación
(carta, paquete), bien mediante la transmisión por vía telegráfica de un
mensaje”.
Sin embargo para Montero Aroca:30 1) La vieja doctrina que atendió al
supuesto de detención y apertura de la correspondencia postal, se entiende
escrita, ha perdido su utilidad; 2) La nueva doctrina ha prestado muy escasa
atención al supuesto de la detención y apertura de los paquetes postales,
siendo un lugar común en la jurisprudencia esa falta de atención; 3) El
Tribunal Supremo no ha llegado a percatarse de la diferencia existente entre
correspondencia y paquete, y está aplicando a éste la garantía constitucional
y su desarrollo legal previsto para aquélla; 4) Esa aplicación se está haciendo
siempre en delitos relativos al tráfico de drogas, declarando, bien que no surte
efecto en juicio, bien que carece de valor probatorio, la detención y apertura
de paquetes postales realizadas por la Aduana, aunque ésta ha actuado con
plena sujeción a las normas vigentes; y, 5) La detención y apertura de paquetes
tiene una manifestación muy concreta en la entrega vigilada de drogas, que la
jurisprudencia del Tribunal Supremo respecto de los paquetes ha conducido
a la ineficacia, hasta el extremo de que ha sido necesario reformar la norma
correspondiente.
28 MONTERO AROCA, J., Detención y Apertura de la Correspondencia y de los Paquetes Postales en el Proceso Penal,
Valencia, editorial Tirant Lo Blanch, 2000, p. 13.
30 MONTERO AROCA, J., Detención y Apertura de la Correspondencia…Ob. Cit., pp. 14-15.
193
No obstante, debido a los adelantos tecnológicos y la liberalización de los

servicios postales, este acto de investigación ha venido perdiendo virtualidad
práctica.
2.2 Concepto de correspondencia y papeles privados
El concepto de correspondencia y papeles privados no se reduce al ámbito
de la carta postal escrita, sino que alcanza a cualquier medio de comunicación
privada de las personas. La Ley Nº 164 de 8 de agosto de 2011 (Ley General
de Telecomunicaciones, Tecnologías de Información y Comunicación),
incluye a las cartas, tarjetas postales, extractos de cuentas, recibos de toda
clase, impresos, envíos publicitarios, libros, catálogos, diarios, publicaciones
periódicas, encomiendas, paquetes postales que contengan mercancías con
o sin valor comercial. En todo caso, la comunicación supone la existencia
de una distancia entre dos personas, un remitente y un destinatario, de un
soporte físico en el que se materializa un mensaje, que el primero dirige al
segundo y de un tercero que realiza el traslado de dicho soporte físico.
Tal como establece la Constitución boliviana (art. 25.II) no sólo son
inviolables la correspondencia y los papeles privados, sino también las
manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte. La garantía
constitucional de la inviolabilidad comprende el secreto del escrito o soporte
físico entregado por una persona a otra pero no directamente, sino a la
distancia y por un medio oficial (Correos y los servicios análogos), y tiene
que haber un tercero como elemento determinante de la existencia misma de
la comunicación postal.
En los últimos tiempos, según Montero Aroca:311) El soporte físico puede
ser algo distinto del papel, como un disquete o un CD, una cinta o cassete o
un vídeo o película; 2) el mensaje no tiene necesariamente que expresarse por
escrito, pues puede ser también oral o visual; 3) Quien efectúa el traslado ya
no tiene forzosamente que ser una Administración Pública de Correos, dada
la liberalización de los servicios postales.
Por su parte, el TS español32 ha incluido en el concepto de correspondencia
postal todo envío o paquete que se remita a través de los servicios oficiales de
correos o de empresas privadas dedicadas a servicios análogos (mensajería
y transporte), por entender que en tales paquetes pueden contenerse cartas o
datos íntimos (como fotografías o vídeos), por lo que la intervención y apertura
de paquetes y envíos ha de llevarse a cabo por el mismo procedimiento que el
establecido en la LECrim para la detención y apertura de la correspondencia.
31 Ibídem, p. 73.
32 SSTS de 26 de abril, 9 de mayo, 3 de junio, 13 de julio y 10 de noviembre, todas de 1995 y de 20 de marzo de 1996.
194
Etapa preparatoria
Con posterioridad se estableció que los paquetes postales a que aluden

la Constitución y la Ley procesal son todos los envíos que se efectúan por el
Correo y, por extensión, de cualquier entidad privada que ofrezca similares
servicios. Lo que caracteriza a estos envíos es que se encuentren bajo la
protección del derecho a la intimidad de la correspondencia, e incluyan
no sólo a las cartas o correspondencia personal, sino a cualquier género de
correspondencia postal ya que a través del mismo se pueden enviar mensajes
de carácter personal cuyo soporte físico no tiene necesariamente que ser
epistolar.
Para el TS español: a) Bajo la protección del derecho a la intimidad, se
encuentran no sólo las cartas, sino todo género de correspondencia postal,
entre ella, los paquetes postales al poder ser portadores de mensajes personales
de índole confidencial; b) La detención y registro de la correspondencia
queda bajo la salvaguarda de la autoridad judicial, por lo que la diligencia de
apertura de la correspondencia desprovista de las garantías que la legitiman
deviene nula; y, c) El reconocimiento de los envíos postales puede efectuarse
de oficio y sin formalidades especiales, sobre objetos abiertos y sobre cuántos
ostenten etiqueta verde.33
En relación a los envíos de paquetes con etiqueta verde, en el caso
español, conviene tener presentes el XX Congreso de la Unión Postal
Universal de Washington de 14 de diciembre de 1989 y su reglamento, que
fueron ratificados por España el 1 de junio de 1992 (BOE de 30 de septiembre
de 1992). En el art. 20 del citado acuerdo, se prohíbe incluir en los paquetes
de toda clase, documentos que contengan el carácter de correspondencia
personal, advirtiéndose en el mismo la exoneración de responsabilidad
de la Administración del Estado por las decisiones de los servicios de
aduanas al efectuar la verificación de los envíos sujetos a control aduanero,
estableciéndose en el art. 117 del citado convenio, que los paquetes que deban
someterse a control aduanero deberán llevar etiqueta verde. En suma, una vez
que se acepta el envío bajo etiqueta verde se están aceptando implícitamente
todas sus consecuencias, y al estar entre ellas el control aduanero de su
contenido, se está renunciando a la intimidad y secreto de su contenido.
2.3 Normativa legal
Las normas aplicables referidas a la correspondencia, los papeles
privados y los paquetes postales, son de carácter nacional e internacional.
La Ley fundamental proclama que las normas relativas a los derechos
fundamentales y a las libertades que la Constitución reconoce, se interpretarán
de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con
33 Esta resolución fue adoptada en la Sala 2° del TS, de 4 de abril de 1995.
195
los Tratados y Convenios Internacionales en estas materias ratificados por

Bolivia (13.IV, 256 y 410.II).
La Declaración Universal de Derechos Humanos de 10 de diciembre de
1948 (art. 12), establece: “Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su
vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques
a su honra o a su reputación”. Toda persona tiene derecho a la protección
de la ley contra tales injerencias o ataques. En el mismo sentido y alcance,
lo recoge el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 19 de
diciembre de 1966 (art. 17): 1) Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni
de ataques ilegales a su honra y reputación. 2) Toda persona tiene derecho a
la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Bolivia forma parte de la Unión Postal Universal, suscrita en Viena
(Austria), el 10 de julio de 1964, que busca “un solo territorio postal para el cambio
recíproco de envío de correspondencia” y que la libertad de tránsito está garantizada
en todo el territorio de la Unión. Todas estas normas reconocen el derecho al
secreto de lo que normalmente ha sido conocido como correspondencia y
papeles privados y, por tanto, podemos concluir que la comunicación postal,
a que alude la Constitución boliviana, es la correspondencia y los paquetes
postales portadores de mensajes personales de carácter confidencial.
También la Constitución (art. 25.II) y el Código civil boliviano (art. 19),
prevén que “las comunicaciones, la correspondencia epistolar y otros papeles
privados son inviolables y no pueden ser ocupados sino en los casos previstos
por las leyes con orden escrita de la autoridad competente”. En consecuencia,
“no surten ningún efecto legal las cartas y otros papeles privados que han
sido violados o sustraídos, ni las grabaciones clandestinas de conversaciones
o comunicaciones privadas”.
La protección de la “correspondencia y los papeles privados” no sólo se
encuentra en la Constitución y la Ley Nº 164, de 8 de agosto de 2011 (Ley General
de Telecomunicaciones, Tecnologías de Información y Comunicación), sino
también en el Derecho penal.34 El legislador penal además se ha encargado de
34 El Código Penal (art. 300-301) establece: “El que indebidamente abriere una carta, un pliego cerrado o una
comunicación telegráfica, radiotelegráfica o telefónica, dirigido a otra persona… será sancionado con reclusión
de tres meses a un año o multa de sesenta a doscientos cuarenta días...” Y advierte que “se elevará el máximo de la
sanción a dos años, cuando el autor de tales hechos divulgare el contenido de la correspondencia y despachos...”
De la misma forma, “será sancionado con privación de libertad de tres meses a un año, el que grabare las palabras
de otro no destinadas al público, sin su consentimiento, o el que mediante procedimientos técnicos escuchare
manifestaciones privadas que no le estén dirigidas, o el que hiciere lo mismo con papeles privados o con una
correspondencia epistolar o telegráfica aunque le hubieren sido dirigidos, siempre que el hecho pueda ocasionar
algún perjuicio, será sancionado con privación de libertad de tres meses a un año”.
196
Etapa preparatoria
especificar el alcance y contenido de la comunicación postal: “una carta, un

pliego cerrado o una comunicación telegráfica, radiotelegráfica o telefónica,
dirigidos a otra persona, o el que, sin abrir la correspondencia, por medios
técnicos se impusiere de su contenido...”
Por su parte, el artículo 133.c de la Ley Nº 1990, de 28 de julio de 1999 (Ley de
Aduanas), establece que “los envíos o paquetes postales, la correspondencia,
las cartas, tarjetas, impresos, clasificados por la Unión Postal Universal,
serán despachados en forma preferente y su control se limitará a asegurar
el cumplimiento de las normas aduaneras…” La normativa prevé que se
autorizará la exportación de mercancías en envíos postales, ya sea las que se
encuentren en libre circulación, así como las que se encuentren beneficiadas
de otro régimen aduanero, siempre que se cumplan las formalidades exigidas
en la presente ley, normas postales vigentes en el país y las establecidas por
la Unión Postal Universal.
La Empresa de Correos de Bolivia (Ley Nº 1424, de 29 de enero de 1993),
establece sin embargo que se reserva la admisión, transporte y entrega de:
a) Las comunicaciones manuscritas, impresos, grabados o realizadas por
cualquier otro procedimiento técnico, expedidas en sobre abierto o cerrado
o al descubierto, que tenga para el expedidor y el destinatario, o para uno de
ellos, el carácter de correspondencia actual y personal; b) Todo otro pliego o
sobre cerrado, provisto de dirección, cualquiera fuere su contenido.
Así, la normativa nacional permite interceptar la correspondencia
postal, y sus equivalentes; es decir, toda comunicación escrita, cuyo traslado
monopoliza el Estado (servicio de Correos).
Tal como aclaraba Montero Aroca,35 el servicio postal universal comprende
las cartas y las tarjetas postales (en las que el mensaje se plasma por escrito
y en cualquier tipo de soporte, y con un peso no superior a dos kilos), y
los paquetes postales (los cuales no pueden exceder de diez kilos de peso),
de modo que los envíos de paquetes de peso superior a diez kilos quedan
excluidos del servicio postal universal. En Bolivia, en cambio, se permite el
envío postal cuyo peso unitario no debe exceder los veinte kilogramos según
la Ley Nº 164, de fecha 8 de agosto de 2011.
En cualquier otro caso, como las maletas, bolsas o equipajes de viaje,
quedan excluidos de la protección constitucional y, por tanto, como sucede en
la realidad, están sujetos al control de la policía en los aeropuertos o terminales
de trenes y autobuses o, lo que es lo mismo, tienen control administrativo.
35 MONTERO AROCA, J., Detención y Apertura de la Correspondencia…Ob. Cit. p. 29.
197
2.4
El consentimiento como excepción a la inviolabilidad de la
correspondencia
El derecho constitucional al secreto de la correspondencia y papeles
privados, no es un derecho absoluto y como tal puede ceder ante la presencia
de valores o intereses superiores como el ius puniendi del Estado. El artículo
25 de la Constitución boliviana y el Código procesal (arts. 190-191), no se
refieren al posible consentimiento del titular del derecho al secreto de
la comunicación postal como causa de justificación de la autolimitación
del mismo, pero parece claro que estamos ante un derecho que puede ser
renunciado, a pesar de su condición de fundamental.
Lo cuestionable no es la existencia del consentimiento, sino, como
aclara Montero Aroca,36 las condiciones en que éste debe prestarse para
que se entienda válido. Este autor es partidario en primer lugar, de que el
consentimiento debe prestarse estando el detenido asistido de su abogado
defensor, de modo que en caso contrario se entiende viciado. En segundo
lugar, si el detenido está asistido de su abogado el consentimiento puede ser
incluso tácito.
El consentimiento debe prestarse por una persona capaz y cuando el titular
sea un menor o incapacitado, por los padres o tutores. También debe ser
consciente y libre, pues faltando estas condiciones estaría viciado por error,
dolo o intimidación. En principio, ha de entenderse que el consentimiento
prestado por una persona mayor de edad y capaz ha de presumirse válido y
los posibles vicios del mismo habrán de examinarse caso a caso, para establecer
si en el supuesto concreto se han dado o no las condiciones invalidantes o si
éste ha sido correctamente emitido.
2.5 Presupuestos
El derecho fundamental a la inviolabilidad de la correspondencia, los
papeles privados y las manifestaciones contenidas en cualquier soporte, se
pueden limitar siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
El fiscal puede pedir pero sólo el juez instructor puede ordenar la
interceptación de correspondencia y papeles privados; por tanto, en Bolivia
en ningún caso se admiten limitaciones del derecho al secreto que provengan
de la autoridad administrativa (arts. 54.9 y 190-191 CPP). La Constitución
advierte que no se podrá interceptar la correspondencia salvo en los casos
determinados por la ley para la investigación penal, en virtud de orden
escrita y motivada de autoridad judicial competente.
36 Ibídem, p. 119.
198
Etapa preparatoria
La resolución judicial que autoriza retener la correspondencia, los papeles

privados y las manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte
físico, debe ser lo suficientemente motivada y tiene que plasmarse en un
mandamiento que contendrá, según el Código procesal (arts. 124 y 128), los
siguientes requisitos: 1) El nombre y cargo de la autoridad que lo expide;
2) Indicación del funcionario o comisionado encargado de la ejecución;
3) Nombre completo de la persona contra quien se dirija; 4) Objeto de la
diligencia y lugar donde deba cumplirse; 5) Proceso en que se expide; 6)
Requerimiento de la fuerza pública, para que preste el auxilio necesario; 7)
Lugar y la fecha en que se expide; y, 8) La firma del juez.
Esta resolución será necesariamente fundamentada y expresará los
motivos de hecho y de derecho en que basa su decisión y el valor otorgado
a los medios de prueba. La fundamentación no podrá ser reemplazada por
la simple relación de los documentos o la mención de los requerimientos de
las partes. En lo fundamental, tanto los fiscales como los jueces que conozcan
el proceso, deberán dictar sus requerimientos o resoluciones, con la debida
justificación; es decir, cumpliendo las exigencias de la estructura de forma y
contenido.
En la perspectiva del TC español, “cuando se coarta el libre ejercicio de
los derechos reconocidos por la Constitución el acto es tan grave que necesita
encontrar una especial causalización y el hecho o conjunto de hechos que
lo justifican deben explicarse con el fin de que los destinatarios conozcan
las razones por las cuales su derecho se sacrificó y los intereses a los que se
sacrificó”.37 De este modo, la motivación no es sólo una elemental cortesía,
sino un riguroso requisito del acto de sacrificio de los derechos, y resulta
claro que toda resolución que limite o restrinja el ejercicio de un derecho
fundamental ha de estar motivada de forma tal que la decisión determinante
pueda ser conocida por el afectado.
La interceptación de correspondencia, de los papeles privados y de las
manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte físico, tiene como
presupuesto constitucional indispensable los principios de exclusividad
jurisdiccional, proporcionalidad y razonabilidad. Habrá que reiterar igualmente
que la limitación del derecho sólo puede acordarse por un juez con fines de
investigación, y darse dentro de un proceso penal.
37 La motivación resulta necesaria porque sólo a través de ella se preserva el derecho de defensa y se puede hacer el
necesario juicio de proporcionalidad entre el sacrificio del derecho fundamental y la causa a la que obedece, según
las SSTC españolas 85/1994, de 14 de marzo y 50/1995, de 23 de febrero, entre otras.
199
Aun cuando los derechos fundamentales no son absolutos, su salvaguarda

prima sobre otros fines legítimos, incluida la investigación penal o, dicho de
otro modo, para que la ley permita el uso de medios de investigación criminal
o la adopción de medidas cautelares en caso de que supongan la agresión de
un derecho fundamental, deberán cumplirse ciertos presupuestos o elementos
que integran el test alemán de proporcionalidad, recogidos por el TC español.38
En cualquier caso, para legitimar las injerencias en la esfera de los derechos
fundamentales, resulta imprescindible que existan indicios coherentes,
lógicos y precisos de que los hechos se produjeron, estando vedada, por
ende, cualquier limitación en investigaciones preliminares o prospectivas
que pueda realizar la policía.
La inviolabilidad de la correspondencia, de los papeles privados y de las
manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte físico, no se puede
restringir, salvo que el hecho sea de tal gravedad o haya un interés superior
de por medio como el ius puniendi del Estado que justifique la medida. La
gravedad resulta determinante, actuará como parámetro de razonabilidad y
justificará el interés del Estado en la persecución de un determinado delito.
El juez instructor debe ordenar la diligencia partiendo de una adecuada
valoración de los antecedentes fácticos, compuestos por la solicitud o
requerimiento escrito y motivado del fiscal, los indicios o pruebas referidas
o acompañadas a la solicitud para justificar la medida, los que deberán ser
suficientes como para limitar el derecho fundamental y aplicar la medida
invocada, a partir de una adecuada compulsa de los presupuestos jurídicos y
los elementos de convicción existentes.
3. El procedimiento
En atención a la solicitud del fiscal, el juez instructor comenzará ordenando
mediante resolución motivada, bajo pena de nulidad, la incautación de
correspondencia, documentos y papeles privados o públicos, y después
procederá a su apertura (arts. 190-191 CPP).
Estos preceptos legales suponen necesariamente dos operaciones concretas:
a) la incautación o aprehensión material del soporte de la comunicación (carta
o telegrama); y, b) el examen para conocer su contenido. En caso de que el
contenido guarde relación con el proceso, el juez ordenará el secuestro de
todo el soporte físico, esto es, será recogido, asegurado y sellado por la policía
38 En efecto, desde la STC 66/1995, de 8 de mayo, han sido varias las sentencias que, sin aludir a su origen alemán,
han hecho referencia explícita a los tres requisitos que conforman el test de proporcionalidad alemán (idoneidad,
necesidad y la proporcionalidad en sentido estricto), contribuyendo con ello de forma decisiva al auge que en los
últimos años ha experimentado este principio.
200
Etapa preparatoria
o el fiscal para su retención y conservación, haciéndose constar este hecho

en acta. El Código procesal (art. 184) establece, con carácter general, que si
por su naturaleza es imposible mantener los objetos en su forma primitiva, el
fiscal dispondrá la mejor manera de conservarlos.
La interceptación de correspondencia o paquetes postales realizada
conforme a los presupuestos legales y constitucionales, se plasmará en un
acta, y el fiscal la podrá introducir al juicio oral y público, a los efectos de la
valoración en sentencia (art. 333.3 CPP).
Interceptación ilícita y sus efectos
La Constitución boliviana advierte que “la información y prueba
obtenidas con violación de correspondencia y comunicaciones en cualquiera
de sus formas, no producirán efecto legal” (art. 25.IV). Ciertamente que el
juez admitirá como medios de prueba sólo los elementos lícitos de convicción,
que puedan conducir al conocimiento de la verdad histórica del hecho, de la
responsabilidad y de la personalidad del imputado (art. 171 CPP).
Todo esto supone que el derecho a la prueba puede ser limitado,
fundamentalmente, por tres causas que no cabe confundir: 1) Cuando la
prueba que la parte intenta aportar al proceso sea impertinente, esto es, no
se refiera a los hechos objeto del proceso; 2) Cuando la prueba sea inútil, es
decir, que no tenga “relevancia”, o sea, inconveniente a los efectos de que el
juez pueda alcanzar la convicción sobre los hechos; 3) Cuando la prueba sea
tachada de ilícita, o sea, que en su obtención, dentro o fuera del proceso, se
hayan violado derechos fundamentales.
A tiempo de autorizar la interceptación de correspondencia y los papeles
privados, el juez instructor tiene que asegurarse que la diligencia sea
estrictamente lícita, necesaria, idónea y proporcionada. En cualquier otro caso, la
referida diligencia no sólo que puede devenir arbitraria e ilegal, sino también
comportar prueba ilícita, y llegar a expulsarse del proceso (arts. 13, 171-172
CPP).39
39 El TC (SC 562/2004-R de 13 de abril) estableció que el juez, al haber utilizado los documentos secuestrados en
un procedimiento ilícito, no sólo debía excluirlos de toda valoración judicial, sino del proceso mismo.
201
CAPÍTULO 10
ETAPA PREPARATORIA (V)
1. Intervenciones corporales. 1.1 Los derechos fundamentales afectados.

Derecho a la integridad física. Derecho a la intimidad personal y corporal.
Derecho a la libertad. Derecho a no declarar contra sí mismo y a la
presunción de inocencia. 1.2 Presupuestos. Resolución judicial motivada. El
principio de proporcionalidad. 1.3 El procedimiento 2. El agente encubierto.
2.1 Derechos fundamentales afectados. 2.2 Presupuestos. Resolución
judicial motivada. El principio de proporcionalidad. 2.3 El procedimiento.
3. Entrega vigilada de sustancias controladas. 3.1 Derechos fundamentales
afectados. 3.2 Presupuestos. Resolución judicial motivada. El principio de
proporcionalidad. 3.3 El procedimiento.
1. Intervenciones corporales
A los efectos de las intervenciones corporales directas y coercitivas en el
cuerpo del imputado, tendiente al esclarecimiento del hecho delictivo y sus
circunstancias, el fiscal solicitará y el juez instructor ordenará la realización
de estas diligencias mediante el profesional idóneo. El Código procesal (arts.
54.2 y 75) y la LOMP (art. 83), prevén que se pueden ordenar no sólo “todos los
estudios científico-técnicos requeridos para la investigación de los delitos…”,
sino también practicar el análisis pericial de cualesquiera elementos del
cuerpo humano (tales como sangre, semen, uñas, cabellos, piel, etc.).
A diferencia de la requisa personal y los denominados cacheos en España,
que suponen un examen externo en el cuerpo del imputado, estas diligencias
tienen lugar en el marco de la investigación e implican una injerencia en el
ámbito de los derechos fundamentales del imputado.
Las intervenciones corporales tienen la particularidad de que es el propio
cuerpo del imputado el objeto de tales diligencias, y en la mayoría de las ocasiones,
con una pretensión claramente incriminadora, al tratar de encontrar en el
cuerpo del sujeto pasivo objetos escondidos constitutivos del cuerpo del
delito. También se pueden encontrar vestigios biológicos que sirvan de
elementos de comparación, una vez sometidos al correspondiente análisis
pericial, con las huellas y vestigios encontrados en el lugar de los hechos.
203
Y como hay que tratar de evitar a toda costa que el hombre se convierta
en una cosa, según Iglesias Canle,1 debe encontrarse un adecuado equilibrio
entre el interés del ius puniendi y los derechos constitucionales del imputado,
de manera que la restricción responda a intereses y valores superiores,
reconocidos constitucionalmente, tales como la realización de la justicia o de
la libertad, sin que la dignidad de la persona sufra en modo alguno, al tratarse
de un límite infranqueable en todo Estado Constitucional de Derecho.
A diferencia de España, las intervenciones coercitivas en el cuerpo del
imputado, como hemos visto, se encuentran, de alguna manera, reguladas
legalmente. Tales diligencias resultan controvertidas tanto en su concepto
como en su naturaleza, por la afección de importantes derechos fundamentales,
por su fuerza incriminadora y porque suponen y permiten la utilización de
los avances científicos y técnicos hasta hace poco tiempo impensables.
El polimorfismo del ADN se puede aplicar a cualquier problema
de identificación, y a nadie se le escapan las consecuencias que para la
Criminalística, en general y, para el proceso penal, en particular, se derivan
de las intervenciones corporales. La dificultad de esta diligencia se debe al
hecho de que el imputado (sin perder su cualidad de sujeto del proceso), es
el que adquiere, al mismo tiempo, la cualidad de instrumento de la actividad
probatoria, en tanto que de su propia corporeidad pretenden extraerse
elementos a los efectos de la actividad investigadora y de la comprobación
del delito.
Gimeno Sendra2 entiende por inspecciones “todo acto de coerción sobre el
cuerpo del imputado por el que se extraen de él determinados elementos en
orden a efectuar sobre los mismos determinados análisis periciales tendentes
a averiguar el hecho punible o la participación en él del imputado”. En
cambio la intervención corporal consiste en examinar el cuerpo mismo del
imputado y se diferencia del registro corporal, en el que se buscan objetos en
la superficie corporal.
El TC3 español distingue entre intervenciones corporales leves y graves,
y aclara que serán “leves cuando, a la vista de todas las circunstancias
concurrentes, no sean, objetivamente consideradas, susceptibles de poner en
peligro la salud ni de ocasionar sufrimientos a la persona afectada, como por
lo general ocurrirá en el caso de extracción de elementos externos del cuerpo
(como el pelo o las uñas) o incluso de algunos internos (como los análisis de
1 IGLESIAS CANLE, I.C. Investigación Penal sobre el Cuerpo Humano y Prueba Científica, Madrid, editorial Colex,
2003, p. 11.
2 GIMENO SENDRA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 468.
3 STC 207/1996 de 16 de diciembre.
204
Etapa preparatoria
sangre), y graves, en caso contrario (por ejemplo, las punciones lumbares,

extracción de líquido cefalorraquídeo, etc.).
En la misma línea, Gimeno Sendra4 clasificaba las intervenciones
corporales en leves o banales y graves: a) merecen la primera calificación
las extracciones de elementos externos del cuerpo humano, tales como pelos
o uñas e incluso algunos internos como la extracción de sangre siempre
que, por las características del destinatario (así, por ejemplo, que no sea
hemofílico), no corra peligro su salud; y, b) son intervenciones graves las que,
por el contrario, pueden poner en peligro el derecho a la salud u ocasionar
sufrimientos a su destinatario (vgr: una punción lumbar o extracción de
líquido cefalorraquídeo).
Por su parte, Montón Redondo5 distinguía entre los actos que sirven
para la obtención de datos o vestigios sobre el propio cuerpo de personas
sospechosas, con la finalidad de determinar si aquél sirve como instrumento
para la comisión de un delito (por ej. transporte de estupefacientes) o si
pudiera haberse cometido en el propio cuerpo (por ej. interrupción voluntaria
del embarazo) que precisaría un reconocimiento médico para ello, o si de él
pudieran conseguirse datos relevantes a efectos del proceso (por ej. corte de
pelo para determinar la adicción al consumo de estupefacientes).
Las intervenciones corporales tienen el propósito de buscar determinados
elementos incriminatorios y, por exclusión, quedan al margen de las mismas,
cualesquiera actuaciones sobre el cuerpo humano que no tengan por
finalidad descubrir circunstancias fácticas que sean de interés para el proceso
en relación con las condiciones físicas o psíquicas del sujeto o con el fin de
encontrar objetos escondidos en él.
A tiempo de solicitar la intervención corporal, el fiscal ha de ser consciente
de que el imputado goza de todos los derechos y garantías que proclama el
orden constitucional y que la verdad material no puede obtenerse a cualquier
precio. Y debe tener en cuenta que la Constitución boliviana proclama que
“toda persona tiene derecho a la vida y la integridad física, psicológica y
sexual”; además, “nadie será torturado, ni sufrirá tratos crueles, inhumanos,
degradantes o humillantes”. De la misma forma, todas las personas tienen
derecho a la salud “a la privacidad, intimidad, honra, honor, propia imagen
y dignidad” (arts. 15.I y 21.II CPE).

205
Los derechos fundamentales principalmente afectados por las

intervenciones corporales, según el TC español,6 son los derechos a la integridad
física y moral y, en un segundo plano, el derecho a la intimidad corporal. Sin
embargo, no se agota con ello el elenco de derechos fundamentales a que
puede afectar toda intervención corporal. Tal como aclaraba Iglesias Canle,7
el derecho a la libertad personal, el derecho a no declarar contra uno mismo y
a no confesarse culpable y, obviamente, la presunción de inocencia, también
pueden considerarse afectados, porque la finalidad de estas diligencias
puede suponer una incriminación que, dadas las bases científicas de la pericia
practicada, parece difícilmente rebatible.
Sin embargo las intervenciones corporales resultan siempre controvertidas
por la importancia y entidad de los derechos fundamentales implicados y
que pueden resultar afectados. Este tipo de medidas tensiona el conflicto que
tiene lugar en el proceso penal entre los derechos de los ciudadanos, de un
lado, y la defensa o interés de la sociedad, de otro, a través del ejercicio del
ius puniendi del Estado.
La tensión aumenta en la medida en que los derechos fundamentales
tienden a tutelar la libertad, autonomía y seguridad de las personas no sólo
frente al Poder, sino también frente a los demás miembros del cuerpo social,
y la necesidad de investigar en el proceso penal la realidad de los hechos y la
identificación de los imputados. En opinión de Gil Hernández,8 es frecuente
que en el curso de dicha averiguación de la verdad se exija la restricción de
algún derecho fundamental, por lo que se produce una tensión entre el deber
de los poderes públicos de realizar una eficaz represión de las conductas
punibles y la correlativa protección de aquéllos que dichos Poderes deben
igualmente procurar.
Derecho a la integridad física
En toda intervención corporal por más banal que parezca, la integridad
física es el principal derecho afectado. El reconocimiento del derecho
fundamental a la integridad física protege la inviolabilidad de la persona,
no sólo contra ataques dirigidos a lesionar su cuerpo o espíritu, sino también
contra toda clase de intervención en esos bienes que carezca del consentimiento
de su titular. El constituyente ha reconocido que “toda persona tiene derecho
a la vida y la integridad física, psicológica y sexual”, y “nadie será torturado,
ni sufrirá tratos crueles, inhumanos, degradantes o humillantes” (art. 15.I
CPE).
6 STC 207/1996, de 16 de diciembre.
7 IGLESIAS CANLE, I.C. Investigación Penal sobre el Cuerpo Humano…Ob. Cit., p. 34.
8 GIL HERNÁNDEZ, A. Intervenciones Corporales y Derechos Fundamentales, Madrid, Ed. Colex, 1995, pp. 33-34.
206
Etapa preparatoria
Y como los derechos fundamentales no pueden erigirse en un obstáculo

infranqueable frente a la búsqueda de la verdad material que no puede
ser obtenida de otro modo, su limitación debe realizarse con observancia
de los requisitos de razonabilidad y proporcionalidad. El principio de
proporcionalidad, razonaba Gil Hernández,9 no era más que la ponderación
entre los intereses en juego para que la limitación de los derechos no tenga
cabida en todo caso, sino sólo frente a adecuadas exigencias del interés estatal
y, en todo caso, siempre que se hayan intentado, o no quepan, otros medios
que impliquen evitar una lesión en los derechos del individuo, así como
que la medida por la que se produce la limitación de aquéllos sea también
adecuada.
En palabras de Iglesias Canle,10 la observancia del principio de
proporcionalidad y de razonabilidad es una constante cuando de limitar
derechos fundamentales se trata, y supone el cumplimiento de los subprincipios
de necesidad, del subprincipio de idoneidad y del de proporcionalidad en
sentido estricto. A propósito del subprincipio de necesidad, el TC español,11
concedió tutela por vía del recurso de amparo constitucional y dejó sin efecto
una orden de un juez instructor que dispuso que el imputado fuera sometido
a una intervención corporal y su consiguiente prueba pericial (corte de pelo
y vello axilar) para determinar si era o no consumidor de drogas. El tribunal
llegó a la conclusión de que la prueba ordenada (intervención corporal) no
era necesaria, en primer lugar “porque ya existen en el proceso testimonios
incriminatorios que evidencian que la verdad material se puede obtener
sin necesidad de intromisión en la intimidad del recurrente, lo que hace
inaplicable la regla de proporcionalidad del sacrificio...” En segundo lugar, la
prueba pericial que se pretende sobre el recurrente “no arrojará ninguna luz
sobre la comisión de los delitos que se le imputan (cohecho y contra la salud
pública), toda vez que el consumo de estupefacientes no es ningún delito,
sino un acto impune que cae dentro del sagrado reducto de intimidad preciso
para una convivencia libre...”
Derecho a la intimidad personal y corporal
El derecho a la intimidad personal y corporal se garantiza en la
Constitución boliviana (art. 15.I), con una declaración general en el sentido de
que “toda persona tiene derecho a la vida y la integridad física, psicológica y
sexual”; además, “nadie será torturado, ni sufrirá tratos crueles, inhumanos,
degradantes o humillantes”.
9 Ibídem, p. 61.
207
La intimidad personal se ha descrito como el espacio reservado a los

asuntos del sujeto frente a interferencias ajenas; en el lenguaje común ha sido
definido como ese derecho a ser “dejado en paz”. El honor y la intimidad,
como derechos de la personalidad, siempre han sido bienes esenciales del
hombre, imprescindibles para su vida en sociedad y, por tanto, han merecido
protección jurídica.
En un primer momento fueron las Declaraciones y Pactos Internacionales
los que recogieron esos derechos y se encargaron de hacerlos evolucionar
hasta convertirlos en derechos fundamentales. Así, la Declaración Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre (art. 5), establece que “Toda persona
tiene derecho a la protección de la Ley contra los ataques abusivos a su honra,
a su reputación y a su vida privada y familiar”.
Por su parte, la Declaración Universal de los Derechos del Hombre,
aprobada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 (art. 12),
establece que “Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada,
su familia, su domicilio su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su
reputación”. Lo propio ha hecho la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, más conocida como Pacto de San José de Costa Rica de 1969 (art.
11), cuando establece: 1) “Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y
al reconocimiento de su dignidad; y, 2) Nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio
o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honor o reputación”.
De todas estas Declaraciones y Pactos Internaciones, los derechos
al honor y a la intimidad pasaron al Derecho Civil, y a la mayoría de las
Constituciones, incluyendo a la boliviana (arts. 15.I, 21.II y 22). El Código civil
(art. 18) establece que “nadie puede perturbar ni divulgar la vida íntima de
una persona”. Se trata de que ese ámbito de la vida privada y familiar quede
excluido de las intromisiones de los demás, salvo autorización del interesado.
Esta protección civil de la intimidad, concuerda con la doctrina española en
el sentido de que la esfera de la intimidad personal está determinada por
las ideas que prevalezcan en cada momento en la sociedad y por el propio
concepto que cada persona, por sus propios actos, mantenga al respecto y
determine con sus pautas de comportamiento.
En el ordenamiento jurídico español, el art. 1.1 LO 1/1982 de 5 de mayo,
comienza estableciendo que “el derecho fundamental al honor, a la intimidad
personal y familiar y a la propia imagen, garantizado en el artículo 18 de
la Constitución (española), será protegido civilmente frente a todo género
de intromisiones ilegítimas de acuerdo con lo establecido en la presente Ley
Orgánica”.
208
Etapa preparatoria
En todo caso, se puede limitar el derecho fundamental a la intimidad

personal y corporal, siempre y cuando concurran los requisitos de razonabilidad
y proporcionalidad, y los subprincipios de necesidad, de idoneidad y de
proporcionalidad en sentido estricto. A propósito del subprincipio de
necesidad, el TC español12 estableció que esta exigencia debe presidir la
adopción de medidas limitativas de derechos fundamentales, y supone que
su adopción se revele objetivamente imprescindible para el aseguramiento de
un bien o interés constitucionalmente relevante, lo que trasladado al ámbito
particular del proceso penal, ha de habilitar a la autoridad judicial a decretar
tales medidas únicamente cuando su adopción sea indispensable para
asegurar “la defensa del interés público que se pretende defender mediante
el ejercicio del ius puniendi”. En suma, una medida restrictiva de los derechos
fundamentales habrá de reputarse necesaria cuando de su resultado pueda
depender el ejercicio del ius puniendi, lo que tan sólo acontecerá cuando su
puesta en práctica permita acreditar, desde un punto de vista objetivo, la
existencia de alguno o algunos de los hechos constitutivos del tipo delictivo
objeto de investigación y, desde el subjetivo, la participación del imputado
en los mismos.
En la misma línea, la jurisprudencia puertorriqueña encontró des
proporcionado e irrazonable un registro al desnudo de una persona que tenía
que ingresar a un centro penitenciario.13 La infortunada visitante, no obstante
que entregó la pequeña porción de droga que pretendía ingresar al penal, fue
obligada a desnudarse, incluyendo su ropa interior, y a ser requisada, sin
orden judicial, en un baño abierto y en presencia de tres guardias. Entre los
razonamientos condenatorios, el Tribunal Supremo de Puerto Rico sostuvo
que “el registro al desnudo ha sido descrito como una experiencia humillante,
embarazosa y que atenta contra la dignidad de las personas...” y que “la
protección constitucional contra registros irrazonables tiene como objetivo
básico proteger la intimidad y la dignidad del ser humano...” Si bien es cierto
que el registro personal está previsto en los reglamentos penitenciarios, lo
censurable fue la forma en que se ejecutó la medida.
Derecho a la libertad
El derecho a la libertad personal, proclamado en el art. 22 de la
Constitución, es otro de los derechos que se verá necesariamente afectado
por una intervención corporal. La afectación de este derecho fundamental
12 STC 207/1996, de 16 diciembre.

13 Sentencia CC-1998-0609, de fecha 7 de octubre de 1999: El pueblo de Puerto Rico versus Katia Bonilla Bonilla.
209
es evidente si tomamos en cuenta que, según el TC14 es la capacidad de

autodeterminarse en el espacio, el tiempo y la estructura social-política, sin
restricciones o limitaciones que no provengan de una causa justa y estén
determinadas en una ley.
En cualquier caso la ejecución de una medida de intervención corporal
entraña siempre una necesaria privación de libertad. La obligatoriedad
de las intervenciones corporales, previa autorización judicial, requiere
una detención o si se prefiere, una privación de su libertad por el tiempo
estrictamente necesario para que se decrete y realice por parte del personal
médico cualificado, único medio posible de asegurar el derecho a la salud de
la persona afectada.
Sin embargo la libertad, entendida como medio esencial para lograr
la conservación de la vida, cuyo resultado es la seguridad, tampoco es un
derecho absoluto, de modo que el propio precepto constitucional contempla
la posibilidad de su limitación en los casos y formas previstos en la ley. Así,
la Constitución (art. 73) establece que toda persona sometida a cualquier
forma de privación de libertad será tratada con el debido respeto a la
dignidad humana, y tiene derecho a comunicarse libremente con su defensor,
intérprete, familiares y personas allegadas.
El artículo 23 de la Constitución consagra que “toda persona tiene derecho
a la libertad y seguridad personal” y “la libertad personal sólo podrá ser
restringida en los límites señalados por la Ley, para asegurar el descubrimiento
de la verdad histórica en la actuación de las instancias jurisdiccionales”. Así,
salvo la vida humana, todos los derechos fundamentales son susceptibles de
limitación en el curso de un proceso penal.
Derecho a no declarar contra sí mismo y la presunción de inocencia
La intervención corporal ―coactiva― que solicite el fiscal puede llegar a
vulnerar las garantías constitucionales de no declarar contra sí mismo y a la
presunción de inocencia que tiene el imputado; por tanto, cualquier diligencia
en este sentido debe practicarse respetando escrupulosamente sus derechos
fundamentales y las formalidades legales. Todos estos derechos, que han
revolucionado el proceso penal, se encuentran plasmados en la Constitución
boliviana (arts. 114-121).
El Código procesal (art. 5) “considera imputado a toda persona a quien
se atribuya la comisión de un delito ante los órganos encargados de la
persecución penal” y sienta como principio rector que, desde el inicio de
14 SC 51/2005 de 18 de agosto.
210
Etapa preparatoria
la investigación o persecución penal, “podrá ejercer todos los derechos y

garantías que la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales
vigentes y este Código le reconocen…”
Los referidos derechos reconocidos en la Constitución, las Convenciones
y Tratados Internacionales, y el Código procesal, tienen que precautelarse
a lo largo del proceso penal. En este sentido, por ejemplo, la declaración
del imputado ha dejado de ser un instrumento privilegiado de incriminación
para convertirse en un verdadero medio de defensa.
De la misma forma, el derecho a la presunción de inocencia vendrá
a revolucionar el proceso penal, que implica, en esencia, según Montero
Aroca,15 lo siguiente: 1) Todo imputado es inocente mientras no se declare lo
contrario en sentencia condenatoria, lo que impone que a lo largo del proceso
debe ser tratado y considerado inocente; 2) Se trata de una garantía procesal,
en cuanto que no afecta ni a la calificación de los hechos como delictivos ni
a la responsabilidad penal del acusado, sino que atiende a la culpabilidad
del mismo, de modo que ha de resultar probado que ha participado en los
hechos; 3) Esa garantía procesal, ya en el momento final del proceso, es
decir, en la sentencia, no se refiere a la forma o requisitos de la misma, sino
que sirve para determinar el contenido del pronunciamiento absolutorio o
condenatorio de la sentencia; 4) La garantía, comprende todos los elementos
del hecho por los que puede condenarse en la sentencia, elementos que son
objetivos, en cuanto la prueba ha de referirse necesariamente a lo constatable
por medio de los sentidos, no a los elementos subjetivos o animi.
El derecho a no declarar contra sí mismo viene a ser una consecuencia
lógica de la presunción de inocencia, que encarna todo el ordenamiento
procesal penal de corte liberal, centrado en las garantías del inculpado frente
a la actuación punitiva estatal.
Así la intervención corporal no se puede equiparar a una “declaración”,
que exteriorice o admita culpabilidad alguna, sino que esta diligencia se
limita a tolerar que se le haga objeto de una peculiar modalidad de pericia,
exigiéndole al efecto una colaboración que, en buena técnica, nunca podrá
equipararse a la “declaración” que alude la Constitución boliviana (art. 212).
A propósito de los métodos alcoholométricos, Gimeno Sendra16 consideraba
que una intervención tan insignificante como la de un análisis sanguíneo no
puede suponer la conculcación de ninguna norma constitucional, máxime
15 MONTERO AROCA, J. Principio acusatorio y prueba en el proceso penal. La inutilidad jurídica de un eslogan
político, en AAVV Prueba y Proceso Penal…Ob. Cit. pp. 48-51.
16 GIMENO SENDRA, V. Constitución…Ob. Cit. p. 127.
211
si se piensa que dicha intervención corporal se realiza precisamente para

garantizar el derecho a la vida e integridad física de los demás conductores,
distintos a los que presumiblemente, y mediante la ingestión de alcohol,
ponen en peligro la seguridad del tráfico.
También Gil Hernández17 consideraba que la utilización de su propio
cuerpo o determinados métodos de carácter científico, no supone una auténtica
declaración de culpabilidad en el sentido de los derechos constitucionales.
Con respecto a la prueba de alcoholemia, el autor aclara que no se obliga al
detectado a emitir una declaración que exteriorice su contenido, admitiendo
su culpabilidad, sino a tolerar que se le haga objeto de una especial modalidad
de pericia, lo que exige una mínima colaboración, en absoluto equiparable
a la declaración comprendida en aquélla, doctrina plenamente aplicable a
cualquier otra medida de intervención corporal legalmente adoptada, en
cuanto no se trataría de un acto de inculpación, sino de un medio de prueba
que puede ser tanto favorable como desfavorable.
1.2 Presupuestos
Toda intervención corporal exige el cumplimiento inexcusable de la
necesaria solicitud fundamentada del fiscal y la autorización expresa y
motivada del juez instructor en lo penal, donde se dispongan además las
formalidades que estime conveniente la autoridad jurisdiccional para su
ejecución y práctica.
La intervención corporal debe acordarse mediante resolución judicial
motivada en la que se determine expresamente, en cuanto sea posible, el
objeto de la diligencia, el lugar, el personal idóneo encargado de su ejecución,
etc. La resolución debe explicitar, con el mayor detalle posible, las razones,
condiciones y presupuestos que han llevado y legitiman la medida. Y como el
fiscal es el encargado de solicitar fundadamente y bajo su responsabilidad la
intervención corporal, será obviamente el encargado de acreditar la existencia
de los indicios de la comisión del delito y el cumplimiento de los requisitos
de la proporcionalidad. La autorización judicial, debidamente motivada,
que ponga de manifiesto la observancia del principio de proporcionalidad,
es de obligado cumplimiento cuando se encuentran implicados derechos
fundamentales de la persona.
El sacrificio de estos derechos, según Iglesias Canle,18 se justificaba
únicamente por la existencia de un interés superior, como puede ser el ejercicio
17 GIL HERNÁNDEZ, A. Intervenciones Corporales…Ob. Cit., p. 54.
212
Etapa preparatoria
del ius puniendi por parte del Estado y la averiguación y persecución de los
delitos, que impone restricciones a tales derechos de corte constitucional.
En todo caso, no pueden ser restricciones indiscriminadas sino que debe
respetarse el contenido esencial de tales derechos y que además deben venir
impuestas por el legislador, que es el único legitimado para reglamentar la
limitación de los derechos y libertades de los demás, en los términos que
aconsejen la Constitución y el interés general de la sociedad. El TC,19 desde
su inicio, estableció que cualquier restricción a los derechos fundamentales
consagrados en la Constitución, sólo puede ser dispuesta mediante Ley de
la República (art. 109.II CPE), disposición constitucional que es concordante
con el art. 4 del Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y
Culturales de 16 de diciembre de 1966, y el art. 30 de la Convención Americana
de Derechos Humanos.
Entre estas garantías se sitúa el necesario control judicial, y queda
expresamente establecido que sólo el juez de instrucción es el único legitimado
para restringir los derechos fundamentales y las libertades públicas (art. 54.2
CPP). El TC20 señaló que en Bolivia la Constitución consagra los derechos
fundamentales, pero a la vez establece límites a su ejercicio a través de sus
propias normas y, en su caso, remitiendo a las disposiciones legales ordinarias.
Con fundamento en la norma prevista por el artículo 28 de la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el TC también aclaraba
que los derechos fundamentales no son absolutos, encuentran límites y
restricciones en los derechos de los demás, la prevalencia del interés general,
la primacía del orden jurídico y los factores de seguridad, moralidad y
salubridad públicos, que no pueden verse sacrificados en aras de un ejercicio
arbitrario o abusivo de las prerrogativas individuales; es decir, que los
derechos fundamentales pueden ser limitados en función al interés social.
El juez cautelar es el encargado de ejercer el control jurisdiccional de la
investigación y específicamente de los actos del MP y de los funcionarios
policiales, conforme prescriben los artículos 54.1 y 279 CPP. Sin embargo,
todo imputado que considere que en el curso del proceso investigativo ha
sufrido una lesión de un derecho fundamental, debe impugnar tal conducta
ante el juez instructor, que es el órgano jurisdiccional que tiene a su cargo el
control de la investigación, desde los actos iníciales hasta la conclusión de la
etapa preparatoria.
19 SSCC 17/99 de 6 de diciembre, y la 6/2000 de 21 de diciembre.

20 SC 4/2001 de 5 de enero.
213
En todo caso, la intervención corporal para ser legítima exige los

siguientes requisitos: a) cobertura legal; b) indicios de la comisión de un hecho
delictivo; c) autorización judicial motivada; d) cumplimiento del principio de
proporcionalidad: proporcionalidad de la medida con la gravedad del delito;
necesariedad, idoneidad y proporcionalidad en sentido estricto; e) que la
ejecución se lleve a cabo por profesional idóneo y que no comporte en ningún
caso riesgo para la salud del sujeto que será intervenido.
Todos estos requisitos se deben poner de relieve, según el TC,21 en la
motivación, que no puede ser reemplazada por la simple relación de los
documentos o la mención de los requerimientos de las partes; de modo que
está obligado a expresar los presupuestos jurídicos que motivan la medida,
con cita de las normas legales aplicables y la descripción clara y objetiva de
los elementos de convicción concurrentes.
A tiempo de autorizar la intervención corporal, el juez instructor tiene que
asegurarse de que la medida sea estrictamente necesaria, idónea y proporcional
a los fines de la investigación. En cualquier otro caso, la diligencia no sólo que
puede devenir en arbitraria e ilegal, sino también comportar prueba ilícita, y
Al igual que en Bolivia, en el ordenamiento jurídico español según Iglesias
Canle,22 no se precisa intervención judicial cuando corriese peligro la vida
de una persona, por ejemplo, en el caso de intoxicación por la rotura de la
bolsa o envoltorio de la droga en el interior del cuerpo del sospechoso que
pueda poner en peligro su vida; o en el supuesto en que a un accidentado de
tráfico inconsciente se le practica una prueba analítica para saber el grado de
alcohol en la sangre. En tales casos, si no fuere posible esperar la autorización
judicial, el personal médico o sanitario intervendría, sin necesidad de que
prestase su consentimiento el sujeto objeto de la diligencia, siempre y cuando
su vida corriese peligro.
Al igual que en España, este principio ha sido reconocido y desarrollado
por el TC boliviano sentando como premisa que “en cualquier caso que
intervenga el Estado (en la limitación de algún derecho fundamental) debe
hacerlo de modo tal que su injerencia sea limitada, previsible, calculable, y
acorde a los intereses de la colectividad.23
21 SC 1141/2003-R de 12 de agosto.
23 La SC 74/2006 de 5 de septiembre, fue una de las primeras en pronunciarse expresamente sobre el principio de
proporcionalidad, y que debe regir cualquier limitación de algún derecho fundamental.
214
Etapa preparatoria
Así, la proporcionalidad viene siendo entendida como criterio de lo

razonable en la actuación de los poderes públicos en cuanto implica, como
medio de protección del status civitatis, el establecimiento de límites a la
intervención estatal en el logro de un equilibrio entre los intereses generales
que ha de perseguir y los derechos fundamentales de los individuos y grupos
que, sólo justificada y extraordinariamente, pueden verse afectados sin
lesionar su esencia, y siempre que no se sobrepase lo estrictamente necesario
para la consecución del fin pretendido.
La actuación del Estado, según Iglesias Canle,24 debe sopesarse desde
el criterio o perspectiva de lo razonable, y, aunque intereses vitales para la
convivencia pacífica de los ciudadanos estén en juego, el sacrificio de los
derechos fundamentales y libertades públicas, debe ponderarse, medirse y
evitar restricciones innecesarias por ineficaces o, simplemente, por excesivas.
En todo caso, resulta difícil dilucidar una situación en la que se
contraponen el interés particular y el interés general, por cuanto si bien este
último debe ser resguardado antes que aquél, tampoco puede llegarse a un
extremo cerrado de impedir totalmente el ejercicio de derechos individuales
a título de proteger los de la colectividad, dado que debe existir un baremo
para determinar hasta dónde se puede llegar con una restricción de derechos
particulares en beneficio de los generales, debiendo tomarse en cuenta en
estos supuestos el principio de proporcionalidad, y los tres subprincipios:
idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto.
Con la finalidad de encontrar, en una intervención corporal, una
justificación constitucional objetiva y razonable, el TC25 español recuerda
los requisitos que conforman la doctrina sobre la proporcionalidad, y que
pueden resumirse en los siguientes aspectos: 1) que la medida limitativa del
derecho fundamental esté prevista por la Ley; 2) que sea adoptada mediante
resolución judicial especialmente motivada; y, 3) que sea idónea, necesaria y
proporcional en relación con un fin constitucionalmente legítimo.
La intervención tiene que encomendarse a personal médico, evitarse todo
riesgo para la salud, así como el trato inhumano o degradante. Asimismo,
la gravedad de los hechos, que tendrá que demostrar el fiscal, actuará
como parámetro de razonabilidad y justificará el interés del Estado en la
persecución de un determinado delito. La transcendencia de esta cuestión
no se refiere únicamente a la aplicación del principio de proporcionalidad
al caso concreto, tema en el que no hay discusión, sino que está íntimamente
215
relacionada con la conveniencia o no del establecimiento de un catálogo de

delitos de la suficiente entidad para acordar, en cada caso, la intervención
corporal adecuada.
En opinión de Asencio Mellado,26 la fuerza de la sospecha base de la
imputación habrá de ser proporcionalmente mayor en tanto que la intervención
a efectuar en el ámbito protegido por el derecho lo sea de una también mayor
gravedad. En cualquier caso, no sólo hay que atender a la conducta propia
del sujeto, es decir, a los indicios objetivos que sobre él recaen, sino también
a la expresa finalidad perseguida por la intromisión o, lo que es lo mismo,
a su imprescindibilidad en relación con la situación probatoria, esto es, si la
medida busca únicamente la confirmación de extremos ya conocidos o si, por
el contrario, es esencial al descubrimiento del hecho. Y resultaría conveniente
que el legislador recogiera de la manera más oportuna un listado escalonado
y en relación a cada uno de los delitos que, en principio, suelen precisar o
acomodarse a la exigencia de intervenciones corporales, y estableciera un
orden de prelación de dichas medidas en atención a su carácter más o menos
grave.
La gravedad como parámetro de actuación, puede desplegar su eficacia
en el campo de la posible imposición coactiva de las medidas de intervención
corporal. En palabras de Iglesias Canle,27 sólo en relación a supuestos
especialmente graves y en los que haya bienes jurídicos de especial relevancia
se justifica la imposición coactiva de una medida de intervención corporal;
gravedad delictiva que no debe cifrarse exclusivamente en la entidad de la
pena a imponer, sino también en la propia entidad del ilícito penal y de los
bienes jurídicos a los que sirve, y, en definitiva, al carácter absolutamente
imprescindible de la intervención corporal para el esclarecimiento de los
hechos.
Y como la intensidad de la medida es tal tampoco se puede ordenar
ninguna intervención corporal, salvo que existan indicios serios y racionales
contra un imputado debidamente identificado. Los indicios serios y racionales
y las sospechas fundadas de la atribución de un hecho delictivo son otras de
las bases sobre la que opera esta diligencia. En tal sentido, debe conectarse
esta exigencia, de una parte, con la proporcionalidad de la injerencia, y, de
otra, la existencia de un proceso penal en marcha, lo que impide su adopción
al margen de ambos requisitos.

216
Etapa preparatoria
1.3 El procedimiento
Aun cuando no lo establezca expresamente el Código procesal boliviano,
ni la LOMP la ejecución de las intervenciones corporales tiene que realizarse
por personal médico especializado. La intervención de un facultativo, que
debe hacerla además en un lugar adecuado, resulta exigible con independencia
de la gravedad o intensidad de la intervención corporal de que se trate. Lo
fundamental es que en la realización de estas investigaciones corporales se
respete la lex artis, o reglas propias de la profesión médica.
El sistema procesal penal tiene que garantizar la dignidad y la salud de
la persona que sufre la medida. En opinión de Iglesias Canle,28 la decisión
de la intervención corporal más conveniente dependerá en gran medida de
las condiciones particulares del sujeto pasivo de la diligencia. De ahí que
resulte esencial la actuación de un médico que con su especial formación
en Medicina esté en condiciones de asegurar que una intervención corporal
determinada (la que el juez haya autorizado) no resulte lesiva, ni con carácter
general, ni tampoco en el caso particular en relación al sujeto pasivo objeto
de esa diligencia.
El principio de proporcionalidad, exige que el juez, en estos supuestos,
ordene previamente el respectivo dictamen pericial. Y como está en juego la
salud de la persona, esta diligencia no podría practicarse ni siquiera con el
consentimiento del sujeto pasivo, al igual que si la misma resulta degradante
contra la dignidad de la persona humana.
La citada autora recuerda que debe prestarse especial atención a
las prevenciones o normas que deben observarse para la realización de
determinadas intervenciones corporales consistentes en la extracción y
recogida de muestras, tejidos o fluidos corporales para su posterior análisis
y contraste con el resultado del análisis pericial de las muestras dubitativas.
Además una adecuada identificación, recogida y remisión al laboratorio de
muestras indubitadas, deviene en esencial para que los resultados resulten
fiables y sean tomados en cuenta y valorados por el fiscal y, en su caso, por el
juez o tribunal, respectivamente.
Las víctimas también pueden ser destinatarias de las intervenciones
corporales, en el ámbito de los delitos contra la integridad física y la libertad
sexual, donde su reconocimiento por parte de personal médico resulta
fundamental para la búsqueda y adecuada recogida de vestigios biológicos
provenientes del autor de los hechos (semen, saliva, pelos, etc.), esenciales
28 Ibídem, p. 77.
217
para la determinación e identificación del imputado. La búsqueda de huellas

del delito en su cuerpo y ropas debe respetar en todo caso la intimidad de la
víctima, sin que sea sometida en modo alguno a trato inhumano o degradante.
Tal como aclaraba Asencio Mellado,29 toda intervención corporal resulta
acotada en su realización por dos requisitos irrenunciables aún en el caso de
que el inculpado muestre su conformidad: de una parte, el respeto a la salud y
la dignidad personal de forma que no están permitidos en ninguna situación
los tratos inhumanos o degradantes; de otra parte, que la intromisión sea
conducente o instrumental a una investigación penal respecto de la cual la
medida ha de ser proporcionada. En suma, la simple probabilidad del peligro
en la salud del imputado debería excluir la intervención corporal.
Las intervenciones corporales deben considerarse una obligación procesal
que, agotadas las vías de coerción jurídica, no puede dejarse a la voluntad
del sujeto pasivo al que se dirige su cumplimiento. La coerción deberá ser
física, previo cumplimiento estricto de los criterios y parámetros que integran
el principio de proporcionalidad. La falta de coerción física (en caso de
negativa), según Asencio Mellado,30 haría ineficaz el proceso penal y dejaría
indefensas a las víctimas de delito frente a cualquier infractor del Código
penal. En todo caso, si tal obligación de soportar negativamente diligencias
en su persona o bienes no se impusiera, el imputado no habría, si no quisiera,
de someterse a una simple toma de huellas dactilares, a fotografías para los
archivos policiales, a formar parte de una rueda de reconocimiento e, incluso,
en este mismo orden de ideas, podría negarse a que contra él se efectuara
un registro domiciliario o una intervención de sus comunicaciones ya que
el fundamento, si se atiende a los derechos a no declarar o no hacerlo contra
uno mismo, es idéntico en todos estos casos.
2. El agente encubierto
El legislador ha creado y puesto a disposición del fiscal la figura del agente
encubierto, denominado comúnmente “infiltrado”. El Código procesal (art.
282) establece que el agente encubierto intervendrá sólo en las investigaciones
de delitos vinculados al tráfico ilícito de sustancias controladas y en ausencia o
insuficiencia de medios de prueba. El fiscal podrá solicitar fundadamente, bajo
su responsabilidad, al juez de instrucción, autorización para la intervención
de miembros de la policía nacional, altamente calificados, sin antecedentes
penales o disciplinarios, y que presten su consentimiento al efecto, debiendo
mantener en reserva su identidad. El policía designado deberá informar
30 Ídem
218
Etapa preparatoria
al fiscal sobre las actividades realizadas y por realizarse en el curso de la

investigación. El agente tiene que ser un policía, altamente calificado, que
preste además su consentimiento para poder infiltrarse en una organización
criminal.
La reacción eficaz contra este tipo de delincuencia organizada aconsejaba
la adopción de medios de investigación ocultos que pudieran hacer frente
a la clandestinidad con la que actúan las grandes redes del narcotráfico.
La forma altamente organizada de este tipo de delincuencia, ha terminado
imponiendo respuestas legales poco “convencionales” para combatirla y
así obtener elementos de convicción que permitan sancionar a sus autores o
responsables.
La intervención del agente encubierto afecta a los derechos fundamentales
a la privacidad y la intimidad, previstos en la Constitución (art. 21.II). El agente
que de forma voluntaria asume la tarea de infiltrarse en una organización, ha
de actuar bajo una identidad falsa, que le permita forjar relaciones personales,
ganarse la confianza del grupo y acceder, mediante el engaño, no sólo al
conocimiento de delitos cometidos o en vías de preparación, sino también a
todo tipo de datos privados sobre las personas investigadas y sus allegados,
con una “grave” restricción de los derechos a la privacidad y a la intimidad.
Tal como aclaraba Gómez de Liaño Fonseca-Herrero,31 el solo hecho de la
infiltración afecta a la intimidad “latu” y llegado el caso “strictu sensu”, ya que
aun cuando el agente encubierto únicamente busca información referente a
ilícitos accede, sin pretenderlo, a datos de carácter reservado sobre la esfera
privada, e incluso íntima, del investigado y de las personas de su entorno
ajenas a las indagaciones, toda vez que observa y escucha aquello que, bien
acontece en su presencia o bien le cuentan.
Así, el agente infiltrado en una organización criminal puede actuar como
si fuera uno más del grupo y así se le permita conocer y, en su caso, investigar
desde adentro todo el movimiento delictivo por el tiempo que determine el
juez de instrucción. La intervención del policía infiltrado constituye un típico
acto de investigación, por cuanto el testimonio del agente encubierto no será
suficiente para fundar una condena si no se cuenta con prueba adicional
incorporada válidamente al juicio oral y público. Y aunque el legislador no
lo haya previsto expresamente, el agente debería gozar, como cualquier otro
testigo que pone en peligro su vida, de la protección del MP y de la policía.
31 GÓMEZ DE LIAÑO FONSECA-HERRERO, M. Infiltración policial y proceso penal, en AAVV Investigación y

Prueba…Ob. Cit. p. 207.
219
La autorización judicial del agente consignará la identidad supuesta del

mismo, que será mantenida en reserva y se conservará fuera de las actuaciones
con la debida seguridad en sobre cerrado y lacrado que contendrá, además, la
identidad verdadera del agente.
El agente encubierto no está exento de la responsabilidad, si en el curso de
la investigación realiza actos distintos a los específicamente encomendados
o con evidente exceso o desproporcionalidad, en relación a las necesidades
o finalidades de la averiguación. La utilización del agente sólo se permite
en los delitos de narcotráfico (Ley Nº 913 de 16 de marzo de 2017, Ley de
Lucha contra el Tráfico Ilícito de Sustancias controladas), y como cualquier
otro policía que interviene en una investigación, a los efectos de la valoración
probatoria, debe declarar en el juicio oral y público.
A diferencia del agente encubierto, cuya intervención se encuentra
debidamente reglamentada, el legislador boliviano (art. 200) también
reconoce a los denominados “confidentes” o “informantes” de la policía.
Por lo general, estos colaboradores directos de la policía, son personas que
pertenecen a los propios círculos delictivos que, a cambio de obtener “ciertos
beneficios económicos”, terminan brindando información a las diferentes
unidades policiales.
La utilización de “confidentes” por parte de la policía constituye una
práctica común, especialmente para combatir a las grandes organizaciones
criminales. Para Gimeno Sendra,32 su mayor problema reside en la ocultación
de la identidad del confidente a fin de evitar, no sólo posibles atentados
vengativos contra su persona, sino también para no “quemar”, mediante la
revelación de su identidad, una fuente de información policial futura.
Y dadas las características que rodean al “confidente”, el Código procesal
boliviano (art. 202) se ha limitado a reconocer que “las informaciones dadas
por los informantes de la policía no podrán ser recibidas ni utilizadas, salvo
cuando sean interrogados como testigos”. El precepto pone de manifiesto la
necesidad que tiene el sistema penal de proteger a los informantes, habida
cuenta que, en muchos casos, proporcionan información valiosa para el
esclarecimiento policial de determinados hechos criminales.
La diferencia entre el “confidente” o “informante” y el “agente encubierto”
radica, fundamentalmente, en que el primero puede no ser oficial de
policía y actúa en el anonimato, a pedido directamente de la policía y sus
informaciones no podrán ser recibidas ni utilizadas en el proceso. Muy por
32 GIMENO SENDRA, V., Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 474.
220
Etapa preparatoria
el contrario, la intervención del agente encubierto, como se dijo, supone no

sólo estar autorizada por el juez instructor, sino también exige una serie de
formalidades y responsabilidades de las que carece el “confidente”. Como
en Bolivia los “informantes”, prácticamente, están al servicio exclusivo de
la policía pero en el anonimato, no se los puede identificar, menos hacer
comparecer oficialmente al proceso, aunque el legislador haya previsto que
pueden ser “interrogados como testigos”.
3.2 Presupuestos
La intervención del agente encubierto sólo se legitima en la medida en
que el fiscal, como responsable de la investigación, demuestre la existencia de
indicios racionales de que el imputado se encuentra vinculado a los delitos
previstos y sancionados en la Ley; y el carácter excepcional de la medida
queda de manifiesto cuando se aclara “en caso de ausencia o insuficiencia de
prueba…”
Así pues el agente, gracias a la confianza que se ganará dentro del grupo
criminal, podrá acceder a todo un cúmulo de elementos de convicción,
mediante el engaño y la identidad falsa, proporcionada por el Estado a
los funcionarios policiales que voluntariamente asuman la condición de
infiltrados.
La autorización judicial para que intervenga el agente encubierto compete
en forma exclusiva al juez instructor por mandato expreso del artículo 282 del
Código procesal. La reserva jurisdiccional de la medida busca garantizar la
observancia del principio de proporcionalidad, de obligado cumplimiento
cuando se encuentran implicados derechos fundamentales de la persona. La
resolución tiene que ser lo suficientemente motivada no sólo para persuadir
y convencer sobre la corrección y necesidad de la medida, sino también para
permitir el control de la actividad jurisdiccional.
Sin embargo, el principio de legalidad como presupuesto formal del
principio de proporcionalidad constituye el primer requisito que ha de
cumplir toda actuación limitativa de derechos fundamentales. La Constitución
(art. 109.II), prevé que toda intromisión estatal en el ámbito de los derechos
que incida en su desarrollo o limitación, precisa de una habilitación legal.
La Ley Nº 1970 reconoce al agente encubierto en las investigaciones de
delitos vinculados al tráfico ilícito de sustancias controladas, en ausencia
o insuficiencia de medios de prueba (art. 282). El fiscal podrá solicitar
fundadamente, bajo su responsabilidad, al juez de instrucción, autorización
221
para la intervención del agente encubierto, debiendo mantener en reserva su

identidad.
Aquí la autorización expresa y fundada del juez instructor está llamada
a legitimar, exclusivamente, la restricción del derecho a la intimidad que
conlleva la intervención de un agente encubierto, que tiene que hacerse además
respetando el principio de proporcionalidad. Tal como recuerda el TC,33 toda
decisión emitida dentro de un proceso penal, que no implique cuestión de
mero trámite sino que concierna al fondo de lo que se investiga, debe ser
necesariamente motivada o lo que es lo mismo, debidamente fundamentada,
lo que significa, que tanto el fiscal como los jueces que conozcan el proceso,
sea en control jurisdiccional o para resolver el fondo, deberán dictar sus
requerimientos o resoluciones cumpliendo las exigencias de la estructura
tanto de forma como de contenido.
La resolución del juez instructor autorizando la medida, consignará la
identidad supuesta del policía, que será mantenida en reserva y se conservará
fuera de las actuaciones con la debida seguridad en sobre cerrado y lacrado
que contendrá asimismo la identidad verdadera del agente. También el juez
instructor tiene que asegurarse de que la medida sea estrictamente necesaria,
idónea y utilizable sólo en delitos vinculados al tráfico ilícito de sustancias
controladas y, además, en ausencia o insuficiencia de medios de prueba. En
cualquier otro caso, la diligencia no sólo que puede devenir en arbitraria e
ilegal, sino también comportar prueba ilícita, y llegar a expulsarse del proceso
(arts. 13, 171-172 CPP).
En la intervención del agente encubierto también deben concurrir
los presupuestos legitimadores de cualquier restricción de los derechos
fundamentales ―como se ha venido exponiendo―, que son: la idoneidad, la
necesidad y la proporcionalidad en sentido estricto; incluso, en algunos casos se
agrega la finalidad de la medida objeto de control. En realidad, tiene que
existir una relación medio-fin: la proporcionalidad no puede predicarse de
un objeto de control aisladamente considerado, sino de la relación existente
entre una medida y la finalidad perseguida con la misma.
Así, la intervención del agente encubierto habrá de reputarse necesaria
cuando de su resultado pueda depender el ejercicio del ius puniendi, lo que
tan sólo acontecerá cuando su puesta en práctica permita acreditar, desde
un punto de vista objetivo, la existencia de alguno o algunos de los hechos
33 SC Nº 1523/2004-R, de 28 de septiembre.
222
Etapa preparatoria
constitutivos del tipo delictivo objeto de investigación y, desde el subjetivo,

la participación del imputado en los mismos.
Es verdad que se trata de una medida “extraordinaria”, y habrá que
abogar por su utilización limitada a la averiguación de delitos graves como
puede ser la fabricación (art. 47), el tráfico (arts. 33.m y 48), la administración
(art. 50), el suministro (art. 51), el transporte de sustancias controladas (art.
55), cuyas penas fluctúan entre los cinco a veinticinco años de presidio. En
verdad nadie duda de su utilidad para combatir la narcodelincuencia nacional
y transnacional, pero puede resultar excesiva y desproporcionada para
sancionar a los denominados “pisa coca”, “mulas” o “tragones”, que se
encargan de transportar la droga en pequeñas cantidades de un lugar a otro
o, incluso, de un país a otro.
La actividad del agente encubierto consiste, fundamentalmente, en tener la
capacidad de infiltrarse en una organización criminal dedicada a la actividad
del narcotráfico, de tal forma que le permita forjar relaciones personales,
ganarse la confianza del grupo y acceder, mediante el engaño, no sólo al
conocimiento en detalle del delito cometido o en vías de preparación, sino
también de todas las personas involucradas y los elementos de convicción
necesarios para la investigación encomendada.
El policía que hubiera de desempeñar esta misión será designado entre
voluntarios quedando, a partir de ese momento, sometido a las siguientes
prerrogativas y condicionamientos: a) Se le proporcionará una identidad
supuesta, que mantendrá durante todo el tiempo que actúe como agente
encubierto; b) Quedará legitimado para desarrollar las actuaciones que
estime necesarias para la investigación que le hubiera sido encomendada;
c) La información obtenida deberá ponerse, a la mayor brevedad posible, en
conocimiento del fiscal encargado de la investigación.
Aunque el Código procesal no establezca de manera expresa el tiempo
de vigencia de esta medida, pero como no puede realizarse al margen de la
etapa preparatoria, se infiere que la autorización no debería exceder de los
seis meses, tiempo promedio que debe durar la investigación del fiscal. No
obstante corresponde al juez instructor fijar en la autorización, el tiempo de
vigencia de la investigación bajo cobertura, así como decretar la prórroga
cuando la investigación no haya arrojado los resultados deseados, o acordar
la suspensión de la medida, sin prórroga alguna, cuando la diligencia haya
satisfecho las pretensiones investigativas
223
3. Entrega vigilada de sustancias controladas

Con el propósito de complementar el trabajo del agente encubierto y, al
mismo tiempo, honrar Convenios Internacionales, el legislador boliviano ha
puesto a disposición del fiscal la diligencia de entrega vigilada de sustancias
controladas. Lo cierto es que la preocupación por combatir con eficacia el
crimen transnacional se ha hecho sentir desde distintos foros internacionales,
y no son pocos los Convenios de este carácter celebrados hasta la fecha en
busca de una respuesta judicial “globalizada” a un fenómeno que, en los
últimos tiempos, ha adquirido extraordinarias dimensiones.
La Convención de Naciones Unidas, aprobada en Viena el 20 de diciembre
de 1998 (art. 11), ratificada por Bolivia, establece, entre otras medidas, que
las “partes adoptarán las medidas necesarias, dentro de sus posibilidades,
para que se pueda utilizar de forma adecuada, en el plano internacional,
la técnica de entrega vigilada, de conformidad con acuerdos o arreglos
mutuamente convenidos con el fin de descubrir a las personas implicadas en
delitos tipificados de conformidad con el párrafo 1 del artículo 3 y de entablar
acciones legales contra ellas.”
Y como el narcotráfico ha sido calificado como un delito transnacional de
“lesa humanidad” y contrario al derecho internacional, el Estado boliviano
debe coordinar acciones con entidades públicas y privadas extranjeras,
así como con gobiernos y Organismos Internacionales para combatir el
narcotráfico.
Tal como aclara el Código procesal (art. 283), se entenderá por entrega
vigilada, la técnica consistente en permitir que remesas de sustancias
controladas circulen por territorio nacional, entren o salgan fuera de él sin
interferencia de la autoridad competente y bajo su vigilancia, con el fin de
descubrir o identificar a las personas involucradas en la comisión del delito,
aportar pruebas al proceso y, en su caso, prestar auxilio a las autoridades
extranjeras para estos mismos fines.
Se trata de un acto de investigación de carácter subsidiario, puesto
que su adopción, según la Ley, sólo podrá acordarse en caso de ausencia
o insuficiencia de medios de prueba. Ello supone decir que el fiscal podrá
solicitar fundadamente, bajo su responsabilidad, al juez de la instrucción,
autorización para que miembros de la policía nacional altamente calificados,
sin antecedentes penales o disciplinarios, que presten su consentimiento al
efecto, participen en entregas vigiladas, sobre las que se pueda realizar una
vigilancia y seguimiento efectivos.
224
Etapa preparatoria

Al igual que con la diligencia del agente encubierto, el hecho de permitir
que remesas de sustancias controladas circulen, entren o salgan del territorio
nacional, afecta igualmente a los derechos fundamentales a la privacidad y la
intimidad, que se encuentran consagrados en la Constitución boliviana (art.
21.II). Dado que el agente infiltrado en una organización, ha de actuar bajo
una identidad falsa, que le permite ganarse la confianza del grupo y acceder
mediante el engaño, no sólo al conocimiento de hechos delictivos cometidos
o en vías de planificación, sino también a conocer datos privados sobre los
imputados y sus allegados, supone una grave intromisión en la privacidad y
la intimidad del involucrado y de terceras personas.
De hecho toda infiltración afecta a la intimidad por cuanto aunque el
agente únicamente busca información referente a sustancias controladas
llega a tener conocimiento, incluso sin proponérselo, sobre aspectos de la
esfera privada e íntima del imputado y de su entorno que muchas veces son
personas ajenas a las indagaciones, habida cuenta que observa y escucha todo
aquello que acontece en su actividad investigativa.
De ahí por qué la resolución del juez de la instrucción que autorice la
entrega vigilada será mantenida en reserva y se conservará fuera de las
actuaciones con la debida seguridad, en sobre cerrado y lacrado. Los agentes
policiales que intervengan, mantendrán informado al fiscal a cargo de la
investigación, sobre las actividades realizadas y por realizarse en el curso de
la misma y sobre la información que vayan obteniendo.
El propósito del legislador boliviano, al igual que en España según
Montón Redondo,34 es legitimar el seguimiento policial controlado de tales
sustancias, elementos u objetos, para localizar su origen y destino y, con ello,
a los responsables de las redes de producción, tráfico y distribución. El mismo
autor encuentra que sus características esenciales en el Derecho español, son
las siguientes: 1) Se condiciona a la importancia del delito, sus específicas
circunstancias y las posibilidades reales de vigilancia y control; 2) Consiste,
esencialmente, en permitir que remesas de drogas, productos con los que
se sustituyan o cualquiera de los objetos o elementos procedentes de las
actividades antedichas circulen, sin interferencia policial pero bajo su directo
conocimiento y control o se entreguen por la propia policía a los mismos
efectos; 3) Podrá acordarse por el juez instructor, el fiscal y los jefes o mandos
superiores de las Unidades Orgánicas de la Policía Judicial, aun cuando en
este último caso habrá de dar cuenta al fiscal y, si hubiera proceso abierto, al
225
órgano judicial. Y éste es el que tiene que autorizar su utilización con tales
fines, si se tratara de objetos, instrumentos o sustancias que hubieran sido
decomisadas y depositadas judicialmente; 4) En cualquier caso, la adopción
de esta medida habrá de hacerse por resolución fundada especificativa, en lo
posible, de su objeto y para el caso de las drogas su tipo y las cantidades que
pueden entregarse o ponerse en circulación.
3.2 Presupuestos
Al margen de la exigencia de legalidad y una finalidad legítima desde el
punto de vista constitucional, el presupuesto habilitante de una operación de
entrega no es otro que la existencia de indicios racionales de criminalidad,
de un determinado envío o remesa de sustancias controladas. Esta diligencia
busca descubrir o identificar a las personas involucradas en la comisión
del delito, aportar pruebas al proceso y, en su caso, prestar auxilio a las
autoridades extranjeras para estos mismos fines.
Esta diligencia que solicitará el fiscal, será ordenada exclusivamente por el
juez instructor (arts. 54.2 y 283 CPP). La autoridad jurisdiccional debe tener el
control de la investigación y, con ello, garantizar los derechos del imputado, y
proteger el legítimo ejercicio de la persecución penal del fiscal. La medida debe
acordarse mediante resolución fundada en la que se determine explícitamente,
en cuanto sea posible, el objeto de la autorización o entrega vigilada, así como
el tipo y cantidad de la sustancia. Esta resolución ha de ser individualizada
o, si se prefiere, dictada “caso por caso”, y evitarse autorizaciones genéricas
o indiscriminadas que habiliten el desarrollo de entregas vigiladas para todo
tipo de operación de tráfico ilegal o toda actividad de esta naturaleza llevada
a cabo por una determinada organización criminal.
La resolución del juez instructor se impone ante la necesidad de
determinar, con el mayor detalle posible, el paquete o envío cuya circulación
vigilada autoriza, y la identificación de los autores de la entrega o personas
a cuyo nombre se expida. En todo caso, ha de tratarse de una resolución
fundada, que plasme la concurrencia de las condiciones y presupuestos que
han llevado y legitiman la articulación de la medida.
El TC35 ha venido reiterando que la actuación del juez de garantías está
establecida con el fin de resolver todos aquellos conflictos que puedan
presentarse entre los diversos sujetos intervinientes del proceso durante
el período de la investigación. La referida normativa y la jurisprudencia
35 SC 396/2006-R de 25 de abril.
226
Etapa preparatoria
del TC, no han dejado ninguna duda de la reserva jurisdiccional de la

medida y los preceptos han de cohonestarse con la necesidad de observar,
escrupulosamente, el cuadro de garantías establecidas por la norma y que
impone la observancia del principio de proporcionalidad, inexcusable en
toda materia en la que puedan verse implicados derechos de la persona
consagrados como fundamentales.
El TC36 ha dejado establecido que la fundamentación como garantía
básica del debido proceso, es más relevante y de mayor exigibilidad en autos
y resoluciones definitivas. En todas estas resoluciones es imprescindible
que sean suficientemente motivadas y se expongan con claridad las razones
y fundamentos legales que las sustentan y que permitan concluir, que la
determinación sobre la existencia o inexistencia del agravio sufrido fue el
resultado de una correcta y objetiva valoración de las pruebas. En la medida
que las resoluciones contengan los fundamentos de hecho y de derecho, la
parte tendrá la certeza de que la decisión adoptada es justa; por lo que no
le está permitido a un juez o tribunal, reemplazar la fundamentación por la
relación de antecedentes, la mención de los requerimientos de las partes o
hacer alusión de que el juez obró conforme a derecho.
La falta de fundamentación según el mismo Tribunal,37 vulnera el derecho
a la seguridad jurídica, que viene a ser la condición esencial para la vida y el
desenvolvimiento de los individuos que la integran; implica el derecho a la
certeza y la certidumbre que tiene la persona frente a las decisiones judiciales
y fiscales, las que deberán ser adoptadas en el marco de la aplicación objetiva
de la Ley y la consiguiente motivación de la resolución.
En el ordenamiento jurídico español, según López Yagües,38 la
autorización para el desarrollo de esta primera operación y la posterior
puesta en circulación de la sustancia bajo estricta vigilancia, ha de proceder
de una autoridad investida de potestad jurisdiccional y ser llevada a cabo con
su intervención.
En ningún caso el fiscal debería solicitar, y muchos menos el juez instructor
ordenar la entrega vigilada de sustancias controladas, si se advierte que esta
diligencia deviene en desproporcionada e innecesaria. Aun cuando existen
Convenios Internacionales que exigen su vigencia, ambas autoridades deben
36 SC 582/2005-R de 31 de mayo.
37 SC 537/2004-R de 14 de abril.
38 LÓPEZ YAGÜES, V. Circulación o Entrega Vigilada de Drogas u otros efectos, en AAVV Investigación y Prueba…
Ob. Cit. pp. 236-237.
227
tener, en cada caso, la prudencia necesaria para evitar abusos en la autorización

y ejecución de esta medida. Asimismo, deben tener en cuenta que se trata
de un acto de investigación de carácter subsidiario, cuya autorización sólo
podrá acordarse en caso de ausencia o insuficiencia de medios de prueba.
El alto valor de los bienes e intereses en juego hace inevitable una
inclinación de la balanza del lado favorable a su consideración como
medida “extraordinaria” en el sentido de su reserva para la averiguación de
conductas de enorme capacidad lesiva, como las que llevan a cabo las grandes
organizaciones criminales vinculadas al narcotráfico. También habrá que
abogar por su utilidad para combatir la “narcodelincuencia” en gran escala
y a nivel transnacional, pero puede resultar excesiva y desproporcionada su
utilización para hechos de escasa relevancia como ocurre, por ejemplo, con
los delitos que cometen los denominados “pisa coca”, cuya infracción penal
no tiene el mismo impacto social.
Esta diligencia consiste en permitir que remesas de sustancias controladas
circulen por territorio nacional, entren o salgan fuera de él sin interferencia
de la autoridad competente y bajo su vigilancia, con el fin de descubrir o
identificar a las personas involucradas en la comisión del delito, aportar
pruebas al proceso y, en su caso, prestar auxilio a las autoridades extranjeras
para estos mismos fines. En realidad, busca descubrir o identificar a las
personas involucradas en la comisión del delito o delitos vinculados al
narcotráfico.
La resolución del juez de instrucción, que siempre tiene que ser fundada,
debe ser explícita en cuanto al objeto de la autorización o entrega vigilada,
así como el tipo y cantidad de la sustancia controlada. En cualquier caso, se
deben evitar las autorizaciones genéricas o indiscriminadas que permitan el
desarrollo de entregas vigiladas para todo tipo de tráfico ilegal llevado a cabo
por una determinada organización criminal.
Sin embargo, dado que el fiscal es el encargado de solicitar fundadamente
y bajo su responsabilidad al juez la autorización para la entrega vigilada, será
esta autoridad la encargada de determinar la existencia y, con precisión, los
indicios de la comisión de un delito relacionado con el tráfico ilícito de drogas.
Como parte de la motivación, el juez establecerá la obligación que tienen
los agentes policiales de mantener informado al fiscal sobre las actividades
realizadas y por realizarse en el curso de la misma y sobre la información que
se vaya obteniendo.
228
Etapa preparatoria
También la autorización judicial debe contener, con el mayor detalle

posible, el paquete o envío autorizado, y la identificación de los autores de
la entrega o personas a cuyo nombre se expida. En todo caso, ha de tratarse
de una resolución fundada, que plasme la concurrencia de las condiciones
y presupuestos que legitiman la articulación de la medida. Esta resolución
judicial además será mantenida en reserva y se conservará fuera de las
actuaciones con la debida seguridad, en sobre cerrado y lacrado.
Una vez sentada como premisa que la medida arbitrada por el artículo 283
del Código procesal sirve a una inmediata función investigadora y, de modo
mediato, a una función de carácter probatorio, conviene señalar brevemente
las consecuencias de orden procesal que se derivan de una eventual operación
de entrega o circulación vigilada lesiva del derecho fundamental que acoge el
artículo 21.2 de la Constitución.
El fiscal siempre debe tener presente que “no tendrá valor la prueba
obtenida mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaños
o violación de los derechos fundamentales de las personas...” y, por tanto,
“carecerán de toda eficacia probatoria los actos que vulneren derechos y
garantías consagradas en la Constitución, en las Convenciones y Tratados
Internacionales vigentes, este Código y otras leyes de la República, así como
la prueba obtenida en virtud de información originada en un procedimiento
o medio ilícito” (arts. 13-172 CPP).
Tal como razonaba López Yagües,39 la utilización de la técnica de entregas
vigiladas exige un doble presupuesto; de un lado, la licitud o legitimidad
de la actividad de la obtención y custodia de la fuente de prueba y, de otro,
la lícita incorporación de esta última al proceso. La inobservancia de uno y
otro presupuesto no puede sino traducirse en la ineficacia procesal de los
resultados obtenidos y, de ese modo, en la inexistencia de un elemento de
convicción a los efectos de determinar la responsabilidad jurídico penal del
imputado.
39 LÓPEZ YAGÜES, V. Circulación o Entrega Vigilada de Drogas u otros efectos, en AAVV Investigación y Prueba…
Ob. Cit. p. 242.
229
230
CAPÍTULO XI
ETAPA PREPARATORIA (VI)
1. La intervención de las comunicaciones 2. El concepto de comunicación 3.

Concepto de secreto y su protección constitucional 4. Concepto de intervención
telefónica 5. Titulares del derecho 6. Excepciones a la inviolabilidad de las
comunicaciones 7. Presupuestos para adoptar la intervención telefónica 8. El
procedimiento 9. Aseguramiento de los elementos de convicción o secuestro
10. Registro ilícito y sus efectos
1. La intervención de las comunicaciones
La Constitución boliviana de 2009 (art. 25.1) proclama que toda persona
tiene derecho “al secreto de las comunicaciones privadas en todas sus
formas, salvo autorización judicial”, con lo cual el histórico “secretismo” de
las comunicaciones ha dejado de ser absoluto. Sin embargo, el Constituyente
ha cometido el despropósito de reiterar, en el apartado tercero del referido
artículo, que “ni la autoridad pública, ni persona y organismo alguno podrán
interceptar conversaciones y comunicaciones privadas mediante instalación
que las controle o centralice”.
Y como no existe una explicación satisfactoria del constituyente al
respecto, este despropósito se podría atribuir al apresuramiento con el que
fue sancionada la Constitución vigente (en una noche en Oruro), de modo
que pareciera que no tuvieron el tiempo ni el cuidado de eliminar el referido
apartado y quedó en la flamante Constitución como un testigo mudo de los
momentos traumáticos que supuso su tratamiento legislativo. En cualquier
caso, seguir con esta prohibición absoluta era contraproducente ante la
necesidad de utilizar este medio probatorio, y una falta de sinceramiento
del legislador y, sobre todo, un desconocimiento de la realidad ya que los
“pinchazos” se practican desde siempre.
Lo evidente es ningún derecho fundamental es “absoluto”, ni siquiera el
derecho a la vida ya que está exento de responsabilidad penal el que llegase
a quitar la vida a una persona en legítima defensa.1 El Código Civil boliviano
(art. 19) establece que “las comunicaciones, la correspondencia epistolar y
1 Sin embargo, las únicas garantías fundamentales ilimitables serían: a) El derecho a guardar silencio que tiene el
imputado, menos a declarar contra sí mismo o contra sus parientes consanguíneos hasta el cuarto grado inclusive,
o sus afines hasta el segundo, de acuerdo con el cómputo civil; y b) La inocencia del imputado que conserva
mientras no exista una sentencia condenatoria ejecutoriada (art. 116 de la Constitución boliviana).
231
otros papeles privados son inviolables y no pueden ser ocupados sino en los
casos previstos por las leyes y con orden escrita de la autoridad competente”.
Y cuando la ley sostiene que las comunicaciones y otros papeles “no pueden
ser ocupados, sino en los casos previstos por las leyes y con orden escrita de
la autoridad competente”, estaba permitiendo las intervenciones telefónicas.
Sin embargo prohibir las intervenciones telefónicas siempre contrastaba
con la necesidad de proteger a la sociedad y al propio Estado, pues una
investigación podía frustrarse, y echarse por la borda el interés colectivo de
sancionar un hecho delictivo. En rigor de verdad era irracional que la misma
Constitución boliviana, permita medidas mucho más radicales contra el
imputado, como su detención preventiva, el allanamiento de domicilio, y no
permitiera la injerencia en sus comunicaciones.
Toda esta doctrina se fundamenta en el Convenio para la Protección de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, del 4 de noviembre
de 1950 (art. 8.2), que permite limitar un derecho fundamental “en tanto en
cuanto esta injerencia esté prevista por la ley, sea una medida necesaria en
una sociedad democrática para la seguridad nacional, la seguridad pública,
el bienestar económico del país, la defensa, el orden y la prevención de los
delitos, la protección de la salud o de la moral, o la protección de los derechos
y libertades de los demás”.
Con base a esta doctrina, la Corte Constitucional de Colombia2 reconoce
que los derechos constitucionales fundamentales no son absolutos; encuentran
límites y restricciones en los derechos de los demás, en la prevalencia del
interés general, en la primacía del orden jurídico y en los factores de seguridad,
moralidad y salubridad públicos, que no pueden verse sacrificados en aras
de un ejercicio arbitrario o abusivo de las prerrogativas individuales.
En esta línea, el Tribunal Constitucional boliviano3 sostenía que “los
derechos fundamentales no son absolutos, encuentran límites y restricciones
en los derechos de los demás, la prevalencia del interés general, la primacía del
orden jurídico y los factores de seguridad, moralidad y salubridad públicos,
que no pueden verse sacrificados en aras de un ejercicio arbitrario o abusivo
de las prerrogativas individuales; es decir, que los derechos fundamentales
pueden ser limitados en función al interés social...” Y aclaraba que la
inviolabilidad de las conversaciones y comunicaciones privadas está referida
a que ninguna autoridad pública, persona u organismo puede interceptar
conversaciones o comunicaciones privadas mediante instalación que las
2 Sentencia Constitucional N° 228/94.
3 SC 004/2001 de 5 de enero.
232
Etapa preparatoria
controle o centralice, por lo que la protección constitucional que se brinda en

este aspecto, presupone la concurrencia de dos condiciones:4
a) Que se trate de telecomunicaciones, es decir, que se trate de comunicación
o conversación a distancia efectuada entre personas por cualquier
sistema de comunicación sin necesidad de trasladarse del lugar donde
se encuentran; y,
b) Que sea un tercero ajeno a esa comunicación o conversación el que
intercepte o penetre su contenido por cualquier medio. De ahí la
protección constitucional de las comunicaciones privadas no puede ser
invocada u opuesta respecto a uno de los sujetos que participa en la
comunicación.
El TC resumía que la inviolabilidad de las comunicaciones establecida
históricamente en la Constitución boliviana, se restringía a aquellos casos
en los que las telecomunicaciones eran interceptadas o centralizadas en su
contenido por cualquier medio por un tercero, y que en este caso la grabación
se había efectuado de manera voluntaria, aspecto que la jueza demandada no
valoró correctamente.
A esta interpretación del TCP, se suma por primera vez la cobertura legal
prevista en la Ley de lucha contra el tráfico ilícito de sustancias controladas de
2017 (art. 11), aunque en principio limitada única y exclusivamente a la lucha
contra el narcotráfico. Sin embargo, tiene que ampliarse esta cobertura a otros
hechos que revistan gravedad, debiendo excluirse los delitos privados y las
faltas.5 En cualquier caso, tómese en cuenta la libertad probatoria que reconoce
el orden jurídico-penal, de modo que el juez puede admitir como medios
de prueba todos los elementos lícitos de convicción que puedan conducir al
conocimiento de la verdad histórica del hecho, de la responsabilidad y de la
personalidad del imputado.
2. El concepto de comunicación
La Constitución no define qué debemos entender por comunicación
pero implícitamente deben estar incluidos todos los medios modernos de
comunicación que existen en el mercado y que pueden ir apareciendo con
4 El TCP (SCP 0523/2011-R de 25 de abril) sostiene que el denunciante MGM se presentó ante el fiscal y le
entregó voluntariamente un disco compacto, que contenía la grabación de tres conversaciones que sostuvo con el
imputado.
5 El Código procesal italiano (art. 266) ha previsto, por ejemplo, que procede la restricción del secreto de las
comunicaciones en los casos siguientes: a) delitos no culposos para los que se encuentre prevista la pena de
prisión perpetua o de reclusión superior en el máximo a cinco años, determinada de conformidad con el artículo
4; b) delitos contra la administración pública para los que se encuentre prevista pena de reclusión no inferior en el
máximo a cinco años; c) delitos relacionados con sustancias estupefacientes o sicotrópicas; d) delitos relacionados
con armas y sustancias explosivas; e) delitos de contrabando; f) delitos de injuria, amenaza, molestia o turbación
a las personas a través de teléfono.
233
la revolución tecnológica. Caben aquí las comunicaciones efectuadas a

través de teléfonos tradicionales, móviles, los sonidos o señales emitidos
en la transmisión de los faxes, teletipos o videoconferencias o en el correo
electrónico de internet. En principio no existe un “numerus clausus” respecto
de los medios de comunicación que pueden ser objeto de vigilancia, lo cual
es positivo habida cuenta que se permite la interceptación de comunicaciones
no telefónicas también protegidas por el secreto constitucional.
Tal como sostiene Marco Urgell, existe un criterio unánime en el derecho
español que considera requisito indispensable para que haya “comunicación”
en los términos del mandato constitucional, que exista una infraestructura
o artificio comunicativo, que no tiene que ser sofisticado, y una distancia
real entre los comunicantes.6 A diferencia de las comunicaciones que se
realizan por canal abierto destinadas a tener la mayor difusión posible, como
ocurre con una entrevista por radio o televisión, la comunicación protegida
constitucionalmente es aquella que se practica mediante canal cerrado y
que busca la expectativa del secreto. La exigencia de canal cerrado tiene una
considerable relevancia respecto de los usuarios de las formas comunicativas
no telefónicas de reciente implantación, puesto que estos usuarios también
tienen una expectativa de que se garantice el secreto de sus comunicaciones.
En esta línea, la telecomunicación es “cualquier sistema de comunicación
a distancia y sin necesidad de trasladarse las personas, como el teléfono, el
telégrafo, la radio telefonía, la televisión y otros similares.”7
Compartimos con la autora Marco Urgell, en el sentido de que el derecho
al secreto de las comunicaciones se aplicará al correo electrónico, a las
videoconferencias, al envío de mensajes a través de Internet, al uso del chat
cuando se emplea la opción que limita la comunicación a dos interlocutores
(vis-à-vis) o a las comunicaciones telefónicas que tienen lugar en la Red (a
través de google talk o skype), mientras que a otras formas de comunicación
que se realicen por canal abierto en Internet (tales como radio o chat entre
varios interlocutores), no le será de aplicación la protección de la Constitución.
3. Concepto de secreto y su protección constitucional
El Diccionario de la Real Academia Española entiende por “secreto”: “cosa
que cuidadosamente se tiene reservada y oculta”. En el ámbito jurídico-penal,
6 MARCO URGELL, Anna, La intervención de las comunicaciones telefónicas: grabación de las conversaciones
propias, hallazgos casuales y consecuencias jurídicas derivadas de la ilicitud de la injerencia, Tesis Doctoral,
Facultad de Derecho, Departamento de Ciencias Políticas y de Derecho Público, Universitat Autónoma de
Barcelona, Bellaterra, octubre 2010, pp. 9 y ss.
7 Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo VIII, Ed. Heliasta 28ª edición, Buenos Aires, Argentina,
2004, p. 26.
234
Etapa preparatoria
parece que la reserva a un determinado número de personas y el ocultamiento

a otro, es la característica esencial del secreto. Así podemos afirmar que el
secreto presenta una naturaleza formal al estar vinculado únicamente a la
idea de comunicación y desvinculado de cualquier tipo de contenido de la
misma.
En la interpretación del Tribunal Constitucional español,8 el secreto se
predica de lo comunicado, sea cual sea su contenido y pertenezca o no
el objeto de la comunicación misma al ámbito de lo personal, lo íntimo o lo
reservado. De ahí que no toda comunicación es necesariamente íntima pero
sí secreta y que la protección constitucional se extiende al propio proceso de
comunicación. A propósito de la pregunta si hay o no secreto entre el emisor
y el receptor, se tiene que aclarar que entre ambos no hay secreto, puesto que
de lo que se trata en el art. 18.3 CE es de no permitir la entrada o acceso de un
tercero en dicho proceso comunicativo. Al no existir entre las partes un deber
de reserva de lo comunicado, nada impide que uno de los interlocutores
pueda retener (grabar) el contenido de una conversación, e incluso mostrarla
a un tercero.
Este fue el razonamiento del TCP9 boliviano, cuando dejaba establecido
que la protección constitucional a la inviolabilidad de las comunicaciones, se
restringe a aquellos casos en los que las telecomunicaciones sean interceptadas
por un tercero; por tanto, se puede difundir una comunicación cuando una de las
personas consiente o autoriza que se grabe el contenido de una conversación,
y en este supuesto el autor estaría exento de responsabilidad. Y aunque la
Constitución boliviana (art. 25.I) reconoce el secreto de las comunicaciones
privadas en todas sus formas, lo que la Ley Fundamental garantiza en
realidad no es el secreto sino la libertad de las comunicaciones, ya que el bien
constitucionalmente protegido es la libertad de las comunicaciones, que se
protege imponiendo el secreto de las mismas.
El secreto de las comunicaciones constituye una garantía del derecho a
la privacidad y a la intimidad personal, que constituye su núcleo esencial.
El Tribunal Constitucional español10 ha establecido que la intervención de
las comunicaciones supone una grave injerencia en la esfera de la intimidad
personal, constitucionalmente reconocida; cualquier intromisión ha de estar
sometida al principio de legalidad y al de proporcionalidad.
8 En este sentido se pronunciaron la STC 34/1996, 2a (RTC 1996/34), en su F.J. 4º así como la STC 70/2002, de
3 de abril (RTC 2002/70), F.J. 9º, entre otras.
9 SCP 0523/2011-R de 25 de abril.
10 STC español 85/1994.
235
Este derecho al secreto de las comunicaciones, presenta una doble

dimensión: la libertad de poder comunicarse con otros sujetos sin interrupción
o limitación alguna y el secreto del mensaje, entendido éste como el derecho
a que terceros no conozcan el contenido de la comunicación. El secreto se
configura, entonces, como una garantía formal que protege la reserva o
privacidad de la comunicación, sea cual sea el contenido de la misma.
Aunque el tenor de una conversación o el contenido de la correspondencia
sea intranscendente y no se exteriorice en ella ningún dato que afecte a la
vida privada de quienes se comunican, la captación de la comunicación por
un tercero constituiría una vulneración al secreto de las comunicaciones.
En el derecho español,11 el secreto que aparece en el artículo 18.3 de su
Constitución no sólo cubre el contenido de la comunicación sino también
otros aspectos como, por ejemplo, la identidad subjetiva de los interlocutores
o de los corresponsales. Sea cual sea el ámbito objetivo del concepto de
comunicación, la norma constitucional se dirige inequívocamente a garantizar
su impenetrabilidad por terceros (públicos o privados: el derecho posee
eficacia erga omnes) ajenos a la comunicación.
Sin embargo, la Constitución boliviana habla genéricamente de las
comunicaciones privadas en todas sus formas, pero no ha restringido ni
eliminado la protección a otras formas existentes (fax, e-mail, chat, etc.) ni
a las que puedan desarrollarse en el futuro con los adelantos científicos y la
tecnología de punta. La protección de las comunicaciones no sólo se encuentra
en la Constitución sino además en el Código penal,12 cuyo alcance y contenido
del secreto comprende “una comunicación telegráfica, radiotelegráfica o
telefónica, dirigidos a otra persona...” y el que grabare palabras de otro no
destinadas al público o el que, mediante procedimientos técnicos, escuchare
comunicaciones privadas, etc., siempre que pueda causar algún perjuicio.
Este criterio interpretativo, según Montañés Pardo13 es el que ha generado
la doctrina del TEDH al analizar el alcance y extensión del art. 8 del convenio,
incluyendo dentro de la garantía a todo tipo de medios que permitan una
comunicación privada. Y aclaraba que la doctrina del Tribunal Supremo
español era extendido a la protección del secreto de las comunicaciones a
todo tipo de correspondencia, a los efectos postales cerrados y a los envíos
realizados a través del servicio público de correos que llevan a cabo empresas
privadas que ofrezcan servicios análogos.
11 STC español 114/1984.

12 Véase los artículos 300 y 301 del Código penal boliviano.
13 HERRERA AÑEZ, William y MONTAÑES PARDO, Miguel Ángel, La Constitucionalización de la prueba en
materia penal, análisis doctrinal, jurisprudencial y comparado, Santa Cruz, 2000, p. 341.
236
Etapa preparatoria
4. Concepto de intervención telefónica

En principio la normativa boliviana no define qué debemos entender
por intervención o escuchas telefónica. Sin embargo en el derecho español,
concretamente el Tribunal Supremo 14 ha establecido lo siguiente:
“Las intervenciones telefónicas (vulgarmente denominadas escuchas
telefónicas) implican una actividad de control de las comunicaciones
entre particulares a través de dicho medio y pueden conceptuarse
como unas medidas instrumentales que suponen una restricción del
derecho fundamental del secreto de las comunicaciones…, bien frente
al imputado, bien frente a otros con los cuales éste se comunique,
con la finalidad de captar el contenido de las conversaciones para la
investigación de concretos delitos y para la aportación en su caso, de
determinados elementos probatorios”.
En palabras de Marco Urgell,15 las escuchas telefónicas pueden ser
definidas como una medio o instrumento para obtener o descubrir los
secretos transmitidos a través de cualquier dispositivo de comunicación
interpersonal que, atendida su naturaleza, cumplen una doble función: por
un lado desempeñan una importante faceta investigadora (medio lícito de
investigación), y por otro lado, pueden ser entendidas como medio de prueba
en sí.
En relación a su naturaleza jurídica de la intervención telefónica, hay una
clara distinción entre las dos funciones que la referida medida cumple en el
ordenamiento jurídico español, en el sentido de que por un lado desempeñan
una importante función investigadora como elementos de convicción, y por
otro lado, pueden ser entendidas como medio de prueba en sí (actualmente
equiparada como prueba documental).
La intervención telefónica puede tener en efecto una doble naturaleza en
el proceso penal boliviano, ya que puede servir de fuente de investigación
de delitos, o puede ella misma utilizarse como medio de prueba, en cuyo
caso ha de reunir las condiciones de certeza y credibilidad que sólo queda
garantizado con el respeto a la ley de sustancias controladas, siendo
especialmente importante el proceso de introducción de las intervenciones
en la causa penal y su conversión en prueba de cargo.
14 Dicho concepto ha sido reiterado por las SSTS, 2a, de 20.02.1995 (RJ 1995/1201) y 19.10.1996 (RJ 1996/7834); de
04.02.1997 (RJ 1997/1275); 08.02.1997 (RJ 1997/888); 26.05.1997 (RJ 1997/4133); 02.12.1997 (RJ 1997/8762) y
22.04.1998 (RJ 1998/3811).
15 MARCO URGELL, Anna, La intervención de las comunicaciones telefónicas…Ob. Cit. p. 2.
237
La Ley de sustancias controladas en efecto recoge esta doctrina cuando

prevé que el fiscal puede pedir y el juez autorizar la intervención de
telecomunicaciones con la finalidad de obtener mayores elementos de
convicción respecto a personas que tengan vinculación en el hecho ilícito
objeto de la investigación y así se puede convertir en prueba de cargo en el
juicio oral y público.
5. Titulares del derecho
La protección constitucional del secreto de las comunicaciones comprende
tanto a las personas físicas (nacionales y extranjeras) como a las jurídicas. La
Ley de lucha contra el tráfico ilícito de sustancias controladas (art. 3) prevé su
aplicación: a) A personas nacionales o extranjeras; b) Instituciones estatales
en el área de control, fiscalización, interdicción, investigación y prevención
integral del tráfico ilícito de sustancias controladas; c) Instituciones públicas
y privadas que desarrollan actividades de prevención integral, tratamiento,
rehabilitación y reintegración de personas con adicciones y su entorno; d)
Personas cuyos bienes, acciones y derechos sean de procedencia ilícita
vinculados a actividades de tráfico ilícito de sustancias controladas.
En el derecho español, según Montañéz Pardo,16 son titulares las personas
físicas y las jurídicas, tanto nacionales como extranjeras, mayores y menores
de edad; porque el secreto de las comunicaciones presupone la libertad, y su
restricción se produce en un sentido de control y observación, no propiamente
de impedimento, a las comunicaciones, y se extiende tanto al conocimiento
del contenido como a la identidad de los interlocutores.
Los ciudadanos que se encuentren en un centro penitenciario también
gozan de la titularidad de la protección constitucional como parte de la
inviolabilidad de la defensa, pues el interno “tendrá derecho a entrevistarse
con su defensor, sin sujeción a horario establecido ni ninguna otra limitación”,
con excepción —claro está— de las que puede imponer el fallo condenatorio,
el sentido de la pena y los reglamentos penitenciarios.
En todo caso, la tecnología de punta ha generado nuevas técnicas de
injerencia en los derechos fundamentales de las personas y los particulares
—piénsese por ejemplo en los servicios privados de telecomunicaciones—,
en muchas ocasiones disponen de medios más sofisticados que los poderes
públicos. El secreto de las comunicaciones en general necesita dotarse de
garantías frente a virtuales intromisiones de los sujetos privados —por
16 HERRERA AÑEZ, William y MONTAÑES PARDO, Miguel Ángel, La Constitucionalización de la prueba…Ob.

Cit., p. 341.
238
Etapa preparatoria
ejemplo los hackers o piratas informáticos en el caso de la intervención de

las comunicaciones en Internet—.
6. Excepciones a la inviolabilidad de las comunicaciones
La inviolabilidad del domicilio y el secreto de las comunicaciones tienen
igual jerarquía y ubicación en la Constitución (art. 25.I), por tanto, deben tener
el mismo tratamiento jurídico y cauce procesal cuando tenga que practicarse
un allanamiento de domicilio o una intervención telefónica. La Constitución
boliviana (art. 25), la Ley de Sustancias Controladas y la jurisprudencia del
TC,17 recogen los supuestos en los que el domicilio y las comunicaciones dejan
de ser inviolables y son: a) El consentimiento del titular; y b) Tratándose del
delito flagrante.
El consentimiento del titular
Las garantías previstas en la Constitución y la Ley pueden prescindirse,
si existe el consentimiento del propietario o detentador del inmueble para su
ingreso, así como cuando una de las personas involucradas en la comunicación
autoriza la intervención o difusión del mensaje. El consentimiento voluntario
se constituye, por tanto, en una de las causas justificadoras de la intromisión
en el domicilio y la injerencia en la comunicación.
El TS español18 precisa que el consentimiento o conformidad implica un
estado de ánimo concreto en virtud del cual la persona interesada, ante la
situación también concreta que las circunstancias le presentan, accede a la
medida porque soporta, permite, tolera y otorga inequívocamente, que el acto
tenga lugar. Se trata de una aprobación, una aquiescencia, un asentimiento,
una licencia o una venia que soslaya cualquier otra exigencia procedimental.
Para el Tribunal Constitucional español, la presencia de un elemento ajeno
a aquéllos entre los que media el proceso de comunicación, era indispensable
para configurar el ilícito constitucional.19 Y aclaraba que no hay “secreto”
para aquél a quien la comunicación se dirige, ni implica contravención de lo
dispuesto en el art. 18.3 de la Constitución la retención, por cualquier medio,
del contenido del mensaje. Dicha retención (la grabación, en el presente caso)
podrá ser, en muchos casos, el presupuesto fáctico para la comunicación a
terceros, pero ni aun considerando el problema desde este punto de vista
17 SSCC 1420/2004-R de 6 de septiembre y la 0523/2011-R de 25 de abril.

18 SSTS de 20 de enero de 1995, 24 de enero de 1995, 18 de octubre de 1996, 4 de marzo de 1999, entre otras.
19 El TC español aclaraba, entre otras cosas, que rectamente entendido el derecho fundamental consagra la libertad
de las comunicaciones, implícitamente, y, de modo expreso, su secreto, estableciendo en este último sentido
la interdicción de la interceptación o del conocimiento antijurídico de las comunicaciones ajenas. Vid. STC
114/1984 de 29 de noviembre.
239
puede apreciarse la conducta del interlocutor como preparatoria del ilícito

constitucional, que es el quebrantamiento del secreto de las comunicaciones.
El Tribunal aclaraba que quien entrega a otro la carta recibida o quien
emplea durante su conversación telefónica un aparato amplificador de la
voz y permite captar aquella conversación a otras personas presentes no está
violando el secreto de las comunicaciones. Otro tanto cabe decir, respecto de
la grabación por uno de los interlocutores de la conversación telefónica. Este
acto no conculca secreto alguno. Quien graba una conversación de otros atenta,
independientemente de toda otra consideración, al derecho reconocido en el
art. 18.3 de la Constitución; por el contrario, quien graba una conversación
con otro no incurre, por este sólo hecho, en conducta contraria al precepto
constitucional citado. Los resultados prácticos a que podría llevar tal
imposición indiscriminada de una obligación de silencio al interlocutor son
del todo irrazonables y contradictorios.
Con la transcripción de estos razonamientos de su par español, el TC
boliviano concluye que en la legislación nacional la protección constitucional
a la inviolabilidad de las comunicaciones se restringe a aquellos casos en los
que las telecomunicaciones sean interceptadas o centralizadas en su contenido
por cualquier medio por un tercero ajeno a ellas. Los requisitos en general
para otorgar el consentimiento tanto en el allanamiento de domicilio como
en la intervención de las comunicaciones deberían ser los mismos, a saber:
a) Que sea otorgado por persona capaz de obrar y mayor de edad.
b) Que sea otorgado consciente y libremente, lo cual requiere: a) que
no esté invalidado por error, violencia o intimidación de cualquier
clase; b) que no se condicione a circunstancia alguna periférica, como
promesas de cualquier actuación policial, del signo que sean.
c) Puede prestarse oralmente o por escrito, pero siempre se reflejará
documentalmente para su constancia indeleble.
En todo caso, el consentimiento debe ser otorgado para un asunto concreto,
del que tenga conocimiento quien lo presta, sin que se pueda aprovechar
para otros fines distintos.
El delito flagrante
Las garantías previstas en la Constitución boliviana y la Ley para el
allanamiento de domicilio y la intervención telefónica, pueden prescindirse
tratándose de un delito flagrante. El TC recuerda que nadie puede ser
detenido, arrestado, ni puesto en prisión, sino en los casos y según las
formas establecidas por ley, requiriéndose para la ejecución del respectivo
240
Etapa preparatoria
mandamiento que éste emane de autoridad competente y sea intimado por

escrito.20
Tal como sostenemos en otra publicación,21 la excepción a esta exigencia
está prevista en el artículo 23.IV de la Constitución, cuando establece que
“toda persona que sea encontrada en delito flagrante podrá ser aprehendida
por cualquier otra persona, aun sin mandamiento”, con el único objeto de ser
conducida ante la autoridad competente, quien deberá resolver su situación
jurídica en el plazo máximo de veinticuatro horas.
El Código procesal (art. 230) considera que hay flagrancia “cuando el
autor del hecho es sorprendido en el momento de intentarlo, de cometerlo
o inmediatamente después mientras es perseguido por la fuerza pública, el
ofendido o los testigos presenciales del hecho”. En relación con los alcances
de este precepto, el TC precisó que la detención de un imputado ―reconocido
por la víctima― cuando la policía se constituye en el lugar del hecho, era
correcta habida cuenta que se trataba de un delito flagrante.22
A tiempo de aclarar el TC que la flagrancia proviene del término latino
“flagrare”, que significa arder, resplandecer, sostiene que el delito flagrante
es el cometido públicamente y ante testigos; existiendo, doctrinalmente, tres
después de la ejecución del delito, por la fuerza pública u otras personas; en
este caso se habla de cuasi-flagrancia, y la simultaneidad es sustituida por
20 El TC (SC 957/2004-R de 17 de junio), ha interpretado que sólo en caso de flagrancia se pueden obviar las
formalidades para la aprehensión previstas en la Constitución y en el Código de procedimiento penal.
21 HERRERA ÁÑEZ, William, El Ministerio Público y sus atribuciones en la etapa preparatoria del juicio, Tesis
doctoral, Cochabamba, Ed. Kipus, 2012, pp. 341 y ss.
22 El TC (SC 473/2006-R de 16 de mayo), estableció que el actor fue encontrado en una de las circunstancias
estipuladas en las normas previstas por el art. 230 CPP, ya que el hecho denunciado ocurrió a horas 11:00 del 29
de enero de 2006, momento en el cual la víctima procedió a perseguir a los presuntos responsables del hecho,
siendo desviada por un sujeto, razón por la cual ésta no pudo dar alcance a los autores del hecho. En ese sentido,
la víctima a horas 13:00 se personó a la policía a presentar denuncia verbal, lo que determinó la intervención
inmediata de un funcionario policial quien después de constituirse en el lugar de los hechos, procedió a la
aprehensión del actor al haber sido identificado por la víctima, situación que se subsume dentro de uno de los
presupuestos jurídicos del delito flagrante, pues también se toma como delito flagrante, cuando cometido el
delito el autor es inmediatamente perseguido por la fuerza pública, el ofendido o los testigos presenciales del
hecho. En este caso, se está frente a un delito cuasi-flagrante, si se tiene en cuenta el tiempo transcurrido entre el
hecho y la captura, lo que implica que su aprehensión no constituyó un acto ilegal al estar previsto en el art. 10
CPE de 1967 y 230 CPP.
241

efectos o instrumentos del delito; en este caso sólo existe una presunción.23
En opinión de Sanchis Crespo,24 la flagrancia no era un elemento
configurador del tipo de ningún delito. No influye en la gravedad del acto, ni
en la culpabilidad de su autor, ni en la pena del hecho cometido, simplemente
afecta al modo de proceder contra el delito; esto es, sólo tiene relevancia
procesal. Las características del delito flagrante son las siguientes: a) que
haya inmediatez temporal, es decir, que el imputado sea sorprendido en el
momento de intentar cometer el hecho delictivo; b) la inmediatez personal,
que consiste en que el imputado se encuentre en el momento de cometer el
hecho con las “manos en la masa”; y, c) la necesidad urgente, de tal modo
que la policía, por las circunstancias concurrentes en el caso concreto se vea
impelida a intervenir inmediatamente con el doble fin de poner término a
la situación existente impidiendo en todo lo posible la propagación del mal
que la infracción penal acarrea y de conseguir la detención del autor de los
hechos.
7. Presupuestos para adoptar la intervención telefónica
El derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio y de las
comunicaciones, proclamado en el artículo 25.I de la Constitución boliviana,
supone, salvo que su titular preste su consentimiento o en el caso de delito
flagrante, que no podrá efectuarse ningún allanamiento o intervención, sin
resolución judicial, donde se plasme además el principio de proporcionalidad.
Tratándose de ambas diligencias (allanamiento de domicilio e intervención
telefónica) siempre se requiere resolución fundada del juez instructor y
la participación obligatoria del fiscal. Estas exigencias vienen a ser una
consecuencia del mandato constitucional (art. 25.I) en el sentido de que “toda
persona tiene derecho a la inviolabilidad de su domicilio y al secreto de las
comunicaciones privadas en todas sus formas, salvo autorización judicial”.
Sin embargo, no toda autorización judicial será instrumento suficiente
para legitimar ambos elementos de convicción, sino que tiene que ser una
resolución motivada de la autoridad jurisdiccional, que exprese debidamente
las razones jurídicas en que basa su convicción determinativa. Tal como
23 SC 413/2006-R de 28 de abril. En el mismo sentido, la STS español de 29 de marzo de 1990, aclaraba que el
concepto de delito flagrante debe ser objeto de interpretación restrictiva.
24 SANCHIS CRESPO, Carolina, El Ministerio Fiscal y su Actuación en el Proceso Penal Abreviado, Granada, Ed.
Comares, 1995, p. 76.
242
Etapa preparatoria
sostiene el TC,25 la autoridad judicial debe ordenar la diligencia, partiendo

de una adecuada valoración de los antecedentes fácticos, compuestos por
la solicitud o requerimiento escrito y motivado del funcionario público
que pretende se realice el acto procesal, los indicios o pruebas referidas o
acompañadas a la solicitud para justificar la medida, las que deberán ser
suficientes como para limitar el derecho fundamental y aplicar la medida
del allanamiento o intervención, a partir de una adecuada compulsa de los
presupuestos jurídicos y los elementos de convicción existentes.
También debe explicar la finalidad de la medida y los alcances de las
actuaciones procesales que serán realizadas con ocasión del allanamiento
o la intervención telefónica. La autorización en efecto debe exponer su
determinación en términos claros y concretos, delimitando con precisión los
alcances de las actuaciones procesales a realizarse; es decir, si se procederá a
la captura de alguna persona, al registro, requisición y consiguiente secuestro
de bienes u objetos, en cuyo caso deberá detallar con precisión qué objetos
serán secuestrados.
A tiempo de pedir al juez la intervención de las telecomunicaciones,
según la Ley de sustancias controladas (arts. 12-13), el fiscal debe acreditar
lo siguiente:
1) La identificación de la persona cuyas telecomunicaciones serán objeto
de intervención y la descripción del hecho investigado, su calificación
legal, las actividades que se investigan y las diligencias que la sustentan.
2) La identificación e individualización precisa del servicio de
telecomunicación a ser intervenido y la descripción de los dispositivos
y métodos a ser empleados.
3) El plazo de duración de la intervención.
4) La designación del fiscal responsable de la intervención y de los
investigadores que ejecutarán el acto investigativo.
La normativa aclara que la o el juez examinará el cumplimiento de los
requisitos formales y la razonabilidad de los motivos que fundan el pedido
del fiscal, y expedirá la resolución escrita que debe contener mínimamente:
1) La indicación detallada de la o las personas y los medios de
telecomunicaciones que serán objeto de intervención; el motivo
especifico de la intervención; las diligencias a practicar y, en lo posible,
la individualización de la información que se espera encontrar;
243
2) El plazo autorizado para la intervención, mismo que no podrá

superar de tres (3) meses;
3) La identificación del fiscal autorizado para la intervención y el o los
investigadores que ejecutarán la actividad investigativa.
No obstante si vencido el plazo autorizado no se encuentran elementos de
convicción, la o el fiscal puede solicitar al juez por una única vez y de manera
fundamentada un plazo adicional de hasta tres (3) meses.
Sin embargo, compartimos las puntualizaciones de Muñoz de Morales
Romero, 26 sobre los requisitos que debería tener la resolución que otorga la
intervención telefónica que son:
1) El juez, mediante resolución judicial motivada, podrá acordar la
intervención de las comunicaciones telefónicas y de otras formas
de intervención siempre y cuando la medida sea proporcionada en
relación a la finalidad que se persigue con la intervención y ésta no
pueda ser alcanzada de otra forma.
2) La resolución judicial adoptará la forma de auto y en él se detallarán
los siguientes extremos:
a) El nombre y domicilio de la persona o personas investigadas.
b) El número o números de teléfono sometidos a control
c) Los datos o hechos objetivos que puedan considerarse indicios de la
existencia del delito.
d) La infracción o infracciones que justifican la medida.
e) La persona o personas encargadas de llevar a efecto la intervención.
f) La duración de la medida.
g) La extensión y el grado de la medida.
Y sólo se podrá proceder a la intervención de las comunicaciones
telefónicas de las siguientes personas:
a)
Del imputado si hubiera indicios de obtener por estos medios el
descubrimiento o la comprobación de algún hecho o circunstancia
importante de la causa.
b) De las personas sobre las que existan indicios racionales de
responsabilidad criminal.
26 MUÑOZ DE MORALES ROMERO, Marta, La intervención de las comunicaciones telefónica en España,
publicación del Portal Iberoamericano de las Ciencias Penales, Instituto de Derecho Penal Europeo e Internacional,
Universidad de Castilla-La Mancha, ubicado en http://www.cienciaspenales.net.
244
Etapa preparatoria
Tómese en cuenta que hay indicios racionales de criminalidad cuando

existan datos fácticos de que una persona intenta cometer, está cometiendo
o ha cometido una infracción grave. En cambio no se interceptarán las
comunicaciones telefónicas para satisfacer la necesidad genérica de
prevenir o descubrir delitos. En el acto del juicio oral podrá presentarse una
trascripción parcial o íntegra de las conversaciones intervenidas o bien se
podrán reproducir las cintas grabadas, debiendo asegurarse la fidelidad de
las mismas, sin perjuicio del derecho que tienen las partes de contrastar la
medida. No obstante se excluye de este supuesto aquellas conversaciones
protegidas por el secreto profesional.
El fiscal y el juez instructor deben tener en cuenta que la regla de la
proporcionalidad de los sacrificios es de observancia obligada cuando se
tienen que restringir derechos fundamentales. Este principio experimentó
su gran expansión tras la Segunda Guerra Mundial, cuando los derechos
fundamentales dejaron de ser meras declaraciones programáticas para
convertirse en realidades, esto es, en espacios mínimos de actuación humana
a respetar por todos, incluyendo particularmente al Estado.
El principio de proporcionalidad contiene un límite no escrito para cada
intervención en un derecho fundamental; también es definido como un
límite de los límites a los derechos fundamentales, y sólo puede acordarse
por un juez, con fines de investigación y darse dentro de un proceso penal.
En lo específico, el TC27 ha previsto las formas y condiciones en las que se
podrá producir la restricción legal a la inviolabilidad de domicilio, que no
es otra que mediante el allanamiento, entendiéndose por éste la forma legal
mediante la cual la autoridad pública ingresa a determinados lugares que
gozan de protección jurídica, contra la voluntad de sus moradores, con el fin
de producir determinados resultados, entre otros, la captura de una persona,
el decomiso de una cosa, el registro de un bien, la obtención de pruebas, o el
control de una perturbación.
En el caso particular de las intervenciones telefónicas en Bolivia, la
Ley de sustancias controladas (art. 13) prevé que la o el juez examinará el
cumplimiento de los requisitos formales y la razonabilidad de los motivos
que fundan el pedido del fiscal antes de emitir la orden escrita, con lo cual
en lo formal satisface el principio de proporcionalidad. Por tanto dos las
condiciones de validez legal para limitar un derecho fundamental; la primera,
la decisión judicial motivada en derecho y, la segunda, un mandamiento
expreso para cada diligencia.
245
El TC boliviano28 ha subrayado que para comprobar si una medida

restrictiva de un derecho fundamental supera el juicio de proporcionalidad,
es necesario constatar si cumple los tres requisitos o condiciones siguientes:
a) si tal medida es susceptible de conseguir el objetivo propuesto (juicio
de idoneidad); b) si, además, es necesaria, en el sentido de que no exista
otra medida más moderada para la consecución de tal propósito con igual
eficacia (juicio de necesidad); y, c) si la misma es ponderada o equilibrada,
por derivarse de ella más beneficios o ventajas para el interés general que
perjuicios sobre otros bienes o valores en conflicto (juicio de proporcionalidad
en sentido estricto).
Las medidas restrictivas de derechos fundamentales no sólo que se
aplicarán restrictivamente, sino que serán autorizadas por resolución judicial
fundamentada y durarán mientras subsista la necesidad de su aplicación. Y
desde un principio el TC29 dejaba establecido que cualquier restricción de los
derechos fundamentales en un Estado de Derecho ―que sustenta el derecho
a la libertad como valor superior del ordenamiento jurídico de la Nación (art.
22 CPE)―, exige efectuar un juicio de proporcionalidad entre el sacrificio que
implica la restricción de tal derecho esencial y la eficacia que exige la función
de defensa social que la misma Constitución encomienda al MP.
En suma, la proporcionalidad supone: 1) la adecuación de los medios
escogidos para la consecución del fin perseguido; 2) la necesidad de la
utilización de esos medios para el logro del fin (esto es, que no exista otro medio
que pueda conducir al fin y que sacrifique en menor medida los principios
constitucionales afectados por el uso de esos medios); y, 3) la proporcionalidad
en sentido estricto entre medios y fin, es decir, que el principio satisfecho
por el logro de este fin no sacrifique principios constitucionalmente más
importantes.30
28 El TC boliviano (SC 106/2006-R de 25 de enero), ha seguido en este sentido a la STC español 207/1996 de 16 de
diciembre.
29 SC 106/2006-R de 25 de enero.
30 El TC boliviano (SSCC 1294/2006-R de 18 de diciembre y la 45/2007 de 2 de octubre), ha establecido que la
delimitación proporcional de los bienes jurídicos en conflicto, mediante su armonización en la situación
concreta, se hace necesaria cuando se considera la finalidad social del Estado de Derecho de garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución, y se pretende impedir que,
por la vía de la restricción injustificada de los derechos, termine por socavarse el contenido de uno o varios
de ellos. Dicho de otro modo, la restricción o limitación en la que se traduce la medida legal a adoptarse por
la autoridad competente, debe guardar una relación equilibrada y razonable con el fin perseguido. Rompe el
mencionado equilibrio, la medida legal que impone a la persona una carga o restricción irrazonable, excesiva o
inadecuada. Por consiguiente, cuando se establezca el respeto del principio de proporcionalidad, se podrá llegar
al principio de justicia material. El principio de justicia material o verdaderamente eficaz se opone a la aplicación
formal y mecánica de la ley en la definición de una determinada situación jurídica. Exige, por el contrario,
una preocupación por las consecuencias mismas de la decisión y por la persona que es su destinataria, bajo el
entendido de que aquella debe implicar y significar una efectiva concreción de los principios, valores y derechos
constitucionales.
246
Etapa preparatoria
Lo anterior implica que no se debe buscar la efectividad de un derecho

mediante el sacrificio o restricción total de otro; es decir, debe realizarse una
ponderación de cada uno de los bienes jurídicos en conflicto, y propender
su armonización en la situación concreta, como momento previo y necesario
a cualquier jerarquización de una norma constitucional sobre otra. En
este proceso de armonización concreta de los derechos, el principio de
En términos generales, según Moreno Catena, una medida es idónea
cuando es útil para satisfacer la finalidad perseguida, necesaria, si tal finalidad
no puede alcanzarse mediante la adopción de medidas menos gravosas, y
proporcionada en tanto que el interés que trata de salvaguardarse mediante
su ejecución sea preponderante en relación con los derechos e intereses
particulares afectados.31
del fin pretendido.
Por su parte, González Beilfuss aclaraba que los presupuestos que deben
concurrir para legitimar cualquier restricción de los derechos fundamentales,
son tres: la idoneidad, la necesidad y la proporcionalidad en sentido estricto;
incluso, en algunos casos se agrega la finalidad de la medida objeto de
control.32 Así, este principio se articula necesariamente en torno a una relación
medio-fin: la proporcionalidad no puede predicarse de un objeto de control
aisladamente considerado, sino de la relación existente entre una medida y la
finalidad perseguida con la misma.
31 La motivación sirve al control de tal proporcionalidad. Vid. MORENO CATENA V. (con COQUILLAT VICENTE
A., DE DIEGO DÍEZ A., JUANES PECES A., FLORES PRADA, I., y DE LLERA SUÁREZ BARCENA, E.), El
Proceso Penal “Doctrina, Jurisprudencia y formularios”, Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch, 2000, p. 1280.
247

El citado autor considera que junto a la definición que tiene este requisito
también pueden encontrarse referencias a la ponderación entre la finalidad
perseguida, el medio aflictivo y el derecho afectado o, en el ámbito penal, a
la comparación entre la entidad del delito y la entidad de la pena, entre el
desvalor del comportamiento tipificado y la cuantía de la sanción, o entre la
gravedad del delito que se trata de impedir ―y, en general, los efectos benéficos
que genera la norma desde la perspectiva de los valores constitucionales― y
la gravedad de la pena que se impone ―y, en general, los efectos negativos
que genera la norma desde la perspectiva de los valores constitucionales―.
En todos estos casos, la característica más destacada del principio de
proporcionalidad es su carácter relacional, pues la proporcionalidad no es
predicable de un régimen jurídico o de una medida concreta aisladamente
considerada, sino de la relación entre dicha medida y su finalidad.
Para el TS español33 hay que tener en cuenta que se trata de una diligencia
no posterior al descubrimiento del delito, sino anterior y destinada a la
averiguación y descubrimiento, exigiendo el requisito del periculum in
mora, o riesgo del retardo, bastando con una sospecha objetivada de datos
conducentes para considerar como fundada la resolución habilitante. El
indicio o indicios del delito, que aporte el fiscal al juez instructor, es algo más
que la expresión de una convicción subjetiva de la existencia de un delito. Se
necesita que la sospecha sea “fundada”, es decir, apoyada en datos concretos
y objetivos, por mínima que sea su entidad, que permitan al juez realizar
33 La STS de 4 de diciembre de 1995, aclara que la solicitud únicamente ha de rechazarse si no se apoya en sospechas
fundadas.
248
Etapa preparatoria
sobre ellos un juicio de racionalidad sobre su eficacia indiciaria respecto del

delito de que se trata. En cualquier otro caso, el juez instructor se encontraría
impedido de fundamentar la autorización judicial, ya que la misma exige una
serie de datos, obtenidos en el curso de una investigación policial previa, que
justifiquen la autorización de la medida.
8. El procedimiento
El fiscal es el encargado de ejecutar el mandamiento de allanamiento
de domicilio así como de las intervenciones telefónicas, a través de las
empresas públicas o privadas que prestan el servicio o equipos utilizados en
la comunicación, y debe tomar todas las medidas necesarias para que no se
frustre el acto. A diferencia de la resolución del allanamiento que será puesta
en conocimiento del que habite o se encuentre en posesión o custodia del
lugar, la orden de la intervención telefónica debe realizarse con la reserva
del caso para evitar la frustración de la medida. En concreto la Ley (art. 14)
reglamenta que esta diligencia contendrá:
• El registro fidedigno y sin ediciones de las telecomunicaciones
intervenidas se guardará preservando la integridad de la información
obtenida. La copia y transcripción de la información contendrá no sólo
los hechos y circunstancias de cargo sino también los que sirvan para
descargo de la persona imputada.
• Concluida la intervención se consignará en acta su resultado, la cual
será firmada por todos los intervinientes. Una copia de los registros
obtenidos será remitida en sobre lacrado al juez de control de garantías,
para que los ponga en conocimiento de la persona titular del medio
intervenido, en el plazo máximo de veinticuatro (24) horas.
• En caso de no ser titular del medio intervenido o de que la información
no se haya obtenido conforme a las reglas previstas, la misma no podrá
ser utilizada en proceso penal por carecer de eficacia probatoria.
• Las telecomunicaciones que se realicen en idioma que no fuere el
castellano deberán ser traducidas aplicándose las reglas de peritaje
establecidas en el procedimiento penal.
• Si durante la intervención se obtiene información sobre otro delito
diferente al que motivó la autorización, se pondrá en conocimiento del
Juez que autorizó la intervención y el fiscal remitirá antecedentes al
Fiscal Departamental para su correspondiente investigación, salvo el
caso de delitos conexos.
249
Todas estas formalidades deben constar en un acta, y son determinantes

para que la diligencia tenga valor probatorio en el juicio oral y público.
9. Aseguramiento de los elementos de convicción o secuestro
El allanamiento de domicilio y la intervención telefónica deben culminar
―siempre que existiesen― con el aseguramiento o secuestro de los objetos,
instrumentos y demás piezas de convicción que estén vinculadas con el
hecho delictivo que se investiga. La orden se dirige, en primer lugar, contra el
imputado y en determinadas circunstancias también puede afectar a terceras
personas no sospechosas, pero en cuyo poder se encontraren las cosas o
bienes, que hayan sido objeto del delito. La ley aclara que la orden escrita
debe indicar la persona o las personas y los medios de telecomunicaciones
que serán objeto de intervención; el motivo especifico de la intervención; las
diligencias a practicar y, en lo posible, la individualización de la información
que se espera encontrar (art. 13).
El Código procesal (art. 184) establece que los objetos, instrumentos y
demás piezas de convicción existentes serán recogidos, asegurados y sellados
por la policía o el fiscal para su retención y conservación, dejándose constancia
de este hecho en el acta. En caso de que sea imposible mantener los objetos
en su forma primitiva, el fiscal dispone la mejor manera de conservarlos,
incluso, puede ordenar su destrucción.34 Y advierte que todo aquél que tenga
en su poder objetos o documentos relacionados con el delito, estará obligado
a presentarlos y entregarlos cuando le sea requerido, a cuyo efecto podrá
ser compelido por la fuerza pública, sin perjuicio de la responsabilidad que
corresponda.
El TC35 recuerda que el secuestro se regirá por el procedimiento previsto
para el registro, y los objetos secuestrados serán inventariados y puestos bajo
segura custodia en los depósitos de la fiscalía o en los lugares especialmente
destinados para estos efectos, bajo responsabilidad del fiscal. Los objetos
secuestrados podrán ser entregados en depósito a un establecimiento
asistencial o a una entidad pública, y sólo podrán ser utilizados, en caso de
que no haya reclamo ni identificación del dueño o poseedor, para cumplir
un servicio público. La policía nacional y otros organismos de seguridad
del Estado sólo serán depositarios de aquéllos bienes que por su naturaleza
puedan ser utilizados, exclusivamente, en labores de la investigación. Muy
por el contrario, no podrán secuestrarse los exámenes o diagnósticos médicos,
34 Este es el caso de las sustancias controladas secuestradas, que serán destruidas previa orden del fiscal encargado
de la investigación.
35 SC 872/2005-R de 28 de julio.
250
Etapa preparatoria
relacionados a deberes de secreto y reserva legalmente establecidos, ni las

comunicaciones entre el imputado y su abogado defensor.
10. Registro ilícito y sus efectos
La intervención de las comunicaciones afecta a la vida privada y a la
intimidad personal, que constituye su núcleo esencial. El artículo 25.I de la
Constitución boliviana, en realidad, presenta una doble dimensión: la libertad
de poder comunicarse con otros sujetos sin interrupción o limitación alguna
y el secreto del mensaje, entendido éste como el derecho a que terceros no
conozcan el contenido de la comunicación mientras se produce. Este derecho
se configura como una garantía formal que protege la reserva o privacidad
de la comunicación, sea cual fuese el contenido de la misma. Aunque el tenor
de una conversación sea intranscendente y no se exteriorice en ella ningún
dato que afecte a la vida privada de quienes se comunican, la captación de
la comunicación por un tercero constituiría una vulneración al secreto de las
comunicaciones.
Con la finalidad de salvaguardar los derechos fundamentales, a tiempo de
autorizar la diligencia el juez instructor tiene que asegurarse que la medida
sea estrictamente lícita, necesaria, idónea y proporcionada. En cualquier otro
caso, la entrada, registro e injerencia en las telecomunicaciones no sólo que
puede devenir arbitraria e ilegal sino también comportar prueba ilícita, y
El TC ha reconocido la teoría indirecta o refleja de la ilicitud de la prueba
cuando ordenó la exclusión de una prueba ilícita.36 La sentencia estableció
que el fiscal ingresó a la habitación de un hotel, sin recabar la respectiva
orden de allanamiento del juez cautelar, para luego proceder a la requisa
y posterior secuestro de varios objetos y documentos, que le sirvieron al
juez para fundamentar su decisión de detención preventiva. Y el Tribunal
concluyó que el juez había lesionado los derechos y garantías invocados, y en
efecto otorgó la tutela y ordenó que se excluyera de toda valoración dichas
pruebas.
En el mismo sentido, el TC español ha venido reiterando que cuando el
registro del domicilio vulnera el derecho fundamental a la inviolabilidad
del mismo, conduce a la imposibilidad constitucional, desde la perspectiva
36 El TC (SC 562/2004-R de 13 de abril) estableció que la autoridad judicial adoptó la medida cautelar en mérito a
varios indicios, entre ellos los emergentes del acto ilegal de allanamiento, requisa y secuestro, al no haber existido
una previa autorización judicial, cuando debió tomar en cuenta las reglas establecidas para la prueba ilícita,
ya que en virtud del art. 54.1 CPP, ejerce el control jurisdiccional en la fase investigativa, y los indicios deben
necesariamente surgir de actos cumplidos en observancia de las formalidades previstas por las normas procesales
penales y los derechos y las garantías constitucionales.
251
del derecho a la presunción de inocencia, de hacer la valoración judicial

probatoria de todo elemento que se deba a dicha irregular actividad.37 Esta
jurisprudencia ha establecido también una prohibición absoluta de valoración
de las pruebas obtenidas con vulneración de derechos fundamentales, de
modo que los medios de prueba no pueden hacerse valer, ni pueden ser
admitidos, si se han obtenido con violación de derechos fundamentales.
37 Para el TC español, constatada la inadmisibilidad de las pruebas obtenidas con violación de derechos
fundamentales, su recepción procesal implica una ignorancia de las garantías propias al proceso (art. 24.2 CE),
implicando también una inaceptable confirmación institucional de la desigualdad entre las partes en el juicio
(art. 14 CE), desigualdad que se ha procurado antijurídicamente en su provecho quien ha recabado instrumentos
probatorios en desprecio a los derechos fundamentales de otro. Vid. SSTC 114/1984 de 29 de noviembre y la
107/1985 de 7 de octubre, entre otras.
252
CAPÍTULO 12
ETAPA PREPARATORIA (VII)
1. Los actos de imputación. 1.1 Imputación genérica. Imputación genérica

mediante la denuncia. Imputación genérica mediante la querella. Imputación
genérica de oficio. 1.2 Imputación formal. 2. Las medidas cautelares. 2.1 Sus
características. La instrumentalidad. La provisionalidad. La temporalidad.
La variabilidad. La proporcionalidad. 2.2 Presupuestos procesales. El fumus
boni iuris. El periculum in mora. El test de razonabilidad.
1. Los actos de imputación
La persecución penal sólo es posible en la medida en que haya una
imputación que permita la actuación del ius puniendi del Estado. Tal como aclara
el TC,1 no puede hablarse de actividad jurisdiccional, si es que previamente
no existe una imputación, la que tiene como efecto el ser un presupuesto del
derecho de defensa, marcando el límite de la investigación que se realiza en
la etapa preparatoria y que imprescindiblemente debe ser de conocimiento
del imputado, para que éste ejerza todos los derechos y garantías reconocidos
en la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales y el Código
procesal. La imputación formal del fiscal además constituye un presupuesto
para la imposición de medidas cautelares de carácter personal.
1.1 Imputación genérica
La imputación atribuye a una persona la comisión de un hecho delictivo
ante los órganos de persecución penal. Esta atribución delictiva tiene que
consignar y especificar el hecho o los hechos, que fundamentan la denuncia,
querella o investigación de oficio para poder activar el sistema penal. Tal
como aclara Moreno Catena,2 el proceso penal sólo se puede iniciar ante la
afirmación de que se han producido esos hechos concretos con apariencia
delictiva.
La imputación activa el derecho a la defensa de tal forma que el presunto
autor será tratado “con el debido respeto a su dignidad de ser humano”,
y puede ejercer todos los derechos y garantías que la Constitución, las
Convenciones y Tratados Internacionales y el Código procesal le reconocen.
Y toda autoridad que intervenga en el proceso se asegurará de que el
2 MORENO CATENA, V. y otros Lecciones…Ob. Cit. p. 163.
253
imputado conozca sus derechos que la Constitución, las Convenciones y

Tratados Internacionales vigentes y este Código le reconocen; además, desde
el inicio de su captura, tendrá derecho a entrevistarse privadamente con el
defensor.3 Y el TC4 aclaraba que desde que se comunica la admisión de una
querella, denuncia o información fehaciente de la comisión de un delito,
la persona a quien se atribuye tal conducta adquiere el status de imputado
(queda claro que no se puede considerar imputado al destinatario de una
burda atribución de un supuesto delito, que lógicamente no va a ameritar el
inicio de investigación alguna).
El Código procesal adopta dos clases de imputación: a) La imputación
genérica o amplia, que permite poner en conocimiento de la autoridad
competente (MP o la policía) la comisión de un hecho con apariencia delictiva,
y se configura con la denuncia, la querella o de oficio; y, b) La imputación
formal del fiscal, que supone la existencia de indicios racionales y suficientes
de que una persona ha cometido un hecho delictivo y marca el inicio de la
etapa preparatoria del juicio (arts. 5, 284-289, 290, 293, 301 y 302).
Imputación genérica mediante denuncia
La denuncia constituye uno de los medios más tradicionales de
imputación genérica y consiste en poner en conocimiento de la policía o
del fiscal la comisión de un hecho que reviste los caracteres de delito. Esta
imputación inicial tiene la virtud de identificar el procedimiento e impide
la simultánea tramitación de lo que ya se está sustanciando, y sirve también
como garantía al sujeto pasivo porque le permite conocer las razones de su
apertura y curso y en efecto ejercitar su derecho a la defensa. El hecho de
atribuir la condición de parte pasiva al imputado y de delimitar el objeto del
proceso penal, conforman básicamente el concepto de la imputación penal,
que debe realizarse, lógicamente, al inicio de la etapa preparatoria del juicio.
Y como la denuncia no tiene otra finalidad que no sea poner en conocimiento
de la autoridad la comisión de un hecho penal, y el carácter antiformalista
que la debe presidir, cualquier persona, incluyendo a los menores de edad e
incapaces, pueden ser denunciantes. El Código procesal (art. 284) prevé que
3 El TC boliviano (SC 1842/2003-R de 12 de diciembre), aclaraba que el derecho a la defensa tiene dos
connotaciones: la primera es el derecho que tienen las personas, cuando se encuentran sometidas a un proceso
con formalidades específicas, a tener una persona idónea que pueda patrocinarle y defenderle oportunamente,
mientras que la segunda es el derecho que precautela a las personas para que en los procesos que se les inicia,
tengan conocimiento y acceso de los actuados e impugnen los mismos con igualdad de condiciones conforme
a procedimiento preestablecido y por ello mismo es inviolable por las personas o autoridad que impidan o
restrinjan su ejercicio.
4 SC 760/2003-R de 4 de junio.
254
Etapa preparatoria
“toda persona que tenga conocimiento de la comisión de un delito de acción

pública, podrá denunciarlo ante la fiscalía o la policía nacional...”
En los delitos de acción pública puede ser denunciante cualquier persona
física o jurídica. Tal como sostiene Binder,5 denunciante podrá ser alguien
que de algún modo se halla involucrado en el conflicto (víctima o familiar
de ella, por ejemplo) o cualquier otra persona que haya conocido el hecho
(testigo presencial, por referencias, etc.). Sin embargo la facultad de denunciar
que tiene en principio “toda persona”, se torna en una obligación cualificada
para los funcionarios y empleados públicos, cuando toman conocimiento del
hecho en ocasión de sus funciones o los médicos cuando conozcan el hecho
como consecuencia del ejercicio de su profesión, etc. Así, tendrán obligación
de denunciar los delitos de acción pública: 1) los funcionarios y empleados
públicos que conozcan el hecho en el ejercicio de sus funciones; y, 2) los
médicos, farmacéuticos, enfermeros y demás personas que ejerzan cualquier
rama de las ciencias médicas, siempre que conozcan el hecho en el ejercicio
de su profesión u oficio (art. 286 CPP).
Imputación genérica mediante querella
La querella es otro medio de imputación genérica y consiste en poner
en conocimiento del MP la comisión de un hecho aparentemente delictivo.
Mientras la denuncia se limita a poner en conocimiento del MP o la policía
la comisión de un hecho presumiblemente delictivo, la querella es un acto
de postulación de la acción penal que convierte al querellante en acusador a
lo largo del proceso. Según Sanchis Crespo,6 la querella tiene un significado
mucho más decisivo, pues implica que la persona que la interpone, está
dispuesta a ser parte acusadora en el proceso penal que eventualmente se
abra, a proponer pruebas, a pedir condena concreta y si la sentencia que se
dicte no fuera acorde a su pretensión, a impugnarla.
El Código procesal prevé que la víctima podrá promover la acción penal
mediante querella, sea en los casos de acción pública o privada. Los menores
de edad, los interdictos declarados y las personas jurídicas, podrán formular
querella por medio de sus representantes legales (art. 78).
La participación de la víctima es conjunta con el MP y puede haber
pluralidad de querellantes, como instituciones de protección o ayuda a
las víctimas (art. 81). Y como requisitos formales, la querella se presentará
por escrito, con el nombre y apellido del querellante; su domicilio real y
procesal; y si se trata de una persona jurídica, la razón social, el domicilio
6 SANCHIS CRESPO, C. La Etapa Preparatoria…Ob. Cit., p. 92.
255
y el nombre de su representante legal. En cambio los elementos materiales

vienen a ser la relación circunstanciada del hecho, sus antecedentes o
consecuencias conocidas y, si fuera posible, la indicación de los presuntos
autores, partícipes, víctimas, damnificados y testigos; el detalle de los datos
o elementos de prueba; y la prueba documental o la indicación del lugar
donde se encuentra (art. 290).
Imputación genérica de oficio
La imputación genérica igualmente se configura cuando el fiscal toma
conocimiento directo de la comisión de un hecho presuntamente delictivo,
e instruye la investigación de los delitos y promueve la acción penal pública
ante los órganos jurisdiccionales (art. 70). Con este propósito realizará todos
los actos necesarios para preparar la acusación y participar en el proceso,
conforme a las disposiciones previstas en este Código y en su Ley Orgánica.
Este tipo de imputación genérica se materializa, en su mayoría, cuando el
fiscal toma conocimiento, a través de los medios de comunicación social, de
algún hecho delictivo con un alto impacto social en la población. En algunas
reparticiones policiales, especialmente en la Fuerza Especial de Lucha contra
el Narcotráfico, también es común que reciban denuncias anónimas y las
encaucen por la vía del inicio de oficio.
1.2 Imputación formal
La imputación formal, en cambio, exige suficientes indicios sobre la
existencia del hecho y la participación del imputado, en algunos de los
grados de participación establecidos por la ley penal sustantiva. El Código
procesal prevé que si el fiscal estima que concurren suficientes indicios
sobre la existencia del hecho y la participación del imputado, formalizará la
imputación, que deberá contener: 1) los datos de identificación del imputado
y de la víctima, o su individualización más precisa; 2) el nombre o domicilio
procesal del defensor; 3) la descripción del hecho o los hechos que se le
imputan y su calificación provisional; y, 4) la solicitud de medidas cautelares,
si procede (art. 302).
Con las diligencias policiales en la mano y dependiendo de que
existan suficientes indicios, el fiscal puede imputar o, en su caso, ordenar
la complementación de las diligencias que le permitan fundamentar la
imputación formal o el rechazo de la acción penal. A diferencia de la
imputación genérica, la formal tiene que superar, con creces, la probabilidad
de la existencia del hecho y la participación del imputado, y debe tener la
256
Etapa preparatoria
suficiente fundamentación.7 Este requisito resulta exigible ante la necesidad

de que el imputado a tiempo de tomar conocimiento de la imputación formal,
conozca los fundamentos que tiene el fiscal, incluyendo el pedido de alguna
medida cautelar.
Tal como aclaraba el TC, la imputación formal debe especificar los hechos,
individualizar el grado de participación y tipificar racional y adecuadamente
la conducta del imputado.8 La inobservancia de estas exigencias básicas y
esenciales del debido proceso de ley, conlleva la violación de los derechos y
garantías del imputado, especialmente la garantía de certeza en la imputación,
que es la que circunscribe en forma provisional el objeto del proceso, situación
que restringe gravemente el derecho a la defensa (amplia e irrestricta), como
proclama el orden constitucional.
El fiscal debe tener presente que lo que se le imputa al encausado no son
figuras abstractas, sino hechos concretos acaecidos en el mundo exterior, que se
subsumen en una o más de las figuras abstractas descritas como punibles
por el legislador. Es cierto que la ley le otorga al fiscal un amplio margen de
discrecionalidad; sin embargo, la misma encuentra su límite en la exigencia
de fundamentación, dado que discrecionalidad no supone arbitrariedad y
mucho menos ausencia de control. La imputación formal tiene como efectos
jurídicos determinar el inicio de la etapa preparatoria, y, en su caso, la
imposición de medidas cautelares de carácter personal, como la detención
preventiva, arraigo, etc.
2. Las medidas cautelares
Las medidas cautelares, que se imponen en el proceso penal, buscan
garantizar la investigación de la verdad histórica del hecho, el desarrollo
efectivo del proceso, la presencia del imputado y el cumplimiento real de
una eventual sentencia condenatoria. Este concepto confiere a las medidas
cautelares la nota de instrumentalidad, en cuanto son “medios” para alcanzar
el normal desarrollo del proceso y la eficaz aplicación del ius puniendi, que
se decretan por el juez o Tribunal en ciertos casos, a instancia de parte y en
contra del imputado en cualquier momento del proceso.
7 Según el TC (SC 731/2007-R de 20 de agosto, entre otras), la fundamentación de la imputación formal no sólo
se limita a los indicios relativos a la existencia del hecho y la participación del imputado, sino también a uno de
los efectos que puede derivar, esto es, a la adopción de medidas cautelares sobre el imputado y sus bienes, porque
entre la imputación y la adopción de medidas cautelares, sean personales o reales, existe una clara relación de
causalidad, conforme lo determinó la SC 0760/2003-R de 4 de junio.
8 El TC (SC 760/2003-R de 4 de junio) estableció que la fiscal imputó a la recurrente de complicidad en el delito de
tráfico; sin embargo, en la parte de la imputación formal no especificó cuáles eran los hechos que determinaban
que se le atribuyera su participación en el delito en grado de cooperación (complicidad); tampoco especificó en
cuál de las 14 modalidades típicas previstas en Ley 1008 se subsumía el hecho principal en el que la imputada
prestó su cooperación.
257
El Código procesal establece que las medidas cautelares de carácter

personal, se aplicarán con criterio restrictivo y se ejecutarán de modo que
perjudiquen lo menos posible a la persona y reputación de los afectados (art.
222). Estas medidas no deben ser vistas como un castigo anticipado, sino
como un instrumento que posibilita asegurar que el imputado esté presente
en todo el proceso.
La Ley N° 1173 de 3 de mayo de 2019 advierte que “cuando existan
suficientes elementos de convicción que permitan sostener que el imputado
es con probabilidad autor o partícipe de un hecho punible y además existan
en su contra suficientes elementos de convicción que no se someterá al
proceso u obstaculizará la averiguación de la verdad, la jueza, el juez o
tribunal, únicamente a petición del fiscal o del querellante, podrá imponer al
imputado una o más de las medidas cautelares personales…” (art. 231 bis.).
En la interpretación del Tribunal Constitucional Plurinacional (TCP),
las medidas cautelares en el proceso penal, especialmente la detención
preventiva, pretenden garantizar: a) La comparecencia del imputado en el
desarrollo del proceso hasta su conclusión; b) El desarrollo de la investigación;
c) Garantizar la protección de la víctima; d) La protección de los testigos,
peritos y/o interpretes; y, e) La protección de la comunidad.9 Y cuando la
imposición de cualquier medida cuartelar se aparte de estas finalidades,
ciertamente se torna en arbitraria e ilegal; y las autoridades jurisdiccionales
tienen la obligación de establecer con claridad las razones y finalidades que
persigue dicha decisión judicial.
Gimeno Sendra las definía como las resoluciones motivadas del órgano
jurisdiccional, que pueden “adoptarse contra el presunto responsable de la
acción delictuosa, como consecuencia, de un lado, del surgimiento de su
cualidad de imputado y de otro, de la fundada probabilidad de su ocultación
personal o patrimonial en el curso de un procedimiento penal, por las que se
limita provisionalmente la libertad o la libre disposición de sus bienes con el
fin de garantizar los efectos, penales y civiles, de la sentencia”.10
La imposición de medidas cautelares ha generado posiciones antagónicas
entre la necesidad de proteger, por un lado, a la sociedad, la víctima o el
ofendido del delito y la obligación que tiene el Estado, por otro lado, de
respetar los derechos y garantías del imputado. En el desarrollo del proceso
penal se puede distinguir claramente la intervención estatal a través de
los instrumentos más poderosos de coerción, por consiguiente, al haberse
9 En este sentido, la SCP 2027/2013 de 13 de noviembre.
10 GIMENO SENDRA, Vicente, Derecho Procesal Penal, Madrid, Ed. Colex, 2004, p. 481.
258
Etapa preparatoria
concebido la persecución penal estatal también se ha visto la necesidad de

implementar límites tendientes a impedir el abuso de poder, considerando
que, los únicos facultados para imponer cierto tipo de medidas son los jueces.
Sin embargo, la imposición de medidas cautelares deben ser plenamente
equilibradas con las posturas y exigencias de todo Estado Constitucional de
Derecho.
Tal como advertía Barona Vilar, las medidas cautelares sólo se deben
imponer para garantizar el cumplimiento efectivo de la sentencia, y para dar
el cumplimiento efectivo a tal finalidad, es necesario que se pueda llegar a
dictar sentencia, lo que comporta una garantía de efectividad del desarrollo
del proceso mismo.11 Es precisamente esa pendencia del proceso lo que
genera unos riesgos que fundamentan la adopción de las medidas cautelares,
pero que muchas veces exceden del verdadero fundamento cautelar. Estos
otros objetivos vienen a ser la satisfacción de un sentimiento colectivo de
indignación, venganza o inseguridad (siendo, en tales casos, reales medidas de
prevención general, en el sentido de pretender dar ejemplo para tranquilizar
a la sociedad o amedrentar a los posibles delincuentes), o de prevención de
posibles futuros delitos cometidos por el inculpado (una función evidente de
prevención especial).
Estas funciones no cautelares vienen cubiertas por preceptos legales,
como la alarma social que causa el hecho cometido, la frecuencia con que se
cometen estos hechos, la reincidencia. En cualquier caso, la medida que no
revista los caracteres de la instrumentalidad, provisionalidad, temporalidad
y variabilidad no es una medida cautelar, además del proclamado carácter
restrictivo que debe regir la adopción de la tutela cautelar personal en el
proceso penal.
Toda esta doctrina la recoge el Código procesal cuando introduce como
principio rector, que las medidas cautelares se adoptarán con carácter
excepcional y cuando exista duda en la aplicación de una medida cautelar o de
otras disposiciones que restrinjan derechos o facultades del imputado, debe
estarse a lo que sea más favorable a éste (arts. 7, 221-222). En consecuencia los
derechos y garantías reconocidos a toda persona “sólo podrán ser restringidos
cuando sea absolutamente indispensable para asegurar la averiguación de la verdad,
el desarrollo del procedimiento y la aplicación de la ley...” Y las medidas de carácter
personal, “se aplicarán con criterio restrictivo y se ejecutarán de modo que
perjudiquen lo menos posible a la persona y reputación de los afectados”.
11 BARONA VILAR, Silvia, Medidas cautelares penales, nuevo proceso penal boliviano, Santa Cruz de la Sierra, Ed.
El País, 2002, pp. 36-37 y 43.
259
En concreto sólo se podrán imponer medidas cautelares de carácter

personal cuando el fiscal, en la imputación formal, haya demostrado con
indicios racionales que el imputado es, con probabilidad, el autor del hecho
delictivo, y que existe peligro de fuga u obstaculización de la justicia (art.
302).
Según el voto razonado del ex juez interamericano Sergio García
Ramírez,12 las medidas cautelares penales, como cualesquiera restricciones
de derechos fundamentales, debieran ser: a) excepcionales y no ordinarias,
rutinarias, sistemáticas; b) justificadas dentro de un marco preciso de razones
y condiciones que les confieran legitimidad y racionalidad; b) acordadas por
autoridad jurisdiccional independiente, imparcial y competente, que las
resuelva con formalidad y exprese los motivos y los fundamentos en que
apoya el mandamiento; d) indispensables para alcanzar el fin legítimo que
con ellas se pretende; e) proporcionales a éste y a las circunstancias en que
se emiten; f) limitadas, tanto como sea factible, en intensidad y duración;
g) revisables periódicamente: por mandato de la ley y por instancia de las
partes, revisión que debe contar con las garantías inherentes a un verdadero
régimen impugnativo (independencia, eficacia y celeridad); h) revocables o
sustituibles cuando se ha rebasado el tiempo razonable de vigencia, tomando
en cuenta sus características.
La doctrina interamericana, aplicable al sistema general de medidas
cautelares penales, pone el acento en la más severa de aquéllas: la privación
cautelar de la libertad. La Constitución boliviana (art. 22) proclama que la
dignidad y la libertad son inviolables y el Estado tiene el deber de respetarlas
y protegerlas como valores superiores del ordenamiento jurídico boliviano.
Con lo cual siempre estuvo muy claro (en el plano normativo) que la libertad
tiene que ser, definitivamente, la regla y la detención preventiva la excepción.
Todas estas consideraciones de excepcionalidad, de carácter restrictivo, de
ultima ratio de las medidas cautelares personales en el proceso penal son
claramente coherentes con los presupuestos que se han atribuido por el
legislador para la adopción de las medidas cautelares. Las medidas cautelares
han sufrido, sin embargo, reformas y contra-reformas.13
12 Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez Vs. Ecuador, sentencia de 21 de noviembre de 2007.
13 Así, por ejemplo, la Ley sistema nacional de seguridad ciudadana Nº 2494 de 4 de agosto de 2003, introdujo
la causal de “reincidencia” y el juez podía aplicar medidas cautelares más gravosas que las solicitadas por el
fiscal y/o querellante. La Ley Nº 004 de Lucha Contra la Corrupción, Enriquecimiento Ilícito e Investigación de
Fortunas “Marcelo Quiroga Santa Cruz”, de 31 de marzo de 2010, introdujo la imprescriptibilidad de los delitos
de corrupción, el establecimiento de agravantes a las penas impuestas en los delitos vinculados; y la retroactividad
de la Ley en esta categoría de delitos. La Ley Nº 007 de Modificaciones al Sistema Normativo Penal, de 18 de mayo
de 2010, ampliaba las circunstancias para determinar el peligro de fuga y de obstrucción al proceso. Todas estas
reformas tampoco resolvieron la retardación de justicia.
260
Etapa preparatoria
2.1 Sus características
Las características de las medidas cautelares, que se pueden adoptar en

contra del imputado en el proceso penal boliviano, según la pionera en este
campo Barona Vilar, son:14
La instrumentalidad
Las medidas cautelares se caracterizan en general por ser esencialmente

instrumentales y estar supeditadas o vinculadas a un proceso penal en curso
y, lógicamente, finalizarán con dicho proceso, extinguiendo sus efectos o
transformándose en medidas definitivas. El Código procesal (art. 221) prevé
que “la libertad personal y los demás derechos y garantías reconocidos a
toda persona por la Constitución, los Convenios y Tratados Internacionales
vigentes y este Código, sólo podrán ser restringidos cuando sea absolutamente
indispensable para asegurar la averiguación de la verdad, el desarrollo del
procedimiento y la aplicación de la ley”.
El TC,15 desde un principio, estableció que las medidas cautelares tienen

un carácter instrumental y están dirigidas a lograr la eficacia de la coerción
penal estatal, al intentar asegurar con su aplicación: 1) la averiguación de
la verdad; 2) el desarrollo del proceso penal; y, 3) el cumplimiento de la ley
(ejecución de la sentencia); todo ello bajo la idea de que sin su adopción, la
labor de defensa social del Estado, expresada en la persecución penal, no
sería de modo alguno eficaz.
El carácter instrumental supone que se extinguen con la finalización del

proceso; por ejemplo, el sobreseimiento y la sentencia absolutoria conllevan
como efecto directo la cancelación de las medidas cautelares impuestas
(arts. 324 y 364 CPP). Estas medidas sólo se pueden adoptar dentro de un
proceso penal, y tienen como presupuesto la existencia de la imputación formal
que, a diferencia de la genérica, supone la existencia de indicios racionales
y suficientes sobre la existencia del hecho y la participación del imputado,
en algunos de los grados de participación establecidos por la ley penal
sustantiva, extremos que sólo se pueden acreditar en el proceso penal.
En palabras de Barona Vilar,16 el proceso penal se caracteriza, esencialmente,

por la interrelación que debe existir entre el instrumento jurídico que se
adopta para garantizar el proceso penal y el hecho, las circunstancias que
14 BARONA VILAR, S. Medidas cautelares penales…Ob. Cit. p. 39 y ss.

15 SC 12/2006-R de 4 de enero.
16 BARONA VILAR, Silvia, Medidas cautelares penales…Ob. Cit. p. 40.
261
confluyen, los presupuestos de cada una de ellas, y las consecuencias jurídico-

penales derivadas de la posible condena que, obviamente, juegan un papel
esencial en la delimitación del presupuesto del peligro y que, en cualquier
caso, van a incidir en la aplicación del principio de proporcionalidad en la
adopción de la medida cautelar más adecuada y pertinente. De ahí por qué
el Código procesal (art. 221) y la Constitución (art. 117.III), advierten que
“no se impondrá sanción privativa de libertad por deudas u obligaciones
patrimoniales, excepto en los casos establecidos por ley”.
A tiempo de asumir las referidas características de las medidas cautelares,
el TCP insiste en su naturaleza y carácter netamente instrumental porque
su objetivo es el de efectivizar la presencia del imputado durante toda la
tramitación del proceso y en su caso efectivizar una sanción penal y por
ello mismo el art. 250 CPP, prescribe que “el auto que imponga una medida
cautelar o la rechace es revocable o modificable, aun de oficio”.17 De ahí
deriva que la resolución por la que se impone una medida cautelar no
causa estado, precisamente, porque durante la tramitación de la causa es
posible que el condicionamiento fáctico concluya o se modifique y por tanto,
extinga el sustento de su imposición, o bien, la viabilice. En consecuencia, las
medidas cautelares por su carácter instrumental deben tramitarse y aplicarse
de manera flexible, sin rigorismos procesales justamente por la finalidad que
persiguen, así un sospechoso de la comisión de un delito puede modificar
sucesivamente su situación jurídica con la urgencia que requiere el caso, ello
impide tener una concepción rígida de las tramitación y aplicación de las
medidas cautelares.
La provisionalidad
El Código procesal (art. 221) prevé que las medidas cautelares “durarán
mientras subsista la necesidad de su aplicación”; son siempre provisionales
y, como máximo, han de durar el tiempo que permanezca pendiente el
proceso principal; no tienen vocación de convertirse en definitiva, pues de lo
contrario se desnaturalizaría la esencia misma de su naturaleza cautelar. La
medida que se adopte para garantizar la efectividad del proceso deja de ser
necesaria, bien por cumplimiento efectivo de la sentencia, o bien porque sea
inútil su vigencia o desaparezca la motivación de su existencia como medida
cautelar.
La temporalidad
En ningún caso estas medidas pueden ser definitivas; siempre tienen
una vocación de temporalidad o duración limitada, dado que, por su propia
17 En este sentido, la SCP 0010/2018-S de 1 de marzo y la 1126/2013 del 17 de julio, entre otras.
262
Etapa preparatoria
naturaleza, se extinguen al desaparecer las causas que las motivaron. La

provisionalidad está directamente relacionada con su carácter temporal.
Dada la supremacía de los derechos fundamentales y la necesidad de su
protección, el legislador pone límites a las medidas cautelares. El Código
procesal establece, por ejemplo, que la detención preventiva cesará: 1)
Cuando nuevos elementos demuestren que no concurren los motivos que
la fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra medida; 4)
Cuando su duración de la detención preventiva exceda de doce (12) meses
sin que se haya dictado acusación o de veinticuatro (24) meses sin que se
hubiera dictado sentencia, excepto en delitos de corrupción, seguridad del
Estado, feminicidio, trata y tráfico de personas, asesinato, violación a niña,
niño, adolescente e infanticidio (art. 239.2.3).
La variabilidad
Las medidas cautelares pueden ser modificadas, cuando se altera la
situación de hecho que dio lugar a su adopción. El Código procesal (art.
250) establece que “el auto que imponga una medida cautelar o la rechace
es revocable o modificable, aún de oficio”. Dado que son fundamentalmente
instrumentales y se aplicarán “para asegurar la averiguación de la verdad, el
desarrollo del proceso y la aplicación de la ley”, las medidas cautelares pueden
modificarse o variar, esto es, pueden cambiarse, agravarse o suavizarse. Así,
por ejemplo, una medida puede agravare en aquellos supuestos en que se
incumplen cualesquiera de las obligaciones impuestas al imputado. Aquí se
producirá la revocación de la medida, dando lugar a la detención preventiva
inmediata en aquellos supuestos en que esta medida sea procedente.
A los efectos del cumplimiento de las condiciones de una medida cautelar,
el juez concede un plazo cuya reticencia conlleva dejar sin efecto la misma
y, al mismo tiempo, ordenará la detención preventiva del imputado. En el
desarrollo del proceso también se pueden cambiar las medidas impuestas,
dependiendo del comportamiento del imputado y su vocación de colaboración
u obstrucción que tenga en el desarrollo del proceso.
La proporcionalidad
Las medidas cautelares deben guardar proporcionalidad con los fines
pretendidos, y ello exige una delimitación legal de cuáles deban ser estos
fines cautelares. El Código procesal (art. 221) aclara que “la libertad personal
y los demás derechos y garantías reconocidos a toda persona por la Constitución
Política del Estado, Convenciones y Tratados internacionales vigentes y ese Código,
sólo podrán ser restringidos cuando sea absolutamente indispensable para asegurar
la averiguación de la verdad, el desarrollo del procedimiento y la aplicación de la ley”.
263
Esa finalidad de aseguramiento es la que habrá que conjugar a los efectos

de determinar la proporcionalidad de la medida; corresponde al juez de
instrucción o Tribunal, en cada caso, realizar un juicio de razonabilidad acerca
de la finalidad perseguida y las circunstancias concurrentes, potenciándose
una menor gravosidad para el imputado que debe soportarla.
La imposición de una medida cautelar restrictiva de la libertad, debe
tomar en cuenta el principio de la presunción de inocencia, en el sentido de
que “todo imputado será considerado inocente y tratado como tal en todo
momento, mientras no se declare su culpabilidad en sentencia ejecutoriada”
(art. 116.I CPE y 6 CPP). Además toda medida cautelar será impuesta mediante
resolución fundamentada, que ponga de manifiesto la proporcionalidad y el
juicio de razonabilidad acerca de la finalidad perseguida y las circunstancia
que puedan concurrir en el caso concreto; una medida desproporcionada
e irrazonable no sería propiamente cautelar, sino que tendría un carácter
punitivo, contrario a la presunción de inocencia.
Tal como aclaraba el TC, la imposición de las medidas cautelares exige,
en un modelo de Estado como el nuestro ―que sustenta el derecho a la
libertad como valor superior de nuestro ordenamiento jurídico―, efectuar
un juicio de proporcionalidad entre el sacrificio que implica la restricción
de tal derecho esencial y la eficacia que exige la función de defensa social
que la misma Constitución encomienda al MP.18 Y razonaba que para
comprobar si una medida restrictiva de un derecho fundamental supera el
juicio de proporcionalidad era necesario constatar si cumple los tres requisitos o
condiciones siguientes: a) si tal medida es susceptible de conseguir el objetivo
propuesto (juicio de idoneidad); b) si, además, es necesaria, en el sentido de
que no exista otra medida más moderada para la consecución de tal propósito
con igual eficacia (juicio de necesidad); y, c) si la misma es ponderada o
equilibrada, por derivarse de ella más beneficios o ventajas para el interés
general que perjuicios sobre otros bienes o valores en conflicto (juicio de
proporcionalidad en sentido estricto).
En cualquier caso la proporcionalidad supone: 1) la adecuación de los
medios escogidos para la consecución del fin perseguido; 2) la necesidad
de la utilización de esos medios para el logro del fin (esto es, que no exista
otro medio que pueda conducir al fin y que sacrifique en menor medida
los principios constitucionales afectados por el uso de esos medios); y
3) la proporcionalidad en sentido estricto entre medios y fin, es decir,
18 El TC boliviano (SC 106/2006-R de 25 de enero), ha seguido en este sentido a la sentencia española 207/1996, de
16 de diciembre.
264
Etapa preparatoria
que el principio satisfecho por el logro de este fin no sacrifique principios

constitucionalmente más importantes.19
En esta búsqueda de armonización de los derechos, el principio de
del fin pretendido.
Para González Beilfuss, los presupuestos que deben concurrir para
legitimar cualquier restricción de los derechos fundamentales, son tres:
la idoneidad, la necesidad y la proporcionalidad en sentido estricto; incluso, en
algunos casos se agrega la finalidad de la medida objeto de control.20 Así,
este principio se articula necesariamente en torno a una relación medio-fin: la
proporcionalidad no puede predicarse de un objeto de control aisladamente
considerado, sino de la relación existente entre una medida y la finalidad
perseguida con la misma.
19 El primer TC boliviano (SSCC 1294/2006-R de 18 de diciembre y la 45/2007 de 2 de octubre), dejó

establecido que la delimitación proporcional de los bienes jurídicos en conflicto, debe guardar una
relación equilibrada y razonable con el fin perseguido. Rompe el mencionado equilibrio, la medida
legal que impone a la persona una carga o restricción irrazonable, excesiva o inadecuada. Por
consiguiente, cuando se establezca el respeto del principio de proporcionalidad, se podrá llegar al
principio de justicia material, que se opone a la aplicación formal y mecánica de la ley en la definición
de una determinada situación jurídica.
265

También pueden hacerse una comparación entre la entidad del delito y
la entidad de la pena, entre el desvalor del comportamiento tipificado y la
cuantía de la sanción, o entre la gravedad del delito que se trata de impedir
―y, en general, los efectos benéficos que genera la norma desde la perspectiva
de los valores constitucionales― y la gravedad de la pena que se impone ―y,
en general, los efectos negativos que genera la norma desde la perspectiva
de los valores constitucionales―. En todos estos casos, la característica más
destacada del principio de proporcionalidad es su carácter relacional, pues la
proporcionalidad no es predicable de un régimen jurídico o de una medida
concreta aisladamente considerada, sino de la relación entre dicha medida y
su finalidad.
2.2 Presupuestos procesales
Estos presupuestos, que la doctrina procesal los ha consagrado como
fundamentos esenciales, tienen que concurrir y acreditarse por parte del fiscal
o de la víctima para que se adopten las medidas cautelares y se denominan el
fumus boni iuris y el periculum in mora o mora procesal.
El fumus boni iuris
El primer presupuesto comporta una probabilidad de que se ha cometido
un hecho delictivo que lleva aparejada una pena privativa de libertad y que
el sujeto pasivo de la misma medida debe ser el posible autor; consiste en la
apariencia y justificación del derecho subjetivo, que se exige como consecuencia
de la comisión de un delito, y estriba precisamente en la razonada atribución
del hecho punible a una persona determinada. Se trata de una situación
intermedia donde el accionante no tiene que probar la existencia del derecho
subjetivo alegado, pero tampoco debe adoptarse la medida cautelar por el
solo hecho de que sea pedida esta medida. Esta situación intermedia, según
Barona Vilar,21 conlleva a la acreditación de ciertos indicios de probabilidad,
de verosimilitud, o sea, lo que se conoce como de buen derecho.
21 BARONA VILAR, Silvia, Medidas cautelares penales…Ob. Cit. pp. 58-59.
266
Etapa preparatoria
Este presupuesto siempre estuvo plasmado en el Código procesal penal,

en el sentido de que “cuando existan suficientes elementos de convicción que
permitan sostener que el imputado es con probabilidad autor o partícipe de
un hecho punible y además existan en su contra suficientes elementos de
convicción que no se someterá al proceso u obstaculizará la averiguación de
la verdad, la jueza, el juez o tribunal, únicamente a petición del fiscal o del
querellante, podrá imponer al imputado una o más de las medidas cautelares
personales…” (art. 231 bis.).
La normativa exige indicios objetivos y claros acerca de la probable
comisión del hecho delictivo y que el autor del mismo sea el sujeto respecto
a quien se impone la medida cautelar. Sin embargo estos mismos indicios
objetivos no suponen la acreditación de prueba que genere la convicción
en el juez sobre la existencia del hecho delictivo y su comisión por parte el
imputado, pues la medida cautelar no tiene la finalidad de comprobar la
culpabilidad del imputado, sino simplemente acreditar de manera probable
que el imputado ha cometido el delito y debe garantizarse su presencia
en el proceso para determinar si existió el hecho y cuál será su grado de
participación y responsabilidad penal en el proceso.
El periculum in mora
El segundo presupuesto que debe concurrir para disponer la medida
cautelar de carácter personal es el peligro o, en su caso, los peligros, que
llevan a fundar la injerencia en la esfera jurídica personal del sujeto pasivo
de la medida cautelar. Los elementos integrantes de este presupuesto son
el retraso, la duración del proceso mismo y el daño marginal que produce
precisamente la duración del proceso. Estos riesgos o peligros se acrecientan
en la medida en que el hecho imputado sea de mayor gravedad y, por tanto,
la futura pena a imponerse sea más grave. El periculum in mora se encuentra
debidamente reglamentado como presupuesto para la imposición de la
detención preventiva, de modo que el juez debe hacer una valoración integral
de todas las circunstancias y condiciones a los efectos de conceder o negar la
medida cautelar.
El periculum in mora o mora procesal se fundamenta en aquellos actos
maliciosos que realiza el imputado, que impiden la tutela del derecho
invocado y pueden llegar a constituir una amenaza y riesgo procesal para
garantizar su presencia, el desarrollo normal del proceso y la ejecución de
la sentencia condenatoria. En realidad ambos presupuestos, fumus boni iuris
y el periculum in mora, deben acreditarse de forma provisional, máxime si se
trata de la detención preventiva que atenta contra el derecho fundamental a
267
la libertad del imputado, y a quién la Constitución declara inocente mientras

no exista una sentencia condenatoria ejecutoriada.
El test de razonabilidad
Los jueces y tribunales deben tomar en cuenta el test de razonabilidad al
momento de imponer las medidas cautelares, principio que parte por reconocer
que los derechos fundamentales no son absolutos, de cuyo fundamento se
desprende la posibilidad convencional, constitucional y legal de realizar
limitaciones condicionadas a la razonabilidad, y que obedezcan al principio
de sometimiento pleno a la Constitución y la ley.22 En palabras de Durán
Ribera,23 la protección de los derechos fundamentales no es absoluta; por lo
tanto, es posible restringir un derecho fundamental cuando tal limitación se
halle razonablemente justificada y tener apoyo explícito en la Constitución
o bien pueda extraerse implícitamente de ésta, en cuanto responde a la
necesidad de proteger o preservar no sólo otros derechos constitucionales,
sino también otros bienes constitucionalmente protegidos.
La facultad soberana de los Estados de incluir en sus legislaciones
limitaciones o restricciones al ejercicio de los derechos se encuentra en la
cláusula interpretativa de la Declaración Universal de los Derechos Humanos
contenida en su artículo 29, que establece: “En el ejercicio de sus derechos y en
el disfrute de sus libertades, toda persona estará solamente sujeta a las limitaciones
establecidas por la ley con el único fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los
derechos y libertades de los demás, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del
orden público y del bienestar general en una sociedad democrática”.
En el ámbito Interamericano el artículo 30 CADH establece la posibilidad,
alcance y requisitos para el establecimiento de limitaciones y/o restricciones
al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas, las cuales no
pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones
de interés general y con el propósito para el cual han sido establecidas. En
concreto la Corte IDH estableció que “La necesidad de las restricciones legalmente
contempladas dependerá de que estén orientadas a satisfacer un interés público
imperativo, siendo insuficiente que se demuestre, por ejemplo, que la ley cumple un
propósito útil u oportuno…”; y la “...proporcionalidad radica en que la restricción
debe ajustarse estrechamente al logro de un legítimo objetivo, interfiriendo en la
menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho restringido. Finalmente,
para que sean compatibles con la Convención las restricciones deben justificarse
22 En este sentido, la SCP 0019/2018-S4 de 28 de febrero.

23 DURAN RIBERA, Willman Ruperto, Principios, Derechos y Garantías Constitucionales, Santa Cruz de la Sierra,
Ed. El País, 2005, pp. 109-110.
268
Etapa preparatoria
según objetivos colectivos que, por su importancia, preponderen claramente sobre la

necesidad del pleno goce del derecho restringido….”24
La Corte IDH recuerda que para que se cumpla con lo dispuesto
en el artículo 22 de la Convención Americana, no es suficiente que la
medida restrictiva de la libertad se encuentre expresamente prevista en el
ordenamiento jurídico, sino, por el contrario, resulta además necesario que,
en el momento de la decisión, las autoridades judiciales justifiquen: a) que
la finalidad de las medidas que restringen el derecho sea compatible con la
Convención, esto es, el asegurar que el acusado no impedirá el desarrollo
del procedimiento ni eludirá la acción de la justicia; b) la necesidad de su
imposición en el sentido de que sean absolutamente indispensables para
conseguir el fin deseado y que no exista una medida menos gravosa respecto
al derecho intervenido entre todas aquellas que cuentan con la misma
idoneidad para alcanzar el objetivo propuesto; y c) que sean medidas que
resulten estrictamente proporcionales, de tal forma que el sacrificio inherente
a la restricción del derecho no resulte exagerado o desmedido frente a las
ventajas que se obtienen mediante tal restricción y el cumplimiento de la
finalidad perseguida.25 Y advierte que a la hora de analizar la imposición de
las medidas cautelares, las autoridades judiciales deben basar sus decisiones
en elementos objetivos que puedan indicar que se puedan materializar
efectivamente los peligros procesales que se buscan precaver. Asimismo, al
igual que para las medidas cautelares privativas de la libertad, la pertinencia
de su manutención debe ser revisada periódicamente por las autoridades
judiciales correspondientes a los efectos de determinar la persistencia del
riesgo así como la necesidad y la proporcionalidad de las medidas, y la
consecuente pertinencia de mantenerlas vigentes.
En la interpretación del TCP, los estándares internacionales para practicar
una limitación razonable a los derechos y, en su caso, imponer medidas
cautelares, son: i) La legalidad, cual existencia indefectible deriva de una
norma jurídica adoptada por un órgano competente; ii) La razonabilidad o
proporcionalidad, la prohibición de la discrecionalidad y en consecuencia
la afectación directa y desproporcionada de un derecho; iii) La objetividad,
una limitación razonable y proporcional, debe al mismo tiempo contar en su
texto con la claridad necesaria que identifique tanto los sujetos como a los
supuestos de la restricción, a fin de guardar la objetividad necesaria que evite
la discrecionalidad de sujetos y temporalidad, (entre otros); y finalmente
24 Caso Castañeda Gutman Vs. Estados Unidos Mexicanos, sentencia de 6 de agosto de 2008, párr. 174.
25 Caso Andrade Salmón Vs. Bolivia, sentencia de 1 de diciembre de 2016, párrs. 146-148.
269
una, iv) Finalidad legítima coherente con la naturaleza propia de cada

Constitución, y en procura de satisfacer las justas exigencias de la moral, del
orden público y del bienestar general en una sociedad democrática.26
Con base en esta jurisprudencia nacional e internacional, el juez o tribunal
al momento de resolver el pedido de medidas cautelares, debe hacerlo,
conforme a estos estándares internacionales que se exigen para practicar
una limitación razonable a los derechos, máxime si toda decisión cautelar
importa una resolución basada en posibilidades y no en certeza. Aquí las
ventajas que se obtengan mediante la intervención en el derecho fundamental
compensarán los sacrificios que esto conlleva para los titulares y la sociedad
en general.
26 El TCP (SCP 0019/2018-S4 de 28 de febrero, que cita a la SC 1152/2005-R de 26 de septiembre), recuerda que
la primera condición de validez legal para la restricción o supresión del derecho a la libertad física o derecho
de locomoción es que sólo podrá efectuarse en los casos y según las formas previstas por ley, conforme al
ordenamiento jurídico vigente; la segunda, que sea ordenada por una autoridad competente; y la tercera que sea
ordenada de manera expresa y motivada, debiendo intimarse por escrito y expedirse el respectivo mandamiento.
En consecuencia cuando estas tres condiciones de validez no concurren, la restricción al derecho a la libertad
física será considerada ilegal, cuando: a) fuese dispuesta en los casos que no estén previstos en la ley; b) sea
dispuesta por una autoridad o funcionario público que no tenga atribución para ello, salvo el caso de delito
flagrante; c) habiéndose dispuesto legalmente la restricción, la medida se prolongue más allá del plazo previsto
por ley; d) sea dispuesta sin que concurran los supuestos o requisitos previstos por ley; y e) sea dispuesta sin
haberse cumplido con las condiciones de validez legal para la aplicación de la medida restrictiva.
270
CAPÍTULO 13
ETAPA PREPARATORIA (VIII)
3. La reforma penal y las medidas cautelares. 3.1 Carga probatoria. 3.2 Las
remozadas medidas cautelares. 3.3 En el derecho comparado.
3. La reforma penal y las medidas cautelares
La Ley N° 1173 de 3 de mayo de 2019 (Ley de abreviación procesal

penal y de fortalecimiento de la lucha integral contra la violencia a niñas,
niños, adolescentes y mujeres) tiene por objeto procurar la pronta y
oportuna resolución de los conflictos penales, adoptando al efecto, medidas
indispensables para profundizar la oralidad, fortalecer la lucha contra la
violencia a niñas, niños, adolescentes y mujeres, evitar el retardo procesal y
el abuso de la detención preventiva y posibilitar la efectiva tutela judicial de
las víctimas, mediante la modificación de la Ley N° 1970 de 25 de marzo de
1999, “Código de Procedimiento Penal”, y disposiciones conexas.
El legislador ha puesto a disposición del sistema judicial un conjunto
de medidas para someter al imputado al proceso al margen de la detención
preventiva. Aquí entra en juego, por un lado, la disyuntiva legal que oscila
entre el derecho de la sociedad al orden y, en su caso, al castigo del culpable y,
por otro, el derecho del individuo a la libertad y a la presunción de inocencia,
evitándose por ello privaciones innecesarias, en tanto en cuanto no exista
condena que ponga fin al proceso.
Tal como advertía en su momento Barona Vilar,1 la proclamación de
excepcionalidad y del carácter restrictivo que efectúa el Código procesal de
la detención preventiva no queda como una mera declaración programática
sino, antes al contrario, lleva pareja una decisión legal de que así sea. Las
antiguas medidas sustitutivas, convertidas ahora en simples medidas
cautelares, son menos gravosas pero sirven igualmente para garantizar el
desarrollo normal del proceso, la presencia del imputado y el cumplimiento
efectivo de la futura sentencia condenatoria.
Con el “objeto de procurar la pronta y oportuna resolución de los conflictos
penales…” y sólo “cuando existan suficientes elementos de convicción que
permitan sostener que el imputado es con probabilidad autor o partícipe de
1 BARONA VILAR, S. Medidas cautelares penales…Ob. Cit., p. 169.
271
un hecho punible y además existan en su contra suficientes elementos de

convicción que no se someterá al proceso u obstaculizará la averiguación de
la verdad, la jueza, el juez o tribunal, únicamente a petición del fiscal o del
querellante, podrá imponer al imputado una o más de las medidas cautelares
personales siguientes”:
• Fianza juratoria consistente en la promesa del imputado de someterse
al procedimiento y no obstaculizar la investigación;
• Obligación de presentarse ante el juez o ante la autoridad que él designe;
• Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o
institución determinada, en las condiciones que fije la jueza, el juez o
tribunal;
• Prohibición de concurrir a determinados lugares;
• Prohibición de comunicarse con personas determinadas;
• Fianza personal o económica. La fianza económica podrá ser prestada
por el imputado o por otra persona mediante depósito de dinero,
valores, o constitución de prenda o hipoteca;
• Vigilancia del imputado mediante algún dispositivo electrónico de
vigilancia, rastreo o posicionamiento de su ubicación física, sin costo
para éste;
• Prohibición de salir del país o del ámbito territorial que se determine,
sin autorización judicial previa, a cuyo efecto se ordenará su arraigo a
las autoridades competentes;
• Detención domiciliaria en su propio domicilio o en el de otra persona,
sin vigilancia o con la que determine la jueza, el juez o tribunal. Si el
imputado no puede proveer a sus necesidades económicas o a las de
su familia, la jueza, el juez o tribunal podrá autorizar que se ausente
durante la jornada laboral; y,
• Detención preventiva únicamente en los casos permitidos por este
Código.
El legislador igualmente advierte que siempre que el peligro de fuga o
de obstaculización pueda ser evitado razonablemente por la aplicación de
otra medida menos gravosa que la detención preventiva, la jueza, el juez o
tribunal debe imponer alguna de las previstas en los numerales 1 al 9 del
parágrafo precedente. Y cuando el imputado se encuentre en libertad y en
la audiencia se determine la aplicación de una medida cautelar que no sea
272
Etapa preparatoria
la detención preventiva, la jueza, el juez o tribunal mantendrá su situación

procesal y le otorgará un plazo prudente debidamente fundamentado para el
cumplimiento de los requisitos o condiciones a las que hubiera lugar.
A tiempo de disponerse la aplicación de las medidas cautelares previstas
en los numerales 1 al 9 del artículo 231 bis CPP, la jueza, el juez o tribunal
determinará las condiciones y reglas que debe cumplir el imputado, con la
expresa advertencia de que la comisión de un nuevo delito o el incumplimiento
de las reglas impuestas, dará lugar a la revocatoria de la medida y su
sustitución por otra más grave, incluso la detención preventiva, cuando ésta
sea permitida por este Código.
En esta línea, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos exhorta
que en función del contenido y alcances del derecho a la libertad personal los
Estados “deberán incorporar, por disposición de la ley, una serie de medidas
alternativas o sustitutivas a la privación de libertad, en cuya aplicación se
deberán tomar en cuenta los estándares internacionales sobre derechos
humanos en esta materia.”2
Ésta Comisión propone el siguiente catálogo de medidas alternativas: (a)
la promesa del imputado de someterse al procedimiento y de no obstaculizar
la investigación; (b) la obligación de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institución determinada, en las condiciones que se le fijen; (c)
la obligación de presentarse periódicamente ante el juez o ante la autoridad
que él designe; (d) la prohibición de salir sin autorización previa del ámbito
territorial que se determine; (e) la retención de documentos de viaje; (f) la
prohibición de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos
lugares, de acercarse o comunicarse con personas determinadas, siempre que
no se afecte el derecho a la defensa; (g) el abandono inmediato del domicilio,
cuando se trate de hechos de violencia doméstica y la víctima conviva
con el imputado; (h) la prestación por sí o por un tercero de una fianza o
caución pecuniaria; (i) la vigilancia del imputado mediante algún dispositivo
electrónico de rastreo o posicionamiento de su ubicación física; y (j) el arresto
en su propio domicilio o en el de otra persona, sin vigilancia o con la que el
juez disponga.
El organismo internacional considera que siempre que el peligro de fuga
o de entorpecimiento de la investigación pueda ser evitado razonablemente
mediante la aplicación de una medida menos gravosa para el imputado que
la requerida por el fiscal, el juzgador debe optar por la aplicación de aquella,
sea en forma individual o combinada.
2 COMISIÓN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Informe sobre el uso de la prisión preventiva
en las Américas, OEA/Ser.L/V/II, Doc. 46/13 de 30 de diciembre 2013, párrs. 222, 224, 225, 240, 242.
273
Y considera fundamental la creación de mecanismos adecuados de

evaluación del peligro procesal y de supervisión de la aplicación de las
medidas cautelares no privativas de la libertad, como los llamados servicios
de evaluación y supervisión previos al juicio u oficinas de medidas alternativas y
sustitutivas. Estas unidades tienen por regla general dos funciones: por un
lado, recabar y verificar información relativa al imputado por distintos
medios, y presentarla al tribunal como insumo básico para la evaluación de
la procedencia y necesidad de una determinada medida cautelar; y por otro,
se encargan de monitorear el cumplimiento de las medidas cautelares no
privativas de la libertad. El empleo de este mecanismo genera confianza, tanto
en el juzgador que se sentirá más respaldado al aplicarlas, como en la sociedad
que recibirá el mensaje de que la libertad que obtiene el procesado no es
sinónimo de impunidad. Incluso, se han realizado estudios que documentan
los beneficios económicos que representaría para la Administración Pública
el establecimiento de estos servicios previos al juicio
La Comisión aclara que el uso racional de las medidas cautelares no
privativas de la libertad, de acuerdo con criterios de legalidad, necesidad y
proporcionalidad, no riñe en modo alguno con los derechos de las víctimas,
ni constituye una forma de impunidad. Afirmar lo contrario, supone un
desconocimiento de la naturaleza y propósitos de la detención preventiva
en una sociedad democrática. Por ello, es importante que desde los distintos
poderes del Estado se apoye institucionalmente el empleo de este tipo de
medidas cautelares, en lugar de desincentivar su uso o socavar la confianza
en las mismas. Si no se construye confianza en el empleo de las medidas
alternativas no privativas de la libertad, se corre el riesgo que éstas entren en
desuso con grave detrimento de la dignidad humana, la libertad personal y la
presunción de inocencia, pilares básicos de una sociedad democrática.
3.1 Carga probatoria
La carga de la prueba para acreditar los peligros de fuga u obstaculización
corresponde a la parte acusadora, no debiendo exigirse al imputado acreditar
que no se fugará ni obstaculizará la averiguación de la verdad (art. 231.V bis.
CPP). En la cesación a la detención preventiva, en cambio, la carga probatoria
le asiste a la parte acusada, quien tiene la obligación de desvirtuar todos
los peligros procesales que fundaron su detención preventiva, debiendo
presentar cuantas pruebas estime necesarias para acceder a dicho beneficio.
En la interpretación del TCP, corresponde al acusador o víctima
demostrar la existencia de los riesgos; es decir, que el acusador en audiencia
debe explicar (y demostrar) cuál es el riesgo procesal que se presenta, y si es
274
Etapa preparatoria
más de uno, debe identificar cuáles son ellos, así como las circunstancias de
hecho de las que deriva; y finalmente, indicar porqué la medida cautelar de
detención preventiva que solicita, permitiría contrarrestar el riesgo procesal.3
El riesgo procesal debe ser acreditado por la parte acusadora, pues no puede
presumirse, tampoco considerarse en abstracto ni con la mera cita de la
disposición legal; el Ministerio Público debe ir a la audiencia con evidencia
que el imputado no se someterá al proceso u obstaculizará la averiguación
de la verdad. Así, por ejemplo, el acusador debe llevar a la audiencia la
información que permita sostener que el imputado no tiene domicilio fijo y
luego argumentar cómo se deriva de ese extremo la existencia del peligro de
fuga, no basta señalar que no tiene domicilio, es necesario justificar cómo esa
circunstancia implica el peligro de fuga.
En la misma línea, la comisión interamericana de derechos humanos exige
de los fiscales: a) acreditar que existen elementos de convicción suficientes
para sostener la probabilidad de la existencia del hecho y la participación
del imputado; b) justificar suficientemente, con arreglo a las circunstancias
del caso y a los elementos subjetivos del procesado la posibilidad de que éste
no se someterá al proceso u obstaculizará la investigación o la realización
de algún acto concreto del proceso; y c) indicar el plazo de duración que
estime necesario para la aplicación de la medida. En los casos en los que
solicite la aplicación de la medida cautelar de la prisión preventiva, el fiscal
debe sustentar el por qué no sería viable la aplicación de otra medida menos
gravosa.
3.2 Las remozadas medidas cautelares
Con el propósito expreso de evitar el abuso de la detención preventiva, el
legislador boliviano ha redefinido y establecido que, únicamente a petición
del fiscal o del querellante, el juez o Tribunal podrá imponer al imputado,
una o más de las medidas cautelares personales siguientes:
Fianza juratoria
El legislador ha revalorizado la antigua fianza juratoria (ley N° 1685 de
14 de marzo de 1996), que consiste en el juramento judicial o juramento de
palabra que presta el imputado, comprometiéndose a someterse al proceso,
y a colaborar con la justicia. Esta medida procede cuando sea previsible que
el imputado fuere beneficiado con la suspensión condicional de la pena, del
perdón judicial o cuando demuestre estado de pobreza que le imposibilite
constituir fianza real o personal, bajo las siguientes condiciones: 1) comparecer
3 SCP 276/2018-S2 de 25 de junio.
275
ante el fiscal o la autoridad judicial las veces que sea requerido; 2) concurrir
a toda actuación procesal que corresponda; 3) no cambiar el domicilio
señalado a este efecto, para lo cual el imputado está obligado a presentar
periódicamente el certificado de registro domiciliario expedido por autoridad
competente, ni ausentarse del país sin previa autorización del juez o tribunal
de la causa, quien dispondrá el arraigo correspondiente (art. 242 CPP). La
libertad bajo fianza juratoria será otorgada por el juez cuando los medios de
prueba producidos por el imputado acrediten su estado de pobreza, que le
imposibiliten constituir otro tipo de fianza o medidas cautelares.
Obligación de presentarse ante la autoridad que se designe
Esta medida cautelar consiste en la obligación que asume el imputado
de presentarse generalmente cada 15, 20 o 30 días ante el fiscal encargado
de la etapa preparatoria o la autoridad que designe el juez o Tribunal de la
causa. Se trata de una medida que no tiene mayores complicaciones y de
fácil cumplimiento, salvo que el imputado tenga que desplazarse a lugares
distantes y de forma periódica por razones de trabajo. En todo caso, las
medidas cautelares de carácter personal, “se aplicarán con criterio restrictivo
y se ejecutarán de modo que perjudiquen lo menos posible a la persona y
reputación de los afectados”.
Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institución
A diferencia de la referida simple presentación cada determinado tiempo,
aquí el imputado se somete al cuidado o vigilancia de una persona o institución
determinada, siempre que esa persona o institución acepta el compromiso
de forma voluntaria. Esta medida parece destinada a salvar de la detención
preventiva a los menores de 18 años, internándolos en centros especiales
de acogida, internados educativos, religiosos, culturales, que ofrezcan las
condiciones básicas que supongan la rehabilitación del imputado y quieran
asumir el compromiso de custodiar y hacerse cargo del imputado.
La vigilancia puede estar a cargo de un familiar o persona que ofrezca
ciertas condiciones de seguridad y que merezca confianza; sin embargo,
¿queda obligado a responder el familiar, persona o la institución por la
fuga del imputado? En realidad ¿puede imponerse alguna responsabilidad
económica al custodio, que no cumplió eficazmente su cometido? Si este
fuera el caso, ¿cuál la diferencia con la fianza personal? A falta de una
exposición de motivos de la reforma, que aclare cuál sería la responsabilidad
de la persona, familiar e institución que se haga cargo de la custodia del
imputado, la jurisprudencia tiene que resolver esta cuestión, debiendo buscar
276
Etapa preparatoria
un equilibrio entre la necesidad de encontrar un custodio voluntario y su

virtual responsabilidad.
rohibición de concurrir a determinados lugares y de comunicarse con personas
P
determinadas
Ambas medidas buscan la protección de la víctima, tratándose de hechos
delictivos que vulneren su integridad física, lesiones graves y gravísimas,
agresiones sexuales, amenazas, etc. Se busca proteger igualmente a los
testigos, peritos, funcionarios judiciales, y evitar cualquier tipo de presión u
obstaculización de la justicia. Además de las medidas de protección previstas
en el Código niña, niño y adolescente, y en la Ley N° 348, la jueza o el juez, de
oficio o a pedido de parte, de la víctima o de su representante, sin necesidad
de que se constituya en querellante, puede aplicar al imputado las siguientes
medidas de protección especial:
En beneficio de las niñas, niños o adolescentes:
• Salida o desocupación del domicilio donde habita la víctima,
independientemente de la titularidad del bien inmueble;
• Prohibición de ingreso al domicilio de la víctima, aunque se trate del
domicilio familiar;
• Prohibición de comunicarse directa o indirectamente y por cualquier
medio con la víctima;
• Prohibición de intimidar por cualquier medio o a través de terceras
personas a la víctima, así como a cualquier integrante de su familia;
• Suspensión temporal del régimen de visitas, guarda o custodia y
convivencia con la víctima; medida que se mantendrá hasta tanto se
resuelva en la jurisdicción correspondiente.
• Prohibición de interferir, de cualquier forma, en el ejercicio de la guarda,
crianza y educación de la víctima;
• Devolución inmediata de objetos y documentos personales de la
víctima;
• Prohibición de acercarse, en el radio de distancia que determine la jueza
o el juez, al lugar de residencia, trabajo, estudio, esparcimiento o a los
lugares de habitual concurrencia de la víctima;
• Prohibición de transitar por los lugares de recorrido frecuente de la
víctima;
277
• Prohibición de concurrir o frecuentar lugares de custodia, albergue,

estudio o esparcimiento a los que concurra la víctima;
• Someterse a programas de tratamiento reflexivos, educativos o
psicológicos tendientes a la modificación de conductas violentas y
delictuales;
• Fijación provisional de la asistencia familiar, cuando la persona
imputada sea el progenitor; y,
• Fijación provisional de la guarda, debiendo otorgar inmediato aviso a
la jueza o juez en materia de la niñez y adolescencia, y a la Defensoría
de la Niñez y Adolescencia; en caso de delito de feminicidio cometido
por el cónyuge o conviviente, la guarda provisional de la niña, niño o
adolescente, se otorgará en favor de los abuelos u otro familiar cercano
por línea materna, con el acompañamiento de la Defensoría de la Niñez
y Adolescencia, debiendo otorgar inmediato aviso a la jueza o juez en
materia de la niñez y adolescencia, y ordenar que toda la familia ingrese
al sistema de protección de víctimas y testigos del Ministerio Público.
La fijación provisional dispuesta, se mantendrá hasta tanto el juez de la
niñez y adolescencia resuelva.
En beneficio de las Mujeres:
• Ordenar la salida, desocupación, restricción al agresor del domicilio
conyugal o donde habite la mujer en situación de violencia,
independientemente de la acreditación de propiedad o posesión del
inmueble, y ordenar que el agresor se someta a una terapia psicológica
en un servicio de rehabilitación;
• Prohibir al agresor enajenar, hipotecar, prendar, disponer o cambiar
la titularidad del derecho propietario de bienes muebles o inmuebles
comunes;
• Disponer la asistencia familiar a favor de hijas, hijos y la mujer;
• Prohibir al agresor acercarse, concurrir o ingresar al domicilio, lugar de
trabajo o de estudios, domicilio de las y los ascendientes o descendientes,
o a cualquier otro espacio que frecuente la mujer que se encuentra en
situación de violencia;
• Prohibir al agresor comunicarse, intimidar o molestar por cualquier
medio o a través de terceras personas, a la mujer que se encuentra en
situación de violencia, así como a cualquier integrante de su familia;
• Prohibir acciones de intimidación, amenazas o coacción a los testigos
de los hechos de violencia;
278
Etapa preparatoria
• Suspender temporalmente al agresor del régimen de visitas y

convivencia con sus hijas e hijos;
• Realizar el inventario de los bienes muebles e inmuebles de propiedad
común o de posesión legítima;
• Disponer la entrega inmediata de objetos y documentos personales de
la mujer y de sus hijas e hijos o dependientes;
• La retención de documentos de propiedad de bienes muebles o
inmuebles, mientras se decide la reparación del daño;
• Ordenar la anotación preventiva de los bienes sujetos a registro del
agresor, así como el congelamiento de cuentas bancarias para garantizar
las obligaciones de asistencia familiar;
• Restringir, en caso de acoso sexual, todo contacto del agresor con la
mujer, sin que se vean afectados los derechos laborales de la mujer;
• Prohibición de interferir, de cualquier forma, en el ejercicio de la guarda,
crianza y educación de los hijos;
• Prohibición de transitar por los lugares de recorrido frecuente de la
víctima; y,
• Someterse a programas de tratamientos reflexivos, educativos o
psicológicos tendientes a la modificación de conductas violentas y
delictuales.
Constituirá también medida de protección especial, en favor de niñas,
niños, adolescentes o mujeres la restitución de la víctima al domicilio que
habría abandonado o del cual habría sido expulsada a consecuencia del
hecho de violencia, garantizando su vida, seguridad e integridad. Se podrá
imponer una sola de las medidas señaladas o varias de ellas, según resulte
más adecuado al caso concreto y con la debida fundamentación para cada
una de ellas; son de cumplimiento inmediato y obligatorio pudiendo
recurrirse al auxilio de la fuerza pública para su ejecución. En los casos de
muerte de la víctima, la jueza, el juez o tribunal podrá además prohibir al
imputado comunicarse, intimidar o molestar por cualquier medio, por sí o
mediante terceras personas, a la familia de la víctima. En casos de urgencia,
las referidas medidas podrán ser dispuestas por la o el fiscal, la servidora
o el servidor policial o cualquier otra autoridad prevista para la atención a
mujeres en situación de violencia y para la defensa de los derechos de la
niñez y adolescencia que tomen conocimiento del hecho.
279
Sin embargo, dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes de impuesta

la medida, la o el fiscal, la servidora o el servidor policial o la autoridad no
jurisdiccional que la dispuso, comunicará a la jueza o juez de instrucción, a
objeto del control de legalidad y su consiguiente ratificación, modificación o
revocatoria. La jueza o el juez podrá resolver la cuestión en audiencia pública
siguiendo el procedimiento para la aplicación de medidas cautelares, o podrá
resolverla sin audiencia, en cuyo caso dictará la resolución dentro de las
setenta y dos (72) horas siguientes a la comunicación.
Las medidas de protección durarán en tanto subsistan los motivos que
fundaron su aplicación, independientemente de la etapa del proceso, y en
caso de incumplimiento de las medidas de protección especial, impuestas por
la jueza o el juez, a efecto de hacer efectivo el resguardo de los derechos de
la vida, integridad física o psicológica de las víctimas, de oficio o a solicitud
del fiscal, la víctima, representante legal, querellante o la instancia de defensa
de los derechos de la niñez y adolescencia o de las mujeres, en audiencia,
la autoridad jurisdiccional dispondrá detención preventiva del infractor de un
mínimo de tres (3) a un máximo de seis (6) días, según la gravedad (arts. 389
ter. 389 quater. 389 quinquies. CPP).
La jueza, el juez o fiscal dispondrá que los testimonios o declaraciones
que deba prestar la víctima, sean realizados por una sola vez y con carácter
privado, con el auxilio de familiares o peritos especializados, utilizando medios
especiales y tecnológicos apropiados para garantizar que la declaración sea
válida en todas las etapas del proceso, en el marco del respeto a las condiciones
inherentes al declarante o evitar su revictimización. Y cuando deba realizarse
diferentes pruebas periciales a la víctima, se concentrará la actividad de los
peritos ordenando que actúen conjunta e interdisciplinariamente observando
con rigor las reglas especiales de protección, preservando la salud y la
intimidad de la víctima y evitar su revictimización. Al acto podrá asistir una
persona de confianza de la persona examinada.
Los certificados médicos que acrediten el estado físico de la víctima niña,
niño, adolescente o mujer, que hubiere sufrido una agresión física o sexual,
deben extenderse de forma inmediata y obligatoria por cualquier profesional
de la salud perteneciente a institución pública que hubiera efectuado el
primer reconocimiento de la víctima, de acuerdo al protocolo único de salud
integrado al formulario único y sin mayor formalidad se constituirán en
indicio.
En casos de violencia sexual, el personal del sistema público de salud,
podrá recolectar evidencias, sin necesidad de requerimiento fiscal, las cuales
280
Etapa preparatoria
serán entregadas inmediatamente a la autoridad competente en el marco del

protocolo de cadena de custodia, para luego ser entregados al IDIF o en su
caso al IITCUP. En caso de violencia sexual, especialmente tratándose de la
circunstancia contemplada en el inciso k) del artículo 310 del Código Penal, el
personal de salud aplicará normas y protocolos vigentes de atención integral
a víctimas de violencia sexual del ministerio de salud. En cualquier caso, debe
respetarse la cadena de custodia para garantizar la autenticidad del elemento
de convicción.
Fianza personal o económica
Mientras la fianza personal consiste en la obligación que asumen una
o más personas solvente con patrimonios independientes, de presentar
al imputado ante el juez del proceso las veces que sea requerido; la fianza
económica puede ser prestada por el imputado o por otra persona mediante
depósito de dinero, valores, o constitución de prenda o hipoteca. Y como la
fianza (personal o económica) busca garantizar, en principio, la presencia del
imputado para el desarrollo normal del proceso, en caso de incomparecencia
del imputado, el fiador pagará la suma que a este efecto determine el juez, la
que será suficiente para satisfacer los gastos de captura y las costas procesales.
Y cuando existan varios fiadores, asumirán la obligación solidariamente. Sin
embargo, los fiadores no podrán presentar fianza personal a ningún otro
imputado, mientras dure la fianza ofrecida y aceptada. Y como las medidas
cautelares son instrumentales, variables y provisionales, el juez, a petición
del fiador, podrá aceptar su sustitución e imponer otro tipo de medida.
Para la Corte IDH, la fianza como medida cautelar en el marco de un
proceso penal constituye una garantía que tiene por finalidad asegurar que el
procesado cumpla efectivamente con las obligaciones procesales que pesan
sobre él.4 Y cuando ésta se refiere al pago de una suma de dinero o de una
garantía real, para determinar la cuantía del monto, debe prestarse especial
atención a la intensidad de los riesgos, de modo tal que se establezca entre
ellos una relación de proporción: a mayor riesgo procesal, mayor caución
o fianza, atendiendo a la particular situación patrimonial del imputado
procurando que en ningún caso se convierta de imposible cumplimiento. De
lo contrario, en caso de avaluarse la fijación de una fianza por encima de la
capacidad económica real del acusado, se torna ilusorio el goce de la libertad
caucionada y se podría estar vulnerando el derecho de igualdad ante la ley.
A tiempo de advertir que no existen criterios precisos para fijar el monto
de la caución real o fianza personal, el mismo Tribunal reconoce que en el
281
derecho comparado se ofrecen pautas orientadoras que, sin eliminar por

completo el margen de discrecionalidad de la autoridad judicial competente,
permiten establecer ciertos parámetros con pretensión de objetividad. Entre
estos criterios, se destacan los siguientes: a) las circunstancias personales,
profesión, situación familiar y social del procesado; b) las características
del hecho, y el quantum de la pena en expectativa (mientras mayor sea, más
debe ser la caución ya que existirá mayor interés del procesado en eludir la
acción de la justicia); c) los antecedentes del procesado; d) si el procesado
tiene domicilio conocido o lugar de residencia; e) si el mismo tiene procesos
pendientes o paralelos, y f) si estuvo prófugo o si registra rebeldías entre
otros.
La fianza real se constituye con bienes inmuebles o muebles, valores o
dinero, debiendo acreditarse, cuando se trate de bienes inmuebles, propios o
de un tercero, título de propiedad, avalúo catastral y certificado del registro
correspondiente para acreditar que no pesa sobre ellos ningún gravamen,
o que estando gravado constituye suficiente garantía. Tratándose de bienes
muebles o joyas, se acreditará su valor mediante pericia. El juez o tribunal
verificará la autenticidad y veracidad de esta operación y designará el
depositario correspondiente. Tratándose de bienes sujetos a registro el
gravamen debe inscribirse en el registro correspondiente, debiendo los
funcionarios encargados dar prelación a la inscripción, efectuándola a la
presentación del documento, bajo su responsabilidad dentro del término de
veinticuatro horas.
El dinero se depositará en una cuenta bancaria a la orden del juez o
tribunal con mantenimiento de valor y generación de intereses. En todo caso,
se levantará acta, en la cual constará: 1) La especificación de las obligaciones
que deba cumplir el imputado y la advertencia sobre las consecuencias de
su incumplimiento; 2) La identificación de las personas que intervengan en
la ejecución de la medida y la aceptación de la obligación que les ha sido
impuesta; y 3) El domicilio real que señalen todos ellos.
En caso de rebeldía o cuando el imputado se sustraiga a la ejecución de la
pena, se notificará al fiador advirtiéndole que si el imputado no comparece
dentro de los diez días siguientes a la notificación, la fianza se ejecutará al
vencimiento de este plazo. Vencido el plazo, el juez o tribunal dispondrá la
venta, por subasta pública, de los bienes que integran la fianza. Las sumas
líquidas se depositarán en una cuenta bancaria que genere intereses a la orden
del juez o tribunal que ejecutó la fianza a los efectos de la responsabilidad civil
que se declare en el proceso penal. Si dentro de los tres meses de ejecutoriada
282
Etapa preparatoria
la sentencia condenatoria o la que imponga una medida de seguridad, no se

demanda ante el juez de sentencia penal la responsabilidad civil, estas sumas
se transferirán al Fondo de Indemnizaciones (arts. 243, 244, 246, 248 y 249
CPP).
La fianza será cancelada y devueltos los bienes afectados a la garantía, más
los intereses, siempre que no haya sido ejecutada con anterioridad, cuando:
1) se revoque la decisión de constituir fianza; 2) se absuelva o se sobresea al
imputado o se archiven las actuaciones, por resolución firme; y, 3) se someta
a la ejecución de la pena o ella no deba ejecutarse.
El primer TC dejaba establecido que la fianza tiene como exclusiva
finalidad asegurar que el imputado cumplirá con las obligaciones que se
le impongan, teniendo en cuenta la situación patrimonial del solicitante,
debiendo al efecto presentar las evidencias que permitan al juez o tribunal
tener información clara y real sobre su situación patrimonial, para fijar la
fianza acorde con dicha situación patrimonial.5 En ese sentido, la fianza
económica tiene una finalidad estrictamente procesal, su objeto es asegurar
la presencia del imputado y el cumplimiento de las obligaciones que le
imponga el juez o tribunal mientras dure el proceso; de ninguna manera sirve
para garantizar el cumplimiento de la responsabilidad civil emergente del
hecho punible; por consiguiente, la fianza debe fijarse teniendo en cuenta la
situación patrimonial del imputado. El TC6 había establecido que los tipos de
fianzas (juratoria, personal y real), son excluyentes y no pueden ser aplicadas
de manera conjunta, pues la esencia y fin de las tres fianzas, tienen el mismo
sentido, de modo que cuando el juez decide aplicar dicha medida debía optar
ya sea por la juratoria, la personal o la económica.
Dispositivo electrónico de vigilancia y rastreo
Esta medida cautelar es nueva en nuestro ordenamiento jurídico y
consiste en ponerle al imputado (sin costo alguno), un dispositivo electrónico
de vigilancia y rastreo, que permita hacer el monitoreo, seguimiento y
control procesal de modo que se pueda saber exactamente el lugar donde se
encuentra. Tiene distintos nombres como “manilla electrónica”, “brazalete”,
“control remoto”, precisamente porque permite tener perfectamente vigilado
al imputado y controlar todos sus movimientos y recorridos que haga; por
ejemplo, asistir a su fuente de trabajo, la universidad, etc., debiendo el juez
5 El TCP (SCP 0011/2019 de 11 de marzo, y la 1495/2004-R de 17 de septiembre) recuerda que la libertad bajo fianza
juratoria será otorgada por el juez cuando los medios de prueba producidos por el imputado acrediten su estado
de pobreza; por consiguiente, es obligación ineludible de la parte demostrar con prueba concluyente su situación
patrimonial para que la autoridad jurisdiccional disponga esta medida a favor suyo.
6 SC 899/2002-R de 29 de julio.
283
o Tribunal hacer la advertencia de que cualquier incumplimiento puede

conllevar el agravamiento de su situación personal. El dispositivo está en
contacto con la estación base que, a su vez, se comunica con las autoridades
o la persona encargada de la vigilancia. Si la comunicación entre ambos no se
produce, significa que o bien el dispositivo no funciona o el sujeto ya no está
dentro del alcance del sistema, por lo que salta una alerta. Hay muchos tipos
de dispositivos, marcas, características, nivel de seguridad, etc.
Compartimos con Rodríguez Kennedy,7 en el sentido de que el monitoreo
electrónico de infractores ha sido introducido en diversas legislaciones a
partir de los años 80, formando parte del cuadro punitivo del cual disponen
los Estados para hacer frente a los hechos delictivos. Lo que intentaron lograr
los países que han implementado este sistema es desde luego disminuir la
población carcelaria, disminuir los costos que ello acarrea y reducir las penas
privativas de libertad, procurando evitar los efectos adverso del encierro y
ofrece mejores posibilidades para la reinserción.
La utilización de brazalete electrónico se fundamenta en la tendencia a
nivel mundial de aplicar medidas sustitutivas a la prisión, esto se encuentra
plasmado en varios instrumentos internacionales, como el Pacto de San José
de Costa Rica, la Convención Americana de Derechos Humanos, las reglas
de Tokio entre otras. Este dispositivo se coloca en el tobillo o muñeca, y su
finalidad es supervisar constantemente la presencia de reclusos en espacios
definidos previamente y transmitir su posición a una unidad de control. Las
técnicas de supervisión son las siguientes:
a) Monitoreo de presencia, consiste en la supervisión remota dentro del
domicilio o localidad.
b) Rastreo en tiempo real. Consiste en monitorear la localización y el
rastro de un individuo por medio de un sistema de posicionamiento
satelital y/o tecnologías de localización terrestres, pudiendo consistir
en un sistema STAR (Sistema de seguimiento satelital y generación
de reportes), más allá de los límites geográficos inicialmente
definidos. Este sistema provee una alta fiabilidad en la localización
de las personas, permitiendo verificar las actividades del detenido,
generándose reportes de los movimientos del recluso, mapearlos,
ubicar la entrada en zonas de restricción y de su localización en
tiempo real, y guardándose en la memoria de la Unidad de registro
los datos reportados. Además dispone de una serie de antenas ante
7 RODRÍGUEZ KENNEDY, Oscar, El Brazalete Electrónico, en https://www.pj.gov.py/ebook/.../Oscar-Rodriguez-

Kennedy-Brazalete-Electronico.pdf (consulta 12/08/2019.
284
Etapa preparatoria
localizaciones en zonas no autorizadas, tales como acercamientos a

zonas prohibidas (zonas de inclusión), manipulación de las baterías o
de las señales de transmisión.
c) TRACK (Sistema de rastreo en un solo componente). Se basa también
en un sistema de información geográfica, pero aplicado a internos.
Dos de las aplicaciones más exitosas del brazalete son el sistema de
disuasión de violencia doméstica, que emite una alerta de presencia del
agresor a 500 metros de distancia, y el rastreo de presos en el centro de
cumplimiento de condena o sus alrededores. La gestión del monitoreo
electrónico a distancia requiere de la organización de un centro de monitoreo,
que dará seguimiento a los sujetos a vigilancia, el cual se organiza en función
de la regionalización de un país, o por delitos especializados (agencias). Cada
agencia puede monitorear entre 300 a 400 reclusos, por tres funcionarios, que
realizan turnos de 8 horas las 24 horas del día, toda la semana.
El software de vigilancia permite la identificación individual de cada uno
de los internos que portan el brazalete, fijando la dirección del domicilio en el
que se encuentra, los números telefónicos a los que se puede llamar en caso
de alguna inconsistencia, datos de los familiares delito y pena impuesta. La
instalación del brazalete se realiza por funcionarios y técnicos del sistema
penitenciario, llenando un formato que vincula los códigos del equipo con los
datos personales del recluso y su código penitenciario, firmando el recluso
un acta de compromiso de cumplimiento de las obligaciones que contrae
desde el momento de su instalación y sobretodo evitar infracciones por el
desconocimiento del funcionamiento técnico de los equipos y las reglas de
conducta que este debe cumplir. De igual forma, se capacita al recluso en el
uso del sistema.
El uso del brazalete electrónico requiere de la combinación de los factores
humanos y tecnológicos. En primer lugar, el imputado debe aceptar portar el
brazalete y habituarse a sentirse controlado las veinticuatro horas del día en
su desplazamiento cotidiano por parte de la autoridad policial, de forma que
es una desventaja vital que está dispuesto a soportar a cambio de no tener que
encontrarse recluido preventivamente en un centro de detención. En caso de
que exista alguna violación, debe emitir las justificaciones necesarias para
considerar que no ha transgredido intencionalmente las reglas de conducta
establecidas por el juez. En segundo lugar, el Estado debe disponer de la
tecnología apropiada y del personal de vigilancia y seguimiento a sindicados
en función de agendar u otorgar un rango de movilidad autorizados y con
la capacidad de dar respuesta inmediata a cualquier incidente que pudiera
suscitarse.
285
El arraigo
Esta medida cautelar de carácter personal constituye una restricción o
limitación al ejercicio del derecho fundamental, que tiene toda persona de
poder mantenerse, circular, transitar, o salir de su residencia establecida. En
palabras del TCP, la figura del arraigo puede corresponder o no al lugar donde
se halle el domicilio del arraigado, pues de lo que se trata no es simplemente
de mantenerlo en dicho domicilio, sino más bien, de que no salga del área
dispuesta como ─demarcación o zona geográfica─ temporalmente.8
El trámite del arraigo al estar vinculado al derecho fundamental de
locomoción de la persona, debe concluir en un plazo razonable, incluyendo la
certificación expedida por el responsable de Migración, cuyo procedimiento
regulado por el DS 24423, debe realizarse en el menor tiempo posible, de
manera que, una vez practicado el arraigo en el registro nacional, el plazo
para expedir el correspondiente certificado de arraigo no debe exceder de las
veinticuatro horas, por depender del mismo la materialización de la libertad
física de la persona interesada.
A propósito del arraigo, la Corte IDH recuerda que el artículo 22.1 de
la Convención establece que “[t]oda persona que se halle legalmente en el
territorio de un Estado tiene derecho a circular por el mismo y, a residir
en él con sujeción a las disposiciones legales” mientras que el artículo 22.2
dispone que “[t]oda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier
país, inclusive del propio”, y el artículo 22.3 dispone que: “el ejercicio de
los derechos anteriores no puede ser restringido sino en virtud de una ley,
en la medida indispensable en una sociedad democrática, para prevenir
infracciones penales o para proteger la seguridad nacional, la seguridad o el
orden públicos, la moral o la salud públicas o los derechos y libertades de los
demás”.
Al respecto, la Corte IDH ha establecido que el derecho de circulación
y residencia, incluido el derecho a salir del país, puede ser objeto de
restricciones, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 22.3 y 30 de la
Convención.9 La Corte ha señalado que las medidas cautelares que afectan la
libertad personal y el derecho de circulación del procesado tienen un carácter
excepcional, ya que se encuentran limitadas por el derecho a la presunción
de inocencia y los principios de necesidad y proporcionalidad. Asimismo,
dichas medidas cautelares no pueden constituirse en un sustituto de la pena
8 SCP SCP 0026/2019 de 1 de abril, que a su vez cita a la 0732 /2014 de 10 de abril, la SCP 0527/2014 de 10 de
marzo.
286
Etapa preparatoria
privativa de libertad ni cumplir los fines de la misma, lo cual puede suceder

si se continúan aplicando cuando han dejado de existir los riesgos procesales
que se buscan prevenir. De lo contrario, la aplicación de una medida cautelar
que afecte la libertad personal y el derecho de circulación del procesado
sería equivalente a anticipar una sanción con anterioridad a la emisión de la
sentencia, lo cual contradice principios generales de derecho universalmente
reconocidos.
La detención domiciliaria
La detención domiciliaria puede ordenarse en su propio domicilio o en
el de otra persona, sin vigilancia o con la que determine la jueza, el juez
o tribunal; además, si el imputado no puede proveer a sus necesidades
económicas o a las de su familia se puede autorizar que se ausente durante
la jornada laboral.
La detención domiciliaria se configura en la segunda medida cautelar
más gravosa en nuestro ordenamiento jurídico ya que, al igual que la
detención preventiva, limita el derecho a la libertad personal del imputado,
consecuentemente, materializa la facultad restrictiva estatal al derecho
primario de la libertad, aspecto diferenciador de las demás medidas cautelares
personales o de carácter real. Esta medida busca que el imputado pueda
desarrollar sus actividades con el menor grado posible de menoscabo en el
ejercicio de sus demás derechos, de ahí que la norma prevé el cumplimiento
de la detención domiciliaria sin vigilancia alguna o incluso con permiso
para ausentarse durante la jornada laboral, previsiones que no han sido
incorporadas de forma casual, toda vez que guardan coherencia con la
finalidad de esta medida cautelar que sólo es de carácter precautorio ante la
existencia de riesgos procesales.
En la interpretación del TCP,10 la detención domiciliaria responde
al principio de presunción de inocencia y a la doctrina del derecho penal
de última ratio, por cuanto al ser un instrumento jurídico, excepcional y
transitorio durante la tramitación del proceso, el imputado no necesariamente
debe estar detenido en un recinto penitenciario, sino también en un domicilio
propio o ajeno, con vigilancia o sin ella, e inclusive con la posibilidad de
poder ausentarse a su fuente laboral; es decir, la detención domiciliaria busca
materializar la facultad punitiva del Estado, por cuanto sólo se da en los
casos en que no procede la detención preventiva del imputado. También el
detenido, al margen de coadyuvar al desarrollo del proceso, debe conservar
10 En este sentido, la SCP 1664/2014 de 29 de agosto, que a su vez cita la 0289/2011 de 29 de marzo.
287
su entorno familiar o doméstico, inclusive el vínculo laboral, en algunos

casos.
Las medidas cautelares en cualquier momento pueden cambiarse,
modificarse, o revocarse cuando: 1) El imputado incumpla cualesquiera de
las obligaciones impuestas; 2) Se compruebe que el imputado realiza actos
preparatorios de fuga o de obstaculización en la averiguación de la verdad;
y 3) Se inicie en contra del imputado un nuevo proceso penal por la comisión
de otro delito. La revocación dará lugar a la detención preventiva en los casos
en que esta medida cautelar sea procedente (art. 247 CPP).
3.3 En el derecho comparado
En el derecho puertorriqueño,11 la fianza es un derecho constitucional
que tiene toda persona arrestada por la supuesta comisión de un delito a
permanecer en libertad hasta que se dicte sentencia, mediante el pago de
una suma de dinero o garantizando dicho pago con una propiedad o por
mediación de una compañía de fianzas. Este derecho se fundamenta en la
presunción de inocencia, y tiene como único propósito el garantizar que
una persona arrestada por la supuesta comisión de un delito comparezca al
Tribunal cada vez que se le cite. No se puede utilizar para castigar a quien no
se le ha probado que ha cometido un delito.
El derecho a la fianza sólo aplica cuando el delito que se imputa es grave
o, en ciertos casos especiales de naturaleza menos grave, si se determina causa
probable para pensar que efectivamente la persona ha cometido un delito. El
monto de ésta depende de una serie de circunstancias que el Tribunal debe
considerar. Determinada la existencia de causa probable y fijada la fianza, la
persona queda de inmediato bajo la custodia de los alguaciles del sistema,
lista para ser encarcelada si no presta la fianza.
El Tribunal puede imponer a la persona una serie de condiciones que
debe cumplir, dependiendo de cada caso en particular y se puede prestar esta
garantía de distintas formas:
a) En dinero efectivo de la propia persona o cualquier otra persona que
desee ayudarle, puede depositar en la secretaría del Tribunal el monto
total de la fianza; y finalizado el proceso judicial la persona que prestó
la fianza puede que se le devuelva;
b) El pago en efectivo de % más una obligación personal por la parte no
pagada. El Tribunal puede imponer una fianza que obligue al pago
11 Guía básica sobre la fianza- Apoyo legal Puerto Rico, en

https://ayudalegalpr.org/resource/gua-bsica-sobre-la-fianza (consulta 12/08/2019).
288
Etapa preparatoria
inmediato de sólo una parte o porcentaje (%) del total. En ese caso hay
que depositar de inmediato, en la secretaría, la cantidad requerida
y una persona, que no sea la persona imputada, debe firmar ante el
Tribunal un documento en el que se compromete a pagar el resto de
la fianza fijada si la persona imputada no comparece al Tribunal en la
fecha para la que se le cite;
c) Fianza hipotecaria, que se presta ofreciendo en garantía del pago alguna
propiedad cuyo valor descontados los gravámenes sea suficiente para
cubrir el monto de la fianza. En este caso, si la persona imputada, o
cualquiera otra qué desee ayudarla, posee una o más propiedades cuyo
valor sea mayor que el monto de la fianza, puede ofrecerla en garantía
del pago de ésta. Para ello se requiere, que las propiedades estén libres
de gravámenes que se puedan afectar el cobro de la fianza por el Estado.
A diferencia del sistema judicial boliviano, en Puerto Rico existen
compañías de seguros autorizadas para prestar fianzas a la que se le paga
una prima, generalmente un 10% del monto de la fianza. Debe destacarse que
la prima que se les paga a estas compañías no está sujeta a devolución, como
ocurre con la fianza en efectivo, si la persona comparece a juicio siempre que
es citada; dicha prima es el pago por el servicio que la compañía presta.
289
290
CAPÍTULO 14
ETAPA PREPARATORIA (IX)
4. La prisión o detención preventiva. 4.1 Principios, estándares fundamentales

y contenidos. 4.2 Criterios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad.
4.3 Plazos máximos legales. 4.4 Improcedencia de la detención preventiva.
4. La prisión o detención preventiva

La prisión o detención preventiva ha sido históricamente la reina de las
medidas cautelares de carácter personal, y supone una privación de libertad
del sujeto que la padece, siendo su función la de evitar el riesgo de fuga del
imputado u obstrucción de la justicia, la efectividad del desarrollo del proceso
y, en su caso, la ejecución de la sentencia condenatoria. Esta medida consiste
en privar al imputado de su derecho fundamental a la libertad ambulatoria,
mediante su ingreso en un centro penitenciario durante la sustanciación del
proceso penal.
La Constitución (art. 23.I) sienta el principio rector de que “toda persona
tiene derecho a la libertad y seguridad” y “la libertad personal sólo podrá ser
restringida, en los límites señalados por la ley, para asegurar el descubrimiento de
la verdad histórica en la actuación de las instancias jurisdiccionales”. Sin embargo
desde ningún punto de vista esta medida tiene la función de anticipar la pena
o la prevención especial; es decir, evitar la comisión de delitos por la persona
a la que se priva de libertad o la de calmar la alarma social que haya podido
producir el hecho delictivo, cuando aún no se ha determinado quién es el
responsable.
La prisión o detención preventiva genera una suerte de conflicto entre
los derechos fundamentales del imputado a la libertad, a la presunción de
inocencia, etc. y el deber estatal de perseguir el delito. En tal sentido urge
una ponderación de los intereses en juego, según Barona Vilar, que son el
derecho a la libertad de todo ciudadano y a su presunción de inocencia,
constitucionalmente reconocidos, y el derecho de la sociedad a mantener el
orden y la seguridad para la convivencia pacífica, convirtiéndose así en el
termómetro que mide la ideología de cada período histórico, según el cual uno
291
u otro de los derechos delimitados (con preferencia en el interés individual

del imputado o en los derechos de la sociedad) ha tenido primacía; de ahí
que las restricciones a los derechos constitucionales de libertad y de proceso
con todas las garantías, así como a la presunción de inocencia, deben ser
excepciones y, en todo caso, condicionadas a la justificación de las mismas.1
La autora aclaraba que si la libertad del ciudadano es un derecho
universalmente reconocido, y si mundialmente se establece que existen
supuestos en que será posible la restricción de la libertad, estos supuestos
deben estar preestablecidos al momento en que se pretenda su limitación,
restricción o privación, de modo que la misma debe estar: 1) predeterminada
por ley; 2) justificada en la ley el fin de la privación; 3) predeterminados
legalmente los presupuestos, condiciones y elementos necesarios que deben
concurrir para que pueda producirse la citada privación.
En el plano normativo no hay duda de que la privación de la libertad sólo
puede justificarse en la medida en que resulte absolutamente imprescindible
para la defensa de los bienes jurídicos, y no hayan otros mecanismos menos
radicales para tal función; por lo que no debe prolongarse más allá de lo
necesario o indispensable para asegurar la averiguación de la verdad, el
desarrollo del procedimiento y la aplicación de la ley.
Compartimos con Moreno Catena,2 en el sentido de que la prisión o
detención preventiva “es admitida como un mal necesario en todos los
ordenamientos jurídicos, y representa hoy la más grave intromisión que
puede ejercer el poder estatal en la esfera de libertad del individuo sin que
medie todavía una sentencia penal firme que la justifique”. Esta detención ha
ejercido históricamente un papel fundamental en el proceso penal, debido a
que ha sido la más efectiva para asegurar el desarrollo del proceso.
Con el propósito de racionalizar el uso de esta medida, el Octavo
Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento
del Delincuente, aprobó una serie de principios que limitan el uso de la
detención preventiva y deben ser tomados en cuenta por los países miembros
1 La misma autora destaca que la detención preventiva ha sido una de las instituciones que más ha
preocupado en el ámbito de la protección de los derechos humanos. Vid. BARONA VILAR, S. Medidas
cautelares penales…Ob. Cit. pp. 109-110.
2 MORENO CATENA, Víctor, y otros Derecho Procesal Penal, Madrid, Ed. Colex, 1996, p. 524.
292
Etapa preparatoria
de este organismo internacional.3 Al reglamentar la detención preventiva,

el legislador boliviano ha sido consecuente con esos principios y demás
instrumentos jurídicos internacionales que son vinculantes para Bolivia.
El primer TC4 dejaba establecido que la aplicación de medidas cautelares
se halla sujeta a la forma de potestad reglada, al establecer la norma procesal
los supuestos de improcedencia y procedencia de la detención preventiva y la
aplicación de medidas sustitutivas. En sujeción a la política criminal diseñada
por la Constitución, el régimen de las medidas cautelares de naturaleza
personal busca evitar decisiones subjetivas que importen arbitrariedad;
también el legislador ha reglamentado los límites objetivos en la ley, tanto
para la determinación de la detención preventiva como para la adopción de
las medidas sustitutivas.
4.1 Principios, estándares fundamentales y contenidos
La Comisión IDH recuerda que el principio de la presunción de inocencia,
es el punto de partida para cualquier análisis de los derechos y el tratamiento
otorgado a las personas que se encuentran bajo prisión preventiva.5 Este
derecho fundamental implica, entre otras cosas, que en el caso de resultar
necesaria la privación de libertad durante el transcurso de un proceso, la
3 Este Congreso, realizado en La Habana, Cuba, del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990, aprobó los siguientes
principios rectores: a) Toda persona que presuntamente haya cometido algún delito y haya sido privada de su
libertad deberá ser presentada a la brevedad ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales quien, luego de haberla oído, fallará sin demora respecto de la prisión preventiva; b) Sólo se
ordenará la prisión preventiva cuando existan razones fundadas para creer que las personas de que se trata han
participado en la comisión de un presunto delito y se tema que intentarán sustraerse o que cometerán otros delitos
graves, o exista el peligro de que se entorpezca seriamente la administración de justicia si se las deja en libertad; c)
Antes de adoptar una decisión respecto de la prisión preventiva, se tomarán en consideración las circunstancias
de cada caso, en particular la índole y gravedad del presunto delito, la idoneidad de las pruebas, la pena que cabría
aplicar, así como la conducta y la situación personal y social del acusado, incluidos sus vínculos con la comunidad.
d) No se ordenará la prisión preventiva si la consiguiente privación de libertad sería desproporcionada en relación
con el presunto delito y la sentencia prevista; e) De ser posible, se evitará la prisión preventiva recurriendo a
medidas sustitutorias como la libertad bajo fianza o la caución personal, o también, cuando se trate de menores,
la supervisión estricta, la custodia permanente, la asignación a una familia, a un establecimiento educativo o a
un hogar; se darán razones si la aplicación de tales medidas sustitutorias no procede; f) Si no es posible evitar
la prisión preventiva de menores, se dará a éstos la atención, protección y toda la asistencia individual necesaria
que puedan requerir en razón de su edad; g) Se informará de sus derechos a toda persona a quien se imponga la
prisión preventiva, en particular, de los siguientes: i) el derecho a recibir asistencia de un abogado; ii) el derecho
a solicitar asistencia jurídica; iii) el derecho a que se determine la validez de la detención mediante el recurso de
habeas corpus, amparo u otros medios, y a ser puesta en libertad si la detención no fuese legal; iv) el derecho
a ser visitada por miembros de su familia y a mantener correspondencia con ellos, sujeto a las condiciones y
limitaciones razonables especificadas por la ley o los reglamentos; h) La prisión preventiva se someterá a examen
judicial a intervalos razonablemente cortos y no durará más de lo necesario a la luz de los principios antes
mencionados. i) Todos los procedimientos relativos a las personas detenidas se realizarán con la mayor rapidez
posible con miras a reducir a un mínimo el período de prisión preventiva; y, j) Al determinar la sentencia, el
período de prisión preventiva se descontará de la sentencia total o se tendrá en cuenta a fin de acortar la duración
de la pena.
4 SC 70/2007-R de 9 de febrero que, a su vez, se remite a la SC 12/2006-R de 4 de enero.
5 COMISIÓN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Informe sobre el uso de la prisión preventiva en
las Américas…Ob. Cit. párrs.16-24.
293
posición jurídica del imputado sigue siendo la de un inocente. De todas las

garantías judiciales propias del ámbito penal la más elemental es quizás la
presunción de inocencia, expresamente reconocida sin salvedad ni excepción
alguna por diversos instrumentos internacionales de derechos humanos,
tales como la Declaración Universal de Derechos Humanos (Art. 11.1), el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art. 14.2), la Declaración
Americana (Art. XXVI) y la Convención Americana (art. 8.2).
La Comisión, como ocurre en el Informe sobre los Derechos de las Personas
Privadas de Libertad en las Américas, proclama estos tres principios:
(a) El principio del trato humano: según el cual, toda persona privada de
libertad será tratada con respeto irrestricto de su dignidad inherente y
sus derechos fundamentales. Es decir, que la reclusión de una persona
no debe conllevar restricciones o sufrimientos que vayan más allá de
aquellos que sean inherentes a la privación de libertad. “[E]l principio
del trato humano de las personas privadas de libertad es el punto de
partida para cualquier examen de las condiciones de reclusión y para
el diseño de los regímenes penitenciarios”. Este principio del trato
humano está relacionado con todos los aspectos del tratamiento que
da el Estado a las personas bajo su custodia, particularmente con las
condiciones de reclusión y la seguridad.
(b) El principio de la posición de garante del Estado: según el cual, el Estado
asume una posición de garante de los derechos fundamentales. Lo
que implica que el ejercicio del poder de custodia lleva consigo la
responsabilidad especial de asegurar que la privación de la libertad
sirva a su propósito y que no conduzca a la violación de otros
derechos básicos. En este sentido, es fundamental la satisfacción de las
necesidades básicas de la población interna, relacionadas, por ejemplo,
con los servicios médicos, alimentación, provisión de agua potable, y
sobre todo de condiciones básicas de seguridad interna en los penales.
Este principio está estrechamente relacionado con el principio del trato
humano.
(c) El principio de la compatibilidad entre el respeto de los derechos
fundamentales de las personas privadas de libertad y el cumplimiento
de los fines de la seguridad ciudadana: esto significa que el respeto
de los derechos humanos de las personas privadas de libertad no está
en conflicto con los fines de la seguridad ciudadana, sino que por el
contrario es un elemento esencial para su realización. La seguridad
ciudadana es una de las dimensiones de la seguridad humana, y por lo
294
Etapa preparatoria
tanto, del desarrollo humano, e involucra la interrelación de múltiples

actores, condiciones y factores.
La Comisión IDH reitera que las políticas públicas sobre seguridad
ciudadana que implementen los Estados de la región deben contemplar, de
manera prioritaria, acciones de prevención de la violencia y el delito en tres
dimensiones: 1) prevención primaria: programas de salud pública, educación,
empleo, formación para el respeto de los derechos humanos y construcción
de ciudadanía democrática; 2) prevención secundaria: medidas destinadas a
personas o grupos en situación de mayor vulnerabilidad frente a la violencia
y el delito; y, 3) prevención terciaria: acciones individualizadas y programas
dirigidos a personas ya involucradas en conductas delictivas.
En general el incremento del uso de la prisión preventiva y de las penas
privativas de la libertad, no son la vía idónea para el cumplimiento de los fines
de la seguridad ciudadana. La Comisión Interamericana no ha encontrado
información empírica alguna que demuestre que un incremento en el uso
de la prisión preventiva contribuya a disminuir los niveles de delincuencia
o de violencia. Es cierto que las reformas penales y procesales introducidas
en Bolivia desde la década de los 90, han buscado privilegiar la detención
preventiva y endurecer las penas privativas de libertad y no sólo que no
bajaron los índices de inseguridad ciudadana ni la violencia en general sino
todo lo contrario: La inseguridad ciudadana ha crecido exponencialmente.
Según el ministerio de gobierno de Bolivia al menos 4 de cada 10 hogares
fueron víctimas de algún tipo de delito, y 3 de cada 10 hogares fueron víctimas
del algún tipo de delito en más de una ocasión.6 Y los recintos carcelarios del
país cuentan con una población de 11.516 personas privadas de libertad, de
las cuales 9.626 (84%) se encuentran recluidas a la espera de una sentencia.7
La naturaleza excepcional de la aplicación de la prisión preventiva, de
acuerdo con criterios de necesidad y proporcionalidad, es un elemento que
necesariamente debe estar presente en toda política criminal que tome en
consideración los estándares del sistema interamericano.8 Así, la Convención
Americana establece un orden jurídico según el cual “nadie puede ser
sometido a detención o encarcelamiento arbitrario” (artículo 7.3); y toda
6 PRISIÓN PREVENTIVA Y DERECHOS HUMANOS EN BOLIVIA, INFORME BOLIVIA, Fundación Construir,

Fundación La Paz, Pastoral Social Cáritas Boliviana, Pastoral Penitenciaria Católica de Bolivia, Bolivia, octubre
de 2014, p. 12.
7 REFORMA PROCESAL PENAL Y DETENCION PREVENTIVA EN BOLIVIA, Fundación Construir, Centro de
Estudios en Justicia de las Américas (CEJA), Oficina en Bolivia del Alto Comisionado de Naciones Unidas para
los Derechos Humanos, 2012, p. 128.
295
persona “tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser

puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso. Su libertad podrá
estar condicionada a garantías que aseguren su comparecencia en el juicio”
(artículo 7.5). Igualmente, la Declaración Americana dispone que “[…] [t]
odo individuo que haya sido privado de su libertad tiene derecho a […] ser
juzgado sin dilación injustificada o, de lo contrario, a ser puesto en libertad”
(art. XXV). Es decir, el estar en libertad mientras dure el proceso penal, es
un derecho del acusado, y como tal sólo puede ser restringido de manera
excepcional y con estricto apego a las normas establecidas en los instrumentos
internacionales que lo establecen. No se trata pues de una prerrogativa o un
beneficio, sino de un derecho establecido para proteger bienes jurídicos tan
fundamentales como la libertad, e incluso, la integridad personal.
En cualquier caso el sistema interamericano sobre derechos humanos, ha
reconocido los siguientes estándares internacionales:
(i) La detención preventiva debe ser la excepción y no la regla;
(ii) los fines legítimos y permisibles de la detención preventiva deben
tener carácter procesal, tales como evitar el peligro de fuga o la
obstaculización del proceso;
(iii) consecuentemente, la existencia de indicios de responsabilidad no
constituye razón suficiente para decretar la detención preventiva de
una persona;
(iv) aun existiendo fines procesales, se requiere que la detención
preventiva sea absolutamente necesaria y proporcional, en el sentido
de que no existan otros medios menos gravosos para lograr el fin
procesal que se persigue y que no se afecte desproporcionadamente
la libertad personal;
(v) todos los aspectos anteriores requieren una motivación individualizada
que no puede tener como sustento presunciones;
(vi) la detención preventiva debe decretarse por el tiempo estrictamente
necesario para cumplir el fin procesal, lo que implica una revisión
periódica de los elementos que dieron lugar a su procedencia;
(vii) el mantenimiento de la detención preventiva por un plazo irrazonable
equivale a adelantar la pena; y,
(viii) en el caso de niños, niñas y adolescentes los criterios de procedencia
de la detención preventiva deben aplicarse con mayor rigurosidad,
procurándose un mayor uso de otras medidas cautelares o el
296
Etapa preparatoria
juzgamiento en libertad; y cuando sea procedente deberá aplicarse

durante el plazo más breve posible.
4.2 Criterios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad
A tiempo de reafirmar la necesidad de que los jueces y Tribunales deben
observar el cumplimiento de estos estándares internacionales, la Comisión
Interamericana concluye que para imponer la prisión o detención preventiva
no sólo se debe exigir de que hayan indicios razonables que vinculen al
imputado con el hecho investigado y que exista un fin legítimo que la
justifique, sino también deben concurrir los principios de legalidad, necesidad,
proporcionalidad y razonabilidad vigentes en una sociedad democrática, a saber:
Necesidad
La prisión preventiva sólo procederá cuando sea el único medio que
permita asegurar los fines del proceso, tras demostrarse que otras medidas
cautelares menos lesivas resultarían infructuosas a esos fines. Por eso,
siempre se debe procurar su sustitución por una medida cautelar de menor
gravedad cuando las circunstancias así lo permitan. El juez tiene la obligación
de disponer la libertad, cuando hayan cesado los motivos que originaron la
detención preventiva. En atención a su naturaleza cautelar la misma sólo
puede estar vigente durante el lapso estrictamente necesario para garantizar
el fin procesal propuesto. La detención preventiva de una persona no debe
prolongarse por un periodo más allá del cual el Estado pueda dar una
justificación adecuada de la necesidad de la misma, de lo contrario la privación
de libertad se torna arbitraria. Por tanto, el criterio de necesidad no sólo es
relevante al momento en que se decide la aplicación de la prisión preventiva,
sino también al momento de evaluar la pertinencia de su prolongación en el
tiempo.
Proporcionalidad
Para la imposición de la prisión preventiva es de esencial importancia
tener en cuenta el criterio de proporcionalidad, lo que quiere decir que, debe
analizarse si el objetivo que se persigue con la aplicación de esta medida
restrictiva del derecho a la libertad personal, realmente compensa los sacrificios
que la misma comporta para los titulares del derecho y la sociedad. Este
criterio de proporcionalidad es susceptible de aplicarse en dos dimensiones,
la primera relacionada con la diferencia intrínseca que debe haber entre la
naturaleza de la privación de libertad como medida cautelar que se aplica
a una persona cuya posición jurídica sigue siendo la de un inocente, y la
privación de la libertad derivada de una condena; y la segunda, relativa a
297
la congruencia entre la detención preventiva como la medida cautelar más

severa de que dispone el derecho penal y los fines que con ella se persiguen
en el caso concreto.
La Corte Interamericana9 se ha referido de manera muy concreta a estos
dos aspectos de la proporcionalidad en los siguientes términos:
[U]na persona inocente no debe recibir igual o peor trato que una
persona condenada. El Estado debe evitar que la medida de coerción
procesal sea igual o más gravosa para el imputado que la pena que se
espera en caso de condena. Esto quiere decir que no se debe autorizar la
privación cautelar de la libertad, en supuestos en los que no sería posible
aplicar la pena de prisión, y que aquélla debe cesar cuando se ha excedido
la duración razonable de dicha medida. El principio de proporcionalidad
implica, además, una relación racional entre la medida cautelar y el fin
perseguido, de tal forma que el sacrificio inherente a la restricción del
derecho a la libertad no resulte exagerado o desmedido frente a las
ventajas que se obtienen mediante tal restricción.
Y que la adopción de la prisión preventiva “[r]equiere de un juicio de
proporcionalidad entre aquella, los elementos de convicción para dictarla
y los hechos que se investigan. Si no hay proporcionalidad, la medida
será arbitraria”. Cuando los tribunales recurren a la detención preventiva
sin considerar la aplicación de otras medidas cautelares menos gravosas,
en atención a la naturaleza de los hechos que se investigan, la prisión
preventiva deviene en desproporcionada.
Con base en el principio de proporcionalidad, el legislador boliviano
por ejemplo ha ampliado los delitos y situaciones especiales en las que no
procede la detención preventiva (art. 232 CPP).
Razonabilidad
La Corte Interamericana ha establecido que el artículo 7.5 de la Convención
“impone límites temporales a la duración de la prisión preventiva y, en
consecuencia, a las facultades del Estado para asegurar los fines del proceso
mediante esta medida cautelar”. 10 Así, el mantener privada de libertad a
9 Caso Barreto Leiva Vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia de 17 de noviembre de 2009, párr. 122.
10 Caso Bayarri Vs. Argentina. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia de 30 de octubre
de 2008, párr. 70. En el mismo sentido, la Corte Europea ha establecido que el propósito del Art. 5(3) del
Convenio Europeo es esencialmente el de establecer la libertad provisional del acusado una vez su detención
deja de ser razonable. CrEDH, Case of X.Y. v. Hungary (Application No. 43888/08), Sentencia del 19 de marzo
de 2013 (Sección Segunda de la Corte), párr. 40; CrEDH, Case of McKay v. The United Kingdom (Application No.
543/03), Sentencia del 3 de octubre de 2006 (Pleno de la Corte), párr. 41; CrEDH, Case of Neumeister v. Austria
(Application No. 1936/63), Sentencia del 27 de junio de 1968 (Pleno de la Corte), párr. 4.
298
Etapa preparatoria
una persona más allá de un periodo de tiempo razonable equivaldría, en los

hechos, a una pena anticipada. Y “aun cuando medien razones para mantener
a una persona en prisión preventiva, el artículo 7.5 garantiza que aquella sea
liberada si el periodo de la detención ha excedido el límite de lo razonable”.
Por lo tanto, corresponde en primer lugar a las autoridades judiciales
nacionales el asegurar que el periodo de detención preventiva en el que se
mantiene a un acusado no exceda de un plazo razonable. Este plazo no puede
establecerse en forma abstracta porque responde a criterios cuya concurrencia
habrá que determinar de acuerdo con las particularidades de cada caso
concreto. Corresponde pues al Estado aportar elementos que justifiquen la
prolongación de esta medida.
La Corte Europea de Derechos Humanos ha establecido que la
prolongación de la prisión preventiva debe estar sustentada por razones
relevantes y suficientes que la justifiquen, y en casos en la que ésta se prolonga
considerablemente tal justificación debe ser “particularmente convincente”
y demostrar la persistencia de las causales de procedencia que ameritaron
inicialmente su aplicación.11 Si bien para la determinación de la razonabilidad
de dicho plazo se pueden considerar elementos como la complejidad del caso
y el nivel de diligencia de las autoridades judiciales en la conducción de las
investigaciones, que son propios también del examen de la duración total del
proceso (dentro del ámbito de aplicación del artículo 8.1 de la Convención),
en el análisis de la prolongación de la detención preventiva la evaluación de
tales factores debe ser mucho más estricta y limitada debido a la privación de
libertad que subyace.
La complejidad del caso se deber medir, especialmente, en relación con
las características del hecho y su dificultad probatoria. Como contrapartida,
la diligencia de las autoridades judiciales debe ser analizada a la luz de la
complejidad del caso y de la actividad investigativa. En este sentido, no
se podrá justificar la prisión preventiva por la utilización de los recursos
procesales establecidos legalmente. Éstos siempre han sido previstos para
garantizar a las partes el debido proceso y, en este sentido, han sido regulados
para su plena utilización. Sin embargo, sí se podrá imputar la necesidad de
mantener la prisión preventiva a la actividad del imputado si obstaculizó,
deliberadamente, el accionar de la justicia o actuó temerariamente, por
ejemplo, al introducir prueba falsa, amenazar testigos, destruir documentos,
fugarse, no comparecer injustificadamente.
11 Caso of. I.A. v. France (Application 28213/95), Sentencia del 23 de septiembre de 1998, párr. 111.
299
En este sentido y de acuerdo con la racionalidad del artículo 7.5, la

persona mantenida en prisión preventiva debe ser puesta en libertad desde el
momento en que la privación de libertad traspasa los límites del sacrificio que
puede imponerse razonablemente a una persona que se presume inocente.
Una vez vencido el plazo considerado razonable, el Estado ha perdido la
oportunidad de continuar asegurando el fin del proceso por medio de la
privación de la libertad del imputado. Ello, independientemente de que aún
subsista el riesgo procesal, es decir, aun cuando las circunstancias del caso
indiquen como probable que, una vez en libertad, el imputado intentará
eludir la acción de la justicia o entorpecer la investigación, la medida cautelar
privativa de la libertad debe cesar.
4.3 Plazos máximos legales
La prisión o detención preventiva, en principio, no debe excederse a doce
meses, cuando no se haya dictado acusación o de veinticuatro meses o dos años,
sin que se hubiera dictado sentencia (art. 239.4 CPP). La detención preventiva
debe ser limitada en el tiempo, de tal modo que su duración responde única y
exclusivamente a los fines del proceso; lo contrario, significa hacer abuso de
dicha medida, tornándola en una pena anticipada; y en consecuencia, implica
la vulneración de la garantía de la presunción de inocencia.
En la interpretación del TCP, la autoridad judicial tiene el deber y la
obligación de asegurar que la detención preventiva, prevalezca dentro de
los cánones de una medida cautelar y no así, como una sanción anticipada;
por consiguiente, los jueces y tribunales, en el marco de sus atribuciones
y competencias deben asumir y cumplir responsablemente los postulados
del Estado Constitucional de Derecho, evitando en todo momento que las
medidas cautelares, por su duración en el tiempo, se conviertan en condenas
anticipadas.12 Muy por el contrario, permitir la vigencia de la medida cautelar
de la detención preventiva por tiempo indefinido, claramente significa
vulnerar el artículo 7.5 de la Convención americana sobre derechos humanos
y la jurisprudencia de la Corte IDH, así como desconocer los principios
para la protección de todas las personas sometidas a cualquier forma de
detención y, con ello, es inminente la desnaturalización de su característica
de instrumentalizad y temporalidad.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) se ha
pronunciado en el Informe 2/97 relativo a la Prisión Preventiva “que el plazo
razonable para la prisión preventiva no puede ser establecido en abstracto,
12 SCP 0628/2018-S2 de 8 de octubre.
300
Etapa preparatoria
[…] solamente porque así lo establece la ley […] la razonabilidad debe estar
fundada en la prudente apreciación judicial.13 Es decir, no debe entenderse el
plazo constitucional como una forma en la que se valide como deseable que la
persona esté en reclusión, hasta por 2 años, sin que en ese tiempo haya ningún
tipo de actividad procesal por parte de los órganos jurisdiccionales, sino se da
ese plazo para poder demostrar, sin lugar a dudas, que la persona imputada
es responsable del delito, lo cual puede incluso suceder mucho antes de esos
dos años, al igual que puede darse la absolución o el sobreseimiento.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha establecido
cuatro elementos o parámetros para medir la razonabilidad del plazo: a)
la complejidad del asunto; b) la actividad procesal del interesado; c) la
conducta de las autoridades judiciales; y, d) la afectación generada en la
situación jurídica de la persona involucrada en el proceso. Y para determinar
la complejidad de un asunto, la Corte toma en cuenta: i) la complejidad de la
prueba; ii) la pluralidad de sujetos procesales o la cantidad de víctimas; iii)
el tiempo transcurrido desde la violación; iv) las características del recurso
contenido en la legislación interna; y v) el contexto en el que ocurrieron los
hechos.14 En relación con segundo elemento, es decir con la actividad procesal
del interesado, la Corte ha evaluado si los sujetos realizaron las intervenciones
en los procesos que le eran razonablemente exigibles. En cuanto al tercer
elemento, es decir la conducta de las autoridades judiciales, la Corte ha
entendido que los jueces, como rectores del proceso, tienen el deber de dirigir
y encausar el procedimiento judicial con el fin de no sacrificar la justicia y el
debido proceso en pro del formalismo. En relación con el cuarto elemento, es
decir la afectación generada en la situación jurídica de la persona involucrada
en el proceso, la Corte ha establecido que las autoridades deben actuar con
mayor diligencia en aquellos casos donde de la duración del proceso depende
la protección de otros derechos de los sujetos del proceso.
En cualquier caso, debe tomarse en cuenta el denominado “análisis global
del procedimiento”, que consiste en examinar el caso sometido a litigio
de acuerdo a las particularidades que representa, para determinar si un
transcurso excesivo de tiempo resulta justificado o no.
En el derecho comparado el “plazo razonable” en la resolución de los
asuntos, según Villanueva, debe atenderse al caso particular y ponderar
los elementos descritos, conforme a criterios de normalidad, razonabilidad,
proporcionalidad y necesidad, para emitir un juicio sobre si en el caso concreto
13 Informe 2/97 de 11 de marzo de 1997, relativo a la prisión preventiva en Argentina, parr. 18.
14 Caso Andrade Salmón vs Bolivia (fondo, reparaciones y costas), sentencia de 1 de diciembre de 2016, parr. 158.
301
se ha incurrido en una dilación o retardo injustificado, ya que una demora

prolongada, sin justificación, puede constituir, por sí misma, una violación
a las garantías judiciales… por lo que el concepto de “plazo razonable”
debe concebirse como uno de los derechos mínimos de los justiciables y,
correlativamente, como uno de los deberes más intensos del juzgador, y no
se vincula a una cuestión meramente cuantitativa, sino fundamentalmente
cualitativa, de modo que el método para determinar el cumplimiento o no
por parte del Estado del deber de resolver el conflicto en su jurisdicción en
un tiempo razonable, se traduce en un examen de sentido común y sensata
apreciación en cada caso concreto.15
Así relacionado con el criterio del razonabilidad de la duración de la prisión
preventiva se encuentra el tema del establecimiento de máximos legales
para su aplicación. Sin embargo, los órganos del sistema interamericano han
establecido que: a) cuando la ley establece un límite temporal máximo para la
detención de un imputado, resulta claro que la misma no podrá exceder dicho
plazo; b) siempre que la prisión preventiva se extienda más allá del periodo
estipulado por la legislación interna, debe considerarse prima facie ilegal (en
los términos del art. 7.2 de la Convención), sin importar la naturaleza de la
ofensa en cuestión y la complejidad del caso. En estas circunstancias, la carga
de la prueba de justificar el retraso corresponde al Estado; y c) la fijación
de plazos máximos en la legislación no garantiza su consonancia con la
Convención, ni otorga una facultad general al Estado de privar de libertad al
acusado por todo ese lapso, pues habrá que analizar en cada caso hasta qué
punto subsisten los motivos que justificaron inicialmente la detención, sin
perjuicio de lo legalmente establecido.16
4.4 Improcedencia de la detención preventiva
En cumplimiento de la jurisprudencia constitucional boliviana y los
estándares internacionales, la reforma del Código procesal (art. 232) ha
ampliado los delitos y situaciones especiales en los que no procede la
detención preventiva, que son:
• En los delitos de acción privada;
• En los delitos que no tengan prevista pena privativa de libertad;
15 VILLANUEVA C., Ruth, Plazo razonable en la prisión preventiva, Fascículo 10, Comisión Nacional de Derechos
Humanos, México, 2017, p. 16.
16 CIDH. Informe No. 84/10, Caso 12.703, Fondo, Raúl José Díaz Peña, Venezuela, 13 de julio de 2010, párr. 159;
CIDH. Informe No. 86/09, Caso 12.553, Fondo, José, Jorge y Dante Peirano Basso, Uruguay, 6 de agosto de 2009,
párr. 139; CIDH. Demanda de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos ante la Corte Interamericana
de Derechos Humanos contra la República Bolivariana de Venezuela en el caso 11.663, Oscar Barreto Leiva, 31 de
octubre de 2008, párr. 136.
302
Etapa preparatoria
• Cuando se trate de personas con enfermedad en grado terminal,

debidamente certificada;
• Cuando se trate de personas mayores de sesenta y cinco (65) años;
• En los delitos sancionados con pena privativa de libertad, cuyo máximo
legal sea inferior o igual a cuatro (4) año;
• En los delitos de contenido patrimonial con pena privativa de libertad
cuyo máximo legal sea inferior o igual a seis (6) años, siempre que no
afecte otro bien jurídico tutelado;
• Cuando se trate de mujeres embarazadas;
• Cuando se trate de madres durante la lactancia de hijos menores de un
(1) año; y,
• Cuando la persona imputada sea la única que tenga bajo su guarda,
custodia o cuidado a una niña o niño menor de seis (6) años o a una
persona con un grado de discapacidad que le impida valerse por sí
misma.
Aunque en todos estos delitos y situaciones especiales concurran los
peligros de fuga u obstaculización, únicamente se podrá aplicar las medidas
previstas en los numerales 1 al 9 del artículo 231 bis del Código. Sin embargo,
procederá la detención preventiva tratándose de los siguientes delitos: 1)
De lesa humanidad, terrorismo, genocidio, traición a la patria y crímenes de
guerra; 2) Contra la vida, integridad corporal o libertad sexual de niñas, niños,
adolescentes, mujeres y adultos mayores; 3) De contenido patrimonial que se
ejerzan con violencia física sobre las personas; 4) De contenido patrimonial
con afectación al Estado, de corrupción o vinculados; 5) De narcotráfico y
sustancias controladas; 6) En delitos por violencia familiar o doméstica podrá
considerase la aplicación de la detención preventiva.
En los delitos de acción privada
El Código procesal prevé que los delitos de acción privada son: giro
de cheque en descubierto, giro defectuoso de cheque, desvío de clientela,
corrupción de dependientes, apropiación indebida, abuso de confianza,
los delitos contra el honor, destrucción de cosas propias para defraudar,
defraudación de servicios o alimentos, alzamiento de bienes o falencia civil,
despojo, alteración de linderos, perturbación de posesión, daño simple e
insultos y otras agresiones verbales por motivos racistas o discriminatorios.
También son delitos privados la difamación, calumnia y ofensa a la memoria
de difuntos (arts. 20, 282-284 CP).
303
En los delitos que no tengan prevista pena privativa de libertad

En esta categoría de delitos no procede la detención preventiva, porque
no tienen pena privativa de libertad y serían: (art. 10) delito imposible, (art.
142) peculado, (art. 143) peculado culposo, (art. 149) omisión de declaración
de bienes y rentas, (art. 167) simulación de delito (art.168), auto calumnia
(art.175), abogacía y mandato indebido, (art. 176) patrocinio infiel, (art.179)
desobediencia judicial, (art. 181) favorecimiento de la evasión, (art. 182)
evasión por culpa, (art. 192) recepción de buena fe, (art. 196) utilización
de lo ya usado, (art. 237) desvió de clientela (art. 266) aborto impune, (art.
268) aborto culposo, (art. 293) amenazas, (art.328) de uso, (art. 329) hurto
de posesión, (art. 330) substracción de energía, (art. 341) defraudación con
pretexto de remuneración a funcionarios públicos, (art. 348) apropiación o
venta de prenda, (art. 356) caza y pesca prohibidas.
Cuando se trate de personas con enfermedad terminal
Esta causal constituye una novedad, de modo que el imputado o imputada
que se encuentre con una enfermedad en grado terminal, debidamente
acreditada, no procede la detención preventiva, independientemente de la
calificación legal del hecho punible que motiva el proceso y la sanción. Aquí
debe prevalecer el estado de la salud del imputado, y se impone por razones
humanitarias habida cuenta que los centros penitenciarios bolivianos no
reúnen las condiciones mínimas para albergar a personas enfermas, máxime
si se trata de enfermedades terminales, que necesitan atenciones especiales.
Cuando se trate de personas mayores de sesenta y cinco (65) años
Esta causal ya se venía imponiendo de alguna manera por la vía
jurisprudencial y también se fundamenta en razones estrictamente
humanitarias, independientemente de la calificación legal del hecho punible
que motiva el proceso; las cárceles no son para las personas de la tercera edad
pues todas las personas adultas mayores tienen derecho a una vejez digna,
con calidad y calidez humana (art. 67.I CPE).
Delitos cuyo máximo legal de la pena privativa de libertad no exceda a 4 años
A diferencia de los delitos de acción privada donde debe prevalecer su
naturaleza jurídica de la acción penal, independientemente de la sanción
que le pueda corresponder al imputado por cada hecho delictivo cometido,
existe una familia de delitos de acción pública pero sancionados con penas
privadas de libertad cuyo máximo legal sea inferior o igual a cuatros años,
siendo este el elemento determinante para la improcedencia de la detención
preventiva. Son delitos que no tienen impacto social por ser precisamente de
menor relevancia.
304
Etapa preparatoria
Delitos de contenido patrimonial cuya pena no excedan de 6 años

En esta categoría de delitos deben concurrir y tomarse en cuenta dos
elementos determinantes: a) El delito que sea de contenido patrimonial;
y b) La pena en abstracto a ese delito que no exceda a seis años. Para esta
categoría de delitos procede la conciliación y la conversión de acciones de
modo que la víctima puede formular directamente su acusación ante el juez
de sentencia, sin necesidad de realizar la etapa preparatoria o en el estado en
que se encuentre la misma.
Cuando se trate de imputadas embarazadas
Esta causal ya se venía imponiendo vía jurisprudencial y se fundamenta
en razones estrictamente humanitarias, independientemente del hecho
punible y la pena que le pueda corresponder por el supuesto delito cometido,
de modo que la única condición que exige la normativa es que la imputada
se encuentre embarazada debidamente acreditada con un certificado del
servicio de Salud del Ministerio de Salud.
Cuando se trate de madres lactantes de hijos menores de un año
Al igual que el caso anterior esta causal se impone por razones estrictamente
humanitarias, independientemente del hecho punible y la pena que le pueda
corresponder, ya que la única condición que exige la normativa es que se
trate de madres durante la lactancia de hijos menores de un año, situación
que debe acreditarse con el certificado de nacimiento, un informe del servicio
social de la defensoría del niño, niña y adolescente, dependiente del Gobierno
Municipal o alguna otra institución que preste ese tipo de servicio social.
uando la persona imputada sea la única que tenga bajo su guarda, custodia o
C
cuidado a una niña o niño menor de seis (6) años o a una persona con un grado
de discapacidad que le impida valerse por sí misma
Esta causal se fundamenta, igualmente, en razones no sólo humanitarias
sino también en la necesidad de proteger a la familia, pues no parece razonable
que se ponga en peligro el entorno familiar, que siempre será un interés
superior a la detención preventiva. Cabe recordar que el Código procesal
establece que las medidas cautelares de carácter personal, se aplicarán con
criterio restrictivo y se ejecutarán de modo que perjudiquen lo menos posible
a la persona y reputación de los afectados (art. 222). En todos estos casos
y aunque concurran los peligros de fuga u obstaculización, únicamente se
podrán aplicar las medidas previstas en los numerales 1 al 9 del artículo 231
bis del Código procesal.
305
Sin embargo tratándose de los numerales 4, 5 y 6 del parágrafo I del

referido artículo 232 CPP, el juez o Tribunal puede ordenar la detención
preventiva cuando se trate de alguno de los siguientes delitos: 1) De lesa
humanidad, terrorismo, genocidio, traición a la patria y crímenes de guerra;
2) Contra la vida, integridad corporal o libertad sexual de niñas, niños,
adolescentes, mujeres y adultos mayores; 3) De contenido patrimonial que se
ejerzan con violencia física sobre las personas; y 4) De contenido patrimonial
con afectación al Estado, de corrupción o vinculados.
En consecuencia cuando concurra uno o más de este último elenco de
delitos, calificados como altamente sentibles y graves, el juez o Tribunal
puede ordenar la detención preventiva del imputado siempre y cuando,
según prevé el artículo 233 CPP, las demás medidas cautelares personales
sean insuficientes para asegurar su presencia y evitar el entorpecimiento de
la averiguación del hecho.
306
CAPÍTULO 15
ETAPA PREPARATORIA (X)
5. Presupuestos materiales. Existencia del hecho y participación del imputado

(fumus boni iuris). Peligro de fuga y obstaculización (periculum in mora). Niños,
niñas y adolescentes. 6. Presupuestos formales. Cesación de las medidas
cautelares personales. Causales de revocación. Impugnación. Reparación por
aplicación indebida de la prisión preventiva.
5. Presupuestos materiales
Con el propósito de garantizar el carácter excepcional de la prisión o
detención preventiva, la reforma del Código procesal (art. 233), el TCP y el
Sistema Interamericano de Derechos Humanos, exigen unos presupuestos
materiales y formales, que son imprescindibles para poder adoptar dicha
medida y son:
1. La existencia de elementos de convicción suficientes para sostener que
el imputado es, con probabilidad, autor o partícipe de un hecho punible;
2. La existencia de elementos de convicción suficientes de que el imputado
no se someterá al proceso u obstaculizará la averiguación de la verdad;
3. El plazo de duración de la detención preventiva solicitada y los
actos investigativos que realizará en dicho término, para asegurar la
averiguación de la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicación de
la Ley.
El plazo de duración de la detención preventiva podrá ser ampliado a
petición fundada del fiscal o del querellante cuando existan actos pendientes
de investigación y únicamente cuando responda a la complejidad del caso.
Este plazo en principio no debe excederse de la duración máxima del proceso
penal, que son tres (3) años, salvo el caso de rebeldía, según el artículo 133
CPP.
La Corte Interamericana ha establecido, en este sentido, que “son las
autoridades nacionales las encargadas de valorar la pertinencia o no del
mantenimiento de las medidas cautelares que emitan conforme a su propio
ordenamiento”, entre ellas, particularmente la detención preventiva.1 En
1 Caso Bayarri Vs. Argentina. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de octubre de
2008. Párrs. 74-76; Caso Yvon Neptune Vs. Haití. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de mayo de 2008,
párr. 108.
307
cualquier momento en que parezca que no están presentes las condiciones

iniciales que justificaron la aplicación de la prisión preventiva, “deberá
decretarse la libertad sin perjuicio de que el proceso respectivo continúe”.
El TCP ha desarrollado amplia jurisprudencia sobre cuáles son las
condiciones y formalidades que debe cumplir la resolución que disponga la
medida cautelar de la detención preventiva de un imputado y/o imputada.2
La autoridad judicial competente, de una parte, está obligada a verificar y
determinar la concurrencia de los requisitos previstos por el artículo 233
CPP, para lo que debe contrastar la solicitud fundamentada del MP con los
elementos de prueba presentados, en el marco de las normas previstas por los
artículos 234 y 235 CPP; de otra parte, debe fundamentar en derecho la decisión
de aplicar la medida cautelar de carácter personal, pues tomando en cuenta
que uno de los principios fundamentales inherentes al Estado Constitucional
de Derecho es la motivación de las decisiones de las autoridades públicas, el
juez está obligado a expresar los motivos de hecho y de derecho en que se basa
su convicción determinativa de la concurrencia de los requisitos, así como
el valor otorgado a los medios de prueba, cuya fundamentación no puede
ser reemplazada por la simple relación de los documentos o la mención de
los requerimientos de las partes; de modo que está obligado a expresar los
presupuestos jurídicos que motivan la medida, con cita de las normas legales
aplicables y la descripción clara y objetiva de los elementos de convicción
concurrentes.
Existencia del hecho y participación del imputado (fumus boni iuris)
El primer presupuesto material para adoptar la detención preventiva viene
a ser “la existencia de elementos de convicción suficientes para sostener que
el imputado es, con probabilidad, autor o partícipe de un hecho punible…”
en alguno de los grados que establece el Código penal.
En la perspectiva del primer TC, para determinar la autoría o participación
del imputado en la comisión del hecho punible, era preciso que la autoridad
judicial, previamente, evalúe si los elementos de convicción presentados
determinan la existencia de suficientes indicios para sostener la autoría o
participación del imputado en la comisión del delito cometido, vale decir,
que los elementos de convicción deben estar directamente relacionados
con el delito imputado y que a raíz de ellos se puede concluir autoría o
2 SSCCPP 1173/2016-S3 de 26 de octubre, que a su vez cita a la 0089/2010-R de 4 de mayo y ésta a la 1141/2003 de
12 de agosto.
308
Etapa preparatoria
participación del imputado en la comisión de ese hecho delictivo.3 A tiempo

de decidir la aplicación de la detención preventiva, el juez instructor deberá
basar su decisión en elementos de convicción que se encuentren directamente
vinculados con el tipo penal acusado, determinando que esos elementos
permiten sostener que el imputado es con probabilidad autor o partícipe de
la comisión de ese delito.
Aunque el juez de instrucción ostenta la potestad de ordenar la detención
preventiva del imputado cuando concurran elementos de convicción
suficientes para sostener que el imputado es, con probabilidad, autor o
partícipe de un hecho punible, cabe aclarar que no se trata de una certeza
de la existencia del hecho criminal y de la autoría sobre el que se pretende la
medida cautelar, sino de una posibilidad, de una probabilidad, de indicios,
no de prueba.
La existencia del hecho y la participación del imputado, tienen que
plasmarse en la imputación formal del fiscal. El Código procesal (art. 302)
establece que si el fiscal estima que existen suficientes indicios sobre la
existencia del hecho y la participación del imputado, formalizará la imputación
mediante resolución fundamentada. El TC entiende por “motivo fundado”,
aquél conjunto articulado de hechos que permiten inferir de manera objetiva
que la persona imputada es probablemente autora de una infracción o
partícipe de la misma y que existe riesgo de fuga u obstaculización de la
averiguación de la verdad que no sólo alcanza al juez cautelar, sino también
al tribunal que conozca en apelación la resolución que disponga, modifique o
rechace las medidas cautelares.4
En palabras de Barona Vilar,5 este primer presupuesto material comporta
siempre una probabilidad, una verosimilitud, una posibilidad de que se
ha cometido un hecho delictivo que lleva aparejada una pena privativa de
3 El TC (SSCC 1141/2003-R de 12 de agosto, y la 603/2005-R de 3 de junio, entre otras), ha establecido que

la aplicación de una medida cautelar de carácter personal en el ámbito procesal penal debe cumplir con las
condiciones de validez legal, lo que significa que la autoridad judicial competente, para adoptar la decisión
de aplicar la detención preventiva, de una parte, está obligada a verificar y determinar la concurrencia de los
requisitos previstos por el art. 233 CPP, para lo que deberá contrastar la solicitud fundamentada del MP con los
elementos de prueba presentados sobre la concurrencia de los requisitos, en el marco de las normas previstas por
los arts. 234 y 235 CPP; de otra parte, deberá fundamentar en derecho la decisión de aplicar la medida cautelar de
carácter personal.
4 El TC (SC 782/2005-R de 13 de julio), aclaraba las medidas cautelares pueden ser apeladas y, en su caso,
modificadas, ello no significa que el tribunal de apelación, cuando determine la detención preventiva, esté
exento de pronunciar una resolución lo suficientemente motivada, en la que se exprese la concurrencia de los dos
requisitos que la ley impone para la procedencia de esa medida cautelar.
5 BARONA VILAR, S. Medidas cautelares penales…Ob. Cit. p. 58.
309
libertad y que el sujeto pasivo de la medida es el posible autor del mismo.

Las diversas maneras de reflejarse este fumus quedan configuradas en
el Código procesal, en atención a las diferentes medidas cautelares y a la
entidad o calidad de las mismas. Y aclaraba que el fumus viene referido a la
posible existencia de un hecho cometido que pueda calificarse como delictivo
al amparo del Código penal, y que el mismo pueda imputarse a la persona
sujeto pasivo del proceso.
Peligro de fuga y obstaculización (periculum in mora)
El Código procesal establece que para ordenar la prisión o detención
preventiva la acusación (fiscal o particular), debe acreditar “la existencia
de elementos de convicción suficientes de que el imputado no se someterá
al proceso u obstaculizará la averiguación de la verdad…” Este segundo
presupuesto material debe concurrir igualmente para ordenar la detención
preventiva y viene a ser el peligro de fuga u obstaculización del proceso por
parte del imputado. Por cierto, el peligro de fuga se acrecienta en la medida
en que el hecho que se le atribuye al imputado fuera de mayor gravedad, al
igual que la futura pena a imponerse, como puede ocurrir con los delitos y
situaciones especiales en los que no procede la prisión o detención preventiva
(art. 232 CPP).
Los supuestos fácticos que deben acreditarse por parte del fiscal o
querellante para que se configure el peligro de fuga, son:
• Que el imputado no tenga domicilio o residencia habitual, ni familia,
negocios o trabajos asentados en el país;
• Las facilidades para abandonar el país o permanecer oculto;
• La evidencia de que el imputado está realizando actos preparatorios
de fuga;
• El comportamiento del imputado durante el proceso o en otro anterior,
en la medida que indique su voluntad de no someterse al mismo;
• Habérsele aplicado alguna salida alternativa por delito doloso;
• La existencia de actividad delictiva reiterada o anterior, debidamente
acreditada;
• Peligro efectivo para la sociedad o para la víctima o el denunciante; y,
• Cualquier otra circunstancia debidamente acreditada, que permita
sostener fundadamente que el imputado se encuentra en riesgo de
fuga.
310
Etapa preparatoria
El legislador advierte que el peligro de fuga no se podrá fundar en meras

presunciones abstractas, sino que debe surgir de la información precisa,
confiable y circunstanciada que el fiscal o querellante aporten en la audiencia
y den razonabilidad suficiente del por qué la circunstancia alegada permite
concluir que el imputado eludirá la acción de la justicia.
ue el imputado no tenga domicilio o residencia habitual, ni familia, negocios o
Q
trabajos asentados en el país
Todas estas circunstancias se valorarán siempre atendiendo a la situación
socio-económica de la persona imputada y en ningún caso la inexistencia
de derecho propietario, contrato de arrendamiento o anticresis en favor del
imputado, será por sí misma entendida como falta de domicilio o residencia
habitual; tampoco la inexistencia de un contrato formal de trabajo será
entendida por sí misma como la falta de negocios o trabajo. Con esta reforma
se deben erradicar los abusos cometidos por algunos operadores judiciales
que exigían al imputado no sólo si tenía o no domicilio acreditado, sino
además en qué condición o condiciones se encuentra ocupando el mismo o,
que el cambio de domicilio o tener más de uno, supondría necesariamente
un riesgo de fuga; cuando esta circunstancia de tener varios domicilios o
inmuebles debería entenderse como un elemento de mayor arraigo natural
del imputado, verdadero objetivo de esta medida. El imputado debe buscar,
entonces, acreditar tener familia, trabajo (estable, temporal o precario),
domicilio establecido, no tener antecedentes delictivos ni judiciales y mostrar
la firme voluntad de someterse al proceso.
En la interpretación del TCP, el órgano jurisdiccional debe hacer un test
sobre los aspectos positivos o negativos (favorables o desfavorables) que
informan el caso concreto, de cara a los puntos fijados por la ley para medir
tanto el riesgo de fuga como el de obstaculización; de tal modo que de esa
compulsa integral, se llegue a la conclusión razonada sobre si existe o no riesgo
de fuga u obstaculización.6 En esta evaluación, unos puntos pueden reforzar, o
por el contrario enervar o eliminar los riesgos aludidos; lo cual, naturalmente,
debe ser expuesto por el juez en la resolución que emita de manera coherente,
clara y precisa”. Y advertía que la valoración probatoria, no se circunscribe
únicamente a la enumeración o enunciación de los elementos probatorios,
sino que, además debe contener una exposición clara y precisa de la forma
en que fueron examinados y del por qué merecieron un determinado valor;
consecuentemente, la valoración de la prueba debe ser conjunta y armónica
6 El TCP (SCP 0210/2015-S1 de 26 de febrero) concluía que el contrato de trabajo a futuro puede ser considerado
como nuevo elemento a objeto de desvirtuar riesgo de fuga, aclarándose que la veracidad e importancia del
mismo, debe ser compulsado por la autoridad jurisdiccional, en una valoración integral del acervo probatorio.
311
en consonancia con las reglas de la sana crítica, siendo que una sola prueba
no puede fundar por sí sola, de manera aislada o autónoma una decisión,
debiendo existir interdependencia con el resto de las pruebas conformando
una cadena ininterrumpida de todo el cúmulo probatorio.
Las facilidades para abandonar el país o permanecer oculto
En general es difícil identificar cuáles serían esas circunstancias concretas
que llevarían al convencimiento del juez o Tribunal, que el imputado tiene
facilidades para abandonar el país o permanecer oculto. Tampoco el hecho
de que el imputado sea “solvente” económicamente constituye per se, que
abandonará el país. En algunos casos se ha encontrado al imputado con
pasajes adquiridos, dinero, pasaporte y aprehendido a punto de abandonar
el país, circunstancias que sí pueden llegar a configurar el riesgo de fuga.
Al contrario si el imputado entrega su pasaporte sería una evidencia que
no abandonaría el país y más bien se proyectaría pro-colaborador con el
proceso. La condición de extranjero no residente en el territorio nacional
puede reforzar esta posibilidad, aunque este hecho no acredita por sí solo
la existencia del riesgo procesal en cuestión, habida cuenta que no basta la
condición de extranjero para sustentar este riesgo sino que, en cualquier caso,
debe hacerse una valoración integral de todos los elementos de convicción
acerca de la facilidad del imputado para abandonar el país o permanecer
oculto.
La evidencia de que el imputado está realizando actos preparatorios de fuga
Esta circunstancia exige que la acusación acredite los actos preparatorios de
fuga, que podrían consistir en que el imputado, por ejemplo, haya comprado,
o reservado pasajes, obtención de pasaporte, visa u otra documentación
requerida para salir del país o la transferencia sospechosa de sus bienes de
modo que el acusado pueda abandonar fácilmente el país.
El comportamiento del imputado durante el proceso o en otro anterior
La primera obligación del imputado es comparecer a todos los actos
procesales que ordenen las autoridades (jueves, fiscales, etc.), previa
notificación formal como establece el Código procesal, de modo que su
negativa o conducta deliberadamente hostil de asistir, someterse y colaborar
con el desarrollo normal del proceso puede exteriorizar o configurar este
riesgo de fuga. En general este riesgo se manifiesta cuando el imputado ha
desobedecido, por ejemplo, la orden de una autoridad en la investigación o
no ha dado cumplimiento con algún requerimiento, siempre que esté a su
alcance.
312
Etapa preparatoria
Habérsele aplicado alguna salida alternativa por delito doloso

Las salidas alternativa al juicio, que reconoce el Código procesal, son: a)
Criterio de oportunidad reglada para los delitos de bagatela; b) Suspensión
condicional del proceso en todos los delitos cuando la pena a imponerse al
imputado no exceda de seis (6) años y el imputado no sólo esté conforme
sino también haya reparado el daño causado a la víctima; c) La conciliación
cuando el MP persiga delitos de contenido patrimonial o culposo, debe
exhortar a las partes para que busquen una solución al conflicto penal; d)
El procedimiento abreviado para todos los delitos siempre que lo solicite el
MP, y el imputado haya reconocido la comisión del hecho delictivo, de modo
que el juez o Tribunal no puede imponer una pena superior a la que pide el
fiscal; además, tiene que asegurarse que el acuerdo haya sido voluntario y
no se hayan vulnerado derechos del imputado (arts. 21, 24, 27.7, 373-374). En
consecuencia se configura este riesgo de fuga cuando conste en un proceso
anterior la existencia de una salida alternativa pero por delito doloso.
La existencia de actividad delictiva reiterada o anterior
Este riesgo supone tener antecedentes judiciales que acrediten
precisamente la existencia de actividad delictiva reiterada o anterior, que debe
acreditarse con la presentación de la documentación respectiva, consistente
en los antecedentes penales, las denuncias, imputaciones, acusaciones,
sentencias, certificados de condena del Registro Judicial de Antecedentes
Penales (REJAP), o de cualquier salida alternativa, etc.
Peligro efectivo para la sociedad, la víctima o el denunciante
Este riesgo se configura cuando el imputado ha sido procesado y
condenado por la comisión de un delito anterior; es decir, exige tener
antecedentes penales comprobados en un proceso concluido. El TCP7
sostiene que se tiene que analizar la conducta y antecedentes del imputado
en el marco de la interpretación efectuada por este Tribunal, que implica que
su aplicación pasará por acreditarse necesariamente que el imputado antes
de ser investigado por el hecho que motiva la aplicación actual de medidas
cautelares, fue procesado y condenado penalmente por la comisión de
un delito anterior, que por las circunstancias que ligan ambos hechos ─el
sancionado y el investigado─, puede inferirse bajo un juicio de probabilidad
que la libertad irrestricta del imputado, conlleva un riesgo o peligro efectivo,
real o verdadero para la sociedad, la víctima o el denunciante.
7 En este sentido, la SCP 0583/2017-S2 de 19 de junio.
313
El mismo TCP8 aclaraba que el concepto “efectivo” que se debe adicionar a

la peligrosidad para que opere como fundamento de la detención preventiva,
hace alusión, a un peligro existente, real o verdadero, como contraposición
a lo pretendido, dudoso, incierto o nominal; es decir, supone la asistencia
de elementos materiales comprobables en la situación particular concreta
desde la perspectiva de las personas y los hechos, por ello se debe aplicar
bajo el principio de la razonabilidad y la proporcionalidad, no encontrando
en ello ninguna inconstitucionalidad por afectación del debido proceso o de
la presunción de inocencia consagrados constitucionalmente.
El peligro efectivo para la víctima o el denunciante debe ser materialmente
verificable, lo que supone la existencia de elementos comprobables respecto a
la situación concreta de las víctimas. Y desde una perspectiva de género, en
los casos de violencia contra las mujeres, corresponderá que la autoridad fiscal
y judicial, considere la situación de vulnerabilidad o desventaja, en la que se
encuentre la víctima o denunciante respecto al imputado; las características
del delito, cuya autoría se atribuye al imputado; y, la conducta exteriorizada
por éste, contra la víctima o denunciante, antes y con posterioridad a la
comisión del delito, para determinar si la misma puso y pone en evidente
riesgo de vulneración, los derechos, tanto de la víctima como del denunciante.
También el TCP aclaraba que de ninguna manera debe significar una
revictimización; en ese sentido, tanto las autoridades fiscales como judiciales,
deben considerar que la solicitud de garantías personales o mutuas, que en
muchos casos son pedidas por los imputados para desvirtuar el riesgo de
fuga antes mencionado, se constituyen en medidas revictimizadoras, porque
las víctimas tienen que enfrentarse con su agresor; pero además a través
de las mismas, se desnaturaliza la protección que el Estado debe brindar a
las mujeres víctimas de violencia; pues en todo caso, son ellas las que, en el
marco del art. 35 de la Ley 348, tienen el derecho de solicitar las medidas de
protección pertinentes, las cuales, de acuerdo con el art. 32.I de la citad Ley,
tienen la finalidad de: “…interrumpir e impedir un hecho de violencia contra
las mujeres, o garantizar, en caso de que éste se haya consumado, que se
realice la investigación, procesamiento y sanción correspondiente”.
Consiguientemente, las autoridades fiscales y judiciales, deben considerar
que:
a) En los casos de violencia contra las mujeres, debe considerarse la
situación de vulnerabilidad o de desventaja en la que se encuentren la
8 En este sentido, la SCP 0394/2018-S2 de 3 de agosto.
314
Etapa preparatoria
víctima o denunciante respecto al imputado; así como las características

del delito, cuya autoría se atribuye al mismo; y, la conducta exteriorizada
por éste contra las víctimas, antes y con posterioridad a la comisión del
delito, para determinar si dicha conducta puso y pone en evidente riesgo
de vulneración, los derechos tanto de la víctima como del denunciante;
b) De manera específica, tratándose del delito de trata de personas, debe
considerarse la especial situación de vulnerabilidad de las víctimas que
sufrieron engaño, fraude, violencia, amenaza, intimidación, coerción,
abuso de autoridad, o en general, ejercicio de poder sobre ellas; y,
c) En casos de violencia contra las mujeres, la solicitud de garantías
personales o garantías mutuas por parte del imputado, se constituye
en una medida revictimizadora, que desnaturaliza la protección que el
Estado debe brindar a las víctimas; pues, en todo caso, es ella y no el
imputado, la que tiene el derecho, en el marco del art. 35 de la Ley 348,
de exigir las medidas de protección que garanticen sus derechos.
Cualquier otra circunstancia debidamente acreditada, que permita sostener
fundadamente que el imputado se encuentra en riesgo de fuga
A lo largo del proceso pueden generarse nuevas circunstancias concretas
y acreditables, que permitan sostener fundadamente que el imputado se
encuentra en riesgo de fuga. El TCP9 aclaraba, sin embargo, que la policía
boliviana no puede definir o establecer si una determinada conducta es
obstaculizadora o no, ni mucho menos precisar sobre temas relativos a
medidas cautelares como la concurrencia de cualquier otro riesgo o peligro
procesal, por cuanto su labor es meramente investigativa. No obstante el
funcionario policial puede certificar sobre hechos concretos; es decir, puede
emitir certificaciones o informes sobre las labores inherentes a sus atribuciones,
claramente contempladas en los artículos 74 y 295 del CPP, sin que ello
signifique emitir juicios de valor sobre si determinadas conductas atribuibles
al investigado son actos de fuga u obstaculización, cuya definición le está
reservada a la autoridad jurisdiccional, quien en su momento y de manera
autónoma definirá si una determinada conducta es considerada como acto
de fuga u obstaculización.
El artículo 235 CPP define al peligro de obstaculización como a toda
circunstancia que permita sostener fundamentadamente, que el imputado
con su comportamiento entorpecerá la averiguación de la verdad, debiendo
9 SCP 1399/2013 de 16 de agosto.

.
315
realizarse una evaluación integral de las circunstancias existentes, teniendo

especialmente en cuenta las siguientes:
• Que el imputado destruya, modifique, oculte, suprima y/o falsifique
elementos de prueba;
• Que el imputado amenace o influya negativamente sobre los partícipes,
víctima, testigos o peritos, a objeto de que informen falsamente o se
comporten de manera reticente;
• Que el imputado amenace o influya negativamente en jueces, fiscales
y/o en los funcionarios y empleados del sistema de administración de
justicia;
• Que el imputado induzca a otros a realizar las acciones descritas en los
numerales 1, 2 y 3 del presente artículo;
• Cualquier otra circunstancia debidamente acreditada, que permita
sostener fundadamente que el imputado, directa o indirectamente,
obstaculizará la averiguación de la verdad.
La reforma procesal advertía que el peligro de obstaculización no se
podrá fundar en meras presunciones abstractas, sino que deberá surgir
de la información precisa y circunstanciada que el fiscal o querellante
aporten en la audiencia y den razonabilidad suficiente de que el imputado
obstaculizará la averiguación de la verdad. Esta exigencia normativa viene
a ser una consecuencia lógica de la jurisprudencia constitucional que existe
en el sentido de que la detención preventiva debe ser el resultado de una
debida fundamentación de las resoluciones que la disponen en ese sentido, lo
cual impide que la autoridad jurisdiccional funde su determinación en meras
conjeturas o presunciones.10 Por lo tanto, la resolución judicial destinada a
aplicar medidas cautelares de carácter personal, de ninguna manera debe
estar sustentada en simples o meras posibilidades, sino que, debe ser una
decisión producto de la seguridad y certeza que adquirió la autoridad
judicial luego de haber efectuado la compulsa de los antecedentes del caso
y la valoración integral de los elementos de juicio que fueron llevados a su
consideración, para definir la situación jurídica del imputado.
ue el imputado destruya, modifique, oculte, suprima y/o falsifique elementos de
Q
prueba
Las medidas cautelares, incluyendo la detención preventiva, buscan
garantizar la investigación de la verdad histórica del hecho, el desarrollo
10 SCP 0795/2014 de 25 de abril.
316
Etapa preparatoria
efectivo del proceso, la presencia del imputado y el cumplimiento real de una

eventual sentencia condenatoria. Todas estas finalidades serían literalmente
imposibles si el imputado llegase a destruir, modificar, ocultar, suprimir
y/o falsificar evidencias. El objetivo central es obtener, disponer y conservar
“virgen” todos los medios probatorios, que siempre serán determinantes para
las finalidades del proceso penal. La normativa alude a todos los medios de
prueba que son: testifical, pericial, documental, inspección y reconstrucción,
así como cualquier otro medio lícito que pueda llevar al conocimiento de la
verdad histórica de los hechos, de la responsabilidad y de la personalidad del
imputado (art. 171 CPP).
ue el imputado amenace o influya negativamente sobre los partícipes, víctima,
Q
testigos o peritos, a objeto de que informen falsamente o se comporten de manera
reticente
En la línea del comentario anterior, el legislador aquí busca proteger a la
víctima, a los testigos o peritos de cualquier interferencia, amenaza, presión,
de modo que puedan influir negativamente si fueran llamados al proceso. En
la interpretación del TCP,11 la observancia del debido proceso implica que
la autoridad jurisdiccional emita una resolución con una fundamentación
pormenorizada e individualizada, al tratarse de dos o más imputados; es decir,
la probable autoría o participación del encausado en el ilícito investigado,
los peligros procesales de fuga, y obstaculización, deben estar debidamente
demostradas para cada imputado; ello impide que la autoridad jurisdiccional
efectúe una fundamentación en común para dos o más procesados, sino que
antes bien, debe existir una explicación de motivos para cada imputado y
que sea de manera clara y separada. Un entendimiento contrario equivaldría
suponer la existencia de dos o más sujetos con iguales actitudes, idénticos
comportamientos y semejantes condiciones de vida, supuestos que por lógica
consecuencia, son imposibles. En cualquier caso, una motivación genérica
y carente de individualización provoca incertidumbre en el justiciable y
claramente constituye una afrenta directa al debido proceso.
Sin embargo cuando son varios los implicados, el TCP ha interpretado que
cuando se inicia la etapa preparatoria no se requiere que se den los nombres
de los otros implicados, testigos o peritos y, en el caso concreto analizado,
11 SCP 0795/2014 de 25 de abril. Esta interpretación comenzó con la SC 321/01-R de 16 de abril de 2001,
entendimiento que fue reiterado por las SSCC 0425/2002-R, 1061/2002-R, 0336/2003-R 0188/2004-R, 1289/2006-
R, entre otras. Posteriormente, la SC 0470/2007-R de 12 de junio, precisó que: “…siendo necesario en caso de existir
varios encausados se desarrollen los fundamentos considerando cada caso individual para garantizar la legalidad
de la medida adoptada, formalidades que al no haber sido cumplidas contravienen lo dispuesto por los arts. 233 y
236 del CPP”, razonamiento que fue reiterado en la SC 0560/2007-R de 3 de julio y, posteriormente en las SCP
0087/2012, 0660/2012 y 0655/2012, entre otras.
317
mal podía exigirse al ministerio público que en ese momento y a tiempo de

emitir resolución de imputación formal, consigne nombres y apellidos de los
testigos y peritos porque para eso estaba precisamente la etapa preparatoria.
ue el imputado amenace o influya negativamente en jueces, fiscales y/o en los
Q
funcionarios y empleados del sistema de administración de justicia
El legislador también busca proteger a los operadores jurídicos y
subalternos de la administración de justicia. No se conocen situaciones en las
que el imputado haya llegado a amenazar a los jueces, fiscales, funcionarios
y empleados, pero vale la pena precautelar siempre la independencia e
imparcialidad de los operadores judiciales.
ue el imputado induzca a otros a realizar las acciones descritas en los
Q
numerales 1, 2 y 3 del presente artículo
La presión del imputado en las autoridades judiciales y del MP debe ser
en el proceso y estar manifiestamente dirigida a buscar cómo favorecerse
indebidamente; por ejemplo, a mediados del año 2013 hubo en Santa Cruz
una huelga de hambre por más de un mes y una serie de protestas públicas
de la familia de un imputado en las puertas de la fiscalía departamental,
pidiendo “justicia”; es decir, buscaba hacer cesar su detención preventiva.
ualquier otra circunstancia debidamente acreditada, que permita sostener
C
fundadamente que el imputado, directa o indirectamente, obstaculizará la
averiguación de la verdad.
Aun cuando se trata de “cualquier otra circunstancia debidamente
acreditada…” para decidir acerca de la concurrencia de los presupuestos
materiales se tiene que realizar una evaluación integral de las circunstancias
existentes, con criterio objetivo y no subjetivo, que le permitan tener plena
convicción al juzgador sobre la existencia del riesgo de obstaculización del
proceso. Esta “evaluación integral” significa que el órgano jurisdiccional
debe hacer un test sobre los aspectos positivos o negativos (favorables o
desfavorables) que informan el caso concreto, de cara a los puntos fijados por
la ley para medir tanto el riesgo de fuga como el de obstaculización; de tal
modo que de esa compulsa integral, se llegue a la conclusión razonada sobre
si existe o no riesgo de fuga u obstaculización. En esta evaluación, unos puntos
pueden reforzar, o por el contrario enervar o eliminar los riesgos aludidos; lo
cual, naturalmente, debe ser expuesto por el juez en la resolución que emita
de manera coherente, clara y precisa. El juez o Tribunal ha de ponderar los
elementos de prueba ofrecidos y producidos sólo a los efectos de disponer o
rechazar la medida cautelar.
318
Etapa preparatoria
A diferencia de las últimas reformas procesales que buscaban el

endurecimiento de la detención preventiva, el legislador parece decidido
a revertir este cuadro y se proyecta respetuoso no sólo de los derechos y
garantías de los ciudadanos sino también de los estándares establecidos por
el Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
Niños, niñas y adolescentes
La Constitución boliviana proclama que “es deber del Estado, la sociedad
y la familia garantizar la prioridad del interés superior de la niña, niño y
adolescente, que comprende la preeminencia de sus derechos, la primacía
en recibir protección y socorro en cualquier circunstancia, la prioridad en la
atención de los servicios públicos y privados, y el acceso a una administración
de justicia pronta, oportuna y con asistencia de personal especializado”
(art. 60). El constituyente estableció, en efecto, que las niñas, niños y las y
los adolescentes gozan de especial protección y atención de sus derechos,
mediante la corresponsabilidad del Estado en todos sus niveles con la familia
y la sociedad, debiendo ser atendidos con preferencia en centros de salud, en
la escuela, entidades judiciales, por la policía boliviana, entre otros.
En la perspectiva del TCP,12 los estándares normativos de protección
existentes en la dimensión internacional, constituyen fuentes de obligación
del Estado y sus particulares; y cobraron mayor preminencia en la labor
hermenéutica del juez constitucional en este periodo constitucional, en virtud
de las disposiciones constitucionales contenidas en los artículos 13 y 256
CPE, que incorporan dos principios relacionados estrechamente, referidos
al pro homine y a la interpretación conforme a los pactos e instrumentos
internacionales sobre derechos humanos. En tal sentido el intérprete
constitucional debe inclinarse por aquella interpretación más favorable al
derecho en cuestión ─resultante de su tarea de control constitucional y/o
convencional─, derivada de las disposiciones consignadas en los instrumentos
internacionales, ya en su derecho originario ─texto constitucional o Tratado
o Convención Internacional─ o las contenidas en su derecho derivado de
la interpretación efectuada por sus órganos competentes ─resoluciones,
directrices, recomendaciones, etc.─; acorde con ello, existen una serie de
instrumentos que tienen especial relevancia para la solución del caso y que
servirán como parámetro normativo y jurisprudencial para ese propósito.
La Convención sobre los derechos del niño, orienta y limita los actos
del Estado, sus instituciones y particulares, así como le impone deberes que
suponen la creación de las condiciones jurídicas, institucionales, culturales
12 SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril.
319
y económicas, para garantizar el pleno goce y ejercicio de los derechos

reconocidos en la Convención. El artículo 39 establece que los Estados Partes
adoptarán todas las medidas apropiadas para promover la recuperación
física y psicológica y la reintegración social de todo niño víctima de: cualquier
forma de abandono, explotación o abuso.
La Comisión IDH advierte que en función del interés superior del niño,
niña y adolescente, las autoridades judiciales deben aplicar con mayor
rigurosidad los criterios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad al
momento de considerar la aplicación de la prisión preventiva.13 En estos casos
debe potenciarse el empleo de otras medidas cautelares no privativas de la
libertad. La Comisión ha observado, por ejemplo, que en los hechos un alto
porcentaje de las mujeres privadas de libertad que tienen niños a su cargo
han sido detenidas por delitos no violentos, como el microtráfico de drogas.
La Comisión Interamericana en su Informe Temático sobre Justicia Penal
Juvenil y Derechos Humanos en las Américas se refirió extensamente a los
objetivos, principios generales y garantías mínimas que deben regir los
sistemas de justicia penal juvenil. Y subraya que estos deben tener entre
sus objetivos fundamentales, el promover la reintegración de los niños en
conflicto con la ley brindándoles las oportunidades necesarias para que
puedan asumir un papel constructivo en la sociedad. En atención a este
objetivo, los Estados deben contemplar alternativas a la judicialización de las
infracciones a las leyes penales y a la propia privación de la libertad.
En este sentido el empleo de medidas privativas de libertad debe decidirse
luego de que se haya demostrado y fundamentado la inconveniencia de
utilizar medidas no privativas de libertad, y luego de un cuidadoso estudio,
tomando en consideración el derecho del niño a ser escuchado, los principios
de legalidad, excepcionalidad y proporcionalidad de la pena, entre otros.
Así, los principios y criterios de procedencia de la prisión preventiva deben
aplicarse con mayor rigurosidad, procurándose un mayor uso de otras
medidas cautelares o el juzgamiento en libertad. En los casos en que proceda
el encarcelamiento de personas menores de edad el mismo deberá aplicarse
como medida de último recurso y durante el periodo más breve que posible. Y
de acuerdo con los estándares del sistema universal, “[l]a prisión preventiva
debe ser revisada con regularidad, preferentemente cada dos semanas”;
y deben adoptarse las medidas necesarias “para que el tribunal o juez de
menores, u otro órgano competente, tome una decisión definitiva en relación
con los cargos en un plazo de seis meses a partir de su presentación”.
las Américas…Ob. Cit. párrs. 212-216.
320
Etapa preparatoria
La Comisión reafirma además que los Estados deben garantizar los

derechos humanos de todos los niños privados de libertad, y que tienen
la obligación de desarrollar acciones que permitan neutralizar o disminuir
los efectos de-socializadores del encierro. Para ello, resulta indispensable
que se evite en la mayor medida posible la vulneración de otros derechos
distintos a la libertad ambulatoria, como la educación y la salud, y permitan
el fortalecimiento de los vínculos familiares y comunitarios.
La relatoría sobre los derechos de los niños, niñas y adolescentes de
la CIDH, ha observado que a nivel regional, los principales desafíos en la
aplicación de estos estándares están relacionados con los siguientes aspectos:
(a) los jueces competentes para decidir casos de menores infractores no están
debidamente capacitados; (b) no cuentan con un catálogo de otras medidas
cautelares distintas a la prisión preventiva que les permita hacer un uso
excepcional de esta medida y asegurar los fines del proceso; (c) la presión
social sobre los jueces juega un papel importante; (d) no existe obligación de
los jueces de tomar en cuenta los informes de los equipos multidisciplinarios
y de buena conducta; y (e) no existe una defensa pública especializada en
casos de menores infractores.
6. Presupuestos formales
Los presupuestos formales reconocidos por la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, la Comisión IDH y el Código procesal, serían los siguientes:
Autoridad competente
La autoridad competente para decretar o decidir la aplicación de la
prisión preventiva, según el sentido del artículo 7.5 de la Convención, es una
autoridad judicial, debido a que el juicio acerca del riesgo procesal sólo puede
estar a cargo de un juez o Tribunal.14 El Código procesal (art. 236) establece
que el auto que disponga la aplicación de una medida cautelar personal, será
dictado por la jueza, el juez o tribunal del proceso y deberá contener:
• Los datos personales del imputado o su individualización más precisa;
• El número único de causa asignada por el Ministerio Público y la
instancia jurisdiccional correspondiente;
• Una sucinta enunciación del hecho o hechos que se le atribuyen;
• La fundamentación expresa sobre los presupuestos que motivan la
medida, con las normas legales aplicables;

321
• El lugar de su cumplimiento; y,
• El plazo de duración de la medida.
En la interpretación del TC,15 la aplicación de una medida cautelar
de carácter personal en el ámbito procesal penal debe cumplir con las
condiciones de validez legal, lo que significa que la autoridad judicial
competente, para adoptar la decisión de aplicar la detención preventiva,
de una parte, está obligada a verificar y determinar la concurrencia de los
requisitos previstos por el artículo 233 CPP, para lo que deberá contrastar la
solicitud fundamentada del Ministerio Público con los elementos de prueba
presentados sobre la concurrencia de los requisitos, en el marco de las normas
previstas por los artículos 234 y 235 CPP. Y de otra parte, deberá fundamentar
en derecho la decisión de aplicar la medida cautelar de carácter personal,
pues tomando en cuenta que uno de los principios fundamentales inherentes
al Estado Democrático de Derecho es la motivación de las decisiones de las
autoridades públicas, el juez está obligado a expresar los motivos de hecho
y de derecho en que se basa su convicción determinativa de la concurrencia
de los requisitos, así como el valor otorgado a los medios de prueba, esa
fundamentación no puede ser reemplazada por la simple relación de los
documentos o la mención de los requerimientos de las partes; de modo que
está obligado a expresar los presupuestos jurídicos que motivan la medida,
con cita de las normas legales aplicables y la descripción clara y objetiva de
los elementos de convicción concurrentes.
Sin embargo la jueza o el juez de ejecución penal, controlará que el
detenido esté debidamente individualizado y sobre el trato que le es otorgado,
debiendo identificar el proceso dentro del cual se dispuso su detención
preventiva o la pena de privación de libertad. Y cuando la jueza o el juez de
ejecución penal constate violación al régimen legal de detención preventiva
o que ésta exceda los plazos dispuestos, comunicará inmediatamente a la
autoridad jurisdiccional del proceso, quien resolverá sin más trámite en
audiencia pública dentro del plazo de veinticuatro (24) horas (art. 238 CPP).
Todo permiso de salida o traslado, únicamente lo autorizará la jueza, el
juez o tribunal del proceso con noticia a la jueza o juez de ejecución penal a
los fines de registro. En caso de urgencia, esta medida podrá ser dispuesta
por la jueza o el juez de ejecución penal, con noticia inmediata a la jueza,
juez o tribunal del proceso bajo responsabilidad. El condenado que cumpla
pena privativa de libertad y simultáneamente esté sometido a detención
preventiva, seguirá el régimen que impone su condena, sin perjuicio de que
15 En este sentido, la SCP 0372/2016-S2 de 25 de abril, que a su vez, cita a la 1141/2003-R de 12 de agosto, entre
otras.
322
Etapa preparatoria
la jueza o el juez del proceso tome las medidas necesarias para garantizar su
defensa.
La jueza, el juez o tribunal de ejecución penal, comunicará a la dirección
general de régimen penitenciario la información sobre las personas con
detención preventiva o pena privativa de libertad a fines de la actualización
permanente de datos sobre el cumplimiento de los plazos de la detención
preventiva, de cumplimiento de condena y otros. Las comunicaciones
previstas en este artículo deberán efectuarse a través del sistema informático
de gestión de causas.
Audiencia oral y pública
La solicitud y valoración de los riesgos de fuga u obstaculización para
imponer una medida cautelar, su modificación, cesación, revocación, etc.,
siempre se ha venido realizando en una audiencia ante el juez instructor penal.
La Comisión IDH sostiene que la celebración de una audiencia previa sobre
la procedencia de la prisión preventiva, además de garantizar el principio de
inmediación, permite, entre otras cosas, que la persona imputada y su defensa
conozcan con antelación los argumentos a partir de los cuales se infiere el
riesgo de fuga o de interferencia con las investigaciones. Además ofrece un
mejor escenario, tanto para la defensa, como para la parte acusadora, en el que
presentar sus argumentos a favor o en contra de la procedencia de la prisión
preventiva, o en su caso de otras medidas menos restrictivas. En definitiva, la
oralidad garantiza la posibilidad de discutir todas las cuestiones vinculadas
con la aplicación de la medida cautelar.
En virtud del derecho a la presunción de inocencia, el juzgador debe
examinar todos los hechos y argumentos a favor o en contra de la existencia
de los peligros procesales que justificarían su aplicación o mantenimiento,
según sea el caso. Los jueces deben decretar la prisión preventiva luego
de un análisis sustantivo, no simplemente formal, de cada caso. De ahí la
importancia de que los actores involucrados en este proceso decisorio cuenten
con la adecuada información probatoria acerca de los riesgos procesales y
presupuestos legales que van a ser evaluados, para lo cual se deben desarrollar
sistemas de información y verificación de la información previa al juicio. En
este sentido, los llamados servicios de evaluación y supervisión previos al
juicio u oficinas de medidas alternativas y sustitutivas han demostrado ser
una buena práctica.
El TC, desde un principio, dejaba establecido de que el auto que
disponga la detención preventiva debe contener, entre otros requisitos, la
323
fundamentación expresa sobre los presupuestos que motivan la detención, con cita de
las normas legales aplicables y, si son varios los imputados, tendrá que motivar
sobre la situación de cada uno de ellos.16
En esta línea, el Código procesal (art. 235 ter.) prevé que la jueza o el
juez, atendiendo los argumentos y valorando integralmente los elementos
probatorios ofrecidos por las partes, resolverá fundadamente disponiendo:
1) La improcedencia de la solicitud; 2) La aplicación de la medida o medidas
solicitadas; o, 3) La aplicación de la medida o medidas menos graves que
las solicitadas. La jueza o el juez controlará la legalidad y razonabilidad de
los requerimientos y no podrá fundar el peligro de fuga ni obstaculización
en simples afirmaciones subjetivas o fórmulas abstractas. Si se resuelve la
aplicación de la detención preventiva, la resolución deberá fijar con precisión
su duración indicando la fecha exacta de su cumplimiento y el día y hora de
audiencia pública para resolver la situación jurídica de la persona cautelada,
quedando las partes notificadas al efecto, sin otra formalidad. Si la petición
se funda en la necesidad de realizar una actuación concreta, la detención
preventiva cesará una vez realizada dicha actuación, lo que se resolverá en
audiencia pública.
La jueza o el juez controlará la excepcionalidad, legalidad, necesidad,
proporcionalidad y razonabilidad de los requerimientos y no podrá fundar
el peligro de fuga ni obstaculización en simples afirmaciones subjetivas o
fórmulas abstractas; además, para determinar el plazo de duración de la
medida solicitada, la decisión de la jueza, el juez o tribunal deberá basarse en
criterios objetivos y razonables.
La Comisión IDH sostiene que el acusado debe comparecer a la audiencia
en la que el juez o Tribunal decida la aplicación de la prisión preventiva; sin
embargo, permite el uso de sistemas de video adecuados, siempre y cuando se
garantice el derecho de defensa. Todo acusado tiene derecho a ser escuchado
por el juez y argüir personalmente contra su detención.
Cesación de las medidas cautelares personales
A lo largo del proceso penal las medidas cautelares pueden cambiarse
─agravarse, suavizarse, cesar o extingüirse─, mediante auto judicial
debidamente fundamentado. El Código procesal (art. 239) regula que las
medidas cautelares personales cesarán por el cumplimiento de alguna de las
siguientes causales:
16 El primer TC (SC 909/2000-R de 29 de septiembre), llamaba la atención que una resolución judicial se limitaba
a afirmar que se puede sostener, con probabilidad, que los sindicados son autores de los hechos, y que además no
se someterían a procedimiento u obstaculizarían la averiguación de la verdad, pero sin exponer los elementos de
convicción concretos en los que apoyaba tal apreciación incurriendo en detención ilegal.
324
Etapa preparatoria
• Cuando nuevos elementos demuestren que no concurren los motivos

que la fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra
medida;
• Cuando haya vencido el plazo dispuesto respecto al cumplimiento de
la detención preventiva, siempre y cuando el fiscal no haya solicitado
la ampliación del plazo de la detención;
• Cuando la duración de la detención preventiva exceda el mínimo legal
de la pena establecida para el delito más grave que se juzga;
• Cuando la duración de la detención preventiva exceda de doce (12)
meses sin que se haya dictado acusación o de veinticuatro (24) meses
sin que se hubiera dictado sentencia, excepto en delitos de corrupción,
seguridad del Estado, feminicidio, trata y tráfico de personas, asesinato,
violación a niña, niño, adolescente e infanticidio; narcotráfico o
sustancias controladas;
• Cuando la persona privada de libertad acredite que se encuentra con
enfermedad grave o en estado terminal; o,
• Cuando la persona privada de libertad acredite el cumplimiento de
sesenta y cinco (65) años de edad, salvo en delitos contra la vida,
integridad corporal o libertad sexual de niñas, niños, adolescentes,
mujeres y adultos mayores, delitos de corrupción y vinculados, de lesa
humanidad, terrorismo, genocidio, traición a la patria, crímenes de
guerra y narcotráfico o sustancias controladas.
En estos casos la jueza, el juez o tribunal dictará resolución sin necesidad de
audiencia, dentro del plazo máximo de cuarenta y ocho (48) horas siguientes,
declarando la procedencia, siempre que la demora no sea atribuible a los actos
dilatorios del imputado, o la improcedencia del beneficio, sin posibilidad de
suspensión de plazos.
uando nuevos elementos demuestren que no concurren los motivos que la
C
fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra medida
El juez o Tribunal que imponga una medida cautelar puede revisar
su decisión, cuando nuevos elementos demuestren que no concurren los
motivos que la fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra
medida menos gravosa, de modo que la resolución que se dicta respecto a la
detención preventiva o medidas cautelares, no causa estado ni es para toda la
investigación o proceso al que sea sometida una persona.
La autoridad judicial tiene no sólo que contrastar los nuevos elementos
presentados por el imputado, sino además fundamentar la decisión de
325
conceder o rechazar la solicitud de cesación de la detención expresando los

motivos de hecho y de derecho en que funda su determinación, los cuales
deben obedecer a criterios objetivos, exponiendo el valor otorgado a los
medios de prueba presentados y sujetando su análisis a los presupuestos que
fundaron la detención preventiva del imputado.
uando haya vencido el plazo dispuesto respecto al cumplimiento de la
C
detención preventiva, siempre y cuando el fiscal no haya solicitado la ampliación
del plazo de la detención;
La reforma procesal de 2019 ha introducido como novedad que la
detención preventiva tiene que tener un plazo de duración para realizar los
actos investigativos que realizará el MP, para asegurar la averiguación de
la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicación de la Ley. Este plazo de
duración de la detención preventiva podrá ser ampliado a petición fundada
del fiscal o del querellante cuando existan actos pendientes de investigación
y únicamente cuando responda a la complejidad del caso. En un Estado
Constitucional de Derecho este plazo no debería excederse de la duración
máxima del proceso penal, que son tres (3) años, salvo el caso de rebeldía,
según el artículo 133 CPP.
uando la duración de la detención preventiva exceda el mínimo legal de la
C
pena establecida para el delito más grave que se juzga
El legislador busca imponer el principio de la razonabilidad en el
sentido de que la duración de la detención preventiva no debe exceder el
mínimo legal de la pena establecida para el delito más grave que se juzga,
de modo que esta medida busca racionalizar y que se cumplan además los
principios de excepcionalidad, proporcionalidad y de favorabilidad. La
situación se complica en aquellos delitos cuyas penas son fijas como el asesinato
(art. 252), parricidio (art. 253), traición a la patria (art. 109), entre otros, y no
daría lugar en principio a la cesación de la detención; sin embargo, el juez
o Tribunal tiene que hacer una valoración integral de todos los elementos y
medios de prueba a los efectos de conceder o negar este beneficio.
Cuando la duración de la detención preventiva exceda de doce (12) meses sin
que se haya dictado acusación o de veinticuatro (24) meses sin que se hubiera
dictado sentencia, excepto en delitos de corrupción, seguridad del Estado,
feminicidio, trata y tráfico de personas, asesinato, violación a niña, niño, adolescente
e infanticidio
El legislador ha establecido la regla de conceder la cesación cuando la
duración de la medida cautelar exceda de doce meses sin que se haya dictado
acusación o de veinticuatro meses sin que se haya dictado sentencia, excepto
326
Etapa preparatoria
tratándose de ese elenco de delitos que tienen un fuerte impacto social y que
se intenta calmar la sensación de inseguridad ciudadana que puede generar
la cesación a la detención preventiva.
La primera parte del precepto parece compatibilizar con los estándares
mínimos del Sistema Interamericano de Derechos Humamos en el sentido
de que la detención preventiva no debe excederse de 12 meses sin acusación
o dos años sin sentencia contra el imputado; sin embargo, el mismo sistema
de Derechos Humamos no contempla la posibilidad de prolongar la prisión
por la comisión de determinados delitos como plantea la reforma procesal
boliviana, pues siempre debe tomarse en cuenta los criterios de normalidad,
razonabilidad, proporcionalidad y necesidad para emitir un juicio sobre sí en
el caso concreto se ha incurrido en una dilación o retardo injustificado, ya que
una demora prolongada, sin justificación, puede constituir, por sí misma, una
violación a las garantías judiciales del imputado.
Cuando la persona privada de libertad acredite que se encuentra con enfermedad
grave o en estado terminal
A efectos de evitar repeticiones innecesarias, remitimos al lector al
comentario hecho a la improcedencia de la detención preventiva del artículo
332.3 CPP.
Cuando la persona privada de libertad acredite el cumplimiento de sesenta y
cinco (65) años de edad, salvo en delitos contra la vida, integridad corporal o
libertad sexual de niñas, niños, adolescentes, mujeres y adultos mayores, delitos
de corrupción y vinculados, de lesa humanidad, terrorismo, genocidio, traición a
la patria y crímenes de guerra
Lo primero que hay que poner de manifiesto aquí es la contradicción o falta
de coherencia del legislador, ya que entre las causales para la improcedencia
de la detención preventiva figura en el inciso 4 del artículo 232 la edad de 65
años y esta situación debe prevalecer porque las personas adultas mayores
tienen derecho a una vejez digna, con calidad y calidez humana, según
proclama la Constitución (art. 67.I).
La Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos
Humanos de las Personas Mayores, ratificada por Bolivia mediante Ley 872
de 21 de diciembre de 2016, establece que la persona mayor tiene derecho
a la libertad y seguridad personal, independientemente del ámbito en el
que se desenvuelva. Los Estados Parte garantizarán que cualquier medida
de privación o restricción de libertad será de conformidad con la ley y
asegurarán que la persona mayor que se vea privada de su libertad en razón
327
de un proceso tenga, en igualdad de condiciones con otros sectores de la

población, derecho a garantías de conformidad con el derecho internacional
de los derechos humanos y a ser tratada de conformidad con los objetivos y
principios de la presente Convención. Esta Convención garantiza el acceso
de la persona mayor privada de libertad a programas especiales y atención
integral, incluidos los mecanismos de rehabilitación para su reinserción en la
sociedad y, según corresponda, promoverán medidas alternativas respecto a
la privación de libertad, de acuerdo con sus ordenamientos jurídicos internos.
A tiempo de conceder la tutela en una acción de libertad a una persona
de la tercera edad, el TCP17 ha establecido que las autoridades judiciales en la
consideración de la aplicación de la medida cautelar de detención preventiva
para una persona adulta mayor, deben efectuar:
i) Una valoración integral de la prueba con carácter reforzado; y, ii) Un
análisis de la aplicación de la medida cautelar a partir del principio de
proporcionalidad, en el que se analicen las particulares condiciones de
las personas adultas mayores. En cuanto a la valoración de la prueba
con carácter reforzado, la autoridad judicial está compelida a:
i)
Analizar todos los elementos probatorios desde una perspectiva
diferenciada, esto es en función al contexto y realidad social del adulto
mayor, tomando en cuenta sus limitaciones y afectaciones propias de
su edad, principalmente precautelando su salud e integridad física;
de ahí que la tarea intelectiva en la compulsa de elementos aportados
por las partes procesales que pretendan acreditar o desvirtuar posibles
riesgos procesales, deben ser valorados de forma amplia, favorable
y no restrictiva o perjudicial, evitando formalismos y exigencias de
imposible cumplimiento para las personas adultas mayores, pues en su
mayoría se encuentran enfermas, laboralmente inactivas, sin patrimonio
y muchas veces sin un entorno familiar; circunstancias últimas que de
ninguna manera, pueden servir de fundamento en una resolución para
acreditar o mantener subsistentes riesgos procesales; pues de hacerlo se
incurriría en una falta evidente de razonabilidad y equidad por parte
de la autoridad; y,
ii) Analizar los riesgos procesales de fuga y obstaculización, en especial
las contenidas en el art. 234 del CPP. Respecto al análisis de la medida
cautelar a partir del principio o test de proporcionalidad, la autoridad
judicial debe analizar:
17 SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril.
328
Etapa preparatoria
1) Si la detención preventiva es idónea o adecuada para la finalidad

buscada con dicha medida; es decir, asegurar la averiguación de
la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicación de la ley;
2) Si la detención preventiva es necesaria o existen otras medidas
menos graves, que restrinjan en menor medida el derecho
fundamental, que podrían ser adoptadas en el caso concreto
para alcanzar la finalidad perseguida, considerando la especial
situación de vulnerabilidad de las personas adultas mayores; y
por ende, interpretando la necesidad de la medida de manera
restrictiva, tomando en cuenta en todo momento su dignidad y
el mandato convencional que promueve la adopción de medidas
cautelares diferentes a las que impliquen privación de libertad; y,
3) La proporcionalidad en sentido estricto, que consiste en analizar
si la afectación, restricción o limitación al derecho fundamental
no resulta exagerada o desmedida frente a las ventajas que se
obtienen con tal restricción y el cumplimiento de la finalidad
perseguida; debiendo considerarse todas las consecuencias que la
medida cautelar conlleva, tomando en cuenta la agravación de las
condiciones de vulnerabilidad de las personas adultas mayores.
En consecuencia debe prevalecer el interés superior de la persona de la
tercera edad a los efectos de disponer la cesación de la detención preventiva
o, caso contrario, interponer un recurso de inconstitucionalidad en contra del
inciso 6 del artículo 239 CPP y buscar su expulsión del ordenamiento jurídico
boliviano.
Causales de revocación
Las medidas cautelares personales pueden revocarse a solicitud del fiscal
o de la víctima, aunque no se haya constituido en querellante, cuando se
acrediten que el imputado: 1) Incumpla alguna de las obligaciones impuestas;
2) Se compruebe que el imputado realiza actos preparatorios de fuga o de
obstaculización en la averiguación de la verdad; o 3) incumpla alguna de
las medidas de protección especial en casos de violencia contra niñas, niños
y adolescentes. La revocación dará lugar a la sustitución de la medida por
otra más grave, incluso la detención preventiva cuando sea procedente,
debiendo señalarse audiencia dentro de las veinticuatro horas de presentada
la solicitud (art. 247 CPP).
La Corte IDH ha puesto de relieve que no debe prolongarse cuando no
subsistan las razones que motivaron su adopción.18 También ha observado
18 Caso Norín Catrimán y otros (Dirigentes, miembros y activista del Pueblo Indígena Mapuche) vs. Chile. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de mayo de 2014, párr. 311.
329
que son las autoridades nacionales las encargadas de valorar la pertinencia

o no del mantenimiento de las medidas cautelares que emiten conforme a su
propio ordenamiento. Al realizar esta tarea las autoridades nacionales deben
ofrecer los fundamentos suficientes que permitan conocer los motivos por los
cuales se mantiene la restricción de la libertad, la cual, para que no se erija
en una privación de libertad arbitraria, de acuerdo con el artículo 7.3 de la
Convención Americana, debe estar fundada en la necesidad de asegurar que
el detenido no impedirá el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludirá
la acción de la justicia. Y resalta, además, que el juez no tiene que esperar hasta
el momento de dictar sentencia absolutoria para que una persona detenida
recupere su libertad, sino que debe valorar periódicamente si se mantienen
las causas de la medida y la necesidad y la proporcionalidad de ésta, así como
si el plazo de la detención ha sobrepasado los límites que imponen la ley y la
razón. En cualquier momento en que aparezca que la prisión preventiva no
satisface estas condiciones, deberá decretarse la libertad sin perjuicio de que
el proceso respectivo continúe.
Impugnación
La resolución que disponga, modifique o rechace las medidas cautelares,
será apelable, en el efecto no suspensivo, en el término de setenta y dos
(72) horas, debiendo remitirse las actuaciones pertinentes ante el tribunal
departamental de justicia, en el término de veinticuatro (24) horas, bajo
responsabilidad. Y como novedad, el vocal de turno de la sala penal a la
cual se sortee la causa, resolverá, bajo responsabilidad y sin más trámite, en
audiencia, dentro de los tres (5) días, sin recurso ulterior (art. 251 CPP).
El TC ha consolidado una línea jurisprudencial en el sentido de que el
auto que disponga la detención preventiva deberá contener, entre otros
requisitos, la fundamentación expresa sobre los presupuestos que motivan la
detención, con cita de las normas legales aplicables y, si son varios los imputados,
tendrá que motivar sobre la situación de cada uno de ellos.19 Y aclaró que la
resolución que resuelva la solicitud de cesación de la detención preventiva
debe reunir las condiciones de validez, y la autoridad judicial tiene no sólo
que contrastar los nuevos elementos presentados por el imputado, sino
fundamentar la decisión de conceder o rechazar la solicitud de cesación de
la detención expresando los motivos de hecho y de derecho en que funda su
determinación, los cuales deben obedecer a criterios objetivos, exponiendo el
19 El TC (SC 909/2000-R de 29 de septiembre), advertía la contradicción del juez cuando afirmaba que se puede sostener,
con probabilidad, que los sindicados eran autores de los hechos, y que además no se someterían a procedimiento
u obstaculizarían la averiguación de la verdad, pero sin exponer los elementos de convicción concretos en los que
apoyaba tal apreciación incurriendo en detención ilegal.
330
Etapa preparatoria
valor otorgado a los medios de prueba presentados y sujetando su análisis a

los presupuestos que fundaron la detención preventiva del imputado.20
Reparación por aplicación indebida de la prisión preventiva
La Constitución establece el principio de que la vulneración de los
derechos concede a las víctimas el derecho a la indemnización, reparación
y resarcimiento de daños y perjuicios en forma oportuna (art. 113). Sin
embargo, cuando el Estado sea condenado a la reparación patrimonial de
daños y perjuicios, debe interponer la acción de repetición contra la autoridad
o servidor público responsable de la acción u omisión que provocó el daño.
En la perspectiva del TCP, el Estado tiene la obligación de reparar el daño
ocasionado por uno de sus Órganos o algún funcionario público cuando el
daño sea grave y tenga relación con las atribuciones del aludido Órgano,
institución o funcionario responsable y emerja como consecuencia de una
falla en el servicio público que presta, sin importar que el error sea evidente
o manifiesto ni que la equivocación se deba a dolo, culpa o falta de diligencia,
toda vez que estos supuestos no afectan la responsabilidad ante la evidencia
del hecho.21
El sistema interamericano igualmente ha generado una copiosa
jurisprudencia, que obliga a los Estados partes a indemnizar a los imputados
que hayan sido detenidos preventivos en forma abusiva e irracional. El
fundamento de este derecho se encuentra en el Código civil (art. 984), pues
quien con un hecho doloso o culposo ocasiona a alguien un daño injusto,
queda obligado al resarcimiento. El daño viene a ser el menoscabo o
detrimento que una persona sufre por acción de otra, ya sea en su integridad
física, patrimonial o dignidad personal; y por perjuicio se entiende la
privación de utilidad, provecho o ganancia como consecuencia del daño, es
por eso que se habla de daño emergente y lucro cesante, como presupuestos
del resarcimiento.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, establece
expresamente en su artículo 9 (5) que “[t]oda persona que haya sido ilegalmente
detenida o presa tendrá el derecho efectivo a obtener reparación”. En el caso
de la Convención Americana, aunque no exista una disposición equivalente,
20 El primer TC (SC 1147/2006-R de 16 de noviembre), dejaba establecido que la autoridad judicial debe evaluar en
forma objetiva si existen suficientes elementos de convicción que determinen la concurrencia de esos supuestos, a
cuyo efecto deben ser valorados conforme a la conducta o comportamiento que advierta el juez respecto del imputado
durante la investigación del hecho o el proceso mismo; vale decir, podrá tomarse en cuenta como elementos o indicios
de obstaculización a la averiguación de la verdad todas las actuaciones y comportamientos del imputado ocurridos en
los actos iniciales de la investigación, los que forman parte de la etapa preparatoria o durante el proceso mismo.
21 SCP 0628/2018-S2 de 8 de octubre.
331
la obligación de reparar las violaciones al derecho a la libertad personal surge

de la obligación general de los Estados reparar adecuadamente cualquier
vulneración de los derechos y libertades establecidos en ese tratado.
Así, el artículo 1.1 de la Convención establece el deber de los Estados de
garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos y libertades reconocidos
en ella a toda persona sujeta a jurisdicción, de donde se deriva la obligación
de restablecer el derecho conculcado y reparar los daños producidos.22
La reparación de los efectos de las violaciones a derechos humanos es
la consecuencia lógica de su plena garantía. Así pues, de acuerdo con el
régimen jurídico establecido por la Convención Americana los Estados tienen
el deber de reparar dentro de su jurisdicción las violaciones al derecho a la
libertad personal en los términos del artículo 7 de la misma, incluyendo por
su puesto aquellas relacionadas con la aplicación de la prisión preventiva.
En consecuencia, los Estados deben establecer en su ordenamiento jurídico
interno los mecanismos legales adecuados para que el acceso a este tipo de
reparación sea efectivo.
A este respecto el Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas sobre las
Detenciones Arbitrarias ha recomendado a los Estados que, “subsanen la
detención arbitraria principalmente mediante la puesta en libertad inmediata
y una indemnización, de conformidad con las convenciones internacionales
de derechos humanos y con el derecho internacional consuetudinario […]. La
Comisión comparte este criterio, y subraya que, en efecto, la sola liberación
de una persona que ha sido privada de su libertad ilegal o arbitrariamente
no es una medida de reparación suficiente cuando se ha producido un daño
concreto derivado este hecho.
Conviene aclarar que el hecho de que una persona detenida haya sido
posteriormente sobreseída o absuelta no implica necesariamente que la
prisión preventiva haya sido aplicada en contravención de las normas de
la Convención Americana. El derecho a obtener reparación es distinto al
establecido en el artículo 10 de la Convención Americana relativo al derecho
a indemnización generado por una condena firme por error judicial.
22 Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Sentencia de 29 de julio de 1988, párr. 166.
332
CAPÍTULO 16
ETAPA PREPARATORIA (XI)
1. Los actos conclusivos 1.1 El sobreseimiento. Presupuestos materiales.

Presupuestos formales. Resolución fundamentada. La valoración de los
elementos de prueba es atribución privativa del MP. 1.2 La impugnación.
Efectos. 1.3 Las salidas alternativas. Criterio de oportunidad reglada.
Suspensión condicional del proceso. La conciliación. El procedimiento
abreviado. 1.4 La acusación. Acusación fiscal. Acusación particular
1. Los actos conclusivos
El fiscal debe concluir la etapa preparatoria dentro de los seis meses
computables desde la notificación al sujeto pasivo con la imputación formal.
A la conclusión de los seis meses (incluso puede ser antes), el fiscal debe
formular acusación y continuar con el juicio oral o, en su caso, decantarse por
el sobreseimiento o alguna salida alternativa. Sin embargo, vencidos los seis
meses, previa conminatoria al fiscal departamental para que lo haga en el
plazo de cinco días, y sólo cuando no haya respuesta del MP, el juez cautelar
declarará extinguida la acción penal (art. 134 CPP). No obstante, en ningún
caso procede la extinción de la acción penal de ipso facto, sino bajo parámetros
objetivos y verificables en el mismo proceso.1
Los seis meses parecen más que suficientes para la “recolección de todos
los elementos que permitan fundar la acusación del fiscal o del querellante y
la defensa del imputado”, y asegurar su presencia y los actos procesales con
la finalidad de determinar si se abre o no el juicio oral y público. Los actos
conclusivos que dispondrá el fiscal, son los siguientes: el sobreseimiento, las
salidas alternativas y la acusación.
1.1 El sobreseimiento
El Código procesal prevé que el fiscal “decretará de manera fundamentada
el sobreseimiento cuando resulte evidente que el hecho no existió, que no
constituye delito o que el imputado no participó en él y cuando estime que
los elementos de prueba son insuficientes para fundamental la acusación”
(art. 323.3).
1 Desde un principio el TC (SC 0101/2004 de 14 de septiembre y el AC 0079/2004 ECA de 29 de septiembre), ha

interpretado que cuando las dilaciones corresponden al imputado no puede haber la extinción de la acción penal,
aunque hubiera sobrepasado la duración máxima del plazo de los tres años que tiene el proceso penal.
333
En la interpretación del TC,2 el fiscal puede disponer de manera

fundamentada el sobreseimiento del o los imputados, entre otros casos,
cuando del análisis de los antecedentes cursantes en el cuaderno de
investigación se establezca la insuficiencia de elementos probatorios para
sustentar la acusación. Y recuerda el principio de objetividad en virtud
del cual los fiscales en su investigación deben tomar en cuenta no sólo las
circunstancias que permitan comprobar la acusación, sino también las que
sirvan para eximir de responsabilidad al imputado, lo que equivale a decir
que el representante del MP no está obligado a pronunciarse siempre por la
acusación, y cuando dispone el sobreseimiento, esa determinación en modo
alguno puede considerarse que vulnera los derechos fundamentales, entre
otros, a la seguridad jurídica, el debido proceso y de acceso a la justicia.
Presupuestos materiales
Los presupuestos materiales para que el fiscal dicte requerimiento
conclusivo de sobreseimiento, son: a) cuando resulte evidente que el hecho
no existió; b) cuando resulte evidente que el hecho no constituye delito; c)
cuando resulte evidente que el imputado no participó en el hecho; y, d) cuando
estime que los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la
acusación.
a) Cuando resulte evidente que el hecho no existió, significa que a la luz de la
investigación el fiscal ha llegado a la convicción de que el hecho, que
fue denunciado como delictivo, no existió en la realidad; por ejemplo,
cuando se denuncia por homicidio y el “muerto” aparece vivo con
posterioridad, echando por la borda cualquier atisbo de delito.
b) C
uando resulte evidente que el hecho no constituye delito, a diferencia del
primer supuesto, aquí el hecho existió, pero no es típico y el fiscal
tendrá que sobreseer al imputado; por ejemplo, se denuncia por una
presunta estafa, y en la investigación se llega a establecer que se trata
de una mera obligación civil.
c) Cuando resulte evidente que el imputado no participó en el hecho, significa que
ha existido el hecho delictivo, pero el imputado no ha tenido ninguna
participación en el mismo. Aunque se tiene un hecho delictivo, en la
investigación se ha llegado a establecer que el imputado al no haber
participado en el mismo es inocente y no tiene ningún sentido abrir un
juicio, con todo el costo que ello supone, para terminar declarándolo
absuelto.
2 SC 846/2007-R de 12 de diciembre, que a su vez se remite a la SC 1252/2005-R de 10 de octubre.
334
Etapa preparatoria
d) Cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar
la acusación, a diferencia del caso anterior, existe un hecho delictivo y el
imputado sería el autor o ha participado de alguna manera; sin embargo,
en la investigación no se ha podido recoger los elementos de prueba
suficientes como para que el fiscal pueda fundamentar su acusación en
el juicio oral y público. En este supuesto concreto, si se abriera el juicio
oral y público, la sentencia terminaría siendo absolutoria, porque no se
podría llegar a probar la acusación, menos conseguir la convicción del
juez o tribunal sobre la responsabilidad penal del imputado.
En el ejercicio de la acción penal pública, en efecto, el MP está obligado
a observar los principios de objetividad y probidad (arts. 72 CPP), en cuya
virtud le corresponde velar por el cumplimiento efectivo de las garantías que
reconocen la Constitución, las Convenciones, los Tratados Internacionales
vigentes y las leyes. El fiscal debe tomar en cuenta las circunstancias que
permitan comprobar la acusación, así como las que sirvan para eximir de
responsabilidad al imputado.
Presupuestos formales
El Código procesal y el TC,3 prevén como presupuestos formales del
sobreseimiento, los siguientes: a) resolución fundamentada; y, b) la valoración
de los elementos de prueba es atribución privativa del MP.
Resolución fundamentada
El fiscal “decretará de manera fundamentada el sobreseimiento…”,
constituyéndose esta motivación en el presupuesto formal por excelencia, cuya
inobservancia puede conllevar la nulidad de la resolución fiscal. El Código
procesal (art. 73) establece que los fiscales formularán sus requerimientos
y resoluciones de manera fundamentada y específica. Esta disposición es
concordante con el artículo 40.11 LOMP, que reconoce al fiscal de materia
entre una de sus atribuciones la de requerir de manera fundamentada el
sobreseimiento, teniendo en cuenta que esta decisión constituye uno de los
requerimientos conclusivos que da por finalizada la etapa preparatoria del
proceso penal.
El TC4 ha dejado establecido que toda decisión emitida dentro de un
proceso penal que implique una cuestión de fondo debe ser necesariamente
motivada o lo que es lo mismo, debidamente fundamentada, lo que significa,
que tanto el fiscal o los jueces que conozcan el proceso, deberán dictar sus
3 SC N° 362/2006-R de 12 de abril que, a su vez, cita como precedente la SC N° 1523/2004-R de 28 de septiembre.

4 Idem.
335
requerimientos o resoluciones cumpliendo las exigencias de forma, y de

contenido. En lo relativo al fondo, no sólo deberán circunscribirse a relatar
lo expuesto por las partes, sino que examinarán las pruebas que se hayan
aportado, expondrán su criterio sobre el valor que le dan luego del contraste
y valoración que hagan de ellas dando aplicación a las normas jurídicas
aplicables para resolver. Muy por el contrario, si no se procede de esa forma
y se dicta una resolución sin respetar la estructura señalada, resulta obvio
que la decisión será arbitraria y considerada subjetiva e injusta, pues el sujeto
procesal a quien no le sea favorable no podrá entender y menos saber la razón
jurídica de la decisión.
La falta de fundamentación vulnera la seguridad jurídica de las partes,
que representa la garantía de aplicación objetiva de la Ley, de modo tal
que los individuos saben en cada momento cuáles son sus derechos y
sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o la mala voluntad de los
gobernantes pueda causarles perjuicio. Este razonamiento trasladado al
ámbito procesal penal, implica el derecho a la certeza y la certidumbre que
tiene la persona frente a las decisiones judiciales y fiscales, las que deberán
ser adoptadas en el marco de la aplicación objetiva de la Ley y la consiguiente
motivación de la resolución.
a valoración de los elementos de prueba es atribución privativa del
L
MP
El fiscal de materia, como director funcional de la etapa preparatoria, al
decantarse por la acusación, el sobreseimiento o alguna salida alternativa,
tiene como atribución privativa valorar los elementos de prueba aportados en
la investigación. El TC ha establecido que los elementos de prueba reunidos
en la fase de la investigación, de acuerdo a la atribución conferida por los
artículos 323.3 y 324 CPP constituye una facultad privativa del MP.5
A la conclusión de la etapa preparatoria según el Código procesal (art.
323), el fiscal: 1) Presentará ante el juez o tribunal de sentencia, la acusación si
estima que la investigación proporciona fundamento para el enjuiciamiento
público del imputado; 2) Requerirá ante el juez de la instrucción, la suspensión
condicional del proceso, la aplicación del procedimiento abreviado, de un
criterio de oportunidad o que se promueva la conciliación; y, 3) Decretará
de manera fundamentada el sobreseimiento cuando resulte evidente que el
hecho no existió, que no constituye delito o que el imputado no participó
5 El TC boliviano (SC 1523/2004-R de 28 de septiembre), advierte que no puede valorar elementos de

prueba y si lo hiciere ingresaría ipso facto a ejercer la función de fiscal, por lo mismo estaría usurpando
funciones e incumpliendo las suyas.
336
Etapa preparatoria
en él y cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para

fundamentar la acusación.
Todas estas resoluciones del fiscal serán debidamente fundamentadas, y
devienen en exclusivas del MP. El mismo Tribunal,6 sin embargo, concedió
amparo y anuló un requerimiento conclusivo en el que se llegó a establecer
que el Fiscal Departamental no consideró ni valoró dos cuerpos de elementos
de prueba, porque no fueron remitidos con la resolución impugnada. En este
caso, el Tribunal tampoco ha entrado a valorar elementos de prueba, sino
que ha llegado a establecer que el Fiscal Departamental no disponía de todos
los elementos de prueba, extremo demostrado en la tramitación del recurso
de amparo, cuya omisión lesionó el derecho a la defensa y a la garantía del
debido proceso.
1.2 Impugnación
El Código procesal (art. 324), establece que el fiscal pondrá en conocimiento
de las partes el sobreseimiento decretado, el que podrá ser impugnado
dentro de los cinco días siguientes a su notificación. Así, impugnado el
sobreseimiento o de oficio en el caso de no existir querellante, el fiscal
remitirá los antecedentes dentro de las veinticuatro horas siguientes al fiscal
jerárquico superior (fiscal departamental), para que se pronuncie en el plazo
de cinco días.
No obstante, la LOMP (art. 34.17) ha introducido entre las atribuciones
del Fiscal General del Estado la de “resolver las objeciones de las resoluciones
de rechazo e impugnación a sobreseimientos…” con lo cual apenas se
burocratiza mucho más el procedimiento fiscal.
En la eventualidad de que el fiscal superior jerárquico revoque el
sobreseimiento, intimará al fiscal inferior o a cualquier otro para que en
el plazo máximo de diez días acuse ante el juez o tribunal de sentencia. A
contrario sensu, si ratifica el sobreseimiento dispondrá la conclusión del
proceso con relación al imputado en cuyo favor se dictó, la cesación de las
medidas cautelares y la cancelación de sus antecedentes penales.
Sin embargo, tomando en cuenta que la objeción de querella se interpone
ante el juez instructor, con mayor razón la impugnación del sobreseimiento
debería ser también ante el juez cautelar, habida cuenta del principio de
independencia que rodea al órgano jurisdiccional del que carece el fiscal
departamental. Compartimos la opinión de Sanchis Crespo,7 en el sentido
de que la decisión acerca del sobreseimiento debiera estar en manos del juez
6 SC 419/2006-R de 3 de mayo.
337
cautelar, como una de las facultades previstas en el artículo 54 del Código

procesal, pues está en juego el derecho de acceso a la justicia que a todos los
ciudadanos corresponde.
Lo evidente es que el sobreseimiento del fiscal no tiene control judicial,
no sólo porque no existe un recurso que permita la revisión por algún órgano
judicial, sino también porque el control que ejerce el juez instructor termina
en el preciso momento en que el fiscal de materia emite su requerimiento
conclusivo; se controla formalmente la investigación, pero no el requerimiento
conclusivo de sobreseimiento, que es lo más relevante.
Efectos
El principal efecto del sobreseimiento es que impide una nueva
investigación por el mismo hecho, cesan las medidas cautelares impuestas,
se cancelan los antecedentes penales que tenía el imputado y se archivan
obrados. En realidad, tiene los mismos efectos que la sentencia absolutoria, y
si el imputado se encuentra detenido, el juez cautelar dispondrá su inmediata
libertad. El Código procesal prohíbe un nuevo proceso penal por el mismo
hecho del que fue sobreseído el imputado, sin perjuicio de que la víctima
reclame el resarcimiento del daño en la vía civil, salvo que el acto conclusivo
se funde en la inexistencia del hecho o en la no participación del imputado
(art. 324).
Sin embargo, el sobreseimiento basado en la insuficiencia de los elementos
de prueba para fundamentar la acusación (art. 323.3 CPP), no debería tener el
mismo efecto jurídico que las otras causales de sobreseimiento, especialmente
la de impedir una nueva investigación o continuar la existente, habida cuenta
que ha existido el hecho y el problema se refiere a un déficit probatorio. En
tal sentido compartimos, en parte, con Sanchis Crespo8 en el sentido de que
cuando haya una mera insuficiencia probatoria, la resolución a dictarse
debería ser de sobreseimiento provisional, pues mientras el delito no haya
prescrito, no hay razón alguna para no intentar perseguirlo. A pesar de ello,
el artículo 324.IV CPP establece como efecto común a todos los supuestos de
sobreseimiento el impedir un procedimiento penal posterior por el mismo
hecho.
En todo caso, consideramos que el sobreseimiento por insuficiencia
probatoria, no debería impedir a la víctima continuar con el ejercicio de su
acción penal formalizada, cuyo derecho fundamental se encuentra reconocido
en el artículo 121.II de la Constitución boliviana y los artículos 76, 78, 79,
8 Ibídem, p. 194.
338
Etapa preparatoria
340 y 342 del Código procesal.9 Lo contrario significaría convertir en papel

mojado los derechos de la víctima, reconocidos por el ordenamiento jurídico
y los Tratados y Convenios Internacionales.
1.3 Las salidas alternativas
Las salidas alternativas son opciones legales que tiene el MP para evitar
el juicio oral por motivos de utilidad social o por razones político-criminales.
En este plano el MP buscará, prioritariamente, la solución del conflicto penal
mediante la aplicación de las salidas alternativas previstas en el Código
procesal, y promoverá la paz social privilegiando la persecución de los
hechos punibles que afecten gravemente el interés público.
La adopción de estas salidas, no obstante, está condicionada al
cumplimento de los presupuestos legales y, como tales, tienen el objetivo
de promover la resolución de los conflictos de un modo más rápido y
simple, logrando la pacificación social. Asimismo, tienen la finalidad de
descongestionar y “oxigenar” el sistema penal, obtener una resolución eficiente y
rápida, abaratar costos procesales, evitar la selección arbitraria de causas, y
concentrar los esfuerzos en la persecución de los delitos más graves.
Con la implantación de las salidas alternativas, el legislador ha pretendido
redefinir los intereses del proceso, promoviendo el consenso entre las partes
en torno a la idea de reparación o indemnización del daño causado. Estas
medidas suponen el reconocimiento de nuevas vías de solución, que permitan
arreglos entre las partes en determinados casos establecidos en el Código
procesal.
Las salidas alternativas se fundamentan en los principios de objetividad
y probidad que deben presidir las actuaciones y decisiones del MP y se
encuentran consagrados en el artículo 72 CPP y los artículos 5 y 8 LOMP.
En tal sentido, los fiscales tomarán en cuenta no sólo las circunstancias que
permitan probar la acusación, sino también las que sirvan para disminuir o
eximir de responsabilidad al imputado.
Las salidas alternativas se consideran ventajosas para la víctima, el
imputado y el propio Estado, según Pomareda de Rosenauer:10 a) la víctima
obtiene una reparación oportuna del daño causado, en un tiempo razonable
9 El artículo 76 del Código procesal describe quiénes pueden llegar a ser víctimas; el art. 78 reconoce que la víctima
podrá promover la acción penal mediante querella, sea en los casos de acción pública o privada; el art. 79 establece
que en los delitos de acción pública, el querellante o su representante legal, podrán promover la persecución penal
o intervenir en la ya iniciada por la fiscalía, con todos los derechos y facultades previstos en la Constitución, en
este Código y en las leyes especiales.
10 POMAREDA DE ROSENAUER, C., Código de Procedimiento Penal (materiales y experiencias de talleres de
capacitación) Bolivia, Ed. Talleres Gráficos de Creativa, 2003, p. 121.
339
(sin reparación del daño a la víctima no se puede imponer una salida

alternativa); b) el imputado no se ve sometido a un juicio público con el
consiguiente daño moral para él y su familia, favoreciendo su inserción social;
y, c) el Estado ahorra recursos materiales y humanos que podría destinar a
casos de mayor gravedad y brinda satisfacción al ciudadano al dar soluciones
prontas a los conflictos.
Las salidas alternativas que reconoce el Código procesal, son: criterio de
oportunidad reglada; suspensión condicional del proceso; la conciliación; y,
el procedimiento abreviado.
Criterio de oportunidad reglada
El criterio de oportunidad reglada, permite al fiscal prescindir del
ejercicio de la acción penal en determinados supuestos concretos previstos
en la Ley. Este principio es la contrapartida del principio de legalidad procesal,
que exige al MP promover y dirigir la investigación de cualquier hecho que
se considere delictivo siempre que sea de acción pública. No obstante, ello no
significa que el MP sea libre para decidir si ejercita o no la acción penal, sino
que su decisión será consecuencia directa de la aplicación de los parámetros
establecidos en la Ley (art. 21), que son los siguientes:
Escasa relevancia social por la afectación mínima del bien jurídico protegido.
Este inciso recoge los casos denominados de “bagatela” o delitos de menor
cuantía o gravedad; por ejemplo, el hurto de una garrafa, una cartera, etc.
En estos casos concretos, previa reparación del daño causado (generalmente
mediante la devolución del objeto del delito), valoración de los antecedentes
del imputado, la relevancia social del hecho y dada la mínima afectación del
bien jurídico protegido, etc. el fiscal puede solicitar, y el juez autorizar, que se
prescinda de la acción penal.
Cuando el imputado haya sufrido a consecuencia del hecho, un daño físico o moral
más grave que la pena a imponerse. El legislador plantea aquí lo que se conoce
como “pena natural”, y se da en aquellos supuestos donde el imputado, como
consecuencia de su propia acción u omisión, se haya causado un daño mayor
que el que se propone el fiscal si es que siguiese la acción penal. El daño físico
o moral causado debe ser grave, al extremo que la aplicación de la segunda
pena resulte desproporcionada, inadecuada, e innecesaria. El ejemplo común
viene a ser cuando el padre por descuido o negligencia, saliendo de su garaje
en un accidente de tránsito le causa la muerte a su propio hijo. El mayúsculo
sufrimiento del imputado, en este caso, hace innecesaria cualquier otra
sanción penal y cabría la posibilidad de prescindir del ejercicio de la acción
penal.
340
Etapa preparatoria
Cuando la pena que se espera por el delito de cuya persecución se prescinde carece
de importancia en consideración a una pena ya impuesta por otro delito. Lo que
plantea el legislador en este caso es que el imputado ya ha sido sancionado
por otro delito mayor y lo que corresponde es que cumpla la pena impuesta;
por ejemplo, cuando el imputado se evade o fuga de la Cárcel donde se
encontraba cumpliendo una pena de presidio de 10 años, y la evasión tiene
una sanción de uno a seis meses y si el hecho se perpetrare empleando
violencia será de seis meses a dos años (art. 180 CP). El fiscal tiene que valorar
que la pena por este segundo hecho es tan leve que, con el cumplimiento de
la primera condena sería suficiente para satisfacer el interés del Estado. En el
fondo, aquí se plantea un problema de costo vs beneficio.
Cuando sea previsible el perdón judicial. Este criterio de oportunidad reglada
se aplica a los casos en que se trate de un primer delito y la pena a imponerse
no sea mayor a dos años y tenga el imputado el derecho al perdón judicial.
El Código procesal (art. 368), establece que el juez o tribunal, concederá el
perdón judicial al autor o partícipe, que por un primer delito, haya sido
condenado a pena privativa de libertad no mayor a dos años.11 Al igual que
en los casos anteriores, se trataría de un caso leve que para evitar los efectos
criminógenos o contaminación carcelaria y que el imputado salga en peores
condiciones de las que entró en términos de resocialización y enmienda, se
descarta la pena privativa de libertad cuando la pena no exceda de dos años.
Cuando la pena a imponerse carezca de importancia en consideración a las de
otros delitos o a la que se impondría en un proceso tramitado en el extranjero y sea
procedente la extradición solicitada. El precepto establece la posibilidad de que
el imputado hubiera sido sancionado, con anterioridad, por otros delitos o
que también exista un pedido de extradición donde el imputado terminará
siendo igualmente sancionado. En el fondo, el legislador ha previsto que el
imputado siempre será sancionado y, por tanto, carece de relevancia insistir
en un nuevo proceso y la imposición de una segunda sanción. En ningún
caso, el imputado dejaría de ser sancionado, que viene a ser el máximo interés
del Estado.
Desde el punto de vista procedimental, con excepción del caso previsto
en el inciso 3) del artículo 21 del Código procesal, es necesario previamente que
el imputado haya reparado el daño a la víctima. Aunque se permite al imputado
firmar un acuerdo con la víctima u ofrecer fianza suficiente para garantizar
11 En opinión del TC (SC 106/2006-R de 25 de enero), el perdón judicial es una medida de política criminal
adoptada por el legislador, destinada a paliar los efectos negativos de la llamada contaminación penitenciaria así
como la desvinculación del recluso con su familia y la colectividad, causada por la ejecución de una pena de corta
duración, que precisamente por su escaso tiempo, no llega a cumplir los fines de enmienda y readaptación social
destinados a evitar su reincidencia, que se le atribuye de manera general a la pena privativa de libertad.
341
la reparación, ésta puede oponerse al criterio de oportunidad reglada cuando

no haya sido reparado el daño causado. Asimismo, puede convertir la acción,
según el artículo 26.3 del Código procesal, y asumir la titularidad del ejercicio
de la acción penal.
El principal efecto que tiene el principio de oportunidad reglada viene
a ser la extinción de la acción penal en relación con el imputado en cuyo
favor se decida (art. 22 CPP). Y si la decisión se funda en la irrelevancia social
del hecho, sus efectos se extenderán a todos los partícipes. En el caso del
numeral 5) del mismo artículo 21, sólo se suspenderá el ejercicio de la acción
penal pública hasta que la sentencia por los otros delitos adquiera ejecutoria,
momento en el que se resolverá definitivamente sobre la prescindencia o no
de la persecución penal. Si ésta no satisface las condiciones por las cuales se
suspendió el ejercicio de la acción penal pública, el juez podrá reanudar su
tramitación.
La oportunidad reglada opera con criterios jurídicos indeterminados,
como interés público, interés social, resocialización, intervención mínima, etc.
La GTZ aclaraba que estos criterios son las facultades discrecionales que tiene
el MP en aquellos casos que, habiendo antecedentes para su investigación y
juzgamiento, decide cerrarlos por las siguientes razones: a) La insignificancia
del hecho, vale decir, su gravedad mínima en comparación a otros casos
(delitos de bagatela); b) La imposición de una sanción carece de sentido frente
a la pena natural que ha sufrido el imputado a consecuencia del hecho; c) La
saturación de la pena por sanciones ya impuestas por otros delitos; d) La
previsibilidad del perdón judicial en el supuesto de que el caso fuese a juicio;
y, e) La previsibilidad de que se apliquen penas en el extranjero.12
Con la finalidad de evitar que esta salida se convierta en un círculo
vicioso, donde por lo general los menores infractores van repitiendo sus actos
delictivos por diferentes lugares y departamentos, urge crear un banco de
datos a nivel nacional, que registre a todos estos imputados a los efectos de
conceder o negar este beneficio.
Suspensión condicional del proceso
Esta salida permite al fiscal prescindir de la acción penal cuando la pena
a imponerse al imputado no exceda de seis años y el imputado no sólo esté
12 En opinión de la GTZ, la incorporación de estos institutos procesales constituye una decisión político criminal
que adoptó el Estado boliviano, producto del sinceramiento del sistema de justicia penal frente a la imposibilidad
real de perseguir todos los casos que llegaban a su conocimiento (principio de legalidad procesal). Aclara que no
todos los delitos cometidos eran denunciados, ni todos los delitos denunciados eran investigados, y de los que
llegaban al sistema pocos eran juzgados. Esto llevaba a que en los hechos exista una selección arbitraria de qué
casos se investigaban y qué casos no. Vid. Guía de Solución de problemas Prácticos en Salidas… Ob. Cit., p. 91.
342
Etapa preparatoria
conforme sino además haya reparado el daño causado a la víctima (arts.

23-25 y 366 CPP).13 Las partes podrán solicitar la suspensión condicional del
proceso en la etapa preparatoria o en el juicio oral y público. Sin embargo,
la suspensión condicional del proceso, no será procedente cuando se trate
de delitos contra la libertad sexual cuyas víctimas sean niñas, niños o
adolescentes; además, la jueza o el juez debe verificar que el imputado haya
cumplido satisfactoriamente las medidas de protección impuestas durante el
proceso en favor de la víctima.
Al resolver la suspensión condicional del proceso, el juez fijará un
período de prueba, que no podrá ser inferior a un (1) año ni superior a tres
(3) y en ningún caso excederá el máximo de la pena prevista; determinará
las condiciones y reglas que deberá cumplir el imputado en ese plazo,
seleccionando de acuerdo con la naturaleza del hecho entre las siguientes:
• Prohibición de cambiar de domicilio sin autorización del juez
• Prohibición de frecuentar determinados lugares o personas
• Abstención del consumo de estupefacientes o de bebidas alcohólicas
• Someterse a la vigilancia que determine el juez
• Prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia
pública, fuera de sus horarios habituales de trabajo
• Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el juez
determine, un oficio, arte, industria o profesión;
• Someterse a tratamiento médico o psicológico
• Prohibición de tener o portar armas
• Prohibición de conducir vehículos
• Cumplir con las medidas de protección especial que se dispongan en
favor de la víctima.
El juez podrá imponer otras reglas de conducta análogas, que estime
convenientes para la reintegración social del sometido a prueba. El juez
notificará personalmente al imputado la suspensión condicional del proceso,
con expresa advertencia sobre las reglas de conducta, así como sobre las
13 Para el TC (SC 1758/2004-R de 8 de noviembre), la suspensión condicional de la pena es una medida de política
criminal, que atendiendo los móviles del delito, la naturaleza y modalidad del hecho concreto, el juez puede
conceder a favor de toda persona sancionada a una pena que no exceda los tres años, y que no haya sido objeto
de condena anterior, por delito doloso en los últimos cinco años, determinación que deberá tomarse a tiempo de
dictar la sentencia condenatoria respectiva.
343
consecuencias de su inobservancia. La suspensión condicional del proceso

sólo será apelable por el imputado y únicamente, cuando las reglas sean
ilegítimas, afecten su dignidad o sean excesivas. El juez de ejecución penal
velará por el cumplimiento de las reglas.
En la audiencia el juez advertirá al imputado sobre las reglas impuestas,
así como de las consecuencias de su inobservancia. El imputado puede apelar
de las reglas impuestas únicamente cuando éstas sean ilegítimas, afecten su
dignidad o sean excesivas. Por su parte, el fiscal puede apelar, en caso de que
el juez rechace la suspensión condicional del proceso (art. 403.1 CPP).
El juez de ejecución penal será el encargado de velar por el cumplimiento
de las reglas impuestas. El éxito de estas medidas dependerá de un adecuado
seguimiento y control del cumplimiento de las condiciones impuestas al
imputado. En caso de cualquier incumplimiento, el juez de ejecución penal
no sólo debe revocar la suspensión condicional del proceso, sino también
informar al fiscal para que retome el ejercicio de la acción penal suspendida.
Como el imputado se encuentra frente a una suspensión condicional del
proceso, su comportamiento será determinante para que conserve las medidas
impuestas o, caso contrario, las pierda.
No obstante el artículo 25 CPP, reglamenta la revocatoria: si el imputado,
de manera considerable e injustificada, se apartara de las reglas impuestas,
no cumpliera los acuerdos o promesas de reparación o si cometiera un nuevo
delito, el juez de la causa revocará la suspensión y el proceso seguirá su curso.
Sin embargo, la revocatoria de la suspensión del proceso, previa audiencia
donde se escuchará a las partes, no impedirá el posterior perdón judicial o la
suspensión condicional de la pena.
Al igual que en el criterio de oportunidad reglada, el efecto que tendrá
la suspensión condicional del proceso, será la extinción de la acción penal.
El Código procesal (art. 25) establece que si la suspensión condicional del
proceso no hubiera sido revocada hasta el vencimiento del período de prueba,
el juez de instrucción declarará extinguida la acción penal y el archivo del
caso.
La conciliación
La conciliación es otra salida alternativa, que busca resolver el conflicto de
manera amigable y, con ello, el fiscal prescinde del ejercicio de la acción penal
en determinados supuestos concretos. Esta salida alternativa, tradicional
en el derecho civil y comercial, constituye una novedad en el campo penal
boliviano. La LOMP (art. 64) establece que cuando el MP persiga delitos
344
Etapa preparatoria
de contenido patrimonial o culposo, de oficio o a petición de parte, deberá

exhortarlas para que manifiesten cuáles serían las condiciones en que
aceptarían conciliarse.14
Esta salida se puede materializar no sólo en los delitos de acción privada,
sino también en determinados delitos de acción pública, esto es, cuando no
tienen pena privativa de libertad (por ejemplo pena de multa) o cuando tienen
pero no excede de cuatro años y en los casos de conversión de acción. En
todos estos casos, el juez de sentencia, con carácter previo, tiene que convocar
a una audiencia en procura de llegar a una conciliación entre las partes.
En la conciliación lo que se busca fundamentalmente es la reparación del
daño civil causado a la víctima, que puede ser cubierto en efectivo, bienes,
valores, prestación de servicios, etc. La conciliación puede comprender la
reparación de la cosa dejándola en el estado que tenía antes del hecho delictivo;
restitución de los objetos sustraídos; pago del valor de la cosa; indemnización
por el perjuicio causado; retractación en los delitos contra el honor, perdón o
aceptación de explicaciones; promesa de no reincidencia, etc.
El resultado de la conciliación puede ser positivo o negativo. En el primer
caso las partes se avienen y se extingue la acción penal; en el segundo, el fiscal
debe continuar con el juicio oral y público. La medida procede a solicitud
de parte o de oficio. En los delitos de acción pública, el Código procesal
(art. 27.6) establece como una causal para la extinción de la acción penal, la
reparación integral del daño particular o social causado, en los delitos de
contenido patrimonial o en los delitos culposos que no tengan por resultado
la muerte, siempre que lo admitan la víctima y el fiscal.
Esta salida alternativa tiene como efecto directo, en los casos que
corresponda, la extinción de la acción penal. El Código procesal (arts. 27.7 y
377), aclara que la acción penal se extingue por conciliación en los casos y
formas previstos por Ley, esto es, en todos los delitos de acción privada y
en los delitos de acción pública de contenido patrimonial. La extinción viene
a ser una consecuencia lógica en sentido de que se ha resuelto el conflicto
jurídico y ha vuelto el estado de armonía y paz entre las partes.
14 Los denominados delitos de contenido patrimonial que permiten la conciliación, entre otros, vendrían a ser los
siguientes: hurto (art. 326), de cosa común (art. 327), de uso (art. 328) hurto de posesión (art. 329) substracción de
energía (art. 330), robo (art.331), robo agravado (art. 332), extorsión (art. 333), secuestro (334), estafa (art. 335), abuso
de firma en blanco (art. 336), estelionato (art. 337), fraude de seguro (art. 338), destrucción de cosas propias para
defraudar (art. 339), defraudación de servicios o alimentos (art. 340), defraudación con pretexto de remuneración
a funcionarios públicos (art. 341), engaño a personas incapaces (art. 342), quiebra (art. 343), alzamiento de bienes o
falencia civil (art. 344), abigeato (art. 350), daño simple (art. 357), daño calificado (art. 358), usura (art. 360), usura
agravada (art. 361), delitos contra la propiedad intelectual (art. 362), violación de privilegio de invención (art. 363),
manipulación informática (art. 363 bis), alteración, acceso y uso indebido de datos informáticos (art. 363 ter).
345
Y como la conciliación, el criterio de oportunidad reglada, y la suspensión

condicional del proceso, conllevan la extinción de la acción penal, la parte que
se considere afectada puede impugnar la resolución del juez o tribunal. El
Código procesal prevé el recurso de apelación incidental contra las resoluciones
que resuelvan la suspensión condicional del proceso y las que declaran la
extinción de la acción penal (arts. 403.1.6-406). Con el recurso en sus manos,
el juez emplaza a las partes para que en el plazo de tres días contesten y, en
su caso, acompañen y ofrezcan prueba y se remite el cuadernillo dentro de las
veinticuatro horas siguientes al tribunal departamental. Este Tribunal en una
sola resolución dentro de los diez días siguientes, decidirá la admisibilidad
del recurso y la procedencia o rechazo de la cuestión planteada.
En la eventualidad de que se haya ofrecido prueba para demostrar los
extremos impugnados y el tribunal la considere útil, señalará audiencia
oral dentro de los quince días de recibidas las actuaciones, y resolverá en
la misma audiencia aplicando en lo pertinente las reglas del juicio oral y
público, únicamente con la prueba que se incorpore y con los testigos que se
hallen presentes.
El procedimiento abreviado
El Código procesal (arts. 373-374) reconoce el procedimiento abreviado o
alegación preacordada, como se llama en Puerto Rico, que puede promover
el fiscal en determinados casos concretos.15 Al igual que las otras salidas
alternativas, esta figura simplifica el procedimiento y permite obtener una
solución rápida al conflicto, y con ello, “oxigenar” el sistema penal.
El artículo 373 CPP prevé que el fiscal podrá solicitar al juez de la
instrucción o, en su caso, al Tribunal de sentencia, que se aplique el
15 El artículo 72 de las Reglas de Procedimiento Criminal de Puerto Rico, reconoce que el fiscal, previo acuerdo con el
imputado, se obliga a uno o varios de los siguientes cursos de acción: (a) solicitar el archivo de otros cargos pendientes
que pesen sobre él; (b) eliminar alegación de reincidencia o delincuencia habitual; (c) recomendar una sentencia en
particular o no oponerse a la solicitud que haga la defensa sobre una sentencia específica, o (d) acordar que determinada
sentencia específica es la que dispone adecuadamente del caso; 1) De llegarse a un acuerdo, las partes notificarán de
sus detalles al tribunal. Si el imputado se refiere a alguno de los cursos de acción especificados en los incisos (a), (b) y
(d) del párrafo que antecede, el tribunal podrá aceptarlo o rechazarlo, o aplazar su decisión hasta recibir y considerar
el informe presentencia. Si el curso de acción acordado fuere del tipo especificado en el inciso (c) de dicho párrafo
el tribunal advertirá al imputado que si la recomendación del fiscal o la solicitud de la defensa no es aceptada por
el tribunal, el imputado no tendrá derecho a retirar su alegación; 2) Si la alegación preacordada es aceptada por el
tribunal, éste informará al imputado que la misma se incorporará y se hará formar parte de la sentencia; 3) Si la
alegación preacordada es rechazada por el tribunal, éste así lo informará a las partes; 4) La notificación al tribunal
sobre una alegación preacordada se hará antes del juicio; 5) La existencia de una alegación preacordada, sus términos o
condiciones, y los detalles y conversaciones conducentes a la misma no serán admisibles contra el imputado en ningún
procedimiento criminal, civil o administrativo si la alegación preacordada hubiere sido rechazada por el tribunal o
invalidada en algún recurso posterior o retirada válidamente por el imputado; 6) Al decidir sobre la aceptación de una
alegación preacordada, el tribunal deberá cerciorarse de que ha sido hecha con pleno conocimiento, conformidad y
voluntad del imputado, que es conveniente a una sana administración de justicia, y que ha sido lograda conforme a
derechos y a la ética.
346
Etapa preparatoria
procedimiento abreviado. En conocimiento de este requerimiento, el juez

instructor o el Tribunal de sentencia convocará a una audiencia oral y pública
donde escuchará al fiscal, al imputado, a la víctima o querellante y previa
comprobación de los presupuestos materiales, dictará sentencia condenatoria,
fijando con precisión la pena, que no puede ser superior a la que haya pedido
el fiscal, así como la forma y lugar de su cumplimiento.
Con la finalidad de garantizar el resultado del procedimiento abreviado,
aunque no lo exija el Código procesal, sería conveniente con carácter previo
a la audiencia, que el fiscal promueva un acuerdo escrito entre la víctima
y el imputado, que ponga de manifiesto la resolución del conflicto penal.
En todo caso, el juez instructor o Tribunal tiene que velar porque el fiscal, a
título de buscar el reconocimiento voluntario de culpabilidad del imputado,
no pretenda convertir esta figura en un arma de doble filo, que termine
perjudicando a las partes.
El procedimiento abreviado boliviano se activa sobre la base del
reconocimiento del hecho que tiene que hacer el imputado en forma libre y
voluntaria y la aceptación del abogado defensor. Este reconocimiento de haber
participado en el hecho viene a ser un acto de disposición del imputado, que
no vulnera la Constitución (art. 121.I) porque lo que ésta prohíbe es “obligar”
a declarar contra sí mismo o sus parientes.
Aunque esta figura busca economizar la persecución penal, no exime al
fiscal de investigar y reunir todos los elementos de convicción que le permitan
tener la certeza sobre la existencia del hecho delictivo y la participación del
imputado en el mismo. La resolución judicial está condicionada a “contar
con el acuerdo del imputado y su defensor, que deberá estar fundado en la admisión
del hecho y su participación”. En consecuencia, la sentencia se fundará en el
hecho admitido por el imputado pero la condena no podrá superar la pena
requerida por el fiscal.
La conclusión rápida del proceso en este caso, constituye una fórmula
ganadora para las partes: a) El juez impone una sanción en tiempo récord;
b) El MP se ahorra el esfuerzo de investigar a fondo y encontrar elementos
de convicción para sustentar su acusación; c) La víctima obtiene condena
rápida y, por ende, la reparación del daño civil ocasionado por el delito; d) El
imputado recibe, a cambio, una condena menor de la que le pudiera imponer
el tribunal de sentencia en el juicio oral y público.
Según la interpretación del TC,16 la solicitud de procedimiento abreviado
contiene implícitamente una acusación formal, en la que se solicita la pena
347
requerida. Por ello, es necesario presentar todos los elementos probatorios,

expresando lo que se pretende demostrar con cada uno de éstos; por lo que
no es suficiente contar con el acuerdo del imputado y su defensor, fundado en
la admisión del hecho y su participación en él a que hace referencia el artículo
373 CPP en razón de que este procedimiento está sustentado en el principio
de legalidad y de la verdad real, no pudiendo esta última ser reemplazada
por la verdad consensuada entre las partes.
En todo caso, es imprescindible generar en el juez la plena convicción
de que los hechos se suscitaron tal y como presentó o relacionó el fiscal
encargado de la investigación, porque ello es determinante para aceptar
el procedimiento abreviado. En función de los principios de inmediación y
objetividad, el juez tiene el deber de generar convicción sobre la existencia
del hecho y la participación del imputado; además, la renuncia expresa al
juicio oral y que el reconocimiento de culpabilidad tiene que ser sido libre y
voluntario. A contrario sensu, el juez instructor puede llegar a rechazar esta
salida alternativa, cuando haya insuficiencia de elementos de convicción,
exista oposición fundada de la víctima o por haber llegado a la conclusión de
que el procedimiento común permitirá un mejor conocimiento de los hechos.
Aunque han existido muchos casos de procedimiento abreviado que han
sido resueltos en tiempo récord, y sin ningún problema, poniendo así de
manifiesto sus ventajas para las partes y el juez, llama la atención, sin embargo,
que hayan operadores jurídicos (en unos casos por desconocimiento y, en
otros, por prejuicios) que todavía siguen renuentes a utilizar este instituto
procesal. La iniciativa podría depender de que la investigación haya obtenido
o no elementos de prueba: al fiscal cuando considere que no tiene la prueba
suficiente como para obtener una sentencia condenatoria en el juicio oral y
público y, al imputado cuando considere que el fiscal tiene disponibles los
actos de prueba de cargo que concluirían con una sentencia condenatoria y la
imposición de una sanción considerable.
En caso de que existan varios imputados, se puede aplicar sólo a alguno
de ellos, y continúa el proceso para los otros. Aun cuando el legislador en
determinados casos (oposición fundada de la víctima o que el procedimiento
común permita un mejor conocimiento de los hechos), le faculta al juez a
rechazar la aplicación del procedimiento abreviado, esta potestad contrasta
con el sistema acusatorio porque haría, de alguna manera, que el juez, termine
inmiscuyéndose en el ejercicio de la acción penal, que es propia y exclusiva
del MP.
Como el reconocimiento de culpabilidad constituye, en el fondo, una
declaración de voluntad unilateral del imputado y de su defensa, no puede
348
Etapa preparatoria
alegar al mismo tiempo, la vulneración de sus derechos fundamentales y

garantías del debido proceso ni podría apelar de la sentencia condenatoria. Si
bien es cierto que toda sentencia se puede impugnar, no es menos cierto que
en este caso debe imperar el principio de que nadie puede ir en contra de sus
propios actos y decisiones. Así, reconocido el hecho, no puede posteriormente
el imputado negarlo o modificarlo, menos impugnarlo, salvo que se hubieran
vulnerado, precisamente, las previsiones contenidas para estos casos en el
Código procesal; por ejemplo, que el juez haya impuesto una pena mayor a
la pedida por el fiscal.
1.4 La acusación
La acusación viene a ser el requerimiento conclusivo del fiscal, que se
constituye en el fundamento para el enjuiciamiento oral y público del
imputado. Esta decisión del fiscal supone que tiene la convicción de que el
hecho denunciado como delictivo existió, ha identificado al autor y dispone
de todos los actos de prueba que le permitirán fundar y sostener la acusación
en el juicio oral y público.
El fiscal presentará ante el juez o tribunal de sentencia, la acusación si
público del imputado, y contendrá: 1) Los datos que sirvan para identificar a
la o el imputado y la víctima, su domicilio procesal y real, adjuntando croquis
de este último; 2) La relación precisa y circunstanciada del hecho; 3) La
fundamentación de la acusación, con la expresión de los elementos de prueba
que la motivan; 4) Los preceptos jurídicos aplicables; y, 5) El ofrecimiento de
la prueba con señalamiento general de su pertinencia y utilidad (arts. 323.1 y
341 CPP). El Código procesal reconoce dos clases de acusación, que son: a) la
fiscal; y, b) la particular.
Acusación fiscal
El Código procesal prevé que cuando el fiscal concluya la investigación
presentará, ante el juez o tribunal de sentencia, la acusación si estima que
la investigación proporciona fundamento para el enjuiciamiento público
del imputado (art. 323.1). Como formalidades la acusación ha de ser escrita
y contendrá la pretensión punitiva del fiscal, en el entendido de que en la
etapa preparatoria el hecho delictivo ha quedado esclarecido, así como la
participación del imputado.
En el modelo acusatorio para poder acusar a una persona, previamente,
ha tenido que estar imputada formalmente. El artículo 341 CPP establece
los requisitos y condiciones de admisión que deberá contener la acusación;
349
los numerales 2 y 3 exigen del acusador efectuar una relación precisa de las
circunstancias en las que se ha producido el delito atribuido al imputado,
esto es, relatar con objetividad todo cuanto sucedió al cometerse el hecho que
no se puede modificar, a diferencia de la calificación o tipo penal.17
El fiscal tiene que fundamentar la acusación, señalando los elementos de
convicción que tiene respecto a la comisión del delito, la calificación legal
de los hechos referidos que, en su criterio, constituyen el delito que motiva
la acusación, así como los elementos de convicción que le inducen a afirmar
que el acusado sea el autor del delito, identificando su grado de participación
en el hecho. Las condiciones referidas tienen su razón de ser, en tanto en
cuanto delimitan el objeto procesal, esto es, el tribunal de sentencia no puede
ampliar o modificar los hechos que ha puesto de manifiesto el fiscal y su
sentencia tiene que versar sobre los extremos de la acusación.
Tal como aclara el Código procesal (art. 342), el juicio se podrá abrir
sobre la base de la acusación del fiscal o la del querellante, indistintamente;
sin embargo, en ningún caso el juez o tribunal, podrá incluir hechos no
contemplados en alguna de las acusaciones, producir prueba de oficio
ni podrá abrir el juicio si no existe, al menos, una acusación. No obstante,
cuando los imputados sean varios, el fiscal tendrá que individualizar el
grado de participación de cada uno de ellos, así como los actos de prueba que
producirá en el juicio oral y público.
Acusación particular
La acusación particular viene a ser la que realiza la persona física o jurídica,
que ha sido ofendida o agraviada por el hecho delictivo, y se constituye en
parte activa en el proceso penal, instando al castigo del responsable. La
Constitución (art. 121.II) reconoce como principio rector que “la víctima en un
proceso penal podrá intervenir de acuerdo con la ley, y tendrá derecho a ser oída antes
de cada decisión judicial”.
En la interpretación del TC,18 el acusador particular tiene la obligación de
efectuar una relación precisa de las circunstancias en las que se ha producido
el delito atribuido al imputado, lo que significa que, para cumplir con este
requisito, el acusador debe relatar con objetividad todo cuanto sucedió al
cometerse el hecho que luego se calificará como tipo penal.
17 El TC (SC 218/2006-R de 7 de marzo), ha establecido que la calificación legal se puede cambiar en la acusación y
en la sentencia, pero no los hechos tenidos como delictivos, que son definitivos y constituyen el objeto del juicio
oral y público.
18 SC 487/2004-R de 31 de marzo.
350
Etapa preparatoria
La querella podrá interponerse hasta el momento de la presentación de

la acusación fiscal y, cuando el proceso se haya iniciado, el querellante se
someterá al estado en que se encuentre, sin retrotraer el trámite. El mismo
Tribunal, recuerda que la víctima puede presentar su acusación particular
ante el tribunal de sentencia cuando éste le hace conocer la acusación del
fiscal, teniendo dicho tribunal la obligación de tomar en consideración ambas
acusaciones en cuanto a los sujetos procesales, siempre que la acusación
particular esté acompañada del respaldo probatorio al que también se refiere
el artículo 340 del Código procesal. En contrapartida, no tendría sentido
notificar a la víctima para que presente acusación particular; y luego no
tomar en consideración la acusación que presente, dado que ello supondría
desequilibrar la igualdad efectiva de la víctima con relación a la parte
imputada.
El artículo 342 del Código procesal, establece que el juicio se podrá abrir
sobre la base de la acusación del fiscal o la del querellante, indistintamente,
y cuando la acusación fiscal y la acusación particular sean contradictorias e
irreconciliables, el tribunal tiene la potestad “extraordinaria” de precisar los
hechos sobre los cuales se abre el juicio.
El precepto legal transcrito delimita los alcances del proceso penal en dos
sentidos: a) faculta precisar los hechos sobre los cuales se abrirá el juicio, para
aquellos casos en los que existan contradicciones entre la acusación fiscal y la
acusación particular; y, b) prohíbe incluir hechos no contemplados en alguna
de las acusaciones, producir pruebas de oficio o abrir el juicio sin la existencia
de la acusación.
351
Tercera parte
Los medios de defensa
CAPÍTULO 17
MEDIOS DE DEFENSA
1. Fundamento. 2. Incidentes procesales. Los defectos absolutos. Los defectos

relativos. La corrección procesal. 3. Las excepciones. 3.1 Excepciones que
obstaculizan la acción. Incompetencia del juez o tribunal. Competencia
territorial. Conflictos de competencia. Competencia por conexión. Modi
ficación de la competencia por conexión. Efectos. Falta de acción.
Prejudicialidad. Litispendencia. 3.2 Excepciones que extinguen la acción.
Prescripción del delito. Extinción de la acción penal por el transcurso máximo
del proceso. Cosa juzgada. Casos de la justicia comunitaria. Otras extinciones.
3.3 Resoluciones de incidentes y excepciones. 3.4 Apelación incidental.
1. Fundamento
Mientas el fiscal realiza los diferentes actos de investigaciones para fundar
su acusación, el imputado debe ir diseñando y en su caso desarrollando
sus medios de defensa con la finalidad de neutralizar, impedir, extinguir
o minimizar la acción y su presunta responsabilidad penal. El derecho a la
defensa del imputado, que opera como factor de legitimidad de la acción y
posterior sanción penal, constituye un elemento fundamental de la garantía
del debido proceso, que proclama la Constitución, los Pactos y Convenios
internacionales.
La Constitución boliviana establece, en efecto, que toda persona será
protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio
de sus derechos e intereses legítimos, y que ninguna persona puede ser
condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en un debido proceso;
además, las partes en conflicto gozarán de igualdad de oportunidades para
ejercer durante el proceso las facultades y los derechos que les asistan. Entre
estos presupuestos que exige el debido proceso, la Constitución establece
igualmente que toda persona tiene derecho a ser oída por una autoridad
jurisdiccional competente, independiente e imparcial… y a ser juzgada en su
idioma (arts. 115-120).
El proceso justo abarca en realidad varios elementos como la necesidad
de que el juicio concluya dentro de un plazo razonable, la independencia e
imparcialidad de los jueces, el acceso directo a los tribunales, el derecho a
ofrecer y producir pruebas, la motivación de las resoluciones, etc. El TC ha
pregonado que el debido proceso es el derecho de toda persona a un proceso
355
justo y equitativo, en el que sus derechos se acomoden a lo establecido por

disposiciones jurídicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en
una situación similar; comprende la potestad de ser escuchado presentando
las pruebas que estime conveniente en su descargo (derecho a la defensa) y
la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal, a fin de
que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de
acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos.1
La idea es que el imputado tenga la oportunidad (el fiscal y el juez deben
velar porque se den las condiciones necesarias) de expresar su posición frente
al tribunal acerca de las pretensiones en su contra y ejercer de la manera más
amplia posible su derecho a la defensa. Este derecho en efecto consiste en
la facultad irrestricta que tiene toda persona de ser oída, impugnando las
pruebas de contrario, proponiendo y aportando las que estime convenientes,
con el fin de desvirtuar o enervar la pretensión o atenuar la responsabilidad
que se le atribuye.
El derecho a ser oído se constituye en el plexo sobre el que se articulan
las garantías judiciales mínimas relativas al debido proceso (art. 8.2 del
Pacto de San José), donde todos sus institutos de alguna manera se conectan
y convergen con el derecho a la defensa. Lo relevante es que a nadie se le
condene sin que haya tenido las posibilidades reales y efectivas de proponer y
practicar las pruebas que vea conveniente dentro de los límites que le permita
su derecho a la defensa. Todos estos mandatos han creado una doctrina
nacional e internacional acerca de los alcances y componentes centrales de la
noción de debido proceso que, a su vez, cada uno de estos derechos ha sido
objeto de complejas derivaciones y estándares específicos.
2. Incidentes procesales
Los incidentes o cuestiones accesorias que se generan en el proceso, son
medios de defensa que tienen las partes para impugnar o representar algún
error, defecto o anormalidad procesal cometida por el juez, o el MP, que debe
ser corregido como parte del debido proceso.2 Estos medios de defensa son las
cuestiones accesorias al objeto principal del litigio, que buscan precautelar el
1 El TC (SSCCPP 1081/2019-S4 de 18 de diciembre, la 0425/2012 del 22 de junio, entre otras), aclaraba que esta
garantía es de aplicación inmediata, vincula a todas las autoridades judiciales o administrativas y constituye una
garantía de legalidad procesal que ha previsto el Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurídica, etc.
2 Para el TC (SC 1693/2003-R de 24 de noviembre), “el debido proceso constituye una garantía de legalidad procesal
para proteger la libertad, la seguridad jurídica, la racionalidad y fundamentación de las resoluciones judiciales o
administrativas; de manera que los conflictos o controversias que se presentan en cualquier proceso, sean de carácter
judicial, administrativo o disciplinario, estén previamente reguladas en el ordenamiento jurídico, el cual debe señalar
las pautas que procuren el respeto de los derechos y obligaciones de las partes procesales, para que ninguna actuación
de las autoridades esté basada o tenga origen en su propio arbitrio; sino, que obedezcan a los procedimientos descritos
por la Ley y los reglamentos, en virtud del principio de reserva legal”.
356
Medios de defensa
valor justicia y que el proceso se desarrolle con toda normalidad y corrección,

incluso pueden presentarse incidentes en ejecución de sentencia.
El Código procesal establece que no pueden ser valorados para fundar
una resolución judicial ni utilizados como presupuestos de ella, los actos
cumplidos con inobservancia de las formas y condiciones previstas en la
Constitución, Convenciones y Tratados internacionales vigentes y en este
Código, salvo que el defecto pueda ser subsanado o convalidado (art. 167).
En los casos previstos por este Código, las partes sólo podrán impugnar,
con fundamento en el defecto, las decisiones judiciales u omisiones de
procedimientos que les causaran agravio.
En la interpretación del TCP,3 los incidentes se constituyen en mecanismos
de defensa que han sido previstos por el ordenamiento jurídico a efecto de
que las partes puedan solicitar el saneamiento del proceso cuando consideren
que durante la tramitación del mismo se ha incurrido en actos u omisiones
que se constituyen en defectos relativos y absolutos que ocasionan lesión a
los derechos y garantías del imputado; es decir, el incidente es un proceso
accesorio que surge y se sustancia dentro del proceso principal y cuya
resolución es independiente pero necesaria para resolver aquel.
A tiempo de aclarar que la palabra “incidere” se refiere a cortar o interrumpir
o, en su caso, suspender, Yañez Cortés4 sostiene que cada incidente plantea
un objeto accesorio al litigio principal (otra contienda dentro de la contienda),
generalmente sobre circunstancias de naturaleza procesal, lo que obliga al
órgano jurisdiccional a emitir un pronunciamiento expreso, pues para poder
avanzar y resolver la contienda principal debe primero ir dilucidando todos
y cada uno de los incidentes deducidos.
En general los incidentes no suspenden el desarrollo del proceso principal,
a menos que hubiere disposición expresa o cuando excepcionalmente
así lo estableciera el órgano judicial. Pero cuando sean manifiestamente
improcedentes por carecer de fundamento y prueba, el juez o tribunal debe
rechazarlos in limine, sin recurso ulterior en el plazo de 24 horas, sin necesidad
de audiencia y sin mayor trámite.
Las formas procesales precautelan, en realidad, el ejercicio de los
derechos de las partes y las garantías constitucionales; en consecuencia, no se
puede decretar la nulidad, salvo cuando haya un defecto absoluto y se haya
demostrado el agravio para poder solicitar la anulación del acto defectuoso.
3 SCP 839/2012 de 20 de agosto.

4 YAÑEZ CORTÉS, A., Excepciones e incidentes, Ed. Talleres Gráficos Gaviota del Sur, Sucre, 2009, p. 271.
357
Para el Tribunal Supremo de Justicia,5 no se puede decretar la nulidad, sino

sólo cuando hay un defecto que por haber causado una afectación a un
derecho o garantía; es decir, la nulidad no deriva sólo del quebrantamiento
de la forma, pues es necesario que ese quebrantamiento haya afectado los
derechos de alguna de las partes y que ésta haya demostrado el agravio para
poder solicitar la anulación del acto defectuoso.
Corresponde a la autoridad judicial realizar el análisis de los actos
procesales a efectos de determinar si se trata de defectos procesales
subsanables o, en su caso, de defectos absolutos pronunciando una resolución
debidamente motivada que sustente esa decisión.
Los defectos absolutos
Con la advertencia expresa de que los defectos absolutos no serán
convalidados, el Código procesal (arts. 169-170) reconoce como tales a los
siguientes actos procesales:
1. La falta de intervención del juez y del fiscal en el procedimiento y a su
participación en los actos en que ella sea obligatoria;
2. La falta de intervención, asistencia y representación del imputado, en
los casos y formas que este Código establece;
3. Los actos que impliquen inobservancia o violación de derechos y
garantías previstos en la Constitución, las Convenciones y Tratados
internacionales vigentes y en este Código; y,
4. Los actos que estén expresamente sancionados con nulidad.
Constituyen defectos absolutos, entonces, la falta de intervención del juez
y del fiscal en el procedimiento, pues resulta imprescindible la presencia
del juez de sentencia y de los miembros del tribunal de sentencia durante la
audiencia de juicio de manera ininterrumpida, según determina en la primera
parte del artículo 330 CPP. Otro defecto absoluto sería el concerniente a la
intervención, asistencia y representación del imputado en los casos y formas
que el Código procesal establece; el mismo encuentra su fundamento en el
derecho inviolable a la defensa que tiene el imputado en el juicio. También
constituyen defectos absolutos vulnerar el derecho que tiene el imputado de
ser asistido y a entrevistarse en privado con su defensor, de estar asistido por
su defensor en sus declaraciones, a exponer su defensa durante el acto de
juicio, o negarle el derecho a la última palabra que tiene el imputado (arts. 84,
346, 356 CPP).
5 AS Nº 279/2014-RRC de 27 de junio.
358
Medios de defensa
De la misma forma, son defectos absolutos todos aquellos actos

procesales que impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías
previstas en la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales
vigentes y el Código procesal (art. 169.3 CPP). Entre los defectos absolutos
están, igualmente, aquellos actos procesales expresamente sancionados
con nulidad, entre los que pueden citarse, la inobservancia de las reglas
de la competencia por razón de la materia; la falta de intervención de un
representante estatal de protección del imputado menor de edad; la falta de
resolución fundamentada de incautación de correspondencia, documentos y
papeles; y actos efectuados por la autoridad judicial, después de producida la
excusa o promovida la recusación (arts. 46, 85, 190 y 321 CPP).
Todos estos actos procesales no pueden convalidarse precisamente
porque han vulnerado un derecho fundamental, y por eso mismo conllevan
la nulidad del acto judicial o fiscal. Sin embargo, la LOJ recoge la tendencia
moderna de que la nulidad sólo procede ante irregularidades procesales
reclamadas oportunamente en la tramitación de los procesos; además, el
Tribunal debe comunicar de oficio su resolución al Consejo de la magistratura
para establecer responsabilidades disciplinarias, etc. (art. 17.III.IV).
En esta línea, el TCP concluye que los presupuestos necesarios para que
opere la nulidad procesal son:6
a) El principio de especificidad o legalidad, significa que no basta que
la ley prescriba una determinada formalidad para que su omisión o
defecto origine la nulidad del acto o procedimiento, por cuanto ella
debe ser expresa, específica, porque ningún trámite o acto judicial será
declarado nulo si la nulidad no está expresamente determinada por la
ley: “No hay nulidad, sin ley específica que la establezca” (Cuoture,
“Fundamentos de Derecho Procesal Civil”, p. 386);
b) El principio de finalidad del acto, “no debe interpretarse desde un
punto de vista subjetivo, referido al cumplimiento del acto, sino en su
aspecto objetivo, o sea, apuntando a la función del acto” (Palacio, Lino
Enrique, “Derecho Procesal Civil”, T. IV p. 145), dando a entender que
6 El TC (SSCC 731/2010 de 26 de julio, la 99/2006-R de 25 de enero, la 1325/2004-R de 17 de agosto y la 1262/2004-
R de 10 de agosto, entre otras) aclaraba que toda nulidad debe ser reclamada oportunamente a través de los
recursos e incidentes que la ley procesal establece como medios idóneos para dejar sin efecto el acto procesal
afectado de nulidad, más cuando se tuvo conocimiento del proceso y asumió defensa utilizando esos medios de
defensa al interior del proceso; dicho en otros términos, un acto procesal es susceptible de nulidad sólo cuando
es reclamado oportunamente o cuando el litigante no tuvo conocimiento de la existencia del proceso, hecho que
le causó indefensión, afectando su derecho a la defensa; razonando en contrario, no se puede solicitar la nulidad
cuando teniendo conocimiento del proceso y asumiendo defensa dentro del mismo, no interpuso incidente
alguno contra el acto procesal objetado de nulidad, dejando ver a la autoridad judicial, que ese acto se encuentra
plenamente consentido o convalidado.
359
no basta la sanción legal específica para declarar la nulidad de un acto,

ya que ésta no se podrá declarar, si el acto, no obstante su irregularidad,
ha logrado la finalidad a la que estaba destinado;
c) El principio de trascendencia, significa que quien solicita nulidad
debe probar que la misma le ocasionó perjuicio cierto e irreparable,
que sólo puede subsanarse mediante la declaración de nulidad, es
decir demostrar cuál es el agravio que le causa el acto irregularmente
cumplido y si éste es cierto e irreparable; y,
d) El principio de convalidación, supone que “en derecho procesal civil,
toda nulidad se convalida por el consentimiento” (Couture Ob. Cit.,
p. 391), dando a conocer que aún en el supuesto de concurrir en un
determinado caso los otros presupuestos de la nulidad, ésta no podrá
ser declarada si es que el interesado consintió expresa o tácitamente el
acto defectuoso.
Y para discernir sobre la relevancia constitucional de un defecto procesal,
el Tribunal estableció las siguientes sub-reglas: a) Cuando el error o defecto
procedimental en el que incurra el juez o Tribunal, provoque una lesión
evidente del derecho al debido proceso en cualquiera de sus elementos
constitutivos; b) Los errores o defectos procedimentales ocasionen una
indefensión material en una de las partes que intervienen en el proceso
judicial, impidiéndole toda posibilidad de que pueda hacer valer sus
pretensiones, alegando, contrastando o probando; y c) Esas lesiones tengan
relevancia constitucional, es decir, que esa infracción procedimental dé lugar
a que la decisión impugnada tenga diferente resultado al que se hubiera dado
de no haberse incurrido en los errores o defectos denunciados.
Los defectos relativos
Los defectos relativos son aquellos, en cambio, que infringen formalidades
del proceso. El Código procesal (art. 170) advierte que estos defectos quedarán
convalidados, en los siguientes casos: 1) Cuando las partes no hayan solicitado
oportunamente que sean subsanados; 2) Cuando quienes tengan derecho a
solicitarlo hayan aceptado, expresa o tácitamente, los efectos del acto; y, 3)
Si no obstante su irregularidad, el acto ha conseguido su fin con respecto a
todos los Interesados
La diferencia sustancial entre ambos defectos radica en que los defectos
absolutos vulneran derechos fundamentales y los defectos relativos suponen
el quebrantamiento de una formalidad. A lo largo del proceso se pueden
presentar una buena cantidad de incidentes por defectos relativos; por
ejemplo, cuando se haya negado un acto de investigación por ser irrelevante
360
Medios de defensa
para el fiscal pero trascendente para la defensa del imputado. Otro incidente
típico sería la notificación defectuosa con alguna actuación procesal pero
que igual llega a conocimiento del imputado, pues la notificación no está
dirigida a cumplir una formalidad procesal en sí misma, sino a asegurar que
la determinación judicial, objeto de la misma, sea conocida efectivamente por
el destinatario.
En consecuencia, un defecto o error procedimental será calificado
como lesivo a la garantía del debido proceso sólo en aquellos casos en los
que provoque indefensión a la parte procesal y sean determinantes para la
decisión judicial adoptada en el proceso, de tal manera que de no haberse
producido dicho defecto el resultado sería otro.
La corrección procesal
Con el propósito de sanear o depurar el proceso penal, el juez o tribunal,
puede hacer las correcciones que sean necesarias de los actos procesales
erróneos, subsanando, renovando o rectificando los defectos procesales. Aquí
el Código procesal penal prevé que el juez, de oficio o a petición de parte,
advertido el defecto, puede subsanarlo inmediatamente, revocando el acto,
rectificando el error o cumpliendo el acto omitido (art. 168). Sin embargo,
el TC aclaró que esta corrección no permite declarar la nulidad de obrados,
porque conceptualmente era diferente a la corrección. También aclaró que
no todo error o defecto de procedimiento en que podría incurrir un juez,
un tribunal o incluso un funcionario judicial auxiliar, genera indefensión
a las partes que intervienen en el proceso, pues por sí sola una actuación
errada o una omisión de alguna formalidad procesal no impide que las partes
procesales puedan hacer valer sus pretensiones en igualdad de condiciones.
El TC7 ha establecido que “la corrección de la actividad procesal defectuosa
dentro de los procesos penales puede hacérsela por la vía incidental ante el
juez cautelar en la etapa preparatoria, ante el juez o Tribunal de sentencia
en el juicio oral, y, en su caso, a través del recurso de apelación restringida,
recursos que deberán ser interpuestos con carácter previo, puesto que sólo
ante el agotamiento de los mismos la jurisdicción constitucional, a través
del amparo, quedará abierta para el análisis y consideración de los actos u
omisiones que impliquen lesión de los derechos y garantías constitucionales”.
3. Las excepciones
Las excepciones son igualmente medios de defensa de las partes que
buscan, en algunos casos, paralizar el ejercicio de la acción penal y, en
7 SC 522/2005-R de 12 de mayo.
361
otros, extinguir la acción o pretensión. Todas las excepciones vienen a

ser presupuestos procesales en el sentido de que son de previo y especial
pronunciamiento, y siempre se deben resolver antes que la cuestión de fondo.
El Código procesal reconoce las siguientes excepciones: 1) prejudicialidad;
2) incompetencia; 3) falta de acción; 4) extinción de la acción penal; 5) cosa
juzgada; y, 6) litispendencia (art. 308). A diferencia de los incidentes que
son numerus apertus, porque pueden surgir en cualquier momento a lo largo
del proceso, incluso, en ejecución de sentencia, las excepciones son numerus
clausus; es decir, están reguladas expresamente y ninguna otra excepción
puede existir al margen de las que reglamenta este precepto.
En función de sus efectos jurídicos, las excepciones las dividimos en
dos grupos: a) las que obstaculizan y paralizan la acción penal, como
la incompetencia del juez, cuestiones prejudiciales, falta de acción, y la
litispendencia; y, b) las que extinguen la acción penal, como la prescripción
del delito, la extinción de la acción por el transcurso del plazo máximo del
proceso, y la cosa juzgada, así como la muerte del imputado, amnistía, pago
de la multa, desistimiento o abandono de la querella en los delitos de acción
privada, pago del daño causado en los delitos de contenido patrimonial, y los
casos previstos por la justicia comunitaria.
3.1 Excepciones que obstaculizan la acción
Aun cuando el legislador no hace ninguna diferencia y las agrupa a todas
por igual, las excepciones que obstaculizan y pueden llegar a paralizar la
acción penal, son las siguientes:
Incompetencia del juez o tribunal
Esta excepción busca garantizar el derecho al juez natural, pieza
fundamental para que se configure el debido proceso, y podrá promoverse
tanto ante el juez o tribunal que se considere competente como ante el
incompetente mediante la declinatoria o la inhibitoria (art. 310 CPP). El
fundamento de esta excepción se encuentra en la Constitución (art. 117.I),
ya que ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída y juzgada
previamente en un debido proceso y “nadie sufrirá sanción penal que no haya
sido impuesta por autoridad judicial competente en sentencia ejecutoriada”.
Toda persona tiene el derecho a ser oída y juzgada, con las debidas garantías
por un juez competente, independiente e imparcial, en la substanciación de
cualquier acusación penal o disciplinaria, o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal, familiar o de cualquier
otro carácter.
362
Medios de defensa
En la interpretación del TC,8 el juez competente exige la concurrencia

de las siguientes condiciones: 1) que el órgano judicial haya sido creado
previamente por un precepto legal; 2) el órgano judicial esté investido de
jurisdicción y competencia con anterioridad al hecho motivador del proceso
judicial o disciplinario; 3) su régimen orgánico y procesal no permita
calificarlo de tribunal ad hoc o de comisión especial; 4) la composición del
órgano jurisdiccional venga determinada por la ley; y, 5) en cada caso
concreto, se siga el procedimiento legalmente establecido para la designación
de los miembros que han de constituir el órgano respectivo.
El juez natural viene a ser la autoridad judicial que tiene competencia
determinada por el ordenamiento jurídico, con anterioridad al hecho que
será objeto del proceso, y potestad para conocer y resolver una determinada
contienda jurídico-penal. Y tiene además carácter absoluto porque está
al margen de cualquier acuerdo de voluntades. Aquí el Código procesal
(arts. 42-44) es terminante: “corresponde a la justicia penal el conocimiento
exclusivo de todos los delitos, así como la ejecución de sus resoluciones...”
Así, la jurisdicción penal es irrenunciable e indelegable, con las excepciones
establecidas en el Código y “la competencia penal de los jueces y tribunales
es improrrogable y se rige por las reglas respectivas de su Ley Orgánica y
por las de este Código”. El juez o tribunal que sea competente para conocer
de un proceso penal, lo será también para decidir todas las cuestiones e
incidentes que se susciten en el curso de su tramitación, así como para dictar
las resoluciones respectivas y ejecutarlas.
Y como las normas procesales son de orden público y de cumplimiento
obligatorio, el juez o tribunal tiene que examinar o controlar de oficio, bajo
sanción de nulidad, su propia competencia. En consecuencia “la incompetencia
por razón de materia será declarada, aún de oficio, en cualquier estado del
proceso...”; además, “la inobservancia de las reglas de la competencia por
razón de materia, producirá nulidad de los actos” (art. 46 CPP). El precepto
tiene coherencia con el mandato constitucional (art. 122) en el sentido de
que “son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les
competen, así como los actos de las que ejercen jurisdicción o potestad que
no emane de la ley”. La “incompetencia por razón de materia…” sería, por
ejemplo, cuando haya ingresado al sistema un hecho que no es penal, sino
civil o de cualquier otra materia.
Competencia territorial
La competencia territorial, en principio, la define el lugar de la comisión
del delito, y tiene como fundamento que nadie más que este juez está en
363
mejores condiciones de conocer y juzgar el hecho. El juez natural le permite

al imputado tener la posibilidad real de ejercer ampliamente su derecho a la
defensa: ofrecer y producir la prueba pertinente e impugnar las resoluciones
que vulneren sus derechos fundamentales. Estas normas tampoco pueden
modificarse por la voluntad de las partes, ya que el Código procesal establece
que la competencia penal de los jueces y tribunales es improrrogable.
Las reglas de la competencia territorial se definen por: 1) el lugar de la
comisión del delito; 2) la residencia del imputado o en el lugar en que éste sea
habido; 3) el lugar donde se descubran las pruebas materiales del hecho; 4)
cuando el delito cometido en territorio extranjero haya producido sus efectos
en territorio boliviano, conocerá el juez del lugar donde se hayan producido
los efectos o el que hubiere prevenido; 5) el caso de tentativa será el del lugar
donde se realizó el comienzo de la ejecución o donde debía producirse el
resultado; y, 6) cuando concurran dos o más jueces, igualmente competentes,
conocerá el que primero haya prevenido (art. 49 CPP). Los actos del juez
incompetente por razón del territorio, mantendrán validez, sin perjuicio de
las modificaciones que pueda realizar el juez competente.
En la interpretación del TC,9 todas estas posibilidades son válidas
en la medida en que el caso concreto se adecue a uno de los supuestos
determinados en la norma. Los jueces que cumplan con cualquiera de las
alternativas señaladas en el artículo 49 CPP, serán competentes en razón del
territorio, no siendo evidente que las mismas tengan que ser aplicadas por su
orden ni que tengan carácter excluyente entre sí, dado que el mismo artículo
ha establecido la posibilidad de que concurran dos o más jueces igualmente
competentes cuando precisamente se presenten dos o más de los supuestos
contemplados en él, o cuando, presentándose uno solo, las características
de la acción delictiva determinen la concurrencia de los jueces. No obstante,
cuando haya algún conflicto de competencia territorial, el Código procesal ha
establecido la solución: conocerá el que haya prevenido.
En todo caso, la sede del proceso será determinante para que el imputado
pueda gozar efectivamente de los derechos y garantías constitucionales; es
decir, el debido proceso será una realidad ante el juez natural e imparcial,
quien contará con todos los elementos de convicción tanto de hecho como de
derecho y viene a ser: 1) el juez del lugar de los hechos; 2) el juez de la residencia
del imputado; o, 3) el juez del lugar donde se descubran las pruebas, pero
nunca un juez de una Corte Departamental ajena a estos supuestos concretos.
9 SC 610/2004-R de 22 de abril.
364
Medios de defensa
Conflictos de competencia
Los conflictos de competencia se presentan cuando dos jueces o tribunales
pretenden conocer un mismo asunto o también cuando se niegan a conocer
por entender ambos que no son competentes. En el primer caso se conoce
como una cuestión de competencia positiva y, en el segundo, cuando ambos se
niegan a conocer el caso, se trata de un conflicto de competencia negativa. No
obstante, dada la necesidad del esclarecimiento del delito, y evitar con ello la
impunidad de su autor, la ley prevé que “los actos del juez incompetente por
razón del territorio mantendrán validez, sin perjuicio de las modificaciones
que pueda realizar el juez competente”. El hecho de que los actos del juez
incompetente en razón del territorio mantengan validez permite, además,
precautelar las diligencias consumadas.
A falta de la normativa expresa como hemos visto, el Código procesal (art.
310) permite aplicar las normas procesales civiles relativas a la inhibitoria y a
la declinatoria. El Código procesal (art. 311), establece que si dos o más jueces
se declaran simultánea y contradictoriamente competentes o incompetentes,
el conflicto será resuelto por la Corte Departamental del juez o tribunal que
haya prevenido, sin recurso ulterior. Sin embargo, en el supuesto de que el
conflicto de competencia sea entre Tribunales Departamentales, será resuelto
por el Tribunal Supremo de Justicia. Y aclara que el tribunal competente
para dirimir el conflicto, lo resolverá dentro de los tres días siguientes; y si se
requiere la producción de prueba, se convocará a una audiencia oral dentro
de los cinco días y el tribunal resolverá el conflicto en el mismo acto.
i) Competencia por conexión
La competencia por conexión es una excepción a la regla general, que
establece que para la averiguación y enjuiciamiento de cada hecho delictivo
debe abrirse un proceso penal independiente. El Código procesal (art. 45)
prevé que por un mismo hecho no se podrá seguir diferentes procesos,
aunque los imputados sean distintos, salvo las excepciones previstas en este
Código. La idea es que de cada hecho delictivo se inicie o tenga lugar un solo
proceso penal ante un juez o tribunal competente.
La condición sine qua non para que proceda la conexión, es que haya
elementos comunes en relación con los imputados o los hechos delictivos.
Esos elementos comunes, según el Código procesal, vienen a ser: 1) si los
hechos imputados han sido cometidos simultáneamente por varias personas
reunidas, o por varias personas en distintos lugares o tiempos, cuando hubiera
mediado acuerdo entre ellas; 2) cuando los hechos imputados sean cometidos
365
para proporcionarse los medios de cometer otros, o para facilitar la ejecución

de éstos o asegurar su impunidad; y, 3) cuando los hechos imputados hayan
sido cometidos recíprocamente (art. 67).
El apartado primero del precepto recoge la conexitud subjetiva, es decir, lo
que determina la acumulación es que los imputados hubieran acordado la
comisión de los hechos en forma simultánea y por varias personas reunidas,
incluso, en distintos lugares o tiempos. En cambio los otros dos casos están
en función de los hechos y recogen la conexitud objetiva. En el supuesto de
que haya lugar a la conexión, la competencia del juez o tribunal que tenga
que conocer y resolver cada caso, será: 1) el juez o tribunal que conozca del
delito que merezca pena más grave; 2) en caso de igual gravedad, aquél que
conozca la causa cuya fecha de iniciación sea más antigua; 3) en caso de que los
hechos sean simultáneos, o no conste debidamente cuál se cometió primero,
o en caso de duda, el que haya prevenido; y, 4) en caso de conflicto, será
tribunal competente aquél que determine la corte departamental de justicia.
Modificación de la competencia por la conexión
En los delitos conexos, por lo general, se produce una alteración de las
reglas sobre competencia material o territorial, y se pueden dar los siguientes
supuestos:
1) Cuando se encuentren imputadas en un proceso penal por delitos
conexos personas con fuero constitucional, la competencia para
conocer de todos ellos se atribuye al órgano jurisdiccional a quien
estuviera sometida la persona en razón de su cargo o función. La Ley
N° 44 de 8 de octubre de 2010 regula los juicios de responsabilidades
contra el presidente y vice-presidente del Estado, por delitos cometidos
en el ejercicio de sus funciones y de las principales autoridades del
Tribunal Supremo de Justicia, Tribunal Agroambiental, Consejeros de
la Magistratura, Tribunal Constitucional y del Ministerio Público, por
faltas cometidas en el ejercicio de sus funciones.
2) Cuando se trate de delitos de acción privada o delitos de acción pública,
sancionados con pena no privativa de libertad o con pena privativa
de libertad, cuyo máximo legal sea de cuatro o menos años, el Código
procesal (art. 53) atribuye la competencia a los jueces de sentencia.
En todos estos casos, la especificidad del delito y la cuantía de la pena
determinan la competencia del juez o tribunal.
3) Cuando se trate de infracciones conexas con diversa consideración
penal o procesal (delitos graves o menos graves), será competente para
366
Medios de defensa
conocer de todas ellas el juez o tribunal al que corresponda la decisión

por la infracción que tenga señalada pena mayor. En estos casos, la
competencia mayor arrastra a la menor; por ejemplo, cuando se juzga un
delito de asesinato y robo, prevalecerá la competencia del primero.
4) El Código procesal prohíbe, sin embargo, la acumulación de los delitos
de acción privada al proceso por delitos de acción pública, porque
la acción privada es renunciable, disponible, divisible, y conciliable,
características que no comparte la acción penal pública (art. 68).
En los supuestos de delitos conexos que tengan atribuido el conocimiento
a tribunales del mismo tipo, pero radicados en lugares distintos, se tienen las
siguientes reglas: 1) El juez o tribunal del territorio en que se haya cometido
el delito que merezca pena más grave. En estos casos, la cuantía de la pena,
prevista en el Código penal, tendrá valor a los solos efectos de determinar la
competencia, sin prejuzgar la que en definitiva pueda imponerse o solicitar la
parte acusadora; y, 2) En el supuesto de que el delito sea de igual gravedad,
la competencia corresponde al juez que haya conocido o prevenido primero.
No obstante, en caso de que los hechos sean simultáneos, o no conste
debidamente cuál se cometió primero, o en caso de duda, el juez competente
será el que haya prevenido en el conocimiento del caso.
Efectos
Aunque todas las excepciones son de previo y especial pronunciamiento
y tienen que resolverse antes que la causa de fondo, la incompetencia del
juez se resolverá en primer lugar por la necesidad de definir la situación
jurídica del juez natural. Y cuando la excepción se haya planteado ante el
juez considerado incompetente, debe resolverse antes que cualquier otra
excepción (arts. 308-310 CPP).
Sin embargo, el Código procesal aclara que la competencia territorial
de un juez o tribunal de sentencia no podrá ser objetada ni modificada una
vez señalada la audiencia del juicio. En el supuesto de que la excepción sea
declarada probada, el juez o tribunal tendrá que remitir el cuadernillo procesal
completo (incluyendo, si hubiera, detenido) a su similar, que sea tenido por
competente. En contra de esta resolución, cabe la apelación incidental, sin
recurso ulterior (arts. 44, 403.2 CPP).
Falta de acción
La falta de acción viene a ser una típica excepción que busca obstaculizar
o, en su caso, paralizar el ejercicio de la acción penal. Aunque en la práctica
forense esta excepción se ha reducido a su mínima expresión ya que sólo
367
procede cuando se oponen cuestiones estrictamente procesales, compartimos

la idea de que debería atacar también el fondo del asunto y examinar si
concurren o no los elementos constitutivos del tipo penal (en el extremo
grosero de haberse admitido por ejemplo un hecho atípico, etc.).10
Sin embargo el Código procesal no describe en qué consiste la falta de
acción, simplemente, se limita a establecer sus efectos o consecuencias
jurídicas. Y cuando se declare probada la excepción de falta de acción, se
archivarán las actuaciones hasta que se la promueva legalmente o desaparezca
el impedimento legal. El precepto establece dos posibilidades concretas para
que se configure esta excepción: a) porque no fue legalmente promovida la acción
penal; b) o, promovida, existe un impedimento legal para proseguirla.
Así, por ejemplo, procederá esta excepción cuando no exista denuncia
de la víctima en los delitos de acción pública a instancia de parte, cuando
no exista una querella en delitos de acción privada, cuando previamente
se requiera autorización expresa del Tribunal de Honor para enjuiciar a un
abogado o dirigente sindical, cualquier forma de antejuicio o la conformidad
de un gobierno extranjero o cuando el querellante no sea la víctima, esto es,
carezca de legitimación activa. También constituyen impedimentos para
ejercer la acción penal, las cuestiones formales de la querella y la falta de
personería del querellante, que deben tramitarse bajo el procedimiento de la
objeción de querella.11
El efecto jurídico que produce la excepción de falta de acción que haya
sido declarada probada, según el Código procesal, viene a ser el archivo
de las actuaciones hasta que se la promueva legalmente o desaparezca el
impedimento legal. Aun cuando el legislador haya guardado silencio al
respecto, en caso de que el imputado se encuentre detenido, será puesto de
forma inmediata en libertad, no sólo porque su derecho fundamental de
locomoción es sagrado, sino porque sería un despropósito jurídico pretender
tenerlo privado de su libertad (sin saber hasta cuándo), mientras se corrija
el defecto formal o se cumpla el presupuesto procesal (arts. 308.3-312 CPP).
Prejudicialidad
Esta excepción exige que haya un proceso judicial extrapenal anterior
(que se haya demandado por ejemplo la nulidad de la segunda transferencia
10 AS N° 231 de 4 de julio de 2006..
11 A partir de la presentación de la querella, el fiscal o el imputado podrán objetar su admisibilidad sólo por
cuestiones formales. El artículo 291 del Código procesal, establece que la objeción se formulará ante el juez, en
el plazo de tres días computables a partir de su notificación. El juez convocará a las partes a una audiencia oral
que deberá realizarse dentro de los tres días de presentada la objeción y la resolverá en audiencia. En caso de que
haya la omisión o defectos de los requisitos formales de admisibilidad, el juez ordenará su corrección en el plazo
de tres días, caso contrario se la tendrá por no presentada.
368
Medios de defensa
del inmueble que motiva el estelionato o el cheque en descubierto) que será

determinante para establecer la existencia o inexistencia de los elementos
constitutivos del delito denunciado.
La prejudicialidad se fundamenta en la necesidad de que los elementos
constitutivos del tipo penal, deben valorarse en otro proceso judicial o
administrativo y la acción penal debe suspenderse por estar prácticamente
subordinada a la cuestión prejudicial. En el ejemplo del estelionato la acción
penal deberá esperar que se resuelva la acción civil de nulidad para ver si cabe
o no seguir con la pretensión penal, pues si el juez civil declara probada la
acción civil y nula la segunda transferencia, ésta resolución deberá extinguir
la pretensión penal porque ha desaparecido el presunto delito de estelionato.
El Código procesal (art. 309) establece que esta excepción procederá
únicamente cuando a través de la sustanciación de un procedimiento
extrapenal se pueda determinar la existencia (o inexistencia) de los elementos
constitutivos del tipo penal. Esta excepción tiene por objeto someter el caso
al principio de última ratio del sistema penal, en el que la pertinencia o
impertinencia de la aplicación del derecho penal material, sale a un ámbito
procesal extra penal.
La cuestión prejudicial o ámbito extra penal, sin embargo, necesita tener
un nexo causal con la acción penal que se pretende suspender y tiene que
ser determinante para la existencia o inexistencia del delito. Otro elemento
relevante viene a ser que la prejudicialidad debe ser preexistente al proceso
penal. Tal como recuerda la Corte Departamental de Santa Cruz,12 “si bien la
norma no lo determina exegéticamente, de la interpretación de la misma, se
deduce que debe preexistir a partir del nomen juris del artículo 309 CPP de
prejudicialidad que, etimológicamente, predetermina otro juicio extrapenal.
La evidencia de esta excepción debe ser el otro proceso judicial o
administrativo que contenga lo que dice el Código, una “sustanciación”
ante una autoridad competente, cuyo resultado ejecutoriado será decisivo
en el proceso penal. A título de ejemplo la corte departamental de Santa
Cruz,13 encontró que “la parte imputada ha demostrado la existencia de un
proceso extrapenal iniciado por el querellante, ante el juez civil, demanda
ordinaria de hecho solicitando la nulidad de documento de propiedad, que
coincidentemente es el mismo que motiva la presente acción, así como la
desocupación y entrega de inmueble, acción civil que tiene la misma causa y
el mismo objeto e intervienen los mismos sujetos procesales…”
12 AV. N° 107 de 19 de junio de 2006 (Sala Penal Segunda).

13 AV. N° 120 de 22 de septiembre de 2006 (Sala Penal Primera).
369
Para Cortés Domínguez,14 el legislador ha preferido que las cuestiones

que determinan la existencia o inexistencia del delito sean resueltas
extrapenalmente pensando en lo decisivo de su resolución. En todos aquellos
supuestos en los que la existencia de delito (de cualquier delito) dependa
de la relación jurídica extrapenal, nos encontraremos ante una causa
prejudicial. En todos estos casos el juez penal para juzgar requiere, al menos,
el esclarecimiento de otro hecho distinto y que puede ser de otra materia.
En la misma línea, Gómez Colomer15 consideraba que la cuestión prejudicial
era aquel tema que teniendo conexión con un proceso penal, podría ser objeto
de resolución en otro proceso de distinto orden jurisdiccional; por ejemplo,
civil, administrativo, laboral o constitucional, de manera que la decisión a
tomar en estos órdenes influye en la propia sentencia penal. La cuestión que
pone de manifiesto la prejudicialidad es determinar el valor que en el proceso
penal goza una sentencia civil o de cualquier otro orden jurisdiccional.
El TC,16 consideraba que era necesaria la existencia de un proceso
extrapenal que determine la existencia de una relación jurídica contenida en
un tipo penal, distinta a los elementos normativos y descriptivos del tipo.
Sin embargo, el Tribunal aclaraba que, aceptar una cuestión prejudicial, no
supone resolver el fondo del problema; simplemente significa reconocer
la necesidad de un procedimiento en otra vía civil o administrativa, para
estudiar en ella la validez de un contrato, la realidad de un derecho o el
cumplimiento de ciertos requisitos o trámites esenciales exigidos por la ley,
de los que puede depender la existencia del delito. En este caso, el Tribunal
encontró legal que el juez haya declarado probada la excepción y ordene la
suspensión del proceso penal, hasta que concluya un proceso contencioso
administrativo, con sentencia ejecutoriada, donde el imputado demandaba
la nulidad de una ordenanza municipal y una resolución municipal, en el
entendido de que a través de ese procedimiento extrapenal, se determinaba
la existencia de los elementos constitutivos de los tipos penales por los cuales
se seguía el proceso.
En relación a los efectos, probada la cuestión prejudicial suspenderá
el ejercicio de la acción penal y ordenará la libertad del imputado hasta la
resolución del procedimiento extrapenal, sin perjuicio de que se realicen
los actos de investigación urgentes. En efecto, el Código procesal (art. 309)
prevé que “la sentencia ejecutoriada en la jurisdicción extrapenal producirá
14 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 241.

15 GÓMEZ COLOMER, JL. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 351.
370
Medios de defensa
el efecto de cosa juzgada en el proceso penal, debiendo el juez o tribunal

reasumir el conocimiento de la causa y resolver la extinción de la acción penal
o la continuación del proceso.
Según el TC,17 el hecho de que el imputado pudiera estar privado de
su libertad, resultaría doblemente injusto después de declararse fundada la
cuestión prejudicial, primero, porque el hecho delictuoso es dudoso como tal
y, segundo, porque el imputado tendría que permanecer detenido hasta la
resolución del proceso extrapenal, cuyo trámite en muchos casos puede ser
prolongado en el tiempo.
Litispendencia
La excepción de litispendencia, que ha sido adoptada del derecho civil,
aunque no llega a paralizar propiamente la acción penal, siempre supone un
obstáculo a la misma. El Código procesal se limita a reconocer este medio
de defensa y señala sus efectos: “cuando se declare probada la excepción
de litispendencia se remitirán las actuaciones al juez que haya prevenido el
conocimiento de la causa” (arts. 308.6 y 313). Así, la litispendencia busca la
acumulación de procesos, siempre y cuando exista identidad de objeto, sujeto
y causa.
La acumulación de causas, según el TC,18 supone que ambas acciones sean
tramitadas en forma conjunta, lo que significa que las mismas se constituyen
en una sola causa y por lo mismo ninguna de ellas podrá tener efectos por
separado respecto al imputado. El trámite conjunto busca la economía
procesal, la cual quedaría desvirtuada cuando no obstante haberse ordenado
la acumulación el juez dicta resoluciones o celebra actos por separado para
cada una de ellas, lo cual no guarda coherencia con la acumulación de las
causas. La acumulación de los cuadernos procesales va mucho más allá de
una mera cuestión física: el juez tiene que decidir y resolver todo en una sola causa.
El único efecto de la litispendencia es que “se remitirán las actuaciones al
juez que haya prevenido el conocimiento de la causa” para que resuelva todas
las peticiones y planteamientos de las partes, en forma conjunta y en una
sola causa. Con la remisión del cuaderno procesal o actuaciones, en realidad,
concluye la competencia del juez o tribunal cuestionado, debiendo separarse
totalmente del conocimiento del caso. La acción penal en lo esencial continúa
igual ―incluyendo cuantas medidas cautelares se hayan decidido―, con la
única diferencia que ha pasado a conocimiento y competencia de otro juez o
tribunal.
17 Ídem
18 SC 696/2003-R de 22 de mayo.
371
3.2 Excepciones que extinguen la acción penal

A diferencia de las primeras excepciones que, en unos casos obstaculizan
y en otros se limitan a suspenden la acción penal, ahora se tienen las
excepciones que buscan la extinción de la acción penal y son:
Prescripción del delito
La prescripción extingue la potestad punitiva del Estado provocada por
el transcurso del tiempo fijado expresamente en la ley. Y serán determinantes
para establecer el tiempo de la prescripción, la gravedad de la sanción y la
naturaleza de cada delito en particular. El legislador establece los plazos
como una manifestación concreta del ius puniendi que tiene el Estado. Esta
excepción comporta una garantía para el imputado al definir su situación
jurídica, pues cuando se declara probada lo libera de la persecución penal, y
para el Estado representa una sanción porque no puede continuar ejerciendo
la acción penal que estaba obligado a promover.
Según el TC,19 la prescripción es un instituto jurídico liberador, en virtud
del cual por el transcurso del tiempo se extingue la acción o cesa el derecho del
Estado a imponer una sanción. Tiene como fundamento la seguridad jurídica,
pues está íntimamente vinculada con el derecho que tiene todo imputado
de que se le defina su situación jurídica, en las condiciones exigidas por la
ley. En relación a la inactividad del Estado, representa una renuncia u olvido
social del hecho delictivo.
En la perspectiva de la Sala Constitucional de Costa Rica, la prescripción
constituye una política criminal que adopta el Estado a través del órgano
competente y tiene el propósito de declinar el ejercicio de la potestad
punitiva del Estado, que actúa a modo de sanción procesal por la inactividad
de los sujetos procesales en los procesos iniciados o no.20 Esta jurisprudencia
pone el acento en que esta excepción es decisión exclusiva del Estado, como
parte del ius puniendi y una garantía para el imputado porque le permite
resolver su situación jurídica dentro de un tiempo razonable. Es un figura
liberadora porque extingue la potestad de persecución que ostenta el Estado
y se fundamenta no sólo en el olvido del hecho delictivo, sino además en
la desaparición de los elementos probatorios que supone el transcurso del
tiempo.
El Código procesal prevé, en efecto, que la acción penal, prescribe: 1) En
ocho años, para los delitos que tengan señalada una pena privativa de libertad
20 Resolución N° 4397-99, de 8 de junio.
372
Medios de defensa
de seis o más de seis años; 2) En cinco años, para los que tengan señaladas
penas privativas de libertad menores de seis y mayores de dos años; 3) En
tres años, para los demás delitos sancionados con penas privativas de libertad;
y, 4) En dos años para los delitos sancionados con penas no privativas de
libertad (art. 29). Y cuando se trate de delitos contra la integridad corporal, y
la salud o contra la libertad sexual de niñas, niños y adolescentes, el término
de la prescripción comenzará a correr cuatro años después de que la víctima
haya alcanzado la mayoría de edad.
No obstante existen los delitos imprescriptibles, que figuran en la Convención
sobre la imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los Crímenes de Lesa
Humanidad, aprobada y elevada a Ley de la República mediante la Ley N° 2116
de 11 de septiembre de 2000. Esta Convención entró en vigor en Bolivia el 11 de
noviembre de 1970, y establece que son imprescriptibles, cualquiera que sea la
fecha en que se hayan cometido:
a) Los crímenes de guerra según la definición dada en el Estatuto del Tribunal
Militar Internacional de Nuremberg, de 8 de agosto de 1945, y confirmada
por las resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas 3 (I)
de 13 de febrero de 1946 y 95 (I) de 11 de diciembre de 1946, sobre todo las
“infracciones graves” enumeradas en los Convenios de Ginebra de 12 de
agosto de 1949 para la protección de las víctimas de la guerra;
b) Los crímenes de lesa humanidad cometidos tanto en tiempo de guerra como
en tiempo de paz, según la definición dada en el Estatuto del Tribunal
Militar Internacional de Nuremberg, de 8 de agosto de 1945, y confirmada
por las resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas 3 (I)
de 13 de febrero de 1946 y 95 (I) de 11 de diciembre de 1946, así como la
expulsión por ataque armado u ocupación y los actos inhumanos debidos
a la política de apartheid y el delito de genocidio definido en la Convención
de 1948 para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio aun
si esos actos no constituyen una violación del derecho interno del país
donde fueron cometidos.
c) El genocidio. La Convención para la Prevención y la Sanción del
Delito de Genocidio, de 9 de diciembre de 1948, ratificada por Bolivia
mediante Ley 3061 de 30 de mayo,21 entiende por genocidio cualquiera
de los actos mencionados a continuación, perpetrados con la intención
21 Según la Asamblea General de las Naciones Unidas, la resolución 96 (I) de 11 de diciembre de 1946, ha declarado
que el genocidio es un delito de derecho internacional contrario al espíritu y a los fines de las Naciones Unidas
y que el mundo civilizado condena; además, reconoce que en todos los períodos de la historia el genocidio ha
infligido grandes pérdidas a la humanidad.
373
de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, étnico, racial o

religioso, como tal:
• Matanza de miembros del grupo;
• Lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo;
• Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que
hayan de acarrear su destrucción física, total o parcial;
• Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo;
• Traslado por fuerza de niños del grupo a otro grupo.
Las personas que hayan cometido genocidio, serán castigadas ya se
trate de gobernantes funcionarios o particulares. Las Partes contratantes se
comprometen a adoptar, las medidas legislativas necesarias para asegurar
la aplicación de las disposiciones de esta Convención, y especialmente a
establecer sanciones penales eficaces para castigar a las personas culpables
de genocidio o de cualquier otro de los actos que tipifican este delito. En
cumplimiento de este mandato, la Constitución de Bolivia de 2009, incorporó
en su art. 111 que “los delitos de genocidio, de lesa humanidad, de traición a
la patria, crímenes de guerra son imprescriptibles”.
d) Tratándose de violaciones a los derechos humanos, la Corte IDH ha
establecido en reiterada jurisprudencia no sólo que tampoco prescriben
estas figuras sino además que son inadmisibles las disposiciones de
amnistía, porque pretenden impedir la investigación y sanción de los
responsables de las violaciones graves de los derechos humanos.22
La Corte Internacional considera que las leyes de amnistía adoptadas
por el Perú impidieron, por ejemplo, que los familiares de las víctimas y
las víctimas sobrevivientes en este caso fueran oídas por un juez, conforme
a lo señalado en el artículo 8.1 de la Convención; violaron el derecho a la
protección judicial consagrado en el artículo 25 de la Convención; impidieron
y obstruyeron la investigación, persecución, captura, enjuiciamiento y sanción
de los responsables de los hechos ocurridos en Barrios Altos, incumpliendo el
artículo 1.1 de la Convención.
Con la finalidad de erradicar la impunidad, los Estados Partes tienen el
deber de tomar las providencias de toda índole para que nadie sea sustraído
de la protección judicial y del ejercicio del derecho a un recurso sencillo y
eficaz, en los términos de los artículos 8 y 25 de la Convención. En tal sentido,
22 Caso Barrios Altos Vs. Perú, sentencia de 14 de marzo de 2001 (Fondo), párrs. 41-48.
374
Medios de defensa
las leyes de autoamnistía, incurren en una violación de los artículos 8 y 25 en

concordancia con los artículos 1.1 y 2 de la Convención, por cuanto conducen
a la indefensión de las víctimas y a la perpetuación de la impunidad, por lo que
son manifiestamente incompatibles con la letra y el espíritu de la Convención
Americana. Este tipo de leyes impide la identificación de los individuos
responsables de violaciones a derechos humanos, ya que se obstaculiza la
investigación y el acceso a la justicia e impide a las víctimas y a sus familiares
conocer la verdad y recibir la reparación correspondiente.
Como consecuencia de la manifiesta incompatibilidad entre las leyes de
autoamnistía, la prescripción y la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, estas figuras carecen de efectos jurídicos y no pueden seguir
representando un obstáculo para la investigación de los hechos ni para la
identificación y el castigo de los responsables, ni puedan tener igual o similar
impacto respecto de otros casos de violación de los derechos consagrados en
la Convención Americana.
e) Los delitos que atenten contra el patrimonio del Estado. La Constitución
boliviana (art. 112) y la Ley N° 004/2010 de 31 de marzo (art. 29 bis CPP),
establecen además que “los delitos cometidos por servidores públicos
que atenten contra el patrimonio del Estado y causen grave daño
económico, son imprescriptibles y no admiten régimen de inmunidad.
La Ley Fundamental en vigor (art. 123), igualmente, introduce otro
elemento que contrasta con los principios del Estado Constitucional
de Derecho: la ley sólo dispone para lo venidero y no tendrá efecto
retroactivo, excepto “para investigar, procesar y sancionar los delitos
cometidos por servidores públicos contra los intereses del Estado…”
No obstante el TCP23 aclaró que la norma contenida en el artículo 123
de la Constitución, debe entenderse como una garantía de seguridad
del Estado a favor de los ciudadanos, pues no resultaría lógica la
interpretación del establecimiento de garantías a favor del propio poder
público. En consecuencia, no se pueden sancionar retroactivamente
conductas punibles porque está vedada por los Pactos y Convenios
internacionales de Derechos Humanos, cuya aplicación rige a partir de
la vigencia de la Ley.
En todo caso, con excepción de los delitos que son imprescriptibles, todos
los demás delitos prescriben, cuyo término se interrumpirá o se suspenderá
de manera individualizada para el autor y los partícipes (arts. 30-33 CPP).
23 SCP 602/2013 de 27 de mayo.
375
El TC24 aclaraba que la prescripción comienza a correr desde la medianoche

del día en que se cometió el delito para las infracciones penales instantáneas;
y para los delitos permanentes comienza a correr desde el momento en que
cesa su consumación. En este orden, corresponde precisar que los delitos
por la duración de la ofensa al bien jurídico atacado, se clasifican en tipos
instantáneos y tipos permanentes. En los delitos instantáneos, la ofensa
al bien jurídico cesa inmediatamente después de consumada la conducta
típica (ej. el homicidio); en cambio, en los delitos permanentes, la actividad
consumativa no cesa al perfeccionarse la acción típica sino que perdura en el
tiempo, de modo que todos los momentos de su duración, se imputan como
consumación de la acción delictiva.
En relación a los efectos, haciendo una interpretación sistemática de los
preceptos 31, 90 y 133 del Código procesal, no cabe duda de que la rebeldía
interrumpe la prescripción. También el término simplemente se suspenderá:
1) Cuando se haya resuelto la suspensión de la persecución penal y esté
vigente el período de prueba correspondiente; 2) Mientras esté pendiente la
presentación del fallo que resuelva las cuestiones prejudiciales planteadas; 3)
Durante la tramitación de cualquier forma de antejuicio o de la conformidad
de un gobierno extranjero de la que dependa el inicio del proceso; y, 4) En los
delitos que causen alteración del orden constitucional e impidan el ejercicio
regular de la competencia de las autoridades legalmente constituidas,
mientras dure ese estado.
Y como la prescripción tiene efectos liberatorios, esta excepción se puede
interponer en cualquier etapa del proceso, incluso en ejecución de sentencia.
Extinción de la acción penal por el transcurso máximo del proceso
Con el propósito de resolver la retardación de justicia y la necesidad
de honrar Convenios y Tratados internacionales, el legislador boliviano
estableció que “todo proceso tendrá una duración máxima de tres años
contados desde el primer acto del procedimiento, salvo el caso de rebeldía”
(art. 133 CPP). No obstante, las causas que suspenden la prescripción
conllevan también la suspensión del plazo de duración del procedimiento
y cuando éstas desaparezcan, el plazo comenzará a correr nuevamente
computándose el tiempo transcurrido. Dados los efectos liberatorios de esta
excepción, el legislador se encargó de establecer que “vencido el plazo, el juez
o tribunal del proceso, de oficio o a petición de parte, declarará extinguida la
acción penal”.
376
Medios de defensa
La finalidad del legislador boliviano es que el imputado pueda definir su

situación ante la ley y la sociedad dentro del tiempo más corto posible, poniendo
fin a la situación de incertidumbre que genera todo juicio, y la amenaza siempre
latente a su libertad que todo proceso penal representa. El fundamento de la
extinción de la acción penal por duración máxima del proceso, prevista en
el art. 133 del CPP se encuentra en el derecho del imputado a la conclusión
del proceso penal dentro de un plazo razonable, derecho que implica que el
imputado pueda definir su situación jurídica dentro del tiempo más corto
posible, poniendo fin a la situación de incertidumbre que genera todo juicio.
En la interpretación del TC,25 se vulnera el derecho a la celeridad
procesal y, por tanto, a la conclusión del proceso en un plazo razonable,
cuando los órganos competentes de la justicia penal del Estado omiten
desplegar, injustificadamente, la actividad procesal dentro de los términos
que el ordenamiento jurídico establece. En sentido del orden constitucional,
sin embargo, no habrá lesión a este derecho si la dilación del proceso, en
términos objetivos y verificables es atribuible al imputado. En todo caso un
entendimiento distinto no guardaría compatibilidad ni coherencia con las
exigencias de seguridad jurídica que la Constitución proclama, así como el
deber del Estado de proteger de manera eficaz, toda lesión o puesta en peligro
concreto, de los bienes jurídicos protegidos por el orden penal boliviano.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos interpreta que el
plazo razonable al que hace referencia el art. 8 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, debe medirse de acuerdo a los siguientes
criterios: “la complejidad del litigio, la conducta de los demandantes y de las
autoridades judiciales y la forma cómo se ha tramitado la etapa de instrucción
en el proceso”.26 En la misma línea, el TC27 replica que el concepto de plazo
razonable debe ser apreciado en cada caso concreto, tomando en cuenta, la
complejidad del litigio, la conducta del imputado y de las autoridades judiciales.
Con un sentido altamente previsor, el mismo Tribunal complementó
y precisó que solamente se viola el derecho que tiene el procesado a la
conclusión del juicio dentro de un plazo razonable, cuando la dilación del
proceso es atribuible al órgano judicial o administrativo y no a los imputados.
La constatación de que haya sido el Estado, a través de sus órganos
competentes de la justicia penal, el que provocó la dilación del proceso, viene
a ser determinante para la extinción de la acción penal.
26 Comisión Interamericana de Derechos Humanos, informe 43/96, caso 11.430, 15 de octubre de 1996, punto 54.
27 AC 79/2004-ECA de 29 de septiembre.
377
En cualquier caso hay que establecer las causales exactas de la mora judicial
o del MP, establecer responsabilidades e imponer las sanciones legales.
Tómese en cuenta que la extinción de la acción penal no se produce de manera
mecánica o automática, antes al contrario, tiene que acreditarse que el tiempo
transcurrido no sea atribuible a la conducta dilatoria u obstruccionista de las
partes, especialmente del imputado. En esta línea el legislador ha establecido
que, por ejemplo, “en caso de rechazo de una recusación que hubiere sido
declarada manifiestamente infundada, temeraria o abiertamente dilatoria, se
interrumpirán los plazos de la prescripción de la acción penal, de la duración
de la etapa preparatoria y de duración máxima del proceso, computándose
nuevamente los plazos; además, de imponer multas a los abogados (art.
321.V CPP).
El efecto inmediato de la declaratoria de la extinción de la acción penal
por prescripción o por la duración máxima del proceso, es la pérdida por
parte del Estado de su potestad punitiva. Esta decisión implica que el proceso
ya no puede desarrollarse más, extinguiéndose el ejercicio del ius puniendi del
Estado y el imputado queda liberado de la responsabilidad penal y civil en el
ámbito penal. Contra la resolución que resuelva la excepción de prescripción
o extinción por la duración máxima del proceso, cabe la apelación incidental,
sin recurso ulterior.
Para el Tribunal Supremo de Justicia,28 las partes podrán oponerse a la
acción penal, a través de excepciones de previo y especial pronunciamiento
(art. 27.8.10 y 308 del CPP); es decir, por prescripción o por vencimiento del
plazo máximo de duración del proceso, siendo menester precisar que si bien
ambas se hallan destinadas a una similar finalidad, están sujetas a normas
distintas y criterios diferentes a ser considerados por la autoridad judicial
que conozca y resuelva su planteamiento, a los fines de ser o no declaradas
fundadas.
En realidad ambos supuestos tienen fundamentos diferentes y
particularidades que los distinguen, se considera a la prescripción de la acción
penal por vencimiento del plazo máximo de duración del proceso, como una
especie de prescripción, atendiendo, fundamentalmente, a la característica
común del transcurso del tiempo como medio para la extinción de derechos;
sin embargo el Código procesal, sin desconocer esa similitud, pero resaltando
las diferencias, regula a estos institutos de manera independiente.
El instituto de la prescripción está íntimamente vinculado con los
principios, valores, derechos y garantías constitucionales, fundamentalmente
la garantía del debido proceso, la prohibición de indefensión y el derecho
28 AS N° 554/2016 de 15 de julio.
378
Medios de defensa
a la seguridad jurídica. Y en el extremo de que la acción penal se dirigiera

contra el supuesto culpable, llegando inclusive a imponérsele una pena, se
produciría una grave indefensión, por cuanto los medios de defensa de los que
podría servirse el imputado, o ya no existirían o se encontrarían debilitados,
corriéndose el riesgo de condenar a un inocente por el tiempo transcurrido.
El transcurso del tiempo incrementa el riesgo del error judicial, por
encontrarse debilitadas las pruebas de las partes. El derecho a la defensa se
encuentra conectado con la seguridad jurídica, derecho que se garantiza al
evitar que se celebren procesos que no gozan de las mínimas garantías que
permitan obtener una sentencia justa y que ocasionarían lesión a la garantía
del debido proceso.
En pleno colapso y anarquía judicial, el TCP29 reconocía que existe una
mora estructural, que se pone de manifiesto a partir de situaciones ajenas al
órgano judicial, como por ejemplo la falta de nombramiento de autoridades,
las crisis institucionales, cambio de sistema normativo etc.; no siendo en
consecuencia suficiente establecer llanamente el transcurso de los tres años
a efectos de que opere la extinción de la acción por duración máxima del
proceso, sino que debe demostrarse que no fue el procesado quien generó
aquella retardación sino las autoridades judiciales sin que concurra la mora
judicial u otros impedimentos que paralicen el normal desarrollo del proceso;
es decir, que debe demostrarse que los periodos que generan dilación no son
imputables al recurrente, debiendo también tomarse en cuenta los plazos
relativos a vacaciones y otros inhábiles a efectos de la ponderación de una
demora real e injustificada en el desarrollo del proceso.
En la interpretación de la Corte IDH,30 el plazo razonable o razonabilidad del
plazo exige cuatro presupuestos, que son: a) la complejidad del asunto; b) la
actividad procesal del interesado; c) la conducta de las autoridades, y d) la
afectación generada en la situación jurídica de la persona involucrada en el
proceso. Y define que la complejidad de un asunto, supone: i) la complejidad
de la prueba; ii) la pluralidad de sujetos procesales o la cantidad de víctimas;
iii) el tiempo transcurrido desde la violación; iv) las características del recurso
contenido en la legislación interna; y v) el contexto en el que ocurrieron los
hechos. Todos estos elementos deben ser tomados en cuenta a efectos de
declarar o no la extinción de la acción penal por el transcurso máximo del
proceso.
29 SCP 0255/2014 de 12 de febrero.

30 Caso Barrios Altos Vs. Perú, sentencia de 14 de marzo de 2001 (Fondo) párrs. 42-44.
379
Cosa juzgada
Esta excepción requiere que el hecho juzgado (que es lo que se convierte
en la cosa juzgada) tenga identidad de objeto, sujeto y causa y se fundamenta en
la Constitución, ya que “nadie será procesado ni condenado más de una vez
por el mismo hecho” (art. 117.II). El Código procesal (art. 4) prevé que “nadie
será procesado ni condenado más de una vez por el mismo hecho, aunque
se modifique su calificación o se aleguen nuevas circunstancias”; además, la
sentencia ejecutoriada dictada en el extranjero sobre hechos que puedan ser
conocidos por los tribunales nacionales, producirá efecto de cosa juzgada.
Gimeno Sendra,31 entiende por cosa juzgada el conjunto de efectos que
produce la sentencia firme y resoluciones equivalentes sobre el objeto procesal,
tanto positivos, como lo son su ejecutoriedad y los efectos prejudiciales, como
negativos, consistentes en la imposibilidad de volver a interponer la misma
pretensión entre las mismas partes o sus sucesores.
El legislador distingue entre la cosa juzgada formal y cosa juzgada
material. El artículo 126 CPP reconoce por ejemplo la cosa juzgada formal,
cuando establece que “las resoluciones judiciales quedarán ejecutoriadas,
sin necesidad de declaración alguna, cuando no se hubiesen interpuesto los
recursos en los plazos legales o no admitan recurso ulterior”. También habrá
cosa juzgada formal, cuando: 1) contra la sentencia no cabe la interposición
de recurso ordinario alguno (reposición, incidental, apelación restringida
de sentencia, y casación); 2) interpuestos los referidos recursos, se haya
confirmado total o parcialmente la sentencia o resolución impugnada; y, 3)
existiendo dicha posibilidad de impugnación, la parte perjudicada hubiese
consentido su ejecutoria.
La diferencia entre la cosa juzgada formal y la cosa juzgada material está
en función del tipo de resolución judicial en concreto y sus efectos. La primera
viene a estar constituida por las resoluciones judiciales interlocutorias
que dicta el juez instructor sobre medidas cautelares o las que resuelven
excepciones. En cambio la cosa juzgada material viene constituida por la
sentencia ejecutoriada, que tiene como presupuesto la realización de un
juicio oral y público, donde el juez o tribunal ha resuelto el fondo de la causa
(condena o absuelve). Esta resolución judicial, una vez ejecutoriada, goza
de todos sus efectos materiales tanto positivos como negativos y deviene
inimpugnable y se puede ejecutar de oficio.
Otras diferencias entre ambas figuras vienen a ser los efectos o
consecuencias jurídicas: contra la cosa juzgada material cabe todavía el recurso
380
Medios de defensa
de revisión de sentencia ejecutoriada (arts. 421-427 CPP). El Código procesal

reconoce alguna otra resolución, bien porque lo sean per se, como en el caso del
sobreseimiento, no impugnado o ratificado por el fiscal departamental, bien
porque haya precluido el plazo de interposición del recurso correspondiente.
Tal como sostenía Gimeno Sendra,32 el fundamento esencial de la cosa
juzgada hay que encontrarlo, de un lado, en el derecho a la tutela judicial
efectiva y, de otro, en el non bis in ídem, que, implícito en el principio de
legalidad y consagrado expresamente en el artículo 14.7 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, conlleva la importante consecuencia de que
nunca más podrá volverse a enjuiciar a una persona determinada, que ha
sido ya condenada por el hecho punible, objeto de una resolución firme.
Lo que se consigna expresamente en la parte resolutiva de la sentencia
penal, viene a producir la eficacia de cosa juzgada material, pero sólo en
su sentido negativo, esto es, impide un nuevo juicio y sentencia sobre el
mismo objeto penal enjuiciado con anterioridad. En todo caso, la excepción
comprende los hechos que han sido objeto de la acusación y posterior juicio,
independientemente, de las tipificaciones que se hayan podido hacer de los
mismos en el juicio oral y público. La cosa juzgada material que recae sobre
los hechos afecta sólo y exclusivamente a la persona del imputado, pues
si se hiciera extensiva a terceros, la sentencia penal no ofrecería certeza y
seguridad jurídica para las partes.
Casos de la justicia comunitaria
Los casos que resuelva la justicia comunitaria, igualmente extinguen la
acción penal. El Código procesal establece que “se extinguirá la acción penal
cuando el delito o la falta se cometa dentro de una comunidad indígena y
campesina por uno de sus miembros en contra de otro y sus autoridades
naturales hayan resuelto el conflicto, conforme a su derecho consuetudinario
indígena, siempre que dicha resolución no sea contraria a los derechos
fundamentales y garantías de las personas establecidos por la Constitución
Política del Estado” (art. 28).
El legislador ordinario ha sido consecuente con el mandato constitucional
en el sentido de que “las naciones y pueblos indígena originario campesinos
ejercerán sus funciones jurisdiccionales y de competencia a través de
sus autoridades, y aplicarán sus principios, valores, culturales, normas y
procedimientos propios” (art. 190.I.II). La Ley de deslinde jurisdiccional
reglamenta que el derecho consuetudinario indígena debe aplicarse a los
32 Ibídem, p. 684.
381
delitos relativamente leves y faltas, que no sean contrarios a los derechos

fundamentales de las personas.
Otras extinciones
El Código procesal establece igualmente que se extingue la acción penal
por: 1) muerte del imputado; 2) amnistía; 3) pago de la pena de multa; 4)
aplicación de uno de los criterios de oportunidad; 5) desistimiento en los
delitos de acción privada; 6) reparación integral del daño particular o social
causado en los delitos de contenido patrimonial; 7) conciliación; 9) cuando la
investigación no es reabierta en el término de un año; y, 10) por cumplimiento
de las condiciones de la suspensión condicional del proceso (art. 27).
La muerte del imputado extingue la acción penal ya que su ejercicio es
personalísimo. De la misma forma, la amnistía conlleva la extinción de la
acción penal.33 Lo mismo ocurre cuando se hace el pago del máximo de la pena
de multa o cuando se aplica uno de los criterios de oportunidad, según los
casos y las formas previstos en el Código procesal. Se extingue la acción penal
asimismo con la conciliación, el desistimiento, la renuncia o abandono de la
querella respecto de los delitos de acción privada y la reparación integral del
daño particular o social causado, sólo en los delitos de contenido patrimonial
(hurto, robo, estafa, estelionato, daños, abigeato, extorsión, quiebra, etc.) o
en los delitos culposos que no tengan por resultado la muerte, siempre que
lo admita la víctima. Otra posibilidad que tiene de extinguirse la acción es
cuando decretado el rechazo de la denuncia, querella o seguimiento de oficio,
la investigación no se reabre en el término de un año; o cuando el imputado
dentro de la suspensión condicional del proceso, haya superado el período
de prueba impuesto.
Sin embargo, todos estos medios de defensa no pueden repetirse porque
precluyen, conforme establece el artículo 315 en el sentido de que el rechazo de
las excepciones y de los incidentes impedirá que sean planteados nuevamente
por los mismos motivos, salvo que se interponga con argumentos distintos o
nuevos que no hayan sido conocidos por el juez o tribunal.
3.4 Resoluciones de incidentes y excepciones
Con la aclaración expresa de que si concurren dos (2) o más excepciones
deben plantearse conjuntamente, de manera fundamentada por única vez, el
Código procesal (art. 314) prevé ahora las siguientes particularidades:
33 El DS Nº 27234 de 31 de octubre de 2003, por ejemplo, concedió una curiosa “amnistía temporal”, que favoreció
a los autores de las movilizaciones sociales del denominado “octubre negro”, que derrocaron al ex Presidente
Constitucional de Bolivia, Gonzalo Sánchez de Lozada.
382
Medios de defensa
Las excepciones pueden plantearse desde el inicio de la investigación

penal hasta 10 días siguientes de la notificación judicial con la imputación
formal. Los incidentes deben plantearse en cuanto se haya conocido el acto que
vulneró el derecho o garantía jurisdiccional, según interpretación del TC.34 El
termino de diez días está referido exclusivamente al catálogo de excepciones
descritas en el art. 308 y no así a los incidentes, pues si bien éstos también
se constituyen en mecanismos de defensa, su finalidad y alcance resulta
totalmente diferente dado que las excepciones se oponen al procesamiento
penal; entre tanto los incidentes procuran la corrección de un vicio procesal en
el que haya podido incurrir el órgano judicial o MP. El juez de instrucción en
lo penal en el plazo de veinticuatro (24) horas, señalará audiencia y notificará
a las partes con la prueba idónea y pertinente. La audiencia se llevará a cabo
en el plazo fatal de tres (3) días; la inasistencia de las partes no será causal de
suspensión de audiencia salvo impedimento físico debidamente acreditado
con prueba idónea.
La jueza, el juez o tribunal en audiencia dictará resolución fundamentada
declarando fundada o infundada las excepciones y/o incidentes, según
corresponda. Sin embargo, cuando las excepciones y/o incidentes sean
manifiestamente improcedentes, por carecer de fundamento y prueba, la
jueza, el juez o tribunal, rechazará in límine sin recurso ulterior en el plazo de
veinticuatro (24) horas, sin necesidad de audiencia y sin mayor trámite.
Y cuando las excepciones y/o incidentes sean declarados manifiestamente
dilatorios, maliciosos y/o temerarios, interrumpirán los plazos de la
prescripción de la acción penal, de la duración de la etapa preparatoria y
de duración máxima del proceso, computándose nuevamente los plazos.
Consecuentemente la jueza, el juez o tribunal, previa advertencia en el uso
del poder ordenador y disciplinario, impondrá a la o el abogado una sanción
pecuniaria equivalente a dos (2) salarios mínimos nacionales, monto de dinero
que será depositado en la cuenta del Órgano Judicial. En caso de continuar
con la actitud dilatoria, la autoridad jurisdiccional apartará a la o el abogado
de la actuación del proceso en particular, designando a un defensor público
o de oficio.
Con el mismo carácter excepcional, cuando concurran defectos absolutos
que agravien derechos y garantías constitucionales que provoquen
indefensión, durante la etapa preparatoria las partes podrán plantear
incidentes con fines correctivos procesales, ofreciendo prueba idónea y
pertinente. El rechazo de las excepciones y de los incidentes impedirá que
sean planteados nuevamente por los mismos motivos.
34 SCP 0007/2018-S1 de 27 de febrero.
383
3.4 Apelación incidental

En contra de cualquier auto del juez de instrucción o Tribunal de
sentencia que resuelva un incidente o excepción, cabe la apelación incidental
ante la corte departamental, sin lugar a recurso posterior. El Código procesal
reconoce expresamente que procederá la apelación incidental contra la
resolución que declare la suspensión condicional del proceso, una excepción,
medidas cautelares, objeción de querella, extinción de la acción penal, conceda
o rechace la libertad condicional, niegue o revoque la solicitud de ampliación
de la etapa preparatoria, entre otras (art. 403).
Todas estas cuestiones accesorias, que son de previo y especial
pronunciamiento, tienen que tramitarse y resolverse antes que la cuestión
de fondo, y pueden tener efectos determinantes para el ejercicio de la acción
penal. Y como la corte departamental debe resolver el recurso de apelación
incidental, dentro de los diez días de recibidas las actuaciones, resulta
razonable esperar su pronunciamiento a los efectos de seguir o no, rumbo al
juicio oral y público (art. 406 CPP).
Sin embargo existen otros institutos que tienen su propio régimen de
impugnación; por ejemplo, la resolución que disponga, modifique o rechace
las medidas cautelares, será apelable en el término de setenta y dos horas.
Aquí la corte departamental resolverá, sin más trámite y en audiencia, dentro
de los tres días siguientes de recibidas las actuaciones, sin recurso ulterior.
384
CAPÍTULO 18
JUICIO ORAL Y PÚBLICO (I)
1. Concepto y fundamento. 1.1 Estructura y principios constitucionales.

Principio acusatorio. El derecho de audiencia y a ser oído antes de ser juzgado.
Principio de igualdad de armas. 1.2 Principios instrumentales. Oralidad.
Inmediación. Publicidad. Contradicción. 1.3 Presupuestos procesales.
Auto de apertura del juicio. Rebeldía del imputado. Fundamentación de
la acusación. Incidentes y excepciones. Declaración del imputado o su
abstención. 2. El debate. 2.1 Concepto y objeto de la prueba. 2.2 Los actos de
prueba sólo pueden practicarse en el juicio oral. 2.3 Procedimiento probatorio.
La proposición. La admisión. La producción. 2.4 Sistema de valoración.
1. Concepto y fundamento

A lo largo de la primera etapa, el MP ha preparado el momento cumbre
del proceso penal: el juicio oral y público. Toda esta preparación, que ha
concluido con la acusación del imputado, supone que el fiscal ha investigado
y recogido todos los elementos de convicción necesarios y suficientes
para ingresar a la fase esencial y decisiva donde tendrá que dilucidarse la
situación jurídica del imputado. El Código procesal define que el juicio es la
fase esencial del proceso, que se realiza sobre la base de la acusación en forma
oral, pública, contradictoria y continua para la comprobación del delito y la
responsabilidad del imputado con plenitud de jurisdicción (art. 329 y s.)
El fiscal fundamentará su acusación en el sentido de que el acusado es el
autor del hecho delictivo, y tiene los medios de prueba para conseguir que
en el juicio el juez o tribunal le imponga una sanción y tenga que sufrir las
consecuencias jurídico-penales. La acusación fiscal establece los alcances del
juicio oral y público y el ámbito de acción del juez o tribunal y de las partes.
Y si los imputados son varios el fiscal tendrá que individualizar el grado de
participación de cada uno de ellos y cuáles son los actos de prueba que ofrece
y tendrá que producir en el juicio. La resolución acusatoria delimita el objeto
procesal, por cuanto el tribunal de sentencia no puede ampliar o modificar
los hechos que ha puesto de manifiesto el fiscal y su sentencia tendrá que
versar sobre los extremos de la acusación; es decir, el imputado no podrá ser
condenado por un hecho distinto del atribuido en la acusación.
385
El juicio oral y público, en este sentido, es finalista (no formalista) y

atribuye a cada operador del sistema de administración de justicia, el rol que
ejercerá dentro del proceso. Tiene como una de sus principales características,
la contradicción entre la acusación y la defensa, para que en aplicación de la
ley y con imparcialidad, el juez o tribunal resuelva la contienda jurídica. Tal
como sostenía Cortés Domínguez,1 el juicio oral es la fase procesal donde se
enjuicia la conducta del acusado para condenarlo o absolverlo en la sentencia.
A tiempo de recordar que “sin juez imparcial no hay, propiamente, proceso
jurisdiccional...” y que el principio de legalidad “obliga a que la libertad de
criterio del juzgador obedezca exclusivamente a motivos de aplicación del
derecho y nunca a prejuicios ideológicos o personales...” el TC español,2
sostenía que “esta obligación de no ser juez y parte ni juez de la propia causa
se traduce en dos reglas: el juez no puede asumir procesalmente funciones de
parte, ni puede realizar actos ni mantener con las partes relaciones jurídicas
o conexiones de hecho que puedan poner de manifiesto o exteriorizar una
previa toma de posición anímica a favor o en su contra...”
1.1 Estructura y principios constitucionales
La Ley N° 1970 de 25 de marzo de 1999 (Código procesal y sus reformas),
ha estructurado el proceso penal en cuatro fases bien definidas, que son:
etapa preparatoria del juicio, juicio oral y público, recursos y ejecución penal.
Esta estructura puede cambiar, sin embargo, cuando se trata de enjuiciar
los delitos de acción privada o aquellos delitos de acción pública, cuando
se haya convertido la acción cuya fase cumbre puede iniciarse directamente
ante el juez de sentencia o, en su caso, cambiar el procedimiento en la etapa
preparatoria (arts. 20-26).
A lo largo del proceso se manifiesta plenamente el sistema acusatorio
(aunque todavía perviven algunos resabios del inquisitivo), que impide
juzgar a nadie sin que previamente exista acusación y al órgano jurisdiccional,
juzgar sobre hechos y a personas distintas de las acusadas o condenar por
hechos distintos de los que han sido acusadas.
El juicio oral y público debe desarrollarse respetando escrupulosamente
los principios y mandatos constitucionales, que se encuentran reconocidos
en la Constitución, los Convenios y Tratados Internacionales y el Código
procesal. El orden constitucional viene a ser un conjunto normativo que
establece los pilares fundamentales (y fundamentadores del sistema penal),
sobre cuya base se estructurará y desarrollará el proceso penal.
1 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 250.

2 STC 155/2002 de 22 de julio.
386
Juicio oral y público
Tal como sostiene Durán Ribera,3 al ser la Constitución el instrumento

jurídico fundamental del país (parámetro normativo superior que decide la
validez de las demás normas jurídicas), los preceptos procesales descritos
por ésta constituyen el marco general básico, tanto para los legisladores como
también para los operadores jurídicos. Los legisladores están obligados a
crear las normas de desarrollo en sujeción a las directrices establecidas por la
Constitución, y los segundos, aplicarán las disposiciones abstractas a los casos
concretos que tengan que conocer siempre respetando las normas, principios
y valores que dicho orden superior establece. Una de las características más
relevantes de la moderna doctrina del derecho penal constitucional, consiste
en someter a estudio y debate todos y cada uno de los principios y garantías
constitucionales que orientan el sistema penal, con la finalidad de empezar el
estudio de la legislación penal por donde debe comenzar, esto es, por la base
jurídica fundamental en la que se asienta el sistema: su orden constitucional.
El proceso penal y en especial el juicio oral y público se regula en primer
lugar por la Constitución, los convenios y pactos internacionales y después
por las normas secundarias. La Constitución prevé que “ninguna persona
puede ser condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en un
debido proceso” y “nadie sufrirá sanción penal que no haya sido impuesta
por autoridad judicial competente en sentencia ejecutoriada” (art. 117.I). Y el
Código procesal comienza proclamando que “nadie será condenado a sanción
alguna si no es por sentencia ejecutoriada, dictada luego de haber sido oído
previamente en juicio oral y público, celebrado conforme a la Constitución,
las Convenciones y tratados internacionales vigentes y este Código” (art. 1).
Con la finalidad de que el proceso culmine sin tropiezos, las partes tienen
que conocer el carácter normativo incuestionable que tienen los principios y
valores fundamentales; además, el juicio oral y público se convierte en una
oportunidad para que la defensa ―utilizando los mismos principios, mandatos
y valores constitucionales― ponga a prueba la consistencia de la acusación
del fiscal. Y la Constitución es “la norma suprema del ordenamiento jurídico
boliviano y goza de primacía frente a cualquier otra disposición normativa”
(art. 410.II).
Todos estos mandatos fundamentales han sido proclamados en todas las
declaraciones de derecho, comenzando por la de Virginia, de 12 de junio de
1776, así como la del Hombre y del Ciudadano, de 26 de agosto de 1789, y se
fundamentan en la necesidad de proteger la dignidad de las personas. Con el
tiempo todas esas Declaraciones y Tratados cuando son homologados pasan a
3 DURÁN RIBERA, W., Principios, Derechos…Ob. Cit., p. 124.
387
formar parte del bloque de constitucionalidad y son tutelables.4 Por su parte,

el TC5 ha venido reiterando que los principios constitucionales constituyen
verdaderos mandatos jurídicos, están en la cúspide del ordenamiento jurídico
y son tutelables como cualquier otro derecho fundamental.
Los principios rectores específicos del juicio oral y público, los podemos
sistematizar de la siguiente forma:
Principio acusatorio
Este principio proclama, en lo esencial, que sin acusación no puede
abrirse el juicio oral y público; además, “los fiscales no podrán realizar actos
jurisdiccionales, ni los jueces actos de investigación que comprometan su
imparcialidad” (arts. 279 y 341-342 CPP).
En general la acusación, que siempre será escrita, debe contener: 1) Los
datos que sirvan para identificar a la o el imputado y la víctima, su domicilio
procesal y real, adjuntando croquis de este último; 2) La relación precisa
y circunstanciada del hecho; 3) La fundamentación de la acusación, con
la expresión de los elementos de prueba que la motivan; 4) Los preceptos
jurídicos aplicables; y, 5) El ofrecimiento de la prueba con señalamiento
general de su pertinencia y utilidad (art. 341 CPP).
La resolución del fiscal debe efectuar una relación precisa de las
circunstancias en las que se ha producido el hecho atribuido al imputado, esto
es, relatar con objetividad la comisión del hecho, que no puede modificarse, a
diferencia de la calificación o tipo penal que sí puede cambiarse a lo largo del
proceso.6 Y cuando los imputados sean varios, el fiscal debe individualizar el
grado de participación de cada uno de ellos, así como los actos de prueba que
producirá en el juicio oral y público.
El TC7 ha dejado claramente establecido que el principio acusatorio marca
la diferencia que existe entre la función que tiene el juez de juzgar y ejecutar
lo juzgado, y la de los fiscales de investigar para acusar. En consecuencia, el
juez no puede efectuar ninguna investigaciones ni disponer alguna medida
cautelar de carácter personal de oficio; además, un juicio sólo puede realizarse
4 El TC (SC 1662/2003-R) había establecido que los tratados, las declaraciones y convenciones internacionales en
materia de derechos humanos, forman parte del orden jurídico del sistema constitucional boliviano como parte
del bloque de constitucional, de manera que dichos instrumentos internacionales tienen carácter normativo y son
de aplicación directa, por lo mismo los derechos en ellos consagrados son invocables por las personas y tutelables
a través de la acción de libertad y de amparo constitucional.
5 SC 773/2005-R.
6 El TC (SC 218/2006-R de 7 de marzo), ha establecido que la calificación legal puede cambiarse en la acusación y
en la sentencia, pero no los hechos tenidos como delictivos, que son definitivos y constituyen el objeto del juicio
oral y público.
388
sobre la base de una acusación efectuada por el fiscal o el querellante, caso

contrario el juez atentaría contra el principio ne procedart judex ex oficio y nemo
iudex sine actore.
El principio acusatorio en efecto impide juzgar al imputado sin que
previamente exista acusación, y al órgano jurisdiccional juzgar hechos y a
personas distintas de las acusadas o condenar por hechos distintos de los
que han sido acusadas. A todo esto Cortés Domínguez,8 consideraba que “la
coexistencia de estos dos derechos, el de penar y el de acusar, y la distinta
titularidad de ellos, ha determinado, una vez superada la filosofía que
imponía el proceso inquisitivo, una estructura del proceso penal que es típica
y exclusiva de este orden jurisdiccional, y que depende directamente de la
vigencia en el mismo del principio acusatorio”.
La Organización de las Naciones Unidas9 han recomendado, en este sentido,
que “las funciones investigadora y de persecución estarán estrictamente
separadas de la función juzgadora...” y lo hacen convencidas de que quien
investiga no puede ser imparcial porque la investigación, quiérase o no, se
relaciona con la idea de acusación. Tal como sostiene la doctrina española,10
“no puede haber proceso si no hay acusación y ésta ha de ser formulada por
persona distinta de quien ha de juzgar” y que tampoco existe un verdadero
proceso “si se confunden los papeles de juez y de acusador, y lo es tanto que
esta elemental consideración es la que ha llevado a que el Estado se desdoble
en el proceso penal, de modo que, por un lado, actúa como acusador, (MP) y,
por otro, como decisor (juez o tribunal)...”
Ciertamente que el juicio oral y público se podrá abrir sobre la base de
la acusación del fiscal o la del querellante, indistintamente; sin embargo,
cuando la acusación fiscal y la acusación particular sean contradictorias e
irreconciliables, el tribunal precisará los hechos sobre los cuales se abre el
juicio. La normativa advierte que en ningún caso el juez o tribunal podrá
incluir hechos no contemplados en alguna de las acusaciones, producir
prueba de oficio ni podrá abrir el juicio si no existe, al menos, una acusación.
No obstante la acusación fiscal podrá retirarse en cualquier momento del
juicio, hasta antes de la deliberación del tribunal. Esta es una potestad que
se sustenta en el sistema acusatorio donde el fiscal es soberano en el ejercicio
de la acción penal, y la puede ejercer en determinadas circunstancias; por
ejemplo, cuando el acusador estime que no tiene ofrecidos los medios de
8 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 250.
9 Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia Penal, más conocidas como “Reglas de
Mallorca”.
10 MONTERO AROCA, J. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit., 2001, p. 22.
389
prueba suficientes como para que el juez o tribunal dicte una sentencia
condenatoria.
En el ordenamiento jurídico español, según su TS,11 el principio acusatorio
significa que los órganos jurisdiccionales: a) no pueden penar un delito más
grave que el que se ha sido objeto de acusación; b) tampoco pueden castigar
infracciones que no hayan sido objeto de acusación; c) ni penar un delito
distinto al que ha sido objeto de acusación, aunque la pena de una y otra
infracción sean iguales, o incluso la correspondiente al delito innovado sea
inferior a la del delito objeto de acusación, a menos que reine entre ellos una
patente y acusada homogeneidad; d) tampoco puede apreciar circunstancias
agravantes o sub-tipos agravados que no han sido invocados por la acusación.
El derecho de audiencia y a ser oído antes de ser juzgado
La Constitución proclama que “ninguna persona puede ser condenada
sin haber sido oída y juzgada previamente en un debido proceso” y “nadie
sufrirá sanción penal que no haya sido impuesta por autoridad judicial
competente en sentencia ejecutoriada” (art. 117.I). El Código procesal
prevé que “nadie será condenado a sanción alguna si no es por sentencia
ejecutoriada, dictada luego de haber sido oído previamente en juicio oral y
público, celebrado conforme a la Constitución, las Convenciones y Tratados
Internacionales vigentes y este Código” (art. 1).
El juicio oral y público a los efectos de su validez y reconocimiento
constitucional, debe celebrarse conforme a los derechos, garantías y principios
consagrados en la Constitución y los Convenios y Tratados Internacionales.
No obstante el derecho a ser oído o escuchado no hay que tomarlo en sentido
literal, como simplemente a estar presente, sino que va mucho más allá, e
implica fundamentalmente que la persona no sea meramente un objeto del
proceso penal, sino que tenga ocasión de poder defenderse y hacerse escuchar
a lo largo del juicio oral y público.
Este principio busca que el imputado tenga la oportunidad (el tribunal
debe velar porque se den las condiciones necesarias) de expresar su posición
frente al tribunal acerca de las acusaciones en su contra y realizar de la
manera más amplia posible su derecho a la defensa. Consiste en la facultad
irrestricta que tiene todo imputado de ser oído, impugnando las pruebas de
contrario, proponiendo y aportando las que estime convenientes, con el fin
de desvirtuar o enervar la acusación o atenuar la responsabilidad que se le
atribuye.
11 STS de 7 de marzo y 1 de abril de 1991; 25 de enero de 1993 y 12 de abril de 1995, entre otras.
390
El derecho a ser oído se constituye en el plexo sobre el que se articulan

las garantías judiciales mínimas relativas al debido proceso (art. 8.2 del Pacto
de San José), donde todos sus institutos de alguna manera se conectan y
convergen con el derecho a la defensa. En palabras de Haas,12 se trata de
un derecho procesal originario del ser humano que debe garantizar que el
individuo no sea meramente un objeto de la resolución judicial, sino que
tenga ocasión de ser oído antes de un fallo que afecta a sus derechos.
La consigna es que a nadie se le condene sin que haya tenido las
posibilidades reales y efectivas de proponer y practicar pruebas de descargo
que vea convenientes dentro de los límites que le permita su derecho a la
defensa. En sentido negativo, según De la Oliva,13 lo que prohíbe el principio
de audiencia es que cualquiera de las partes dentro de un proceso que sea
perjudicada por una resolución (y, principalmente, por la sentencia sobre el
fondo) respecto de la cual (por tanto, respecto de sus fundamentos fácticos
y jurídicos) ha carecido por completo de posibilidades de defensa o no ha
tenido las oportunidades de defenderse con la misma intensidad y magnitud
del contenido y de los efectos perjudiciales de dicha resolución.
En la eventualidad de que concurra una infracción o limitaciones al
derecho fundamental de audiencia, dependiendo de la relevancia de la lesión,
el Código procesal prevé los recursos ordinarios, incluso, se pueden articular
los extraordinarios que establece la Constitución. De ahí porqué el juicio oral
y público en rebeldía del imputado por delitos de corrupción, contrasta con
estos principios que habían proscrito toda posibilidad de realizar juicios en
ausencia del sujeto pasivo del proceso (arts. 87-91 CPP).
Principio de igualdad de armas
El principio de igualdad de armas en el juicio oral y público significa
que en la contienda jurídico-penal, ambas partes (MP e imputado) tengan
las mismas posibilidades de hacer prevalecer sus pretensiones procesales. La
convergencia de ambos derechos configura lo que se conoce como proceso
contradictorio, que ha sido impuesto y tiene como progenitor al sistema
acusatorio, que prevalece en la cultura jurídica de nuestro entorno.
En opinión De la Oliva,14 este principio buscaba que las distintas partes del
proceso dispongan de iguales medios para defender sus respectivas posiciones;
12 HAAS, E. Las garantías constitucionales en el procedimiento penal alemán, Uruguay, Impreso en Mastergraf, 2006,
p. 1018, en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, 12°, tomo II, publicación de la Fundación
Konrad Adenauer.
13 DE LA OLIVA, A. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 51.
14 DE LA OLIVA, A. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 54.
391
esto es, dispongan de iguales derechos procesales, de oportunidades y

posibilidades similares para sostener y fundamentar lo que cada cual estime
conveniente. Y habrá que aclarar que no postula que las partes procesales
sean iguales, porque no lo son ni podrán serlo (el Estado representado por el
fiscal, siempre tendrá mejores condiciones y posibilidades de acusar que el
imputado de defenderse).
El Código procesal ofrece a la parte acusadora (fiscal y querellante)
un conjunto de posibilidades para que pueda ejercer el derecho a la tutela
judicial efectiva. El artículo 70 CPP establece que con el propósito de dirigir
la investigación y promover la acción penal, el fiscal “realizará todos los
actos necesarios para preparar la acusación y participar en el proceso,
conforme a las disposiciones previstas en este Código y en su Ley orgánica”.
Y el imputado también podrá ejercer todos los derechos y garantías que la
Constitución, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y el
Código le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalización.
Dado el diseño constitucional que tiene el juicio oral y público, aquí las
partes pueden ejercer en mejores condiciones la igualdad de armas. En la
etapa preparatoria, en cambio, la desigualdad procesal se pone de manifiesto,
ya que la investigación puede comenzar sin que haya imputado identificado
(no se sabe quién ha cometido el delito y para eso se investiga) o, en otros
casos, el fiscal puede comenzar a trabajar en la investigación preliminar,
prácticamente, a espaldas del imputado, quién se enterará posteriormente
cuando el fiscal cuente con elementos incriminatorios concretos. En estos
supuestos, prácticamente, es imposible pensar en la igualdad de las dos
partes; en otros casos, la original ventaja del imputado contra la víctima
(la estudia, planifica, acecha, ataca sobre seguro, etc.) de pronto se invierte
en favor del fiscal cuando logra su detención y continúa el proceso en esas
condiciones.15
15 En la Exposición de motivos de la Ley de Enjuiciamiento Criminal española de 1882, se pone de manifiesto que
es difícil establecer la igualdad absoluta de condiciones jurídicas entre el individuo y el Estado en el comienzo
mismo del procedimiento, por la desigualdad real que en momento tan crítico existe entre uno y otro; desigualdad
calculadamente introducida por el criminal y de la que éste sólo es responsable. Desde que surge en su mente la
idea del delito o por lo menos desde que, pervertida su conciencia, forma el propósito deliberado de cometerlo,
estudia cauteloso un conjunto de precauciones para sustraerse a la acción de la justicia y coloca al poder público
en una posición análoga a la de la víctima, la cual sufre el golpe por sorpresa, indefensa y desprevenida. Para
restablecer, pues, la igualdad en las condiciones de la lucha, ya que se pretende que el procedimiento criminal
no debe ser más que un duelo noblemente sostenido por ambos combatientes, menester es que el Estado tenga
alguna ventaja en los primeros momentos, siquiera para recoger los vestigios del crimen y los indicios de la
culpabilidad de su autor.
392
1.2 Principios instrumentales

Al margen de los aludidos principios rectores del juicio oral y público
que se han expuesto, íntimamente relacionados o vinculados, se tienen los
llamados principios instrumentales, que son:
Oralidad
La oralidad, como principio instrumental del proceso penal, ha
revolucionado al juicio oral y público porque puede permitir concluirlo en
tiempo récord, y busca una progresiva socialización del derecho en general
y del proceso en particular. Montero Aroca,16 consideraba que este principio
significa, en primer lugar, que en los actos procesales predomina lo hablado
sobre lo escrito, como medio de expresión y comunicación entre los diferentes
sujetos que intervienen en el proceso.
Este principio tiene además como consecuencia lógica la concentración
de los actos procesales y la simplificación del proceso. Así, la concentración
supone una sola audiencia para todos los actos procesales y medios de
prueba, incluso, la resolución o sentencia. En el plano normativo, el diseño
del juicio oral y público busca consolidar el sistema acusatorio, así como la
protección de los derechos y garantías fundamentales.
A diferencia de la etapa preparatoria que se caracteriza por ser mayormente
escrita (y, por tanto, pesada, burocrática y dura promedio un año), la fase
esencial del proceso debe ser fundamentalmente oral. El Código procesal es
contundente: “el juicio será oral...”, incluso, “las resoluciones del tribunal
durante la audiencia se dictarán verbalmente...” (art. 333). El reconocimiento
y ejercicio de la oralidad, como medio originario y natural que tiene la
persona, posee indudables ventajas. En realidad permite la concentración
de la actividad probatoria, y garantiza la inmediación de las partes para la
valoración de la prueba. La preclusión es una consecuencia natural de la
actividad de las partes en virtud de la concentración que exige la oralidad. El
juicio avanza por la actividad compartida de las partes.
Sin embargo como una verdadera excepción a este principio, el Código
procesal permite que se incorporen por su lectura: 1) las pruebas que se
hayan recibido conforme a las reglas del anticipo de prueba, sin perjuicio
de que las partes o el tribunal exijan la comparecencia personal del testigo o
perito; 2) Las declaraciones o dictámenes producidos por comisión o informe,
cuando el acto se haya producido por escrito, conforme a lo previsto por ley,
16 MONTERO AROCA, J. Los principios políticos de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, Valencia, editorial Tiran
Lo Blanch, p. 175.
393
sin perjuicio de que las partes o el tribunal exijan la comparecencia del testigo
o perito; y, 3) La denuncia, la prueba documental, los informes y las actas de
reconocimiento, registro o inspección practicadas conforme a lo previsto en
este Código (art. 333).
El TC,17 incluso, ha proyectado este principio de la oralidad a todo el
proceso penal y “que toda determinación sobre medidas cautelares debe
adoptarse en audiencia, en la que ocurren las partes procesales y sus abogados,
a fin de que éstos puedan asumir defensa en igualdad de condiciones”.
Inmediación
La inmediación del tribunal con las partes y la actividad probatoria, es
una consecuencia lógica de la oralidad del juicio oral y público. Este principio
exige que el juez tenga contacto directo con los medios de prueba y forme su
convicción sobre lo visto y oído en la audiencia, y necesariamente ha de ser el
mismo juez que reciba la prueba el que dicte la sentencia. Por tanto, oralidad
e inmediación, no son principios distintos, sino que se presentan formando
parte de un conjunto inescindible.
El Código procesal establece que “el juicio se realizará con la presencia
ininterrumpida de la autoridad jurisdiccional y de todas las partes”; además,
reglamenta las excepciones o casos de ausencia de alguna de las partes
(art. 330). El Tribunal Supremo de Justicia,18 consideraba que en el sistema
acusatorio establecido en el Código de procesamiento penal, el juicio oral
y público es la verdadera garantía para que se respete el debido proceso y
se otorgue el acceso a la justicia de la manera más amplia; es en esta fase
del proceso penal en que durante el contradictorio las partes debaten los
elementos probatorios que fueran reunidos en la etapa preparatoria, para
que frente a un juez o Tribunal se lleve a cabo la audiencia bajo los principios
rectores de inmediación, contradicción, oralidad, publicidad y continuidad.
Para Montero Aroca,19 “la inmediación hace referencia a que el juez forma
la convicción directamente sobre lo visto y oído (no sobre las actas en que se
documenta la realización de los actos de prueba), y de ahí la necesidad de que
dicte sentencia precisamente quién ha presidido la práctica de la prueba”. De
ahí por qué la verdadera inmediación sólo es posible en un procedimiento
oral.
Este principio, en lo formal, significa que el tribunal y las partes, toman
conocimiento directo de la actividad probatoria; y, objetivamente, el juez o
17 SC 547/2002.R de 13 de mayo.
18 AS N° 225/2014-RRC de 09 de junio.
19 MONTERO AROCA, J. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit., p. 389.
394
tribunal estará en mejores condiciones de formar su convicción y resolver

la acción penal. Tal como graficaba el Tribunal Supremo,20 la inmediación
significa la relación interpersonal directa, frente a frente, cara a cara entre el
acusado y el juzgador, entre el acusado y el acusador, entre el acusado y los
defensores y entre éstos y el juzgador y el acusado, respectivamente.
La oralidad y la inmediación del tribunal con las partes y la actividad
probatoria, deviene en concentración y continuidad del debate. Este principio
exige que el juicio se realice en presencia de las partes, sin interrupciones, y
toda la prueba debe ser reunida y evacuada directa, sucesiva y conjuntamente.
Y como el juicio no tiene plazo probatorio, se debe realizar en una audiencia,
compuesta de sesiones continuas, hasta agotar la prueba y de inmediato se
concluye el debate y el tribunal se retira a deliberar para dictar sentencia. El
art. 334 CPP prevé que iniciado el juicio se realizará sin interrupción todos los
días y horas hábiles hasta que se dicte sentencia. No obstante, excepcionalmente,
el juicio puede suspenderse (arts. 335 a 337 CPP), cuando no comparezcan
los testigos, peritos o intérpretes cuya intervención sea indispensable; o
cuando sobreviniera la necesidad de producir prueba extraordinaria; exista
algún impedimento físico, debidamente comprobado de las partes. En estos
casos, la suspensión de la audiencia será por un plazo no mayor a cinco días
calendario, debiendo el tribunal tomar las medidas que estime necesarias para
garantizar el desarrollo, continuidad y conclusión del juicio oral y público en
un tiempo razonable.
Publicidad
La Constitución proclama, como principios rectores del juicio oral y
público, “la independencia, imparcialidad, seguridad jurídica, publicidad,
probidad…” (art. 178.I). La publicidad, reconocida en la mayoría de los
Convenios y Pactos internacionales, es una conquista del pensamiento
liberal y se opone a lo que se conoce como justicia de gabinete. Por cierto,
sin oralidad no hay publicidad o, lo que es lo mismo, sólo un proceso oral
y concentrado permite la publicidad y con ella la fiscalización popular del
funcionamiento de la justicia.
Para Gimeno Sendra,21 este principio constituye una garantía “contra
el arbitrio judicial y eventuales manipulaciones gubernamentales en la
constitución y funcionamiento de los tribunales, así como un medio para el
fortalecimiento de la confianza del pueblo en sus tribunales y un instrumento
de control popular sobre la justicia”. Y define al proceso público como
20 AS N° 237, de 1 de agosto de 2005.

21 GIMENO SENDRA y otros Derecho Procesal…Op. Cit. p. 99.
395
“aquel procedimiento en el que la ejecución o práctica de la prueba se realiza

mediante la posibilidad de asistencia física, no sólo de las partes, sino de la
sociedad en general”.
Esta garantía permite transparentar el ejercicio de la potestad jurisdiccional
y se ha convertido en un derecho fundamental. Aquí no basta con la tutela
que prestan los tribunales, sino que es necesario que el pueblo tenga acceso y
conozca a ciencia cierta cómo funcionan las instituciones democráticas y, en
especial, el sistema judicial-penal por el tipo de bienes que están en juego: la
libertad y el patrimonio de las personas.
La publicidad tiene una doble finalidad: por un lado, proteger a las partes
de una justicia penal sustraída al control público y, por otro, mantener la
confianza de la comunidad en los jueces y tribunales, constituyendo en ambos
sentidos tal principio una de las bases del debido proceso y uno de los pilares
del Estado Constitucional de Derecho, que proclama la Constitución. Esta
particularidad convierte al juicio oral en un mecanismo cívico pedagógico, donde
se renuevan y actualizan los valores sociales y los derechos fundamentales.
El Código procesal proclama que los actos del proceso serán públicos (art.
116). Y cuando las informaciones periodísticas sean sobre un proceso penal, se
deben abstener de presentar al imputado como culpable, en tanto no recaiga
sobre él una sentencia condenatoria ejecutoriada. El precepto introduce,
excepcionalmente, la reserva que puede ser total o parcial, cuando: 1) afecte
al pudor o a la vida privada de alguna de las partes o de otra persona citada;
2) corra riesgo la integridad física de los jueces, de algunas de las partes, o
de alguna persona citada; 3) peligre un secreto oficial, particular, comercial
o industrial previsto legalmente; y, 4) el imputado o la víctima sea menor de
dieciocho años.
A diferencia de otros países como España, que ha eliminado parcialmente
la publicidad (hay sumarios secretos o semipúblicos: sólo tienen acceso las
partes), debido por ejemplo al terrorismo, el legislador boliviano sólo ha
tomado en cuenta el pudor, la seguridad nacional, la protección a la vida
privada de las partes y el propio interés de la justicia. Y como la publicidad
constituye un derecho fundamental, en la reserva debe regir el principio
de proporcionalidad, por lo que cualquier restricción exige una resolución
motivada y la invocación de un bien o interés constitucionalmente relevante
que legitime su restricción.
Continuidad
La continuidad es una condición sine que non del juicio oral y público, y
debe ser una consecuencia lógica de la oralidad. Este principio exige que una
396
vez se haya iniciado el juicio, éste se realizará ininterrumpidamente todos

los días hasta su conclusión con la emisión de la sentencia. La audiencia se
realizará sin interrupción, debiendo habilitarse horas y días inhábiles. La
continuidad del juicio oral y público significa, fundamentalmente, que entre
la recepción de la prueba y el pronunciamiento de la sentencia tiene que
haber una aproximación temporal inmediata. En ningún caso la jueza, el
juez o tribunal podrá declarar cuarto intermedio, salvo los recesos diarios
que sean imprescindibles para alimentarse y descansar y que no podrán ser
superiores a dieciséis (16) horas.
Y cuando la jueza o el juez acredite impedimento físico definitivo, hará
conocer de manera inmediata a la oficina gestora de procesos, para que en el
día, previo sorteo a través del sistema informático, designe a la nueva autoridad
jurisdiccional que asumirá el conocimiento de la causa. El Código procesal
prevé que la audiencia del juicio puede suspenderse únicamente cuando:
1) No comparezcan testigos o peritos cuya intervención sea indispensable
y no pueda ser diferida, causal que podrá ser alegada por una sola vez; 2)
La persona imputada tenga un impedimento físico grave debidamente
acreditado que le impida continuar su actuación en el juicio; 3) Sobreviniera
la necesidad de producir prueba extraordinaria; o, 4) El fiscal o el querellante
por el descubrimiento de hechos nuevos requieran ampliar la acusación, o el
imputado o su defensor lo solicite después de ampliada, siempre que, por las
características del caso, no se pueda continuar inmediatamente. En ningún
caso la suspensión podrá ser mayor a un plazo de cinco días hábiles. Y si la
causal de suspensión subsistiera el día de reanudación de la audiencia: a)
Podrá ordenarse la separación del juicio con relación al imputado impedido
y continuarse el trámite con los otros coimputados; y, b) El juicio proseguirá
hasta su conclusión con la prueba aportada (arts. 334-336 CPP).
Contradicción
El juicio oral y público es por naturaleza contradictorio porque se
alegarán unos hechos que se componen en apariencia de dos historias, y
tiene dos versiones abismalmente diferentes: el acusado alegará que es
inocente y buscará una sentencia absolutoria, mientras que la acusación
fiscal o particular buscará por todos los medios posibles probar que el mismo
acusado ha cometido el hecho delictivo que se le atribuye y debe sufrir las
consecuencias jurídico-penales que establece el sistema penal. Y si el acusado
reconoce el hecho delictivo debe someterse al procedimiento abreviado y
acordar su sanción y evitar así precisamente el juicio oral y público donde
debe haber dos partes enfrentadas por un mismo hecho.
397
En palabras de Armenta Deu,22 el principio acusatorio exige que haya

una contienda procesal entre dos partes contrapuestas, y que la resolución la
tome un órgano que se coloca por encima de ambas; es decir, que las partes
tienen que estar separadas de la función de juzgar. La diferencia entre las
tres funciones procesales: la acusación que es propuesta y sostenida por
personas distintas del juez; la defensa con derechos y facultades iguales a las
del acusador; y la decisión por un órgano judicial independiente e imparcial,
conlleva la necesidad de que alguien (el MP) sostenga la acción para que se
pueda configurar un verdadero proceso contradictorio.
Este principio se pone de relieve en el debate (cara a cara) donde las
partes recurren a las técnicas de litigación y a la contradicción para deputar
la prueba testifical y pericial; es decir, el juez o tribunal debe garantizar a las
partes el interrogatorio y el contra interrogatorio para establecer la verdad de
los hechos y, en su caso, probar la culpabilidad o inocencia del acusado. A
mayor debate y posibilidades de ejercer el derecho a contradecir y examinar
la prueba, habrá mayor depuración probatoria y certeza de la contienda.
El Código procesal establece que la audiencia se realizará bajo los
principios de oralidad, inmediación, continuidad y contradicción (art. 113).
A efectos de la realización del juicio oral y público, se exige el cumplimiento
previo de unos auténticos presupuestos procesales, que son:
Auto de apertura del juicio
La radicatoria de la acusación en el Tribunal o juez de sentencia y el
respectivo auto de apertura del juicio, constituyen el primer presupuesto
procesal imprescindible para poder iniciar el juicio oral y público. El Código
procesal prevé que radicada la causa en el día, la autoridad judicial notificará
al MP para la presentación física de las pruebas ofrecidas, dentro de las
veinticuatro (24) horas siguientes, bajo responsabilidad (art. 340).
En la misma forma se notificará a la víctima o querellante para que presente
la acusación particular o se adhiera a la acusación fiscal, y ofrezca las pruebas
de cargo dentro del término de diez (10) días. Lo propio se hará notificando
al imputado con la acusación fiscal y del querellante y las pruebas de cargo
ofrecidas, para que dentro de los diez (10) días siguientes a su notificación,
ofrezca y presente físicamente sus pruebas de descargo.
No obstante vencido el plazo otorgado a la o el imputado, con o sin su
pronunciamiento, la o el juez o tribunal de sentencia dictará auto de apertura
22 ARMENTA DEU, T. Principio Acusatorio y Derecho Penal, Barcelona, editorial Bosch, 1995, p. 90.
398
del juicio. A tiempo de señalar día y hora para la celebración del juicio el juez o
Tribunal de sentencia, en el auto de apertura deberá hacer una breve relación
de las partes, los hechos acusados, los imputados y que el juicio oral y público
se someterá a las “reglas del debido proceso” donde el acusador fiscal debe
probar su acusación más allá de la duda razonable.
Rebeldía del imputado
Y como la presencia del imputado constituye otro presupuesto procesal
imprescindible, si ha sido buscado o citado con la acusación y no comparece
a la celebración del juicio oral y público, el juez o tribunal debe declararlo
rebelde y suspender la realización del juicio, salvo que se trate de los delitos
de corrupción.
El Código procesal establece que el imputado será declarado rebelde,
cuando: 1) no comparezca sin causa justificada a una citación, de conformidad
a lo previsto en este Código; 2) se haya evadido del establecimiento o lugar
donde se encontraba detenido; 3) incumpla un mandamiento de aprehensión
emitido por autoridad competente; y, 4) se ausente sin licencia del juez o
tribunal del lugar asignado para residir. No obstante, el legislador ha
previsto que el imputado o cualquiera a su nombre, podrá justificar ante el
juez o tribunal el impedimento para asistir al juicio oral; caso en el que se le
concederá un plazo prudencial para que comparezca (arts. 88-90 CPP).
La rebeldía sólo será declarada cuando se constate la incomparecencia,
evasión, incumplimiento o ausencia y se hará mediante resolución fundada,
expidiendo mandamiento de aprehensión o ratificando el expedido. Como
efecto inmediato de la declaratoria de rebeldía, el juez o tribunal dispondrá
en contra del imputado: 1) el arraigo y la publicación de sus datos y señas
personales en los medios de comunicación, para su búsqueda y aprehensión;
2) las medidas cautelares que considere convenientes sobre los bienes del
imputado, para asegurar la eventual responsabilidad civil, emergente del
hecho imputado; 3) la ejecución de la fianza que haya sido prestada; 4) la
conservación de las actuaciones y de los instrumentos o piezas de convicción;
y, 5) la designación de un defensor para que represente al rebelde y asista con
todos los poderes, facultades y recursos reconocidos a todo imputado.
La declaratoria de rebeldía no suspenderá la etapa preparatoria del juicio,
pero sí el juicio oral y público, ya que no se puede juzgar a nadie sin que ejerza
su derecho a ser oído y escuchado ante el juez o tribunal, y se interrumpe la
prescripción. En cualquier caso cuando el rebelde comparezca o sea puesto a
disposición de la autoridad que lo requiera, el proceso continuará su trámite,
dejándose sin efecto las órdenes emitidas y sus inscripciones, previo pago
399
de las costas, salvo que justifique el impedimento para que la rebeldía sea
revocada y no hubiera lugar a la ejecución de la fianza.
Sin embargo en contra de lo que proclama la moderna doctrina procesal, la
Ley Nº 004/2010 de 31 de marzo (art. 344 Bis CPP) permite el juicio en rebeldía
del imputado cuando se trata de delitos de corrupción. Esta disposición
no sólo supone un retroceso histórico (era propio del modelo inquisitivo),
sino que echa por la borda las garantías del debido proceso reconocidas en
la Constitución. La Ley anticorrupción puede convertir en efecto en papel
mojado los principales derechos y garantías que fundamentan el Estado
Fundamentación de la acusación
La fundamentación oral de la acusación fiscal constituye, igualmente,
un presupuesto procesal imprescindible para que haya juicio oral y público.
En la práctica esta fundamentación se limita a una breve exposición de los
hechos y la autoría del imputado, así como la promesa de establecer en el
debate, con los medios de prueba ofrecidos, la culpabilidad del acusado.
El fiscal tiene que señalar los elementos de convicción que tiene respecto
a la comisión del delito, la calificación legal de los hechos referidos que, en su
criterio, constituyen el delito que motiva la acusación, así como los elementos
de convicción que le inducen a afirmar que el acusado sea el autor del delito,
identificando su grado de participación en el hecho. Las condiciones referidas
tienen su razón de ser, en tanto en cuanto delimitan el objeto procesal, esto
es, el tribunal de sentencia no puede ampliar o modificar los hechos que
ha puesto de manifiesto el fiscal y su sentencia tiene que versar sobre los
extremos de la acusación.
La víctima o querellante tendrá autonomía para precisar los hechos de la
acusación particular, su calificación jurídica y para ofrecer prueba, aunque
podrá adherirse a la que presente la o el fiscal, sin que ello se considere
abandono de la querella. En este momento se puede ampliar excepcionalmente
la acusación y con ello delimitar concreta y definitivamente el objeto del
juicio oral y público. El Código procesal establece que el fiscal o el querellante
podrán ampliar la acusación por hechos o circunstancias nuevas que no
hayan sido mencionadas en la acusación y que modifiquen la adecuación
típica o la pena (art. 348). Y aclara que en caso de admitirse la ampliación,
el juez o tribunal recibirá nueva declaración al imputado y se pondrá en
conocimiento de las partes el derecho que tienen a pedir la suspensión del
juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar su intervención, conforme a lo
dispuesto en el artículo 335.3 del Código procesal.
400
La normativa efectivamente permite ampliar la acusación por algún otro

tipo penal, derivado del mismo hecho principal, que se hubiera omitido en
el requerimiento conclusivo del fiscal o acusación particular. Al abordar el
objeto del proceso hemos puesto de manifiesto la teoría de la unidad del
hecho, que incluye todas las acciones u omisiones que tengan relación con la
preparación, planificación y su ejecución.
A diferencia de la adecuación típica que se puede modificar (por ej.:
asesinato por homicidio o a la inversa), lo que no se puede cambiar son los
hechos punibles que se deben mantener incólumes a lo largo del proceso. Así,
por ejemplo, el TC23 interpretó que el juez al haber cambiado la calificación
legal de los hechos, sin haber modificado o variado los hechos fácticos
punibles acusados, no ha lesionado el derecho a la defensa del recurrente,
por lo mismo no ha generado una situación de indefensión, toda vez que
los hechos juzgados siguieron siendo los mismos. En este plano corresponde
a la jurisprudencia establecer los límites y alcances de la ampliación de la
acusación que siempre tendría un carácter excepcional.
Incidentes y excepciones
Con la aclaración de que los incidentes y las excepciones no son
propiamente presupuestos procesales imprescindibles que tuvieran que
interponerse y resolverse antes de la cuestión de fondo (puede realizarse
el juicio sin haberse planteado ninguna excepción o incidente), pero como
son de previo y especial pronunciamiento, en caso de interponerse deben
resolverse inmediatamente o en sentencia. También se pueden interponer las
salidas alternativas al juicio hasta antes de la sentencia.
En el entendido de que los incidentes y las excepciones ya se han
interpuesto y agotado en la etapa preparatoria, el Código procesal (art. 345)
prevé que todas las cuestiones incidentales sobrevinientes, serán tratadas en
un solo acto, a menos que el tribunal resuelva hacerlo en sentencia. En la
discusión de las cuestiones incidentales, se concederá la palabra a las partes
una sola vez, por el tiempo que establezca la o el juez o la o el presidente del
tribunal, sin replica ni duplica y resolverá a menos que lo deje para sentencia.
Sin embargo, cuando las excepciones y/o incidentes sean manifiestamente
improcedentes, por carecer de fundamento y prueba, la o el juez o Tribunal,
deberá rechazarlas in limine sin recurso ulterior.
En la etapa preparatoria hemos abordado estos medios de defensa,
su naturaleza jurídica, efectos y el tratamiento procesal en cada caso. No
401
obstante, el Código procesal (art. 308) reconoce las siguientes excepciones: 1)

prejudicialidad; 2) incompetencia; 3) falta de acción, porque no fue legalmente
promovida o porque existe un impedimento legal para proseguirla; 4)
extinción de la acción penal, según lo establecido en los arts. 27 y 28 del
Código; 5) cosa juzgada; y, 6) litispendencia.
A diferencia de los incidentes que son numerus apertus, porque pueden
surgir en cualquier momento a lo largo del proceso, incluso, en ejecución
de sentencia, las excepciones son numerus clausus; es decir, están reguladas
expresamente y ninguna otra excepción puede existir al margen de las
que describe el precepto. Aun cuando el rechazo de las excepciones y de
los incidentes impedirá que sean planteados nuevamente por los mismos
motivos; sin embargo, el TC24 ha establecido que es posible interponer
una nueva excepción y que la misma sea considerada en el fondo, cuando
tanto los argumentos para su presentación como los fundamentos para su
resolución son distintos a los que fueron esgrimidos en la primera solicitud y
en la resolución que la rechazó.
La declaración del imputado y su abstención
La presencia del imputado ―cabe reiterar― resulta imprescindible
para que pueda ejercer su sagrado derecho a la defensa en el juicio oral,
constituyéndose así en otro presupuesto procesal. De ahí por qué cuando el
imputado ha sido declarado rebelde, la Constitución (art. 117.I) y el Código
procesal (art. 90), coinciden en la suspensión del juicio oral y público, ya que
“ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída…”, salvo en
los delitos de corrupción que, como hemos visto, vulneran las garantías del
debido proceso.
Tal como aclaraba el TC,25 el derecho a la defensa tiene su realización
material en el establecimiento y práctica de las condiciones objetivas y
verificables de que el proceso no se desarrollará sin la participación del
procesado, ni que se le prive de acudir, obtener y producir los medios de
prueba que sean necesarios, conforme a los procedimientos previstos por ley
para hacer valer sus derechos y pretensiones.
El derecho a la defensa comprende la potestad inviolable del individuo
a ser escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes
en su descargo, haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea.
Asimismo, implica la observancia del conjunto de requisitos de cada
24 SC N° 508/2002-R, de 30 de abril.
402
instancia procesal en las mismas condiciones con quien lo procesa a fin de

que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo
de acto emanado del Estado que puede afectar sus derechos y alcanza a los
siguientes ámbitos: i) el derecho a ser escuchado en el proceso, ii) el derecho a
presentar pruebas; iii) el derecho a hacer uso de los recursos; y, iv) el derecho
a la observancia de los requisitos de cada instancia procesal.
Este derecho lo ejerce el imputado, por intermedio de su abogado,
interrogando y contrainterrogando en el debate, al objetar las preguntas
(impertinentes, capciosas o subjetivas) y especialmente al ofrecer y producir
prueba de descargo. Aunque es cierto que por la presunción de inocencia no
está obligado a articular ninguna estrategia defensiva, no es menos cierto
que el sentido de este derecho fundamental no es propiamente ejercer, sino
tener la posibilidad real de desvirtuar la acusación o atenuar su virtual
responsabilidad penal.
La defensa según Gimeno Sendra, era el derecho fundamental que asiste
a todo imputado y a su abogado defensor a comparecer inmediatamente y
a lo largo de todo el proceso penal a fin de poder contestar con eficacia la
imputación o acusación contra aquél existente, articulando con plena libertad
e igualdad de armas los actos de prueba, de postulación e impugnación,
necesarios para hacer valer dentro del proceso penal el derecho a la libertad
que asiste a todo ciudadano que, por no haber sido condenado, se presume
inocente.
En realidad ningún derecho es más natural y sagrado que el de la defensa,
y se encuentra reconocido en los Códigos procesales, las constituciones,
declaraciones y convenios sobre derechos y libertades. En esta permanente
evolución, ahora se habla del derecho a la defensa en sus dos formas: material
y técnica. La primera, llamada también autodefensa, es aquella que realiza
directamente el imputado cuando está sometido a la acción penal, y consiste
en sus propias declaraciones, e intervenciones personales (inspección,
reconstrucción, careo, etc.) que pueda hacer a lo largo del proceso penal.
La defensa técnica, en cambio, la realiza el abogado defensor y consiste
en el ejercicio técnico-jurídico de todos los derechos que le reconoce el
ordenamiento jurídico.
El Código procesal reglamenta la defensa material y técnica, así como
las condiciones en las que debe declarar el imputado y en las que puede
presentar pruebas de manera amplia y controvertir, en su caso, las que se
presenten en su contra (arts. 8 y 9). No obstante, el progreso del derecho
a la defensa ha sido considerable en los últimos tiempos, reconociéndose,
403
incluso, como parte del mismo, el derecho al silencio. Para Asencio Mellado,
era lícito que “el imputado declare y lo haga en la extensión que desee, o
que guarde silencio al amparo del derecho constitucional que se le reconoce
a no prestar declaración alguna si así lo considera más beneficioso para su
situación personal”.
in embargo la declaración del imputado, no debe ser propiamente un
interrogatorio (menos incriminatorio, como era antes), sino un medio de
defensa que permite a la parte pasiva tomar posición frente a la acusación.
La Constitución (art. 121.I) prevé que “ninguna persona podrá ser obligada
a declarar contra sí misma, ni contra sus parientes consanguíneos hasta el
cuarto grado, o sus afines hasta el segundo grado”. Y solo en el supuesto de
que haya resuelto declarar, el presidente del tribunal le explicará el hecho
o hechos de los que se le acusa con palabras claras y sencillas y luego será
interrogado por el fiscal, el abogado del querellante, el defensor y, al final, los
miembros del tribunal.
Por cierto, una vez termine la declaración del imputado o haya hecho uso
de su derecho fundamental al silencio, el presidente del tribunal dispondrá
que el defensor exponga los fundamentos de la defensa técnica. En la práctica
esta exposición oral se limita a proclamar la inocencia del imputado y la
promesa de que en el debate cuando se produzca la prueba de descargo y
haya concluido el desfile probatorio, se desvirtuará la acusación o que si hay
un hecho penal no lo ha cometido el imputado, etc.
2. El debate
Mientras el momento cumbre del proceso penal es el juicio oral y público,
el momento cumbre del juicio, a su vez, viene a ser el debate o desarrollo
donde se tiene que producir la prueba de cargo y de descargo ofrecida por el
fiscal en la acusación y por el imputado como parte de la preparación de esta
fase. Y como en el desarrollo del juicio oral y público tiene que definirse la
situación jurídica del imputado (condenándolo o absolviéndolo), el legislador
exige el cumplimiento escrupuloso de unos presupuestos procesales, así
como el respeto de los derechos, garantías y principios consagrados en la
Constitución boliviana, los Convenios y Tratados Internacionales.
El TC26 ha venido reiterando que, desde una interpretación sistemática
del orden constitucional, la Ley Fundamental tiende a garantizar que en su
tramitación los procesos judiciales o administrativos se desarrollen revestidos
de las garantías del debido proceso.
26 SC 1168/2005.R de 26 de septiembre.
404
Y como parte del poder ordenador y disciplinario que ostenta el juez o

presidente del tribunal, debe adoptar las medidas que sean necesarias para
mantener el orden y adecuado desarrollo de la audiencia imponiendo en su
caso, medidas disciplinarias a las partes, abogados, defensores, funcionarios,
testigos, peritos y personas ajenas al proceso. El tribunal puede delimitar
con precisión el objeto y la finalidad de la audiencia, la intervención de los
abogados, pedir en caso necesario el auxilio de la fuerza pública para el
cumplimiento de sus decisiones y suspender el debate cuando no sea posible
restablecer el orden alterado o se produzca un incidente que impida su
continuación (art. 339 CPP).
Tal como sostiene el TC, el juzgador se encuentra facultado a adoptar las
providencias necesarias para mantener el orden en las audiencias de juicio y
el respeto debido a su autoridad y de los demás sujetos procesales, cuidando
que las actuaciones del debate se desarrollen con absoluta normalidad.27
2.1 Concepto y objeto de la prueba
La prueba ha sido definida como la actividad procesal de las partes,
que busca el convencimiento psicológico del juez o tribunal acerca de los
hechos tenidos como delictivos en el proceso penal. Esta actividad alcanza
su finalidad cuando produce en el ánimo del juzgador la certeza sobre la
existencia o inexistencia de los hechos afirmados por las partes.
Sin embargo, Miranda Estrampes28 aclaraba que el objeto de la prueba no
lo constituyen los hechos de la realidad sino las afirmaciones que las partes
realizan en torno a dichos hechos; la prueba trata de verificar la exactitud
de las afirmaciones formuladas por las partes. Así, se habla de prueba a
propósito de alguna cosa que ha sido afirmada y cuya exactitud se trata de
comprobar; la función de la prueba en general no es de averiguación sino de
verificación o comprobación de una afirmación.
Lo que acabamos de afirmar es clave para distinguir entre los actos de
investigación que se realizan en la etapa preparatoria y los actos de prueba
que se producen en el juicio oral y público. Los actos de investigación los
realizan el fiscal y la policía, y tienden al esclarecimiento y averiguación
27 El TC (SC 360/2006 de 21 de marzo), convalidó el arresto de una fiscal por haber faltado al respeto al tribunal y
razonó que el juez o tribunal, en ejercicio del poder ordenador y disciplinario que la ley le concede, puede adoptar
las medidas disciplinarias que considere necesarias, las que pueden ser graduales de acuerdo a la naturaleza y
gravedad de las faltas en que incurrieren los sujetos procesales o quienes accesoriamente intervienen en el juicio,
lo que implica que no resulta ilegal ni arbitrario que el juzgador adopte como medida disciplinaria el arresto, por
cuanto se encuentra facultado para emitir esta clase de mandamientos, en función de lo dispuesto por el art. 129.5
CPP.
28 MIRANDA ESTRAMPES, M. La mínima actividad probatoria…Ob. Cit. p. 33.
405
de los hechos tenidos como delictivos y a determinar su autoría, mientras

que los actos de prueba sólo se realizan en el juicio oral y público, y buscan
el convencimiento psicológico del tribunal juzgador sobre la existencia o
inexistencia de afirmaciones de hechos que han sido aportados al proceso.
Los actos de prueba requieren el cumplimiento de dos requisitos
fundamentales: uno objetivo, consistente en la contradicción, y otro subjetivo,
que se los practique ante un juez o tribunal. Otro elemento que distingue a
la prueba es que en ella los procedimientos, y medios a través de los cuales
se desarrolla la actividad probatoria, vienen determinados y regulados por
la Ley.
En palabras de Gimeno Sendra,29 por actos de prueba cabe entender la
actividad de las partes procesales, dirigidas a obtener la convicción del juez
o tribunal decisor, o sobre los hechos por ellas afirmados, y producida bajo
la vigencia de los principios de contradicción, igualdad, y de las garantías
constitucionales tendentes a asegurar su espontaneidad e introducida en el
juicio oral a través de medios lícitos de prueba.
La finalidad de los actos de prueba consiste en formar la íntima convicción
del juez o tribunal acerca de la existencia o no del hecho punible y de la
participación del autor, con todas sus circunstancias, tal y como aconteció en
la realidad histórica anterior al proceso. Mientras los actos de investigación
tienen por misión inmediata esclarecer los hechos y contribuir a formar el
juicio de probabilidad suficiente para disponer la acusación, los actos de
prueba presuponen la entrada de los hechos y tienden a formar la convicción
del tribunal sobre la preexistencia de los hechos y la responsabilidad del
imputado.
Tal como recordaba Miranda Estrampes,30 la prueba es algo distinto
de la averiguación o investigación; para probar es necesario previamente
investigar, averiguar, indagar. Así, la averiguación es siempre anterior en el
tiempo a la prueba; se investigan y averiguan unos hechos para poder realizar
afirmaciones en torno a los mismos y una vez hechas tales afirmaciones es
cuando tiene lugar la prueba de las mismas, es decir, la verificación de su
exactitud.
El Código procesal no consigna concepto de prueba alguno ni tiene por
qué hacerlo. No obstante reconoce el principio de la libertad probatoria,
que le permite al juez o tribunal, admitir como medios de prueba todos
29 GIMENO SENDRA. V., y otros Lecciones…Ob. Cit. p. 369.

30 MIRANDA ESTRAMPES, M. La mínima actividad…Ob. Cit., p. 18
406
los elementos de convicción que conduzcan al conocimiento de la verdad

histórica del hecho, de la responsabilidad y de la personalidad del imputado,
siempre que sean lícitos, útiles y pertinentes (art. 171 CPP).
A diferencia de la vieja normativa procesal,31 donde tenían primacía los
indicios y presunciones, el Código procesal (art. 342), en principio, excluye
la llamada prueba indirecta. Sin embargo, el TC español32 consideraba que
el derecho constitucional a la presunción de inocencia no se opone a que
la convicción judicial en un proceso penal se pueda formar sobre la base
de una prueba indiciaria, siempre y cuando concurran necesariamente las
siguientes circunstancias: 1) Que los indicios han de ser múltiples. 2) Que los
hechos que sirven de indicio al hecho penal estén probados. 3) Que guarden
estrecha relación o concordancia con el hecho penal. 4) Que entre los indicios
y la consecuencia, la convicción judicial sobre la culpabilidad, exista una
correlación que descarte toda irracionalidad en la conclusión a la que el
juzgador ha llegado, es decir, que no sea arbitrario o absurdo, sino que sea
coherente y se ajuste a las normas del criterio humano; esto es, no quebrante
las reglas de la lógica o de la general experiencia.
2.2 Los actos de prueba sólo pueden practicarse en el juicio oral y
público
Los actos de prueba sólo pueden practicarse en el juicio oral y público,
y para que puedan ser valorados por el juez o tribunal, no sólo han debido
llegar al juicio por los medios legales, sino que deben haberse producido
públicamente; es decir, con el conocimiento de todas las personas que
intervienen en el proceso. Es que garantizar la publicidad tiene como principal
objeto el satisfacer otro principio universal, sin cuyo cumplimiento la prueba
carecería de todo valor: la contradicción.
El sistema acusatorio tiene como premisa que la prueba para que tenga
validez debe ser ofrecida y producida, imprescindiblemente, en el juicio oral,
y recibida directamente por los jueces que tienen que pronunciar sentencia
con todas las garantías y solemnidades que establecen las leyes. El respeto a
las garantías constitucionales y legales busca evitar cualquier manipulación,
31 El art. 144 del viejo procedimiento penal establecía que la prueba de indicios y presunciones tendrá primacía
sobre cualquier otra, siempre que se den las siguientes condiciones: 1) Que el cuerpo del delito conste por medios
de prueba directos o inmediatos. 2) Que los indicios y presunciones sean múltiples, reuniendo el carácter de
anteriores, concomitantes o posteriores al delito. 3) Que se relacionen con el hecho principal, que debe servir de
punto de partida para la conclusión que se busca. 4) Que sean unívocos, es decir, que todos reunidos no puedan
conducir a conclusiones diversas. 5) Que sean directos, de manera que conduzcan lógica y naturalmente al hecho
de que se trata. 6) Que sean concordantes, de modo que tengan íntima conexión entre sí. 7) Que se funden en
hechos reales y probados.
32 Sentencia de 23 de septiembre de 1988.
407
distorsión o apreciación equivocada; y cualquier prueba que no sea propuesta

y producida en el debate oral, público, continuado y contradictorio, carece de
validez y eficacia jurídica.
El TC33 aclaraba que en la etapa preparatoria se investiga y se recogen todos
los elementos de prueba para fundar la acusación del fiscal, del querellante y
la defensa del imputado, y no ante la autoridad que está a cargo del juicio oral
y público, cuyo objeto es la comprobación del delito y la responsabilidad del
imputado, en la que ya no se investiga ni se recogen elementos probatorios.
Que en el juicio oral ya no se investiga sino que se comprueba lo que se ha
investigado, descarta la posibilidad de que los actos de investigación puedan
llegar a constituir per se actos de pruebas. El Código procesal (art. 280) aclara
que “las actuaciones registradas en el cuaderno no tendrán valor probatorio
por sí mismas para fundar la condena del acusado.”
2.3 Procedimiento probatorio
El procedimiento probatorio en el juicio oral y público, que es exclusivo
de las partes, consta de tres fases: proposición, admisión y ejecución o
producción de la prueba:
La proposición
La proposición de prueba de las partes se realiza en el siguiente orden:
a) en primer lugar, le corresponde al fiscal ofrecer la prueba de cargo en la
acusación; b) en segundo lugar, le corresponde al querellante, que lo debe
hacer en su acusación particular; y, c) el imputado es el último en proponer
su prueba de descargo y lo debe hacer dentro de los diez días, computables
a partir de la respectiva notificación con el auto de apertura del juicio oral y
público (art. 340 CPP).
La prueba que se recibirá en el juicio oral y público tiene que ser la que
se ha propuesto en los términos señalados, ya que, como establece el Código
procesal (art. 342), en ningún caso el juez o tribunal, podrá “producir prueba
de oficio…” No obstante, la potestad de producir prueba extraordinaria, esto
es, al margen de la ofrecida, sólo puede tener cabida, excepcionalmente, cuya
delimitación y alcances le corresponde establecer a la jurisprudencia.
En la interpretación del TC,34 la proposición u ofrecimiento de la
prueba, así como su respectiva producción dentro del proceso penal, son
medios esenciales de defensa para el procesado, puesto que con ello podrá
desvirtuar la acusación que pesa en su contra, de manera que tiene derecho
33 SC N° 789/2002-R, de 2 de julio.
34 SC 119/2003-R de 28 de enero.
408
a presentar prueba amplia y pertinente, lo que significa que el único límite

a la presentación y producción de la prueba de descargo será la idoneidad
y la pertinencia de la misma, condiciones éstas que deberán ser sopesadas
debidamente por el juez o tribunal para admitir la prueba de descargo. La
omisión o rechazo inmotivado de una prueba objetivamente conducente al
descubrimiento de la verdad histórica del delito, constituye una violación al
debido proceso, en su elemento del derecho a la defensa y la presentación de
la prueba amplia y pertinente.
La admisión
El juez o tribunal admitirá como medios de prueba todos los elementos
de convicción que conduzcan al conocimiento de la verdad histórica del
hecho, siempre que sean lícitos, útiles y pertinentes (art. 171 CPP). Este
precepto le permite al juez o tribunal, además, limitar los medios de prueba
ofrecidos, cuando resulten manifiestamente excesivos o impertinentes. En
la eventualidad de que se haya propuesto y admitido un acto de prueba,
contrario a lo que proclama la Ley, al inicio del juicio oral y público, la parte
afectada puede oponer un incidente de exclusión probatoria que debe ser
resuelto en el acto o en sentencia. En el caso extremo de que no se excluyera la
prueba ilegal y, al contrario, sea tomada en cuenta y valorada como uno de los
fundamentos de la sentencia por el tribunal, se configuraría como un defecto
de la misma y articularía el recurso de apelación restringida de sentencia.
La introducción de un acto de prueba ilegal configuraría lo que el legislador
ha dado en llamar actividad procesal defectuosa que, según el TC,35 puede
corregírsela por la vía incidental ante el juez cautelar en la etapa preparatoria
o ante el juez o tribunal de sentencia en el juicio oral y público y, en su caso,
a través del recurso de apelación restringida; recursos que deberán ser
interpuestos con carácter previo, puesto que sólo ante el agotamiento de los
mismos la jurisdicción constitucional, a través del amparo, quedará abierta
para el análisis y consideración de los actos u omisiones que impliquen lesión
de los derechos y garantías constitucionales.
La producción
La producción de la prueba constituye la parte esencial del debate, que
debe realizarse además bajo la inmediación del juez o tribunal con las pruebas
y las partes. En el auto de apertura del juicio, el juez o tribunal, señalará día
y hora para su celebración, que se realizará dentro de los veinte a cuarenta y
cinco días siguientes, en donde tendrá que producirse la prueba ofrecida por
las partes y aceptada por el juez o tribunal.
35 SC 522/2005-R de 12 de mayo.
409
La prueba se producirá en el mismo orden en que fue ofrecida: primero

la que haya ofrecido el fiscal, luego la del querellante y, al final, la que haya
ofrecido el imputado. Tratándose de los testigos el presidente del tribunal
sólo les preguntará sobre su identidad personal, estado civil, grado de
instrucción, profesión, etc. y si tiene algún impedimento para declarar, y
luego viene el interrogatorio directo, comenzando por quien lo propuso y al
final podrán ser interrogados sobre los hechos en juzgamiento por el mismo
presidente y demás miembros del tribunal. Los testigos explicarán la razón
y el origen del contenido de sus declaraciones y, en su caso, señalarán con la
mayor precisión posible a las personas que le hubieran informado.
El presidente del tribunal moderará el interrogatorio, así como toda la
recepción probatoria, procurando que se conduzca sin presiones indebidas
y sin ofender la dignidad del declarante. No obstante, las partes podrán
plantear la revocatoria de las decisiones del tribunal y objetar las preguntas
capciosas, sugestivas o impertinentes (arts. 343, 344, 350, 352, 355 CPP).
Las pruebas documentales serán leídas y exhibidas en la audiencia, con
indicación de su origen, así como los objetos y otros elementos de convicción
secuestrados; las grabaciones y elementos audiovisuales serán reproducidos.
También se podrán efectuar careos, reconstrucciones, inspecciones y el
reconocimiento del imputado, así como cualquier otro medio lícito, útil y
pertinente que se haya ofrecido formalmente; incluso, podrán utilizarse otros
medios que ofrezca la tecnología no previstos en el Código (art. 171 CPP).
Sin embargo, el principio de que la verdadera actividad probatoria sólo se
puede realizar en el juicio oral y público bajo el principio de la inmediación
del tribunal con las partes, encuentra una excepción, cuando se trata del
anticipo de prueba, que se recibe en la etapa preparatoria y se introduce al
juicio oral y público, previo cumplimiento de los presupuestos legales, para
que sea tomado en cuenta y valorada como si se hubiera producido en el
debate (arts. 307, 326.6 y 328.3).
El TC ha tenido ocasión de sostener que por regla general las pruebas se
practican o producen en el juicio oral, porque el procedimiento probatorio
tiene lugar principalmente en el debate, que se desarrolla ante el juez o
Tribunal que ha de pronunciar sentencia, con plena observancia de los
principios de publicidad, oralidad, inmediación y contradicción, como se
colige de la previsión contenida en el artículo 329 CPP.36
El juez o tribunal debe tener presente que la Constitución (art. 116.I)
garantiza la presunción de inocencia, y que “ninguna persona podrá ser
36 El TC (SC 240/2003-R de 27 de febrero) rechazó una actividad probatoria realizada mediante comisión instruida.
410
obligada a declarar contra sí misma, ni contra sus parientes consanguíneos

hasta el cuarto grado o sus afines hasta el segundo grado”, lo cual significa
que la “confesión” (otrora reina de la prueba de cargo) ha dejado de tener,
per se, valor probatorio. De la misma forma, “nadie será torturado, ni sufrirá
tratos crueles, inhumanos degradantes o humillantes”, cuyos mandatos
deben prevalecer frente a cualquier investigación y/o utilización de algún
medio probatorio. Así, cualquier infracción de estos mandatos en el debate
constituiría prueba ilícita y, por tanto, “carecerán de toda eficacia probatoria
los actos que vulneren derechos y garantías consagrados en la Constitución
Política del Estado, en las Convenciones y Tratados Internacionales vigentes,
este Código y otras leyes de la República, así como la prueba obtenida en
virtud de información originada en un procedimiento o medio ilícito” (art.
172 CPP).
2.4 Sistema de valoración
El juez o tribunal asignará el valor correspondiente a cada uno de los
elementos de prueba, con aplicación estricta de las reglas de la sana crítica,
justificando y fundamentando adecuadamente las razones por las cuales les
otorga determinado valor, en base a la apreciación conjunta y armónica de
toda la prueba esencial producida (art. 173 CPP). La valoración y compulsa
de la prueba corresponde, exclusivamente, a los jueces y tribunales que
conocen la causa, e implica confrontar todas las pruebas producidas con su
saber técnico específico y su experiencia en el marco de la independencia y
autonomía que le reconocen la Constitución y el Código procesal.
Al abordar la prueba ilícita hemos sostenido que la actividad probatoria
no sólo tiene que realizarse en el juicio oral y público, sino fundamentalmente
debe practicarse respetando los derechos, garantías y principios consagrados
en la Constitución, los Convenios y Tratados Internacionales. A los efectos
de una correcta valoración de la prueba, el juez o tribunal tiene que
advertir el cumplimiento previo de ciertas formalidades: a) que se haya
ofrecido en término legal (340 CPP); b) la prueba documental debe ser
debidamente incorporada en el juicio oral a través de la lectura y exhibición
de los documentos (arts. 333.2 y 355 CPP); y, c) la prueba testifical debe ser
producida en el juicio oral, en aplicación del principio de inmediación según
el cual el juzgador debe tener una impresión directa con los sujetos cuyas
declaraciones vayan a servir para fundar su resolución.
Y como un efecto directo del principio de la inocencia del acusado, según
Gimeno Sendra,37 se producirá un desplazamiento de la carga de la prueba
411
sobre las partes acusadoras, que han de acreditar en el juicio oral sus hechos
constitutivos, sin que se le pueda obligar nunca a la defensa a una probatio
diabólica de los hechos negativos; por consiguiente, sin la prueba de tales
hechos no cabe imponer sentencia condenatoria alguna.
El fiscal tiene que saber que la actividad probatoria de cargo para
desvirtuar esa presunción de inocencia, ha de ser suficiente e introducida
con las garantías legales y constitucionales. Las partes tienen que saber,
igualmente, que los jueces son independientes en la apreciación de la prueba,
y ningún otro tribunal superior (vía impugnación) puede sustituirlos en
la función de valoración de la prueba, habida cuenta de los principios de
inmediación y de contradicción.
El TC38 establecía que existen tres sistemas de valoración de la prueba:
1) De la íntima convicción que otorga absoluta libertad al juez para apreciar
con entera libertad las pruebas, incluso, apartarse de ellas, dictando la
sentencia, conforme a lo que le dicta su conciencia, con la particularidad
de que la autoridad judicial no está compelida a especificar las razones
por las que sí una prueba es o no efectiva;
2) Las pruebas legales que se caracteriza porque la ley indica, por anticipado,
el valor o grado de eficacia que tiene cada medio probatorio, lo que
implica que el juez no tiene libertad de apreciación, sino que, ante
determinada prueba le deberá atribuir el valor o eficacia que indica la
ley; y,
3) La sana crítica que se define como el sistema que considera un conjunto
de normas y de criterios de los jueces, basados en las reglas de la lógica,
de lo que le dicta su experiencia, de principios de la psicología, y aún
del sentido común, que aunadas llevan al convencimiento humano.
Que el legislador se haya decantado por el sistema de la sana crítica, obliga
al juez o tribunal, a considerar las reglas de la experiencia y de la psicología,
etc. que son aquellas que conoce el hombre común. Toda esta construcción
o elaboración jurídica que realiza el juez o tribunal, impuesta como una
exigencia del debido proceso, se conoce como fundamentación o motivación,
que toda sentencia debe tener, en la que se deberá plasmar la razón o razones
que ha tenido el juzgador para haber pronunciado su resolución.
El Código procesal (art. 124) exige que las sentencias y autos interlocutorios
sean fundamentados y expresarán los motivos de hecho y de derecho en que
412
basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. Y aclara que
la fundamentación no podrá ser reemplazada por la simple relación de los
documentos o la mención de los requerimientos de las partes.
En palabras de Tomé García,39 el tribunal tiene la obligación de razonar
o motivar el resultado probatorio en su sentencia; es decir, el juzgador tiene
que explicar las razones que justifican su convicción, en su aspecto fáctico. La
motivación en estos términos pondrá de manifiesto si la resolución se basa en
la razón, en la lógica, y no en el capricho o arbitrariedad. Tal como aclaraba
el TS español,40 carece de toda posibilidad técnica de revisar la valoración
del Tribunal a quo sobre la consistencia y la credibilidad de las declaraciones
prestadas en su presencia, en la medida en que, este Tribunal, no ha visto con
sus ojos ni oído con sus oídos tales declaraciones.
A tiempo de reiterar que la facultad de valoración de la prueba aportada
corresponde, privativamente, a los órganos jurisdiccionales ordinarios, el
TC ha reiterado que su jurisdicción está impedida de ingresar a valorar la
prueba, por ser una atribución conferida privativa y exclusivamente a las
autoridades jurisdiccionales o administrativas; empero, tiene la obligación de
verificar si en dicha labor: 1) Las autoridades no se apartaron de los marcos
legales de razonabilidad y equidad; 2) No omitieron de manera arbitraria la
consideración de ellas, ya sea parcial o totalmente; y, 3) Basaron su decisión
en una prueba inexistente o que refleje un hecho diferente al utilizado como
argumento.41
En cualquier caso se debe demostrar la lesión de derechos fundamentales
y/o garantías constitucionales y su relevancia jurídico-constitucional. Sin
embargo, dicha competencia se reduce únicamente a establecer la ausencia
de razonabilidad y equidad en la labor valorativa o bien, si existió una
actitud omisiva en esta tarea, ya sea parcial o total; o finalmente, si se
le dio un valor diferente al medio probatorio, al que posee en realidad,
distorsionando la realidad y faltando al principio de rango constitucional,
como es la verdad material, pero en ningún caso podrá pretender sustituir
a la jurisdicción ordinaria, examinando directamente la misma o volviendo
a valorarla, usurpando una función que no le está conferida ni legal ni
constitucionalmente.
39 TOMÉ GARCÍA, J.A. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 473.

40 Sentencia de 6 de junio de 1989, entre otras.
41 SCP 0049/2017-S2 de 6 de febrero, entre otras.
413
414
CAPÍTULO 19
JUICIO ORAL Y PÚBLICO (II)
2.5 Actos de prueba. 2.5.1 Prueba testifical. El deber de comparecer y sus

exenciones. El deber de declarar. Exenciones al deber de declarar. Forma,
contenido e interrogatorio. 2.5.2 Pericial. Derechos y deberes. Procedimiento.
2.5.3 Consultores técnicos. 2.5.4 Documental. 2.5.5 Careo. 2.5.6 Inspección y
reconstrucción. 2.5.7 Otros medios. 3. Cierre del debate y conclusiones.
Conclusiones del fiscal. Conclusiones de la víctima. Conclusiones del
imputado. Derecho a la última palabra. 3.1 Deliberación y sentencia. 3.1.1
Estructura externa. Encabezamiento. Motivación fáctica o de hecho.
Motivación jurídica. Parte dispositiva. 3.1.2 Redacción, lectura y registro.
3.1.3 Congruencia entre la acusación y la sentencia. 3.2 Clases de sentencia.
Absolutoria. Condenatoria.
2.5 Actos de prueba

Los actos de prueba tienen por objeto formar la convicción del juez o
tribunal acerca de la verdad o certeza de los hechos afirmados por las partes
y tendrán que definir la situación jurídica del imputado (culpable o absuelto).
La verdadera actividad probatoria sólo tiene que desarrollarse en el juicio
oral y público, según Tomé García, con plena observancia de los principios
de publicidad, oralidad, inmediación y contradicción; principios básicos que
presiden el proceso penal.1
Mientras los actos de investigación se realizan en la etapa preparatoria,
la actividad probatoria tiene que practicarse en el juicio oral y público; se
diferencian además no sólo por la finalidad que persigue o tiene cada uno,
sino porque los actos de prueba se encuentran reconocidos y regulados
expresamente por la Ley. En cambio los actos de investigación son
innumerables e ilimitados y se los practica en tanto haya la necesidad de
esclarecer un hecho delictivo y superar el estado de incertidumbre que
rodea a toda pesquisa. A diferencia del modelo inquisitivo donde muchas
veces terminaba venciendo “en juicio” la parte que tenía la habilidad de
1 TOMÉ GARCÍA, J.A., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 464. En la misma línea, el TS español (STS de 4 de
mayo de 1995) estableció que la actividad probatoria tiene que practicarse: a) con publicidad y oralidad para que
sin secretismo alguno pueda conocerse el desarrollo de la función jurisdiccional por todos los miembros de la
sociedad; b) con inmediación para que ese ejercicio jurisdiccional tenga lugar ante quienes van a percibir por sus
sentidos lo que ya después otros ojos y oídos no van a ver ni oír; y, c) con contradicción de parte para facilitar a
los intervinientes la defensa de sus respectivas pretensiones, defendiendo sus pruebas y refutando las ajenas.
415
aportar mayor cantidad y volumen de papeles inútiles (basura), el principio

acusatorio se caracteriza por exigir calidad y no cantidad de actos de prueba.
A la luz de esta cualificación de la prueba, el TC español ha reconocido,
incluso, que para desvirtuar la presunción de inocencia del imputado debe
concurrir una mínima actividad probatoria de cargo.2 Los presupuestos de
esta doctrina, según Miranda,3 son: 1) La mínima actividad probatoria no
le autoriza al juez a prescindir de la prueba, pues tiene que existir en el
juicio oral y público, para que pueda descansar y encontrar su fundamento
la apreciación probatoria; 2) La mínima actividad probatoria debe haberse
practicado, conforme a los derechos fundamentales; 3) Que la mínima
actividad probatoria sea de cargo y se pueda deducir la culpabilidad del
imputado. Es de las pruebas y no al margen de las mismas, de donde el juez
debe obtener su convencimiento y éste precisamente es el fin de la prueba; y,
4) Que la mínima actividad probatoria se haya practicado en el juicio oral y
público, con todas las garantías.
Toda esta doctrina de la mínima actividad probatoria para desvirtuar la
presunción de inocencia y lograr la condena del imputado parece razonable
en determinados hechos, especialmente en los delitos contra la libertad
sexual. Esta mínima actividad probatoria podría reducirse, por ejemplo, a
la declaración de la víctima, la pericia del médico forense, la declaración del
policía y algún otro elemento recogido en el lugar del hecho; lo contrario
supondría la más absoluta impunidad de numerosos ilícitos penales. Aunque
se proclame el principio de la “libertad probatoria”, los actos de prueba
se pueden limitar cuando sean inútiles, impertinentes e ilícitos, debiendo
ofrecerse y practicarse en el juicio oral y público, los siguientes:
2.5.1 Prueba testifical
El debate propiamente dicho en el juicio oral y público sólo será posible
en su integridad, en la medida en que las partes hayan ofrecido y se produzca
prueba testifical. Con la finalidad de satisfacer todas estas garantías exigidas
por la naturaleza del debate, el legislador ha puesto a disposición del acusador
dos testigos excepcionales: la víctima y el policía.
2 La SC 31/1981, estableció, entre otras cosas, que el principio de libre valoración de la prueba, recogido en el
artículo 741 de la LECrim, supone que los distintos elementos de prueba puedan ser ponderados libremente por
el Tribunal de instancia, a quien corresponde valorar su significado y trascendencia en orden a la fundamentación
del fallo contenido en la sentencia. Pero para que dicha ponderación pueda llevar a desvirtuar la presunción de
inocencia es precisa la concurrencia de una mínima actividad probatoria producida con las garantías procesales
que de alguna forma pueda entenderse de cargo y de la que se pueda deducir, por tanto, la culpabilidad del
proceso.
3 MIRANDA ESTRAMPES, M. El concepto de prueba ilícita…Ob. Cit. p. 26.
416
Juicio oral y públicos
En la doctrina española,4 testigo es la persona física que, sin ser parte del
proceso, era llamada a declarar según su experiencia personal, acerca de la
existencia y naturaleza de unos hechos conocidos con anterioridad al proceso
por haberlos presenciado ―testigo presencial― o por haber tenido noticia de
ellos por otros medios ―testigo referencial―.
El testigo tradicionalmente ha sido concebido como una persona física,
extraña a las partes, conocedora directa o indirectamente de los hechos
a juzgarse (puede informar virtualmente sobre el pasado, presente y la
personalidad del presunto autor del delito). Tiene como objetivo-compromiso
decir la verdad y nada más que la verdad, de todo cuanto tenga conocimiento
y pueda aportar al juicio oral.
Tal como sostenía Rubianes,5 testigo era la persona física, requerida por la
autoridad en un proceso penal, el cual no está en situación de incompatibilidad,
con la finalidad de que declare con veracidad, acerca de los hechos, de interés
probatorio, sobre los cuales es interrogado, que se supone percibidos por sus
sentidos. Lo que caracterizaba al testigo era su posición ajena a las partes y
los derechos que se ventilaban; sin embargo, el Código procesal ha terminado
con el carácter poco menos que neutral al reconocer como testigos a la víctima
y al policía que son los testigos oficiales del fiscal (arts. 82-194).
El deber de comparecer y sus exenciones
La comparecencia del testigo en el juicio oral y público es el primero
de los deberes impuestos que debe cumplir para declarar la verdad acerca
de los hechos en juzgamiento. El Código procesal establece que “toda
persona que sea citada como testigo tendrá la obligación de comparecer
ante el juez o tribunal para declarar la verdad de cuanto conozca y le sea
preguntado, salvo las excepciones establecidas por ley...” Los menores de
edad, excepcionalmente, pueden ser testigos en el juicio oral y público, previa
constatación y asesoramiento profesional de que pueden declarar debiendo
en estos casos el juez o tribunal decretar la reserva del acto (arts. 193-353).
Aun cuando corresponde a la jurisprudencia establecer los alcances y
límites en cada caso, en el otro extremo se encuentran las personas mayores
que, por lo avanzado de su edad, naturalmente, se podrían encontrar limitadas
y virtualmente exentas de convertirse en testigos. Los discapacitados (sordos
y sordomudos) pueden ser testigos y comparecer, sólo que su declaración
tendrá que hacerse a través de intérpretes.
4 TOMÉ GARCÍA, J.A., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 478.

5 RUBIANES, C. Derecho Procesal...Ob. Cit., p. 296.
417
En palabras de Moreno Catena,6 la cualidad de testigo entendida

como posición jurídica, creada y determinada por el ordenamiento y con
trascendencia tanto a efectos procesales como penales, se adquiere sólo y
desde la citación judicial con las formalidades prescritas en la ley. Y en caso
de que el testigo se resista a comparecer, luego de la primera citación, se
expedirá mandamiento de aprehensión, sin perjuicio de su enjuiciamiento
(art. 198). No obstante si después de comparecer se niega a declarar, se
dispondrá su arresto, hasta por veinticuatro horas, al término de las cuales, si
persiste en su negativa se le iniciará causa penal.
Sin embargo, no están exentos de declarar pero sí de comparecer ante el
juez o tribunal: el presidente y el vicepresidente del Estado, los presidentes
de la Asamblea Legislativa, el presidente del Tribunal Supremo de Justicia,
el presidente del Tribunal Constitucional y los representantes de misiones
diplomáticas. No obstante todas estas personas podrán hacer sus declaraciones
por escrito en el lugar donde cumplen sus funciones o en sus domicilios.
El deber de declarar
El testigo está obligado legalmente a prestar su declaración en el juicio
oral y público, y manifestar sus percepciones sensoriales sobre datos o hechos
anteriores y adquiridos fuera del procedimiento, de un modo directo o de
referencia, que emite voluntaria y conscientemente. El testigo está obligado
a comparecer y declarar porque constituye un deber ciudadano ―como
tantos otros que impone el Estado― incluso, hasta por solidaridad todos
estamos obligados (las autoridades, más que los ciudadanos) a colaborar en
la lucha contra la delincuencia, cuyo incumplimiento configuraría el delito de
desobediencia judicial.7
Exenciones al deber de declarar
Aun cuando en principio toda persona será capaz de atestiguar, incluso,
los funcionarios policiales respecto a sus actuaciones, existen diversos
casos en que se exime al testigo del deber de declarar: para evitar su propia
inculpación, por razón de parentesco, y por causa de secreto profesional o
de Estado (art. 194 CPP). El testigo no podrá ser obligado a declarar sobre
hechos de los cuales pueda surgir su responsabilidad penal... Este mandato
legal se fundamenta en la Constitución, ya que “ninguna persona podrá ser

7 El Código penal (art. 179), establece: “El que emplazado, citado o notificado legalmente por la autoridad judicial
competente en calidad de testigo, perito, traductor o intérprete, se abstuviere de comparecer, sin justa causa, y el
que hallándose presente rehusare prestar su declaración, incurrirá en prestación de trabajo de uno a tres meses o
multa de veinte a sesenta días”.
418
obligada a declarar contra sí misma, ni contra sus parientes consanguíneos

hasta el cuarto grado o sus afines hasta el segundo grado” (art. 121.I).
De la misma forma, el Código procesal establece que “podrán abstenerse
de testificar contra el imputado, su cónyuge o conviviente, sus parientes
consanguíneos hasta el cuarto grado o por adopción y por afinidad hasta el
segundo...” (art. 196). Sin embargo el precepto abre la posibilidad de que el
cónyuge o conviviente y los parientes consanguíneos y por afinidad, puedan
testificar, con lo que el legislador ha echado por la borda el secreto familiar
entre quienes componen un mismo núcleo familiar. Que se permita testificar
en estas condiciones, puede atentar contra la pureza de la declaración, por
el conflicto entre el deber de veracidad del testigo y el deber de fidelidad y
protección para con su entorno familiar.
Las personas deben abstenerse de declarar, igualmente, sobre hechos
que hayan llegado a su conocimiento en razón de su oficio o profesión, y
se relacionen a deberes de secreto y reserva legalmente establecidos. No
obstante, estas personas no podrán negar el testimonio cuando sean liberadas
por el interesado del deber de guardar secreto. En caso de que el juez o
tribunal considere que el testigo invoca erróneamente ese deber con respecto
a un hecho que no puede estar comprendido en él, ordenará por resolución
fundada su declaración (art. 197 CPP).
El precepto alude a los siguientes tipos de secretos: a) En razón de la
profesión y se basa en la necesaria confianza y colaboración que debe existir,
por ejemplo, entre el imputado y su abogado, por lo demás imprescindible
para ejercer su defensa. En esta relación ha de existir en el imputado la certeza,
avalada y amparada por el ordenamiento jurídico, de que su defensor no
podrá ser obligado a revelar lo que se le confía, salvo que el abogado tenga
que pasar de defensor, a delator de su patrocinado.8 b) El secreto religioso,
consiste en el derecho que tiene el testigo de no revelar los hechos que hubiera
conocido en el ejercicio de sus funciones, como ministro de algún culto o de
alguna religión reconocida. c) El secreto de los funcionarios públicos (civiles o
militares) viene a preservar los secretos referidos a la seguridad del Estado o
a los medios de defensa o a las relaciones exteriores. La declaración testifical
en estos supuestos no sólo que está prohibida, sino que puede generar
responsabilidad penal.9
8 La Ley de la Abogacía reconoce el derecho que tienen los abogados de guardar el secreto profesional.
9 El Código penal (art. 115) establece que el que revelare secretos de carácter político o militar concernientes a la
seguridad del Estado, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores, incurrirá en privación de libertad de
uno a seis años. La sanción será elevada en un tercio, si el agente perpetrare este delito abusando de la función,
empleo o comisión conferidos por la autoridad pública.
419
Forma, contenido e interrogatorio

En relación al orden de la declaración testifical, primero se recibe a los
testigos que haya ofrecido el fiscal, luego a los del querellante y después a
los del imputado (art. 350 CPP). Los testigos deben encontrarse en lugares
aislados, no se comunicarán entre sí, ni con otras personas, ni deberán
ver, oír o ser informados de lo que ocurre en la audiencia. No obstante, el
incumplimiento de la incomunicación no impedirá la declaración del testigo,
pero el juez o tribunal apreciará esta circunstancia al valorar la prueba. En
todo caso, los testigos explicarán la razón y el origen del contenido de sus
declaraciones y, en su caso, deben señalar con la mayor precisión posible a
las personas que les hubieran informado de los hechos que están exponiendo
o relatando.10
Sin embargo, el legislador boliviano ha sido poco afortunado en diseñar
unas bases mínimas que sirvan para el interrogatorio también conocidas
como técnicas de litigación. A lo sumo con el título de interrogatorio, el Código
procesal, previo juramento formal, se ha limitado a señalar que, después de
que el juez o presidente del tribunal interrogue al testigo sobre su identidad
personal, estado civil, profesión y si tiene algún impedimento para prestar
su declaración, etc. se dará curso al interrogatorio directo, comenzando
por quien lo propuso, continuando con las otras partes y, luego podrán ser
interrogados sobre los hechos en juzgamiento por el mismo presidente y los
demás miembros del tribunal. Los declarantes responderán directamente
a las preguntas que se les formulen y no tienen derecho a utilizar medios
técnicos, ni serán interrogados por los consultores técnicos (art. 351 CPP).
El presidente del tribunal hace de moderador y controlará el interrogatorio,
procurando que se produzca sin presiones y sin ofender la dignidad del
declarante. Las partes pueden plantear la revocatoria de las decisiones del
juez o del presidente del tribunal, que limiten el interrogatorio u objetar la
formulación de preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes. En la práctica
primero se comprueba con el respectivo carnet la identidad del testigo y
le preguntan sus “generales de ley”: nombre y apellidos, domicilio real,
edad, estado civil, profesión y si conoce a las partes. El interrogatorio inicial,
incluye, si tiene con ellos parentesco, amistad o relaciones de cualquier clase,
si ha sido enjuiciado y, de ser así, la pena que se le impuso. Todas estas
preguntas periféricas y generales, tienden a proporcionar elementos que
permitan conocer la personalidad del declarante, a objeto de apreciar el valor
y la credibilidad del testimonio.
10 En otros países, la tecnología ha revolucionado la declaración del testigo; por ejemplo, en el ordenamiento jurídico
español (art. 731 bis LECrim), el tribunal podrá acordar que se realice a través de videoconferencia u otro sistema similar
que permita la comunicación bidireccional y simultánea de la imagen y el sonido.
420
El Código procesal establece, igualmente, que el testigo menor de

dieciséis años será interrogado por el juez o presidente del tribunal, en base
a las preguntas que las partes proporcionen por escrito. A efectos de este
interrogatorio, el juez o presidente del tribunal decretará la reserva del acto y
dispondrá su recepción con el auxilio de familiares o peritos especializados
en el tratamiento de esas personas para garantizar el respeto a las condiciones
inherente al declarante (art. 353).
Y como el juicio oral y público boliviano ha sufrido una fuerte ósmosis
procesal, con ciertas huidas hacia el sistema anglosajón o proceso de partes, es
importante que la acusación, en la medida de lo posible, pueda disponer
de una buena y cualificada prueba de cargo.11 Lo ideal es que el acusador
encuentre personas representativas, profesionales, mayores de edad, que
tengan una mínima experiencia judicial o en tribunales, atributos personales
que por sí solos generan un plus de credibilidad al testimonio.
La declaración debe hacerse respetando el propio lenguaje del testigo
(incluyendo modismos del lugar); debe ser cronológica, coherente,
espontánea (no tiene que recitar de memoria); los detalles de lo que haya
visto, escuchado y presenciado, enriquecen el testimonio. En la misma línea,
el tono de la voz (tiene que asegurarse no sólo de que el tribunal le escuche,
sino, fundamentalmente, que le entienda), la forma de comportarse ante el
tribunal, la actitud, la forma de vestirse y, especialmente, cómo relata lo que
sabe, puede hacer inclinar la balanza. Con el testigo perfecto, el próximo paso
es orientarlo, realizando simulacros que permitan al testigo ambientarse y
prepararse adecuadamente no sólo para conocer y responder el interrogatorio
que tendrá que hacerle su proponente, sino también prepararse en función
del contrainterrogatorio del abogado de la otra parte.
El testigo ―convertido en la estrella del juicio― necesita conocer, en lo
posible, los pormenores y técnicas que supone un verdadero interrogatorio
y contrainterrogatorio. La defensa en cambio buscará, por todos los medios,
a través del contrainterrogatorio, generar duda en la convicción del juez o
tribunal. Las partes deben familiarizarlo con las preguntas abiertas y cerradas
y evitar al estilo americano, con las oportunas objeciones, que le hagan
11 El juicio oral y público boliviano no ha sido totalmente ajeno a la influencia del modelo adversarial
norteamericano. En efecto no sólo ha recogido las principales características del modelo acusatorio y ha intentado
erradicar los resabios inquisitoriales sino también ha recogido, lo que se conoce como proceso de partes, donde
se reduce al máximo la intervención del Tribunal. Así, por ejemplo, el procedimiento abreviado (arts. 373 y 374),
pone de manifiesto el poder de decisión de las partes. De la misma forma, el juez o tribunal está prohibido de
introducir pruebas y hechos de oficio (art. 342). Con todas las limitaciones que son de suponer, el interrogatorio
y contrainterrogatorio (que no está lo suficientemente reglamentado), se hace al estilo americano. No hay que
olvidar que la agencia norteamericana USAID no sólo ha financiado gran parte de la reforma procesal penal,
sino que se ha ocupado de capacitar (mostrando parte de su realidad) a muchos operadores jurídicos en la Isla de
Puerto Rico.
421
preguntas capciosas (que pueden inducir por su formulación a engaño o error),

sugestivas (que encierren en sí la contestación en un determinado sentido) o
impertinentes (que no sean conducentes al esclarecimiento de los hechos que
se enjuician).12
Así la confrontación jurídica entre las partes (acusación vs. defensa) en
igualdad de condiciones, viene a ser el alma del debate y, por ende, del
juicio oral y público. La necesidad de conocer en profundidad las numerosas
técnicas y posibilidades del interrogatorio y contrainterrogatorio, como
medio idóneo para depurar la prueba testifical y pericial, aún constituye una
asignatura pendiente del juicio oral y público boliviano.
2.5.2 Pericial
La prueba pericial, que practican las personas con conocimientos
especializados, busca suplir la falta de formación del juez en todas las áreas
del saber humano y puede ser necesaria en el juicio oral y público para llegar
a comprobar el delito y la responsabilidad del imputado. En palabras de
Moreno Catena,13 el perito es una persona con conocimientos científicos o
artísticos de los que el juez, por su específica preparación jurídica, puede
carecer, llamada al procedimiento precisamente para apreciar, mediante
máximas de experiencia especializadas propias de su preparación, algún
hecho o circunstancia que han sido adquiridas con anterioridad por otros
medios de averiguación y sean de interés o necesidad para la investigación.
La gravedad de una lesión o cómo determinar las causas de la muerte de
una persona, suponen conocimientos profundos de medicina; establecer las
causas del derrumbe de un edificio, exige el conocimiento y la aplicación de
reglas propias de la ingeniería. En materia de envenenamiento, el juez debería
ser experto en toxicología; en materia de falsedad, debería ser grafólogo, etc.,
y como todo esto es, prácticamente, imposible, aparece la figura del perito.
12 La doctrina puertorriqueña considera que las preguntas abiertas buscan del testigo una narración o explicación
que permite proporcionar información valiosa al juez o tribunal. Las preguntas cerradas, en cambio, buscan una
respuesta particular y específica y se responde con un sí o no. Las preguntas abiertas siempre están referidas a
¿qué?, ¿cómo?, ¿cuándo?, ¿dónde?, ¿por qué? Como ejemplo de preguntas abiertas podrían ser ¿qué fue lo que
usted observó? ¿Qué hizo después de oír los disparos? Estas preguntas constituyen una invitación al testigo a
que describa o narre lo que conoce. En cambio las preguntas cerradas tienen la particularidad de condicionar
las respuestas y no dan lugar a las explicaciones. Las partes tienen que saber hacer sus interrogatorios y
contrainterrogatorios, pues se ha convertido en el mejor medio para depurar la prueba testifical. El fiscal tendrá
que tener en cuenta también el principio de primacía y novedad, que consiste en presentar a los mejores testigos
(mientras menos testigos, menos posibilidades de contradicción y duda), al comienzo y al final del juicio oral y
público, toda vez que, el juez o tribunal, tendrá mayores posibilidades de grabarse estos testimonios conocidos
como de impacto. Vid. RAMOS GONZÁLES, C. y VÉLEZ RODRÍGUEZ, E. Teoría y Práctica de la Litigación en
Puerto Rico, San Juan, Editado por Michie Of. Puerto Rico, 1996, pp. 26 y ss.
422
El Código procesal prevé que “se ordenará una pericia, cuando para
descubrir o valorar un elemento de prueba sea necesario poseer conocimientos
especiales en alguna ciencia, arte o técnica”; serán peritos los que acrediten
según reglamentación estatal, idoneidad en la materia y el juez o tribunal,
fijará con precisión los temas de la pericia y el plazo para la presentación
de los dictámenes. Sin embargo, las partes podrán proponer u objetar los
temas de la pericia (arts. 204-209). Así, el dictamen tendrá que practicarse en
el juicio oral y público y versará sobre los puntos o hechos propuestos por
la parte que haya ofrecido el perito, aunque muchas veces ―en la práctica―
llegan al debate con su informe concluido.
Y aunque la Ley alude a la presentación de informe o trabajo de gabinete,
el dictamen pericial debe realizarse ―mientras los hechos en cuestión lo
permitan― en el juicio oral y público, de tal forma que las partes puedan
intervenir y ejercer sus derechos a contradecir la prueba.
Derechos y deberes
Los peritos tienen el deber de comparecer y desempeñar fielmente el cargo
para el cual fueron designados, previo juramento o promesa de dictaminar o
practicar el reconocimiento, emitiendo el informe sobre el objeto de la pericia y
guardar reserva de todo cuanto conozcan con motivo de su actuación. Y serán
oportunamente citados y, en caso de negativa, luego de la primera citación,
se expedirá mandamiento de aprehensión, salvo si están comprendidos en
alguna de las incapacidades físicas o morales. No obstante, en caso de que no
sean idóneos o tengan algún impedimento, tienen la obligación de hacerlo
conocer al momento de comparecer.
Los peritos deben prestar el juramento o promesa de proceder bien y fielmente
en sus dictámenes, y de no proponerse otro fin más que el de practicar
el reconocimiento especializado y prestar el informe correspondiente,
detallando el objeto de la pericia. La ley aclara que “no serán designados
peritos los que hayan sido testigos del hecho, objeto del proceso, y quienes
deban o puedan abstenerse de declarar como testigos” (art. 208).
Para Montón Redondo,14 el ser perito no sólo comporta obligaciones,
sino que genera derechos entre los que se encuentran esencialmente los
económicos, traducidos en la percepción de los honorarios que estime justos
o los reglamentados para la profesión de que se trate. El perito también tiene
el derecho de excusarse y las partes de recusarlo por los mismos motivos
establecidos para los jueces.
423
Procedimiento
Los peritos deben practicar sus dictámenes en el juicio oral y público, de
manera clara y precisa, haciendo una relación detallada de las operaciones
practicadas y sus resultados, las observaciones de las partes o de sus
consultores técnicos y las conclusiones que se formulen respecto a cada tema
pericial en el plazo establecido. Los expertos podrán dictaminar por separado,
cuando exista diversidad de opiniones entre ellos y cuando los dictámenes
sean ambiguos, insuficientes o contradictorios, se ordenará la realización de una
nueva pericia por los mismos peritos o por otros distintos (arts. 213-214 CPP).
En palabras de Cortés Domínguez,15 el informe pericial comprenderá, si
fuese posible: 1) la descripción de la persona o cosa que sea objeto del mismo,
en el estado o del modo en que se halle; 2) la relación detallada de todas las
operaciones practicadas por los peritos y de su resultado; 3) las conclusiones
que en vista de tales datos formulen los peritos, conforme a las máximas de
experiencia de su ciencia o arte. Sin embargo, las partes pueden hacer las
preguntas que estimen pertinentes y pedirles las aclaraciones necesarias,
como parte del natural debate que supone evacuar la pericia. En todo
momento, los expertos tendrán la facultad de consultar documentos, notas
escritas, publicaciones y de utilizar medios técnicos en sus exposiciones (art.
351 CPP).
Los dictámenes practicados en la etapa preparatoria, podrán incorporarse
por su lectura al juicio oral y público, sin perjuicio de que las partes exijan
la comparecencia del perito para ampliar o complementar las preguntas y
absolver observaciones.
2.5.3 Consultores técnicos
Los consultores técnicos o super peritos se pueden convertir en asesores
permanentes de la parte que los haya propuesto. El Código procesal prevé
que en las audiencias podrán asesorar a las partes en los actos propios de
su función, interrogar directamente a los peritos, traductores o intérpretes y
concluir sobre la prueba pericial, siempre bajo la dirección de la parte a la
que asisten. La fiscalía nombrará a sus consultores técnicos directamente, sin
necesidad de designación judicial y a partir de esa designación se convierten
en asesores permanentes del fiscal en los temas que requieran de peritos (art.
207).
En su condición de asesores permanentes y especializados de las partes,
los consultores tienen la facultad de contrastar los dictámenes periciales
15 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 428.
424
e intervenir aportando sus conocimientos en la prueba pericial. Dada la

complejidad del bien jurídico protegido en los delitos ambientales, por ejemplo,
podrían intervenir consultores medioambientalistas que permitan introducir
otros elementos de juicio más específicos y necesarios para comprobar el
delito. Lo propio puede ocurrir con la delincuencia económico-financiera o
bancaria, etc. donde se requieren conocimientos altamente calificados, que
sobrepasan la simple pericia técnica. Así, por ejemplo, aunque el legislador
refiere al perito, en el caso de un pueblo indígena o comunidad campesina,
podría intervenir el consultor técnico elaborando un dictamen que permita
conocer los patrones de comportamiento del imputado a los efectos de
fundamentar la acusación o, en su caso, la defensa del imputado (art. 391).
2.5.4 Documental
Toda vez que el testigo es la “estrella” del juicio oral y público, el
legislador ha sido parco al reglamentar la prueba documental. A lo sumo
se limita a reconocer que se admitirá toda prueba documental, lícitamente
obtenida y que el imputado no podrá ser obligado a reconocer documentos
privados que obren en su contra, debiendo el juez o tribunal, interrogarle
si está dispuesto a declarar sobre su autenticidad, sin que su negativa le
perjudique. Sin embargo, los documentos, objetos y otros elementos de
convicción incorporados al juicio oral podrán ser exhibidos al imputado, a
los testigos y a los peritos para que los reconozcan e informen sobre ellos. Los
que tengan carácter reservado serán examinados privadamente por el juez o
tribunal y, si son útiles para la averiguación de la verdad, los incorporará al
proceso (art. 216).
A diferencia del proceso civil donde prevalece la prueba documental, en
el juicio oral y público no tiene la misma trascendencia porque los delitos
son acciones u omisiones que muy difícilmente adoptan la forma escrita,
de donde se infiere que la prueba documental pierde significación para la
comprobación del delito. El documento es único y no se puede cambiar y, lo
que es más importante, no cambia de contenido por el transcurso del tiempo.
La prueba documental se exterioriza en la escritura y otros signos
gráficos que expresan o perpetúan las convenciones, acuerdos o actos de
los particulares o de cualquier autoridad. En materia civil se dividen en
documentos públicos y privados: los primeros son aquellos que se otorgan
con todas las solemnidades previstas en el Código civil, y los privados no
necesitan de otra formalidad que la intervención de sus otorgantes. En función
del mandato constitucional de que nadie puede declarar contra sí mismo, el
imputado tampoco podrá ser obligado a reconocer documentos privados que
425
obren en su contra, debiendo el juez o tribunal interrogarle si está dispuesto

a declarar sobre su autenticidad, sin que su negativa le perjudique.
La prueba documental, según Tomé García,16 incluye la fotografía, el
vídeo, las cintas magnetofónicas, los disquetes del ordenador, etc. El Tribunal
Supremo español17 sostiene que las innovaciones tecnológicas ―el cine, el
vídeo, las cintas magnetofónicas, los ordenadores electrónicos, etc.― pueden
y deben incorporarse al acervo jurídico procesal en la medida en que son
expresiones de una realidad social que el derecho no puede desconocer. Todos
estos medios técnicos pueden subsumirse en el concepto de documento en
cuanto cosas muebles aptas para la incorporación de señales expresivas de
un determinado significado.
2.5.5 Careo
El careo consiste en el enfrentamiento (cara a cara) entre dos personas, para
dirimir las contradicciones existentes por medio de razonamientos mutuos que
permitan aclarar y establecer la verdad histórica de los hechos. En la opinión
de Moreno Catena,18 el careo “significa colocar frente a frente o cara a cara
a dos o más personas para la finalidad que sea, y constituye un medio de
prueba consistente en la confrontación de las declaraciones de los testigos o
de los imputados entre sí, o de aquéllos con éstos, dirigido al esclarecimiento
de la verdad de algún hecho o de alguna circunstancia que tenga interés para
el proceso y sobre cuyo extremo las declaraciones prestadas con anterioridad
fueron discordantes”.
El Código procesal establece que “cuando exista contradicción en las
declaraciones de los testigos, se podrá confrontar a las personas que las
emitieron, a quienes se les llamará la atención sobre las contradicciones
advertidas...” No obstante, “regirán, respectivamente, las normas del
testimonio y de la declaración del imputado” (art. 220).
El careo es un acto de prueba que tiene carácter subsidiario y excepcional,
ya que sólo se debe practicar cuando no haya otro medio de comprobar la
existencia del hecho delictivo y sus circunstancias o la autoría del imputado.
Este acto de prueba exige como presupuestos: a) la existencia previa de
declaraciones contradictorias; y, b) que el hecho o la circunstancia que se trata
de esclarecer sea de interés para el proceso.
16 TOMÉ GARCÍA, J.A., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 487.

17 STS de 17 de abril de 1989.
18 MORENO CATENA, V., y otros Lecciones…Ob. Cit. p. 393.
426
El careo es un acto fácilmente incriminatorio y de alto riesgo para

el imputado. De ahí por qué “regirán, respectivamente, las normas del
testimonio y de la declaración del imputado”, lo cual significa que se trata
de un acto voluntario (tiene derecho al silencio), libre (nadie puede declarar
contra sí mismo en materia penal) y que debe realizarse con todas las garantías
constitucionales y procesales. Con la finalidad de salvaguardar las garantías
y carácter excepcional de esta prueba, el careo se lo debe realizar sólo entre
testigos en el juicio oral y público (art. 220 CPP).
2.5.7 Inspección y reconstrucción
El Código procesal prevé que “el juez o tribunal, podrá ordenar la

inspección ocular y/o la reconstrucción del hecho, de acuerdo con las
declaraciones recibidas y otros elementos de convicción, para comprobar si
se efectuó o pudo efectuarse de un modo determinado”. En la inspección, el
juez o tribunal examina y observa, en forma directa, las cosas y lugares, los
rastros, vestigios, huellas y otros efectos materiales que se relacionen con el
delito (art. 179). Según Rubianes,19 de la inspección ocular pueden derivarse
otras pruebas, como el secuestro de cosas relacionadas con el delito, pericias
sobre personas, cosas y lugares, documentación complementaria, como
planos del lugar, retratos, fotografías de personas o cosas, testigos de los
hechos y pericias sobre documentos secuestrados, etc.
La inspección tiene por finalidad documentar en el juicio oral y público el

estado en que se hallan personas, cosas y lugares, lo que se logra relatando
y describiendo lo observado en un acta. Para Montón Redondo,20 en la
inspección se puede apreciar: 1) El lugar en que se sitúa la comisión de
los hechos, debiendo indicarse todas sus particularidades (geográficas, de
situación, ambiente, etc.); 2) Circunstancias concurrentes en la perpetración
del presunto delito; y, 3) Observación y conservación de objetos o elementos
materiales que pudieran hallarse relacionados con éste.
La reconstrucción, en cambio, consiste en la reproducción artificial de un

hecho de interés para el juicio oral, una suerte de representación teatral o
cinematográfica, sobre los momentos en que se cometió el delito o sobre
algunas circunstancias vinculadas; se produce, en lo posible, con las mismas
personas protagonistas del hecho, de forma tal que no ofenda o ponga en
peligro la integridad de las personas o la seguridad pública. Este acto de

427
prueba, tiene la finalidad de contrastar circunstancias y declaraciones de

testigos o del imputado o de la víctima, que permitan establecer si pudo
cometerse el hecho de un modo determinado y, por ende, contribuye a
clarificar las afirmaciones fácticas realizadas por las partes.
Lo que caracteriza a la reconstrucción del hecho es su objeto, que consiste,
precisamente, en el desarrollo efectivo de una acción, de un acontecimiento
o de un episodio, y se basa en los siguientes presupuestos: a) Es un acto de
prueba que permite controlar otros actos y, por tanto, sirve para confirmar o
desvirtuar afirmaciones que ya se han realizado; b) La reconstrucción puede
realizarse únicamente con el fin de comprobar si un hecho ocurrió o pudo
ocurrir de determinada manera y no con fines distintos; es decir, sirve para
verificar una modalidad del hecho, no el hecho en sí mismo; y, c) Como es un
acto de prueba complejo y de ejecución difícil (incluso no se debería ordenar
por indigno; por ejemplo, en las agresiones sexuales), se lo debe realizar
únicamente cuando sea imprescindible su resultado.
En todo caso, aun cuando la mayoría de los hechos delictivos podrían ser
reconstruidos, queda librado a la prudencia del juez o tribunal el ordenar o
desautorizar el acto, que supone la penetración en lo que se llama ambiente
del delito.
2.5.8 Otros medios
En general, el juez o tribunal no sólo tiene la potestad de racionalizar la
prueba, sino también de permitir el ofrecimiento y la producción no sólo de
los medios tradicionales, sino de introducir cualquier otro medio (siempre
que sea lícito, útil y pertinente) de los que ofrece la revolución tecnológica.
No obstante con el nombre de otros medios de prueba, el Código procesal
reconoce las formalidades para introducir la prueba documental, que será
judicializada e introducida al juicio oral y público a través de su lectura y
exhibición en la audiencia, con indicación de su origen (art. 355). En el caso del
anticipo de prueba, los objetos y otros elementos de convicción secuestrados
y recogidos en la etapa preparatoria serán, igualmente, exhibidos para su
reconocimiento por testigos, peritos o por el imputado.
Como una verdadera excepción de que la prueba sólo se puede ofrecer y
producir en el juicio oral y público, pueden incorporarse por su lectura: 1) las
pruebas que se hayan recibido conforme a las reglas del anticipo de prueba,
sin perjuicio de que las partes o el tribunal exijan la comparecencia personal
del testigo o perito, cuando sea posible; 2) Las declaraciones o dictámenes
producidos por comisión o informe, cuando el acto se haya producido por
428
escrito; 3) La denuncia, la prueba documental, los informes y las actas de

reconocimiento, registro o inspección practicadas conforme a lo previsto
en este Código. En todos estos casos, el juez o el presidente del tribunal,
dependiendo que lo acuerden las partes, podrá ordenar la lectura parcial.
Y como aún perviven resabios del modelo inquisitivo, consideramos
poco afortunado el permitir, con carácter “excepcional”, introducir actos
de investigación al juicio oral y público, por la sencilla razón que ponen en
riesgo los principios de contradicción e inmediación que deben prevalecer en
la actividad probatoria.
3. Cierre del debate y conclusiones
El juicio oral y público debe concluir en tiempo récord, dependiendo de que
se haya producido la prueba ofrecida por las partes.21 Con el cierre del debate
se agota toda posibilidad de producir prueba sobre los hechos juzgados y
llega el momento cumbre, tanto para las partes por el resultado que habrá en
el acto, como para el juez o tribunal, que tiene que dictar sentencia y resolver
la situación jurídica del imputado (condenar o absolver).
El Código procesal establece que terminada la recepción de las pruebas, el
fiscal, el querellante y el defensor del imputado, en ese orden, formularán sus
conclusiones en forma oral, pudiendo asistirse de medios técnicos de apoyo
a las exposiciones (art. 356). En caso de que intervinieran dos o más fiscales,
querellantes o defensores, todos podrán hacer uso de la palabra, evitando
repeticiones o dilaciones indebidas. Aunque poco ocurre en la práctica, la
Ley prevé que las partes podrán replicar, pero corresponderá al defensor la
última intervención. La réplica se limitará a la refutación de los argumentos
adversos, que antes no fueron discutidos.
Y en caso de manifiesto abuso de la palabra, el juez o el presidente del
tribunal llamará la atención al orador, y si persiste debe limitar el tiempo del
alegato teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos juzgados, las pruebas
producidas, el número de imputados y las cuestiones por resolver. En este
plano el presidente del tribunal, debería acordar un tiempo prudencial para
cada una de las partes formulen sus conclusiones, que no debería exceder
de 10 o 15 minutos, para cada uno de los participantes. En este estado se
plantean varias figuras que merecen una descripción por separado.
21 El autor participó en un juicio oral y público realizado en Santa Cruz de la Sierra por giro de cheque en descubierto
donde el juez, en menos de tres horas comenzaba a dar lectura a la parte resolutiva de su sentencia. Lo más
largo de este juicio fueron las declaraciones de los imputados, pues no hubo prueba testifical de cargo, ya que el
querellante estaba convencido de que, ningún testimonio podía desvirtuar su prueba documental del cheque que,
de paso no lo ofreció, menos se leyó y, finalmente, el juez absolvió a los imputados.
429
a) Conclusiones del fiscal

El fiscal formulará sus conclusiones en forma oral, pudiendo asistirse
de medios técnicos de apoyo a la exposición y en caso de que sean dos o
más fiscales, todos podrán hacer uso de la palabra, evitando repeticiones o
dilaciones indebidas. Tendrá que hacer en realidad un resumen de los hechos
juzgados y tratar de convencer al tribunal de que con el desfile probatorio, ha
quedado comprobados que los mismo fueron consumados por el imputado y
debe sufrir las consecuencias jurídico-penales.
En esta fase resulta ilustrativo que el fiscal utilice los medios técnicos de
apoyo a su exposición, ya que una buena visual ayudará, con creces, a ilustrar
cómo sucedieron los hechos y cómo han quedado comprobados en el juicio
oral y público, así como la responsabilidad penal del imputado. El fiscal
debe concluir sus conclusiones ―valga la redundancia― pidiendo una pena
o sanción determinada o medida de seguridad que se imponga al imputado,
conforme lo prevé el artículo 365 del Código procesal.
Conclusiones de la víctima
La víctima igualmente tiene el mismo derecho de formular sus
conclusiones, siempre que esté presente, aunque no se haya constituido en
querellante. El Código procesal reconoce este derecho de intervenir y hacer
uso de la palabra para que exponga sus sentimientos que, en la práctica, se
resume con lágrimas en los ojos (dependiendo de la gravedad del delito) a
pedir justicia y la imposición de una pena privativa de libertad en contra del
imputado. El pedido de la víctima constituye un típico mensaje a la conciencia
de los jueces, en el sentido de que se ha cometido un hecho delictivo y tiene
que castigarse al imputado (art. 356).
Conclusiones del imputado
A su turno el abogado del imputado formulará sus conclusiones donde
buscará persuadir al tribunal de que en el juicio oral y público no se ha
podido comprobar el hecho delictivo, menos que tenga algún grado de
participación en el mismo. Y como parte de su intervención, alegará que no
se ha desvirtuado la presunción de inocencia que le reconoce la Constitución
y, por tanto, la sentencia a dictarse debe ser absolutoria. También alegará que
la prueba de cargo no ha sido suficiente ni consistente, que no se ha podido
probar ni comprobar nada, que ha existido contradicción entre los testigos e
invocará la duda y el principio in dubio pro reo. Aun cuando no está obligado
a probar nada, pero como tiene el derecho de ofrecer y producir prueba de
descargo, si esto ocurriera, el imputado elogiará su prueba y los principios
430
del sistema acusatorio que le puedan favorecer. Y reiterará el pedido de que la

sentencia sea absolutoria, alegando algún presupuesto previsto en el artículo
363 del Código procesal.
Derecho a la última palabra
El sistema acusatorio se caracteriza por la intervención en igualdad de
condiciones o armas entre la acusación y la defensa, y como una manifestación
del derecho a la tutela judicial efectiva interviene primero la víctima pidiendo
justicia y después el imputado como parte de su defensa material tienen
derecho a la última palabra. Al contrario de lo que ha sostenido la víctima,
el imputado expondrá que es inocente y que sería injusto que le impongan
una pena privativa de libertad o la que hubieran pedido. O alegar que el
delito cometido no es doloso, sino culposo, que tiene familia o que lo cometió
por necesidad, así como cualquier otra situación que considere que le pueda
favorecer.
En el ordenamiento jurídico español, según su Tribunal Supremo,22 el
derecho a la última palabra no debe ser una mera formalidad, sino debe estar
conectado con el derecho a la defensa que tiene todo acusado al que se brinda
la oportunidad final para confesar los hechos, ratificar o rectificar sus propias
declaraciones o las de los coimputados o testigos o incluso discrepar de su
defensa o completarla de alguna manera. La raíz profunda de todo ello no es
sino el principio de que nadie puede ser condenado sin ser oído, audiencia
personal, que, aun cuando mínima, ha de separarse como garantía de la
asistencia letrada, dándole todo el valor que por sí misma le corresponde.
3.1 Deliberación y sentencia
Formalizadas que hayan sido las conclusiones de las partes y, en su
caso, las respectivas intervenciones personales de la víctima y el imputado,
comienza la recta final del juicio oral y público, que consiste en la deliberación
del tribunal para dictar sentencia, que además debe realizarse en el acto.
Deliberación
Los miembros del tribunal pasarán de inmediato y sin interrupción a
deliberar en sección secreta, a la que sólo podrá asistir el secretario. Este acto no
se puede suspender, salvo enfermedad grave comprobada de alguno de los
jueces y, en este supuesto, la interrupción no podrá durar más de tres días,
luego de los cuales se debe reemplazar al juez o jueces enfermos y realizar el
juicio nuevamente, salvo que los restantes formen mayoría.
22 STS 181/1994, de 20 de junio.
431
El Código procesal ha reglamentado cómo los jueces tienen que deliberar

y votar para dictar la sentencia (art. 359). En el acto reservado, el tribunal
valorará las pruebas producidas durante el juicio de un modo integral,
conforme a las reglas de la sana crítica y expondrá los razonamientos en que
fundamenta su decisión, debiendo deliberar y votar respecto de todas las
cuestiones, en el siguiente orden: 1) Las relativas a toda cuestión incidental
que se haya diferido para este momento; 2) Las relativas a la comisión del
hecho punible y la absolución o condena del imputado; y, 3) La imposición
de la pena aplicable. Como es un tribunal colegiado, las decisiones se
adoptarán por mayoría. La disposición aclara que las disidencias deberán
fundamentarse expresamente por escrito y en caso de igualdad de votos, se
adoptará como decisión la que más favorezca al imputado.
Sentencia
La sentencia define la situación jurídica del imputado (condena o
absuelve), teniendo en cuenta la calidad de la prueba producida en el juicio
oral y público. Las penas o medidas de seguridad sólo pueden ser impuestas
por sentencia de un juez o tribunal, de modo que el derecho de penar del
Estado únicamente puede materializarse en este tipo de resolución judicial.
La relevancia de la sentencia se debe a que el juez o tribunal, resolverá
todas las cuestiones que hayan sido objeto del juicio, condenado o absolviendo
por el delito principal y las excepciones que hubieran quedado pendientes,
y a partir de su ejecutoria, dispondrá sobre las costas y entrega de objetos
secuestrados, así como habilitará el procedimiento para la reclamación de los
daños y perjuicios dimanantes del hecho delictivo. Tal como sostiene Cortés
Domínguez,23 la sentencia resuelve la cuestión criminal. En Bolivia también
puede resolverse la acción penal o cuestión criminal, mediante una excepción
por ejemplo de prescripción, en el sentido que extingue la acción penal.
La sentencia debe estar lo suficientemente motivada o fundamentada.
El Código procesal proclama que las sentencias y autos interlocutorios
serán fundamentados y, advierte, que no podrán ser reemplazados por la
simple relación de documentos o requerimientos de las partes (art. 124). Esta
exigencia es aún mayor cuando resuelve la culpabilidad o inculpabilidad del
imputado; esto es, debe tener los argumentos jurídicos y un correcto análisis
y valoración de las pruebas producidas en el juicio oral y público.
En palabras de Fernández Segado,24 el juez ha de responder convenciendo,
aplicando las normas legales, justificando las causas fácticas y jurídicas de su
23 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. y otros Derechos Procesal…Ob. Cit. p. 199.
24 FERNÁNDEZ SEGADO, F., El Sistema Constitucional Español, Madrid, editorial Dykinson, 1992, p. 786.
432
decisión; con ello se posibilita, entre otras cosas, el necesario control de las
resoluciones por la vía de los recursos. La exigencia de motivación permite
a las partes conocer los motivos por los que su pretendido derecho puede
ser restringido o negado; además, es una garantía esencial del justiciable
porque la solución dada al caso es consecuencia de una exégesis racional del
ordenamiento y no el fruto de la arbitrariedad.
Para Asencio Mellado,25 la “sentencia penal habrá de contener no sólo la
expresión clara y terminante de los hechos que han conducido a su afirmación,
por un lado, y los fundamentos de derecho, por otro lado, sino que ha de
referir los elementos probatorios que han llevado al juzgador a concluir su
fallo, así como las reglas de la experiencia, la lógica o la razón en función
de las cuales, las pruebas practicadas se ha podido afirmar la existencia del
hecho por el que se condena”. La motivación de la sentencia cumple tres
funciones esenciales: mayor confianza del ciudadano en la administración
de justicia, una actividad de autocontrol que evite posibles errores judiciales
y la facilitación del derecho a la defensa o de utilizar todos los recursos que
reconoce la Ley.
Al margen de la motivación general, Cortés Domínguez26 aclaraba que la
imposición de una pena o no, exige del juzgador la realización de un doble
juicio: de una parte, un juicio histórico tendente a establecer si un determinado
hecho o conjunto de hechos han existido o no con anterioridad al proceso; de
otra parte, un juicio de valoración jurídica que tiende lógicamente a concluir
si el hecho que históricamente sucedió puede ser calificado como penalmente
ilícito y merece la imposición de una pena.
El juicio histórico examina sólo y exclusivamente los hechos puestos en
conocimiento del juez o tribunal; esto es, averigua si esos hechos que fueron
objeto de acusación se dieron o no en el pasado, porque no cabe condena sobre
hipótesis. Sin embargo, cuando el juez está sumido en la duda, el resultado
es igual que en el caso de falta de pruebas: no existiendo un hecho histórico
cierto para el juez, no cabe hacer el posterior juicio jurídico penal, porque eso
sería tanto como trabajar sobre hipótesis. El axioma in dubio pro reo, en cuanto
regla de juicio, es una conquista de la inteligencia y de la civilización.
En la medida en que haya un resultado positivo del juicio histórico, el juez o
tribunal, debe realizar el juicio jurídico para determinar si los hechos probados
tienen o no calificación posible jurídico penal. Para Cortés Domínguez,27 “la
25 ASENCIO MELLADO, J.M., Prueba prohibida…Ob. Cit., p. 49.

26 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 199.
27 Ibídem, p. 602.
433
calificación de los hechos comporta no sólo el encuadramiento de éstos dentro

de un determinado tipo penal, sino también la determinación de la existencia
de circunstancias que pudieran calificarse como eximentes, atenuantes o
agravantes de la responsabilidad penal, así como el grado de participación
de los acusados”.
3.1.1 Estructura externa
La sentencia se compone, básicamente, de un encabezamiento, motivación
fáctica o antecedentes de hecho, motivación jurídica o de derecho y el fallo o
parte resolutiva.28
Encabezamiento
La sentencia debe contener en primer lugar la mención y el nombre de los
jueces que componen el tribunal, lugar y fecha en que se dicta, identificación
del querellante y la víctima (si hubiera), los datos personales del imputado y
su abogado defensor. Es importante que el imputado esté lo suficientemente
identificado, con todas sus generales de ley: nombre, apellidos, estado civil,
profesión, edad, ocupación, así como cualquier otra circunstancia personal
que hubiera sido averiguada y verificada que permita identificarlo, a efecto
del registro de antecedentes y evitar homónimos.
Motivación fáctica o de hecho
Los hechos que se consideran probados, al ser relatados, deben estar
debidamente ordenados cronológicamente y separar unos hechos de otros,
pues así quedará la sentencia más clara y se cumplirá el mandato legal de “la
enunciación del hecho y circunstancias que hayan sido objeto del juicio” (art.
360.2 CPP). Es imprescindible que la sentencia cuente con una exposición
precisa de los hechos, ya que si no se indican cuáles son, difícilmente las
partes podrán luchar no sólo contra una calificación jurídica defectuosa,
sino contra la misma existencia de los hechos por desconocidos; además,
complicaría realizar un correcto juicio histórico y cumplir con el principio de
congruencia: el imputado no podrá ser condenado por un hecho distinto del
atribuido en la acusación (art. 362 CPP).
En palabras de Gómez Colomer,29 la motivación fáctica debe abarcar
indubitadamente la probatoria, pues es imprescindible si el término
28 En lo formal, la sentencia se pronunciará en nombre del Estado boliviano y contendrá: 1) la mención del tribunal,
lugar y fecha en que se dicte, el nombre de los jueces, de las partes y los datos personales del imputado; 2) la
enunciación del hecho y circunstancias que hayan sido objeto del juicio; 3) el voto de los miembros del tribunal
sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberación, con exposición de los motivos de hecho y de
derecho en que lo fundan; 4) la parte dispositiva, con mención de las normas aplicables; y 5) la firma de los jueces
(art. 360 CPP).
29 GÓMEZ COLOMER, J.L, y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 343.
434
motivación se utiliza en toda su profundidad y no desde un punto de vista

meramente formal, que básicamente el condenado y demás partes (pero
también la sociedad en general) sepan, no sólo por qué hechos se le impone
una pena o medida de seguridad, o ambas, sino también qué pruebas han
inclinado la balanza en su contra y qué elementos de convicción se han
derivado de ellas.
La descripción fáctica debe contener, de manera clara, contundente,
terminante y no contradictoria: 1) los hechos que han quedado probados,
siempre que los mismos tengan trascendencia jurídica para el fallo; 2) en
caso de duda, razonar por qué el órgano jurisdiccional no está seguro de
los hechos o duda sobre su producción; 3) la prueba debe ser valorada
concretamente, pues es necesario que el imputado y demás partes sepan
de dónde ha extraído el juez o tribunal sus elementos de convicción; 4) es
de suma importancia la motivación fáctica cuando estemos ante un caso de
prueba obtenida vulnerando derechos fundamentales.
Motivación jurídica
Esta fundamentación debe determinar si los hechos probados se subsumen
en las tipificaciones que hace el Código penal. Tal como sostenía Cortés
Domínguez,30 “los antecedentes de derecho tienen que expresar, motivándola,
la calificación jurídica de los hechos probados; naturalmente eso incluye no
sólo la inclusión de los hechos en un tipo penal o en otro, sino la calificación de
la participación que el acusado haya tenido en los hechos y la determinación
de si en los hechos probados existen circunstancias que puedan calificarse
como agravantes, atenuantes o eximentes de la responsabilidad penal”.
A efectos de que el juez o tribunal imponga una pena, medida de
seguridad o ambas, en la fundamentación jurídica deben quedar plasmadas
las circunstancias personales del imputado y la gravedad del hecho, así como
las atenuantes especiales y generales de la pena o algún tipo de concurso (arts.
38, 39, 40, 44, 45 CP). En el razonamiento de Gómez Colomer,31 la motivación
jurídica son los fundamentos de derecho de la sentencia, en donde el órgano
jurisdiccional aplica el derecho penal a los hechos declarados probados,
dentro de los límites sustantivamente fijados. Así el juez o tribunal, tiene que
valorar jurídicamente los hechos tenidos como probados para poder llegar a
las consecuencias o imposición de una pena o medida de seguridad o, en su
caso, de la absolución del imputado.
30 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 610.

31 GÓMEZ COLOMER, J.L y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 344.
435
En la interpretación del TC,32 toda decisión que implique una cuestión de

fondo debe ser necesariamente motivada, o lo que es lo mismo, debidamente
fundamentada, lo que significa que los jueces que conozcan el proceso, sea en
control jurisdiccional o para resolver el fondo, deberán dictar sus resoluciones
cumpliendo las exigencias de la estructura tanto de forma como de contenido
de las mismas. En consecuencia, no sólo deberán circunscribirse a relatar
lo expuesto por las partes sino también citar las pruebas que aportaron las
partes, exponer su criterio sobre el valor que le dan a las mismas luego del
contraste y valoración que hagan de ellas dando aplicación a las normas
jurídicas aplicables para finalmente resolver.
La falta de fundamentación, según el mismo Tribunal,33 vulnera el
derecho a la seguridad jurídica, que viene a ser la condición esencial para
la vida y el desenvolvimiento de las naciones y de los individuos que la
integran y representa la garantía de aplicación objetiva de la Ley, de modo
tal que los individuos saben en cada momento cuáles son sus derechos y
sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o la mala voluntad de los
gobernantes pueda causarles perjuicio; trasladado al ámbito procesal penal,
implica el derecho a la certeza y la certidumbre que tiene la persona frente
a las decisiones judiciales, las que deberán ser adoptadas en el marco de la
aplicación objetiva de la Ley y la consiguiente motivación de la resolución.
Parte dispositiva
En la parte dispositiva, resultado o fallo propiamente dicho, el juez o
tribunal tiene que resolver la cuestión criminal, esto es, tiene que condenar o
absolver al imputado, así como cualquier otra excepción o incidente que se
hubiera reservado para este momento. La parte resolutiva debe, igualmente,
resolver o fallar cuantos hechos se hayan atribuido al imputado y si son varios
los sentenciados deberá quedar plasmada cuál viene a ser la situación jurídica
de cada uno de ellos. Y debe redactarse con claridad y precisión no sólo la
parte resolutiva, sino, toda la sentencia, evitando caer en los defectos que
habilitan el recurso de apelación restringida. Tendrá que contener además las
citas legales y cuando sea condenatoria, especificar el lugar del cumplimiento
de la pena, así como el tiempo exacto que comprende desde su iniciación
(incluyendo el tiempo de la detención preventiva) hasta su finalización, etc.
Tal como recordaba Gimeno Sendra,34 en el fallo se determinan las
consecuencias jurídicas del silogismo judicial, que encierra una sentencia, en
32 SC 362/2006-R de 12 de abril que, a su vez, cita como precedente la SC 1523/2004-R de 28 de septiembre.
33 SC 537/2004-R de 14 de abril.
34 GIMENO SENDRA, V. Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 677.
436
cuya premisa menor determinan los hechos, en la mayor, el derecho aplicable

y, en el fallo, los efectos o consecuencias jurídicas que las normas asocian
al cumplimiento de su presupuesto fáctico. El fallo determina también los
límites objetivos de la cosa juzgada y sus efectos, tanto el positivo, en la
medida en que lo que se ejecuta es lo que en el fallo se determina, como los
excluyentes de cualquier proceso posterior sobre el mismo objeto.
3.1.2 Redacción, lectura y registro
La sentencia será redactada y firmada inmediatamente a la deliberación
y luego el tribunal se constituirá nuevamente en la sala de audiencia para
su lectura, que realiza el presidente (art. 361 CPP). Sin embargo, por la
complejidad del juicio oral y público o lo avanzado de la hora, el tribunal
puede diferir la redacción de los fundamentos de la sentencia y se leerá sólo
la parte resolutiva, señalando día y hora para su lectura íntegra, la que se
realizará dentro del plazo máximo de tres días posteriores al pronunciamiento
de la parte dispositiva. La sentencia se notificará con su lectura y las partes
recibirán copia de ella, actuación con la que termina el juicio oral y público
y a partir de la respectiva notificación, corren los quince días que tienen las
partes para interponer el recurso de apelación restringida de sentencia.
Aunque el registro del juicio oral y público no tiene valor probatorio,
precisamente por el respeto a la oralidad del mismo, el artículo 370 CPP lo
permite mediante acta o por un medio audiovisual y contendrá: 1) lugar y
fecha de su realización, con indicación de la hora de inicio y de su finalización,
así como de las suspensiones y reanudaciones; 2) nombres de los jueces,
de las partes, defensores y representantes; 3) resumen del desarrollo de
la audiencia, que indique nombres de los testigos, peritos e intérpretes, la
referencia de los documentos leídos y de los otros elementos probatorios
reproducidos con mención de la conclusión de las partes; 4) solicitudes y
decisiones producidas en el curso del juicio, las objeciones de las partes, sus
protestas de recurrir y las menciones que expresamente soliciten su registro;
5) la observancia de las formalidades esenciales, dejándose constancia de la
publicidad si ésta fue excluida, total o parcialmente; 6) otras actuaciones que
el juez o tribunal ordene registrar; 7) la constancia de la lectura de la sentencia
y del acta con las formalidades previstas; y, 8) la firma del juez o miembros
del tribunal y del secretario.
Aunque algunos jueces se han mostrado reacios a permitir grabar el juicio
oral y público, la disposición aclara que el juez o el presidente del tribunal
podrán permitir que las partes, a su costo, registren por cualquier medio, el
desarrollo del juicio que, entre otras cosas, no sería más que una manifestación
de la garantía de la publicidad.
437
3.1.3 Congruencia entre la acusación y la sentencia

La sentencia debe ser congruente y correlativa entre la acusación del fiscal
o querellante y la parte resolutiva. El Código procesal prevé que el imputado
no podrá ser condenado por un hecho distinto al atribuido en la acusación
o su ampliación (art. 362). En el mismo sentido, el artículo 342 CPP advierte
que, en ningún caso, el juez o tribunal podrá incluir hechos no contemplados
en alguna de las acusaciones. Así, ambos preceptos ponen de manifiesto
esta obligación del juez o tribunal, que es correlativa al derecho a la tutela
judicial efectiva, que implica asimismo el derecho de las partes a obtener una
resolución congruente, por lo que el incumplimiento de este requisito, no
sólo posibilita el recurso de apelación restringida de sentencia, sino también
puede dar lugar al recurso de amparo por vulnerar derechos fundamentales
concretos.
Tal como sostenía Gómez Colomer,35 la correlación se expresa en el fallo
de la sentencia, y recoge las posiciones jurídicas de la partes acusadoras y
acusadas, aunque la posición jurídica de la defensa no sea vinculante para
el juez o tribunal. En el caso boliviano hay que analizar la acusación porque
en ella se fija el hecho delictivo imputado a una persona, que constituye el
objeto del proceso penal. La motivación y correlación presentan lugares
comunes de importancia, pues comparar no quiere decir leer atentamente
su parte dispositiva, sino toda ella lo que significa, en concreto, atender a los
fundamentos fácticos y jurídicos de las partes.
Los hechos relatados en la acusación no se pueden cambiar o modificar,
porque el imputado no podrá ser condenado por un hecho distinto del
atribuido en la acusación, a diferencia de la calificación jurídica o tipificación
del delito que sí se puede cambiar.36 El juez o tribunal analizará el conjunto
de la prueba producida en el debate por las partes para contrastarla con
los hechos punibles acusados y sobre esa base podrá concluir si el delito
correspondía o no a la conducta delictiva contenida en la acusación para
terminar condenando o absolviendo al imputado.
35 GÓMEZ COLOMER, J.L y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 345.

36 El TC (SC 218/2006-R de 7 de marzo), estableció que la calificación legal se puede cambiar en la acusación o
en el juicio oral y público (la calificación que se hace en la imputación formal, siempre es provisional), pero no
los hechos tenidos como delictivos. En consecuencia, la modificación en la calificación de los hechos fácticos
punibles no lesiona al debido proceso, en su elemento del derecho a la defensa, ni puede ser calificado como
una acción ilegal o indebida que coloque en indefensión al procesado, toda vez que éste tuvo la oportunidad de
elaborar y desarrollar su defensa con relación a los hechos fácticos punibles imputados, incriminados o acusados,
los mismos que no varían ni se modifican, pues lo que se modifica o varía es la calificación legal de esos hechos
punibles ya comprobados y verificados en la etapa del procesamiento.
438
3.2 Clases de sentencia

El Código procesal reconoce dos clases de sentencias: absolutoria y
condenatoria.
Absolutoria
El juez o tribunal dictará sentencia absolutoria, cuando: 1) no se haya
probado la acusación o ésta haya sido retirada del juicio; 2) la prueba aportada
no sea suficiente para generar en el juez o tribunal la convicción sobre la
responsabilidad penal del imputado; 3) se demuestre que el hecho no existió,
no constituye delito o que el imputado no participó en él; 4) o exista cualquier
causa eximente de responsabilidad penal (art. 363 CPP).
Tal como aclaraba Gómez Colomer,37 únicamente pueden ser absolutorias
de fondo, bien por inexistencia del hecho, bien por ser inocente el acusado,
bien por falta de pruebas o dudas razonables sobre los hechos, bien por
falta de responsabilidad criminal. Absolutoria significa que aunque después
aparezcan nuevas pruebas, no habrá posibilidad de reabrir el caso, menos
interponer el recurso de revisión extraordinaria de sentencia, cuyo recurso
tiene como exigencia, en todo caso, una resolución condenatoria ejecutoriada.
La sentencia absolutoria tiene como efecto directo que el tribunal ordene
la libertad del imputado en el acto, la cesación de todas las medidas cautelares
personales y la fijación de costas; además, declarará la temeridad o malicia
de la acusación para establecer la virtual responsabilidad del acusador. No
obstante el juez o tribunal, a solicitud del absuelto, dispondrá la publicación
de la parte resolutiva en un medio escrito de circulación nacional con cargo
al Estado o al querellante particular (art. 364 CPP).
En caso de que el imputado haya sido absuelto por haberse reconocido
su inimputabilidad, conforme lo establece el artículo 17 del Código penal, el
juez o tribunal podrá disponer, previo dictamen de peritos, su internación
en el establecimiento correspondiente, si por causa de su estado existiere
el peligro de que se dañe a sí mismo o dañe a los demás. Y si no existiere
un establecimiento adecuado, la internación del inimputable se hará en el
que más próximamente pueda cumplir este fin o se lo dejará en poder de
su familia, si a juicio del juez aquélla ofreciere garantías suficientes para el
mismo fin. En cualquier caso el juez de ejecución penal, tiene la potestad
de tomar las medidas que sean necesarias para proteger al inimputable, su
familia y la sociedad (art. 55 CPP).
37 GÓMEZ COLOMER, J.L y otros Derecho Jurisdiccional… Ob. Cit. p. 341.
439
Condenatoria
La sentencia condenatoria sólo será posible en la medida en que se haya
producido en el juicio oral y público, la suficiente prueba de cargo que
permita generar en el tribunal juzgador la convicción sobre la responsabilidad
penal del imputado. El artículo 365 del Código establece que se dictará sentencia
condenatoria “cuando la prueba aportada sea suficiente para generar en el juez
o tribunal la convicción sobre la responsabilidad penal del imputado”.
Esta convicción supone que el juez o tribunal ha llegado al convencimiento
(no tiene duda) de que, con el desfile probatorio en el juicio oral y público,
se ha comprobado el hecho delictivo y se ha demostrado la responsabilidad
penal del imputado. Y fijará con precisión las sanciones que correspondan,
la forma y el lugar de su cumplimiento y, en su caso, determinará el perdón
judicial, la suspensión condicional de la pena, las obligaciones que debe cumplir
el condenado y la fecha en que la condena finaliza, así como la forma y el
plazo para pagar la multa y las costas.
Manifestaciones del arbitrio judicial
El Código penal recoge determinadas posibilidades concretas del
arbitrio judicial; por ejemplo, para determinar la pena (entre un mínimo y
un máximo) o algunas medidas de seguridad. Así, el juez o tribunal puede
imponer en la sentencia condenatoria, en forma conjunta o por separado,
penas y medidas de seguridad, y si se han impuesto conjuntamente, primero
se cumplirán las penas y después las medidas de seguridad (art. 86 CP).
También el juez o tribunal tiene la libertad de valorar las circunstancias
personales del imputado y la gravedad del hecho, así como las atenuantes
especiales y generales de la pena a imponerse o algún tipo de concurso (arts.
38, 39, 40, 44, 45 CP). La sanción debe tomar en cuenta, además, los fines de
la pena y la proporcionalidad entre el daño ocasionado por el delito y la pena
a imponerse.
Las medidas de seguridad son: 1) el internamiento, que puede ser en
manicomios o casas de salud, en un establecimiento educativo adecuado, en
una casa de trabajo o de reforma, o en una colonia agrícola. 2) la suspensión
o prohibición de ejercer determinada industria, comercio, tráfico, profesión,
cargo, empleo, oficio o autoridad. 3) la vigilancia por la autoridad. 4) la caución
de buena conducta (art. 79 CP). De la misma forma, resolverá la entrega
de objetos secuestrados a quien el tribunal entienda con mejor derecho de
poseerlos, y decidirá sobre el decomiso, la confiscación y la destrucción de los
objetos previstos en la ley.
440
Sanciones no penales
Aunque no son propiamente sanciones penales, el juez o tribunal puede
imponer el comiso, la confiscación y la destrucción de objetos producto del
delito, que vienen a ser también consecuencias de la sentencia condenatoria (art.
71 CP). La comisión de un delito lleva aparejada la pérdida de los instrumentos
con que se hubiere ejecutado y de los efectos que de él provinieren, los cuales
serán decomisados, a menos que pertenecieran a un tercero no responsable,
quien podrá recobrarlos. Sin embargo, los instrumentos decomisados podrán
ser vendidos en pública subasta si fueren de lícito comercio, para cubrir la
responsabilidad civil en casos de insolvencia; si no lo fueran, se destruirán o
inutilizarán.
El Código penal establece por ejemplo que en los casos de legitimación
de ganancias ilícitas se dispondrá el decomiso: 1) de los recursos y bienes
provenientes directa o indirectamente de la legitimación de ganancias
ilícitas adquiridos desde la fecha del más antiguo de los actos que hubieren
justificado su condena; y, 2) de los recursos y bienes procedentes directa
o indirectamente del delito, incluidos los ingresos y otras ventajas que se
hubieren obtenido de ellos, y no pertenecientes al condenado, a menos que
su propietario demuestre que los ha adquirido pagando efectivamente su
justo precio o a cambio de prestaciones correspondientes a su valor; en el caso
de donaciones y transferencias a título gratuito, el donatario o beneficiario
deberá probar su participación de buena fe y el desconocimiento del origen
ilícito de los bienes, recursos o derechos (art. 185 bis). Y advierte que cuando
los recursos procedentes directa o indirectamente del delito se fusionen con
un bien adquirido legítimamente, el decomiso de ese bien sólo se ordenará
hasta el valor estimado por el juez o tribunal, de los recursos que se hayan
unido a él.
Además será nulo todo acto realizado a título oneroso o gratuito
directamente o por persona interpuesta o por cualquier medio indirecto,
que tenga por finalidad ocultar bienes sujetos a decomiso. En estos casos, los
recursos y bienes decomisados pasarán a propiedad del Estado y continuarán
gravados por los derechos reales lícitamente constituidos sobre ellos en
beneficio de terceros, hasta el valor de tales derechos. El Código procesal
reglamenta cuáles son los bienes sujetos a confiscación o decomiso (arts. 253
a 262). Y como parte del arbitrio judicial, el juez o tribunal puede disponer
las medidas que considere razonables y necesarias en relación a los bienes,
objetos o derechos, que se hubieran cautelado en el proceso penal.
441
Beneficios que puede conceder el juez o tribunal

Aun cuando no lo haya pedido el imputado, como parte del arbitrio
judicial, el juez o tribunal igualmente puede conceder en la misma sentencia
condenatoria, el perdón judicial o la suspensión condicional de la pena,
instituciones que serán analizadas cuando abordemos la ejecución penal.
442
Quinta parte
Procesos especiales
CAPÍTULO 20
PROCESO POR DELITOS PRIVADOS Y DE

ACCIÓN PÚBLICA DE MENOR GRAVEDAD
1. Fundamento. 1.1 Presupuestos procesales. 1.1.1 Los delitos de acción

privada. 1.1.2 Los delitos de acción pública cuya pena no exceda de cuatro
años. 1.1.3 La Conversión de acciones. Querella y su desestimación. Admisión,
objeción y abandono. Conciliación. Retractación en los delitos formales.
Desistimiento. Medidas cautelares. Auto de apertura del juicio. 1.2 El juicio
oral y público. Fundamentación de la querella. Excepciones e incidentes.
Declaración, abstención y defensa. Ampliación de la acusación. 1.2.1 Debate.
Cierre del debate. 1.2.2 La sentencia. Absolutoria. Condenatoria.
1. Fundamento
Este proceso especial se caracteriza porque no tiene etapa preparatoria,
se sustancia ante el juez de sentencia, y es para el enjuiciamiento de todos
los delitos de acción privada, los delitos de acción pública sancionados con
penas no privativas de libertad o con penas privativas de libertad cuyo
máximo legal sea hasta cuatro años, y los delitos de contenido patrimonial
cuyo procedimiento se haya convertido. Se trata de figuras penales de menor
relevancia social, que no deben seguir todo el procedimiento ordinario
previsto para los otros delitos de acción pública.
Y como en estas tres categorías delictivas se trata de hechos punibles
relativamente leves, el legislador ha simplificado el proceso, y buscado un
enjuiciamiento rápido en el entendido de que el acusador tiene los elementos
de convicción suficientes para probar la existencia del hecho y la participación
del imputado. En la primera categoría se encuentran los delitos de acción
privada y el ofendido o víctima acude, por sí o mediante representante, al
proceso y sostiene la pretensión de que se condene al imputado. En esta
primera categoría de delitos no interviene el MP, porque la facultad de
promover la acción se otorga, en exclusiva, al ofendido o agraviado por el
hecho punible.
Tal como sostenía Gimeno Sendra,1 el acusador no sólo ostenta el más
amplio monopolio en el ejercicio de la acción penal, sino que es dueño de la
pretensión penal, de cuya disponibilidad también goza a través del perdón,
el cual ocasiona la extinción de la responsabilidad penal.
445
Y como el Estado monopoliza el ius puniendi, tiene la potestad de establecer

en el sistema penal cuáles son los delitos de acción pública y cuáles son los
delitos de acción privada. Esta clasificación y, en su caso, la conversión de
acciones, según el TC,2 constituye una decisión legislativa y, dentro de ella, la
toma de posición sobre la concepción político-criminal que asume el Estado
en este campo. Si bien es cierto que en la actualidad no está en discusión el
monopolio o potestad privativa que tiene el Estado de dictar normas que
definan delitos y establezcan penas, no ocurre lo mismo a la hora de definir
cuáles de las conductas señaladas han de ser perseguibles de oficio por el MP
(de acción pública) y cuáles a instancia de parte (de acción privada); además,
en qué supuestos la acción pública puede convertirse en privada (conversión
de acciones).
Al respecto, existen dos teorías contrapuestas: una, que plantea reconocer
legitimación activa a los particulares para iniciar este proceso penal, con
el riesgo de utilizar la acción como venganza o chantaje. La otra corriente
postula, en cambio, que la persecución de los delitos debe ser monopolio
exclusivo del Estado, al igual que la determinación de las conductas punibles
y sus sanciones, bajo la idea de que la persecución de los mismos ofendidos,
perjudicados o víctimas, determinaría la vuelta a la venganza privada, con
las consecuencias graves para la coexistencia social que ello determinaría.
El Tribunal recordaba que la opción política asumida por el Estado se
ubica en el justo medio y ―como se puntualizó en la SC 1036/2002, de 29 de
agosto―, asigna dos fines al sistema procesal penal (igual de importantes uno
y otro): garantiza la libertad del ciudadano y la seguridad de la sociedad. Y
destaca dos derechos de amplio contenido y realización material: el derecho al
debido proceso y a la tutela judicial efectiva.
El legislador ha optado por dividir la acción penal en pública y privada.
La acción pública la ejerce la fiscalía sin perjuicio de la participación que
el Código reconoce a la víctima. La acción privada, en cambio, se ejerce
exclusivamente por la víctima, poniendo especial énfasis en que “no será
parte la fiscalía”; estableciendo una categoría mixta (los delitos de acción
pública a instancia de parte), que se ejerce por la fiscalía una vez que la parte
ofendida inste la acción penal (arts. 15-18 CPP).
Y como en principio se constituye en un típico proceso de parte, la querella
ostenta la categoría de un auténtico presupuesto procesal en los delitos
de acción privada, y las personas que intervienen pueden disponer de la
pretensión penal sin limitación alguna. Sin embargo en los delitos de acción
2 SC 615/2005-R de 7 de junio que, a su vez, se remite a la SC 803/2003 de 12 de junio.
446
pública sancionados con pena no privativa de libertad o con pena privativa

de libertad cuyo máximo legal sea hasta cuatro años, el fiscal ejerce de oficio la
acción penal y tendría que realizar una “mini” etapa preparatoria y no pueden
las partes disponer de la pretensión. Obviamente, toda esta simplificación
busca economizar el proceso.
El Código procesal prohíbe además la acumulación de ambas acciones
―penal privada a penal pública―, esto es, los hechos punibles privados no
pueden acumularse a hechos punibles de acción pública, salvo que ambos
procesos se encuentren en el estado para dictar sentencia única (art. 68).3
Al abordar el objeto del proceso, se dejó claro que el hecho punible tiene la
función de determinar el tipo de proceso que se debe seguir para la actuación
del ius puniendi, que vienen a ser los siguientes:
1.1.1 Los delitos de acción privada
En esta primera categoría de hechos punibles, que deben juzgarse
mediante este tipo de proceso especial, se tiene a todos los delitos de acción
privada. Según Vázquez Rossi,4 la acción privada viene a ser excepcional
y se circunscribe taxativamente a determinadas infracciones punibles
preponderantemente individuales; la legitimación activa corresponde de
modo exclusivo al ofendido; se instaura mediante querella, generando un
procedimiento especial netamente acusatorio; es disponible o conciliable y se
puede desistir.
Los delitos de acción privada son los siguientes: giro de cheque en
descubierto, giro defectuoso de cheque, desvío de clientela, corrupción de
dependientes, apropiación indebida, abuso de confianza, los delitos contra el
honor, destrucción de cosas propias para defraudar, defraudación de servicios
o alimentos, alzamiento de bienes o falencia civil, despojo, alteración de
linderos, perturbación de posesión, daño simple e insultos y otras agresiones
verbales por motivos racistas o discriminatorios. También son delitos
privados la difamación, calumnia y ofensa a la memoria de difuntos (arts. 20,
282-284 CP).
3 El TC (SC 432/2007-R de 23 de mayo) aclaraba que los procesos por delitos de acción privada no podrán
acumularse a procesos por delitos de acción pública, porque la acción penal privada tiene unas peculiaridades que
determinan que una tramitación conjunta de ambas resulte inconciliable, entre otros, por los siguientes aspectos:
1) La acción penal privada es renunciable, lo que no ocurre con la acción penal pública; 2) Es disponible e incluso
divisible dado que el querellante es quien decide contra quién o quienes dirige la acción; lo que no ocurre en la
acción penal pública; y, 3) Es conciliable, lo cual puede poner fin a la acción.
4 VÁZQUEZ ROSSI, J. Derecho Procesal Penal, Buenos Aires, Editorial Talleres Gráficos de Imprenta LUX S.A.,
2004, p. 322.
447
En todos estos delitos de acción privada el imputado puede ser representado

mediante poder especial, debiendo comparecer personalmente en
determinados actos procesales (art. 106 CPP). Aunque no se ha determinado
en qué casos debe comparecer personalmente el imputado, la intervención
excepcional del apoderado debería ser solo en los actos previos y posteriores
al juicio oral y público, ya que por mandato constitucional “ninguna persona
puede ser condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en un debido
proceso” (art. 117.I).
1.1.2 Los delitos de acción pública cuya pena no exceda de cuatro
años
En esta segunda categoría se encuentran los delitos de acción pública,
pero sancionados con pena no privativa de libertad o con pena privativa de
libertad cuyo máximo legal sea hasta cuatro años. Se trata de figuras de escasa
relevancia social y no tiene sentido seguir todo el procedimiento ordinario
que exigen los otros delitos de acción pública.
Los delitos de acción pública, previstos en el Código penal, que pueden
acogerse a este proceso, sin ser exhaustivo, serían los siguientes: delito
por culpa (art. 116), sedición (art.123), atribuirse los derechos del pueblo
(124), disposiciones comunes a los delitos de rebelión y sedición (art. 125),
conspiración (art. 126), seducción de tropas (art. 127), ultraje a los símbolos
nacionales (art. 129), instigación pública a delinquir (art. 130), apología
pública de un delito (art.131), asociación delictuosa (art. 132), violación de
inmunidades (art. 136), desórdenes o perturbaciones públicas (art. 134),
violación de tratados, treguas, armisticios o salvoconductos (art. 137), entrega
indebida de persona (art. 140), ultraje a la bandera, el escudo o el himno de
un Estado extranjero (art. 141).
También el peculado culposo (art. 143), malversación (art.144), beneficios
en razón del cargo (art. 147), omisión de declaración de bienes y rentas (art.
149), negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones públicas
(art. 150), exacciones (art. 152), resoluciones contrarias a la constitución y
a las leyes (art. 153), incumplimiento de deberes (art. 154), denegación de
auxilio (art. 155), abandono de cargo (art. 156), nombramientos ilegales (art.
157), resistencia a la autoridad (art. 159), desobediencia a la autoridad (art.
160), impedir o estorbar el ejercicio de funciones (art. 161), desacato (art.
162), anticipación o prolongación de funciones (art. 163), ejercicio indebido
de profesión (art. 164), simulación de delito (art. 167), auto calumnia (art.
168), falso testimonio (art. 169), soborno (art. 170), encubrimiento (art. 171),
receptación (art. 172), consorcio de jueces y abogados (art. 174), abogacía y
448
mandato indebido (art. 175), patrocinio infiel (art. 176), desobediencia judicial
(art. 179), omisión de denuncia (art. 178), evasión (art. 180).
En esta categoría, igualmente, se encuentran: el favorecimiento de evasión
(art. 181), evasión por culpa (art. 182), quebrantamiento de sanción (art. 183),
incumplimiento y prolongación de sanción (art. 184), recepción y entrega
indebida (art. 185), circulación de moneda falsa y recibida de buena fe (art.
187), impresión fraudulenta de sello oficial (art. 191), recepción de buena fe
(art. 192), falsificación y aplicación indebida de marcas y contraseñas (art.
193), falsificación de billetes de empresas públicas de transporte (art. 194),
falsificación de entradas (art. 195), utilización de lo ya usado (art. 196),
útiles para falsificar (art. 197), falsificación de documento privado (art. 200),
falsedad ideológica en certificado médico (art. 201), supresión o destrucción
de documento (art. 202) peligro de estrago (art. 208), conducción peligrosa
de vehículos (art. 210), fabricación, comercio o tenencia de substancias
explosivas, asfixiantes, etc. (art. 211), atentado contra la seguridad de los
transportes (art. 213), ejercicio ilegal de la medicina (art. 218), incumplimiento
de contratos (art. 222).
De la misma forma los delitos de destrucción de productos (art.
227), franquicias, liberaciones o privilegios ilegales (art. 230), evasión de
impuestos (art. 231), monopolio de importación, producción o distribución
de mercaderías (art. 233), fraude comercial (art. 235), engaño en productos
industriales (art. 236), tenencia, uso y fabricación de pesas y medidas falsas
(art. 239), bigamia (art. 240), otros matrimonios ilegales (art. 241), substracción
de un menor o incapaz (art. 246), inducción a fuga de un menor (art. 247),
abandono de familia (art. 248), incumplimiento de deberes de asistencia
(art. 249), abandono de mujer embarazada (art. 250), homicidio en prácticas
deportivas (art. 255), homicidio piadoso (art. 257), infanticidio (art. 258),
aborto honoris causa (art. 265), aborto preterintencional (art. 267), aborto
culposo (art. 268), lesión seguida de muerte (art. 273), lesiones culposas (art.
274), autolesión (art. 275), contagio venéreo (art. 277), alteración genética
(art. 277 bis.), abandono de menores (art. 278).
Asimismo, el abandono de personas incapaces (art. 280), denegación
de auxilio (art. 281), privación de libertad (art. 292), amenazas (art. 293),
coacción (art. 294), delitos contra la libertad de prensa (art. 296), atentados
contra la libertad de enseñanza (art. 297), allanamiento de domicilio (art.
298), por funcionario público (art. 299), violación de la correspondencia y
papeles privados (art. 300), violación de secretos en correspondencia no
destinada a la publicidad (art. 301), revelación de secreto profesional (art.
302), atentados contra la libertad de trabajo (art. 303), monopolio de trabajo
449
(art. 304), conducta culposa (art. 305), violencias o amenazas por obreros y
empleados (art. 306), coacciones por patrón, empresario o empleado (art.
307), substitución de persona (art. 311), rapto impropio (art. 314), con mira
matrimonial (art. 315), corrupción de mayores (art. 320), actos obscenos (art.
323), publicaciones y espectáculos obscenos (art. 324), de cosa común (art.
327), de uso (art. 328), hurto de posesión (art. 329), substracción de energía (art.
330), extorsión (art. 333), abuso de firma en blanco (art. 336), defraudación con
pretexto de remuneración a funcionarios públicos (art. 341), de tesoro, cosa
perdida o tenida por error o caso fortuito (art. 347), apropiación o venta de
prenda (art.348), usurpación de aguas (art. 355), caza y pesca prohibidas (art.
356), usura (art. 360), usura agravada (art. 361), delitos contra la propiedad
intelectual (art. 362), violación de privilegio de invención (art. 363), alteración,
acceso y uso indebido de datos informáticos (art. 363 ter).
1.1.3 La conversión de acciones
La figura de la conversión de acciones (se convierte el procedimiento, no
el delito), busca revalorizar la intervención de la víctima, permitiéndole en
estos casos promover la acción penal directamente ante el juez de sentencia,
prescindiendo del MP. Y procede especialmente en los delitos de contenido
patrimonial y, por tanto, excluye a todas aquellas conductas que, por la
gravedad de la acción y la índole del bien jurídico protegido, lesionan el
interés público.
En la interpretación del TC,5 la conversión de la acción pública a privada
tiene como efecto procesal la posibilidad de que la víctima pueda acudir ante
el juez de sentencia para que en el ejercicio de su competencia imprima el
procedimiento especial para los delitos de acción penal privada de acuerdo a
las normas contenidas en los artículos 375 al 381 CPP. El Código procesal (art.
26) permite la conversión de acciones, que se realiza a pedido de la víctima,
en los siguientes casos:
1) Cuando se trate de un delito que requiera instancia de parte, salvo las
excepciones previstas en el artículo 17 de este Código.
Los delitos de acción pública a instancia de parte, son: el abandono
de familia, incumplimiento de deberes de asistencia, abandono de mujer
embarazada, violación, abuso deshonesto, estupro, rapto impropio, rapto
con mira matrimonial, corrupción de mayores y proxenetismo (art. 19 CPP).
2) Cuando se trate de delitos de contenido patrimonial o de delitos
culposos que no tengan por resultado la muerte siempre que no exista un
interés público gravemente comprometido.
5 SC 615/2005-R de 7 de junio que, a su vez, se remite a la 803/2003 de 12 de junio.
450
Los delitos de contenido patrimonial vendrían a ser los siguientes: hurto

(art. 326), de cosa común (art. 327), de uso (art. 328) hurto de posesión (art.
329) substracción de energía (art. 330), robo (art. 331), robo agravado (art.
332), extorsión (art. 333), secuestro (art. 334), estafa (art. 335), abuso de
firma en blanco (art. 336), estelionato (art. 337), fraude de seguro (art. 338),
destrucción de cosas propias para defraudar (art. 339), defraudación de
servicios o alimentos (art. 340), defraudación con pretexto de remuneración
a funcionarios públicos (art. 341), engaño a personas incapaces (art. 342),
quiebra (art. 343), alzamiento de bienes o falencia civil (art. 344), abigeato
(art. 350), daño simple (art. 357), daño calificado (art. 358), usura (art. 360),
usura agravada (art. 361), delitos contra la propiedad intelectual (art. 362),
violación de privilegio de invención (art. 363), manipulación informática (art.
363 bis), alteración, acceso y uso indebido de datos informáticos (art. 363 ter).
También se pueden convertir los delitos de acción pública culposos que no
tengan por resultado la muerte siempre y cuando no exista un interés público
gravemente comprometido.
3) Cuando se trate de delitos contra la dignidad del ser humano, siempre
que no exista un interés público gravemente comprometido.
Estos delitos contra la dignidad se encuentran previstos en el artículo 281
CP y son: El racismo, discriminación, difusión e incitación al racismo o a la
discriminación, organizaciones o asociaciones racistas o discriminatorias,
insultos y agresiones verbales por motivos racistas o discriminatorios; sin
embargo, el legislador condiciona en el sentido de que la conversión procede
siempre y cuando no exista un interés público gravemente comprometido.
4) Cuando se haya dispuesto el rechazo previsto en el artículo 304 o la
aplicación del criterio de oportunidad previsto en el numeral 1 del artículo 21
de este Código, y la víctima o el querellante hayan formulado oposición; y,
La conversión de acciones procede, igualmente, cuando el fiscal haya
rechazado la denuncia, la querella o las actuaciones policiales y, en su caso,
vía objeción se haya ratificado por el fiscal departamental, porque: 1) el hecho
no existió, no está tipificado como delito o el imputado no ha participado en
él; 2) no se haya podido individualizar al imputado; 3) la investigación no
haya aportado elementos suficientes para fundar la acusación; y, 4) exista
algún obstáculo legal para el desarrollo del proceso. El otro supuesto que
establece el precepto es cuando el fiscal ha prescindido de la persecución
penal tratándose de un hecho de escasa relevancia social por la afectación
mínima del bien jurídico protegido.
451
5) Ante la notificación con el vencimiento del plazo para la emisión de la

resolución conclusiva.
Aunque no lo diga el legislador se supone que procede la conversión
aquí sólo cuando el requerimiento conclusivo sea de sobreseimiento y por
supuesto el fiscal haya tenido que advertir esta situación a la víctima, pues en
ningún otro caso se enteraría y podría quedar desprotegida.
Tratándose de los tres primeros casos del artículo 26, la conversión será
autorizada por el fiscal departamental o por quien él delegue, autorización
que será emitida dentro de los tres (3) días de solicitada. En los otros dos
casos, la conversión será autorizada por el juez competente.
La querella y su desestimación
En los delitos de acción privada y en los delitos de acción pública
convertidos, la querella constituye un auténtico presupuesto procesal, de
modo que sin querellante formalmente constituido no hay lugar a promover
la acción penal. El Código procesal prevé que quien pretenda acusar por un
delito de acción privada (o de acción pública convertida), debe presentar su
acusación ante el juez de sentencia por sí o mediante apoderado especial. Y
cuando el querellante necesite de la realización de un acto preparatorio para
la presentación de su querella, solicitará al juez que ordene su realización
(art. 375).
El acusador privado ostenta la titularidad de la acción penal, obligando al
juez a ser congruente con ella. En palabras de Rubianes,6 el acusador privado
“es un sujeto esencial, en los procesos por delitos perseguibles por acción
privada, ya que la ley le otorga el poder de ejercer exclusivamente dichas
acciones, con prescindencia de la intervención del fiscal”. En consecuencia,
“interviene procesalmente en forma de querella, y de ahí que también se lo
denomine querellante exclusivo para destacar que en los referidos procesos
no interviene promiscuamente con el fiscal, sino que es el único titular del
ejercicio de la acción penal”.
El Código procesal prevé que la acción penal privada será ejercida
exclusivamente por la víctima, y advierte que en este procedimiento especial
no será parte la fiscalía. Los menores de edad, los interdictos declarados y las
personas jurídicas, podrán formular querella por medio de sus representantes
legales (arts. 18 y 76-79).
La querella se presenta ante el juez de sentencia, con el nombre y apellido
del querellante; su domicilio real y procesal; y si se trata de una persona
452
jurídica, la razón social, el domicilio y el nombre de su representante legal.

Y debe contener como elementos materiales, la relación circunstanciada
del hecho, sus antecedentes o consecuencias conocidas y, si fuera posible,
la indicación de los presuntos autores, partícipes, víctimas, damnificados y
testigos; el detalle de los datos o elementos de prueba; y la prueba documental
o la indicación del lugar donde se encuentra.
El juez de sentencia tiene, de oficio o a pedido de parte, el control de
admisibilidad de la querella y puede desestimar una acusación en determinados
supuestos concretos. El Código procesal establece que la querella será
desestimada, por auto fundamentado, cuando: 1) el hecho no esté tipificado
como delito; 2) exista necesidad de algún antejuicio previo; o 3) falte alguno
de los requisitos previstos para la querella. No obstante, cuando falte alguno
de los requisitos de la querella, el querellante podrá repetir la querella por
una sola vez, corrigiendo sus defectos, con mención de la desestimación
anterior (art. 376).
En la interpretación del TC, la desestimación de la querella cuando el
hecho denunciado no esté tipificado como delito, pone punto final a la acción
penal, y constituye cosa juzgada.7
Admisión, objeción y abandono
Al igual que en el proceso civil, el juez de sentencia tiene el control de la
admisibilidad de la acción, el imputado puede objetar la querella y existe la
figura del abandono de la acción penal.
a)
La querella se interpone ante el juez de sentencia, y pone en
conocimiento del imputado para que la examine y, en su caso, pueda
objetar su admisibilidad por cuestiones formales. Aunque en la práctica
algunos jueces admiten directamente la querella y señalan audiencia de
conciliación, lo correcto es que con carácter previo se corra en traslado
para que el imputado tome conocimiento de la acusación particular,
ejerza su derecho fundamental a la defensa y, como parte de la misma,
pueda pedir su desestimación u objetarla. En la medida en que se
hayan resuelto las cuestiones formales, el juez tendrá que admitir la
querella y como en este tipo de proceso no existe etapa preparatoria, el
imputado puede interponer incidentes y excepciones. Las excepciones
son las siguientes: 1) prejudicialidad; 2) incompetencia; 3) falta de
acción, porque no fue legalmente promovida o porque existe un
7 Para el TC (SC 1764/2004-R de 9 de noviembre) la desestimación de la querella cuando el hecho denunciado no
esté tipificado como delito, constituye una forma de conclusión del proceso ya que la decisión versa sobre el fondo
del problema planteado, toda vez que el juez somete a un examen judicial los hechos imputados.
453
impedimento legal para proseguirla; 4) extinción de la acción penal,

según lo establecido en el art. 27 y 28 del Código; 5) cosa juzgada; y, 6)
litispendencia. Todas estas excepciones, en principio, son de previo y
especial pronunciamiento y se deben resolver antes que la cuestión de
fondo, aunque la Ley faculta al juez o tribunal, resolverlas también en
sentencia.
El imputado puede objetar la querella por cuestiones formales o
b)
personería ante el juez, en el plazo de tres días computables a partir
de su notificación (art. 291 CPP). En este caso, el juez convocará a las
partes a una audiencia oral que deberá realizarse dentro de los tres
días de presentada la objeción y resolverá la misma en audiencia. En
caso de que haya la omisión o defectos de los requisitos formales de
admisibilidad, el juez ordenará su corrección en el plazo de tres días,
caso contrario se la tendrá por no presentada. En la opinión del TC,8 “la
objeción de querella es una facultad que la Ley le confiere al imputado
para que observe la admisibilidad de la misma y la personería del
querellante; por consiguiente debe ser resuelta, antes de su admisión y
antes de cualquier otro actuado procesal sin que pueda ser suplida con
otros recursos como la interposición de excepciones…”
c) El desistimiento o abandono de la querella puede ser en cualquier
momento del proceso, corriendo a cargo del querellante las costas. Los
presupuestos para que se considere abandonada una querella, son: 1)
no concurrir a presentar testimonio sin justa causa; 2) no concurrir a la
audiencia conclusiva; 3) no acusar o no ofrecer prueba para fundar su
acusación; 4) no concurrir al juicio o ausentarse de él sin autorización
del tribunal; y, 5) cuando el representante o sucesor del querellante no
concurra a proseguir el proceso, dentro de los sesenta días siguientes a
su incapacidad o muerte. La consecuencia jurídica del desistimiento o
del abandono, que será declarado por el juez de sentencia de oficio o
a petición de parte, impedirá toda posterior persecución por parte del
querellante, en virtud del mismo hecho que constituye el objeto de su
querella y en relación a los imputados que participaron en el proceso
(art. 292CPP).
El TC recuerda que la figura jurídica del abandono de querella constituye
una sanción a los litigantes que por diferentes motivos, luego de iniciada
la acción penal, la abandonan dejando el proceso en incertidumbre sobre
su tramitación y a los tribunales reatados a ella, en perjuicio de recursos
8 SC 0115/2004-R de 28 de enero.
454
humanos y financieros.9 Sin embargo para declarar el abandono de la

querella debe existir una evidente dejación por parte del querellante de sus
pretensiones de continuar con la acción al no concurrir o no presentarse a la
audiencia fijada por el juez, dando con su acto, una muestra incuestionable
del abandono, además, que debe producirse de manera plena e inequívoca. Y
contra la resolución que desestime la querella, o su objeción cabe la apelación
incidental (arts. 403.4.5 CPP).
Conciliación
En todos los delitos de acción privada y en los delitos de acción pública
convertidos, el juez de sentencia con carácter previo, tiene que convocar a una
audiencia de conciliación (art. 377 CPP). El virtual acuerdo voluntario entre
partes, viene a ser otro presupuesto procesal en el sentido de que tiene que
intentarse antes del juicio oral y público; y cuando se materializa se extingue
la acción penal.10
A través de la conciliación se busca, fundamentalmente, la reparación
del daño civil causado a la víctima, que puede ser en dinero en efectivo,
bienes, valores, prestación de servicios, etc. El acuerdo puede comprender
la reparación de la cosa dejándola en el estado que tenía antes del hecho
delictivo; restitución de los objetos sustraídos; pago de valor de la cosa;
indemnización por el perjuicio causado; publicación de retractación en los
delitos contra el honor, perdón o aceptación de explicaciones; promesa de no
reincidencia, etc.
El resultado de la conciliación puede ser positivo o negativo. En el primer
caso las partes se avienen y tiene como efecto directo la extinción de la acción
penal; en el segundo, el querellante queda en libertad de continuar con el
juicio oral y público.
Retractación en los delitos formales
En la audiencia de conciliación o al contestar la querella, tratándose de
los delitos de difamación, calumnias e injurias, el imputado puede retractarse
y, en este caso, el juez declarará extinguida la acción penal y las costas
quedarán a su cargo (art. 378 CPP). No obstante, si el querellante no acepta
9 El TC (SC 0243/2006-R de 15 de marzo) establece que en los delitos de acción privada: a) el abandono de la querella
impide toda posterior persecución penal por parte del querellante; b) en los delitos de acción privada la declaratoria de
abandono de querella y la consecuente determinación del archivo de obrados, se da cuando concurren cualesquiera de
las previsiones contenidas en el art. 292 CPP.
10 El TC (SC 1632/2005-R de 15 de diciembre) ha establecido el carácter voluntario de la audiencia conciliatoria,
conforme establece el art. 377 CPP, donde las partes son libres de asistir o no a la misma, sin que en ningún caso,
su inconcurrencia pueda dar lugar a la aprehensión.
455
la retractación por considerarla insuficiente, el juez decidirá el incidente, y si

lo pide el querellante, ordenará que se publique la retractación en la misma
forma en que se produjo la ofensa, con costas.
El honor es la percepción que el propio sujeto tiene de su dignidad, por lo
mismo opera en un plano interno y subjetivo, supone un grado de autoestima
personal, toda vez que es la valoración que la propia persona hace de sí misma,
independientemente de la opinión de los demás. En realidad es un concepto
interno del sentimiento que uno tiene de sí mismo. Este derecho se constituye
en una parte del núcleo esencial del derecho a la dignidad humana; por ello
se lo vulnera cuando su titular es tratado como cosa y no como persona, como
medio y no como fin, con desconocimiento del realce y de la primacía que
ostenta todo integrante del género humano.
Para el TC,11 la razón para la protección penal del honor se encuentra en
el respeto al individuo, a su dignidad, y en la consideración que deben tener
los demás acerca de la persona. Así se encuentra reconocido en la Declaración
Universal de los Derechos del Hombre de 10 de diciembre de 1948, que en su
art. 1 dispone: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad
y derechos” y el art. 12, determina que “nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia,
ni de ataques a su honor y a su reputación”. Toda persona tiene el derecho
a la protección de la Ley contra tales injerencias; por lo que acogiéndose a
esta normativa, se consagró en la Constitución (art. 22) que la dignidad y
la libertad de la persona son inviolables, respetarlas y protegerlas es deber
primordial del Estado.
Con la finalidad de revalorizar el derecho fundamental al honor, muy
venido a menos en los últimos tiempos, se debería exigir, previo a la retractación
y las costas, el pago de daños y perjuicios, en función precisamente del perjuicio
causado, la condición social de las partes, su capacidad económica, etc.;
incidente que debería calificarse y resolverse en una audiencia.
Desistimiento
Y como en los delitos de acción privada y de acción pública convertible
las partes pueden disponer de la acción penal, el desistimiento del ofendido
extingue la responsabilidad penal del imputado. El Código procesal establece
que el querellante podrá desistir de la acción en cualquier estado del proceso,
pero queda sujeto a la responsabilidad emergente de sus actos anteriores (art.
11 SC 282/2005-R de 4 de abril.
456
380). Como recordaba Moreno Catena,12 la condición de acusador privado se

pierde por renuncia a la acción penal ejercida, acto procesal que pone fin al
proceso en razón del poder de disposición que se le confiere, produciendo
estos mismos efectos el perdón del ofendido o de su representante legal.
Sin embargo en los delitos de acción pública, el desistimiento de la víctima
no extingue la acción penal, ya que una vez efectuada la denuncia o iniciada
la investigación, el MP debe continuar con el ejercicio de la acción, en virtud
del principio de legalidad. En cambio en los delitos de acción privada el
desistimiento de la víctima extingue la acción penal, en razón de que el inicio
de la acción penal depende exclusivamente de la víctima y ella puede decidir
apartarse de la acción intentada en cualquier estado del proceso.
El Código procesal prevé que la acción penal se extingue por el
desistimiento o abandono de querella respecto a los delitos de acción
privada, y el querellante podrá desistir de la acción en cualquier estado del
proceso, pero quedará sujeto a la responsabilidad emergente de sus actos
anteriores (arts. 27.5-380). La acción penal privada ―habrá que recordarlo―,
es un derecho de la víctima para solicitar la puesta en movimiento de la
actividad judicial, someter al imputado a los fines del proceso y obtener un
pronunciamiento de la autoridad judicial.
La acción penal sea pública o privada, se caracteriza por la indivisibilidad,
lo que implica que sea única y que tenga una sola pretensión, cual es la
sanción penal de quienes han participado en la comisión de un delito, no
pudiendo existir, por ende, distintas acciones que correspondan a cada
agente, sino una acción indivisible. Para el TC,13 la alusión al desistimiento
de la acción penal privada, está referida a la acción como unidad, indivisible,
independientemente de que existan en ella uno o varios imputados y que
sólo se hubiera presentado el desistimiento a favor de uno de ellos. Este
razonamiento guarda coherencia con lo establecido en el art. 103 CP en el
sentido de que “la renuncia o desistimiento a favor de uno de los partícipes
del delito, beneficia a los otros.” De ahí porqué haciendo una interpretación
armónica de las normas constitucionales, procesales y sustantivas penales,
se llega a la conclusión de que la renuncia o desistimiento en los delitos de
acción privada a favor de uno de los partícipes del delito beneficia a los otros,
sin distinción alguna del grado de participación o responsabilidad.
12 MORENO CATENA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 176.

13 SC 282/2005-R de 4 de abril.
457
Medidas cautelares
Las medidas cautelares en este tipo de proceso igualmente se pueden
imponer, siempre y cuando el imputado no se someta al proceso u obstruya
su desarrollo; sin embargo, como se trata de delitos de poca gravedad y por
ende decrece el riesgo de fuga, existen muy pocas posibilidades de imponer,
por ejemplo, la detención preventiva.
El Código procesal (art. 232) prohíbe la detención preventiva en: a) los
delitos de acción privada; b) en los delitos sancionados con pena privativa de
libertad cuyo máximo legal sea inferior o igual a cuatro años; c) en los delitos
de contenido patrimonial, entre otros. En todo caso, el legislador ha puesto
a disposición del juez un conjunto de medidas para someter al imputado
al proceso, que deben ser acordadas cuando no proceda precisamente la
detención preventiva.
Entre las medidas cautelares que puede pedir el querellante e imponer el
juez, figuran las siguientes:
• Fianza juratoria consistente en la promesa del imputado de someterse al
procedimiento y no obstaculizar la investigación;
• Obligación de presentarse ante el juez o ante la autoridad que él designe;
• Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o
institución determinada, en las condiciones que fije la jueza, el juez o
tribunal;
• Prohibición de concurrir a determinados lugares;
• Prohibición de comunicarse con personas determinadas;
• Fianza personal o económica. La fianza económica podrá ser prestada
por el imputado o por otra persona mediante depósito de dinero,
valores, o constitución de prenda o hipoteca;
• Vigilancia del imputado mediante algún dispositivo electrónico de
vigilancia, rastreo o posicionamiento de su ubicación física, sin costo
para éste;
• Prohibición de salir del país o del ámbito territorial que se determine,
sin autorización judicial previa, a cuyo efecto se ordenará su arraigo a
las autoridades competentes;
• Detención domiciliaria en su propio domicilio o en el de otra persona,
sin vigilancia o con la que determine la jueza, el juez o tribunal. Si el
imputado no puede proveer a sus necesidades económicas o a las de
458
su familia, la jueza, el juez o tribunal podrá autorizar que se ausente

durante la jornada laboral; y,
A tiempo de disponerse la aplicación de las medidas cautelares, el
juez o tribunal determinará las condiciones y reglas que debe cumplir el
imputado, con la expresa advertencia de que la comisión de un nuevo delito
o el incumplimiento de las reglas impuestas, dará lugar a la revocatoria
de la medida y su sustitución por otra más grave, incluso la detención
preventiva, cuando ésta sea permitida por este Código. La carga de la prueba
para acreditar los peligros de fuga u obstaculización corresponde a la parte
acusadora (art. 231 bis CPP).
En la imposición de las medidas cautelares, el juez de sentencia debe
tomar en cuenta los presupuestos materiales y formales: existencia del hecho
delictivo y participación del imputado; peligro de fuga y obstaculización;
pedido de parte y resolución fundamentada, y que buscan garantizar
la presencia del imputado en el desarrollo del proceso y, en su caso, el
cumplimiento efectivo de la futura sentencia condenatoria.
En el supuesto de que no se hubiera concretado la conciliación ni retractado
el imputado, el juez dictará el auto respectivo convocando al juicio oral y
público (art. 379). Con esta resolución, la acusación particular y la prueba
de cargo ofrecida, se notificará al imputado para que ofrezca sus pruebas de
descargo dentro del término de diez días.
El plazo para el ofrecimiento de la prueba del querellante, según el TC,14
está limitado por la convocatoria a juicio y la notificación al querellado con
la acusación presentada y las pruebas de cargo ofrecidas. De lo que se extrae
que toda prueba ofrecida posteriormente no será válida para sustentar una
sentencia, salvo las excepciones previstas en el propio Código procesal, toda
vez que ello significaría vulnerar el derecho a la defensa del querellado.
En el auto de apertura, el juez de sentencia debe señalar día y hora para el
juicio oral y público, que se realizará dentro de los veinte a cuarenta y cinco días
siguientes; además, el juicio se podrá abrir sobre la base de la acusación del
querellante y en ningún caso el juez podrá incluir hechos no contemplados
en la acusación, ni producir prueba de oficio.
El artículo 342 CPP delimita los alcances del juicio oral y público en dos
sentidos: a) faculta precisar los hechos sobre los cuales se abrirá el juicio;
459
y, b) prohíbe incluir hechos no contemplados en la acusación, producir

pruebas de oficio o abrir el juicio sin la existencia de la acusación. El juez de
sentencia también ordenará al secretario no sólo notificar de inmediato a las
partes, testigos, peritos, sino que dispondrá de cualquier otra medida que sea
necesaria para el desarrollo del juicio oral y público.
1.2 El juicio oral y público
Quien pretenda acusar por un delito de acción privada o de acción
pública convertible, debe presentar su acusación ante el juez de sentencia
por sí o mediante apoderado especial (art. 375 CPP). No obstante cuando
el querellante necesite de la realización de un acto preparatorio antes de
la presentación de su querella, solicitará al mismo juez que ordene su
realización, debiendo establecer plazo al efecto. Al margen de lo señalado y
dado que el desarrollo del juicio oral y público viene a ser exactamente igual
que en el proceso ordinario, nos limitaremos a sintetizar los principales actos
procesales.
Fundamentación de la querella
El juicio oral y público comenzará con el auto de apertura, la exposición
y resolución de los incidentes y excepciones y consiguiente fundamentación
oral de la acusación. El día y hora señalados el juez de sentencia se constituirá
en la sala de audiencia, verificará la presencia de las partes, los testigos,
peritos o intérpretes y se declarará instalada la audiencia e inmediatamente
dispondrá la exposición de los incidentes y excepciones y que el querellante
fundamente en forma oral sus pretensiones (art. 344 CPP).
La fundamentación oral del querellante será un breve discurso que
exponga el hecho o hechos concretos que se juzgarán, la participación
detallada que ha tenido el imputado y su responsabilidad o consecuencias
jurídico-penales, así como la promesa de que se demostrará la acusación en
el juicio con la prueba de cargo ofrecida.
Las excepciones que se pueden interponer, son las siguientes: 1)
prejudicialidad; 2) incompetencia; 3) falta de acción, porque no fue legalmente
promovida o porque existe un impedimento legal para proseguirla; 4) extinción
de la acción penal; 5) cosa juzgada; y, 6) litispendencia (art. 308 CPP). Todas
estas excepciones, en principio, son de previo y especial pronunciamiento, y
deben resolverse antes que la cuestión de fondo, aunque la Ley le faculta al
juez resolverlas también en sentencia. El Código procesal (art. 314), establece
que el rechazo de las excepciones y de los incidentes impedirá que sean
planteados nuevamente por los mismos motivos. La resolución que resuelva
460
un incidente o excepción se puede apelar incidentalmente ante la Corte

Departamental de Justicia.
Declaración del imputado, abstención y defensa
Y como parte de su derecho a la defensa material el imputado prestará
su declaración, salvo que decida acogerse al derecho constitucional de
guardar silencio. Antes de su declaración y sólo en el supuesto de que haya
resuelto declarar, el juez de sentencia le explicará el hecho o hechos de los
que se le acusa con palabras claras y sencillas, y el imputado expondrá todo
lo que considere pertinente. El Código procesal contempla, simplemente,
“la declaración del imputado y presentación de la defensa”, poniendo de
manifiesto que la declaración del imputado en el juicio oral y público no es
propiamente un verdadero interrogatorio, sino un medio de defensa que le
permite tomar posición frente a la acusación (art. 346).
En relación al orden, primero será interrogado por el abogado del
querellante, el defensor y el juez de sentencia. Aunque la norma le permite
interrogar al juez, en la práctica, con buen criterio, se limita a preguntar
generalidades al imputado (estado civil, profesión, domicilio, etc.) y luego
le deja exponer todo lo que considere pertinente para su defensa. Terminada
su declaración, el juez de sentencia dispondrá que el defensor exponga los
fundamentos de la defensa técnica que, por lo general, se reduce a proclamar
la inocencia del imputado o que la acusación no tiene razón de ser, menos
fundamentos y que en el debate desvirtuará la acusación, etc.
Ampliación de la acusación
Como en este tipo de proceso especial no se realiza la etapa preparatoria
y el juicio oral y público se inicia sobre la base de los elementos probatorios
del acusador, resulta a todas luces pertinente y necesaria la figura de poder
ampliar la acusación por hechos o circunstancias nuevas que no hayan sido
mencionados en la acusación y que modifiquen la adecuación típica o la
pena (art. 348). La norma aclara que en caso de admitirse esta ampliación,
el juez de sentencia recibirá nueva declaración al imputado y se pondrá en
conocimiento de las partes el derecho que tienen a pedir la suspensión del
juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar su intervención, conforme a lo
dispuesto en el artículo 335 del Código procesal.
Tómese en cuenta que la norma permite ampliar la acusación por algún
otro hecho omitido o conexo, modificar la adecuación típica (se puede cambiar
la tipificación, no el hecho mismo) o la pena; por ejemplo, en el supuesto de
que hubiera concurso de delitos se debería ampliar la acusación a efectos de
461
aumentar la pena. No consideramos imprescindible, sin embargo, suspender

la audiencia del juicio oral y público ni recibir nueva declaración al imputado,
salvo que el imputado no hubiera tenido la oportunidad de ejercer su derecho
fundamental a la defensa en relación al hecho o hechos en su totalidad.
1.2.1 El debate
El debate tiene la finalidad de producir toda la prueba que se haya ofrecido
por las partes, cuya valoración le corresponde al juez de sentencia, según las
reglas de la sana crítica, que exigen justificar y fundamentar las razones por
las cuales se les otorga determinado valor, en base a la apreciación conjunta
y armónica de toda la prueba esencial producida. Los actos de prueba
tendrán que formar la convicción del juez acerca de la verdad o certeza de los
hechos afirmados por la acusación y, consecuentemente, definir la situación
jurídica del imputado (culpable o absuelto). Los medios de prueba que se
deben ofrecer y producir en el juicio oral ―como en el juicio ordinario― son:
testifical, pericial, consultores técnicos, documental, careo, inspección y
reconstrucción.
Como una verdadera excepción a la oralidad y que la prueba sólo se
puede producir en el juicio oral y público, el Código procesal permite que
se incorpore por su lectura: 1) las pruebas que se hayan recibido conforme a
las reglas del anticipo de prueba, sin perjuicio de que las partes o el tribunal
exijan la comparecencia personal del testigo o perito, cuando sea posible; 2)
Las declaraciones o dictámenes producidos por comisión o informe, cuando
el acto se haya producido por escrito; 3) La denuncia, la prueba documental,
los informes y las actas de reconocimiento, registro o inspección practicadas
conforme a lo previsto en este Código (art. 333). En todos estos casos el juez de
sentencia, dependiendo que lo acuerden las partes, podrá ordenar la lectura
parcial, incluso, racionalizar los medios de prueba.
Cierre del debate
Llegados a este estado del juicio oral y público, el querellante y el defensor
del imputado, en ese orden, formularán sus conclusiones en forma oral,
pudiendo asistirse de medios técnicos de apoyo a la exposición. Las partes
podrán replicar, pero corresponderá al defensor la última intervención. La
réplica se limitará a la refutación de los argumentos adversos que antes no
hubieren sido discutidos.
En caso de manifiesto abuso de la palabra, el juez llamará la atención al
orador y si persiste podrá limitar el tiempo del alegato teniendo en cuenta
la naturaleza de los hechos en examen, la prueba recibida y las cuestiones
462
a resolver. Como la última palabra es un derecho del imputado en el

sistema acusatorio, el juez le preguntará si tiene algo más que manifestar,
dejándole exponer brevemente; lo propio tiene que hacer con la víctima, e
inmediatamente declarará cerrado el debate.
1.2.2 La sentencia
El juez de sentencia pronunciará la sentencia, que será redactada, firmada
y leída. Sin embargo cuando la hora sea avanzada, se puede diferir la
redacción de los fundamentos de la sentencia y leer sólo la parte resolutiva,
señalando, en este caso, día y hora de audiencia para su lectura íntegra, la que
se realizará en el plazo máximo de tres días posteriores al pronunciamiento
de la parte dispositiva. La sentencia debe ser congruente con la acusación y la
parte resolutiva. El Código procesal recoge este principio al establecer que el
imputado no podrá ser condenado por un hecho distinto del atribuido en la
acusación o su ampliación (art. 362).
Absolutoria
El juez dictará sentencia absolutoria cuando no se haya probado la
acusación o ésta haya sido retirada del juicio; cuando la prueba aportada no
sea suficiente para generar en el juez la convicción sobre la responsabilidad
penal del imputado; cuando se demuestre que el hecho no existió, no
constituye delito o que el imputado no participó en él; o cuando exista
cualquier causa eximente de responsabilidad penal (art. 363 CPP). Y tiene
como efecto que en el acto, el juez ordenará la libertad del imputado, la
cesación de todas las medidas cautelares personales, fijará las costas y, en
su caso, declarará la temeridad o malicia de la acusación a efectos de la
responsabilidad correspondiente.
Condenatoria
En cambio el juez dictará sentencia condenatoria cuando la prueba
aportada sea suficiente para generar en el juez la convicción sobre la
responsabilidad penal del imputado (art. 365 CPP). La convicción sobre la
responsabilidad penal significa que el juez ha llegado al convencimiento no
sólo de que se ha comprobado el hecho delictivo, sino que se ha demostrado
la responsabilidad penal del imputado. La sentencia fijará con precisión las
sanciones que correspondan, la forma y lugar de su cumplimiento y, en su
caso, determinará el perdón judicial, la suspensión condicional de la pena y
las obligaciones que deberá cumplir el condenado, además la fecha en que
la condena finaliza. Al igual que en el proceso ordinario, cabe el recurso de
apelación restringida de sentencia.
463
464
CAPÍTULO 21
PROCESO RÁPIDO POR HECHOS FLAGRANTES
1. Fundamento. 1.1 Naturaleza jurídica. Delito flagrante. Imputación formal.

Resolución. Acusación. 1.2 Juicio oral y público. Actos preliminares. Debate.
Cierre del debate. Sentencia. Absolutoria. Condenatoria.
1. Fundamento
Este proceso especial pretende resolver con celeridad la persecución de
conductas delictivas flagrantes que no precisan de una dilatada actividad
investigativa, y dar una respuesta rápida para un elevado número de casos
que por sus propias características (delitos flagrantes), deben tener un cauce
procesal diferente de los procesos ordinarios (art. 393 CPP). La adopción del
juicio rápido tiene carácter excepcional y un límite absoluto: la flagrancia del
hecho delictivo.
El juicio rápido se fundamenta en la Constitución que no sólo reconoce
la celeridad como principio procesal, sino también que “toda persona que
sea encontrada en delito flagrante podrá ser aprehendida por cualquier
otra persona, aun sin mandamiento” para ser conducida ante la autoridad
competente, quien resolverá su situación jurídica en el plazo de veinticuatro
horas (arts. 23.4 y 180).
Esta nueva modalidad exige, sin embargo, cambiar los viejos paradigmas
del operador jurídico. En cualquier caso la normativa es auspiciosa porque
permitirá a la víctima obtener una reparación del daño causado en un tiempo
razonable; el imputado tendrá resuelta su situación jurídica y sabrá a qué
atenerse; y el Estado ahorrará recursos materiales y humanos y el ciudadano
encontrará soluciones prontas a los conflictos penales.
Tal como sostenía Moreno Catena,1 se pretende que en aquellos casos en
que bien por las propias características del delito, bien por las circunstancias
que rodearon a su comisión (flagrante), fuera posible dictar sentencia con
rapidez, omitiendo las diligencias o actuaciones que resultan innecesarias
y agilizando las intervenciones de los diferentes órganos, pueda lograrse
una pronta terminación del proceso y proporcionar una respuesta judicial
inmediata, sin merma de las garantías procesales.
1 MORENO CATENA, V. y otros, Lecciones…Ob. Cit. p. 559.
465
Este proceso, que está diseñado para que termine en tiempo récord, tiene
la finalidad de agilizar la persecución penal y la imposición de una sanción.
Tal como graficaba Roxin,2 la sentencia le pisa los talones al delincuente,
con lo cual se busca igualmente descongestionar el sistema penal que está
prácticamente colapsado. Y compartimos con Barona Vilar,3 en el sentido
de que una nota especialmente significativa del sistema procesal penal es
la concepción flexible, desde el punto de vista jurídico y economicista que
se plasma en las huidas del proceso ordinario y, en este caso, hacia nuevas
formas de enjuiciamiento rápido.
1.1 Naturaleza jurídica
El Código procesal establece que en la resolución de imputación formal,
el fiscal podrá solicitar al juez de instrucción la aplicación del procedimiento
inmediato para delitos flagrantes cuando el imputado sea sorprendido o
aprehendido en la comisión de un delito en flagrancia” (art. 393 bis). El fiscal
debe generar en el juez de instrucción la plena convicción de que los hechos
fueron flagrantes, condición sine qua non para determinar el juicio rápido.
Y uno de los principales problemas en la regulación del enjuiciamiento
rápido es determinar el ámbito de aplicación de este proceso especial que, en
nuestro caso, se limita a los delitos flagrantes y de acción pública, excluyendo
de su ámbito aquéllos que no reúnan estas condiciones. También se excluyen
de este ámbito los delitos conexos en los que estén involucrados otros
imputados. Sin embargo, el legislador permite el juicio rápido si se trata de
una causa seguida contra varios imputados, siempre que todos se encuentren
en la situación de flagrancia y estén implicados en el mismo hecho.
Este proceso se caracteriza porque no existe propiamente una etapa
preparatoria y el fiscal en principio se debe limitar a probar que se trata de
un delito flagrante y pedir al juez de instrucción su conformidad y que remita
el caso directamente al juez de sentencia para el juicio oral y público.
Delito flagrante
El Código procesal considera que hay flagrancia cuando el autor del hecho
es sorprendido en el momento de intentarlo, de cometerlo o inmediatamente
después mientras es perseguido por la fuerza pública, el ofendido o los
testigos presenciales del hecho (art. 230). Para el TC4 el delito flagrante es
el cometido públicamente y ante testigos, existiendo, doctrinalmente, tres
2 ROXIN, c. Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 515.

3 BARONA VILAR, S. Medidas cautelares penales…Ob. Cit. p. 23.
4 SSCC 0081/2019-S2 de 15 de abril, la 473/2006-R de 16 de mayo y la 413/2006-R de 28 de abril.
466

después de la ejecución del delito, por la fuerza pública u otras personas;
en este caso se habla de cuasi-flagrancia, y la simultaneidad es sustituida por
efectos o instrumentos del delito; en este caso sólo existe una presunción.
Imputación formal
El fiscal solicita al juez de instrucción la aplicación del procedimiento
inmediato para delitos flagrantes. La imputación formal, en este caso,
tiene que plasmar la existencia del hecho flagrante y la participación del
imputado, en algunos de los grados de participación establecidos por la
ley penal sustantiva. El Código procesal prevé que si el fiscal estima que
existen suficientes indicios sobre la existencia del hecho y la participación del
imputado, formaliza la imputación, mediante resolución fundamentada, que
debe contener: 1) los datos de identificación del imputado y de la víctima,
o su individualización más precisa; 2) el nombre o domicilio procesal del
defensor; 3) la descripción del hecho o los hechos que se le imputan y su
calificación provisional; y, 4) la solicitud de medidas cautelares, si procede
(art. 302).
La imputación formal según el TC,5 no sólo se limita a los indicios relativos
a la existencia del hecho y la participación del imputado, sino también a uno
de los efectos que puede derivar, esto es, a la adopción de medidas cautelares
sobre el imputado y sus bienes, porque entre la imputación y la adopción
de medidas cautelares, sean personales o reales, existe una clara relación de
causalidad.
El artículo 73 CPP prevé que los fiscales formularán sus requerimientos
y resoluciones de manera fundamentada y específica. La fundamentación
resulta exigible ante la necesidad de que el imputado, a tiempo de tomar
conocimiento de la imputación formal, conozca los fundamentos que tiene el
fiscal, incluyendo el pedido de alguna medida cautelar y así pueda ejercer en
mejores condiciones su sagrado derecho a la defensa.
5 SC 731/2007-R de 20 de agosto, entre otras.
467
Resolución
La procedencia o improcedencia del juicio rápido será resuelta en audiencia,
que debe señalar el juez de instrucción, dentro de las 24 horas de que haya
sido aprehendido el imputado en flagrancia. En esta audiencia oral, el juez
de instrucción escuchará al fiscal, al imputado y a su defensor, a la víctima o
querellante, y resolverá sobre la aplicación del procedimiento rápido. Y si el
juez acepta la aplicación del procedimiento inmediato, en la misma audiencia
el fiscal puede:
1) Solicitar la aplicación de una salida alternativa, incluyendo el
procedimiento abreviado cuando concurran los requisitos previstos en
este Código;
2) Si requiere realizar actos de investigación o de recuperación de
evidencia complementarios, solicitará a la o el juez, de manera
justificada, un plazo que no podrá exceder de treinta (30) días. La o el
juez resolverá de manera fundamentada la solicitud del fiscal, previa
intervención de la víctima o querellante y de la defensa;
3) Si considera que cuenta con suficientes elementos de convicción,
presentará la acusación, ofrecerá y acompañará la prueba en la misma
audiencia;
4) El querellante podrá adherirse a la acusación de la o el fiscal o acusar
particularmente en la misma audiencia, ofreciendo y presentando
prueba de cargo. La acusación pública, y en su caso la acusación
particular, se pondrán en conocimiento del imputado en la misma
audiencia, para que en el plazo máximo de cinco (5) días ofrezca y
acompañe prueba de descargo. Vencido este plazo, la o el juez remitirá
las actuaciones ante la o el juez de sentencia que corresponda.
5) Solicitar la detención preventiva de la o el imputado, cuando concurra
alguno de los requisitos establecidos en el artículo 233 del presente
Código, para garantizar su presencia en el juicio. La solicitud no
podrá ser denegada por la o el juez de instrucción, salvo los casos de
improcedencia de la detención preventiva, en los cuales se impondrán
medidas sustitutivas a la detención preventiva.
La audiencia se limitará a resolver estos planteamientos y cualquier otra
exigencia como la de acusar y ofrecer prueba, por ejemplo, constituyen
un despropósito procesal que atenta contra la racionalidad y prolijidad
de los actos procesales. Las resoluciones que el juez dicte respecto a
los numerales 2, 3 y 4, no serán susceptibles de recurso alguno. Sin
468
embargo, los incidentes y/o excepciones podrán ser planteados de

manera oral, por única vez, en audiencia y se resolverán en la misma
audiencia.
Acusación
Aun cuando el artículo 393.3 ter CPP establece que el fiscal, siempre que
cuente con suficientes elementos de convicción, presentará la acusación y
ofrecerá la prueba en la misma audiencia, esta exigencia parece de imposible
cumplimiento, salvo que el fiscal se limite a convertir la imputación en
una simple acusación. En realidad no existe ningún óbice legal para que la
acusación se la realice extra audiencia dentro del plazo de los 30 días que
puede pedir el fiscal para completar las evidencias. Tómese en cuenta que
nadie se opone al juicio rápido, siempre y cuando no se vulneren derechos y
garantías de las partes.
La acusación escrita del fiscal debe contener como elementos materiales, la
relación circunstanciada del hecho flagrante, los autores, partícipes, víctimas,
y los elementos de prueba; y como presupuestos formales, que se presente
además por escrito, con el nombre y apellido del acusador, su domicilio
real y procesal. El artículo 341 CPP, en efecto, establece los requisitos y
condiciones generales de admisibilidad que deberá contener la acusación.
En los numerales 2 y 3, le impone al fiscal efectuar una relación precisa de
las circunstancias en las que se ha producido el delito, esto es, relatar con
objetividad todo cuanto sucedió al cometerse el hecho.
La acusación pública y/o la acusación particular se ponen en conocimiento
del imputado, para que en el plazo máximo de cinco (5) días ofrezca su
prueba de descargo. Así, cumplidas todas las formalidades y vencido este
plazo, inmediatamente el juez de instrucción remitirá los actuados al juez de
sentencia para que comience la fase del juicio oral y público. Sin embargo en
contra de la resolución que dicte el juez de instrucción, cabe la impugnación
incidental ante la corte departamental, sin lugar a recurso posterior. El Código
procesal reconoce expresamente que procederá la apelación incidental contra
la resolución que resuelve un incidente o excepción, etc. (art. 403).
Todas estas cuestiones accesorias, que son de previo y especial
pronunciamiento, tienen que tramitarse y resolverse antes que la cuestión
de fondo, y pueden tener efectos determinantes para el ejercicio de la acción
penal. Y como la corte departamental debe resolver el recurso de apelación
incidental, dentro de los diez días de recibidas las actuaciones, resulta
razonable esperar su pronunciamiento a los efectos de seguir o no, rumbo al
juicio oral y público (art. 406 CPP).
469

Como la idea del legislador es realizar el juicio en tiempo récord, el juez de
sentencia señalará día y hora de audiencia de sustanciación del juicio, que se
realizará en un plazo no mayor a cinco (5) días, debiendo observarse además
lo siguiente:
Actos preliminares
El juicio comienza, previa constatación de las partes, cuando el juez concede
la palabra a la fiscalía para que fundamente su acusación; posteriormente, y
con el mismo propósito dará la palabra al acusador particular o víctima, si lo
solicita. Y como todas las excepciones e incidentes han tenido que resolverse
ante el juez de instrucción, salvo que sean sobrevinientes, directamente el
juez de sentencia consultará al imputado si hará uso en ese momento de su
defensa material y, finalmente, otorgará la palabra a su abogado para que
exponga la defensa técnica.
Debate
El legislador ha previsto que abierto el debate, se recibirá la prueba del
MP, luego la prueba de la acusación particular y, finalmente, la prueba de la
defensa. Al igual que en el proceso ordinario, las partes tienen que producir
todos los medios de prueba de cargo y de descargo que se hayan ofrecido,
cuya valoración le corresponde al juez de sentencia, según las reglas de la
sana crítica, que exigen justificar y fundamentar las razones por las cuales se
les otorga determinado valor, en base a la apreciación conjunta y armónica de
toda la prueba esencial producida.
Los actos de prueba tendrán que formar la convicción del juez acerca
de la verdad de los hechos tenidos como flagrantes por la acusación y,
consecuentemente, definir la situación jurídica del imputado (culpable o
absuelto).
Cierre del debate
Finalizada la producción de la prueba, el MP formula sus conclusiones,
luego la víctima y después el imputado y concede el derecho a la última palabra
en el mismo orden, a los efectos de que puedan realizar su manifestación
final. En caso de manifiesto abuso de la palabra, el juez de sentencia llamará la
atención al orador y, si persiste, podrá limitar el tiempo del alegato teniendo
en cuenta la naturaleza de los hechos en examen, la prueba recibida y las
cuestiones a resolver.
470
Sentencia
El juez de sentencia dictará sentencia inmediatamente, conforme a lo
previsto en los artículos 361 y siguientes del Código procesal; sin embargo,
no se podrá diferir la redacción de los fundamentos, debiendo darse lectura
íntegra de la misma (art. 393 sexter). La sentencia puede ser absolutoria o
condenatoria.
Absolutoria
El juez de sentencia dictará esta sentencia cuando no se haya probado la
acusación o ésta haya sido retirada del juicio; cuando la prueba aportada no sea
suficiente para generar en el juez la convicción sobre la responsabilidad penal
del imputado; cuando se demuestre que el hecho no existió, no constituye
delito o que el imputado no participó en él; o cuando exista cualquier causa
eximente de responsabilidad penal.
La absolución tiene como efecto directo que, el juez de sentencia en el
acto ordenará la libertad del imputado, la cesación de todas las medidas
cautelares personales, fijará las costas y, en su caso, declarará la temeridad o
malicia de la acusación a efectos de la responsabilidad correspondiente.
Condenatoria
En cambio el juez dictará sentencia condenatoria cuando la prueba
responsabilidad penal del imputado. Esta convicción significa que el juez de
sentencia ha llegado al convencimiento no sólo de que se ha comprobado
el hecho delictivo, sino que se ha demostrado la responsabilidad penal del
imputado.
La sentencia fijará con precisión las sanciones que correspondan, la forma
y lugar de su cumplimiento y, en su caso, determinará el perdón judicial, la
suspensión condicional de la pena y las obligaciones que deberá cumplir el
condenado, y la fecha en que la condena finaliza. En contra de la sentencia,
caben los recursos ordinarios y extraordinarios, que reconoce el Código
procesal.
471
CAPITULO 22
PROCESO DE RESPONSABILIDADES CONTRA

EL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE DEL ESTADO
1. Juicio político-penal 1.1 Presupuestos procesales. Investidura del imputado.

Proposición acusatoria. Autorización de la Asamblea Legislativa. 1.1.1 Etapa
preparatoria. Actos iniciales. Comienzo formal de la etapa. Conclusión. El
sobreseimiento. La acusación. 1.1.2 Juicio oral y público. Auto de apertura
del juicio. Incidentes y excepciones. Declaración del imputado, su abstención
y defensa. Debate. Cierre y conclusiones. Deliberación y sentencia. Sentencia
absolutoria. b’) Sentencia condenatoria.
1. Juicio político-penal
La Constitución y el Código procesal proclaman que el Tribunal Supremo
de Justicia debe “juzgar, como tribunal colegiado en pleno y en única
instancia, a la presidenta o al presidente del Estado o a la vicepresidenta o
al vicepresidente Estado, por delitos cometido en el ejercicio de su mandato”
(art. 184.4 CPE y 393 CPP).1 La Constitución de 2009 ha eliminado el fuero
que tenían los ministros de Estado y los prefectos de departamento.
Este juicio, en razón de la investidura del imputado, se encuentra
reglamentado en la Ley N° 044 de 8 de octubre de 2010 (art. 2), y exige como
presupuestos fundamentales: a) La investidura del imputado: presidente y
vicepresidente del Estado; b) Que el hecho punible se haya consumado en el
ejercicio de sus funciones públicas; y, c) Que haya una autorización expresa
de la Asamblea Legislativa. Además se caracteriza porque quien juzga es el
Tribunal Supremo de Justicia, no se admiten salidas alternativas al juicio y
en contra de la sentencia, no cabe ningún recurso ordinario. Sin embargo
el sistema interamericano propone, para permitirle al acusado que pueda
ejercer su derecho constitucional a la impugnación de la sentencia, que el
juicio sea conocido por una sala del Tribunal supremo y el resto conozca y
resuelva el recurso en contra de esa sentencia y así se cumple con la exigencia
del artículo 8.2h de la Convención y los estándares que deben ser observados
1 La Declaración Constitucional 0003/2005 de 8 de junio, hace un recuento histórico de los juicios de

responsabilidades desde la primera Constitución bolivariana de 1826 y los Códigos procesales a lo largo de la
vida republicana. Así la primera Ley especial que se ocupó de estos procesos fue la del 31 de octubre de 1884,
la segunda del 18 de octubre de 1944 y la tercera Nº 2445, de 13 de marzo de 2003. En las dos primeras leyes, el
Congreso Nacional cumplía funciones de acusador ante la Corte Suprema de Justicia, modelo que estuvo vigente
hasta la reforma constitucional prevista en la Ley N° 1585 de 12 de agosto de 1994, que diseñó el actual proceso
especial en razón de la investidura del imputado.
473
para asegurar la garantía del derecho a recurrir el fallo ante un tribunal

superior.2
Todas estas especificidades, según Almagro Nosete,3 lo hace un proceso
especial cuya regulación ofrece, en todo o en parte, modificaciones que lo
diferencian del proceso ordinario y, aunque es contrario de los mismos,
termina admitiéndolo por utilidad. Este proceso es fundamentalmente político,
porque busca revocar el mandato de los imputados y, en su caso, privarlos de
la función pública, y de la libertad.4 La autorización legislativa por dos tercios
de votos de1penderá, naturalmente, de la correlación de fuerzas políticas que
haya en la Asamblea Legislativa y está orientada además a proteger el buen
ejercicio del poder y la gobernabilidad del Estado.
El constituyente de 2009 ha seguido en efecto la tendencia dominante que
busca eliminar los fueros especiales, que eran propios de la Edad Media y que
prevalecieron hasta el siglo pasado. Pese a todos los cambios, sin embargo,
no se ha podido prescindir de la intervención del Órgano Legislativo; la
acusación la tiene el Fiscal General del Estado y el control jurisdiccional la sala
penal del máximo órgano de justicia del país, y el juzgamiento corresponde a
las demás salas del mismo Tribunal Supremo de Justicia.
Para el TC,5 esta estructura jurídica está orientada a garantizar la
imparcialidad de los órganos que intervienen en el juicio, evitando que la
acusación penal se encuentre en manos de un órgano eminentemente político
(Asamblea Legislativa), evitando de esta manera la confusión entre juicio
político propiamente dicho ―para el que, de acuerdo a otras legislaciones, sí es
competente el órgano legislativo― y el juicio penal, que debe ser desarrollado
conforme a las normas del debido proceso previsto en la Constitución.
El juicio de responsabilidades en realidad ha fusionado el proceso
político que busca la destitución del cargo, y el proceso penal que busca la
imposición de una sanción penal. Y ha dividido todo el procedimiento, de
2 Caso Liakat Ali Alibux vs Surinam, (excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas) sentencia de 30 de
enero de 2014, párrs. 84-105.
3 ALMAGRO NOSETE, J. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 547.
4 Aunque han existido (y seguirán existiendo) muchos intentos de juicios de responsabilidades, el único proceso
concluido en la Corte Suprema de Justicia ha sido contra el ex-dictador, Luis García Meza Tejada y 55 de sus
inmediatos colaboradores. En tal sentido, el principal imputado fue condenado el 21 de abril de 1.993, a sufrir
en la Cárcel de Chonchocoro 30 años de presidio, sin derecho a indulto. Los delitos acusados iban desde robo
agravado, sedición armada del fatídico 17 de julio de 1980, hasta los asesinatos salvajes de dirigentes políticos y
sindicales. Entre los casos más conocidos está “La Gaiba”, los “cheque en dólares”, la “piscina olímpica” etc., que
pusieron al descubierto cómo se asaltó el Palacio Quemado y luego cómo se saqueó el erario público a plena luz
del día y hasta por escrito. El llamado “juicio del siglo”, que estuvo a punto de convertirse en un “siglo de juicio”,
no fue nada fácil y ha dejado muchas enseñanzas que la historia en su momento se encargará que juzgar.
5 DC 0003/2005 de 8 de junio.
474
Proceso de responsabilidades contra el presidente y vicepresidente del estado
modo que una primera parte, desde que comienza hasta la autorización de la
Asamblea Legislativa, corresponde al proceso político, y en cuanto se radica
en el Tribunal Supremo comienza el proceso penal ordinario. Este proceso
está orientado a proteger el buen ejercicio del poder y la gobernabilidad del
Estado. La Constitución prevé como una atribución exclusiva de la Asamblea
Legislativa, “autorizar el enjuiciamiento de la presidenta o del presidente,
o de la vicepresidenta o del vicepresidente del Estado”, se entiende en el
ejercicio de sus funciones (art. 161.7).
En este proceso especial no debe incluirse a los exmandatarios porque la
Constitución establece a la “presidenta o del presidente, o de la vicepresidenta
o del vicepresidente del Estado” y busca garantizar la gobernabilidad del
mandatario en el ejercicio de sus funciones. Aunque los ejemplos abundan, se
pueden citar a Fernando Lugo del Paraguay, a Dilma Rousseff de Brasil, entre
otros, que fueron destituidos de sus cargos, y el MP o cualquier ciudadano
puede denunciarlos ante la justicia ordinaria, y los exmandatarios deben
asumir su defensa como cualquier ciudadano, sin ningún privilegio.
Aun cuando se han reducido los privilegios en el juicio de responsabilidades
vigente, siempre vulneraban el principio de la igualdad ante la Ley; es decir,
unos determinados imputados eran enjuiciados ante un Tribunal y los otros
ante otros tribunales, cuando igual han cometidos delitos, y todos deben ser
investigados, procesados y sancionados por la justicia ordinaria.
En esta línea, la Constitución americana prevé que “en los casos de
responsabilidades oficiales, el alcance de la sentencia no irá más allá de la
destitución del cargo y la inhabilitación para ocupar y disfrutar cualquier
empleo honorífico, de confianza o remunerado, de los Estados Unidos; pero el
individuo condenado quedará sujeto, no obstante, a que se le acuse, enjuicie,
juzgue y castigue con arreglo a derecho”.
Las reformas legales y constitucionales tienen que ir en esta dirección,
de modo que el juicio político debería terminar en la Asamblea Legislativa y
sólo cuando haya sido destituido el gobernante debería ser sometido ─como
cualquier otro ciudadano─ a la justicia ordinaria para resolver las acusaciones
que se interpongan. Por su parte, el sistema interamericano de derechos
humanos, rechaza la amnistía, el indulto y la prescripción, cuando se trata
de violaciones graves de los derechos humanos. Las leyes de autoamnistía,
el indulto y la prescripción, conducen a la indefensión de las víctimas y a la
perpetuación de la impunidad, por lo que son manifiestamente incompatibles
con la letra y el espíritu de la Convención Americana sobre derechos humanos.
475

La Constitución (art. 184.4) y la Ley especial N° 044 (art. 2), prevén como
presupuestos imprescindibles para promover la acción penal, los siguientes:
La investidura del imputado
A este proceso especial sólo pueden acogerse el presidente y vicepresidente
del Estado en ejercicio y por delitos cometidos ejerciendo sus funciones.
Los aludidos delitos se encuentran previstos en la Ley N° 044, de 8
de octubre de 2010 (art. 12), y son los siguientes: a) Traición a la Patria y
sometimiento total o parcial de la nación al dominio extranjero, previstos en el
artículo 124 de la Constitución Política del Estado y el Código Penal vigente;
b) Violación de los Derechos y de las garantías individuales consagradas
en el Título II y IV de la Constitución Política del Estado; c) Uso indebido
de influencias; d) Negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones
públicas; e) Resoluciones contrarias a la Constitución; f) Anticipación o
prolongación de funciones; g) Concusión; h) Exacciones; i) Genocidio; j)
Soborno y Cohecho; k) Cualquier otro delito propio cometido en el ejercicio
de sus funciones.
La Ley (art. 5), aclara que los crímenes de guerra, que son de lesa
humanidad, así como el genocidio, traición a la Patria y los cometidos por
servidores públicos que atenten contra el patrimonio del Estado y causen
graves daños económicos, son imprescriptibles y no admiten régimen de
inmunidad. A diferencia de las anteriores leyes especiales, ahora quiénes
actúen como instigadores, cómplices o encubridores de los referidos delitos,
serán enjuiciados por la justicia ordinaria.
Proposición acusatoria
El Fiscal General del Estado tiene que promover la acción penal pública,
que se inicia con la proposición acusatoria. Según el TC,6 esta resolución
hace innecesaria la imputación formal, toda vez que es asimilable a la que
debe emitir el fiscal ―en el procedimiento ordinario― luego de recibidas
las actuaciones policiales. Y aclaraba que el requerimiento acusatorio,
jurídicamente, constituye un acto del MP que intima (obliga) al Tribunal
Supremo de Justicia, al enjuiciamiento de los dignatarios o ex dignatarios de
Estado por los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones.
La Ley especial prevé que el Fiscal General del Estado, en base a la
proposición recibida y con los antecedentes que pudiera acumular, en el
6 DC 0003/2005 de 8 de junio.
476
plazo máximo de 30 días hábiles, deberá formular el requerimiento acusatorio

o, en su caso, el rechazo de la proposición acusatoria dictaminando el archivo
de obrados por falta de tipicidad y de materia justiciable (art. 14).
La proposición acusatoria del FGE debe sustentarse en la existencia
de indicios suficientes sobre la existencia del hecho y la participación del
imputado, en alguno de los grados de participación criminal establecidos por
la ley penal sustantiva. En efecto, la resolución debidamente fundamentada
deberá contener: 1) los datos de identificación del imputado y de la víctima,
o su individualización más precisa; 2) el nombre o domicilio procesal del
defensor; 3) la descripción del hecho o los hechos que se le imputan y su
calificación provisional; y, 4) la solicitud de medidas cautelares, si procede
(art. 302 CPP).
Autorización de la Asamblea Legislativa
La autorización de la Asamblea Legislativa, fundada jurídicamente y
concedida por dos tercios de los miembros presentes, constituye un auténtico
presupuesto procesal. La Constitución prevé que “el juicio se llevará a cabo
previa autorización de la Asamblea Plurinacional, por decisión de al menos
dos tercios de los miembros presentes, y a requerimiento fundado de la Fiscal
o del Fiscal General del Estado, quien formulará acusación si estima que la
investigación proporcionó fundamento para el enjuiciamiento” (arts. 161.7 y
184.4).
La Ley (art. 16) prevé que en caso de existir materia justiciable el
Fiscal General del Estado, requerirá ante el Tribunal Supremo de Justicia
el enjuiciamiento, que previa consulta a su sala penal será remitido a la
Asamblea Legislativa pidiendo su autorización expresa de conformidad a la
atribución 7a del artículo 161 de la Constitución.
En conocimiento de la proposición acusatoria, la Comisión Mixta de
Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, informará al
pleno de la Asamblea Legislativa, el que por decisión de al menos dos tercios de
los miembros presentes, concederá la autorización de juzgamiento y remitirá
todos los antecedentes a la sala plena del Tribunal Supremo de Justicia.
La disposición aclara que si en una primera votación no se contare con el
número de votos necesarios para autorizar el enjuiciamiento, se procederá a
una segunda votación dentro del mismo periodo legislativo. No obstante, si
en esta segunda votación no se contare con el número de votos requeridos,
se rechazará la autorización de juzgamiento y se procederá al archivo de
obrados.
477
Al margen de la referida autorización expresa, ni la Asamblea Legislativa

ni sus representantes pueden realizar investigación alguna en contra de
algún imputado en un juicio de responsabilidades. A propósito de una
investigación parlamentaria, el TC7 estableció que la cámara de diputados
no puede encomendar a una comisión la investigación de un presunto ilícito
atribuido a un ex presidente Constitucional de la República, porque implica
una vulneración de la garantía del debido proceso, dado que desde el inicio
debe sustentarse y obedecer a las normas constitucionales y legales vigentes,
y respetar los derechos individuales del sindicado, de manera que tenga
la posibilidad de acudir, tanto ante quienes lo investigan, como a quienes
controlan o fiscalizan la labor de investigación.8
1.1.1 Etapa Preparatoria
Aunque la Ley N° 044 de 8 de octubre de 2010, no ha reglamentado la etapa
preparatoria, haciendo una interpretación sistemática de la Ley Fundamental
y del sistema procesal acusatorio, el TC9 considera que este proceso especial
está estructurado en dos grandes fases: etapa preparatoria y juicio oral y público.
En consecuencia, las normas del proceso ordinario son aplicables al juicio de
responsabilidades seguido contra los más altos dignatarios del Estado.
Actos iniciales
A efectos del ejercicio de la acción penal, cualquier ciudadano podrá
presentar una proposición acusatoria ante el Fiscal General del Estado. A
partir de este acto procesal, dentro de las 24 horas siguientes, el FGE tiene
que poner en conocimiento de la sala penal del Tribunal Supremo de Justicia
el inicio de la investigación para que ejerza el control jurisdiccional.
Entre estos actos iniciales, que tendrían como equivalente a la investigación
preliminar, el FGE puede: a) recibir y sustanciar las proposiciones acusatorias
que presenten los ciudadanos contra los altos dignatarios de Estado en
ejercicio o después de que dejen la función; b) acumular los antecedentes
referidos a los hechos denunciados en las proposiciones acusatorias; c)
7 SC 77/2006 de 19 de septiembre.
8 Para el TC, la resolución camaral N° 080/2006-2007 de 1 de junio de 2006, implica una lesión a la garantía del
juicio de responsabilidades, porque el trámite investigativo desde el inicio hasta la conclusión debe estar revestido
de los derechos y garantías establecidos en la Constitución. El Tribunal concluyó que la Resolución objetada,
al encontrarse fuera del sistema diseñado constitucional y legalmente para la investigación en los juicios de
responsabilidades, y al atribuir una competencia distinta a la que está establecida en la Constitución y las leyes a
las Comisiones Legislativas, también vulnera el derecho a la defensa del afectado, por cuanto al haberse sustraído
de la configuración procesal de este tipo de procesos, no existe instancia a la que pueda acudir a formular sus
reclamos en caso de que la Comisión encomendada para la investigación de la presunta comisión de los ilícitos
que se le atribuyen, afecte sus derechos.
9 DC 3/2005 de 8 de junio.
478
formular requerimiento acusatorio contra los imputados; o, d) rechazar

la proposición acusatoria disponiendo el archivo de obrados por falta de
tipicidad y/o materia justiciable.
El Fiscal General del Estado, en base a la proposición recibida y con los
antecedentes que pudiera acumular, en el plazo máximo de 30 días hábiles,
debe formular el requerimiento acusatorio o, en su caso, el rechazo de la
proposición acusatoria. Puede rechazar la proposición acusatoria, cuando:
1) resulte que el hecho no existió, que no está tipificado como delito o que
el imputado no ha participado en él; 2) no se haya podido individualizar al
imputado; 3) la investigación no haya aportado elementos suficientes para
fundar la acusación; o; 4) exista algún obstáculo legal (el rechazo por ejemplo
de la autorización legislativa) para el desarrollo del proceso (art. 304 CPP).
Todas estas atribuciones se refieren al primer momento del proceso,
pero no deben ser entendidas con criterio restrictivo, en el sentido de que
serán las únicas y exclusivas competencias que debe desempeñar el FGE. En
el marco de la misión encomendada por la Constitución, se entiende que le
corresponde además representar a la sociedad en la sustanciación del juicio
de responsabilidades, de un lado, sosteniendo la acusación formulada, lo
que implica a su vez la producción y presentación de la prueba de cargo
que sustentan la acusación penal; y, del otro, defendiendo la legalidad, de
manera tal que se preserven los derechos fundamentales y las garantías
constitucionales de los imputados. Tal como aclara el TC,10 la intervención
del FGE no se reduce a los actos iniciales, sino que tiene que promover la
acción hasta la conclusión del proceso penal.
Comienzo formal de la etapa
Con la autorización expresa de la Asamblea Legislativa y la notificación
personal de la proposición acusatoria al imputado, acto a realizarse en la
sala penal del Tribunal Supremo de Justicia, comienza formalmente la etapa
preparatoria y el procesado tendrá todo el derecho de articular su estrategia
defensiva como en cualquier proceso ordinario. La Ley (art. 17) prevé que
con la autorización Legislativa se inicia la etapa preparatoria, cuyo desarrollo
estará a cargo del Fiscal General del Estado, bajo control jurisdiccional de la
Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia. La máxima autoridad del MP
puede realizar todos los actos de investigación tanto los que limitan como los
que no limitan derechos fundamentales. Y el imputado asumirá su derecho
fundamental a la defensa en forma amplia debiendo interponer incidentes y
las excepciones que reconoce el Código procesal.
10 Ídem.
479
Al margen de las salidas alternativas que están prohibidas, se pueden

imponer medidas cautelares de carácter personal y real, debiendo la sala
penal del Tribunal Supremo de Justicia tomar en cuenta los presupuestos
materiales y formales que ya fueron expuestos en la etapa preparatoria
(existencia del hecho delictivo y participación del imputado; peligro de fuga
y obstaculización; pedido de parte y resolución fundamentada); medidas que
tienen como fundamento garantizar el desarrollo normal del proceso y, en su
caso, el cumplimiento efectivo de la futura sentencia condenatoria.
A partir de la interpretación constitucional11 la sala penal, en este caso,
tiene la misma competencia que el juez de instrucción; por tanto, tiene que
controlar que en el curso de la investigación se respeten los derechos y
garantías de las partes que intervienen en el proceso y que se observen las
normas procesales aplicables durante la etapa preparatoria.
Conclusión
El Fiscal General del Estado finalizará la etapa preparatoria ―como en
cualquier proceso ordinario―, en el plazo máximo de seis meses, computables
desde la notificación formal al imputado con la proposición acusatoria y la
autorización legislativa. A la conclusión de este plazo (incluso puede ser
antes), el FGE tendrá que formular acusación y continuar con el juicio oral o
decantarse por el sobreseimiento del imputado.
El sobreseimiento
El FGE deberá dictar la resolución conclusiva de sobreseimiento, liberando
al imputado de toda responsabilidad penal, según el artículo 323.3 CPP, en
los siguientes supuestos:
- Cuando resulte evidente que el hecho no existió.
- Cuando resulte evidente que el hecho no constituye delito.
- Cuando resulte evidente que el imputado no participó en el hecho.
- Cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para
En los tres primeros supuestos, hay una certeza acerca de la inexistencia
del hecho, su atipicidad, o que el imputado no participó en el mismo. En
consecuencia, no tiene ningún sentido el juicio oral y público porque el
resultado sería una sentencia absolutoria. A diferencia de los casos anteriores,
cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la
acusación, existe un hecho delictivo y el imputado es el autor o ha participado
11 DC 03/2005 de 8 de junio.
480
de alguna manera; sin embargo, en la investigación no se ha podido recoger los

elementos de prueba suficientes como para que el fiscal pueda fundamentar
su acusación en el juicio oral y público.
En todo caso, como presupuestos formales del sobreseimiento, la
resolución ha de ser fundamentada y la valoración de los elementos de
pruebas es atribución privativa del MP; además, en este tipo de proceso no
cabe ninguna impugnación.
La acusación
La etapa preparatoria también puede concluir con la acusación del
imputado, que permite ingresar al juicio oral y público. El Código procesal
prevé que cuando el fiscal concluya la investigación presentará la acusación si
público del imputado y contendrá: 1) Los datos que sirvan para identificar
al imputado y su domicilio procesal; 2) La relación precisa y circunstanciada
del delito atribuido; 3) La fundamentación de la acusación, con la expresión
de los elementos de convicción que la motivan; 4) Los preceptos jurídicos
aplicables; y, 5) El ofrecimiento de la prueba que se producirá en el juicio
(arts. 323.1 y 341).
La acusación ha de ser escrita y fundamentada debiendo señalar los
elementos de convicción que tiene respecto a la comisión del hecho punible, la
calificación legal del delito o delitos, que le inducen a afirmar que el acusado
sea el autor del delito, identificando su grado de participación y demás
circunstancias del hecho. Las condiciones referidas tienen su razón de ser,
por cuanto delimitan los alcances del juicio oral y público, así como el ámbito
de acción del Tribunal y de las partes que intervendrán en el proceso penal.
1.1.2 El juicio oral y público
La realización del juicio oral y público exige la realización de unos
determinados actos procesales, que son los siguientes.
El Tribunal Supremo de Justicia dictará el auto de apertura del juicio, se
notificará al querellante (si hubiera) para que presente su acusación particular
y ofrezca la prueba de cargo dentro del término de diez días. Y la acusación
del fiscal y, en su caso, la del querellante, incluyendo la prueba de cargo,
serán puestas en conocimiento del imputado para que dentro de los diez días
siguientes a su notificación ofrezca su prueba de descargo (art. 340 CPP).
En el auto de apertura del juicio debe señalarse día y hora para su
celebración, la que se realizará dentro de los veinte a cuarenta y cinco días
481
siguientes. El Fiscal General tiene que establecer en su acusación cuáles son

los hechos concretos que serán objeto del juicio oral y público y el Tribunal
Supremo de Justicia tiene que ser coherente con esos hechos.
El presidente ordenará la fundamenten oral de la acusación. La
fundamentación de las acusaciones del fiscal y del querellante, no deben
limitarse simplemente a repetir o ratificar lo que ya está escrito, sino que
cada parte debe tener preparado un discurso estratégico dirigido a persuadir
al Tribunal que se ha cometido un hecho punible, sobre la responsabilidad
penal del imputado y la necesidad de imponerle una sanción.
Incidentes y excepciones
Los incidentes y excepciones serán tratados en un solo acto, a menos que
el Tribunal resuelva hacerlo en sentencia. En la discusión de las cuestiones
incidentales se les concederá la palabra a las partes tan sólo una vez, por
el tiempo que establezca el Presidente del Tribunal. Las excepciones, como
se recordará, son las siguientes: 1) prejudicialidad; 2) incompetencia; 3)
falta de acción, porque no fue legalmente promovida o porque existe un
impedimento legal para proseguirla; 4) extinción de la acción penal, según lo
establecido en el art. 27 y 28 del Código; 5) cosa juzgada; y 6) litispendencia.
Declaración del imputado, su abstención y su defensa
El próximo acto procesal consiste en la declaración del imputado, salvo
que decida acogerse al derecho constitucional de guardar silencio. Antes de su
declaración y sólo en el supuesto de que haya resuelto declarar, el presidente
le explicará el hecho o hechos de los que se le acusa y el imputado expondrá
todo lo que considere pertinente para su defensa.
En cuanto al orden de las preguntas, primero será interrogado por el Fiscal
General del Estado, el abogado del querellante, el defensor del imputado y los
miembros del Tribunal. Terminada su declaración, el defensor expondrá los
fundamentos de su defensa técnica que, por lo general, se reduce a proclamar
la inocencia del imputado o que la acusación no tiene razón de ser, menos
fundamentos y que en el debate desvirtuará la acusación, etc.
Debate
En el debate las partes tienen que producir todos los medios de prueba
de cargo y de descargo que se hayan ofrecido, cuya valoración corresponde
al Tribunal según las reglas de la sana crítica, que exigen justificar y
fundamentar las razones por las cuales se les otorga determinado valor,
en base a la apreciación conjunta y armónica de toda la prueba esencial
producida. Los actos de prueba tendrán que formar la convicción del Tribunal
482
acerca de la verdad o certeza de los hechos afirmados por la acusación y,

consecuentemente, definir la situación jurídica del imputado (culpable
o absuelto). Los medios de prueba que se deben ofrecer y producir en el
juicio oral, son: testifical, pericial, consultores técnicos, documental, careo,
inspección y reconstrucción.
Al margen de estos medios probatorios, se pueden introducir mediante su
lectura al juicio oral y público: 1) las pruebas que se hayan recibido conforme
a las reglas del anticipo de prueba, sin perjuicio de que las partes o el tribunal
exijan la comparecencia personal del testigo o perito, cuando sea posible; 2)
Las declaraciones o dictámenes producidos por comisión o informe, cuando
el acto se haya producido por escrito; 3) La denuncia, la prueba documental,
los informes y las actas de reconocimiento, registro o inspección practicadas
conforme a lo previsto en el mismo Código (art. 333).
Cierre del debate
Con el agotamiento de la prueba ofrecida, se cierra el debate y el Fiscal
General del Estado, el querellante y el defensor del imputado formularán
sus conclusiones en forma oral, pudiendo asistirse de medios técnicos de
apoyo a la exposición (art. 356 CPP). La Ley establece que las partes podrán
replicar, pero corresponderá al defensor la última intervención; además, se
limitará a la refutación de los argumentos adversos que antes no hubieren
sido discutidos. En todo caso, cuando haya manifiesto abuso de la palabra,
el Presidente llamará la atención al orador y, si persiste, podrá limitar el
tiempo del alegato teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos en examen,
la prueba recibida y las cuestiones a resolver. Al final, tienen derecho a la
última palabra la víctima y el imputado, por si tienen algo más que expresar
e inmediatamente el presidente declarará cerrado el debate.
Deliberación y sentencia
El Tribunal se retira y comienza en secreto la deliberación para dictar
sentencia, que debe realizarse en el acto. La Ley N° 044 (art. 18) prevé
que la sentencia será pronunciada por dos tercios de los miembros del
Tribunal Supremo de Justicia, y sea cual fuere el resultado del juicio de
responsabilidades no se podrá iniciar ningún otro proceso por los mismos
delitos ni por los mismos hechos.
El legislador ha previsto que a falta del tiempo suficiente para la
necesaria fundamentación, sólo se redactará la parte resolutiva, conforme a
la previsión del artículo 361 CPP, debiendo el Tribunal diferir la redacción de
los fundamentos de la sentencia y su lectura íntegra, dentro de los tres días
483
siguientes.
El Código procesal ha reglamentado cómo deliberar y votar respecto de
todas las cuestiones, en el siguiente orden: 1) Las relativas a toda cuestión
incidental que se haya diferido para este momento; 2) Las relativas a la
comisión del hecho punible y la absolución o condena del imputado; y, 3)
La imposición de la pena aplicable. La disposición aclara que las disidencias
deberán fundamentarse expresamente por escrito y en caso de igualdad de
votos, se adoptará como decisión la que más favorezca al imputado (art. 359).
Sentencia absolutoria
El Tribunal dictará sentencia absolutoria cuando no se haya probado la
acusación o ésta haya sido retirada del juicio; cuando la prueba aportada no
sea suficiente para generar en el juez la convicción sobre la responsabilidad
penal del imputado; cuando se demuestre que el hecho no existió, no
constituye delito o que el imputado no participó en él; o cuando exista
cualquier causa eximente de responsabilidad penal. La absolución tiene como
efecto directo que, el Presidente en el acto ordenará la libertad del imputado,
la cesación de todas las medidas cautelares personales, fijará las costas y,
en su caso, declarará la temeridad o malicia de la acusación a efectos de la
responsabilidad correspondiente.
Sentencia condenatoria
Esta sentencia se pronunciará cuando la prueba aportada sea suficiente
para generar en el Tribunal la convicción sobre la responsabilidad penal del
imputado. Esta convicción sobre la responsabilidad penal significa que el Tribunal
ha llegado al convencimiento no sólo de que se ha comprobado el hecho
delictivo, sino que se ha demostrado la responsabilidad penal del imputado.
La sentencia fijará con precisión las sanciones que correspondan, lugar
de cumplimiento y fecha en que finalizan. No obstante si los enjuiciados
hubieren incurrido en la violación de derechos fundamentales y garantías
constitucionales, la sentencia condenatoria deberá imponer la sanción de
inhabilitación temporal o definitiva de su mandato y la prohibición de ejercer
cualquier función pública hasta el máximo del tiempo previsto, como
sanción penal. En contra de esta sentencia (por ahora), no cabe ningún
recurso ordinario, salvo los extraordinarios ante el TC y, en su caso, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos con sede en San José de Costa Rica.
484
CAPÍTULO 23
PROCESO DISCIPLINARIO CONTRA LAS PRINCIPALES

AUTORIDADES DEL ÓRGANO JUDICIAL
1. Naturaleza jurídico-política. 1.1. Etapa preparatoria. Inicio de la etapa

preparatoria. Informe en conclusiones, debate y votación. 1.2 Juicio oral
y público. El debate. Cierre del debate y conclusiones. Deliberación y/o
renuncia. Sentencia sancionatoria. Sentencia absolutoria. 1.3 Recursos.
Apelación incidental. Apelación restringida. Revisión extraordinaria.
1. Naturaleza jurídico-política
Los magistrados y consejeros del Tribunal Supremo de Justicia, Tribunal
Agroambiental, Tribunal Constitucional, Consejo de la Magistratura, y el Fiscal
General del Estado, serán juzgados disciplinariamente por faltas cometidas
en el ejercicio de sus funciones por la Asamblea Legislativa nacional, según la
Constitución (arts. 159.11-160.6) y la Ley Nº 044 de 8 de octubre de 2010 y su
reforma (Ley Nº 612 de 3 de diciembre de 2014). Esta Ley aclara, sin embargo,
que por la comisión de delitos comunes o en el ejercicio de sus funciones de
estas autoridades, serán juzgadas por la justicia ordinaria.
Aun cuando la reforma legal ha despojado a la Asamblea Legislativa de
la potestad que tenía de imponer penas privativas de libertad, el proceso
disciplinario terminará convertido igual en un típico juicio político porque
busca la destitución del cargo y se impondrán las consignas políticas por
encima del razonamiento propiamente jurídico.1 A diferencia de los otros
procesos especiales, aquí no interviene el Órgano Judicial ni el MP; además,
al existir el procedimiento en la ley especial, son pocas las posibilidades de
recurrir a las normas del proceso ordinario pese a que el artículo 11 proclama
su aplicación supletoria.
1.1 La etapa preparatoria
La etapa preparatoria en este proceso disciplinario está a cargo de la Cámara
de Diputados que, a través del Comité de Ministerio Público y Defensa Legal
del Estado, dependiente de la Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público
1 El componente eminentemente político de este tipo de proceso se puso de manifiesto, por ejemplo, el 13 de junio
de 1994, cuando aquellos miembros del senado convertidos en “Gran Jurado” juzgaron y pronunciaron la histórica
y controvertida sentencia contra el entonces presidente de la Corte Suprema de Justicia y su decano, Edgar Oblitas
Fernández y Ernesto Poppe Subieta, respectivamente, condenándolos a sufrir la pena de destitución de sus cargos
y privación de empleo e inhabilitación por diez años para obtener cargo público alguno. En este caso ―único
en la historia republicana- fue tanto el abuso del poder político que, posteriormente, algunos representantes
llegaron a reconocer la injusticia del caso en su conjunto y el mismo senado a los años terminó rehabilitando a los
condenados.
485
y Defensa Legal de Estado, se encarga de promover la acción penal y dirigir

la investigación preparatoria. El control de las garantías constitucionales en
esta etapa, está a cargo de la Comisión de Constitución, Legislación y Sistema
Electoral de la Cámara de Diputados (art. 27).
Este proceso disciplinario puede comenzar mediante una denuncia o de
oficio por cualquier miembro del Comité del Ministerio Público y Defensa
Legal del Estado. En este sentido, la persona que tenga conocimiento de la
comisión de un ilícito en que hubieran participado los miembros del Tribunal
Supremo de Justicia, del Tribunal Constitucional, del Tribunal Agroambiental,
del Consejo de la Magistratura y el Fiscal General del Estado, cometido en el
ejercicio de sus funciones, puede denunciarlo ante la presidenta o presidente
de la Cámara de Diputados, quien remitirá ante la presidenta o presidente de
la Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado.
Aunque la reforma legal no ha tipificado todavía las faltas que se deberían
determinar en el proceso disciplinario y sólo habla de hecho ilícito, sin duda
que alude a los delitos que se encuentran previstos y sancionados en la Ley
Nº 004 de 31 de marzo de 2010 (refundida en el Código penal), que incluye
no sólo el típico delito de prevaricato, sino cualquiera de los denominados
delitos de corrupción habida cuenta su naturaleza de funcionarios públicos.
La persona que tenga conocimiento en efecto de la comisión de un hecho
ilícito cometido por estas autoridades judiciales, podrá denunciarlas ante
la o el presidente de la Cámara de Diputados, quien remitirá ante la o el
presidente de la Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa
Legal del Estado, debiendo informar al mismo tiempo a la Comisión de
Constitución, Legislación y Sistema Electoral sobre el inicio de la acción, ya
que esta Comisión tiene el control jurisdiccional de la etapa preparatoria.
A los efectos del desarrollo de la investigación y con buen criterio el
legislador ha previsto que las Comisiones de Justicia Plural, Ministerio
Público y Defensa Legal del Estado y Derechos Humanos, para el adecuado
cumplimiento de sus funciones atribuidas en la Ley, podrán requerir por
conducto regular, asesoramiento jurídico especializado independiente y que
no tenga vinculación con las partes del proceso.
La normativa aclara que en contra de las resoluciones emitidas durante
esta etapa, procede la apelación incidental ante la Comisión de Derechos
Humanos de la Cámara de Diputados, sin recurso ulterior. Como en todos
los casos, las resoluciones de esta Comisión de Derechos Humanos serán
adoptadas por mayoría absoluta de votos de los presentes.
486
Proceso disciplinario contra las principales autoridades del órgano judicial
Inicio de la etapa preparatoria

El Comité del Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, dentro de los
treinta (30) días siguientes a la recepción de antecedentes, mediante informe
preliminar fundamentado recomendará a la Comisión de Justicia Plural,
Ministerio Público y Defensa Legal del Estado de la Cámara de Diputados,
alternativamente:
a) Formalizar la instrucción del sumario y continuar la investigación con
sujeción a las disposiciones relativas a la etapa preparatoria del juicio
establecidas en el Código de Procedimiento Penal, cuando el hecho
esté comprendido en el parágrafo I del artículo 22 de la Ley y existan
suficientes indicios sobre su existencia y la participación de la o el
sumariado.
b) Rechazar la acción, cuando: 1) resulte que el hecho no existió, que no
está tipificado como delito o que el imputado no ha participado en él;
2) no se haya podido individualizar al imputado; 3) la investigación
no haya aportado elementos suficientes para fundar la acusación; o;
4) exista algún obstáculo legal para el desarrollo del proceso (art. 304
CPP).
c) Remitir la causa a la jurisdicción que corresponda cuando los hechos
ilícitos no constituyan delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones.
La denuncia puede ser objetada por la autoridad sumariada o el Comité
de Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, ante la Comisión de
Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado de la Cámara
de Diputados, dentro de los tres (3) días posteriores a su notificación, vencido
este plazo, la Comisión resolverá la objeción dentro de los tres (3) días
siguientes. El Comité de Ministerio Público y Defensa Legal del Estado no
interviene en la resolución de la objeción.
El artículo 32 prevé que cuando la decisión de la Comisión sea formalizar
la instrucción del sumario, dispondrá que el Comité de Ministerio Público
y Defensa Legal del Estado, realice los actos de investigación necesarios,
los mismos que deberán concluir en el plazo máximo de tres (3) meses,
computables a partir de la resolución de formalización de instrucción
de sumario. Sin embargo, cuando la investigación sea compleja, a pedido
fundado del Comité de Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, la
Comisión de Constitución, Legislación y Sistema Electoral la Cámara de
Diputados, podrá ampliar este plazo por un tiempo adicional de hasta treinta
(30) días.
487
Mientras dure la instrucción del sumario el Comité del Ministerio Público

y Defensa Legal del Estado realizará los actos de investigación necesarios, y
el imputado ejercer toda su estrategia defensiva. El Comité en este sentido
puede: a) recibir y sustanciar las diligencias que propongan las partes; b)
acumular los antecedentes referidos a los hechos denunciados; c) proponer
proyectos de resolución al término de los tres meses que dura la etapa
preparatoria.
Informe en conclusiones, debate y votación
La etapa preparatoria concluye con el informe en conclusiones del Comité
del Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, recomendando a la
Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado
de la Cámara de Diputados, alternativamente:
resentar proyecto de acusación al pleno de la Cámara de Diputados
i) P
en contra de la o del sumariado, cuando estime que la investigación
proporciona fundamento para su procesamiento.
ii) Decretar el sobreseimiento cuando resulte evidente que el hecho
ilícito no existió o que la o el sumariado no participó en el hecho,
o cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para
En poder del Informe en Conclusiones, la Comisión de Justicia Plural,
Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, se pronunciará por la
acusación o el sobreseimiento de la o el sumariado sin recurso ulterior, y hará
conocer esta resolución a la Comisión de Constitución, Legislación y Sistema
Electoral de la Cámara de Diputados.
A efectos de someter al debate el Informe en Conclusiones será
convocada la Cámara de Diputados, donde previa constatación del quórum
reglamentario, su presidenta o presidente ordenará la lectura completa del
proyecto de acusación y concederá el uso de la palabra a los miembros de la
Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado,
a la o el denunciante, a la defensa, a la o el sumariado y a las y los miembros
presentes de la Cámara inscritos en el rol de oradores.
A la conclusión del debate, la presidenta o el presidente de la Cámara
de Diputados, someterá el proyecto de acusación a votación, el que será
adoptado como decisión de la Cámara, si cuenta con el voto afirmativo de
la mayoría absoluta de los miembros presentes. En cualquier otro caso, se tendrá
por rechazado el proyecto de acusación y se declarará extinguida la acción
disciplinaria debiendo procederse al archivo de obrados. La disposición aclara
488
que en la votación no podrán intervenir los miembros Titulares o Suplentes

de la Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del
Estado, de la Comisión de Constitución, Legislación y Sistema Electoral y de
la Comisión de Derechos Humanos que hubieren intervenido en el desarrollo
de la etapa preparatoria.
La aprobación de la acusación tiene como efecto directo la suspensión
temporal de la acusada o el acusado del ejercicio de su cargo y se procederá a
su reemplazo, conforme a lo establecido en las normas de la materia.
1.2 Juicio oral y público
Como la Ley especial prevé que se aplicarán supletoriamente las
disposiciones del Código procesal, esta parte del proceso debe guiarse, en lo
pertinente, por la normativa común (arts. 11 y 42). El presidente del Senado
tendrá que disponer la radicatoria de la causa y notificar al querellante (si
hubiera) para que presente su acusación particular y ofrezca las pruebas
de cargo dentro del término de diez días. El próximo paso será poner en
conocimiento del imputado la acusación de la Cámara de Diputados y, en su
caso, la del querellante, incluyendo los ofrecimientos de la prueba de cargo,
para que dentro de los diez días siguientes a su notificación ofrezca su prueba
de descargo (art. 340 CPP).
El presidente del Senado tendrá que dictar el auto de apertura del juicio,
debiendo señalar día y hora para su celebración. En la medida en que las
consignas políticas permitan el cumplimiento de las formalidades procesales,
en este momento el presidente del Senado deberá ordenar la fundamentación
de la acusación.
El imputado, antes de comenzar formalmente el debate, debe interponer
las excepciones e incidentes que son de previo y especial pronunciamiento,
aunque también se pueden resolver en sentencia. En este plano, el Código
procesal (art. 345) establece que todas las cuestiones incidentales serán
tratadas en un solo acto, a menos que el tribunal resuelva hacerlo en sentencia.
La disposición advierte que en la discusión de las cuestiones incidentales,
se les concederá la palabra a las partes tan sólo una vez, por el tiempo que
establezca el Presidente del Tribunal.
Los incidentes son medios de defensa que tiene el imputado para
impugnar o representar algún error, defecto o anormalidad procesal
cometido por el acusador o la Cámara de Senadores, que debe ser corregido
como parte del debido proceso. Las excepciones están reglamentadas y son
las siguientes: 1) prejudicialidad; 2) incompetencia; 3) falta de acción, porque
489
no fue legalmente promovida o porque existe un impedimento legal para

proseguirla; 4) extinción de la acción penal, según lo establecido en los arts.
27 y 28 del Código procesal; 5) cosa juzgada; y, 6) litispendencia (art. 308
CPP).
Todo juicio oral y público supone, previamente, que el imputado sea
convocado para que preste su declaración, salvo que decida abstenerse y
acogerse al derecho constitucional de guardar silencio. Antes de su declaración
y sólo en el supuesto de que haya resuelto declarar, el presidente le explicará
el hecho o hechos de los que se le acusa, y el imputado expondrá todo lo que
considere pertinente para su defensa.
En cuanto al orden de las preguntas, primero será interrogado por la
Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado,
a través el Comité del Ministerio Público y Defensa Legal del Estado de la
Cámara de Diputados, el abogado del querellante, el defensor del imputado
y, al final, los miembros del Senado. Terminada su declaración el defensor
expondrá los fundamentos de su defensa que, por lo general, se puede
reducir a proclamar que la acusación es eminentemente política, la inocencia
del imputado o que la acusación no tiene razón de ser, menos fundamentos y
que será desvirtuada en el debate, etc.
El debate
Con el propósito de garantizar la inmediación y la continuidad del juicio
oral y público, la Ley especial (art. 25) prevé que iniciada esta audiencia,
la Cámara de Senadores deberá continuar en sesión permanente hasta el
pronunciamiento de la sentencia. Además los Senadores tienen la obligación
de asistir ininterrumpidamente a la totalidad de la audiencia del juicio,
incluida la deliberación y la sentencia, y cualquier incumplimiento constituirá
falta grave en el ejercicio de sus funciones y será sancionado conforme a lo
previsto en la Constitución y su reglamento.
Así, en el plano normativo estaría garantizado el desarrollo del juicio
oral, y las partes deben producir todos los medios de prueba de cargo y de
descargo que hayan ofrecido oportunamente. Aunque obviamente se trata
de un proceso político en ningún caso debería prescindirse del debate, ni de
las garantías y formalidades que reconoce el ordenamiento jurídico de modo
que la Cámara de Senadores tiene que garantizar el debido proceso, que rige
para todo tipo de procesos.
Los actos de prueba tendrán que formar la convicción del Senado acerca
de la verdad o certeza de los hechos ilícitos afirmados por la acusación y,
490
consecuentemente, definir la situación jurídica del imputado (culpable o

absuelto). Los medios de prueba que se ofrecen y se producen en el juicio oral
―como en el juicio ordinario― son: testifical, pericial, consultores técnicos,
documental, careo, inspección y reconstrucción.
También se permite introducir, excepcionalmente, mediante su lectura,
al juicio oral y público, prueba documental y pericial, así como los informes,
las actas de reconocimiento, registro o inspección practicadas conforme a lo
previsto en el Código procesal (art. 333).
Cierre del debate y conclusiones
Terminada la recepción de la prueba ofrecida, la Comisión de Justicia
Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del Estado, a través del Comité del
Ministerio Público y Defensa Legal del Estado de la Cámara de Diputados, el
querellante y el defensor del imputado formularán sus conclusiones en forma
oral (art. 356 CPP). En caso de manifiesto abuso de la palabra, el presidente
del Senado llamará la atención al orador y, si persiste podrá limitar el tiempo
del alegato teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos en examen, la
prueba recibida y las cuestiones a resolver, debiendo finalmente el presidente
declarar cerrado el debate.
Deliberación y/o renuncia
A la conclusión del debate, el senado debe deliberar, debiendo el
presidente del Tribunal presentar el proyecto de sentencia, sin perjuicio de
que los miembros del senado puedan presentar proyectos alternativos.
Sin embargo el artículo 44 Bis establece que si la alta autoridad hasta
antes de la emisión de la sentencia, renuncia irrevocablemente a su cargo,
ante el Tribunal Supremo Electoral, y pone en conocimiento su renuncia
a la Comisión de Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del
Estado, del pleno de la Cámara de Diputados o Tribunal de Sentencia según
corresponda, la instancia correspondiente dispondrá el archivo de obrados en
cuanto al renunciante. La Autoridad Legislativa, no obstante, podrá remitir
antecedentes al MP para promover la acción penal respectiva. Por cierto que
la mayoría de las autoridades judiciales que han sido sometidas a este tipo
de proceso especial, han terminado renunciando a sus cargos y así se han
librado de ser destituidas en muchos casos violando las garantías del debido
proceso.
En cambio la sentencia que dicte el senado puede ser sancionatoria o
absolutoria, debiendo contener en ambos supuestos los siguientes aspectos
debidamente fundamentados:
491
1) Los relativos a los incidentes que se hayan diferido para ese momento.
2) Los relativos a la existencia del hecho o los hechos acusados.
3) La calificación jurídica de los hechos tenidos por probados.
4) La sanción o absolución de la o del acusado; y,
5) En caso de sanción, la destitución definitiva del cargo.
En cualquier caso la sentencia será dictada por al menos dos tercios (2/3)
de votos de los miembros del Tribunal y se notificará con su lectura íntegra y
las partes recibirán copia de ella.
Sentencia sancionatoria
Se dictará sentencia sancionatoria cuando, a juicio de dos tercios (2/3)
de los miembros presentes, la prueba aportada sea suficiente para generar
la convicción sobre la responsabilidad del ilícito de la acusada o el acusado.
Esta sentencia dispondrá la destitución definitiva de la autoridad judicial y
la remisión de los antecedentes al Ministerio Público, para el ejercicio de la
acción penal correspondiente. En caso de existir apelación, resuelto ésta y
notificadas las partes se remitirán igual antecedentes al MP.
Sentencia absolutoria
La Ley (art. 45.III) prevé que se dictará sentencia absolutoria cuando:
1) No se haya probado la acusación.
2) La prueba aportada no sea suficiente para generar la convicción sobre
la responsabilidad del ilícito de la acusada o el acusado.
3) Se demuestre que el hecho ilícito no existió, o que la acusada o el
acusado no participó en él.
4) Exista cualquier causa eximente de responsabilidad penal.
5) No se hayan alcanzado los dos tercios (2/3) de votos para la sanción.
La sentencia absolutoria ordenará la restitución inmediata en el cargo de
la alta autoridad judicial suspendida, disponiendo el resarcimiento de daños
y perjuicios y honras públicas.
1.3 Recursos
La Ley ha previsto tres (3) recursos que se pueden interponer y son:
Apelación incidental
Este recurso procede en contra de las resoluciones interlocutorias
expresamente señaladas en la Ley especial y el Código de Procedimiento
492
Penal, dictadas durante la etapa preparatoria. La resolución de este recurso

será de competencia de la Comisión de Derechos Humanos de la Cámara de
Diputados y las decisiones se adoptarán por mayoría absoluta de votos.
El recurso se interpone ante la Comisión de Constitución, Legislación y
Sistema Electoral dentro de los tres (3) días de notificado el recurrente con la
resolución. Recibido el recurso la Comisión notificará a las otras partes para
que en el plazo de tres (3) días contesten el recurso. Sin embargo, vencido
este plazo remitirá las actuaciones a la Comisión de Derechos Humanos para
resolución, quien en sesión de Comisión, resolverá pronunciándose en una
sola resolución, por la admisibilidad y la procedencia o improcedencia del
mismo, dentro de los diez (10) días siguientes.
Apelación restringida
Este recurso será interpuesto por inobservancia o errónea aplicación de la
Ley y procederá contra la sentencia sancionatoria dictada por la Cámara de
Senadores. La resolución del recurso, será de competencia de ambas Cámaras
reunidas en sesión de Asamblea. La resolución que modifique la sentencia
deberá adoptarse por el voto de al menos dos tercios (2/3) de sus miembros
presentes. De no obtenerse este resultado la sentencia se mantendrá firme y
subsistente.
El recurso será presentado ante la Cámara de Senadores por escrito y
debidamente fundamentado dentro de los quince (15) días de notificado el
recurrente con la sentencia sancionatoria. Recibido el recurso la Cámara de
Senadores notificará a las otras partes para que contesten en el plazo de diez
(10) días. Dentro de los tres (3) días siguientes de vencido el plazo, la Cámara
de Senadores remitirá las actuaciones a la Presidencia de la Asamblea
Legislativa Plurinacional, donde ambas Cámaras reunidas en sesión de
Asamblea, resolverán el recurso dentro de los veinte (20) días siguientes.
Revisión extraordinaria de sentencia
Este recurso debe interponerse dentro del plazo fatal de un (1) año,
computable a partir del día hábil siguiente a la ejecutoria de la sentencia y
según los motivos expresamente señalados en el Código Procesal. El recurso
debe ser presentado por escrito debidamente fundamentado ante la Cámara
de Senadores, la misma resolverá esta impugnación dentro de los veinte (20)
días siguientes, por mayoría simple de votos de los presentes.
493
CAPÍTULO 24
PROCESO PENAL PARA ADOLESCENTES
1. Fundamento y características. 1.1 La etapa preparatoria. Inicio de la

acción. Imputación y medidas cautelares. Conclusión de la investigación. 1.2
Juicio oral y público. Sentencia. Absolutoria. Condenatoria. 1.3 Recursos.
Reposición. Apelación incidental. Apelación de sentencia.
1. Fundamento y características
El proceso penal para adolescentes se caracteriza por minimizar
las medidas represivas y buscar prioritariamente solucionar el conflicto
intersubjetivo entre el agresor y la víctima y la reinserción social del imputado. Así
se configura un sistema de tratamiento que, aun cuando sea en el ámbito
penal, la característica más importante de este proceso reside en su finalidad:
más que un proceso dirigido exclusivamente a la aplicación del ius puniendi,
pretende establecer la responsabilidad social de los menores comprendidos
desde los catorce (14) años hasta los dieciocho (18) años, al momento de la
comisión del hecho delictivo previsto y sancionado en el Código penal o
leyes penales especiales y se encuentra regulado en la Constitución boliviana,
la Ley del Órgano Judicial, la Ley Nº 548, de 17 de julio de 2014 (Código Niña,
Niño y Adolescente), y la Convención Internacional sobre los Derechos del
Niño.
El Código Niña, Niño y Adolescente (art. 269), aclara que el adolescente
menor de catorce (14) años de edad está exento de responsabilidad penal, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que será demandada a sus responsables
legales en la jurisdicción civil. Y establece que corresponde a la jueza o juez
público en materia de Niñez y Adolescencia, el conocimiento exclusivo de
todos los casos en los que se atribuya a la persona adolescente mayor de
catorce (14) años y menor de dieciocho (18) años de edad, la comisión de un
hecho delictivo, así como la ejecución y control de sus decisiones (arts. 269-
273). En cumplimiento de esta competencia la autoridad judicial tendrá las
siguientes atribuciones:
a) Ejercer el control de la investigación;
b) Velar por el respeto de los derechos y garantías de las partes;
c) Promover la conciliación, siempre que sea procedente;
495
d) Promover y ordenar el acompañamiento de mecanismos de justicia

restaurativa;
e) Disponer las medidas cautelares que correspondan;
f) Emitir mandamientos;
g) Conocer y sustanciar excepciones o incidentes;
h) Dirigir la preparación del juicio oral, conocer su substanciación y dictar
sentencia;
i) Ejecutar las sentencias absolutorias;
j) Ejercer el control del cumplimiento de las medidas socio-educativas;
k) Resolver por medio de providencias o autos, los asuntos que sean de
su conocimiento; y
l) Conocer la sustanciación y resolución para la reparación del daño,
cuando se haya dictado sentencia sancionatoria.
La normativa aclara que no podrá juzgarse a una persona adolescente
en la jurisdicción penal para personas adultas; es decir, la edad resulta
determinante para establecer si el caso corresponde a la competencia del juez
penal o del Menor y Adolescente.
La Constitución boliviana proclama que es deber del Estado, la sociedad
y la familia, garantizar la prioridad del interés superior de la Niña, Niño y
Adolescente, que comprende la preeminencia de sus derechos, la primacía
en recibir protección y socorro en cualquier circunstancia, la prioridad en la
atención de los servicios públicos y privados, y el acceso a una administración
de justicia pronta, oportuna y con asistencia de personal especializado. Y
reconoce igualmente un conjunto de derechos fundamentales procesales
como la prohibición de “declarar contra sí mismo, ni contra sus parientes
consanguíneos hasta el cuarto grado o sus afines hasta el segundo grado”. La
“presunción de inocencia”, que viene a ser uno de los derechos fundamentales
que ha revolucionado el derecho a la prueba (arts. 60, 114-122).
También reconoce que “toda persona será protegida oportuna y
efectivamente por los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e
intereses legítimos”; el adolescente tiene “derecho al debido proceso, a la
defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin
dilaciones”. Y que “ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oída
y juzgada previamente en un debido proceso”, y “nadie sufrirá sanción penal
ejecutoriada”. En el mismo sentido, “toda persona tiene derecho a ser oída
496
por una autoridad jurisdiccional competente, independiente e imparcial…”;

asimismo, “toda persona tiene derecho inviolable a la defensa”.
Así los adolescentes gozan ―en el plano normativo― no sólo de los
derechos fundamentales, incluyendo los que se reconocen a través del
artículo 13.II de la Constitución boliviana, y los principios constitucionales,
sino además de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño,
reglas, directrices o instrumentos internacionales, así como de cualquier otra
normativa que le favorezca.
Para el logro de estos objetivos (la reinserción del menor y la protección
de la víctima), se han creado los juzgados de la Niñez y Adolescencia, que
junto al equipo interdisciplinario tienen el encargo, básicamente, de conocer
y resolver las acciones que se interpongan ante la comisión de un hecho
delictivo cometido por un adolescente.
Con excepción de la reserva prevista para todo este proceso de adolescentes,
la Constitución, el Código Niña, Niño y Adolescente, y la Convención sobre
los Derechos del Niño (resolución Nº 44/25, de la Organización de las
Naciones Unidas), entre otros Convenios, prevén que el Estado garantiza
un sistema de administración de justicia especializada en la protección del
Niño, Niña y Adolescente. Pues bien, todas estas garantías buscan que el
adolescente sea tratado con el respeto y consideración que se merece como
persona, y sujeto de derechos, debiendo prevalecer en todas las actuaciones
procesales, el interés superior del menor.
El proceso deberá ser absolutamente oral, contradictorio y continuado
y el Estado proporcionará asistencia profesional gratuita e integral a todo
adolescente a través de la Defensoría de la Niñez y Adolescencia, dependiente
del Gobierno Municipal. Asimismo, será representado por sus padres
o responsables legales, y en caso de que los intereses del adolescente se
contrapongan al de sus padres o responsables, o cuando carezca de represente
legal, el juez de la Niñez y Adolescencia le proporcionará tutor especial, de tal
forma que siempre esté asistido a lo largo del proceso.
1.1 La etapa preparatoria
Entre las diligencias que puede adoptar el fiscal especializado, se tienen
las siguientes:
Inicio de la acción
La acción penal puede comenzar por denuncia de terceras personas,
querella de la víctima, o de oficio por el fiscal de menores. Y una vez que el
fiscal ha tomado conocimiento de la denuncia y la información fehaciente
497
sobre la comisión de un hecho delictivo, determinará las diligencias a

realizarse e informará al juez de la Niñez y Adolescencia dentro de las ocho
horas para que ejerza el control jurisdiccional de la investigación.
En el extremo de que el adolescente haya sido aprehendido en flagrancia,
tal como prevé la Constitución, será puesto a disposición del juez dentro de
las veinticuatro horas, e inmediatamente se comunicará además a sus padres,
responsables o personas señaladas por aquél (art. 23.IV CPE). En ambos
casos ―ya sea porque se ha iniciado la acción penal o haya sido aprehendido
el adolescente―, el fiscal debe iniciar la investigación para determinar la
existencia del hecho, establecer quiénes son los autores, y partícipes y verificar
el daño causado por el delito.
El fiscal debe recibirle su declaración, salvo que prefiera acogerse al
derecho constitucional al silencio y hacerlo comparecer cuantas veces
considere necesario, al igual que a sus padres o responsables legales para
valorar las acciones a seguir.
Tal como aclaraba el TC,1 el fiscal debe realizar las siguientes diligencias:
a) Comunicar inmediatamente a sus padres, responsables o a la persona
que señala el adolescente; b) requerir un informe circunstanciado de los
hechos al personal que lo aprehendió; c) ordenar el inicio de la investigación
e informar de la misma al juez competente dentro de las ocho horas; d)
luego de conocido y revisado el informe circunstanciado en el día, deberá
entrevistar al adolescente y escuchar a sus padres o responsables; y, e) en
caso de considerar que debe permanecer privado de libertad, debe solicitar
la ratificación de la medida adoptada dentro de las veinticuatro horas de
producida la aprehensión, y el juez de la Niñez y Adolescencia en audiencia
deberá definir su situación jurídica.
Imputación y medidas cautelares
La imputación por lo general conlleva la imposición de medidas cautelares
en contra del adolescente. El Código especial establece que cuando la o el
fiscal considere que existen indicios suficientes sobre la existencia del hecho
y la participación de la persona adolescente en el sistema penal, mediante
resolución fundamentada imputará por el delito cometido y solicitará a la
jueza o al juez resuelva la situación procesal y aplique las medidas cautelares
que correspondan, a fin de asegurar su presencia en el proceso penal (art.
293).
En la imputación el fiscal debe especificar el hecho o hechos delictivos
que le atribuye al adolescente y éste será tratado en todo momento, según
1 SSCC 685/2004-R de 6 de mayo y la 1610/2004-R de 4 de octubre.
498
el Código procesal (art. 5) y la normativa especial, “con el debido respeto

a su dignidad de ser humano”. Tal como recuerda el TC,2 desde que se
comunica la admisión de una querella, denuncia o información fehaciente
de la comisión de un delito (art. 289 CPP), la persona a quien se atribuye tal
conducta adquiere el status de imputado, y podrá ejercer todos los derechos
y garantías que la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales
y el Código procesal le reconocen.
A partir de la notificación formal con la imputación, el fiscal puede pedir
al juez de la Niñez y Adolescencia que imponga medidas cautelares contra el
adolescente, las mismas serán dispuestas con carácter restrictivo, mediante
resolución judicial fundamentada, siempre que sea estrictamente necesario
para garantizar el desarrollo del proceso, debiendo precautelar siempre que
perjudiquen lo menos posible a la persona y dignidad del adolescente.
A la luz de la investigación inicial e indicios acumulados, el fiscal puede
pedir y, en su caso, el juez de la Niñez y Adolescencia ordenar una o varias
de las siguientes medidas cautelares:
a) Obligación de presentarse ante la jueza o juez, con la periodicidad que
esta autoridad determine;
b) La obligación de someterse al cuidado de una persona de comprobada
responsabilidad, que no tenga antecedentes penales;
c)
Abstenerse de concurrir a determinados lugares o reunirse con
determinadas personas;
d) Abstenerse de comunicarse con determinadas personas, siempre que
no afecte su derecho a la defensa;
e) Arraigo;
f) L
a obligación de permanecer en su propio domicilio, con el cuidado de
su madre, padre, guardadora o guardador, tutora o tutor; y
g) Detención preventiva.
Y dado el carácter restrictivo y excepcional de la detención preventiva, el
juez tiene la potestad ―una vez adoptada― de analizar inmediatamente si es
posible sustituirla por otra medida menos perjudicial que permita igualmente
garantizar el desarrollo del proceso. Todo esto viene a ser una consecuencia
lógica del mandato constitucional (art. 23.II), en el sentido de que “se evitará
la imposición a los adolescentes de medidas privativas de libertad” debiendo
499
recibir en todo momento “atención preferente por parte de las autoridades

judiciales, administrativas y policiales”, quiénes tienen que asegurarles el
respeto a su dignidad y la reserva de su identidad. Además la detención
deberá cumplirse en recintos distintos de los asignados para los adultos,
teniendo en cuenta las necesidades propias de su edad.
Conclusión de la investigación
La etapa investigativa a cargo de la o el fiscal, no debe ser mayor a los
cuarenta y cinco (45) días, contados a partir de la presentación de la denuncia
en sede policial o fiscal. Sin embargo, en caso de pluralidad de personas
adolescentes imputadas el plazo máximo de la etapa investigativa no excederá
de los noventa (90) días, debiendo disponer uno o varios requerimientos
conclusivos, a saber:
a) Aplicación de la remisión, acompañada de mecanismos de justicia
restaurativa;
b) Aplicación de la salida alternativa, acompañada de mecanismos de
justicia restaurativa;
c) Acusación;
d) Sobreseimiento;
e) Rechazo;
f) Desestimación; y
g) Terminación anticipada del proceso.
Con excepción de la acusación todos los otros requerimientos conclusivos
constituyen medidas socio-educativas, que buscan precisamente evitar el
juicio oral y público. En cambio la acusación supone la apertura del juicio
porque el fiscal estima que la investigación proporciona fundamento para
el enjuiciamiento del adolescente, debiendo establecer los datos que sirvan
para identificarlo, la relación precisa y circunstanciada del delito atribuido,
los elementos de convicción disponibles, los preceptos jurídicos aplicables y
el ofrecimiento de la prueba que se producirá en el juicio.
Dado que es un proceso especial donde deben prevalecer los principios
como la oralidad, la continuidad e inmediación del juez con los medios de
prueba, el Código Niña, Niño y Adolescente establece que iniciado el juicio,
éste se realizará sin interrupción todos los días hábiles hasta que se dicte la
sentencia, debiendo en caso necesario habilitarse horas extraordinarias hasta
500
finalizarlo en un plazo máximo de cinco (5) días hábiles, que podrán ser
ampliados por un período similar por razones debidamente fundamentadas
(art. 311).
Con la finalidad de que concluya el juicio en un plazo máximo de cinco
(5) días hábiles, la jueza o el juez en el plazo de un (1) día de recibida la
acusación, radicará la causa y ordenará con carácter previo:
a) La elaboración de un informe de homologación y/o complementación
y/o actualización, al equipo profesional interdisciplinario del juzgado,
de los informes bio-psico-sociales y/o psico-sociales que cursarán en
antecedentes, en el plazo de cinco (5) días hábiles;
b) La notificación a la persona adolescente, con la acusación, para que
dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a su notificación, ofrezca
sus pruebas de descargo;
c) Al término de este plazo, dictará auto de apertura de juicio señalando
día y hora de su celebración dentro de los diez (10) días siguientes; y
d) Se notificará en el plazo de dos (2) días siguientes a las partes, a los
testigos, peritos e intérpretes, de ser necesario se dispondrá toda
medida para la organización y desarrollo del juicio oral.
El juicio oral debe celebrarse a puerta cerrada, excepcionalmente en forma
abierta, mediante resolución escrita y fundamentada adoptando las medidas
para evitar el registro de la identidad e imagen de la o el adolescente, por
ningún medio. La normativa aclara que el registro del juicio se realizará
mediante acta escrita, que como parte del expediente estará sujeta a la
confidencialidad y reserva dispuesta por éste Código. Sin embargo, los cinco
(5) días hábiles, prorrogables a otros cinco (5) días para que concluya el juicio,
comienzan a computarse a partir de la audiencia de la fundamentación oral
de la pretensión del fiscal y de la víctima y la exposición de la defensa técnica
del adolescente, actos procesales con los que se inicia prácticamente el juicio
oral y público.
El próximo paso será el planteamiento oral de todas las excepciones e
incidentes que, a diferencia del proceso común, se resolverán en la sentencia.
La normativa establece que interpuestas y contestadas las excepciones
e incidentes, se proseguirá con la audiencia y se producirá en su turno
toda la prueba ofrecida. El debate será reservado y con todas las garantías
constitucionales, donde se recibirá la prueba del MP, luego la prueba de la
acusación particular y, finalmente, la prueba de la defensa. Las pruebas serán
valoradas por el juez de la Niñez y Adolescencia, según las reglas de la sana
501
crítica, que exigen justificar y fundamentar las razones por las cuales se les
otorga determinado valor, en base a la apreciación conjunta y armónica de
toda la prueba esencial producida.
El informe del Equipo Interdisciplinario será determinante para formar
la convicción del juez o jueza, habida cuenta de la necesidad de buscar la
rehabilitación del imputado adolescente. Este equipo profesional presentará
en forma oral su informe técnico, se recibirá el dictamen fiscal, y se escuchará
a la persona adolescente e inmediatamente después de agotada la producción
de la prueba y las alegaciones correspondientes, la jueza o el juez dictará
sentencia en la misma audiencia, observando las reglas de la sana crítica,
pudiendo postergar, únicamente su fundamentación para el día siguiente.
1.3 Sentencia
Al hilo de las conclusiones de las partes, el juez de la Niñez y Adolescencia,
procederá a dictar inmediatamente la sentencia absolutoria o condenatoria y
aplicará, en su caso, las medidas socio-educativas establecidas.
Absolutoria
Esta sentencia se dictará en caso de que no se haya probado la acusación;
la prueba aportada no sea suficiente para generar en el juez la convicción
sobre la responsabilidad social del imputado; se demuestre que el hecho no
existió, no constituye delito o que el imputado no participó en él; o exista
cualquier causa eximente de responsabilidad penal.
La absolución tiene como efecto directo, que el juez en el acto, ordenará la
libertad del imputado, la cesación de todas las medidas cautelares, fijará las
costas y, en su caso, declarará la temeridad o malicia de la acusación a efectos
de la responsabilidad correspondiente.
Condenatoria
En cambio se pronunciará sentencia condenatoria, cuando la prueba
responsabilidad del imputado. Y fijará con precisión las sanciones que
correspondan, la forma y lugar de su cumplimiento y, cuando corresponda,
determinará el perdón judicial, la suspensión condicional de la pena y las
obligaciones que deberá cumplir el condenado, así como la fecha en que
finaliza la condena.
En lo específico, el juez de la Niñez y Adolescencia dispone de un
elenco de medidas socio-educativa contenidas en el Código (art. 322 y ss.)
que podrá aplicar, dependiendo de cada caso en particular, tales como: a)
502
Amonestación y advertencia; b) Libertad asistida; y, c) Prestación de servicios

a la comunidad. De la misma forma puede ordenar: a) Que el adolescente se
interne en una residencia especial o cambie de lugar; b) Abandonar el trato
con determinadas personas; c) Prohibir la visita a bares y discotecas o centros
de diversión determinados; d) Matricularse en un centro de educación formal
o en otro cuyo objetivo sea enseñarle alguna profesión u oficio; e) Adquirir
trabajo; f) Abstenerse de ingerir bebidas alcohólicas, sustancias alucinógenas,
enervantes, estupefacientes o tóxicos que produzcan adicción o hábito y
ordenar el tratamiento correspondiente.
Entre las sanciones privativas de libertad, el juez puede ordenar: a) Arresto
Domiciliario; b) Semi-Libertad; y, c) Privación de libertad en Centros
Especializados y separados por criterios de edad, sexo y gravedad del
delito. La privación de libertad estará sujeta a los principios de brevedad,
excepcionalidad y respeto a la condición peculiar de la persona en desarrollo,
incluso se permitirán ciertas actividades externas a criterio del equipo técnico
del juzgado; además, el juez de la Niñez y Adolescencia evaluará la sanción
cada seis meses para sustituirla por otra.
La normativa aclara los alcances y efectos de cada medida que imponga el
juez, y si el adolescente sufre trastornos mentales o alguna otra enfermedad,
recibirá el tratamiento especializado en instituciones adecuadas a su
condición.
1.4 Recursos
El Código Niña, Niño y Adolescente (arts. 313-315), reconoce los siguientes
medios de impugnación:
Reposición
El recurso de reposición procederá solamente contra las providencias de
mero trámite, a fin de que la misma autoridad judicial, advertida de su error,
las revoque o modifique. Este recurso se interpondrá por escrito, dentro el
plazo de un (1) día de notificada la providencia al recurrente, y verbalmente
cuando sea interpuesto en las audiencias. La jueza, el juez o tribunal deberá
resolverlo sin sustanciación en el mismo plazo o en el mismo acto si se plantea
en audiencia.
Apelación incidental
El recurso de apelación incidental procede en contra de las siguientes
resoluciones: a) Sobre medidas cautelares o su sustitución o el sobreseimiento;
b)La que niegue o revoque la solicitud de ampliación de la investigación en
503
casos relacionados a organizaciones criminales, asociaciones delictuosas o

delitos complejos; y c) Las que se dicten en ejecución de sentencia.
Este recurso se interpone por escrito, debidamente fundamentado, ante la
jueza o el juez que dictó la resolución, dentro de los tres (3) días de notificada
la misma al recurrente. Con la respuesta al traslado o vencido el plazo para
hacerlo, el recurso será elevado a consideración del tribunal departamental
de justicia, que lo resolverá por escrito en el plazo de cinco (5) días, a contar
desde la radicatoria del proceso.
Apelación de sentencia
Este recurso será interpuesto por inobservancia o errónea aplicación de la
Ley. Sin embargo, cuando el precepto legal que se invoque como inobservado
o erróneamente aplicado constituya un defecto del procedimiento, el
recurso sólo será admisible si el interesado ha reclamado oportunamente su
saneamiento o ha efectuado reserva de recurrir, salvo en los casos de nulidad
absoluta o cuando se trate de los vicios de la sentencia.
El Código reglamenta los defectos de la sentencia que habilitan esta
apelación, que son los siguientes:
a) La inobservancia o errónea aplicación de la Ley;
b) Que la persona sentenciada no esté debidamente individualizada;
c) Que falte la enunciación del hecho objeto del juicio o su determinación
circunstanciada;
d)
Que se base en medios o elementos probatorios no incorporados
legalmente al juicio;
e) Que no exista fundamentación de la sentencia o que ésta sea insuficiente
o contradictoria;
f) Que la sentencia se base en hechos inexistentes o no acreditados o en
valoración defectuosa de la prueba;
g) Que exista contradicción en su parte dispositiva o entre ésta y la parte
considerativa; y
h) La inobservancia de la congruencia entre la sentencia y la acusación
Fiscal.
La normativa establece que interpuesto el recurso, se pondrá en
conocimiento de las otras partes, para que dentro del término de diez (10)
días lo contesten fundadamente y dentro de los cinco (5) días cuando exista
504
adhesión. Y vencidos estos plazos, con contestación o sin ella, se remitirán

las actuaciones en el término de tres (3) días ante el tribunal de alzada y se
emplazará a las partes para que comparezcan en el plazo de diez (10) días
a contar desde la remisión. Sin embargo cuando el recurso se fundamente
en un defecto de forma o de procedimiento, se podrá acompañar y ofrecer
prueba al interponerlo, contestarlo o adherirse a él.
El recurso de apelación será resuelto en audiencia. La disposición advierte
que los errores de derecho en la fundamentación de la resolución impugnada,
que no hayan influido en la parte dispositiva, no la anularán, pero serán
corregidos por el tribunal de apelación, así como los errores u omisiones
formales y los que se refieran a la imposición de medidas socio-educativas.
El tribunal de apelación, sin anular la sentencia recurrida, podrá realizar
una fundamentación complementaria, sin cambiar la situación jurídica de
la persona adolescente. En todo caso el auto de vista será ejecutado por la
jueza o el juez de primera instancia; además, en contra de esta resolución no
existirá recurso ulterior, debiendo concluir este proceso con la decisión del
tribunal departamental de justicia.
505
506
Sexta parte
Medios de impugnación
CAPÍTULO 25
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN (I)
1. Concepto y naturaleza jurídica. 2. El recurso es un derecho

fundamental. Principio pro actione. Recursos penales. Principio de
igualdad y ampliación del recurso. El interés determina el derecho.
3. Legitimidad para recurrir. Fiscal. Acusador particular. Acusador
privado. Actor civil. Civilmente responsable Imputado. Tercero
interesado. 4. Tribunal competente y requisitos formales. Tribunal
competente. plazo perentorio. Fundamentación del recurso.
Admisibilidad. Interpretación más favorable. Proporcionalidad.
Subsanación. 5. Desistimiento. 6. “reformatio in peius.” 7. Efectos.
Devolutivo. Suspensivo. Extensivo.
1. Concepto y naturaleza jurídica
Los recursos son instrumentos jurídicos de naturaleza procesal, que la
Ley concede a las partes para impugnar resoluciones judiciales consideradas
erróneas o injustas, y tienen como fundamento que el juez o tribunal puede
equivocarse a la hora de cumplir su misión constitucional de juzgar y de
ejecutar lo juzgado. Los sistema jurídicos permiten que la parte afectada
tenga que hacer uso de los recursos para buscar la corrección de errores,
fácticos o jurídicos, que hubieran podido ser cometidos en el desarrollo del
proceso penal.
En palabras de Montero Aroca,1 los medios de impugnación son
instrumentos legales puestos a disposición de las partes ―y en supuestos
excepcionales del MP o de otras instituciones que han de perseguir con los
mismos un interés público― para intentar la modificación o la anulación de
las resoluciones judiciales y que todos esos medios tienen su origen en la
posibilidad del error humano.
A través de estos medios de impugnación, las partes pueden pedir la
reposición, modificación, revisión o anulación de la resolución judicial. Y
como el órgano jurisdiccional o fiscal puede equivocarse (son falibles) ya sea
en la aplicación del derecho, en la valoración de la prueba o en cualquier
otra decisión que adopten, es necesario que se establezcan controles de los
propios órganos del poder judicial.
1 MONTERO AROCA, J. y otros, Derecho Jurisdiccional...Ob. Cit., p. 399.
509
A tiempo de explicar que los recursos son, genéricamente hablando

medios de impugnación de los actos procesales, Couture2 sostenía que,
realizado el acto, la parte agraviada por él tiene, dentro de los límites que la
ley le confiera, poderes de impugnación destinados a promover la revisión
del acto y su eventual modificación. Así recurso quiere decir, literalmente,
regreso al punto de partida y es un re-correr, o correr de nuevo el camino ya
hecho. El mismo autor concibe a la impugnación como la acción y efecto de
atacar, tachar o refutar un acto judicial con el objeto de obtener su revocación
o invalidación.
La palabra impugnación, según Yañez Cortés,3 proviene del latín
impugnatio o impugno, que significa ataque o asalto. La impugnación se
refiere al poder y actividad de las partes del proceso y, excepcionalmente,
de terceros. Los recursos buscan la revocación, sustitución o modificación de
un acto concreto de procedimiento por considerarlo incorrecto o defectuoso,
produciendo agravio en atención a su injusticia o a la anormalidad en su
cumplimiento.
En la misma línea, Rubianes4 consideraba que los recursos eran medios de
impugnación que la ley concedía a las partes que han sufrido un gravamen,
con motivo de una resolución judicial desfavorable que contiene un error,
con la finalidad de obtener, mediante un nuevo estudio de las cuestiones
resueltas, su revocatoria, modificación o nulidad, de modo más favorable a
su interés, por el mismo tribunal o uno superior en grado.
A tiempo de advertir que no encuentra diferencia de los recursos en
materia civil y penal, Cortés Domínguez5 sostenía que “la impugnación
debe entenderse como el acto procesal de la parte que se siente perjudicada
por una resolución judicial, ya sea por su ilegalidad, ya por su injusticia,
pretendiendo, en consecuencia, su nulidad o rescisión”.
Montero Aroca distingue, en efecto, entre medios de impugnación en
sentido amplio y medios de impugnación en sentido estricto o verdaderos
recursos. En sentido amplio vienen a ser aquéllos instrumentos jurídicos por
medio de los cuales se pide la rescisión de las sentencias que han alcanzado
firmeza, cuyo proceso ha terminado, por lo que la impugnación abre un
nuevo proceso por medio de una pretensión distinta de la que fue resuelta en
2 COUTURE, E. Fundamentos del Derecho…Ob. Cit., pp. 339-340.

3 YAÑEZ CORTÉS, A. Régimen de impugnación en el sistema acusatorio oral boliviano, Sucre – Bolivia, 2005, p. 35.
510
el proceso cuya resolución final se impugna. Esta doctrina alude a la revisión

de sentencias condenatorias ejecutoriadas.
En cambio los medios de impugnación en sentido estricto, se refieren a
resoluciones que no han alcanzado firmeza, incidiendo así sobre un proceso
todavía pendiente y prolongando su pendencia, por lo que impiden que
llegue a producirse la llamada cosa juzgada formal. La diferencia esencial con
los medios de impugnación en sentido amplio viene a ser que se produce en
un proceso aún pendiente, pidiendo el recurrente que se produzca un nuevo
examen de lo que fue resuelto en la resolución que se recurre y en cuanto la
misma le sea desfavorable, para que se dicte otra resolución modificando la
anterior o anulándola. En esta categoría, caben todos los otros recursos, con
excepción de la revisión de sentencia.
El Código procesal boliviano, en líneas generales, no sólo ha mantenido
y mejorado los medios de impugnación, sino que ha incorporado el recurso
de reposición, y ampliado las posibilidades de la apelación incidental. Ha
reformulado igualmente el tradicional recurso de apelación restringida de
sentencia, revalorizado el recurso de casación y conservado, en lo esencial, la
revisión de sentencia condenatoria ejecutoriada.
2. El recurso es un derecho fundamental
La Constitución boliviana y el Código procesal garantizan la impugnación
en los procesos judiciales; además, este instituto forma parte de la tradición
jurídica boliviana (art. 180.II CPE y 395 CPP).6 De la misma forma, este
derecho se encuentra recogido en Convenios y Pactos Internacionales, que
forman parte del ordenamiento jurídico boliviano.
Así, por ejemplo, la Convención Americana sobre Derechos Humanos o
Pacto de San José de Costa Rica, artículo 8, inciso h) consigna: “el derecho de
recurrir el fallo ante un juez superior”.7 Y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, en su art. 14, apartado 5), establece: “que toda persona
declarada culpable de un delito tendrá derecho a que el fallo condenatorio
y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior,
6 El Código de Procederes Santa Cruz de 1833, en su libro 4° “De la segunda y tercera instancia”, Título 2° “De los recursos
ordinarios” (arts. 1265 y ss.), contemplaba el recurso de apelación contra las sentencias definitivas e interlocutorias;
y el recurso de súplica (arts. 1353 y ss.) concebido como un recurso ordinario, o apelación concedida por Ley en
casos determinados a los litigantes que no se conforman con las sentencias de segunda instancia, pronunciadas por los
tribunales establecidos para conocer en ella.
7 Esta Convención ha sido ratificada por la Ley Nº 1430 de 11 de febrero de 1993.
511
conforme a lo prescrito por 1ey”.8 Y el TC9 ha interpretado que los Tratados,

las Declaraciones y Convenciones Internacionales en materia de Derechos
Humanos, forman parte del sistema constitucional boliviano, como parte del
bloque de constitucionalidad.
El principio pro actione
El derecho a recurrir deviene en un componente esencial del debido
proceso. El Tribunal que tenga que conocer y resolver el recurso debe ser
competente, independiente e imparcial que, junto al derecho a la tutela judicial
efectiva, configuran el principio pro actione. En la interpretación del TC,10 el
debido proceso se define como el derecho que tiene todo encausado a ser
oído y juzgado con las debidas garantías, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, instituido con anterioridad al hecho y dentro de
los márgenes de tiempo establecidos por ley. Y la tutela jurisdiccional eficaz,
se entiende como el derecho que tiene toda persona de acudir ante un juez o
tribunal competente e imparcial, para hacer valer sus derechos o pretensiones,
sin dilaciones indebidas. De todas estas garantías se deriva el principio
“pro actione”, que busca garantizar a toda persona el acceso a los recursos
y medios impugnativos, desechando todo rigorismo o formalismo excesivo,
que impida obtener un pronunciamiento judicial sobre las pretensiones o
agravios invocados.
El derecho al recurso no sólo que se ha constitucionalizado, sino también
se ha convertido en un verdadero derecho fundamental, cuya vulneración
activaría las garantías constitucionales de la acción de libertad o de amparo
constitucional.
Los recursos penales
El derecho al recurso en materia penal siempre ha sido reconocido en
Bolivia. Tal como recuerda el TC,11 el sistema de recursos adoptado por el
Código procesal comprende: el recurso de reposición, el recurso de apelación
incidental, el recurso de apelación restringida y el recurso de casación.
Y como reglas generales los recursos: 1) tendrán efecto suspensivo, salvo
disposición contraria; 2) podrán ser desistidos con costas por la parte que
los haya interpuesto, sin perjudicar a los demás recurrentes o a los que
oportunamente se hayan adherido; 3) los recursos se interpondrán, en
8 Este Pacto Internacional ha sido ratificado por la Ley Nº 2119, de 11 de septiembre de 2000.
9 SC 1662/2003-R entre otras.
10 SC 1044/2003 de 22 de julio, entre otras.
11 SC 1075/2003 de 24 de julio.
512
las condiciones de tiempo y forma que se determina en este Código, con

indicación específica de los aspectos cuestionados de la resolución; y, 4) salvo
el recurso de revisión, los recursos siempre serán interpuestos ante el tribunal
que dictó la resolución impugnada (art. 396 CPP).
Los recursos se encuentran reconocidos también en el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos (art. 14.5), al establecer que toda persona
declarada culpable de un delito tiene derecho “a que el fallo condenatorio
y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un Tribunal superior
conforme a lo prescrito por la Ley”.12 De la misma forma, la Convención
Iberoamericana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José, noviembre de
1969), artículo 8.2, reconoce el derecho a recurrir el fallo ante juez o tribunal
superior.
A tiempo de fundamentar el derecho al recurso en la falibilidad
humana, Yañez Cortés13 sostiene que en cualesquier ordenamiento procesal
contemporáneo, no se concibe la idea de que ningún acto de decisión
jurisdiccional o fiscal no pueda ser impugnable, salvando excepciones que
establece el propio sistema de recursos. Dicho autor considera fundamental
el “denominado principio de la impugnación que todo procedimiento debe
contemplar, de forma que cualquier acto del órgano jurisdiccional ―ahora
también fiscal― que resulte lesivo al interés de cualquiera de las partes; es
decir, que le cause agravios, sea impugnable, con el propósito de que se
enmienden los errores o vicios en los que se haya incurrido…”
Principio de igualdad y la ampliación del recurso
Las partes tienen el derecho de impugnar las resoluciones judiciales que
les causen algún agravio. El Código procesal prevé “el derecho de recurrir
corresponderá a quien le sea expresamente permitido por ley, incluida la
víctima aunque no se hubiere constituido en querellante” (art. 394). Este
precepto viene a ser una consecuencia lógica de que el recurso se ha convertido
en un derecho fundamental y el legislador boliviano ha asumido el artículo 8
de la Convención o Pacto de San José, en el sentido de que las partes tienen el
derecho de recurrir del fallo ante un Tribunal superior.
Tal cual hemos puesto de manifiesto, el derecho al recurso se encuentra
reconocido en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y en el
Pacto de San José. Mientras el primero limita la legitimidad activa sólo al
condenado, el Pacto de San José lo amplía en favor de toda persona que
12 Este Pacto ha sido ratificado por Bolivia el 20 de junio de 1979.

13 YAÑEZ CORTÉS, A. Régimen de impugnación…Ob. Cit., p. 35.
513
se sienta agraviada por una resolución judicial. Según Pascual Serrats,14 el

legislador boliviano ha cumplido ampliamente con aquellos mandatos
internacionales desde el momento en que reconoce como titular del derecho
al recurso al condenado, y al resto de las partes del proceso.
El interés determina el derecho de recurrir
Las partes tienen el derecho de impugnar, siempre y cuando tengan
un interés ―obviamente legítimo―, que viene a ser la condición esencial
de procedencia de la impugnación: el interés es la medida del recurso. Así,
el perjuicio o desventaja es un componente esencial en la definición de
los recursos y debe consistir en la decisión dañosa para el interés que el
sujeto pretende hacer prevalecer. En cambio no habría interés en el recurso
deducido por quien resulta favorecido con la resolución, aunque discrepe
con los fundamentos. El interés debe surgir de la discrepancia del sujeto con
la resolución impugnada; es decir, de su disenso o no conformidad con los
efectos perjudiciales.
En palabras de Pascual Serrats,15 “falta interés y será inadmisible el
recurso tanto si la parte pide una modificación de la sentencia en su contra,
lo cual parece absurdo, como si de la resolución impugnada no se deriva
para ella lesión jurídica alguna”. En uno y otro caso, la impugnación es inútil,
porque no existe perjuicio. El interés también desaparece por el desistimiento
del recurso, la aceptación, expresa o tácita, de la resolución gravosa, elimina
el interés y, por tanto, el derecho de recurrir.
3. Legitimidad para recurrir
Las partes tienen el derecho de impugnar, y en el caso de la víctima
aunque no se haya constituido en querellante (arts. 121.II CPE y 394 CPP).
En palabras de Pascual Serrats,16 están legitimados para recurrir “aquellos
sujetos que se encuentren en la posición jurídica que habilita para la
formulación, y ulterior conocimiento por el tribunal (conocimiento en cuanto
al fondo), de la pretensión impugnatoria (legitimación activa) y aquellos
otros frente a quienes se formula, situados también en la posición habilitante
correspondiente (legitimación pasiva)”.
Para la Enciclopedia Jurídica Básica,17 la legitimación es el derecho a
conducir un proceso concreto ―realizando eficazmente actos en el mismo―
14 PASCUAL SERRATS, R. La Impugnación en el Derecho Boliviano, Santa Cruz, editorial El País, 2004, p. 47.
15 PASCUAL SERRATS, R. La impugnación…Ob. Cit. p. 66.
16 Ibídem, p. 60.
17 ENCICLOPEDIA JURÍDICA BÁSICA, Madrid, editorial Civitas, Volumen III, 1995, p. 3963.
514
que, si bien tiene estrictamente trascendencia procesal, en términos absolutos

no es independiente de la titularidad, pues deriva de afirmarse titular de un
derecho frente a otro sujeto, al que se le afirma titular del deber u obligación
correlativos. La legitimación no puede confundirse con la titularidad del
derecho material, pues el actor está legitimado por el mero hecho de afirmar
un derecho, invocando la tutela frente al demandado, con independencia de
la efectividad, o coincidencia de tales afirmaciones con la realidad efectiva,
efectividad o coincidencia que sólo podrá ser declarada por la sentencia que
ponga fin al proceso. Las partes que pueden impugnar una resolución en el
proceso penal, son las siguientes:
El fiscal
El fiscal, como encargado de promover de oficio la acción penal pública,
tiene legitimidad activa para interponer cualquier recurso. La Constitución
boliviana (art. 225) y la ley Nº 260 (art. 3), prevén que el MP defenderá la
legalidad y los intereses generales de la sociedad y ejercerá la acción penal
pública. Y entre las atribuciones de los fiscales de materia, la Ley (art. 38.4)
prevé interponer y defender las acciones o recursos que franquea la Ley.
La acción penal pública será ejercida por la fiscalía, en todos los delitos
perseguidos de oficio, sin perjuicio de la participación que el Código reconoce
a la víctima; además, corresponderá al MP “dirigir la investigación de los
delitos y promover la acción penal pública ante los órganos jurisdiccionales”
y, “con este propósito, realizará todos los actos necesarios para preparar la
acusación y participar en el proceso, conforme a las disposiciones previstas
en este Código y en su ley Orgánica” (arts. 16 y 70).
La actuación del fiscal se rige por los principios de legalidad y objetividad;
esto es, tiene que ser conforme a la Constitución, las leyes y las demás normas
del ordenamiento jurídico vigente. En el ejercicio de la acción penal, el fiscal
tomará en cuenta no sólo las circunstancias que permitan probar la acusación,
sino también las que sirvan para disminuir o eximir de responsabilidad al
imputado. El fiscal goza de autonomía funcional suficiente para hacer valer en
el proceso el principio de objetividad, pudiendo, incluso, retirar la acusación
cuando estuviese convencido de la inocencia del imputado. En razón de
este principio, el fiscal deberá buscar el castigo del culpable, formulando la
acusación, así como en su caso asumir la defensa del inocente.
El acusador particular
El acusador particular tiene legitimidad activa para recurrir porque viene
a ser la persona, física o jurídica, que ha sido ofendida o agraviada por el
hecho delictivo y se constituye en parte activa en el proceso penal, instando al
515
castigo del responsable. En realidad, es la víctima que se encuentra reconocida

en el Código procesal (art. 394) y podrá ejercer este derecho, aunque no se
hubiese constituido formalmente en querellante.
El Código procesal prevé, en efecto, que el querellante, o su representante
legal, podrán provocar la persecución penal o intervenir en la ya iniciada por
la fiscalía, con todos los derechos y facultades previstos en la Constitución, el
mismo Código y en las leyes especiales (art. 79). La querella podrá interponerse
hasta el momento de la presentación de la acusación fiscal y, cuando el proceso
se haya iniciado, el querellante se someterá al estado en que se encuentre, sin
retrotraer el trámite. La condición de parte la pierde el acusador particular
con el abandono de la querella; y en los delitos semipúblicos o a instancia
de parte, que exigen la iniciativa del ofendido o perjudicado por los hechos
delictivos, también la pierde con la renuncia a la acción, el resarcimiento del
daño o el perdón del agraviado.
El acusador privado
El acusador privado, como titular del ejercicio de la acción penal privada,
tiene el derecho de impugnar las resoluciones que le causen algún agravio,
en los siguientes delitos: giro de cheque en descubierto, giro defectuoso
de cheque, desvío de clientela, corrupción de dependientes, apropiación
indebida, abuso de confianza, los delitos contra el honor, destrucción de cosas
propias para defraudar, defraudación de servicios o alimentos, alzamiento
de bienes o falencia civil, despojo, alteración de linderos, perturbación de
posesión y daño simple e insultos y otras agresiones verbales por motivos
racistas o discriminatorios.
Tal como recordaba Rubianes,18 el acusador privado era un sujeto esencial
en los procesos por delitos perseguibles por acción privada, ya que la ley
le otorga el poder de ejercer exclusivamente dichas acciones. Aclaraba que
“interviene procesalmente en forma de querella, y de ahí que también
se lo denomine querellante exclusivo para destacar que en los referidos
procesos no interviene promiscuamente con el fiscal, sino que es el único
titular del ejercicio de la acción penal privada”. Sin duda que la condición
de acusador privado se pierde por renuncia a la acción penal ejercida, acto
procesal que pone fin al proceso en razón del poder de disposición que se
le confiere, produciendo estos mismos efectos el perdón del ofendido o de
su representante legal; además, cuando hubiera abandonado la querella o
desistido de la acción penal.
516
El actor civil
El actor civil tiene legitimidad activa no sólo para perseguir el ejercicio de
la acción civil, emergente del delito en la jurisdicción penal sino también para
impugnar cualquier resolución en el proceso penal que le pudiera afectar su
derecho resarcitorio. De la misma forma, puede impugnar el fiscal según el
Código procesal (art. 41), cuando se trate de delitos que afecten al patrimonio
del Estado, y subsidiariamente, cuando afecten intereses colectivos o difusos.
Rubianes,19 consideraba que el actor civil se presentaba en el proceso penal,
ejerciendo acción civil, como parte actora, con su contenido de pretensión
resarcitoria, en cuanto a la indemnización del daño material y moral y a la
restitución de la cosa obtenida por el delito o el eventual pago de su precio.
El fundamento legal de la responsabilidad civil se encuentra tanto en el
Código penal (art. 87) como en el Código procesal (art. 14), cuando establecen
que “de la comisión de todo delito nacen la acción penal para la investigación
del hecho, su juzgamiento y la imposición de una pena o medida de seguridad
y la acción civil para la reparación de los daños y perjuicios emergentes” de
la comisión del delito.
El Código procesal establece que “la acción civil podrá ser ejercida en
el proceso penal conforme a las reglas especiales previstas en este Código,
o intentarse ante los tribunales civiles, pero no se podrá promover
simultáneamente en ambas jurisdicciones” (arts. 36-37). La acción civil “sólo
podrá ser ejercida por el damnificado (o sus herederos), contra el autor y los
partícipes del delito y, en su caso, contra el civilmente responsable”.
El civilmente responsable
El civilmente responsable o responsable civil, igualmente, tiene legitimidad
en el proceso penal y puede impugnar cualquier resolución judicial que afecte
su pretensión. El Código penal establece que “toda persona responsable
penalmente, lo es también civilmente y está obligada a la reparación de los
daños materiales y morales causados por el delito” (art. 87).
La exención de responsabilidad penal no comprende la de la
responsabilidad civil, salvo en el caso del estado de necesidad (art. 89 CP), en
el que si no se determina el causante, “estarán obligadas a la responsabilidad
civil las personas en cuyo favor se hubiere precavido el mal, en proporción
del beneficio obtenido por cada una de ellas, y subsidiariamente, el Estado”.
Tratándose de los hechos delictivos cometidos por inimputables (enajenado
mental, etc.), no se extingue la pretensión de resarcimiento. En estos casos,
19 Ibídem, p. 124.
517
la responsabilidad civil recae también sobre las personas que los tengan
bajo su potestad o guarda legal, siempre que hubiera, por su parte, culpa
o negligencia; debiendo el juez graduar equitativamente la medida en que
deba responder cada uno de los sujetos.
Así, cuando el imputado haya obrado impulsado por un miedo insupe
rable o alguna otra circunstancia eximente de responsabilidad penal, habrán
de responder principalmente de la pretensión reparadora los causantes del
miedo y/o las circunstancias y, en defecto de ellos, los que hayan ejecutado
el hecho. El Código procesal (art. 382) recoge esta posibilidad al disponer que
la demanda para obtener la restitución, reparación o indemnización “deberá
ser dirigida contra el condenado o contra aquél a quien se le aplicó una
medida de seguridad por inimputabilidad o semiimputabilidad y/o contra
los terceros que, por previsión legal o relación contractual, son responsables
de los daños causados”.
También son responsables civiles directos, solidariamente con los que
lo sean criminalmente y hasta el límite de la indemnización legalmente
establecida o convencionalmente pactada, las empresas aseguradoras.
Esta responsabilidad se deriva cuando hayan asumido el riesgo de las
responsabilidades pecuniarias derivadas del uso o explotación de cualquier
bien, empresa, industria, actividad, o como consecuencia de un hecho delictivo,
se produzca el evento que determine el riesgo asegurado, salvándose en estos
casos el derecho de repetición del asegurador contra quien corresponda.
El imputado
El imputado, como parte pasiva contra quien se ejercita la acción penal,
tiene legitimidad activa para impugnar en el proceso penal. El Código procesal
penal (art. 5) “considera imputado a toda persona a quien se atribuya la
comisión de un delito ante los órganos encargados de la persecución penal”
y “podrá ejercer todos los derechos y garantías que la Constitución, las
Convenciones y Tratados Internacionales vigentes y este Código le reconocen,
desde el primer acto del proceso hasta su finalización”. La condición de
imputado se adquiere desde el primer acto del proceso o desde que haya
cualquier sindicación judicial o administrativa contra una persona como
presunto autor o partícipe de la comisión de un delito. En cambio se pierde
cuando finaliza el proceso con la sentencia, o también puede extinguirse la
acción penal con una excepción y, por ende, terminar la actuación del ius
puniendi.
518
En opinión de Moreno Catena,20 “el imputado es la parte pasiva

necesaria del proceso penal, que se ve sometido al proceso y se encuentra
amenazado en su derecho a la libertad, o en el ejercicio o disfrute de otros
derechos cuando la pena sea de naturaleza diferente, al atribuírsele la
comisión de hechos delictivos por la posible imposición de una sanción
penal en el momento de la sentencia”. En los últimos tiempos, el imputado
ha dejado de ser un mero objeto probatorio para convertirse en un sujeto
procesal con derechos y obligaciones. El Código procesal (art. 84) establece
que “toda autoridad que intervenga en el proceso se asegurará de que el
imputado conozca los derechos que la Constitución, las convenciones y
tratados internacionales vigentes y este Código le reconocen”.
El tercero interesado
El perjuicio sufrido con una resolución ―judicial o fiscal― constituye
suficiente legitimidad activa para que una persona pueda impugnar, aunque
no se haya constituido formalmente como “parte” en el proceso penal. En este
plano se ha reconocido al tercer interesado, que puede ejercer el derecho a
recurrir siempre y cuando la resolución le cause algún agravio y tenga interés
por revertir la resolución judicial o fiscal gravosa. Esta figura se ha expandido
en todos los procesos judiciales o administrativos en los que alguna decisión
pudiera afectar a los derechos o intereses legítimos de terceras personas,
debiendo ser citadas o notificadas, según el caso, a los fines de que puedan
ejercer, en igualdad de condiciones, el derecho a la defensa, ofreciendo las
pruebas que consideren pertinentes y controvirtiendo las que se presenten en
su contra dentro del proceso penal.
En la interpretación del TC,21 la Ley fundamental persigue evitar la
imposición de una sanción o la afectación de un derecho, sin el cumplimiento
de un proceso previo, en el que se observen los derechos fundamentales y
las garantías de naturaleza procesal contenidos en la Constitución y las leyes
que desarrollan tales derechos, y alcanza a toda clase de procesos judiciales
o administrativos.
El Tribunal razonaba que el derecho a la defensa, desde el punto de
vista teleológico, ha sido creado para poner de relieve que “nadie puede ser
condenado a pena alguna sin haber sido oído y juzgado en proceso legal”,
y debe ser interpretado siempre conforme al principio de la favorabilidad,
antes que restrictivamente. Así, dada la fuerza expansiva de la Constitución,
la intervención del tercer interesado es necesaria y constituye un principio
20 MORENO CATENA, V. y otros Lecciones de Derecho…ob.cit.p.180.

519
informador de todo el ordenamiento jurídico, conforme al cual nadie

puede ser sancionado o afectado en sus derechos e intereses legítimos, sin
el desarrollo de un debido proceso de ley, revestido de las garantías que la
Constitución y las leyes le dispensan y, dentro de ello, posibilite el inviolable
derecho a la defensa.
4. Tribunal competente y presupuestos formales
Con excepción del recurso de reposición que se interpone y lo resuelve
el mismo juez o tribunal que dictó la providencia, los demás medios de
impugnación se interponen ante el mismo juez o Tribunal que pronunció la
resolución, pero lo resuelve el tribunal departamental de justicia y en el caso
de los recursos de casación y revisión el Tribunal Supremo de Justicia.
Tribunal competente
El conocimiento de los recursos viene determinado por la aplicación de
normas de competencia, material u objetiva, que suponen la atribución a
cada uno de los órganos jurisdiccionales la potestad de conocer un recurso en
un determinado proceso. La competencia penal de los jueces y tribunales es
improrrogable y se rige por las reglas respectivas de su Ley Orgánica y por
las del Código (art. 44 CPP).
Con excepción del recurso de reposición, que se interpone y lo resuelve
el mismo juez o tribunal, los otros recursos son de competencia de un
tribunal distinto y jerárquicamente superior, que vienen a ser la sala penal
de la corte departamental y la sala penal del Tribunal Supremo de Justicia.
El conocimiento de cualquier recurso exige, previamente, que el Tribunal
que lo considere y resuelva, se encuentre preestablecido por ley, y sea
fundamentalmente competente e imparcial.
En cualquier caso la vulneración del derecho al llamado “juez natural”,
que debe reunir el Tribunal Superior, conllevaría la nulidad prevista en el
artículo 122 de la Constitución boliviana en el sentido de que “son nulos los
actos de las personas que usurpen funciones que no les competen, así como
los actos de las que ejercen jurisdicción o potestad que no emane de la ley”. 22
22 Para la Corte IDH (Caso Castillo Petruzzi, sentencia del 30 de mayo de 1999, párrafo 161) el derecho de recurrir del
fallo consagrado por la Convención, no se satisface con la mera existencia de un órgano de grado superior al que
juzgó y condenó al inculpado, ante el que éste tenga o pueda tener acceso, sino que es preciso que el tribunal superior
reúna las características jurisdiccionales que lo legitiman para conocer del caso concreto. Conviene subrayar que el
proceso penal es uno solo a través de sus diversas etapas, tanto la correspondiente a la primera instancia como las
relativas a instancias ulteriores. El concepto del juez natural y el principio del debido proceso legal rigen a lo largo de
esas etapas y se proyectan sobre las diversas instancias procesales. Si el juzgador de segunda instancia no satisface los
requerimientos del juez natural, no podrá establecerse como legítima y válida la etapa procesal que se desarrolle ante
él. En el caso que nos ocupa, el tribunal de segunda instancia forma parte de la estructura militar. Por ello no tiene la
independencia necesaria para actuar ni constituye un juez natural para el enjuiciamiento de civiles. En tal virtud, pese
a la existencia, bajo condiciones sumamente restrictivas, de recursos que pueden ser utilizados por los procesados,
aquéllos no constituyen una verdadera garantía de reconsideración del caso por un órgano jurisdiccional superior que
atienda las exigencias de competencia, imparcialidad e independencia que la Convención establece”.
520
Plazos perentorios
El correcto ejercicio del derecho al recurso depende de una exigencia de
naturaleza temporal, esto es, toda impugnación tiene un plazo fatal. Con
excepción del recurso de revisión que procede en todo tiempo, los plazos
son perentorios e improrrogables. El Código procesal prevé que los recursos
se interpondrán, en las condiciones de tiempo y forma que se determinan
en este Código, con indicación específica de los aspectos cuestionados de la
resolución (art. 396.3).
El plazo exacto depende del tipo de recurso. Así, por ejemplo, el recurso de
reposición se interpondrá dentro del plazo de veinticuatro horas; el recurso de
apelación incidental debe formularse dentro de los tres días de su notificación;
el recurso de apelación restringida de sentencia en el plazo de quince días;
y el recurso de casación dentro de los cinco días de su notificación (arts.
402, 404, 408 y 417 CPP). Los plazos determinados por horas comenzarán
a correr inmediatamente después de ocurrido el acontecimiento que fija su
iniciación, sin interrupción. En cambio los plazos determinados por días
comenzarán a correr al día siguiente de practicada la notificación y vencerán
a las veinticuatro horas del último día hábil señalado.
Sin embargo sólo se computarán los días hábiles, salvo que la ley disponga
expresamente lo contrario o que se refiere a medidas cautelares, caso en el
cual se computarán días corridos. Los plazos comunes comenzarán a correr
a partir de la última notificación a los interesados. La normativa advierte que
los plazos sólo se suspenderán durante las vacaciones judiciales; y podrán
declararse en suspenso por circunstancias de fuerza mayor debidamente
fundamentadas que hagan imposible el desarrollo del proceso.
Fundamentación del recurso
Los recursos deben poner de manifiesto la firme voluntad de impugnar,
debiendo especificar además cuáles son las partes de la resolución que
causan agravios y deben ser revisadas y, en su caso, modificadas. En general,
los recursos se interpondrán por escrito dentro de unos plazos que son
perentorios y serán “debidamente fundamentados…”
En la interpretación del TC,23 el recurso debe tener una relación fáctica
que está referida a los hechos que sirven de fundamento del recurso o de la
razón o razones en las que el recurrente apoya la protección que solicita, que
no siempre está referido a un solo hecho sino a varios hechos, que de manera
congruente se reconducen y sirven de fundamento del petitorio. El elemento
fáctico aludido (conjunto de hechos) y su calificación jurídica (derechos o
23 SC 184/2006-R de 6 de junio.
521
garantías supuestamente violados), constituyen lo que la doctrina denomina

genéricamente “la causa de pedir”, que debe ser claramente precisada y
delimitada por el recurrente.
En la apelación restringida, por ejemplo, “se citarán concretamente las
disposiciones legales que se consideren violadas o erróneamente aplicadas
y se expresará cuál es la aplicación que se pretende”, y “deberá indicarse
separadamente cada violación con sus fundamentos” (art. 408 CPP). No
obstante, cuando el precepto legal que se invoque como inobservado o
erróneamente aplicado constituya un defecto de procedimiento, el recurso sólo
será admisible si el interesado ha reclamado oportunamente su saneamiento
o ha efectuado reserva de recurrir, salvo en los casos de nulidad absoluta o
cuando se trate de los vicios de la sentencia, previstos por los artículos 169 y
370 del Código procesal.24
Para el TC25 la expresión “inobservancia de la ley” utilizada en el art. 407
CPP, se presenta cuando la autoridad judicial no ha observado la norma o,
lo que es lo mismo, ha creado cauces paralelos a los establecidos en la ley. En
cambio la errónea aplicación de la Ley, si bien se observa la norma, la autoridad
judicial la aplica en forma errónea. La inobservancia de la ley o su aplicación
errónea, puede ser tanto de la ley sustantiva como de la ley adjetiva. La norma
sustantiva puede ser erróneamente aplicada por: 1) errónea calificación de
los hechos (tipicidad); 2) errónea concreción del marco penal; o, 3) errónea
fijación judicial de la pena.
Los supuestos de errónea aplicación de la ley adjetiva son: 1) los defectos
de procedimiento en general; y, 2) los expresamente establecidos en los arts.
169 y 370 CPP. Así, los supuestos previstos en los dos preceptos referidos
24 El Código procesal (art. 169) establece que no serán susceptibles de convalidación (son nulos), los defectos
concernientes a: 1) la intervención del juez y del fiscal en el procedimiento y a su participación en los actos que
sean obligatorios; 2) la intervención, asistencia y representación del imputado en los casos y formas que este
Código establece; 3) situaciones que impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías previstos en la
Constitución, las convenciones y tratados internacionales vigentes y en este Código; y 4) situaciones en los que
estén expresamente sancionados con nulidad. El Código (art. 370) reglamenta, además, los llamados defectos de
la sentencia, y que constituyen causales de apelación restringida, son: 1) la inobservancia o errónea aplicación
de la ley sustantiva; 2) que el imputado no esté suficientemente individualizado 3) que falte la enunciación del
hecho, objeto del juicio o su determinación circunstanciada; 4) que se base en medios o elementos probatorios no
incorporados legalmente al juicio o incorporados por su lectura, en violación a las normas de este título; 5) que
no exista fundamentación de la sentencia o que ésta sea insuficiente o contradictoria; 6) que la sentencia se base
en hechos inexistentes o no acreditados o en valoración defectuosa de la prueba; 7) que la condena en el proceso
ordinario se funde en el reconocimiento de culpabilidad efectuado en el procedimiento abreviado denegado; 8)
que exista contradicción en su parte dispositiva o entre ésta y la parte considerativa; 9) que no conste la fecha y
no sea posible determinarla, o falte la firma de alguno de los jueces y no se pueda determinar si ha participado en
la deliberación, salvo los casos de la excepción previstos legalmente; 10) la inobservancia de las reglas previstas
para la deliberación y redacción de la sentencia; 11) la inobservancia de las reglas relativas a la congruencia entre
la sentencia y la acusación.
25 SC 1075/2003-R de 24 de julio.
522
―excepto el inciso 1) del art. 370, que alude a la inobservancia o errónea

aplicación de la ley sustantiva― están referidos a: 1) inobservancia de la ley
adjetiva, 2) errónea aplicación de la ley adjetiva, cuando no se comprueban
los hechos acusados conforme a los parámetros exigidos por ley (de modo
integral, conforme a las reglas de la sana crítica). Esto significa que los hechos
acusados deben ser probados y que sólo es válida la comprobación realizada
conforme a ley.
Estos requisitos buscan racionalizar los recursos, que frecuentemente
se dirigían contra resoluciones jurisdiccionales, sin que se pudiera conocer
sobre qué punto o puntos incidía el reclamo del impugnante.
Admisibilidad
El Tribunal que conozca el recurso debe practicar un examen preliminar,
concreto y objetivo sobre si el mismo reúne las exigencias legales y corres
ponde, en su virtud, desarrollarse el procedimiento que el recurso determina.
Este control de admisibilidad debe recaer en los siguientes aspectos: a) Que la
resolución impugnada sea recurrible; b) Que quien interponga el recurso esté
legitimado para recurrir por tener un interés directo en la impugnación y
capacidad legal para interponerlo con relación al agravio que la resolución le
ocasiona; c) Que concurran los requisitos formales de lugar y tiempo.
Dado que el Código procesal reglamenta los medios de impugnación,
así como los requisitos o presupuestos de admisibilidad, corresponde a
los órganos jurisdiccionales examinar si se han cumplido esos requisitos
y resolver sobre su admisión. Así, el cumplimiento de los presupuestos,
condiciones o requisitos, es una cuestión de orden público que no se halla
a disposición de las partes y cuyo control no puede negarse al titular de la
potestad jurisdiccional.
En opinión de Pascual Serrats,26 el momento de comprobación de todos
estos requisitos debiera ser el inicial del procedimiento impugnatorio, y
advertido su incumplimiento daría lugar a la inadmisión del recurso. En los
recursos devolutivos con división procedimental, el primer control habría
de corresponder al juez a quo, sin perjuicio del ulterior que deberá realizar
el tribunal ad quem, bien de oficio, bien previa alegación en tal sentido de la
parte recurrida. La ausencia de previsión sobre el momento y la manera de
actuación al respecto podría conducir a un nuevo examen al tiempo de dictar
resolución. Y advertía que en el control que ejercen los Tribunales superiores
no pueden aplicar las normas de modo automático ni literalmente, sino que,
523
por el contrario, su actividad está regida por una serie de principios que
tienen su base en el derecho a la tutela judicial efectiva y a un proceso con
todas las garantías.
Interpretación más favorable
El juez o tribunal al interpretar las normas relativas a la admisibilidad de
los recursos, debe hacerlo en el sentido que sea más favorable a la admisión del
recurso, de manera que no toda irregularidad formal puede ser considerada
como insalvable para su prosecución, especialmente si el legislador no lo
exige de manera taxativa. El órgano judicial no es soberano sino que actúa
mediatizado por la Ley y por las garantías reconocidas en la Constitución. El
principio de interpretación más favorable no puede traducirse en absoluta
libertad a la hora de aplicar las normas, de modo que pueda llevarlo a cabo
de forma arbitraria, apartándose sin motivación de la Ley porque estaría
dañando el principio de seguridad jurídica.
En opinión de Pascual Serrats,27 existen tres requisitos para la aplicación
de este principio:
1) El primero, que haya distintos modos de entender la norma. En caso
contrario, será difícil o, mejor imposible interpretarlo, pues lo que se
estaría haciendo seria cambiar la norma, sustituir un requisito por
otro. En el fondo, la interpretación más favorable se puede traducir
en que una norma decae en su exigibilidad para un supuesto concreto
por determinar, en caso de aplicarse en su tenor literal la lesión de un
derecho fundamental prevalente.
2) El segundo, que resulte proporcionado y razonable en atención a la
prosecución del proceso, siempre que el interesado haya actuado de
buena fe y no ocasione a la parte contraria restricción alguna de las
garantías procesales que constitucionalmente le corresponden.
3)
El tercero y último, que no puede conducir al desconocimiento e
ineficacia de los presupuestos procesales legalmente establecidos
para la admisión de los recursos, ni tampoco dejar a la disponibilidad o
arbitrio de las partes el modo de su cumplimiento.
Proporcionalidad
Lo que postula este principio es que los órganos jurisdiccionales a la
hora de resolver sobre la admisión de un recurso deben ponderar siempre el
grado de inobservancia de la norma, la transcendencia práctica del defecto
27 Ibídem, p. 83.
524
observado, la entidad real del mismo, las circunstancias concurrentes en el

caso y las consecuencias que van a derivarse de la sanción jurídica que se
aplique.
La exigencia de proporcionalidad es algo más que un criterio, regla
o elemento de juicio utilizable técnica y asépticamente para afirmar
consecuencias jurídicas. Es un principio inherente al Estado Constitucional de
Derecho con plena y necesaria operatividad en cuanto su exigida utilización
se presenta como una de las garantías que ha de observarse en todo caso en el
que pueden verse lesionados los derechos y libertades fundamentales.
Subsanación
El Código procesal prevé que si existe defecto u omisión de forma el
tribunal de alzada lo hará saber al recurrente, dándole un término de tres
días para que los amplíe o corrija, bajo apercibimiento de rechazo (art. 399).
El TC28 recuerda la potestad que tiene el tribunal superior de permitir que el
recurrente corrija los defectos de forma de su apelación, bajo apercibimiento
de rechazo, y el mismo sólo puede ser dispuesto cuando previamente se ha
concedido el plazo establecido en el art. 399 CPP.
Dado que los requisitos de forma buscan facilitar a la autoridad judicial
el conocimiento del objeto de impugnación, y la misma Ley para lograr esta
finalidad, sin violar el principio pro actione, establece que no se debe rechazar
un recurso por defectos de forma in limine, sino que se debe conceder el plazo
establecido por ley y, si la parte recurrente no corrige o amplía su recurso,
recién corresponde su rechazo.
Este principio se encuentra íntimamente relacionado con el principio
de proporcionalidad y se fundamenta en el derecho al proceso debido que
impone a los órganos jurisdiccionales un deber de favorecer los derechos
e intereses cuya tutela ante él se reclama, sin denegar dicha protección
mediante la aplicación escasamente reflexiva o desproporcionada de las
normas procesales que prevén una resolución de inadmisión.
Pascual Serrats,29 consideraba como presupuestos que deben concurrir
para que se pueda dar al recurrente la posibilidad de subsanar los defectos
en que hubiera incurrido al interponer el recurso, los siguientes: 1) Diligencia
y buena fe por parte del interesado, es decir, que el defecto no tenga su origen
en una actitud negligente; 2) Que no suponga un perjuicio o merma para
28 SC 1075/2003-R de 24 de julio.
525
otros derechos o intereses igualmente legítimos, es decir, que no lesione

otros derechos fundamentales; 3) Que no dañe la regularidad del proceso.
5. El desistimiento
Los recursos “podrán ser desistidos, con costas para la parte que los haya
interpuesto, sin perjudicar a los demás recurrentes o a los que oportunamente
se hayan adherido…” (art. 396.2 CPP). El desistimiento supone conformidad
con la resolución recurrida y reconocer la inexistencia de un interés capaz de
mantener la impugnación. Así, las partes que plantearon el recurso pueden
en cualquier momento desistir de él, pero cargarán con las costas.
El desistimiento en realidad constituye otra manifestación del principio
dispositivo que informa el sistema de los recursos, puesto que con él se
proclama una voluntad contraria al progreso de la impugnación. En tal
sentido, el desistimiento significa renuncia total a la pretensión recursiva,
de modo que la resolución impugnada quedará firme con respecto a quien
desistió.
En el hipotético caso de que se haya recurrido a diferentes resoluciones,
el desistimiento puede hacerse de forma parcial para uno o varios de los
recursos. Pascual Serrats, considera que debe excluirse la llamada bilateralidad
del desistimiento, esto es, la necesidad de conformidad del recurrido al no
verse perjudicado por ello. El desistimiento tiene como efecto inmediato, la
ejecutoria o firmeza de la resolución recurrida.
6. Reformatio in peius
Este principio prohíbe que el tribunal superior que resolverá el recurso
pueda agravar de motu proprio la condena impuesta al imputado. Tal
como aclaraba Almagro Nosete,30 aunque el órgano judicial considere que
la condena hubiera debido ser mayor a la sentencia, en general, menos
favorable o desfavorable totalmente para el apelante, no puede, según sus
poderes, dictar la sentencia que habría dictado si hubiera actuado como
órgano jurisdiccional de primera instancia, sino la que debe dictar dentro
de los límites perjudiciales a juicio del apelante, que ha sido sometido a su
consideración por el mismo.
La segunda sentencia o auto de vista no entrará en el análisis de lo
concedido, debiendo o bien conceder más al apelante, o bien dejar las cosas
como las dejó el juez de origen. El hecho de agravar la situación jurídica del
apelante, que es único no sólo que comete incongruencia por extra petita
30 ALMAGRO NOSETE, J. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 47.
526
(nadie se lo solicitó), sino también vulnera lo que se denomina prohibición

de la “reformatio in peius”. Este derecho se configura cuando una resolución
judicial es revocada, no sólo negando lo que pedía el imputado-apelante, sino
agravándola en su perjuicio y de oficio.
El Código procesal prevé que “cuando la resolución sólo haya sido
impugnada por el imputado o su defensor, no podrá ser modificada en su
perjuicio...” (art. 400). Este principio busca que el tribunal que conocerá el
recurso, no grave más de lo que ya estaba la resolución recurrida, de tal
suerte que el órgano ad quem ha de estar vinculado por los límites, subjetivos
y objetivos, trazados por la acusación y la defensa. En el supuesto de que el
recurrente sólo sea el imputado queda abierta para él la perspectiva de la
“reformatio in peius” y lo peor que le pudiera acontecer es que el tribunal ad
quem confirme el pronunciamiento impugnado.
Este principio también le favorece al imputado en el juicio de reenvío,
porque no es un nuevo y originario juicio, sino más bien una nueva fase que
se vincula a la anterior sentencia anulada dentro del recurso de apelación
restringida de sentencia o de casación. El tribunal debe examinar la posibilidad
de socorrer al recurrente dentro del ámbito de lo solicitado; y, en el juicio de
reenvío, el tribunal está sometido tanto a la regla de la limitación jurisdiccional
o puntos anulados, como al principio de la prohibición “reformatio in
peius”. El Código procesal (art. 413) prevé que “cuando el recurso haya sido
interpuesto sólo por el imputado o, en su favor, en el juicio de reenvío no
se podrá imponer una sanción más grave que la impuesta en la sentencia
anulada, ni desconocer los beneficios que en ésta se hayan otorgado…”
7. Efectos
Al igual que en materia civil, los recursos penales tienen tres clases de
efectos: devolutivo, suspensivo y extensivo.
Devolutivo
Los recursos son devolutivos o no devolutivos, según se transfiera o no
a un tribunal superior la revisión de la decisión impugnada. Este efecto es
derivado de “devolver”, verbo que significa “volver una cosa al estado que
tenía; restituirla a la persona que la poseía. El efecto devolutivo se produce
cuando por la interposición de un recurso, el nuevo examen de la resolución
impugnada y su consiguiente decisión son atribuidos a un Tribunal de grado
superior (alzada), llamado Tribunal ad quem.
527
Yañez Cortés,31 ha entendido no propiamente una devolución, como

sugiere su denominación, sino la remisión o envío del fallo impugnado al
superior, para que conozca y resuelva sobre el punto apelado o lo revise sin
suspender la ejecución del fallo en cuestión. Y aclaraba que la exigencia para
que un tribunal distinto y superior sea el encargado de conocer y resolver
la apelación tiene que ver con el atributo de imparcialidad del órgano
jurisdiccional. Como es lógico, fuera muy difícil que el mismo juez que dictó
el fallo, pueda resolver la apelación manteniendo su imparcialidad.
Pascual Serrats32 consideraba que el efecto devolutivo debía entenderse
no sólo en un sentido formal, esto es, de transferencia del proceso a otro
juez, normalmente superior, sino también en sentido sustantivo, desde un
doble perfil: desde el punto de vista de las partes, por un lado y desde los
poderes judiciales, por otro. La misma autora sostiene que en la actualidad la
atribución del conocimiento de la impugnación a un tribunal superior deriva
de la aplicación de normas de competencia funcional, precisamente aquellas
que permitieron distinguir entre recursos devolutivos y no devolutivos.
Entre las reglas generales que establece el Código procesal, los recursos
tendrán efecto suspensivo, salvo disposición contraria (art. 96.1). En la
práctica se conceden en efecto devolutivo las impugnaciones que se hacen en
contra de las resoluciones interlocutorias (medidas cautelares, excepciones,
incidentes, etc.), y son resueltas por la sala penal de la corte departamental.
Es verdad que las conoce y resuelve el tribunal superior, y se caracterizan
porque no suspenden la competencia del juez inferior, ni admiten recurso de
casación.
Suspensivo
Lo normal sería que la resolución judicial se ejecute de inmediato o dentro
del término que ella misma o la ley determine; pero cuando la ley confiere a los
sujetos del proceso el poder de impugnar una decisión judicial, en tanto él no
caduque, sea renunciado o mientras se tramite el recurso, debe suspenderse
la ejecución de lo resuelto. Lo que caracteriza a este efecto es que en tanto no
caduque o se renuncie al poder de recurrir que se confiere a los interesados,
no podrá ejecutarse la resolución impugnada. Sin embargo, puede llegar a
cesar la suspensión: a) cuando el recurso sea declarado inadmisible o fuere
rechazado por ser manifiestamente improcedente; b) en caso de desistimiento;
c) cuando se dicte resolución desestimando o acogiendo la pretensión del
recurrente.
31 YAÑEZ CORTÉS, A. Régimen de impugnación…Ob. Cit. p. 41.

32 PASCUAL, R. La impugnación… Ob. Cit. p. 100.
528
La característica principal radica en que impide la formación de

cosa juzgada ya que como efecto de su concesión, se desprende al órgano
jurisdiccional apelado del conocimiento del proceso hasta que el superior
resuelva la impugnación. La limitación debe entenderse a las cuestiones que
son materia del recurso o guardan estrecha vinculación con el mismo. Como
aclaraba Yánez Cortés, es imposible que el órgano jurisdiccional apelado
pierda por tal motivo o siquiera quede en suspenso su poder jurisdiccional,
sino lo que ocurre es que la competencia no puede ser ostentada para un
mismo caso por dos órganos a la vez.
Lo evidente es que cuando se impugna una determinada resolución
emitida por un juez ante el órgano superior, éste ejerce su propia competencia,
que nadie le ha devuelto sino que es inmanente a su función, como lo era
también para el inferior. Con la finalidad de evitar la suspensión de la
ejecución atacada, ahora se habla del efecto no suspensivo que permite la
ejecución provisional de las resoluciones impugnadas (art. 251CPP).
Extensivo
Este principio constituye una vieja conquista procesal en el sentido de que
“cuando en una causa existan coimputados, el recurso interpuesto por uno
de ellos, favorecerá a los demás, a menos que los motivos en que se basen
sean exclusivamente personales”. También se encuentra este efecto cuando el
mismo Código establece que quien tenga derecho a recurrir podrá adherirse,
previa fundamentación, al recurso concedido a cualquiera de las partes,
dentro del período de emplazamiento (arts. 395-397 CPP).
El efecto extensivo pretende evitar, que en idénticas situaciones, se dicten
resoluciones diversas en un mismo proceso; por ejemplo, cuando existen
dos imputados a quienes se les atribuye idéntica responsabilidad como
partícipes del mismo hecho. En el supuesto de que ambos fueran condenados
y el tribunal superior, acogiera favorablemente el recurso deducido por uno
de ellos, y casara la sentencia y éste resultara absuelto por el mismo hecho,
tendríamos el absurdo jurídico de que por un mismo hecho un imputado
haya sido absuelto y el otro condenado.
Pascual Serrats,33 aclaraba que en un proceso concurren dos posiciones
contrapuestas ―activa y pasiva― y un tercero imparcial que viene a ser el
órgano jurisdiccional. En cada una de esas posiciones puede haber una o varias
partes, y dentro de cada parte, varias personas, pluralidad de imputados,
etc. El efecto extensivo busca evitar una incongruencia jurídica en sentido
529
de considerar que un mismo hecho no constituyó delito para el imputado

recurrente y sí para que el que no lo hizo, lo que vulneraría el principio de la
igualdad jurídica o procesal.
530
CAPÍTULO 26
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN (II)
8. Reposición. Objeto y forma. Efectos. 9. Apelaciones incidentales.

Presupuestos materiales. Presupuestos formales. Escrito y fundamentado.
Plazo perentorio. Resolución fundamentada. Efectos. 10. Apelación
restringida de sentencia. Presupuestos materiales. Presupuestos formales.
Escrito y fundamentado. Plazo perentorio. Recurso de puro derecho. La
resolución y sus formas. Rechazo in limine. Improcedente. Procedente. Nueva
sentencia. Juicio de reenvío.
8. Reposición
El recurso de reposición procede contra los decretos de mero trámite, donde
no se aplica el derecho material o sustantivo ni se decide sobre la estimación
o desestimación de la pretensión, sino contra aquéllas providencias que
deciden simplemente el desarrollo del proceso. Este recurso es una institución
eminentemente civil que, aunque haya diferencia en el procedimiento y los
plazos, los efectos procesales son iguales; esto es, el mismo juez o tribunal,
cuando corresponde, revoca y deja sin efecto el auto impugnado.
El Código procesal prevé que este recurso procederá contra las providencias
de mero trámite y se interpondrá por escrito y fundamentado, dentro de
veinticuatro horas de notificada la providencia al recurrente y verbalmente
cuando sea interpuesto en las audiencias; además, el juez o tribunal deberá
resolverlo sin sustanciación en el plazo de veinticuatro horas o en el mismo
acto, si se plantea en audiencia, sin recurso ulterior (arts. 401-402).
Montero Aroca,1 consideraba que este recurso procede sólo contra
resoluciones interlocutorias, que son aquéllas por medio de las que, aplicando
normas procesales, el tribunal ejerce sus facultades de dirección del proceso.
En cuanto a sus efectos la reposición no suspende el curso de los autos, esto es,
no entra en juego el efecto suspensivo de las actuaciones y ante su estimación
será obligada la declaración de nulidad de actuaciones desde la infracción de
la norma y se retrotrae la actividad procesal impugnada.
Objeto y forma
El recurso de reposición tiene por objeto que el juez o tribunal, advertido
de su error, “revoque o modifique” un decreto procesal que la parte considera
1 MONTERO AROCA, J. y otros Derecho Jurisdiccional…Ob. Cit. p. 412.
531
injusto, irregular y que debe ser reparado, nulo, cambiado, modificado o

revocado. La legitimación activa está en función de que ese “acto procesal”
pueda causar perjuicios o algún agravio. El Código procesal advierte que
este recurso se interpondrá por escrito y fundamentado, dentro de las
veinticuatro horas de notificada la providencia al recurrente y verbalmente
cuando sea interpuesto en las audiencias.
El precepto pone de manifiesto las formalidades: debe ser fundado, escrito
e interpuesto dentro de las veinticuatro horas de notificada la providencia
que se pretende revocar o modificar. Y puede ser verbal en audiencia, como
cualquier otro incidente. La diferencia con el incidente es que el Código ha
reglamentado expresamente el recurso de reposición, y el incidente vendría
a ser cualquier otro planteamiento procesal, ajeno a las excepciones que
reconoce el mismo cuerpo procesal.
Efectos
Este recurso busca que se revoque la providencia impugnada, y no tenga
valor legal alguno. Como la impugnación está dirigida contra la providencia
o decreto de mero trámite pronunciado por el juez o tribunal, la Ley faculta
a la autoridad judicial a “resolverlo sin sustanciación”, esto es, sin correr
traslado y en el plazo de veinticuatro horas, salvo que hubiera sido planteado
en audiencia, cuya resolución debe ser en el mismo acto.
En la práctica forense se ha impuesto, sin embargo, la sana costumbre
de que el recurso ―escrito o verbal― se ponga en conocimiento de la otra
parte, quién tiene el derecho de objetar o cuestionar la reposición planteada.
El recurso penal de reposición es irrecurrible, por cuanto en contra de la
resolución interlocutoria que resuelve el pedido, de manera fundamentada,
no admite recurso ulterior. Tal como aclara el TC,2 la resolución impugnada
constituye una providencia de mero trámite, contra la que procede únicamente
el recurso de reposición, conforme disponen los artículos 401 y 402 CPP.
9. Apelaciones incidentales
Las apelaciones incidentales, también llamadas cuestiones accesorias al
objeto principal del litigio, se pueden presentar desde la primera sindicación
o imputación genérica y a lo largo del proceso. Tienen la particularidad, de
que son de previo y especial pronunciamiento, esto es, tienen que tramitarse
y resolverse antes que la cuestión de fondo, no suspenden la tramitación
del proceso y, en algunos casos, cuando se declaran probadas extinguen la
acción penal.
2 SC 242/2006-R 4 de agosto.
532
Como presupuestos materiales de las apelaciones incidentales, el Código
procesal (art. 403) reconoce expresamente que procede contra las siguientes
resoluciones:
1) la suspensión condicional del proceso;
2) una excepción;
3) medidas cautelares o su sustitución;
4) que desestime la querella en delitos de acción privada;
5) objeción de la querella;
6) la que declara la extinción de la acción penal;
7) conceda, revoque o rechace la libertad condicional;
8) niegue o revoque la ampliación de la etapa preparatoria, en delitos
relacionados con organizaciones criminales;
9) admita o niegue la suspensión o extinción de la pena;
10) la reparación del daño; y
11) las demás señaladas por este Código.
El TC3 aclaraba que el inciso 11 del artículo 403 CPP se refiere a los casos
previstos por los artículos 255, 256 y 432 del mismo cuerpo legal, referidos
a resoluciones adoptadas en incidentes relativos: a) a la calidad y acreencias
de bienes incautados; y, b) a la ejecución de la pena. La norma prevista por el
artículo 403 CPP, indica taxativa y expresamente cuáles son las resoluciones
judiciales que pueden ser recurribles en la vía incidental, donde lógicamente
no se encuentra la decisión asumida una vez sustanciado un incidente de
nulidad de obrados por falta de notificación con la imputación formal.
Y como presupuestos formales de las apelaciones incidentales, deben
ser presentadas por escrito debidamente fundamentadas, dentro de los tres
días de haber sido formalmente notificada la parte afectada y serán resueltas
mediante resolución también motivada.
Escrito y fundamentado
El recurso de apelación incidental se interpondrá por escrito, debidamente
fundamentado, ante el mismo tribunal que dictó la resolución (dependiendo
3 SC 212/2006-R de 7 de marzo.
533
del momento en el que se encuentre la investigación, podrían ser, en su

mayoría, ante el juez instructor), dentro de los tres días de notificada la
resolución al recurrente. El artículo 404 abre la posibilidad, no obstante, de que
el recurrente pueda ofrecer y producir prueba en el tribunal departamental,
debiendo señalar concretamente el hecho que pretende probar, siempre
y cuando no se haya producido y valorado esa misma prueba por el juez
inferior.
Tal como se ha puesto de manifiesto, el recurso no sólo debe ser escrito,
sino además “debidamente fundamentado”. El TC4 recuerda que el recurso
debe tener una relación fáctica que sirve de fundamento del recurso o de la
razón o razones en las que el recurrente apoya la protección que solicita, que
no siempre se refiere a un solo hecho sino a varios hechos, que de manera
congruente se reconducen y sirven de fundamento del petitorio.
Plazo perentorio
El recurso se interpondrá dentro de los tres días de notificada la resolución
al recurrente. Para el Código procesal (art. 130) los plazos son improrrogables
y perentorios, salvo disposición contraria del Código. Tómese en cuenta que
los plazos determinados por días comenzarán a correr al día siguiente de
practicada la notificación y vencerán a las veinticuatro horas del último día
hábil señalado; además, sólo se computarán los días hábiles.
El artículo 405 CPP establece que interpuesto el recurso, el juez emplazará
a las otras partes para que en el plazo de tres días contesten el recurso y, en
su caso, acompañen y ofrezcan prueba. Y si se producen adhesiones durante
el emplazamiento, correrá traslado a las otras partes para que las contesten
en el mismo plazo. Con la contestación o sin ella, dentro de las veinticuatro
horas siguientes, remitirá las actuaciones a la corte departamental para que
ésta resuelva el recurso interpuesto dentro de los diez días siguientes.
El legislador ha reiterado el despropósito procesal de poner el recurso
en conocimiento de las partes y esperar tres días para que contesten, cuando
sólo con noticia de los sujetos procesales, directamente debería concederse
el recurso, habida cuenta que lo que se impugna no es lo que cuestionan las
partes, sino la resolución del tribunal. Tampoco corresponde conceder siempre
el recurso en efecto devolutivo, puesto que muchas veces, especialmente
en las excepciones que extinguen la acción penal, carece de sentido remitir
testimonio a la corte departamental y quedarse con el cuaderno si no existe
nada sobre el fondo de la causa pendiente que el tribunal inferior tenga que
considerar y resolver.
534
Resolución fundamentada
El tribunal departamental de justicia decidirá, en una sola resolución, la
admisibilidad del recurso y la procedencia de la cuestión planteada, dentro
de los diez días siguientes, salvo que haya defecto u omisiones de forma, en
cuyo caso el Tribunal lo hará saber al recurrente, dándole un término de tres
días para que lo corrija, bajo apercibimiento de rechazo (art. 406 CPP). Sin
embargo, en el supuesto de que alguna de las partes haya ofrecido prueba
y el juez o tribunal la estime necesaria y útil, señalará una audiencia oral y
resolverá en la misma audiencia aplicando en lo pertinente las reglas del
juicio oral y público, únicamente con la prueba que se incorpore y con los
testigos que se hallen presentes.
La necesidad de contar con una resolución judicial motivada, constituye
un derecho fundamental que forma parte del debido proceso. El TC5 ha
dejado establecido que esta garantía básica del debido proceso, es más
relevante y de mayor exigibilidad en autos y resoluciones definitivas.
En todas estas resoluciones es imprescindible que sean suficientemente
motivadas y expongan con claridad las razones y fundamentos legales que las
sustentan y que permitan concluir, que la determinación sobre la existencia
o inexistencia del agravio sufrido fue el resultado de una correcta y objetiva
valoración de las pruebas. En la medida en que las resoluciones contengan
los fundamentos de hecho y de derecho, la parte tendrá la certeza de que
la decisión adoptada es justa; por lo que no le está permitido a un juez o
tribunal, reemplazar la fundamentación por la relación de antecedentes, la
mención de los requerimientos de las partes o hacer alusión a que el juez obró
conforme a derecho.
La falta de fundamentación, según el mismo Tribunal,6 vulnera la seguridad
jurídica que viene a ser la condición esencial para la vida y el desenvolvimiento
de las naciones y de los individuos que la integran y representa la garantía
de aplicación objetiva de la Ley, de modo que los individuos saben en cada
momento cuáles son sus derechos y sus obligaciones, sin que el capricho,
la torpeza o la mala voluntad de los gobernantes pueda causarles perjuicio;
trasladado al ámbito procesal penal, implica el derecho a la certeza y la
certidumbre que tiene la persona frente a las decisiones judiciales y fiscales,
las que deberán ser adoptadas en el marco de la aplicación objetiva de la Ley
y la consiguiente motivación de la resolución.
5 SC 582/2005-R de 31 de mayo.
6 SC 537/2004-R de 14 de abril.
535
Efectos
Las resoluciones de la corte departamental de justicia que resuelven
apelaciones incidentales, no admiten recurso de casación; es decir, el
procedimiento concluye con el auto de vista. Estas resoluciones cuando se
declaran probadas (por ejemplo la prescripción), tienen como efecto directo,
la extinción de la acción penal y consiguiente archivo de la causa.
10. Apelación restringida de sentencia
Este recurso procede cuando la sentencia cause algún agravio o agravios
a cualquiera de las partes, por negligencia, ignorancia, equivocación o error
judicial, y permite someter la resolución a un nuevo examen o revisión de la
corte departamental de justicia, a fin de que se repare la injusticia o corrija el
error, revocando, modificando o anulando la sentencia impugnada.
Con buen criterio el legislador ha mantenido con algunas matizaciones,
el popular recurso de apelación de sentencia, con la aclaración de que
ahora será restringido y tasado. El Código procesal (art. 407) proclama, con
carácter general, que el recurso de apelación restringida será interpuesto por
inobservancia o errónea aplicación de la Ley. La inobservancia de la ley se
produce cuando el órgano jurisdiccional no ha observado la norma o creado
cauces paralelos a los estipulados en la ley. En cambio, la errónea aplicación
de la ley se configura cuando, si bien se observa la norma, se la aplica de
manera errónea, y la inobservancia de la ley o su aplicación errónea, se
produce tanto en la ley sustantiva como en la adjetiva.
En la interpretación de la Corte Suprema de Justicia,7 este recurso es el
medio legal para impugnar errores de procedimiento o de aplicación de
normas sustantivas en los que se hubiera incurrido durante el juicio o la
sentencia; no siendo el medio jerárquico para revalorizar la prueba o revisar
cuestiones de hecho que hacen los jueces o Tribunales inferiores, si no de
garantizar los derechos constitucionales, los Tratados Internacionales, el
debido proceso y la correcta aplicación de la Ley.
En palabras de Cabanellas,8 el recurso de apelación es la nueva acción
o medio procesal concedido al litigante que se crea perjudicado por una
resolución judicial (civil, criminal o de otra jurisdicción donde no esté
prohibido), para acudir ante el juez o tribunal superior y volver a discutir con
toda amplitud el caso, con el objeto de que en todo o en parte sea rectificado
a su favor el fallo o resolución.
7 AS N° 317 de 13 de junio de 2003.

8 Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo V, Buenos Aires, 1979, p. 598.
536
En la misma línea, Rubianes9 consideraba que este recurso era “el medio
de impugnación concedido por regla general a las partes que han sufrido
un gravamen, con motivo de una sentencia definitiva o interlocutoria que
decide un artículo o causa gravamen irreparable, por serle desfavorable, y
contiene a su entender una injusticia, debido al error de juicio del tribunal de
grado inferior con la finalidad de que un tribunal de grado superior proceda
a un nuevo examen de la cuestión resuelta, revocándola o modificándola del
modo más favorable a su interés”.
En el ordenamiento jurídico español, según Cortés Domínguez,10 la
apelación debe contener las bases de la impugnación del recurso; en concreto,
las que se refieren al quebrantamiento de las normas y garantías procesales,
aquellas otras que hagan referencia al error en la apreciación de las pruebas
o, por último, las relativas a la infracción de preceptos constitucionales
o legales. Y era necesario que junto a las alegaciones pertinentes se cite
expresamente la norma violada y se expresen las razones por las cuales se
produce la indefensión.
Este recurso sólo se puede interponer contra las sentencias, por
inobservancia o errónea aplicación de la ley o por defectos del procedimiento
(art. 407 CPP). No obstante, cuando se invoque el defecto del procedimiento
el recurso sólo será admisible si el interesado ha reclamado oportunamente su
saneamiento o ha efectuado reserva de recurrir, salvo en los casos de nulidad
absoluta, por cuanto el acto no nace a la vida jurídica.
La apelación restringida se basa en los defectos o vicios de la sentencia
que resuelve la situación jurídica del imputado. En este caso, no cabe exigir el
reclamo oportuno de saneamiento ni la reserva de recurrir, pues como fluye
de manera natural y lógica, el agravio no siempre surge en el desarrollo de la
audiencia de juicio, sino luego de la sentencia o a partir de su pronunciamiento.
El Código procesal (art. 169) reglamenta los defectos absolutos que no se
pueden convalidar y están referidos a: 1) la intervención del juez y del fiscal
en el procedimiento y a su participación en los actos que sean obligatorios;
2) la intervención, asistencia y representación del imputado; 3) situaciones
que impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías previstos
en la Constitución, las convenciones y tratados internacionales vigentes y el
Código procesal; y, 4) situaciones en los que estén expresamente sancionados
con nulidad.
10 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. y otros Lecciones de Derecho…Ob. Cit., p. 439.
537
En cambio los defectos de la sentencia, que se convierten también en

presupuestos materiales de la apelación restringida, según el Código procesal
(art. 370), son los siguientes:
1) la inobservancia o errónea aplicación de la ley sustantiva;
2) que el imputado no esté suficientemente individualizado;
3) falte la enunciación del hecho, objeto del juicio o su determinación
circunstanciada;
4) q
ue se base en medios o elementos probatorios no incorporados
legalmente al juicio o incorporados por su lectura, en violación a las
normas de este título;
5) que no exista fundamentación de la sentencia o que ésta sea insuficiente
o contradictoria;
6) q
ue la sentencia se base en hechos inexistentes o no acreditados o en
valoración defectuosa de la prueba;
7) q
ue la condena en el proceso ordinario se funde en el reconocimiento
de culpabilidad efectuado en el procedimiento abreviado denegado;
8) q
ue exista contradicción en su parte dispositiva o entre ésta y la parte
considerativa;
9) que no conste la fecha y no sea posible determinarla, o falte la firma
de alguno de los jueces y no se pueda determinar si ha participado en
la deliberación, salvo los casos de la excepción previstos legalmente;
10) l a inobservancia de las reglas previstas para la deliberación y redacción
de la sentencia; y,
11 la inobservancia de las reglas relativas a la congruencia entre la
sentencia y la acusación.
La ex Corte Suprema de Justicia,11 recordaba que la apelación restringida
procede contra las sentencias en las que se haya incurrido en inobservancia o
errónea aplicación de la ley. Y cuando la inobservancia o errónea aplicación
de la ley constituye un defecto del procedimiento, sólo será admisible si el
interesado ha reclamado oportunamente su saneamiento o ha efectuado
reserva de recurrir. De la misma forma, procede por nulidad absoluta de la
sentencia en cuyo caso el recurso deberá fundarse en una o más de las causales
previstas en el artículo 169 del Código procesal, cuando se trate de vicios
11 AS Nº 99 de 14 de marzo de 2002.
538
de la sentencia; caso en el cual se debe invocar cualesquiera de las causales

previstas en el artículo 370 del mismo cuerpo legal. Todas estas exigencias se
deben a que el Tribunal tiene que saber cuál es la norma procesal o sustantiva
que el fiscal o imputado considera inobservada o erróneamente aplicada
y, fundamentalmente, cuál es la interpretación que esperan del tribunal
superior.
A tiempo de interponer el recurso se debe realizar la cita concreta de las
disposiciones legales que se consideran violadas o erróneamente aplicadas
expresando cuál es la aplicación que se pretende e indicando separadamente
cada violación con su fundamentación. Como parte de la fundamentación
de agravios, el recurso de apelación debe contener la invocación precisa y
concreta del procedente contradictorio a que se refiere el párrafo segundo del
artículo 416, requisito sin el cual el recurso de casación es inadmisible. En
todos estos casos, debe prevalecer el principio de que no podrán ser valorados
para fundar una decisión judicial, ni utilizados como presupuesto de ella, los
actos cumplidos con inobservancia de las formas y condiciones previstas en
la Constitución, en las Convenciones y Tratados Internacionales y el Código
procesal.
Pero, ¿qué alcances tienen, en el contexto del Código procesal, las
expresiones “inobservancia de la ley” y “errónea aplicación de la ley”? En la
interpretación del TC,12 el primer supuesto se presenta cuando la autoridad
judicial no ha observado la norma o, lo que es lo mismo, ha creado cauces
paralelos a los establecidos en la ley. En el segundo caso, si bien se observa la
norma, la autoridad judicial la aplica en forma errónea.
La inobservancia de la ley o su aplicación errónea, puede ser tanto de
la ley sustantiva como de la ley adjetiva. La norma sustantiva puede ser
erróneamente aplicada cuando: 1) haya errónea calificación de los hechos
(tipicidad); 2) errónea concreción del marco penal; o, 3) errónea fijación
judicial de la pena.
El Tribunal aclara los supuestos de errónea aplicación de la ley adjetiva
que son: 1) los defectos de procedimiento en general y 2) los expresamente
establecidos en los artículos 169 y 370 CPP. Así, los supuestos previstos en
los dos preceptos referidos ―excepto el inciso 1) del artículo 370, que alude
a la inobservancia o errónea aplicación de la ley sustantiva― están referidos
a: 1) inobservancia de la ley adjetiva, 2) errónea aplicación de la ley adjetiva,
cuando no se comprueban los hechos acusados conforme a los parámetros
exigidos por ley (de modo integral, conforme a las reglas de la sana crítica).
12 SSCC 338/2006-R de 10 de abril que, a su vez, se remite a la 1008/2005-R de 29 de agosto.
539
En cambio el defecto o error de procedimiento, según el mismo Tribunal,13

será calificado como lesivo al debido proceso sólo en aquéllos casos en
los que tengan relevancia constitucional; es decir, cuando los defectos
procedimentales provoquen indefensión material a la parte procesal que los
denuncia y sea determinante para la decisión judicial adoptada en el proceso
judicial. En realidad, no tendría sentido jurídico alguno conceder la tutela
y disponer se subsanen dichos defectos procedimentales, cuando al final
de ellos se arribará a los mismos resultados a los que ya se arribó mediante
la decisión objetada por los errores procesales, pues en este último caso se
produciría un resultado adverso al sentido y esencia de la garantía del debido
proceso.
Como presupuestos formales, el Código procesal y la jurisprudencia
establecen, inexcusablemente, los siguientes:
El recurso de apelación restringida de sentencia se interpondrá por
escrito, debiendo citar el recurrente concretamente las disposiciones legales
que considere violadas o erróneamente aplicadas y también expresará cuál
es la aplicación o sentido que pretende y espera del tribunal. El artículo 408
CPP establece que este recurso debe efectuarse dentro del plazo de quince
días y de la siguiente forma: 1) por escrito, 2) citando, por separado y en
forma fundamentada las disposiciones legales que se consideren violadas o
erróneamente aplicadas; y, 3) expresando la aplicación que se pretende. Estas
exigencias tienen la finalidad de que el tribunal que conozca el recurso no
tenga que indagar qué ha querido decir el recurrente, cuál ha podido ser la
norma procesal o sustantiva que el fiscal o imputado entiende inobservada o
violada. A contrario sensu, una tarea así para el tribunal que debe conocer el
recurso, dada la recargada e intensa actividad judicial, podría determinar el
colapso (la mora judicial), imposibilitando el cumplimiento de las exigencias
constitucionales de celeridad procesal.
El precepto pone de manifiesto que el recurso no sólo debe ser
escrito, sino también fundamentado. Como recuerda TC,14 deben citarse
inexcusablemente, de manera concreta y precisa, las disposiciones legales que
se consideran violadas o erróneamente aplicadas; además, de expresar cuál es
la aplicación que se pretende, indicando separadamente cada violación con
sus fundamentos, con el advertido de que posteriormente no podrá invocarse
13 SC 1480/2005-R de 22 de noviembre que, a su vez, se remite a la 1262/2004-R de 10 de agosto.
540
otra violación. La fundamentación supone una relación fáctica que viene a ser
la razón o razones en las que el recurrente apoya la protección que solicita,
que no siempre está referida a un solo hecho sino a varios hechos, que de
manera congruente se reconducen y sirven de fundamento del petitorio.
Plazo perentorio
Este recurso se interpone dentro del plazo perentorio de quince días,
computable desde la notificación con la sentencia y se pone en conocimiento
de las otras partes, para que dentro del término de diez días lo contesten
fundadamente (arts. 408-409 CPP). Y si se ha producido una adhesión al
recurso, se emplazará a contestarlo dentro de los cinco días. La exageración
formal llega al extremo de que si se ha producido una adhesión, se emplazará
a contestarla dentro de los cinco días y sólo cuando se hayan vencido los
plazos con o sin contestación, se remitirán las actuaciones, en el término
de tres días, ante el tribunal superior y se emplazará a las partes para que
comparezcan, en el plazo de diez días a contar desde la remisión para que
puedan hacer valer sus derechos.
Los plazos señalados por días, según el TC,15 vencerán a las veinticuatro
horas del último día señalado, texto legal que en virtud del principio de
favorabilidad debe ser entendido como el derecho que tienen los sujetos
procesales a plantear los recursos que establece la Ley, hasta dentro de las 24
horas del último día hábil, a cuyo efecto deben existir jueces y tribunales o
funcionarios judiciales de turno.
Recurso de puro derecho
A diferencia del derecho civil, en el proceso penal debido a la oralidad,
la corte departamental de justicia se encuentra materialmente imposibilitada
de revalorizar la actividad probatoria ofrecida y producida en el juicio oral
y público. Al margen de la oralidad que caracteriza al juicio oral y público,
cualquier intento de permitir la doble instancia echaría por la borda los
principios de inmediación y de contradicción.
La ex Corte Suprema de Justicia,16 dejaba aclarado que “la apelación
restringida por su naturaleza y finalidad legal es esencialmente de puro
derecho y en su análisis el Tribunal no puede retrotraer su actividad
jurisdiccional a circunstancias, hechos, pruebas fácticas que ya fueron
sometidas al control oral, público y contradictorio por el órgano judicial de
sentencia; consecuentemente no existe la doble instancia”.
15 SC 338/2006-R de 10 de abril.
16 AS N° 73 de 10 de febrero de 2004. En el mismo sentido, el AS N° 225/2014-RRC de 09 de junio.
541
Al tomar conocimiento de la apelación restringida, la ex corte departamental

sólo tiene que limitarse a conocer los extremos impugnados por las partes
y la prueba que se puede ofrecer y producir es para demostrar únicamente
los agravios sufridos que motivan el recurso. En consecuencia, los tribunales
de alzada circunscribirán sus resoluciones a los aspectos cuestionados de la
resolución o sentencia; y quien haya ofrecido prueba deberá presentarla y el
tribunal resolverá la apelación en el fondo de puro derecho.
En la interpretación del TC,17 si bien es cierto que el recurrente tiene derecho
de ofrecer prueba en grado de apelación; empero, esta prueba únicamente
puede ser producida para acreditar defectos de procedimiento y de ninguna
manera para acreditar o desvirtuar los hechos juzgados, en razón de que en
el nuevo sistema de impugnación, el tribunal se limita a revisar el juicio de
derecho y, por lo mismo, desaparece la posibilidad de la doble instancia que
permita al tribunal de apelación, ingresar a considerar los hechos debatidos
en el juicio oral y público, y menos admitir o incorporar prueba encaminada
a demostrar o desvirtuar los hechos que fueron objeto del debate.
Todo esto queda plasmado en el Código procesal cuando sostiene que este
recurso sólo podrá ser planteado contra las sentencias, y será interpuesto por
inobservancia o errónea aplicación de la ley y cuando el precepto legal que
se invoque como inobservado o erróneamente aplicado constituya un defecto
del procedimiento (art. 407). Y advierte que cuando se invoque el defecto del
procedimiento el recurso sólo será admisible si el interesado ha reclamado
oportunamente su saneamiento o ha efectuado reserva de recurrir, salvo en
los casos de nulidad absoluta por cuanto el acto no nace a la vida jurídica.
El Tribunal Supremo de Justicia ha venido reiterando que la apelación
restringida no es el medio jerárquico para revalorizar la prueba o revisar
las cuestiones de hecho que hacen los jueces o tribunales inferiores, sino
para garantizar los derechos y garantías constitucionales, los Tratados
Internacionales, el debido proceso y la correcta aplicación de la Ley.
La resolución y sus formas
La resolución debidamente fundamentada se dictará en el plazo máximo
de veinte días, previo cumplimiento de los requisitos de forma y de fondo
(arts. 407-408 CPP). A propósito, el TC18 aclaraba que son requisitos de forma
todos aquellos medios a través de los cuales se comunica una inobservancia
o errónea aplicación de la ley. Y el fondo del recurso está constituido por el
objeto de comunicación; es decir, el hecho o motivo por el cual se impugna
18 SC 1075/2003-R de 24 de julio.
542
la sentencia (Ej.: defectuosa valoración de la prueba). La impugnación a una

resolución judicial no ejecutoriada (apelación restringida en nuestro sistema)
se interpone ante el mismo juez o tribunal que pronunció la sentencia,
invocando (haciendo saber) que en la aplicación de la sanción penal se ha
inobservado o se ha aplicado en forma errónea la ley; pero, la conoce y
resuelve el tribunal superior.
Con excepción del rechazo in limine, toda resolución de la corte
departamental tiene que ser debidamente fundamentada, lo que exige
imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentación legal y
citar las normas que sustentan la parte dispositiva de la misma. A contrario
sensu, cuando un Tribunal omite la motivación de una resolución no sólo
suprime una parte estructural de la misma, sino también en los hechos, toma
una decisión de hecho, no de derecho, que vulnera de manera flagrante el
citado derecho que permite a las partes conocer cuáles son las razones para
que se declare en tal o cual sentido.
Tal como ha establecido el TC,19 cuando las resoluciones no están motivadas
y se emite únicamente la conclusión a la que ha arribado el juzgador, son
razonables las dudas del justiciable en sentido de que los hechos no fueron
juzgados conforme a los principios y valores supremos, vale decir, no se le
convence que ha actuado con apego a la justicia, por lo mismo se le abren
los canales que la Ley Fundamental le otorga para que en búsqueda de la
justicia, acuda a este Tribunal, como contralor de la misma, a fin de que
dentro del proceso se observen sus derechos y garantías fundamentales, y así
pueda obtener una resolución que ordene la restitución de dichos derechos
y garantías, entre los cuales, se encuentra la garantía del debido proceso,
que faculta a todo justiciable a exigir del órgano jurisdiccional a cargo del
juzgamiento una resolución debidamente fundamentada.
En opinión de la ex Corte Suprema de Justicia,20 “el tribunal de alzada (corte
departamental) se encuentra obligado a ajustar su actividad jurisdiccional a
los siguientes aspectos: anular total o parcialmente la sentencia y ordenar la
reposición del juicio por otro juez o tribunal, cuando no sea posible reparar
directamente la inobservancia de la ley o su errónea aplicación; cuando la
nulidad sea parcial se indicará el objeto concreto del nuevo juicio; y cuando
sea evidente que para dictar una nueva sentencia no es necesaria la realización
de un nuevo juicio, resolverá directamente”. En todo caso, dependiendo si el
recurso cumple o no cumple los presupuestos formales y materiales, dentro
de los veinte días computables a partir del sorteo, la corte departamental
19 SC 256/07-R de 12 de abril.
20 AS N° 317 del 13 de junio de 2003.
543
puede decantarse por una (puede ser mixta, dependiendo de los recursos) de
las siguientes resoluciones:
Rechazo in limine
A diferencia de las otras resoluciones, el rechazo in limine, no exige
fundamentación menos pronunciarse sobre el fondo de la causa (art. 399
CPP). A falta de una reglamentación legal ¿cuáles serían los supuestos en los
que el tribunal puede llegar a rechazar así el recurso de apelación restringida?
El tribunal departamental puede rechazar in limine, por ejemplo, cuando se
hubiera interpuesto el recurso fuera de los quince días de haber sido notificado
formalmente con la sentencia. También puede rechazar cuando el recurso
no se hubiera interpuesto por escrito; y como en este supuesto no se abre la
competencia del tribunal superior, tampoco cabe la posibilidad de subsanar
después haciendo la fundamentación oral.
Ambos supuestos (que pueden concurrir obviamente por separado)
se encuentran previstos en el Código procesal (art. 408), cuyo mandato es
categórico: “el recurso de apelación restringida será interpuesto por escrito,
en el plazo de quince días de notificada la sentencia…” En realidad, no
tiene ningún sentido que el tribunal superior entre a considerar un recurso
que, a todas luces, tiene que ser rechazado por carecer de los presupuestos
formales; y cualquier intento en contrario sólo atentaría contra los principios
de celeridad y probidad, consagrados en la Constitución (art. 178.I) y que son
esenciales para la administración de justicia.
Improcedente
El tribunal departamental de justicia declarará improcedente el recurso de
la apelación restringida, cuando no sea evidente la inobservancia o errónea
aplicación de la ley o defectos del procedimiento (art. 407 CPP). La diferencia
entre un rechazo in limine e improcedente es una cuestión formal: mientras la
primera resolución se impone sin motivación, la que declara improcedente,
en cambio, necesita y tiene que ser debidamente fundamentada. Así, el
contar con una resolución debidamente fundamentada se ha convertido en
un derecho fundamental de la persona y forma parte del debido proceso.
El TC21 ha venido reiterando que las resoluciones que emiten las autoridades
judiciales, deben exponer los hechos, realizar la fundamentación legal y citar
las normas que sustentan la parte dispositiva de esas resoluciones, exigencias
que se tornan aún más relevantes cuando el juez o tribunal debe resolver en
21 SSCC 794/2006-R de 15 de agosto que, a su vez, se remite a la 752/2002-R de 25 de junio y la 577/2004-R de 15

de abril, entre otras.
544
apelación o casación la impugnación de las resoluciones pronunciadas por

las autoridades inferiores.
El tribunal llama la atención en el sentido de que cuando un juez omite
la motivación de una resolución, no sólo suprime una parte estructural de
la misma, sino también en los hechos toma una decisión de hecho, no de
derecho, que vulnera de manera flagrante el debido proceso, que permite
a las partes conocer cuáles son las razones para que se declare en tal o cual
sentido; o lo que es lo mismo, cuál es la ratio decidendi que llevó al juez a tomar
la decisión.
Procedente
El tribunal departamental de justicia, en cambio, declarará procedente
el recurso cuando resulte evidente que el juez o tribunal de sentencia,
ha inobservado aplicado erróneamente la ley (sustantiva o adjetiva) o
encuentre algún defecto del procedimiento. Y como se ha dicho, mientras la
“inobservancia de la Ley” supone que la autoridad judicial no ha observado
la norma o ha creado cauces paralelos a los establecidos en la ley, la “errónea
aplicación de la Ley”, significa que si bien se observa la norma, el juez la
aplica en forma errónea como sería el caso de una incorrecta calificación de
los hechos (tipicidad), o fijación judicial de la pena.
De la misma forma, será procedente el recurso cuando sea evidente que
han existido defectos absolutos, referidos a: 1) la intervención del juez y del fiscal
en el procedimiento y a su participación en los actos que sean obligatorios;
2) la intervención, asistencia y representación del imputado; 3) situaciones
que impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías previstos
en la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales y el Código
procesal; y, 4) situaciones en los que estén expresamente sancionados con
nulidad.
Entre los presupuestos materiales para interponer este recurso, se tienen
los defectos de la sentencia que tienen que ver, en general, con la inobservancia
o errónea aplicación de la ley sustantiva; que falte el hecho o éste sea
inexistente; que la actividad probatoria haya sido defectuosa; que no exista
fundamentación de la sentencia o que ésta sea insuficiente o contradictoria;
que exista contradicción en su parte dispositiva o entre ésta y la parte
considerativa; la inobservancia de las reglas previstas para la deliberación; y
la inobservancia de las reglas relativas a la redacción y congruencia entre la
sentencia y la acusación.
En cualquiera de estos supuestos, el tribunal departamental declarará
procedente el recurso, y resolverá además el fondo de la impugnación (arts.
545
407 y 413 CPP). Así, la obligación de pronunciarse en el fondo, significa que

tiene que resolver todos y cada uno de los agravios que fueron objeto de la
impugnación, y que según la ex Corte Suprema,22 tiene dos fines esenciales:
1) resolver las cuestiones formuladas en el recurso aplicables al caso concreto;
y, 2) que en lo venidero constituye un marco comparativo de aplicación de
la ley o precedente contradictorio conforme el artículo 416 del Código de
procedimiento penal y doctrina en materia penal.
El TC23 ha reiterado que constituye deber de los órganos jurisdiccionales
pronunciar sus resoluciones basándose en los puntos impugnados por las
partes desvirtuando, en su caso, los mismos y señalando las razones de su
decisión, a efecto de que la parte conozca los motivos que llevaron al tribunal
a asumir una determinada decisión. La motivación no debe ser ampulosa
en consideraciones y citas legales, sino concisa y satisfacer todos los
puntos demandados, debiendo expresar el juez o tribunal sus convicciones
determinativas que justifiquen razonablemente su decisión en cuyo caso las
normas del debido proceso se tendrán por fielmente cumplidas.
Nueva sentencia
El tribunal departamental de justicia puede, igualmente, resolver el
recurso de apelación restringida pronunciando una nueva sentencia, cuando
advierta precisamente defectos o errores formales en la resolución (art. 370
CPP). Los artículos 413-414 del Código procesal prevén que “cuando sea
evidente que para dictar una nueva sentencia no es necesaria la realización
de un nuevo juicio, el tribunal de alzada resolverá directamente”; además,
los errores de derecho en la fundamentación de la resolución impugnada,
que no hayan influido en la parte dispositiva, no la anularán, pero serán
corregidos en la nueva sentencia, así como los errores u omisiones formales
y los que se refieran a la imposición o el cómputo de penas. Sin embargo el
tribunal, sin anular la sentencia recurrida, podrá realizar una fundamentación
complementaria.
En todos estos casos, el tribunal departamental puede pronunciar una
nueva sentencia; sin embargo, esta potestad no debe ser discrecional y abusiva
sino excepcional, habida cuenta de la necesidad de conservar intacto el juicio
de hecho. En cualquier otro caso, importaría revalorizar la prueba y retroceder
a la doble instancia, que tanto censura el sistema procesal acusatorio.
22 AS N° 313 de 23 de agosto de 2006.

23 SSCC 794/2006-R de 15 de agosto que, a su vez, se remite a la 752/2002-R de 25 de junio y la 577/2004-R de 15
de abril, entre otras.
546
A tiempo de dictar la nueva sentencia ¿puede el tribunal departamental

cambiar la parte dispositiva, esto es, condenar al absuelto o absolver al
condenado? El Código procesal (art. 414), aclara no obstante que la nueva
sentencia será para corregir “errores de derecho en la fundamentación de la
resolución impugnada, que no hayan influido en la parte dispositiva”, “así
como los errores u omisiones formales y los que se refieran a la imposición o
el cómputo de penas”.
La nueva sentencia que tenga que dictarse tendría que conservar la parte
dispositiva o resolutiva, por cuanto cambiar una sentencia absolutoria por
una condenatoria, exigiría una revaloración de la prueba, que está prohibida
legalmente, salvo que la parte resolutiva sea irrazonable y totalmente
contradictoria con la fundamentación y los “hechos probados” en el juicio
oral y público. En cambio, tomando en cuenta el principio de la favorabilidad,
parece menos complicado cambiar de una sentencia condenatoria a una
absolutoria.
Sin embargo, la ex Corte Suprema de Justicia24 ha convertido sentencias
absolutorias en condenatorias, con el argumento de que cuando el tribunal
de alzada “comprueba la inobservancia de la ley o su errónea aplicación,
por cuyo motivo tenga la convicción plena de la culpabilidad del imputado,
no es pertinente anular totalmente la sentencia y disponer abrir nuevo
juicio, sino dar cumplimiento a la última parte del artículo 413 del Código
de procedimiento penal, esto es, dictar directamente una nueva sentencia,
definiendo la situación jurídica del imputado”.
No obstante, la misma ex Corte Suprema en este caso ponía de manifiesto
la aplicación excepcional del artículo 413 del Código procesal y llamaba la
atención en el sentido de que “la apelación restringida, por su naturaleza y
finalidad legal, es esencialmente de puro derecho y en su análisis el tribunal
no puede retrotraer su actividad jurisdiccional a circunstancias, hechos y
pruebas fácticas que ya fueron sometidas al control del juicio oral y público.
El juicio de reenvío
El tribunal departamental de justicia también puede anular total o
parcialmente la sentencia, y ordenar la reposición del juicio por otro juez o
tribunal, que se denomina juicio de reenvío (art. 413 CPP). En la práctica, no
obstante, cuando se anula totalmente la sentencia se ordena repetir el juicio
sobre la base de la misma acusación y prueba ofrecida pero ante un tribunal
distinto del que dictó la resolución impugnada. La situación jurídica del
24 AS N° 618 de 4 de diciembre de 2003.
547
imputado se mantiene inalterable, salvo que el tribunal departamental de

justicia disponga lo contrario en su resolución. Y aclara además que cuando
el recurso haya sido interpuesto sólo por el imputado o en su favor, en el
juicio de reenvío no se podrá imponer una sanción más grave que la que tenía
la sentencia ni desconocer los beneficios otorgados.
El juicio de reenvío, en efecto, no vulnera el principio non bis in idem,
consagrado en el artículo 4 del Código procesal. Y prohíbe en realidad el
desarrollo de un nuevo juicio oral por cuanto ello no implica que vuelva a
tramitarse todo el proceso, sino sólo la última y relativa al juicio oral que por
sí sola y desde ningún punto de vista puede comportar la realización de un
nuevo proceso.
En la interpretación del TC,25 la realización de un nuevo juicio oral no
comporta la realización de un nuevo proceso, por cuanto el primero es sólo
una fase del segundo. El principio non bis idem ―según el cual se prohíbe a
las autoridades investigar, juzgar o condenar a una persona más de una vez
por el mismo hecho respecto del cual ya se tramitó un proceso y se pronunció
una decisión final― no se vulnera como emergencia de una resolución de un
recurso de apelación restringida, que ha dispuesto la anulación total o parcial
de una sentencia y ha ordenado la reposición del juicio por otro tribunal vía
reenvío.
548
CAPÍTULO 27
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN (III)
11. Recurso de casación. 11.1 Presupuestos materiales. Precedente

contradictorio. Apelación restringida. Acción u omisión que vulnera derechos
fundamentales. 11.2 Presupuestos formales. Plazo perentorio. Escrito y
fundamentado. 11.3 La resolución y sus formas. Rechazo in limine. Inadmisión.
Infundado. Doctrina legal. Efectos. 12. Recurso de revisión. Tribunal
competente y legitimidad activa. Presupuestos materiales. Presupuestos
formales. Escrito y fundamentado. No tiene plazo. La resolución y sus
formas. Inadmisible. Improcedente. Anula la sentencia impugnada. Efectos.
11. Recurso de casación
Este recurso impugna los autos de vista dictados por el tribunal
departamentales de Justicia, siempre que sean contrarios a otros precedentes
pronunciados por otros tribunales departamentales de justicia o por la sala
penal del Tribunal Supremo de Justicia. Aquí el precedente contradictorio tiene
que invocarse por el recurrente a tiempo de interponer la apelación restringida,
y se entenderá que existe contradicción cuando ante una situación de hecho
similar, el sentido jurídico que le asigna el auto de vista recurrido no coincida
con el del precedente, sea por haberse aplicado normas distintas o una misma
norma con diverso alcance (art. 416 CPP).
El conocimiento y resolución del recurso de casación sólo compete al
Tribunal Supremo de Justicia que, según la Constitución boliviana (arts. 181-
184.I), viene a ser “el máximo tribunal de la jurisdicción ordinaria”, que tiene
que interpretar la Ley en los casos particulares y crear la jurisprudencia que
ahora se ha convertido en fuente del derecho procesal penal.1
Este recurso se caracteriza por tres notas esenciales, que son: a)
jurisdiccional, porque sólo lo conoce y resuelve el Tribunal Supremo de Justicia;
b) extraordinario, porque no cabe sino contra determinadas resoluciones
(autos de vista) y por motivos tasados; y, c) no constituye una tercera instancia,
porque el Tribunal de casación no enjuicia sobre las pretensiones de las partes,
sino sobre el error padecido por los Tribunales inferiores que en el recurso se
1 Este recurso siempre ha sido privativo del máximo Tribunal de Justicia; de ahí por qué en algunos países se
denomina al mismo como Tribunal de Casación. Así, desde la primera Constitución bolivariana (art. 110.9),
la Corte Suprema de Justicia tenía que conocer los recursos de nulidad contra las sentencias dadas en última
instancia por las Cortes del Distrito. En el mismo sentido, la Compilación de las Leyes del Procedimiento Civil de
1878 (arts. 804-854), también, se ocupó de reglamentar este recurso.
549
denuncia, además, de la imposibilidad de introducir hechos nuevos en este

momento procesal.
En la interpretación de la exCorte Suprema de Justicia,2 es un recurso de
puro derecho, que la ley concede a los litigantes para que puedan invalidar
una sentencia o auto definitivo cuando en éste se hubiere infringido una Ley
o para anular la resolución recurrida o un proceso, cuando se hubiere dictado
o tramitado violando formas esenciales establecidas por Ley.
Tal como aclaraba el TC,3 el recurso de casación es un medio de
impugnación que la Ley concede a las partes, para que el más alto Tribunal
de la justicia ordinaria del país, resuelva en base al derecho objetivo, la
probable contradicción existente entre el fallo dictado en el caso concreto
impugnado, con otro dictado por la misma sala penal, por otro tribunal o por
la sala penal del Tribunal Supremo. Así, el recurso de casación es un medio
de defensa al que pueden acceder las partes para impugnar un auto de vista
no ejecutoriado que consideren desfavorable.
En opinión del mismo Tribunal,4 mientras el recurso de apelación
se estructura como un mecanismo para revisar decisiones judiciales
probablemente erróneas, mediante el recurso de casación se pretende uniformar
criterios interpretativos. Agrega que dos decisiones judiciales contradictorias
debidamente motivadas pueden resultar correctas; sin embargo, el legislador
ordinario ha instituido este recurso bajo la idea de que la ausencia de un
mecanismo que uniformice los criterios jurisprudenciales de las distintas
Cortes del país provocaría una dispersión jurisprudencial, creando un
sentimiento de inseguridad jurídica colectiva, con las consecuencias
perniciosas que ello podría conllevar para la seguridad jurídica.
A todo esto Yáñez Cortés,5 consideraba que uno de los fundamentos
del recurso de casación viene a ser el vicio in iudicando, que consiste en
la inobservancia o errónea aplicación de la ley sustantiva. La expresión
inobservancia pretende captar una conducta omisiva en la aplicación del
derecho, omisión de lo ordenado por la norma ante la materialidad fijada,
mientras que por errónea aplicación significa dar diverso sentido a la
norma. En cambio el vicio in procedendo, consiste en términos generales en
la inobservancia de las normas procesales que el Código procesal identifica
como defectos absolutos y defectos formales de la sentencia (arts. 169-370).
2 AS N° 297-I de 14 de agosto de 2006.

4 Ibídem
5 YÁÑEZ CORTÉS, A. Régimen de impugnación… Ob. Cit. p. 187.
550
Al igual que en Bolivia, en el ordenamiento jurídico español, según Cortés

Domínguez,6 el recurso de casación tiene la misma función y significado en
el proceso penal que en el proceso civil; por consiguiente, el concepto de
casación en uno y otro orden procesal es el mismo; es decir, es un medio
de impugnación con motivos tasados. Y aclaraba que tiene una función
predominantemente parciaria en el sentido de que principalmente tiende a
defender los intereses y derechos de las partes procesales, aunque es cierto
que con él se consigue una clara función de protección o salvaguarda de las
normas del ordenamiento jurídico y unificadora de la jurisprudencia en la
interpretación y aplicación de las normas jurídicas.
Tal como sostenía Ortiz Mattos,7 era necesaria la creación de un órgano
superior encargado de asegurar el respeto a la Ley y de su interpretación
uniforme, donde más que hacer justicia en el caso concreto que debe resolver,
le interesa, a través de la jurisprudencia, uniformar el ordenamiento jurídico.
Este autor considera que el verbo castellano “casar” deriva del verbo
latino “casare” que significa abrogar, anular o derogar; además, nulidad y
casación etimológicamente significan lo mismo. Es, desde luego, un recurso
extraordinario porque sólo se otorga para ciertos casos tasados, y como
busca que se restablezca el imperio de la Ley infringida, históricamente se lo
denominaba “demanda de puro derecho”.
Moreno Catena,8 consideraba que este recurso nace en Francia, en 1790 a
causa del recelo existente contra los jueces del Ancien Régime que habían sido
nombrados por el Rey, para que se ajustaran al texto de las leyes, intentando
impedir que con la aplicación de las normas se convirtieran los jueces en
legisladores.9 Y nace con una finalidad política: los legisladores querían
controlar que los jueces cumplan la Ley, tal cual había sido concebida,
convirtiéndose luego en un organismo jurisdiccional, colocado en la cúspide
de la administración de justicia, con la finalidad de lograr la interpretación
uniforme de la Ley.
11.1 Presupuestos materiales
Los presupuestos materiales para que proceda este recurso son: a) los
precedentes contradictorios; b) la apelación restringida de sentencia; o, c)
6 CORTÉS DOMÍNGUEZ y otros Lecciones de Derecho…Ob. Cit. p. 449.
7 ORTÍZ MATTOS, P. El recurso de casación en Bolivia, Sucre – Bolivia, editorial Judicial, 1997, p. 34.
8 MORENO CATENA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit., pp. 61-62.
9 La ex Corte Suprema de Justicia (AS N° 417, de 19 de agosto de 2003), en forma escueta reconoce que no puede
legislar, pues a tiempo de modificar una línea jurisprudencial, estableció que la misma “si bien sienta doctrina sobre
alguna institución o algún punto no aclarado por el Código no constituye, de ninguna manera, fuente productora de
derecho penal, sino que se traduce en criterios interpretativos teleológicos del sentido y alcance de la ley sobre un caso
particular, que, como se dijo, la misma puede modificar a veces la doctrina sentada en resoluciones anteriores.
551
haberse vulnerado un derecho o garantía constitucional. Sin embargo, el TC10

ha interpretado las normas previstas por el artículo 416 CPP y ha extraído dos
sub-reglas: 1) El precedente contradictorio, como requisito para acceder al
recurso de casación a que se refiere la ley, no puede ser otro que un auto de vista
(o auto supremo) preexistente, al que la sentencia impugnada contradice, en
cuyo caso será exigible la invocación del precedente contradictorio al tiempo
de plantear la apelación restringida; y, 2) Cuando la sentencia no contradiga
ningún precedente anterior, sino es el auto de vista dictado en apelación el
que contradice el precedente, la invocación deberá efectuarse a tiempo de
presentar el recurso de casación, no al plantearse la apelación restringida.
Precedente contradictorio
Y como el recurso de casación es para contrastar si existe contradicción
entre el auto de vista impugnado, con otros autos de vista o autos supremos,
el precedente contradictorio viene a constituir el presupuesto material por
excelencia e imprescindible para que proceda el recurso de casación, al extremo
de que el incumplimiento de este requisito determinará su inadmisibilidad
(art. 417 CPP).
Según la ex Corte Suprema de Justicia,11 existe contradicción cuando ante
una situación de hecho similar, el sentido jurídico que le asigna el auto de vista
recurrido no coincida con el del precedente, sea por haberse aplicado normas
distintas o una misma norma con diverso alcance, siempre y cuando el fallo
acusado de contradictorio se hubiera emitido en el fondo del asunto; además,
como la contradicción tiene que ser siempre de hecho y no de Derecho, las
sentencias constitucionales no constituyen precedentes contradictorios.
Como este recurso es de puro derecho y sólo interviene el Tribunal
Supremo de Justicia a pedido de parte, la invocación del precedente y, en
su caso, llegar a demostrar la contradicción, constituye una obligación de
las partes. La ex Corte Suprema,12 aclaraba que es un deber del imputado
establecer la contradicción jurídica; es decir, identificar y comparar hechos
similares que deriven del contenido del auto recurrido y de los precedentes
invocados. El segundo paso es individualizar el sentido contradictorio de una
norma o de diferentes normas aplicadas con diferentes sentidos jurídicos en la
resolución cuestionada y en los precedentes citados. No obstante, este trabajo
jurídico es de exclusiva responsabilidad del recurrente, quién en ningún caso
puede delegar a tercera persona, menos a la autoridad jurisdiccional.
10 SC 546/2004-R de 12 de abril.
11 AS N° 99 de fecha 14 de marzo de 2002.
552
En la misma línea, el TC13 recordaba que el precedente contradictorio debe

invocarse por el recurrente a tiempo de interponer la apelación restringida y
la condición para la aplicación de un precedente obligatorio es la existencia
de la analogía entre los supuestos fácticos planteados en el caso resuelto
por la decisión judicial en la que se genera el precedente, con los supuestos
fácticos presentados en el caso al que se pretende la aplicación del precedente.
No es suficiente acompañar el precedente contradictorio, sino explicar y
fundamentar en qué consiste la contradicción y cuál la interpretación o el
sentido que se espera del Tribunal de casación.
La falta de invocación o el no haber utilizado correcta y adecuadamente el
precedente, de tal forma que permita identificar el hecho y la norma aplicada
y acusada como inobservada o erróneamente impuesta, obligaría al Tribunal
Supremo a declarar la inadmisibilidad del recurso interpuesto; además, el
precedente tiene que estar, obviamente, vigente; esto es, no haber cambiado
la jurisprudencia.14
La apelación restringida
Otro presupuesto material viene a ser el recurso de apelación restringida,
que acredite además haberse invocado el precedente contradictorio, que no
puede ser otro que un auto de vista preexistente, al que la sentencia impugnada
contradice (art. 417 CPP). En principio, no cabría la posibilidad de interponer
el recurso de casación, obviando el recurso de apelación restringida de
sentencia, pues el mandato legal es terminante: “el incumplimiento de estos
requisitos determinará su inadmisibilidad”.
La ex Corte Suprema de Justicia,15 en todo caso, ha venido reiterando
que para la admisibilidad del recurso de casación, es menester observar los
requisitos prescritos en los artículos 416 y 417 de la Ley Nº 1970, debiendo el
recurrente precisar y puntualizar la situación de hecho similar que contradiga
al auto de vista impugnado; y cuando no se interpone el recurso de apelación
restringida, en casación debe invocar el precedente contradictorio contenido
en algún auto de vista o auto supremo pronunciado por la Sala Penal de la
Corte Suprema.
Sin embargo, la obligación de haberse interpuesto el recurso de apelación
restringida sólo es exigible en la medida en que la sentencia haya sido contraria
13 SC 546/2004-R de 12 de abril.
14 La ex Corte Suprema de Justicia (AS N° 360-I de 31 de agosto de 2006), por ejemplo, declaró inadmisible un recurso
de casación al tomar conocimiento de que el recurrente había invocado nueve autos supremos como precedentes
contradictorios, sobre tentativa de transporte de sustancias controladas, a sabiendas de que la jurisprudencia había sido
modulada en el sentido de que no existe el delito de tentativa de transporte de sustancias controladas, porque este tipo
penal es un delito de carácter formal y no de resultado.
15 AS N° 377 de fecha 10 de octubre de 2002.
553
a la pretensión de la parte. Tal como aclaraba el TC,16 no era un requisito sine

qua non la interposición previa del recurso de apelación restringida a efectos
de acceder al recurso de casación, pues resulta contradictorio apelar un fallo
jurisdiccional, si éste es favorable a las pretensiones de la parte, que al estar
conforme con el contenido y alcances del mismo no tiene por qué impugnar
dicha decisión; no obstante, si la misma es modificada en segunda instancia
surgiendo el agravio para quien no apeló la sentencia, no existe fundamento
legal que prohíba el ejercicio de la defensa a través de la interposición del
recurso de casación, previo el cumplimiento de las formalidades exigidas por
Ley.
Acción u omisión que vulnera derechos fundamentales
Al precedente contradictorio y recurso de apelación restringida se
tiene que agregar, como una excepción, que el recurso de casación procede
igualmente cuando en el proceso penal se han vulnerado derechos o garantías
constitucionales. A lo largo del proceso existen muchas posibilidades de
vulnerar derechos y garantías constitucionales; sin embargo, en la realización
de los actos de investigación y de la actividad probatoria, parecieran
concentrarse los mayores riesgos de atentar contra el orden constitucional.
Todos los derechos fundamentales y principios constitucionales,
incluyendo los que se reconocen a través de los Convenios y Pactos
Internacionales, pueden llegar a ser menoscabados dentro del proceso penal.
De ahí por qué en el ámbito probatorio, el Código procesal (art. 171) reconoce
no sólo el principio de la “libertad probatoria”, sino que advierte al juez y al
fiscal que sólo admitirán los elementos lícitos de convicción.
Con la finalidad de proteger los derechos fundamentales, y la
autodeterminación de las personas, la Constitución boliviana (art. 114.I)
prohíbe “toda forma de torturas, desaparición, confinamiento, coacción,
exacción o cualquier forma de violencia física o moral” y “las servidoras
públicas y los servidores públicos o las autoridades públicas que las apliquen,
instiguen o consientan, serán destituidas y destituidos, sin perjuicio de las
sanciones determinadas por la Ley”.
La supremacía y el carácter normativo incuestionable que tienen los
derechos fundamentales, los pone de manifiesto la propia Constitución, por
ser “la norma suprema del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía
frente a cualquier otra disposición normativa” (art. 410.II). En coherencia
con la norma suprema, el Código procesal (art. 169.3) prevé por ejemplo los
defectos absolutos, que tienen como sanción la nulidad del acto, por haberse
16 SC 191/2005-R de 8 de marzo.
554
realizado vulnerando derechos y garantías previstos en la Constitución, las

Convenciones y Tratados Internacionales.
La ex Corte Suprema de Justicia17 ha sentado como principio general
que el Tribunal de casación admite el recurso cuando existe denuncia de
que algún acto o acción de uno de los sujetos procesales ha infringido un
derecho fundamental, garantía constitucional y/o legal que constituya
defecto absoluto no susceptible de convalidación. Estos defectos absolutos
están referidos a que falte: 1) la intervención del juez y del fiscal en el
procedimiento y a su participación en los actos que sean obligatorios; 2) la
intervención, asistencia y representación del imputado; 3) situaciones que
impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías previstos en
la Constitución, las Convenciones y Tratados Internacionales y el Código
procesal; y, 4) situaciones en los que estén expresamente sancionados con
nulidad (art. 169 CPP).
Asimismo, la ex Corte Suprema18 ha establecido, por ejemplo, que las
normas procesales que efectivizan derechos fundamentales que hacen al
debido proceso, como el derecho de defensa y el derecho a la tutela judicial
efectiva, son de orden público y de cumplimiento obligatorio; y en el supuesto
de que se haya solicitado, expresamente, audiencia de fundamentación del
recurso, el Tribunal no puede omitir fijar día y hora de la audiencia para tal
fin.19
11.2 Presupuestos formales
Y como presupuestos formales, el Código procesal y la jurisprudencia
establecen, inexcusablemente, los siguientes:
Plazo perentorio
El recurso de casación debe interponerse dentro de los cinco días siguientes
a la notificación con el auto de vista impugnado; plazo perentorio que
comenzará a correr al día siguiente de practicada la notificación y vencerá a
las veinticuatro horas del último día hábil señalado.
17 AS N° 335-A de 31 de agosto de 2006.

19 En este caso, la ex Corte Suprema estableció que el haber omitido la audiencia de fundamentación de los recursos de
apelación restringidas, vulnera el debido proceso como componente del derecho a la defensa que, en materia penal,
es amplio e irrestricto y con ello el derecho a la petición. El máximo Tribunal ordinario advirtió que se dictó un fallo
sin la observancia de las reglas del debido proceso y las garantías constitucionales, lo que determina la existencia de un
defecto absoluto (art. 169.3 CPP), por lo que, regularizando el procedimiento, corresponde dar aplicación al artículo
419 del Código de Procedimiento Penal y dejar sin efecto el auto de vista recurrido para que las omisiones observadas
sean subsanadas.
555
Tal como recordaba el TC,20 para la admisibilidad del recurso de casación

indefectiblemente deben concurrir los presupuestos contenidos en los artículos
416 y 417 CPP, requisitos que exigen cumplir con el término establecido
por ley para interponerlo; es decir, dentro de los cinco días siguientes a
la notificación con el auto de vista y señalar la contradicción en términos
claros y precisos. Esta obligación implica explicar en forma fundamentada la
situación de hecho similar y establecer el sentido jurídico contradictorio entre
el auto de vista impugnado y los precedentes y haber invocado el precedente
contradictorio a tiempo de formular el recurso de apelación restringida o, en
su caso, a tiempo de presentar el recurso de casación acompañando copia del
mismo.
El recurso se interpondrá por escrito, debiendo fundamentarse la
contradicción o contradicciones en términos claros y precisos; y cuando
haya dejado sin efecto el auto de vista que motivó el recurso, el tribunal
departamental pronunciará nueva resolución de acuerdo con la doctrina
legal establecida.
La ex Corte Suprema21 ha venido reiterando que el Tribunal de casación
declarará admisible el recurso de casación, cuando éste haya cumplido con los
requisitos formales exigidos por el artículo 417 del Código de procedimiento
penal; vale decir, que el recurrente debe interponer el recurso dentro del
plazo de los cinco días de haber sido notificado con el auto de vista objeto
de la impugnación, precisando y describiendo las características relevantes
de hechos similares y estableciendo la contradicción de una o varias normas
aplicadas de modo diferente en el auto de vista impugnado y el precedente
invocado.
Así, la fundamentación del recurso debe tener una relación fáctica que
viene a ser la razón o razones en las que el recurrente apoya la protección que
solicita, que no siempre está referida a un solo hecho sino a varios hechos, que
de manera congruente se reconducen y sirven de fundamento del petitorio.
Como hemos puesto de manifiesto, el elemento fáctico aludido (conjunto
de hechos) y su calificación jurídica (derechos o garantías supuestamente
violados), constituyen lo que la doctrina denomina genéricamente “la causa
de pedir”, que debe ser claramente precisada y delimitada por el fiscal o
imputado.
20 SC 501/2006-R de 30 de mayo.
21 AS N° 335-A de 31 de agosto de 2006.
556
A tiempo de aclarar que el precedente contradictorio constituye un

requisito para que proceda este recurso, el TC22 sostiene que la interpretación
a la que se arriba ―la de precisar el precedente al que la sentencia impugnada
contradice― además de ser conforme a la Constitución, cumple con los
principios que orientan el sistema de recursos establecidos en el Código de
procedimiento penal, conforme a los cuales, los mismos deben ser planteados
con claridad y precisión, sin omitir los contenidos referenciales de rigor; por
lo demás, útiles y necesarios para que el Tribunal de alzada sepa qué se
impugna y cómo se considera que debe ser aplicada la norma.
11.3 La resolución y sus formas
El Tribunal Supremo de Justicia puede conocer y resolver de cuatro
formas el recurso de casación, a saber: a) rechazo in limine; b) inadmisible; c)
infundado; o, d) dejando sin efecto el auto de vista impugnado y estableciendo
en este caso la doctrina legal aplicable y vinculante para los jueces y Tribunales
inferiores.
En lo formal, recibido el recurso de casación, la sala penal del Tribunal
Supremo de Justicia, dentro de los cinco días siguientes, analizará y establecerá
si concurren los requisitos exigidos, en cuyo caso admitirá (o rechazará) el
recurso (arts. 418-419 CPP). Sin embargo, si se admitió el recurso, sin más
trámite y dentro de los diez días siguientes, la sala penal del Tribunal Supremo
dictará resolución por mayoría absoluta de votos determinando si existe o no
existe contradicción en los términos del artículo 416 de este Código procesal.
El carácter imperativo de estos preceptos, no se viene cumpliendo en la
realidad por el máximo Tribunal de Justicia, ya que existen muchos recursos
de casación que no han sido resuelto “sin más trámite y dentro de los diez
días siguientes…” de haberse recibido y admitido.
Con excepción del rechazo in limine e inadmisible, en los que no se abre
formalmente la competencia del Tribunal Supremo de Justicia, toda otra
resolución ―especialmente donde se establece la doctrina legal aplicable―
no sólo tiene que ser debidamente fundamentada, sino que debería ser una
verdadera obra de ingeniería jurídica. Tal como ha venido insistiendo el TC,23
la autoridad que dicte una resolución debe imprescindiblemente exponer los
hechos, realizar la fundamentación legal y citar las normas que sustentan la
parte dispositiva de la misma. A contrario sensu, cuando un tribunal omite
la motivación de una resolución, no sólo suprime una parte estructural de
la misma, sino también en los hechos, toma una decisión de hecho, no de
23 SC 738/2006-R de 26 de julio.
557
derecho, que vulnera de manera flagrante el citado derecho que permite a las
partes conocer cuáles son las razones para que se declare en tal o cual sentido.
Los requisitos de forma buscan facilitar a la autoridad judicial el
conocimiento del objeto de impugnación, y la misma Ley para lograr esta
finalidad sin violar el principio pro actione, establece que no se debe rechazar
un recurso por defectos de forma in limine, sino que se debe conceder el plazo
establecido por ley y si la parte recurrente no corrige o amplía su recurso,
recién corresponde su rechazo. Y dependiendo si el recurso cumple o no los
presupuestos formales y materiales, el Tribunal Supremo de Justicia puede
decantarse por una (puede ser mixta, dependiendo de los recursos que tenga
que resolver) de las siguientes resoluciones:
Rechazo in limine
El máximo Tribunal de Justicia tiene el control de admisibilidad del
recurso, y debe verificar inicialmente si concurren los requisitos exigidos para
admitir o rechazar in limine el recurso de casación. El Código procesal (art.
399) prevé que si el recurso es inadmisible, lo rechazará, sin pronunciarse
sobre el fondo. Y como el artículo 418 CPP establece que la sala penal del
Tribunal Supremo de Justicia establecerá si concurren los requisitos exigidos,
en cuyo caso admitirá el recurso; por exclusión, en cualquier otro caso debe
rechazarlo.
Aunque la normativa es categórica en el sentido de que, previa verificación
rápida si concurren los requisitos formales y materiales, el Tribunal Supremo
tiene que admitir o rechazar el recurso con una mera providencia, en la
práctica hace todo lo contrario porque dicta resolución fundamentada y no
cumple con el plazo de los diez días que tiene para pronunciarse en el fondo.
Así, dada la necesidad de descongestionar la elevada carga procesal que
amenaza con hacer colapsar al máximo Tribunal, la admisión o rechazo (in
limine o de inadmisión), tiene que ser con una mera providencia y en caso de
que el litigante considere que han lesionado sus derechos, puede interponer
los recursos extraordinarios previstos en la Constitución.24
24 El TC (SC 1771/2004-R de 11 de noviembre), ha establecido que el amparo constitucional ha sido instituido como
un recurso extraordinario que otorga protección inmediata contra los actos ilegales y las omisiones indebidas
de autoridades o particulares que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir derechos y garantías
fundamentales de la persona, reconocidos por la Constitución y las Leyes, siempre que no exista otro recurso o vía legal
para demandar el respeto de tales derechos. Es necesario recordar que la jurisdicción constitucional no puede operar
como un mecanismo de protección paralelo a los medios de defensa judicial o administrativos que la Ley dispensa
a los ciudadanos dentro de los procesos judiciales. Los fundamentos de una demanda de amparo sólo pueden ser
analizados en el fondo cuando la parte recurrente ha utilizado en defensa de sus derechos todos los medios y recursos
idóneos, en principio, ante la misma autoridad que incurrió en la lesión al derecho o garantía fundamental y luego ante
las superiores a ésta, hasta agotar todas las instancias, siempre que fueran competentes para hacer cesar el acto ilegal u
omisión indebida, pues en el único caso que se otorga tutela aun existiendo dichas vías, es cuando éstas no otorgaran una
protección eficaz y oportuna ante la lesión denunciada y la consecuencia de ésta son previsiblemente irreparables.
558
En todo caso, el Tribunal Supremo de Justicia ostenta la facultad de rechazar

in limine el recurso de casación, cuando por ejemplo se hubiera interpuesto
fuera de los cinco días de haber sido notificado formalmente con el auto de
vista, objeto de la impugnación. El mandato legal se encuentra en el artículo
417 del Código procesal: “el recurso deberá interponerse dentro de los cinco
días siguientes a la notificación del auto de vista impugnado…” Otro caso
de rechazo in limine podría ser cuando se advierta que el recurrente carece
de representación expresa ―poder especial y suficiente― para interponer el
recurso.
En todos estos supuestos o algún otro que tendría que delimitar
expresamente el propio Tribunal Supremo de Justicia, no tiene ningún sentido
que entre a considerar un recurso que, a todas luces, tiene que ser rechazado
por carecer de uno o más de los presupuestos formales, que vienen a ser
imprescindibles para que abra su competencia. Con este propósito, se deben
establecer ciertos filtros que le permitan conocer sólo los recursos de casación
que se hubieran interpuesto cumpliendo rigurosamente los presupuestos
formales y materiales que establecen el Código procesal y la jurisprudencia;
lo contrario, supone recargar sus labores provocando retardación de justicia.
Inadmisión
El Tribunal Supremo de Justicia declarará inadmisible el recurso de casación,
cuando: a) se interpone fuera del plazo fatal de los cinco días; o, b) no se
invoca el precedente contradictorio. En forma expresa la disposición advierte
que “el incumplimiento de estos requisitos determinará su inadmisibilidad”.
En esta línea, el TC25 recuerda que como están señalados los requisitos que
hacen a la procedencia del recurso de casación, la falta de uno solo de ellos
limita al Tribunal Supremo abrir su competencia para analizar y resolver el
recurso.
De la misma forma, la ex Corte Suprema26 ha venido reiterando que el
recurso de casación para que sea admitido, debe comparar hechos similares
extraídos del auto impugnado y del precedente invocado; asimismo, debe
identificarse una norma o varias normas aplicadas contradictoriamente en
la resolución cuestionada y el precedente impugnado. También procede,
excepcionalmente, cuando se ha individualizado en forma clara y concreta
la acción u omisión que atenta contra los derechos fundamentales, garantías,
principios constitucionales y/o legales.
25 SC 501/2006-R de 30 de mayo.
26 AS N° 307-I, de 15 de agosto de 2006.
559
No obstante, el Tribunal Supremo de Justicia no termina de uniformar los

supuestos concretos que devienen en inadmisible e infundado un recurso de
casación; la mayoría de las veces, genéricamente, termina afirmando que al no
cumplir con la contradicción jurídica, tampoco cumple con la fundamentación
jurídica, y por lo mismo no es susceptible de conocimiento del Tribunal de
casación. Con estos mismos supuestos algunas veces igualmente declara
inadmisible y, en otros casos, infundado el recurso.
Infundado
El recurso de casación será declarado infundado cuando no haya
contradicción, entre el auto de vista impugnado, con otros autos de vista o
autos supremos. Como se ha dicho, este recurso tiene la finalidad esencial
de uniformar la jurisprudencia penal y sólo procede para impugnar autos
de vista dictados por las tribunales departamentales contrarios a otros
precedentes pronunciados por otros tribunales departamentales o por el
Tribunal Supremo.
La contradicción y los hechos impugnados deben tener una base real y
verificable, cuyo soporte fáctico es imprescindible para demostrar un defecto
absoluto como para precisar la contradicción jurídica; en cualquier otro caso,
el recurso deviene infundado. Lo anterior no es más que una consecuencia
lógica de que el recurrente se encuentra en el deber de precisar la contradicción
jurídica y no limitarse a citar parte del precedente e impugnar otros aspectos,
sin identificar y comparar características relevantes de hechos similares a la
vez que señalar el sentido contradictorio de la norma o normas aplicadas con
alcances diversos.
El precedente contradictorio debe invocarse a tiempo de interponer la
apelación restringida (cuando corresponda) y la condición para la aplicación
de un precedente obligatorio es la existencia de la analogía entre los supuestos
fácticos planteados en el caso resuelto por la decisión judicial en la que se
genera el precedente, con los supuestos fácticos presentados en el caso al que
se pretende la aplicación del precedente. En cualquier caso, no es suficiente
acompañar el precedente contradictorio, porque se tiene que fundamentar
en qué consiste la contradicción y cuál la interpretación o el sentido que se
espera del Tribunal de casación.
Doctrina legal
A diferencia del recurso declarado infundado por ausencia de conflicto
jurisprudencial, el Tribunal Supremo de Justicia cuando evidencie que hay
contradicción entre el auto de vista impugnado con otros autos de vista o
560
autos supremos, lo dejará sin efecto legal alguno y determinará, además, la

doctrina legal aplicable que será obligatoria para los tribunales inferiores. En
lo fundamental, la doctrina legal aplicable viene a ser la directriz de cómo
los tribunales inferiores tienen que resolver el caso concreto, a la luz de la
jurisprudencia existente.
El Código procesal (arts. 418-419) prevé que recibido y admitido el
recurso, sin más trámite y dentro de los diez días siguientes, la sala penal
del máximo Tribunal de Justicia, dictará resolución por mayoría absoluta de
votos cuando exista contradicción entre el auto de vista impugnado, con otros
autos de vista o autos supremos, en cuyo caso no sólo lo dejará sin efecto
legal alguno, sino establecerá además la doctrina legal aplicable y obligatoria
para el tribunal departamental que pronunció el auto de vista impugnado.
El recurso de casación, cabe reiterar, es un medio de impugnación que la
ley concede a las partes para que el más alto Tribunal de la Justicia Ordinaria
del país, resuelva en base al derecho objetivo, la probable contradicción
existente entre el fallo dictado en el caso concreto impugnado, con otro
dictado por la misma sala penal, por otro tribunal o por el propio Tribunal
Supremo.
El TC27 ha dejado establecido que para la admisibilidad del recurso de
casación indefectiblemente deben acompañar el auto de vista, y señalar la
contradicción en términos claros y precisos, pues sólo cumpliendo estas
condiciones rigurosamente abre su competencia el máximo Tribunal de
Justicia para conocer y resolver el recurso de casación.
A propósito de la doctrina legal que deben aplicar los tribunales inferiores,
la ex Corte Suprema28 ha interpretado, por ejemplo, que la valoración de los
hechos y la prueba es atribución privativa del juez o Tribunal de sentencia
por cuanto ellos son los que se encuentran directamente involucrados en todo
el proceso de la producción de la prueba con la intervención contradictoria
de las partes procesales; ahora en caso de que dicha valoración sea confusa,
contradictoria o insuficiente porque no tiene el sustento de la experiencia,
conocimiento, o no son utilizadas adecuadamente la lógica y las técnicas de
argumentación, en definitiva no se encuentran explicadas apropiadamente y
que ponga en duda la razón del Tribunal de sentencia, el Tribunal de apelación
debe identificar la falla o la impericia del juez o Tribunal de sentencia en la
valoración de los hechos y las pruebas, además de observar que las reglas
de la sana crítica estén explicitadas en el fundamento de la valoración de la
27 SC 501/2006-R de 30 de mayo.
28 AS N° 91 de 28 de marzo de 2006.
561
prueba de manera clara, concreta y directa, que tenga la consistencia de lograr

convicción en las partes, sobre todo en la autoridad que controla la sentencia
apelada, que las impugnaciones hechas por las partes sean verídicas y tengan
fundamento jurídico.
Efectos
El efecto más relevante de la doctrina legal aplicable viene a ser su
carácter vinculante y obligatorio para los tribunales y jueces inferiores y sólo
podrá modificarse, previa motivación de esa necesidad, por medio de una
nueva resolución dictada con motivo de otro recurso de casación. Y una vez
admitido el recurso tiene que ponérselo en conocimiento de los tribunales
departamentales para que se inhiban de dictar autos de vista en los recursos
en los que se examinan las mismas cuestiones de derecho, hasta que se les
haga conocer la resolución del recurso de casación (art. 418 CPP).
La ex Corte Suprema29 insistía que, a efectos de unificar la jurisprudencia,
todo fallo contrario a una línea jurisprudencial atenta contra el orden procesal
penal que, de acuerdo al segundo párrafo del artículo 420 del Código procesal
penal, determina que la doctrina legal establecida será obligatoria para los
tribunales y jueces inferiores y sólo podrá modificarse por medio de una
nueva resolución dictada con motivo de otro recurso de casación.
Sin embargo, la jurisprudencia no es estática, puede cambiar de acuerdo
a los avances de la ciencia, el derecho, y la tecnología. En opinión de la misma
ex Corte Suprema,30 la jurisprudencia si bien sienta doctrina sobre alguna
institución o algún punto no aclarado por el legislador, se traduce en criterios
interpretativos teleológicos del sentido y alcance de la Ley sobre un caso
particular y puede modificar la doctrina sentada en resoluciones anteriores.
La ex Corte Suprema31 estableció, por ejemplo, que los delitos emergentes
de la Ley del Régimen de la Coca y Sustancias Controladas, son de carácter
formal, no de resultados, y que se materializan a tiempo que se descubre e
incauta la droga y que no puede confundirse una conducta expresamente
tipificada como delito en la Ley 1008, por otra del Código penal, que sólo
funciona en los delitos ordinarios previstos en el Código penal.
12. Recurso de revisión
El recurso de revisión de sentencia siempre ha existido en el ordenamiento
jurídico boliviano; busca anular una sentencia condenatoria ejecutoriada
29 AS N° 483 de 8 de diciembre de 2005.
562
que haya sido resultado de groseros errores judiciales o fraudes procesales. Este
recurso, en esencia, no implica anular propiamente la sentencia condenatoria
porque está ejecutoriada, sino simplemente se la priva a futuro de sus efectos
jurídicos.
En el viejo modelo procesal se llamaba revisión extraordinaria de sentencia
y aunque no sea propiamente un recurso, ya que las características de todos
los medios de impugnación son diferentes (los recursos se interponen y
resuelven antes de finalizar el proceso, el de revisión cuando ha terminado),
estamos frente a un medio extraordinario para rescindir o anular sentencias
condenatorias ejecutoriadas.32
La revisión tiene la finalidad esencial de atacar la cosa juzgada y hacer
prevalecer el valor justicia sobre el de seguridad jurídica que inspira la cosa
juzgada. El legislador ha tenido que sopesar si en un momento dado el valor
seguridad jurídica debe sobreponerse al valor justicia; en realidad, se ha
visto obligado a solucionar el terrible problema que supone considerar que
un mecanismo, como el de la cosa juzgada, que está pensado como medio de
seguridad apto para conseguir la justicia, puede en ocasiones ser un elemento
que propicie situaciones clamorosamente injustas.
Para Cortés Domínguez,33 la labor del Tribunal de revisión no era
determinar si existe o no alguna causa o motivo que invalide la sentencia sino
sólo y exclusivamente si, a la vista fundamentalmente de circunstancias que
no han sido tenidas en cuenta por el juzgador, la sentencia debe de rescindirse
por ser esencialmente injusta. En realidad es una acción independiente que da
lugar a un proceso cuya finalidad es rescindir (privar de sus efectos jurídicos
a futuro) sentencias condenatorias firmes e injustas.
Este recurso se limita a las sentencias condenatorias, y que tengan
autoridad de cosa juzgada, quedando excluidas, naturalmente, las sentencias
absolutorias aunque sean igualmente injustas. Esta exclusión existe por la
sencilla razón que de permitirse su revisión, serían interminables los casos en
los que se abriría de nuevo el procedimiento para intentar imponer la condena
de aquéllos que presumiblemente la merecen, generando caos judicial y una
inseguridad jurídica de imprevisibles consecuencias.
32 A diferencia del ordenamiento jurídico boliviano que no menciona la palabra rescindir, sino directamente anular,
la doctrina española sostiene que el proceso de revisión, es un medio extraordinario para rescindir sentencias
firmes de condena. Aun cuando conceptualmente vienen a ser lo mismo ―anular que rescindir― la diferencia
está en los efectos: mientras la anulación no es un aniquilamiento pleno, sino la privación de eficacia desde la
declaración pertinente hasta el cual se retrotrae, la rescisión significa privar de su eficacia ulterior. Vid. Diccionario
Enciclopédico de Derecho Usual, tomo I, p. 315, y tomo V, p. 721.
33 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. y otros Lecciones de Derecho Procesal…Ob. Cit., p. 469.
563
El referido autor,34 argumentaba que la revisión penal se fundamenta de

forma esencial en la aportación posterior de hechos o actos que no fueron
tenidos en cuenta, lógicamente, por el órgano judicial, se conocieran o no por
el condenado. Estos nuevos elementos son los que normalmente determinan
la revisión, aunque también es posible revisar sentencias penales en aquellos
supuestos en los que la decisión judicial ha sido adoptada y motivada por el
fraude o errores judiciales.
La ex Corte Suprema de Justicia,35 ha venido reiterando que ante un
error judicial que ha condenado a inocentes, es deber del Tribunal Supremo
corregirlo por cuanto las evidencias acreditadas obligan a actuar en contra de
la inmutabilidad de la cosa juzgada que, por imperio del deber de justicia, es
revocable en cualquier tiempo a fin de que prevalezca la defensa de la inocencia
de todo ser humano, derecho superior a la calidad de cosa juzgada que haya
adquirido un proceso penal. La finalidad del recurso es rescindir sentencias
condenatorias formal y materialmente válidas, firmes, pero injustas, cuando
existen elementos probatorios que demuestren las condiciones contenidas en
la Ley N° 1970.
Tribunal competente y legitimidad activa
Este recurso lo conoce y resuelve el Tribunal Supremo de Justicia y se
ha configurado como un medio de impugnación extraordinario y procede
por motivos expresamente tasados. La Constitución (art. 184.7) y el Código
procesal (arts. 50.2 y 422) prevén, como una atribución del Tribunal Supremo
de Justicia, “conocer y resolver casos de revisión extraordinaria de sentencia”;
además, podrán interponerlo: 1) el condenado o su defensor; y si es incapaz,
sus representantes legales; 2) el cónyuge, conviviente o pariente dentro del
cuarto grado de consanguinidad o por adopción, o segundo de afinidad; 3) la
fiscalía y el juez de ejecución penal; y, 4) el defensor del pueblo.
12.1 Presupuestos materiales
Con buen criterio, el legislador (art. 421) no sólo ha mantenido sino
ampliado y enriquecido los motivos tasados para interponer este recurso, que
además procederá en todo tiempo y en favor del condenado, en los siguientes
supuestos:
1)
Cuando los hechos tenidos como fundamento de la sentencia resulten
incompatibles con los establecidos por otra sentencia penal ejecutoriada.
Aquí se tiene el supuesto de dos sentencias condenatorias, cuyos hechos
vienen a ser los mismos y resultan incompatibles con lo establecido por otra
34 Ibídem, p. 470.
35 AS N° 406 de 8 de noviembre de 2005.
564
sentencia penal ejecutoriada; es decir, no puede condenarse a dos personas

distintas por unos mismos hechos cuando se tiene acreditado que una de las
dos deviene en inocente. Para que se configure este supuesto es necesario que
exista una perfecta identidad de los hechos que han motivado las acusaciones
y las condenas. En palabras de Cortés Domínguez,36 “aunque la contradicción
que normalmente importa a la ley es la jurídica, la propia esencia del recurso
de revisión impone que se tome en cuenta esta contradicción lógica que se
produce cuando por unos mismos hechos han sido condenadas dos personas
distintas, de tal manera que puede deducirse que alguna de ellas es inocente”.
2) Cuando la sentencia impugnada se funde en prueba, cuya falsedad se declaró
en fallo posterior ejecutoriado.
Lo que recoge este inciso son aquellas circunstancias en las que, como la
condena se ha fundamentado en medios probatorios falsos o por medio de
fraude procesal, tiene que rescindirse la sentencia porque no sólo es ilegal,
sino también injusta. En el supuesto por ejemplo de que los testigos de cargo
en el juicio oral y público hayan sido posteriormente condenados en otro
proceso penal por falso testimonio, se concluye que no hubo delito y se estaba
castigando un hecho punible prácticamente inexistente y a un imputado
inocente.
3) Cuando la sentencia condenatoria haya sido pronunciada a consecuencia de
delitos propios de la función judicial, cuya existencia se haya declarado en fallo
posterior ejecutoriado.
Lo que recoge este inciso está plenamente justificado, habida cuenta que
sería total y absolutamente injusto que, a título de cosa juzgada, no se pueda
interponer el recurso de revisión contra la sentencia que ha sido fruto de un
delito. El ejemplo típico viene a ser cuando un juez ha sido condenado por el
delito de prevaricato, la sentencia condenatoria que haya dictado en el juicio
oral y público tiene que ser rescindida mediante el recurso de revisión y,
como efecto directo, corresponde liberar al imputado de toda responsabilidad
penal y civil.
4) Cuando después de la sentencia sobrevengan hechos nuevos, se descubran
hechos preexistentes o existan elementos de prueba que demuestren: a) que
el hecho no fue cometido; b) que el condenado no fue autor o partícipe de la
comisión del delito; c) que el hecho no sea punible.
Este inciso hace referencia, en última instancia, a que se castigó
penalmente un delito inexistente. La concurrencia de esos nuevos hechos o
36 CORTÉS DOMÍNGUEZ, V. y otros Lecciones de Derecho…Ob. Cit. p. 472.
565
elementos de prueba, evidencian la inocencia del condenado de forma tan

exacta y certera que no permita abrigar duda alguna, resaltando, de una
parte, el error cometido en la sentencia condenatoria y, de otra, la notoria
inculpabilidad del condenado, ya que los nuevos hechos o elementos de
prueba aportados demuestran todo lo contrario; es decir, la inocencia del
condenado.
5) Cuando corresponda aplicar retroactivamente una ley penal más benigna.
El fundamento de este inciso está en el Código penal (art. 4), que dispone:
“si durante el cumplimiento de la condena se dictare una ley más benigna,
será ésta la que se aplique”. Este mandato ha sido aplicado en la práctica
judicial, y lo que ha hecho el legislador ha sido reconocer y reglamentar este
mandato legal.
6) Cuando una sentencia del tribunal constitucional tenga efecto derogatorio
sobre el tipo penal que fundó la condena.
La introducción de este inciso es una consecuencia lógica de la creación
del TC, cuyas resoluciones no sólo son derogatorias, sino también vinculantes.
Así el efecto vinculante significa que los poderes públicos están obligados
al cumplimiento de las resoluciones pronunciadas por el TC, o lo que es lo
mismo, “los tribunales, jueces y autoridades aplicarán a sus decisiones la
interpretación adoptada por el Tribunal Constitucional”, quien impondrá,
además, sanciones pecuniarias a toda persona, investida o no de poder
público, que incumpla sus determinaciones, sin perjuicio de cualquier otra
responsabilidad a que hubiere lugar.
12.2 Presupuestos formales
Los presupuestos formales para interponer el recurso de revisión de
sentencia condenatoria, son los siguientes:
El recurso se interpondrá por escrito, con la prueba correspondiente y
contendrá, bajo pena de inadmisibilidad, la concreta referencia de los motivos
en que se funda y las disposiciones legales aplicables (423 CPP). El Tribunal
Supremo puede disponer todas las diligencias y podrá producir prueba de
oficio que considere útil, y delegar su ejecución en alguno de sus miembros.
La norma advierte que para el trámite del recurso de revisión regirán las
reglas de la apelación restringida, en cuanto éstas sean aplicables.
La revisión no sólo se interpondrá formalmente por escrito y se acompañará
la prueba correspondiente, sino también tienen que fundamentarse los
566
motivos en los que se sostiene y las disposiciones legales aplicables. El

artículo 423 del Código procesal advierte que el incumplimiento de estos
presupuestos puede conllevar la inadmisibilidad de la revisión.
Así, debe tener una relación fáctica que viene a ser la razón o razones en
las que el recurrente apoya la protección que solicita, que no siempre está
referida a un solo hecho sino a varios hechos, que de manera congruente
se reconducen y sirven de fundamento al petitorio. Como hemos venido
insistiendo, el elemento fáctico aludido (conjunto de hechos) y su calificación
jurídica (derechos o garantías supuestamente violados), constituyen lo
que la doctrina denomina genéricamente “la causa de pedir”, que debe ser
claramente precisada y delimitada por el fiscal o imputado.
No tiene plazo
A diferencia de los otros recursos, la revisión de sentencia condenatoria
ejecutoriada no tiene plazo y, por tanto, se puede interponer siempre. Como
tenemos dicho, este recurso tiene la finalidad de atacar la cosa juzgada y
hacer prevalecer el valor justicia sobre el de seguridad jurídica. En lo formal,
será escrito y tendrá que convencer al máximo Tribunal de Justicia, de que la
sentencia condenatoria ejecutoriada no sólo que es ilegal, sino terriblemente
injusta y es producto de errores judiciales o fraudes procesales.
12.4 La resolución y sus formas
El Código procesal (arts. 423-424), prevé que el Tribunal Supremo de
Justicia puede decantarse por una de las siguientes formas de resolución:
Inadmisible
El Tribunal Supremo de Justicia declarará inadmisible el recurso, cuando
no se hubiera acompañado la prueba correspondiente, ni fundamentado
los motivos invocados o las disposiciones legales aplicables. El Código
procesal (art. 423) advierte que el incumplimiento de estos presupuestos
puede conllevar la inadmisibilidad de la revisión. En general, la prueba tiene
que ser nueva y distinta a la que se ofreció y se introdujo en el juicio oral y
público, porque el máximo Tribunal no puede abrir su competencia a efectos
de realizar una revaloración probatoria de cada uno de los medios probatorios
introducidos en el juicio penal realizado.
Así, por ejemplo, la ex Corte Suprema37 declaró inadmisible un recurso
alegando que del análisis y fundamentos del recurso deducido, se infiere que
a título de revisión de sentencia, como si fuera un recurso de casación, los
567
recurrentes no demuestran específicamente si el proceso penal tiene calidad

de sentencia ejecutoriada ya que no adjuntan la sentencia correspondiente ni
los fallos posteriores, limitándose en forma errónea a fundamentar errores
“injudicando” o “improcedendo” que contendría la sentencia y acompañando
pruebas referentes a procesos civiles.
Entre sus fundamentos también llamaba la atención en el sentido de
que los recurrentes no demuestran con nueva prueba fehaciente los hechos
sobrevinientes o preexistentes que evidencien que el o los delitos imputados
no fueron cometidos, que los condenados no fueron autores o partícipes o
que el hecho atribuido no sea punible, conforme al numeral 4) incisos a) y
b) del artículo 421 de la Ley Nº 1970 de 25 de marzo de 1999. De lo que se
infiere que el recurso interpuesto no cumple con las formalidades legales
establecidas por el artículo 423 del Código de procedimiento penal, dado que
la prueba que acompaña no es pertinente para este tipo de recursos.
Improcedente
El Tribunal Supremo de Justicia puede igualmente declarar improcedente
el recurso, cuando carezca de los fundamentos de la revisión, así como de las
disposiciones legales aplicables. El Código procesal (art. 424), establece que el
Tribunal resolverá el recurso rechazándolo cuando sea improcedente. ¿Cuáles
serían estos supuestos concretos? El legislador no ha sido lo suficientemente
explícito en señalar cuándo el recurso será improcedente.
A falta de jurisprudencia que aclare estos supuestos concretos, se tiene
que en el recurso de revisión se deben fundamentar los motivos invocados,
así como las disposiciones legales aplicables, cuyo incumplimiento conlleva
la inadmisibilidad del recurso. En caso de que no fundamente adecuada y
correctamente el recurso, ni se invoque las disposiciones legales aplicables,
el máximo Tribunal de Justicia puede declararlo inadmisible. En todo caso,
debe dictar resolución debidamente fundamentada o motivada en la que se
plasmen la razón o razones que ha tenido para decantarse por el rechazo.
Anula la sentencia impugnada
El Tribunal asimismo anula la sentencia impugnada, en cuyo caso dictará
la sentencia que corresponda o dispondrá la realización de un nuevo juicio,
con la salvedad de que no podrán intervenir los mismos jueces que dictaron la
sentencia (art. 424 CPP). No obstante, la segunda sentencia no podrá fundarse
en una nueva valoración de la prueba que dio lugar a la sentencia anulada;
además, tampoco podrá contener una sanción más grave que la impuesta en
la primera sentencia. En la eventualidad de que se ordene un nuevo juicio,
568
será para recibir y producir toda la prueba “nueva” que por alguna razón
no se pudo introducir en el primer juicio oral y público; lo contrario sería un
reenvío, cuyos presupuestos son otros.
En la interpretación de la ex Corte Suprema de Justicia,38 ante un error
judicial que ha condenado a inocentes, es deber del Tribunal Supremo
corregirlo por cuanto las evidencias acreditadas obligan a actuar en contra
de la inmutabilidad de la cosa juzgada que, por imperio del deber de justicia,
es revocable en cualquier tiempo a fin de que prevalezca la defensa de la
inocencia de todo ser humano, derecho superior a la calidad de cosa juzgada
que haya adquirido un proceso penal.
Entre sus fundamentos para anular la sentencia condenatoria ejecutoriada,
el máximo Tribunal sostenía que los antecedentes acumulados demuestran
la inocencia de los impetrantes, determinando que el recurso se resuelva
dictando la sentencia que corresponda sin necesidad de la realización de un
nuevo juicio y se apliquen los efectos previstos en el artículo 426 del Código
procesal. A tiempo de anular el auto de vista, que confirmó la sentencia
pronunciada contra los recurrentes, los absolvió de la comisión de los
delitos de falsedad ideológica y uso de instrumento falsificado, previstos y
sancionados por los artículos 199 y 203 del Código penal, ilícitos que acusados
por el querellante y MP originaron el fenecido proceso penal.
Efectos
El legislador ha previsto que cuando la sentencia sea absolutoria o declare
la extinción de la pena, se ordenará la inmediata libertad y la rehabilitación del
injustamente condenado, el pago de la indemnización y/o la devolución de
la cantidad pagada en concepto de pena pecuniaria y los objetos confiscados
(art. 426 CPP). Y aclara que cuando la sentencia disminuya el tiempo de
privación de libertad que resta por cumplir al condenado, contendrá el nuevo
cómputo precisando el día de finalización de cumplimiento de la pena;
además, dispondrá la publicación de la parte resolutiva de la sentencia que
declaró la absolución o extinción de la pena en un medio de comunicación
social nacional. Como la finalidad de este recurso es hacer prevalecer, sobre
todas las cosas, el valor justicia, el rechazo de la revisión no impedirá la
interposición de uno nuevo, fundado en motivos distintos (art. 427 CPP).
En el referido caso, la ex Corte Suprema ordenó, en cumplimiento del
artículo 426 del Código procesal, la inmediata libertad de los injustamente
condenados y estableció su rehabilitación plena, la devolución de la cantidad
569
pagada en concepto de pena pecuniaria si se hubiere condenado y la

publicación de la parte resolutiva de este fallo en un medio de comunicación
social de alcance nacional.
570
Séptima parte
Ejecución penal y civil
CAPÍTULO 28
EJECUCIÓN PENAL
1. Fundamento y características. 2. Título de ejecución y juez competente. 3.

Las partes. 4. Clases de penas y su cumplimiento. 4.1 Privativas de libertad.
4.2 No privativas de libertad. Prestación de trabajo. Días - multa. 5. Sanciones
restrictivas de otros derechos. Inhabilitación especial. Medidas de seguridad.
6. Conclusión de la ejecución. 7. Beneficios postcondenatorios. 7.1 Beneficios
que otorga el juez o tribunal de sentencia. Suspensión condicional de la
pena. Perdón judicial. Ejecución diferida. 7.2 Beneficios que otorga el juez de
ejecución penal. Libertad condicional. Detención domiciliaria. Extramuro.
Redención de penas. 7.3 Beneficios administrativos. 8. Registro y cancelación
de antecedentes.
1. Fundamento y características
La ejecución penal se encuentra en el último Libro de la Segunda Parte
del Código procesal y comprende, básicamente, el cumplimiento de la pena
impuesta. El Código procesal prevé que “las sentencias condenatorias serán
ejecutadas por el juez de ejecución penal, quien tendrá competencia para
resolver todas las cuestiones o incidentes que se susciten durante la ejecución”
(art. 428). Y aclara que las sentencias absolutorias y aquellas que concedan el
perdón judicial y la suspensión condicional de la pena, serán ejecutadas por
el juez o tribunal que las dictó.
Tal como aclaraba Hinojosa Segovia,1 la ejecución penal comprende el
conjunto de actos atribuidos a los órganos del Estado, facultados legalmente
para ello, que tienden a dar cumplimiento, dentro de los límites establecidos
por la ley y los reglamentos, a los pronunciamientos contenidos en el fallo
o parte dispositiva de las resoluciones judiciales ejecutables recaídas en un
proceso penal.
Entre las características de la ejecución penal, según Cortés Domínguez,2
“las partes querellantes o acusadoras no tendrán ninguna intervención en la
ejecución, pues de ellas no es el derecho que se ejecuta; tampoco lo tendrá el
ejecutado, quien no puede, al contrario de lo que ocurre en el proceso civil,
por ejemplo, satisfacer el derecho que se ejecuta; el condenado no es sujeto de
la ejecución; es objeto, pues es quien se ve limitado en el derecho fundamental
de la libertad”.
1 HINOJOSA SEGOVIA. R. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 840.

573
Todo esto viene a ser una consecuencia de que el Estado monopoliza la

potestad de imponer sanciones; y el juez de ejecución penal asume todos
los poderes existentes en el proceso penal, quedando las partes sometidas,
prácticamente, a ser meras espectadoras de la actividad judicial. En general
la ejecución de la sentencia condenatoria, según Moreno Catena,3 ofrece las
siguientes características:
a) La Constitución (art. 118.III) y el Código penal (art. 25), proclaman que
“el cumplimiento de las sanciones privativas de libertad y las medidas
de seguridad, están orientadas a la educación, habilitación e inserción
social de los condenados…”
b) La sentencia coloca al condenado en una situación procesal distinta de
la que gozaba durante todo el proceso; es decir, termina la presunción de
inocencia que lo venía amparando. Aunque el condenado ha de sujetarse
al cumplimiento forzoso de la sanción impuesta, las penas se rigen por
un estricto principio de legalidad: los derechos civiles, políticos, sociales,
económicos y culturales de la persona sólo pueden restringirse cuando
fuesen incompatibles con el cumplimiento de su condena.
c) Los principios de contradicción e igualdad, propios del juicio oral
y público, no rigen en la ejecución de la pena. Así, el condenado
no se halla en pie de igualdad ni podrá contradecir al Estado, titular
del derecho de castigar, salvo por medio del recurso de revisión de
sentencia condenatoria. Tendrá derecho a exigir, sin embargo, que la
pena se cumpla del modo previsto por ley, así como a interponer los
incidentes que fueran procedentes en la ejecución.
d) A diferencia de lo que ocurre en el proceso civil, en el que sólo a instancia
de parte cabe ordenar la práctica de diligencias de ejecución forzosa
encaminadas a dar efectividad al derecho del acreedor reconocido en
la sentencia, la ejecución penal se inicia, en todo caso, de oficio por
el órgano jurisdiccional competente, sin necesidad de instancia de
ninguna de las partes. El juez de ejecución debe adoptar las medidas
necesarias para hacer efectivas las responsabilidades establecidas en la
sentencia.
e) Aunque el Código penal (arts. 73 y 77) establece que “el término de
la condena empezará a correr desde el momento del ingreso en el
establecimiento de que se trate”, se debe incluir todo el tiempo que el
condenado ha estado detenido preventivamente, incluso en la policía.
3 MORENO CATENA, V. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. pp. 876-877.
574
Ejecución penal
En este orden, el día se computará de veinticuatro horas; el mes y el

año, según el calendario; y “la detención preventiva se tendrá como
parte cumplida de la pena privativa de libertad, a razón de un día de
detención por una día de presidio, de reclusión o de prestación de
trabajo”. No obstante si la pena fuere de multa, será a razón de un
día de detención por un día-multa. El juez debe proceder a ejecutar la
sentencia sin dilación, no estándole permitido diferir, ni de oficio ni a
instancia de parte, el cumplimiento de la pena, salvo en los casos de
suspensión legalmente previstos.
f) Las distintas penas impuestas en cuanto al orden de cumplimiento, si
fuera posible por la naturaleza y efectos de las mismas, se cumplirán
simultáneamente.
g) Las penas cuantitativa y cualitativamente más importantes son las
privativas de libertad, cuya ejecución se debe regir por los principios de
la educación, habilitación e inserción social; campo de estudio de la
criminología cuyos pilares normativos se hallan, naturalmente, en el
Código penal, el Código procesal y en la Ley Nº 2298 de 20 de diciembre
de 2001.
h) La sentencia debe ejecutarse en su integridad, con sujeción al principio
de legalidad, aunque puede transformarse el objeto de la ejecución,
cuando se otorgue algún beneficio post-condenatorio.
2. Título de ejecución y juez competente
La sentencia condenatoria firme constituye el único título legal para
proceder a la ejecución de la pena impuesta, cuyo procedimiento corresponde
conocer al juez de ejecución penal, por cuanto tiene: 1) el control de la ejecución
de las sentencias y de las condiciones impuestas en la suspensión condicional
del proceso, del control de la suspensión condicional de la pena y del respeto
de los derechos de los condenados; 2) la sustanciación y resolución de la
libertad condicional y de todos los incidentes que se produzcan durante la
etapa de ejecución; y, 3) la revisión de todas las sanciones impuestas durante
la ejecución de la condena que, inequívocamente, resulten contrarias a las
finalidades de enmienda y readaptación de los condenados (arts. 55-428
CPP).
La Ley N° 2298 de 20 de diciembre de 2001 (art. 19) amplía la competencia
de estos jueces para conocer y controlar: 1) la ejecución de las sentencias
condenatorias ejecutoriadas que impongan penas o medidas de seguridad
y de los incidentes que se produzcan durante su ejecución; 2) la concesión
575
y revocación de la libertad condicional, así como el cumplimiento de las

condiciones impuestas; 3) el cumplimiento de las condiciones impuestas
en la suspensión condicional del proceso y de la pena; 4) el trato otorgado
al detenido preventivo, de conformidad a lo establecido en el Código de
Procedimiento Penal; 5) el cumplimiento de las medidas sustitutivas a la
detención preventiva; 6) el cumplimiento de la condena en establecimientos
especiales, cuando corresponda; y, 7) otras atribuciones establecidas por Ley.
Y corresponde al juez de ejecución penal, no sólo ejecutar las sentencias
condenatorias, sino también conocer y resolver todas las cuestiones que
supongan la ejecución, así como los incidentes que se susciten durante ese
lapso; es decir, al juez de ejecución penal le corresponde ejercer el control
sobre el efectivo desarrollo de la pena impuesta dentro de los límites
establecidos en la sentencia, así como el control del respeto de los derechos
del condenado.
Sin embargo, en la ejecución penal intervienen otras autoridades
administrativas como cooperadores en el exacto cumplimiento de la resolución
firme. Tal como sostenía Hinojosa Segovia,4 la naturaleza jurídica de la
ejecución penal tiene carácter mixto jurisdiccional-administrativo, con claro
predominio de lo jurisdiccional. La Ley Nº 2298 (art. 45) regula el régimen
penitenciario y de supervisión que está conformado por: 1) la dirección
general del régimen penitenciario y supervisión; 2) la dirección nacional de
seguridad penitenciaria; 3) el consejo consultivo nacional; 4) las direcciones
departamentales de régimen penitenciario y supervisión; 5) los consejos
consultivos departamentales; y, 6) las direcciones de los establecimientos
penitenciarios.
3. Las partes
En la ejecución penal intervienen, básicamente, el fiscal y el condenado: a)
el primero velando por el cumplimiento exacto de las sentencias condenatorias
ejecutoriadas, dado que son resoluciones que afectan al interés público; y, b)
el condenado que con excepción de su libertad y cualquier otra limitación
impuesta, puede ejercer los otros derechos, especialmente su defensa. La
intervención del fiscal comprende desde la búsqueda y captura del condenado
que no se encuentre a disposición del tribunal, hasta el archivo provisional
o licenciamiento definitivo. El Código procesal establece que el condenado,
durante la ejecución de la condena, tendrá los derechos y garantías que le
otorgan la Constitución, las Convenciones, los Tratados Internacionales y las
leyes (art. 429).
4 HINOJOSA SEGOVIA. R. y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 840.
576
Ejecución penal
El derecho a la defensa le permite al condenado intervenir en cualquier

incidente que pudiera surgir en el cumplimiento de la ejecución como, por
ejemplo, pedir subsanar los errores materiales o aritméticos en que hubiera
incurrido el tribunal en la sentencia. También puede instar la modificación
del cómputo de la pena realizado en la sentencia, en los casos de concurso
de delitos, cuando una persona haya sido condenada en distintos procesos
por hechos que pudieron ser objeto de uno solo, en razón de las reglas de
conexidad. En todo caso, la pena máxima que establece la Constitución es de
30 años sin derecho a indulto (art. 118.II).
La ley Nº 2298 (art. 9) aclara que “la persona privada de libertad es un
sujeto de derechos que no se ha excluido de la sociedad...” En consecuencia,
la vida en prisión debe tomar como referencia la vida en libertad, reduciendo
al máximo los efectos nocivos de la privación de libertad, favoreciendo
los vínculos sociales y familiares. En realidad la actividad penitenciaria se
ejercerá con la debida consideración y respeto a la personalidad del recluso,
así como de sus derechos e intereses jurídicos no afectados por la condena.
4. Clases de penas y su cumplimiento
Y como ha sido abolida la pena de muerte por la Constitución (art. 15.I),
la privación de libertad viene a ser la más grave sanción que reconoce el
ordenamiento jurídico boliviano por la comisión de hechos delictivos. El
Código penal (art. 26) reconoce, como sanciones principales, las siguientes: 1)
presidio; 2) reclusión; 3) prestación de trabajo; 4) días-multa, y como accesoria
la inhabilitación especial.
Con la aclaración de que no nos ocuparemos del complejo estudio de las
penas, ni del tratamiento del condenado en los establecimientos penitenciarios,
porque exceden la pretensión de este manual, simplemente vamos a describir
las principales sanciones y su configuración legal.
4.1 Penas privativas de libertad
Las penas privativas de libertad son: a) el presidio, que se aplicará a los
delitos que revistan mayor gravedad, y tendrá duración de uno a treinta
años; en caso de concurso de delitos, el máximo no podrá, en ningún caso,
exceder de treinta años; b) la reclusión, para los delitos de menor gravedad,
cuya duración será de un mes a ocho años.
El Código penal proclama que la pena de presidio se cumplirá en una
penitenciaría organizada, de acuerdo a los principios del sistema progresivo,
en la cual el trabajo obligatorio remunerado y la asistencia educativa constituyan
medios de readaptación social (arts. 48-50). En cambio la pena de reclusión se
577
cumplirá, en parte, en una sección especial de las penitenciarías, organizada

también según el sistema progresivo y, en parte, en una colonia penal agrícola-
industrial, según los informes pertinentes. En tal sentido, las penas privativas
de libertad se habrán de cumplir a través del sistema de la individualización
científica en el tratamiento y la intensidad de la pena, en razón de la conducta
del interno, lo que comporta, entre otras cosas, su clasificación en grados,
para conseguir la enmienda del condenado y su readaptación social.
El TC5 aclaraba no obstante que la pena cumple diferentes funciones
en los diversos momentos de la acción punitiva del Estado; en el primer
momento, cuando prohíbe una conducta amenazándola con una pena, está
orientada, fundamentalmente, a cumplir la función de prevención general,
dado que se amenaza a los miembros de la comunidad para que no realicen
la conducta considerada delictiva y, en forma secundaria, se toma en cuenta
la idea de retribución, por cuanto debe existir proporcionalidad entre el daño
ocasionado por el delito y la pena que se le atribuye.
En el segundo momento cuando el delito se ha cometido, y se impone
la pena a un determinado individuo, predomina el criterio retributivo,
a fin de que exista una proporcionalidad entre la conducta realizada, el
grado de culpabilidad y la intensidad de la pena, aunque no se excluyan
aspectos preventivos especiales. Finalmente, la ejecución de la sanción penal
está orientada por fines de prevención especial, buscando la reeducación y
resocialización del condenado, fines que sólo pueden entenderse haciendo
referencia a la dignidad de la persona y al libre desarrollo de la personalidad,
buscando una readaptación al sistema, que a su vez sea respetuosa del
pluralismo ideológico que debe existir en un Estado democrático.
Y dados los diferentes fines de la pena, especialmente la resocialización
del condenado, el Código procesal establece que antes de la ejecución de una
pena privativa de libertad, el juez o tribunal que dictó la condena, diferirá la
ejecución de la pena y dispondrá las medidas cautelares convenientes que
aseguren su ejecución, cuando: 1) deba cumplirla una mujer embarazada
o que tenga un hijo menor de un año al momento de la ejecutoria de la
sentencia; 2) el condenado se encuentre gravemente enfermo y la inmediata
ejecución ponga en peligro su vida, según el dictamen médico forense (art.
431). Y advierte que cuando cesen estas condiciones, la sentencia se ejecutará
inmediatamente.
La Ley Nº 2298 (art. 75) clasifica los establecimientos penitenciarios en
centros de custodia para internos preventivos y lugares de cumplimiento de
5 SC 1076/2003-R de 29 de julio.
578
Ejecución penal
condena. Los establecimientos penitenciarios de cumplimiento de condena, a

su vez, se clasifican en régimen cerrado y abierto. A todo esto, el régimen cerrado
se caracteriza por un estricto control de la actividad del condenado y por la
limitación de sus relaciones con el exterior; en este régimen se encuentran los
condenados más peligrosos y los refractarios al tratamiento de enmienda y
readaptación social. En cambio, el régimen abierto se caracteriza por la privación
de libertad en un sistema fundado en la confianza y en la responsabilidad del
condenado respecto a la comunidad en que vive. Este régimen alentará al
condenado a hacer uso de las libertades que se le ofrecen, sin abusar de ellas;
además, se encuentran quienes, inicialmente o por evolución del tratamiento
interno, estén en condiciones de vivir en régimen de pre-libertad.
4.2 Penas no privativas de libertad
Entre las penas no privativas de libertad están la prestación de trabajo y
de días - multa que han sido, prácticamente, desconocidas por los operadores
jurídicos y tienen que reivindicarse habida cuenta del alto riesgo de que
colapsen los centros penitenciarios del país.
Prestación de trabajo
La pena de prestación de trabajo en beneficio de la comunidad, según el
Código penal (art. 28), obliga al condenado a prestar su trabajo en actividades
de utilidad pública que no atenten contra su dignidad y estén de acuerdo a su
capacidad. Esta sanción se cumplirá en los establecimientos públicos y en las
asociaciones de interés general en los horarios que determine el juez; además,
sólo es viable con el consentimiento del condenado. En caso de que no preste
su consentimiento, la sanción se convertirá en pena privativa de libertad. A
este efecto, un día de privación de libertad equivale a dos horas semanales
de trabajo. Esta sustitución se realizará por una sola vez y no podrá dejar de
ejecutarse.
Días - multa
Esta sanción consiste en el pago de una cantidad de dinero que será fijada
por el juez en días multa, en función a la capacidad económica del condenado,
sus ingresos diarios, su aptitud para el trabajo y sus cargas familiares, que
deben considerarse al momento de dictarse la sentencia. La ley establece que
el mínimo será de un día multa, y el máximo de quinientos. El Código penal
establece que las cuotas que el condenado deba pagar no superarán el máximo
embargable de su sueldo, si éste fuera su única fuente de recursos (arts. 29-
30). El monto máximo total del día - multa no podrá sobrepasar veinticinco
salarios mínimos mensuales nacionales. No obstante, si el condenado no da
579
información suficiente sobre sus ingresos, patrimonio u otras bases para el

cálculo de una cuota diaria, el juez la tendrá que establecer prudentemente.
En la resolución, el juez señalará la cantidad de días multa, monto de la cuota
diaria y el plazo de pago.
En caso de que se imponga en forma conjunta la pena de días multa y
la pena privativa de libertad, no procede la conversión de los días multa
en pena privativa de libertad. En los demás casos, la conversión procederá
cuando el condenado solvente no pagare la multa. En todo caso, antes de
la conversión, el juez podrá autorizar al condenado a amortizar la pena
pecuniaria mediante prestación de trabajo. El juez también podrá autorizar
el pago de la multa por cuotas, fijando el monto y fecha de los pagos, según
la condición económica del condenado, o procurar que satisfaga la multa
haciéndola efectiva sobre los bienes, sueldo u otras entradas. El pago de la
multa en cualquier momento deja sin efecto la conversión, descontándose el
tiempo de reclusión que hubiere cumplido el condenado, en la proporción
establecida. A los efectos de la conversión y amortización, un día de reclusión
equivale a tres días multa, y un día de trabajo de cuatro horas equivale a un
día de multa.
5. Sanciones restrictivas de otro derechos
A continuación de las penas privativas y no privativas de libertad, el
ordenamiento jurídico-penal boliviano reconoce otras sanciones que suponen
la privación o limitación de otros derechos, cada una con actividades de
ejecución propias.
La inhabilitación especial
Aunque el Código penal reconoce la inhabilitación especial, se la
desconoce en la práctica judicial. El Código penal establece que se impondrá
inhabilitación especial de seis meses a diez años, después del cumplimiento de
la pena principal, cuando el delito cometido importe violación o menosprecio
de los derechos y deberes correspondientes al mandato, cargo empleo o
comisión, incompetencia o abuso de las profesiones o actividades a que hace
referencia el artículo 34 y se trate de delitos cometidos: 1) por funcionarios
públicos, mandatarios, comisionados, en el ejercicio de sus funciones; 2) por
médicos, abogados, ingenieros, auditores financieros y otros profesionales
en el ejercicio de sus profesiones; o, 3) por los que desempeñen actividades
industrial, comerciales o de otra índole (art. 36).
Sin embargo, la inhabilitación especial es inherente al tiempo de
cumplimiento de la pena privativa de libertad y el mínimo será de cinco años,
580
Ejecución penal
en los siguientes casos: 1) si la muerte de una o varias personas se produce

como consecuencia de una grave violación culpable del deber de cuidado; y,
2) si el delito fuere cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus
funciones.
Las medidas de seguridad
El legislador reconoce las siguientes medidas de seguridad: 1) el
internamiento, que puede ser en manicomios o casas de salud, en un
establecimiento educativo adecuado, en una casa de trabajo o de reforma, o
en una colonia agrícola; 2) la suspensión o prohibición de ejercer determinada
industria, comercio, tráfico, profesión, cargo, empleo, oficio o autoridad; 3)
la vigilancia por la autoridad; 4) la caución de buena conducta (art. 79 CP).
Con la salvedad del internamiento para el inimputable, semi-imputable y los
reincidentes, que figura de alguna manera en el Código penal, no existe el
procedimiento ni la jurisprudencia para ejecutar las medidas de seguridad.
Es lamentable constatar que, al igual que en las penas no privativas de
libertad y la inhabilitación especial, las medidas de seguridad han sido
también totalmente desconocidas y menospreciadas por los operadores del
sistema jurídico-penal. Es hora de que las sanciones en su conjunto sean
revalorizadas y, sobre todo, aplicadas en su verdadera dimensión.
6. Conclusión de la ejecución
La ejecución penal puede concluir por diversas causas, que son: a)
cumplimiento de la condena; b) muerte del condenado; c) ejercicio del
derecho de gracia o indulto; d) perdón del ofendido en ciertos delitos; e) la
prescripción de la pena; y, f) la rescisión de la sentencia ejecutoriada.
La ejecución penal concluye con el cumplimiento del plazo de la
a)
condena en la forma ordenada en la sentencia. El tiempo exacto del
cumplimiento se debe determinar con precisión en la sentencia
condenatoria y tiene como efecto directo el licenciamiento definitivo,
aunque con anterioridad el condenado se encuentre gozando de algún
beneficio penitenciario.
b) Con la muerte del condenado se extingue también la ejecución penal
y se fundamenta en el principio de la personalidad de las penas,
pues si fallece el destinatario de la sanción ya no podrá nunca más
ejecutarse ésta, porque las penas no se transmiten a los herederos ni
cabe su cumplimiento por un difunto. Lo único que pueden heredar los
sucesores es la responsabilidad civil emergente del delito.
c) La ejecución penal puede concluir, igualmente, por la amnistía o el indulto.
La amnistía (viene de amnesia) supone el olvido de las infracciones
581
penales de cierta clase de delitos denominados políticos. En cambio el

indulto busca perdonar la ejecución de la totalidad o de una parte de la
pena de un delito común. En la interpretación del TC,6 el indulto es una
institución política, establecida como atribución del Poder Legislativo,
que tiene por finalidad dispensar, redimir o perdonar la ejecución de la
totalidad o de una parte de la pena al condenado, por lo que no se trata
en modo alguno de un acto jurisdiccional, por ello es irrevocable y no
puede ser revisado en sede judicial, constituyendo en los hechos para
el condenado, un cumplimiento anticipado de la condena.
d) La ejecución penal, asimismo, puede concluir con el perdón del ofendido
en los delitos de acción privada donde, según el Código procesal (art.
438), el acusador tiene la titularidad de la acción penal y por tanto
puede disponer de la misma.
e) De la misma forma, concluye la ejecución penal con la prescripción de la
pena. El Código penal prevé la prescripción de la pena en los siguientes
plazos: 1) diez años, si se trata de pena privativa de libertad mayor
de seis años; 2) siete años, tratándose de penas privativas de libertad
menores de seis años y mayores de dos; 3) cinco años, si se trata de
las demás penas (arts. 105-108). Y aclara que estos plazos empezarán
a correr desde el día de la notificación con la sentencia condenatoria,
o desde el quebrantamiento de la condena, si ésta hubiera empezado
a cumplirse. Las sanciones accesorias prescribirán en tres años,
computados desde el día en que debían empezar a cumplirse, y las
medidas de seguridad cuando su aplicación, a criterio del juez y previos
los informes pertinentes, sea innecesaria, por haberse comprobado la
readaptación social del condenado.
f) La ejecución penal también concluye en el supuesto de que, mediante
el recurso de revisión, se rescinda la sentencia condenatoria (art. 421 y ss.
CPP).
7. Beneficios postcondenatorios
Con el propósito de materializar la rehabilitación del acusado y
minimizar el impacto negativo de las penas privativas de libertad, además
de la humanización del Derecho penal, el condenado podrá acceder a tres
tipos de beneficios: a) los que concede el juez o tribunal de sentencia; b) los
que concede el juez de ejecución penal; y, c) los que otorga directamente la
administración penitenciaria.
6 SC 1002/2005-R de 22 de agosto.
582
Ejecución penal
7.1 Beneficios que otorga el juez o tribunal de sentencia

A tiempo de dictar sentencia, cuando corresponda, el juez o tribunal
concederá el perdón judicial y la suspensión condicional de la pena, quedando
ambos beneficios excluidos de la competencia del juez de ejecución penal
(art. 428 CPP).
Suspensión condicional de la pena
La suspensión condicional de la pena es un beneficio que concede el juez
o tribunal que dictó sentencia, cuando concurran los requisitos siguientes:
1) que la persona haya sido condenada a pena privativa de libertad que no
exceda de tres años de duración; y, 2) que el condenado no haya sido objeto
de condena anterior, por delito doloso, en los últimos cinco años; además,
tomarán en cuenta los móviles, naturaleza y modalidad del delito (art. 366
CPP).
Este beneficio exige del imputado el cumplimiento de las obligaciones
impuestas en la resolución, de conformidad al artículo 24 del Código
procesal; esto es, el beneficiario debe comprometerse básicamente a tener
una buena conducta en libertad. En el supuesto de que se hayan respetado
escrupulosamente las obligaciones impuestas, vencido el período de prueba,
la pena quedará extinguida. Al contrario, si durante el período de prueba el
beneficiario infringe, sin causa justificada, las normas de conducta fijadas, la
suspensión será revocada y deberá cumplir la pena impuesta. Sin embargo,
la suspensión de la pena no liberará al condenado de las multas ni de las
inhabilitaciones que se hayan impuesto en la sentencia.
Para considerar tanto la solicitud de suspensión condicional de la pena
como su revocatoria, según el TC,7 el juez de la causa está obligado a hacer
conocer los extremos de la denuncia del condenado y señalar la audiencia
respectiva, para escuchar las alegaciones de las partes, para asumir la
determinación correspondiente, mediante una resolución debidamente
motivada. Aun cuando del párrafo segundo del artículo 367 CPP podría
entenderse que el juez del proceso, está facultado directamente a revocar
el beneficio de suspensión condicional del proceso, una vez acreditado el
incumplimiento de las condiciones del beneficio, ello no es así pues la misma
disposición legal señala textualmente que si el beneficiario infringe “sin causa
justificada”, las normas de conducta impuestas, la suspensión será revocada
y deberá cumplir la pena impuesta.
583
En todo caso, el juez tiene la obligación de poner en conocimiento del

condenado la denuncia del incumplimiento que se le atribuye para darle la
oportunidad de defenderse, acreditar en su caso una causa justificada, para
después recién determinar si hubo o no incumplimiento injustificado y, si lo
hubiera habido, dictar la resolución motivada de revocatoria del beneficio.
Perdón judicial
El juez o tribunal, al dictar sentencia condenatoria, puede conceder el
perdón judicial al autor o partícipe, que por un primer delito, haya sido
condenado a pena privativa de libertad no mayor a dos años. La suspensión
condicional de la pena y el perdón judicial, no comprenden la responsabilidad
civil, que debe ser siempre satisfecha (arts. 368-369 CPP y 65 CP). Ambos
beneficios son, en realidad, medidas de política criminal adoptadas por el
legislador que el juez o tribunal debe tomar muy en cuenta; además, deberá
ponderar la personalidad, los móviles, la naturaleza y modalidad del hecho y,
especialmente, si existe el deseo manifiesto de reparar las consecuencias del
mismo, que permitan inferir que el condenado no cometerá nuevos delitos.
En la perspectiva del TC,8 el perdón judicial es una medida de política
criminal destinada a paliar los efectos negativos de la llamada contaminación
penitenciaria, así como la desvinculación del recluso con su familia y la
colectividad, causada por la ejecución de una pena de corta duración, que
precisamente por su escaso tiempo, no llega a cumplir los fines de enmienda
y readaptación social, destinados a evitar su reincidencia, que se le atribuye,
de manera general, a la pena privativa de libertad.
El condenado que se hubiera beneficiado con el perdón judicial, en caso
de que estuviera detenido, debe ser puesto en libertad. El mismo Tribunal
ha sostenido que no es constitucionalmente justificable que el condenado
favorecido con el perdón judicial deba continuar privado de su libertad, por
haber desaparecido el factor utilidad procesal en el que se justificó desde
el juicio de proporcionalidad, el sacrificio del derecho a la libertad por la
eficacia en la protección de los bienes jurídicos penalmente tutelables que se
realiza a través de la defensa social, que la Constitución le encomienda al MP.
Ejecución diferida
Con los mismos fundamentos de la suspensión condicional de la pena y
del perdón judicial, incluyendo además razones estrictamente humanitarias,
el Código procesal (art. 413) ha previsto que, antes de la ejecución de una
pena privativa de libertad, el juez o tribunal que dictó la condena diferirá la
ejecución de la pena y dispondrá las medidas cautelares convenientes que
584
Ejecución penal
aseguren su ejecución, cuando: 1) deba cumplirla una mujer embarazada o

que tenga un hijo menor de un año al momento de la ejecutoria de la sentencia;
2) el condenado se encuentre gravemente enfermo y la inmediata ejecución
ponga en peligro su vida, según el dictamen médico forense. Y advierte que
cuando cesen estas condiciones, la sentencia se ejecutará inmediatamente.
7.2 Beneficios que otorga el juez de ejecución penal
Entre los beneficios post condenatorios que otorga el juez de ejecución
penal, se tienen:
Libertad condicional
Este beneficio corresponde otorgar al juez de ejecución penal, por una
sola vez mediante resolución motivada, previo informe de la dirección
del establecimiento penitenciario, siempre que concurran los siguientes
requisitos: 1) haber cumplido las dos terceras partes de la pena impuesta;
2) haber observado buena conducta en el establecimiento penitenciario, de
conformidad a los reglamentos; 3) haber demostrado vocación para el trabajo
(arts. 433-435 CPP). El auto que disponga la libertad condicional indicará el
domicilio señalado por el liberado y las condiciones e instrucciones que debe
cumplir, de acuerdo a lo establecido en el artículo 24 del Código procesal. En
todo caso, el juez de ejecución vigilará el cumplimiento de las condiciones
impuestas, que podrán ser reformadas de oficio o a petición del fiscal o del
condenado.
La libertad condicional puede ser promovida a petición de parte o
de oficio. En conocimiento del incidente o cuando sea de oficio, el juez de
ejecución penal conminará al director del establecimiento para que, en el
plazo de diez días, remita las informaciones correspondientes. Con todos los
informes solicitados el juez dentro de los cinco días, mediante auto motivado,
resolverá la solicitud: concediendo o rechazando el beneficio.
Tal cual ocurre con todos los beneficios, el juez de ejecución penal
someterá al condenado a un período de prueba que no podrá ser inferior
a un año ni superior a tres y en ningún caso excederá el máximo de la pena
prevista. En cualquier caso, las reglas de conducta que se impongan deben
ser pertinentes y tener relación con el caso concreto, a saber: a) Prohibición de
cambiar de domicilio sin autorización del juez; b) Prohibición de frecuentar
determinados lugares; c) Abstención del consumo de estupefacientes o de
bebidas alcohólicas; d) Someterse a la vigilancia que determine el juez; e)
Prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia pública,
fuera de sus horarios habituales de trabajo; f) Permanecer en un trabajo o
empleo, o adoptar en el plazo que el juez determine, un oficio, arte, industria
585
o profesión; g) Someterse a tratamiento médico o psicológico; h) Prohibición

de tener o portar armas; i) Prohibición de conducir vehículos (art. 24 CPP).
El incidente de la revocatoria será a pedido de la fiscalía y deberá estar
presente el condenado, pudiendo el juez de ejecución penal ordenar su
detención si no se presenta, no obstante su citación legal. Sin embargo, el juez
de ejecución penal podrá revocar la libertad condicional por incumplimiento
de las medidas o condiciones impuestas. En todo caso, el auto que revoca la
libertad condicional es apelable ante la Corte Departamental.
En la opinión del TC,9 la libertad condicional resulta ser el último periodo
del sistema progresivo en el cumplimiento de la condena, la cual no se ve
mayormente afectada pues continúa siendo la misma, con la condición
de que el resto de la pena se la cumpla en libertad, condicionándosele al
beneficiario a que observe determinados requisitos en forma obligatoria e
inexcusable, siendo por ello revocable judicialmente por incumplimiento de
las condiciones impuestas, revocación que además obliga al cumplimiento del
resto de la pena. Este beneficio tiene por misión otorgar libertad condicionada
al condenado con pena privativa de libertad sin diferenciación alguna y por
una sola vez, con la salvedad de que haya cumplido las dos terceras partes de
la pena impuesta, observado buena conducta durante su permanencia en el
penal y demostrado vocación para el trabajo.
Detención domiciliaria
Aunque es poco conocida y concedida en la práctica judicial, el legislador
ha mantenido el beneficio de la detención domiciliaria. La Ley N° 2298 (arts.
196-199) prevé que los condenados que hubieran cumplido la edad de 60
años, durante la ejecución de la condena, podrán cumplir el resto de la misma
en detención domiciliaria, salvo aquellos que hubiesen sido condenados por
delitos que no admitan indulto. De la misma forma, los condenados que
padezcan de una enfermedad incurable, en período terminal, cumplirán
el resto de la condena en detención domiciliaria. Lo propio ocurre con las
internas que se encuentren embarazadas de seis meses o más, hasta noventa
días después del alumbramiento.
En cada caso, el juez de ejecución no sólo debe exigir las condiciones que
deben cumplir para las salidas prolongadas, sino también puede revocar este
beneficio cuando el condenado no cumpla la obligación de permanecer en el
domicilio fijado o quebrante cualquiera de las reglas impuestas, debiendo el
condenado en este supuesto, ser internado en el Recinto Penitenciario hasta
el cumplimiento total de la condena.
9 SC 1002/2005-R de 22 de agosto.
586
Ejecución penal
En la interpretación del TC,10 el artículo 198 LEPS establece las condiciones

para la detención domiciliaria y señala el procedimiento para la autorización
de ese beneficio que se regirá por lo dispuesto en el art. 167 de esta Ley,
referido precisamente a las salidas prolongadas. Aclara el Tribunal que el
querellante no tiene legitimación para apelar incidentalmente, ya que de
acuerdo a la Ley y a la jurisprudencia, sólo son apelables las resoluciones
que niegan el beneficio y no así las que lo conceden, lo que implica que la
resolución sólo puede ser apelada por el condenado cuando las condiciones
le sean desfavorables y de ninguna manera por el querellante.
Extramuro
Entre los beneficios post condenatorios el extramuro viene a ser uno de
los más solicitados por los internos, pese a que aún no existe debidamente
terminado el sistema progresivo que permita el avance y control gradual en
los distintos períodos de tratamiento, que se basan en la responsabilidad y
aptitudes del condenado.
La Ley N° 2298 (arts. 169-173) reconoce en favor de los condenados
clasificados en el período de prueba a trabajar o estudiar fuera del
establecimiento bajo la modalidad de extramuro, debiendo retornar al Centro
Penitenciario al final de la jornada de trabajo o estudio, cuyos presupuestos
vienen a ser los siguientes: 1) no estar condenado por delito que no permita
indulto; 2) haber cumplido al menos la mitad de la condena impuesta, o
aquella que derive del nuevo cómputo; 3) tener ocupación laboral regular,
que conste por escrito o matrícula de estudio; 4) no haber sido sancionado por
faltas graves o muy graves en el último año; 5) haber realizado regularmente
actividades de trabajo o estudio durante la permanencia en el establecimiento
penitenciario; 6) no estar condenado por delito de violación a menores de
edad; 7) no estar condenado por delito de terrorismo; 8) no estar condenado,
a pena privativa de libertad superior a quince años, por delitos tipificados
sustancias controladas y; 9) ofrecer dos garantes de presentación.
En conocimiento de la solicitud del beneficio, el juez de ejecución penal
conminará al Director del establecimiento para que en el plazo de diez días
calendario, remita los informes correspondientes y cuando el condenado esté
procesado por otro delito, pondrá en conocimiento del fiscal y, en su caso,
del acusador particular, a objeto de que se pronuncien en el término de cinco
días de notificados. En cualquier caso, el juez dictará resolución en el plazo
de cinco días, incluso, puede rechazar la solicitud, sin trámite alguno, cuando
10 SC 510/2007-R de 19 de junio.
587
sea manifiestamente improcedente; esto es, que no se cumpla alguno de los

presupuestos. Los garantes tendrán la obligación de cuidar que el condenado
observe las reglas de comparecencia que se les imponga y el condenado tiene
que comparecer las veces que sea requerido ante el juez o autoridades del
penal. Las resoluciones que nieguen el beneficio de extramuro son apelables
por la vía incidental ante el tribunal departamental.
Para el TC11 este beneficio ha sido establecido a favor de los condenados
clasificados en el período de prueba y que soliciten al juez de ejecución,
trabajar o estudiar fuera del establecimiento bajo la modalidad del extramuro,
debiendo retornar al centro penitenciario al final de la jornada de trabajo
o estudio. En todo caso el juez de ejecución penal, determinará en cada
caso, mediante resolución fundada, las condiciones para la ejecución de la
salida prolongada, y, en su caso, las fechas y los horarios de presentación
del condenado, las normas de conducta que se comprometerá a observar,
disponiendo la supervisión que considere conveniente.
A tiempo de imponer las reglas, el juez de ejecución cuidará de causar el
menor perjuicio posible a la relación laboral del condenado. Estas reglas sólo
serán apelables por el condenado y únicamente cuando sean ilegales, afecten
su dignidad, sean excesivas o contravengan el fin resocializador de la pena.
La revocatoria de las salidas prolongadas o del extramuro, impedirá que el
condenado pueda acogerse a estos derechos nuevamente. Sin embargo, la
revocatoria de la libertad condicional obligará al condenado al cumplimiento
del resto de la pena en prisión.
El mismo Tribunal resume que el extramuro es: a) un beneficio para aquellos
condenados que se encuentran en el período de prueba, cuya finalidad es la
preparación del condenado para su libertad, beneficio al que tiene derecho
todo condenado que cumpla con los requisitos que la ley dispone para el
efecto; b) es concedido por el juez de ejecución penal mediante resolución
fundada, bajo las condiciones que esta autoridad ordene para su ejecución,
surgiendo la obligación del beneficiado a observarlas estrictamente; c) el juez
de ejecución penal tiene competencia para revocar aún de oficio el beneficio
del extramuro por incumplimiento de las condiciones impuestas o a solicitud
del MP, cuya revocatoria deberá llevarse a cabo en audiencia pública con
asistencia obligatoria del condenado, quien deberá ser debidamente citado
para tal efecto; d) la autoridad competente está facultada para la tramitación
del incidente de revocatoria a ordenar la detención del condenado, sólo en
caso de que éste no se presentare, no obstante su legal citación; e) la resolución
11 SC 244/2006-R de 15 de marzo.
588
Ejecución penal
que revoque el beneficio es apelable; f) la revocatoria del extramuro impide

que el condenado pueda acogerse a este derecho nuevamente.
Redención de penas
La redención de penas por trabajo o estudio viene a ser otro beneficio
que concede el juez de ejecución penal cuando se cumplen determinados
presupuestos. En efecto, el interno podrá redimir la condena impuesta en
razón de un día de pena por dos días de trabajo o estudio, cumpliendo los
siguientes requisitos: 1) no estar condenado por delito que no permita indulto;
2) haber cumplido la dos quintas partes de la condena; 3) haber trabajado
de manera regular bajo control de la administración penitenciaria o haber
estudiado y aprobado las evaluaciones parciales y finales de cada ciclo de los
cursos autorizados por la administración penitenciaria; 4) no estar condenado
por delito de violación a menores de edad; 5) no estar condenado por delito
de terrorismo; 6) no estar condenado, a pena privativa de libertad superior
a quince años, por delitos tipificados en la Ley 1008; y, 7) no haber sido
sancionado por faltas graves o muy graves en el último año. Sin embargo, el
tiempo de redención ganado por el trabajo o estudio, únicamente se perderá
cuando el condenado quebrante o intente quebrantar la condena, con actos
de fuga.
7.3 Beneficios administrativos
A diferencia de los beneficios judiciales que otorga el juez o tribunal
de sentencia y el juez de ejecución penal, existen los que tienen carácter
administrativo y son otorgados directamente por la administración
penitenciaria. La Ley Nº 2298 (art. 157) establece que las penas privativas
de libertad se ejecutarán mediante el sistema progresivo, consistente en
el avance gradual en los distintos períodos de tratamiento, basados en la
responsabilidad y aptitudes del condenado en los regímenes de disciplina,
trabajo y estudio, que comprende los siguientes períodos: 1) de observación y
clasificación iniciales; 2) de readaptación social en un ambiente de confianza;
3) de prueba; y, 4) de libertad condicional.
Con la finalidad de conocer el cumplimiento exacto de la pena
impuesta y, en su caso, conceder algún beneficio administrativo, el
Consejo Permanente evaluará semestralmente al condenado, a objeto de
determinar su clasificación en el sistema progresivo, así como de ratificar
o modificar el régimen de cumplimiento de su condena. La Ley (art. 159)
exige tomar en cuenta los siguientes aspectos: 1) los antecedentes personales
y criminales; 2) la formación y el desempeño laboral; 3) cumplimiento de
las normas reglamentarias que rigen el orden, la disciplina y la convivencia
589
en el establecimiento y durante las salidas; 4) la convivencia con los otros

internos; 5) cumplimiento de las normas propias de la actividad laboral o
educativa que desempeña, 6) iniciativas personales para la preparación a la
vida en libertad; y, 7) participación y actitudes en las actividades recreativas,
culturales y deportivas.
A todo esto se suma que el condenado se encuentra sometido a un régimen
disciplinario que tiene por finalidad, garantizar la seguridad y la convivencia
pacífica y ordenada de los mismos internos. El régimen disciplinario para los
condenados, estará orientado a estimular el sentido de responsabilidad y la
capacidad de autocontrol, como presupuestos necesarios para la readaptación
social; además, reglamenta las faltas que pueden ser leves, graves y muy
graves. En tal sentido, corresponde al Director del Establecimiento, imponer
sanciones, suspender o dar por cumplida su aplicación o sustituirlas por otras
más leves, de acuerdo a las circunstancias del caso, no pudiendo delegar estas
atribuciones en sus funcionarios subalternos.
Por su parte, el Consejo Penitenciario puede conceder, mediante resolución
fundada, las recompensas que consisten en: 1) notas meritorias; 2) permisos
de salida por veinticuatro horas, independientemente de aquellos permisos
previstos como derechos; y, 3) otras que se establezcan por reglamento;
por ejemplo, salidas en caso de fuerza mayor, enfermedad, muerte, etc. No
obstante, los permisos de salida por veinticuatro horas, sólo podrán otorgarse
a los condenados que se hallen al menos en el segundo período del sistema
progresivo.
El Consejo Penitenciario también se encarga de la clasificación, seguimiento,
control, disciplina, seguridad y la provisión de los servicios penitenciarios
de los internos (salud, educación, terapia ocupacional, recreación, deportes,
etc.), y tiene que velar por los derechos de los condenados, y conceder algunos
beneficios, dependiendo del comportamiento del condenado y su historia
penitenciaria.
Los beneficios, en general, se fundamentan en la humanización del derecho
penal y se concederán a las personas que tengan vocación rehabilitadora;
constituyen una “oportunidad judicial” de cumplir parte de su pena en
libertad, pues las sanciones “buscan la enmienda y readaptación social”, y los
centros penitenciarios no ofrecen aún las condiciones mínimas para cumplir
esos fines; tampoco para un tratamiento digno, porque se han convertido,
paradójicamente, en lugares de perfeccionamiento del crimen.
590
Ejecución penal
8. Registro y cancelación de antecedentes penales

El registro judicial de antecedentes penales, dependiente del Consejo de
la Magistratura, deberá centralizar las siguientes resoluciones: 1) sentencias
condenatorias ejecutoriadas; 2) autos que declaren la rebeldía; 3) sentencias
que suspendan condicionalmente el proceso (arts. 440-442 CPP). Con este
propósito, todo juez o tribunal remitirá al registro copia autenticada de estas
resoluciones.
El registro tiene carácter reservado y sólo podrá suministrar informes de
las resoluciones registradas a solicitud de: 1) El interesado; 2) Las Comisiones
Legislativas; 3) Los jueces y fiscales de todo el país; y, 4) Las autoridades
extranjeras conforme a las reglas de cooperación judicial internacional
establecidas en el Código procesal. Al contrario, la información proporcionada
a terceras personas, será considerada como violación del secreto.
El legislador ha reglamentado que el registro de las sentencias condenatorias
ejecutoriadas será cancelado: 1) después de transcurridos ocho años de la
extinción de la pena privativa de libertad; 2) después de transcurridos ocho
años desde que se dictó la sentencia condenatoria, concediendo la suspensión
condicional de la pena; y 3) después de transcurridos tres años de la extinción,
para las condenas a pena de multa o inhabilitación. La disposición aclara que
tratándose de la suspensión condicional del proceso, se cancelará su registro
por orden del juez que la dictó, al vencer el período de prueba.
En la eventualidad de que se difunda, distorsione o se niegue
arbitrariamente alguna información del registro de antecedentes penales,
cabe la acción de protección de privacidad, prevista en el artículo 130 de la
Constitución o derecho que protege la “autodeterminación informativa”.
Esta garantía constitucional, en realidad, protege la privacidad y la intimidad
de una persona frente a la obtención, almacenamiento y distribución ilegal,
indebida o inadecuada de información. Tal como sostiene Rivera Santiváñez,12
se activa este recurso en aquellos casos en los que la persona afectada reclama,
ante la entidad pública o privada encargada del banco de datos, la entrega de
la información o datos personales obtenidos y almacenados o, en su caso, la
actualización, rectificación o supresión de aquella información o datos falsos
o incorrectos y no obtiene una respuesta positiva.
12 RIVERA SANTIVÁÑEZ, J.A. Jurisdicción Constitucional (Procesos Constitucionales en Bolivia), Cochabamba,

Ed. Kipus, 2004, p. 425.
591
592
CAPÍTULO 29
EJECUCIÓN CIVIL EMERGENTE DEL DELITO
1. Fundamento de la responsabilidad civil. 2. Objeto civil del proceso penal.

2.1 Requisitos subjetivos. 2.2 Requisitos objetivos. 2.3 Demanda. Petición y
control de admisibilidad. Conciliación Pluralidad de responsables. Límite de
la pretensión. 3. Resolución. 4. Apelación y caducidad.
1. Fundamento de la responsabilidad civil
La comisión de un hecho punible no sólo genera responsabilidad penal,
sino también la denominada responsabilidad civil ex delito. Tal como sostenía
Fontán Balestra,1 el daño causado por el delito puede distinguirse, por lo
común en público y privado. El primero se traduce por la alarma social que
el hecho delictuoso provoca; el segundo es el perjuicio o daño causado a las
personas particulares víctimas del delito o a las personas a quienes las leyes
reconocen el carácter de damnificados. El daño público o colectivo determina
la aplicación de las medidas específicas del derecho penal; el daño privado
motiva el resarcimiento de ese daño que se persigue con la acción civil.
En el ordenamiento jurídico-penal boliviano, del hecho delictivo nace la
acción penal y civil, habida cuenta que se produce un daño de dos órdenes:
uno público y otro privado. El primero, es el que sufre la sociedad y por
consiguiente el Estado, como producto del acto antisocial del hombre que
viola la ley penal; el segundo, es el que recae sobre el sujeto pasivo del delito
como resultado del hecho ejecutado por el agente activo, daño que origina un
derecho a favor de la víctima o sus herederos para pedir la indemnización de
los perjuicios causados por el delito.
El Código procesal (art. 14) proclama como principio que de todo delito
nacen “la acción penal para la investigación del hecho, su juzgamiento
y la imposición de una pena o medida de seguridad y la acción civil para
la reparación de los daños emergentes”. Y el Código penal (art. 87) aclara
que toda persona responsable penalmente, lo es también civilmente y está
obligada a la reparación de los daños materiales y morales causados por el
delito.
En general la pretensión civil puede reclamarse en el orden jurisdiccional
penal o separarse de él y plantearse en el correspondiente proceso civil
declarativo, una vez haya finalizado el proceso penal, ya que está prohibido
“promover simultáneamente en ambas jurisdicciones” (art. 37 CPP). No
1 FONTÁN BALESTRA, C. Tratado de Derecho Penal, Buenos Aires, Tomo III, Ed. Perrot, 1995, p. 489.
593
obstante, habrá que aclarar que no existe una verdadera acumulación de la

acción civil al proceso penal en curso, sino que la acción civil, concluida la
penal, se puede promover en el orden jurisdiccional penal ante el juez de
sentencia.
La acción penal impone al responsable del delito el cumplimiento de una
pena proporcionada al mismo y destinada a la enmienda y readaptación social
del delincuente, así como el cumplimiento de funciones preventivas (general
y especial). En cambio la responsabilidad civil pretende reparar o compensar
los efectos que el delito ha tenido sobre la víctima o los perjudicados por el
mismo.
El TC2 aclaraba que la responsabilidad penal se extingue por la muerte del
imputado, ya que sólo puede imponerse una sanción al autor del hecho ilícito,
sin posibilidad de que pueda afectar a alguien distinto del autor del hecho
penal, porque no es transmisible a terceros. En cambio la responsabilidad
civil puede ser satisfecha por una persona distinta de la que realizó el hecho,
de modo que es transmisible, y puede pasar a los herederos del responsable
y el derecho de exigirla se trasmite a los herederos de la víctima conforme
determina el artículo 92 CP. Otra característica de la responsabilidad civil,
derivada del delito, es que no se establece de manera proporcionada a la
gravedad del delito, como ocurre con la pena, sino a partir de los efectos
producidos que se traducen en los daños y perjuicios ocasionados.
Para Gimeno Sendra,3 la pretensión civil es la declaración de voluntad,
planteada ante el juez o tribunal de lo penal, pero dirigida contra el acusado o
el responsable civil y sustanciada en la comisión por él de un acto antijurídico
que haya podido producir determinados daños en el patrimonio del
perjudicado o actor civil, por el que solicita la condena de aquél a la restitución
de la cosa, la reparación del daño o la indemnización de perjuicios.
2. Objeto civil del proceso penal
La configuración del objeto civil del proceso penal, según el TC,4 tiene un
componente subjetivo o personal, uno objetivo o material y uno formal o de
petición.
2.1 Requisitos subjetivos
La configuración del objeto civil dentro del proceso penal exige
unos requisitos subjetivos como la intervención del juez de sentencia,
independientemente de que la resolución haya sido pronunciada por el
2 SC 1109/2006-R de 1° de noviembre.
594
mismo juez, tribunal de sentencia o juez instructor en un procedimiento

abreviado (arts. 53.3 y 382 CPP).
Otro elemento subjetivo está constituido por el querellante o víctima;
incluso el fiscal puede ejercer esta acción cuando se trate de delitos que
afecten al patrimonio del Estado y, subsidiariamente, cuando afecten a
intereses colectivos o difusos, según el artículo 41 del Código procesal.
Así, la pretensión civil se dirige contra el condenado, ya que “toda persona
responsable penalmente, lo es también civilmente y está obligada a la
reparación de los daños materiales y morales causados por el delito”.
No obstante, la pretensión civil también se puede dirigir contra aquél a
quien se le aplicó, mediante sentencia ejecutoriada, una medida de seguridad
por inimputabilidad o semi imputabilidad (art. 383), pues la fundamentación
fáctica se origina en la existencia de un delito, o acto ilícito que haya
producido una lesión al patrimonio del actor civil, o haya un daño injusto.
De la misma forma se puede ejercer contra el juez, fiscal y/o funcionarios
que hubieren causado u ocasionado o cooperado en el juicio dolosa o
culposamente a causar el hecho ilícito. Aunque son muy pocos los casos en
los que el Estado o los funcionarios públicos hubieran indemnizado o pagado
alguna responsabilidad civil (art. 95 CP), es hora de aplicar la ley y sentar
precedente.5
La pretensión civil puede, igualmente, en determinados supuestos
ejercitarse contra el Estado, debiendo en este caso interponerse la acción de
repetición contra la autoridad o servidor público responsable de la acción u
omisión que provocó el daño (art. 113.II CPE). El Código procesal aclara que
cuando a causa de la revisión de sentencia, por error judicial, el condenado
sea absuelto o se le imponga una pena menor, éste o sus herederos serán
indemnizados en razón del tiempo de privación de libertad o de inhabilitación
efectivamente cumplidas y se procederá a la devolución de la multa
indebidamente pagada (arts. 274-276).
La norma aclara que el injustamente condenado puede optar por reclamar
la indemnización en el mismo proceso o en otro que corresponda. En el primer
caso, el juez o tribunal del proceso determinará la indemnización en base al
siguiente parámetro: un día de pena privativa de libertad, de cumplimiento
de medida de seguridad que importe privación de libertad o de inhabilitación
que importe suspensión del ejercicio profesional, equivale a un día de haber
del sueldo o ingreso percibido por el damnificado. En caso de que no sea
5 La Corte Suprema de Justicia en el juicio de responsabilidades contra el ex-presidente Luis García Meza, ordenó que
el MP le pague la suma de $us. 50.000, al declarado inocente suboficial del Ejército Raúl Solano Medina; y como
hubo resistencia al principio, se declaró en huelga de hambre, obligando así a que le paguen los daños causados.
Vid. Sentencias de Sala Plena de fecha 21 de abril de 1993 y de fecha 25 de enero de 1995, respectivamente.
595
posible establecer ese monto, se tomará en cuenta el haber equivalente a un

día del salario mínimo vital.
En todo caso, el Consejo de la Magistratura administrará un fondo
permanente para atender el pago de indemnizaciones a las víctimas de error
judicial, cuyos recursos estarán constituidos por: 1) Fondos ordinarios que
asigne el Estado; 2) Multas impuestas y fianzas ejecutadas; 3) Costas a favor
del Estado; 4) Indemnizaciones resultantes de delitos que afecten a intereses
colectivos o difusos; y, 5) Donaciones y legados al Estado que se hagan a
favor del Fondo.
2.2 Requisitos objetivos
Para promover la acción civil dimanante de la acción penal se requiere
la existencia de un hecho punible, que haya sido objeto del proceso penal,
debidamente consignado e identificado en la sentencia penal. En palabras
de Fontán Balestra,6 la obligación de resarcir daños resulta de la ilicitud del
hecho que puede ser atribuido a su autor. Así, toda persona responsable
penalmente, lo será también civilmente y está obligada a la reparación de los
daños materiales y morales causados por el delito.
En la misma línea, Gimeno Sendra7 consideraba que lo decisivo a los
efectos de la fundamentación de la pretensión civil es la existencia de un acto
ilícito que, revistiendo las características de un delito o falta, provoque la
apertura de un proceso penal, aun cuando en dicho proceso pueda declararse
la inexistencia del hecho punible, siempre que quede probada la existencia de
dicho acto antijurídico que ocasione la obligación de indemnizar, sea a título
de culpa civil o incluso de responsabilidad civil objetiva.
La existencia del acto ilícito, acreditado en la sentencia penal, que haya
producido una lesión al patrimonio del actor civil, constituye el presupuesto
procesal por excelencia de la pretensión civil. Incluso es irrelevante que
la responsabilidad penal haya quedado extinguida por alguna causa de
justificación o cualquier otra previsión legal, ya que la extinción de dicha
responsabilidad no impide que la acción típica, antijurídica, y culpable haya
existido, por ejemplo, en el caso de los inimputables, etc.
El fundamento se encuentra además en el Código civil (art. 984), pues
quien con un hecho doloso o culposo ocasiona a alguien un daño injusto,
queda obligado al resarcimiento. El daño viene a ser el menoscabo o
detrimento que una persona sufre por acción de otra, ya sea en su integridad
física, patrimonial o dignidad personal; y por perjuicio se entiende la
6 FONTÁN BALESTRA, C. Tratado de Derecho…Ob. Cit., p. 492.
596
privación de utilidad, provecho o ganancia como consecuencia del daño, es

por eso que se habla de daño emergente y lucro cesante, como presupuestos
del resarcimiento.
El Código procesal establece que ejecutoriada la sentencia de condena
o la que imponga una medida de seguridad por inimputabilidad o
semi imputabilidad, el querellante o el fiscal, pueden solicitar al juez de
sentencia que ordene la reparación del daño causado o la indemnización
correspondiente (art. 382). No obstante, la víctima que no haya intervenido
en el proceso podrá optar por esta vía, dentro de los tres meses de informada
de la sentencia firme.
2.3 Demanda
La demanda civil, que debe reunir los requisitos previstos en el Código
procesal, constituye otro presupuesto imprescindible para promover el
ejercicio de la acción civil dentro de la jurisdicción penal (arts. 383-384). En
la interpretación del TC,8 el objeto civil del proceso penal es una declaración
de voluntad interpuesta ante el órgano jurisdiccional penal, dirigida contra
el autor o partícipe del delito y, en su caso el tercero civil, y sustentada en
la comisión de un acto penalmente antijurídico que ha producido daños en
el patrimonio del perjudicado o actor civil, por la cual solicita la condena
tanto de los primeros cuanto del segundo, a la restitución del bien o, si no es
posible, el pago de su valor, y a la indemnización de los daños y perjuicios.
La demanda debe estar dirigida contra el condenado o contra aquél
a quien se le aplicó una medida de seguridad y/o contra los terceros que
por previsión legal o relación contractual, son responsables de los daños
causados; por ejemplo, quienes a título lucrativo participaron del producto
de un delito (art. 93 CP). En lo formal debe contener: 1) Los datos de
identidad del demandante o su representante legal y su domicilio procesal;
2) La identidad del demandado y el domicilio donde deba ser citado; 3) La
expresión concreta y detallada de los daños sufridos y su relación directa con
el hecho ilícito comprobado; 4) El fundamento del derecho que invoca; y, 5) La
petición concreta de la reparación que busca o el importe de la indemnización
pretendida.
Sin embargo, deberá invocarse en lo pertinente las normas del Código
procesal civil, se acompañará una copia autenticada de la sentencia de
condena o de la que impone la medida de seguridad. Y cuando se desconocen
los datos de identificación del demandado o si se ignora el contenido del
contrato por el cual debe responder un tercero, el demandante podrá solicitar
al juez diligencias previas a fin de preparar la demanda.
597
Petición y control de admisibilidad

La petición constituye el componente formal del objeto civil del proceso
penal, habida cuenta del principio dispositivo que convierte al actor en
dueño absoluto de la pretensión, debiendo especificar en términos concretos
y precisos no sólo la reparación del daño, sino fundamentalmente poder
cuantificar la indemnización que corresponde por el daño causado.
A la demanda debe acompañarse toda la documentación que acredite el
daño causado, así como el título que viene a ser la sentencia de condena o la
que impone la medida de seguridad. En caso de desconocerse la identificación
del demandado o si se ignora el contenido del contrato por el cual debe
responder un tercero, el demandante podrá solicitar al juez diligencias
previas a fin de preparar la demanda.
Como en cualquier proceso civil, el juez de sentencia examinará la demanda
y si falta alguno de sus requisitos formales, conminará al demandante
para que los corrija, durante el plazo de cinco días, bajo apercibimiento de
desestimar la acción interpuesta (art. 385 CPP). Y advierte que vencido el
plazo, si no se han corregido los defectos observados, el juez desestimará la
demanda y, en este supuesto, sólo queda interponer la misma acción pero en
la vía civil ordinaria.
Conciliación
El próximo paso será la convocatoria expresa a una audiencia oral para
procurar la conciliación entre las partes, que tendrá que hacer el juez de
sentencia dentro de los cinco días siguientes a su notificación. En procura de
esta conciliación, el juez tiene que hacer de amigable componedor y buscar
la reparación del daño civil causado a la víctima que puede ser cubierto
en efectivo, bienes, valores, prestación de servicios, etc. El resultado de la
conciliación puede ser positivo o negativo. En el primer caso, las partes se
avienen y se tiene como efecto directo la extinción de la responsabilidad civil;
en el segundo, el demandante queda en libertad de continuar el procedimiento
de la reparación del daño.
Pluralidad de responsables
Y como la acción civil es divisible y renunciable por el principio
dispositivo propio del derecho civil, la demanda puede estar dirigida contra
todos los responsables o sólo contra algunos de ellos. No obstante el Código
penal (art. 92), prevé que “la responsabilidad civil será mancomunada entre
todos los responsables del delito”; esto supone que se está frente a una
obligación caracterizada por la pluralidad de acreedores o deudores, o que
598
eventualmente puede tener a la vez varios sujetos activos y pasivos, pero en

los cuales la prestación es siempre única.
Sin embargo, el TC9 aclaraba que las obligaciones pueden ser simplemente
mancomunadas caracterizadas porque tienen como titulares del crédito
a varios acreedores ―mancomunidad activa― o como responsables de la
deuda a varios deudores ―mancomunidad pasiva―, entre los que se divide
la prestación cuando sea posible, de modo que cada uno sólo es acreedor
o deudor de su parte. En cambio la mancomunidad solidaria supone que
cada uno de los acreedores puede reclamar por sí la totalidad del crédito, o
en que cada uno de los deudores está obligado a satisfacer la deuda entera,
sin perjuicio del posterior abono o resarcimiento que el cobro o el pago
determinen entre el que lo realiza y sus cointeresados.
En esta línea, el Código civil prevé: a) Si son varios los responsables, todos
están obligados solidariamente a resarcir o a indemnizar el daño. b) Quien ha
resarcido o indemnizado todo el daño, tiene el derecho a repetir contra cada
uno de los otros en la medida de su responsabilidad. Sin embargo, cuando no
sea posible determinar el grado de responsabilidad de cada uno, el monto del
resarcimiento o de la indemnización se divide entre todos por partes iguales
(art. 999).
A diferencia de la acción penal que es personalísima, la obligación
resarcitoria es solidaria y permite al acreedor o acreedores reclamar a
cualquiera de los deudores la totalidad de su crédito, lo que implica que
uno de los responsables queda constreñido al pago íntegro de la prestación,
quien podrá repetir o reclamar a los demás deudores solidarios la parte que
le corresponde. En todos estos casos como cada uno puede responder por la
totalidad, quien honra la obligación tiene el derecho de repetición entre los
obligados por el vínculo de solidaridad conforme a las normas del derecho
civil reguladoras del derecho de repetición ejercitable fuera del proceso penal.
Aunque la reparación del daño está condicionada a la existencia de una
sentencia ejecutoriada de condena o que imponga medidas de seguridad,
y debe estar dirigida contra aquella persona cuya responsabilidad penal
ya fue definida en un juicio oral y público, la petición de reparación es un
procedimiento que no tiene ninguna vinculación ni dependencia con un
proceso penal en trámite. En concreto, la ejecución de la responsabilidad
civil exige como presupuesto, que haya una sentencia ejecutoriada contra un
imputado y si existen otros que fueron declarados rebeldes, esta situación
599
no definida, no es vinculante para la decisión de la reparación del daño, que

siempre estará dirigida contra el condenado o responsable penal declarado
en juicio.
Límite de la pretensión
A tiempo de sustanciar y resolver la petición de reparación de daños,
el juez de sentencia tiene como límite procesal la sentencia condenatoria
que estableció que el imputado es responsable penal del hecho y también
civilmente, estando obligado a la reparación de los daños materiales y
morales causados por el delito. Los presupuestos esenciales de la demanda
son la sentencia condenatoria y la prueba destinada a acreditar el monto
indemnizatorio causado por el delito, que vienen a constituir los límites
objetivos de la responsabilidad civil.
La autoridad judicial de ningún modo podría pronunciarse respecto a
la situación del declarado rebelde; y cuando existiesen dos imputados pero
sólo contra uno se siguió el juicio oral y público, al ser declarado rebelde
el otro, corresponde al imputado condenado el pago de la totalidad de
la indemnización civil, sin perjuicio de que pueda ejercer las acciones
legales respecto a aquellos que eventualmente en el futuro también sean
declarados culpables del hecho delictivo, precisamente en consideración a la
responsabilidad solidaria de los partícipes del delito.
3. Resolución
El procedimiento de la “reparación del daño” causado con el hecho
delictivo, concluirá con una resolución expresa del juez de sentencia, que
puede ser rechazando la petición o determinando la suma exacta de la
indemnización. Así, el Código procesal (art. 386) prevé que en una audiencia,
el juez de sentencia dispondrá la producción de la prueba ofrecida e
inmediatamente dictará resolución de rechazo de la demanda o de reparación
de daños con la descripción concreta y detallada y el importe exacto de la
indemnización.
El legislador no ha previsto ningún término probatorio para la
recepción de la prueba, y cuando dispone que “producida la prueba
y escuchadas las partes...”, el tiempo está en función de que la prueba
ofrecida se haya producido. No hay que olvidar que se trata de ejecutar un
procedimiento que tiene por objeto reparar el daño causado. Sin embargo, el
juez debe tomar todas las providencias necesarias para lograr este objetivo.
Tal como recuerda el TC, la resolución de reparación de daños debe
contener la descripción concreta y detallada y el importe exacto de la
indemnización, debiendo el juez observar las disposiciones contenidas en el
600
Código de Procedimiento Civil a efectos de ejecutar su determinación.10 Pero,

dado que la decisión supone un importe exacto debe entenderse que se trata
de una suma líquida, siendo de aplicación el artículo 520.I CPC que señala:
“Cuando la sentencia condena al pago de una suma líquida y determinada
y el demandado no la cumpliere hasta el tercero día de su notificación, se
procederá al embargo y secuestro de sus bienes y luego a la subasta y remate”,
lo cual significa que el monto por concepto de responsabilidad civil debe ser
cancelado dentro de ese plazo, sin que la autoridad judicial pueda conceder
uno distinto del referido en la norma legal. Sin embargo, nada impide que la
parte demandada haga una oferta de pago, la que previo traslado de la parte
demandante pueda significar la concesión de un plazo mayor emergente del
acuerdo de las partes teniendo en cuenta el carácter esencialmente civil de la
obligación.
Con la resolución ejecutoriada de “reparación de daños”, el juez debe
convertir en definitiva las medidas cautelares de carácter real que se hubieran
acordado en el proceso, esto es, las cosas que sean del imputado y tengan
relación con el delito. Pues bien, el Código penal (art. 90) prevé que “desde el
momento de la comisión de un delito, los bienes inmuebles de los responsables
se tendrán por hipotecados, especialmente para la responsabilidad civil”.
El Código procesal (art. 252) prevé que las medidas cautelares de carácter
real serán acordadas por el juez del proceso a petición de parte, para garantizar
la reparación del daño y el pago de costas o multas, a cuyo efecto se podrá
solicitar el embargo de la fianza siempre que se trate de bienes propios del
imputado.
En relación a los bienes que se encuentren en poder de un tercero,
según el TC,11 si bien es evidente que la norma contenida en el art. 91.1 CP
establece que la restitución de los bienes del ofendido le serán entregados
aunque sea por un tercer poseedor, ello no impide a que terceros ajenos al
proceso penal, en su calidad de ocupantes o poseedores del bien inmueble
a ser desapoderado, no sean debidamente notificados con la determinación
que dispone el desapoderamiento. A cuyo efecto la autoridad judicial en
10 El TC (SC 1109/2006-R de 1° de noviembre), consideró ilegal conceder un plazo para el cumplimiento del pago
de los daños, cuando esa posibilidad no está reconocida por la norma legal ―art. 386 CPP―, porque el art. 387 del
cuerpo legal citado, remite al juez de la causa a las normas contenidas en el CPC para la ejecución de su decisión,
siendo aplicable el art. 520.I CPC al tratarse de una suma líquida y determinada. Todas estas ilegalidades no fueron
corregidas, pues la mancomunidad referida en el art. 92 CP no puede entenderse como una pretensión divisible de
acuerdo el art. 429 CC como fundamentaron las autoridades recurridas, sino, por el contrario, se está frente a una
responsabilidad solidaria en los términos señalados por el art. 999 CC. Con estos fundamentos concluyó el Tribunal
que las autoridades recurridas, al resolver la demanda de reparación de daños y perjuicios emergentes de un delito,
han efectuado una labor interpretativa que lesiona los derechos a la seguridad jurídica que ha sido entendida como la
(…) condición esencial para la vida y el desenvolvimiento de las naciones y de los individuos que la integran.
11 SC 102/2007-R de 5 de marzo.
601
resguardo de los derechos de los terceros ocupantes o poseedores del bien

inmueble a ser restituido, debe previamente a ejecutar el mandamiento de
desapoderamiento, notificarles y darles a conocer que librará el mandamiento
correspondiente, razonamiento que encuentra fundamento a efectos de
asegurar su derecho a ser oídos y a que no sean sorprendidos directamente
con la ejecución del mismo; sin que ello signifique desconocer la eficacia de
fallos con autoridad de cosa juzgada.
Tampoco corresponde librar mandamiento de apremio contra las personas
condenadas en un proceso penal, para que hagan efectiva la cancelación de
la responsabilidad emergente de los daños ocasionados por la comisión del
delito. Tal como establece la Constitución (art. 117.III), no se impondrá sanción
privativa de libertad por deudas u obligaciones patrimoniales. En todo caso,
como se trata de obligaciones de naturaleza patrimonial, el cumplimiento
forzoso de las mismas podrá hacerse efectivo únicamente con el patrimonio
del obligado.
4. Apelación y caducidad
En contra de la resolución que pronuncie el juez de sentencia, imponiendo
o rechazando la reparación del daño, procede el recurso de apelación
incidental, en efecto devolutivo, sin recurso ulterior y el demandante estará
además eximido de prestar fianza de resultas. El Código procesal establece
no sólo que la resolución será apelable sino que el juez ejecutará la decisión
con sujeción a las normas del Código de procedimiento civil; esto es, el
juez de sentencia tendrá que disponer el embargo de los bienes y posterior
remate hasta satisfacer, obviamente, el monto que se hubiera establecido por
concepto de la reparación del daño o responsabilidad civil (arts. 387, 388 y
403.10).
En otro orden de cosas, la acción para demandar la reparación o
indemnización del daño, caducará a los dos años de ejecutoriada la sentencia
de condena o la que impone la medida de seguridad. Este plazo corre
naturalmente a partir de la notificación formal al obligado con la sentencia
condenatoria o absolutoria para que reconozca la existencia del hecho
punible, que viene a ser el generador de la responsabilidad civil.
602
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La presente edición se terminó
de imprimir el mes de xxx de 2020
en Grupo Editorial KIPUS
c Hamiraya 127· Telf./Fax.: (591-4) 4582716/4237448

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Derecho Procesal

El proceso penal boliviano

Derecho Procesal III

© Grupo Editorial Kipus

Impreso en Grupo Editorial “Kipus” Telfs.: 4116196 – 4237448, Cochabamba.

1. La Constitución fundamenta el sistema penal boliviano........................ 3

3. El proceso penal............................................................................................ 21

1. El hecho punible. .........................................................................................77

1. Fundamento y características....................................................................... 495

1. La Constitución fundamenta el sistema penal boliviano. 1.1 El

1. La constitución fundamenta el sistema penal boliviano

Como sostiene Sartori,1 las constituciones son, en primer lugar y ante

a los sectores más vulnerables, como la infancia, tercera edad, mujeres,

3 SSCC 85/2006 de 20 de octubre y la 862/2010-R de 10 de agosto.

democráticamente elegidos, y elaborada según el procedimiento establecido

Este principio supone las siguientes consecuencias implícitas: 1) No hay

el principio de tipicidad que desarrolla el principio fundamental nullum

concurrente. Ente principio se encuentra consagrado en el Código penal (art.

2. La Convención americana sobre derechos humanos y el debido proceso

que pudo haber incurrido el constituyente o bien el desfase en el tiempo de

internacionales de contenido y efectos jurídicos variados (tratados, convenios,

11 Opinión Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999, párr. 115.

el debido proceso, la Constitución establece igualmente que toda persona

El derecho al debido proceso es de aplicación inmediata, vincula a las

19 Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, sentencia de 26 de septiembre de 2006.

carácter material que si bien no aparecen en el texto constitucional pueden

20 El TC (SSCC 1662/2003-R de 17 de noviembre, la 1420/2004-R de 6 de septiembre) dejaba establecido que los

21 SCP 1250/2012 de 20 de septiembre, la DC 0003/2013 de 25 de abril, entre otras.

Los Tratados, Convenciones y Pactos Internacionales en cuanto han

que sea la conducta y sus actos de la persona. Por ello, el constitucionalismo

3. El proceso penal

Toda esta doctrina la recoge la Constitución boliviana (art. 117.I.II),

será autoritario o totalitario; y a la inversa, un Estado democrático tendrá

3 ROXIN, C. Derecho Procesal…Ob. Cit. p. 10.

de Derecho. En palabras de Durán Ribera, en este tipo de Estado impera

de violencia física o moral”; además, “las declaraciones, acciones u omisiones

manera a asegurar el debido proceso y el buen funcionamiento del sistema de

Sin embargo, el fiscal puede prescindir del ejercicio de la acción penal

La victima tiene derecho a la tutela judicial efectiva o acceso a la justicia,

A tiempo de señalar que la acción se constituye en la energía que anima el

gocen de una consideración y atención especiales para que los procedimientos

14 Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, párr. 174.

eventual castigo de todos los autores de los hechos, especialmente cuando

reparación, sino que además incorpore una perspectiva de género, tanto en

El Código procesal (arts. 2-3) desarrolla el precepto estableciendo que

todos los asuntos que conozcan conforme a la Constitución, ya que “es la

El imputado tiene derecho una adecuada defensa, que le permita proteger

el derecho. A diferencia del proceso que sirve al derecho, el proceso penal

jurisdiccional competente, independiente e imparcial, y a ser juzgada en su

realización, ante el órgano jurisdiccional, origina la aparición de sucesivas

enjuiciada la conducta del acusado para condenarlo o absolverlo en la

destinados a promover la revisión del acto y su eventual modificación. Así,

El proceso penal concluye con la ejecución penal, que se encuentra

Como el derecho de imponer sanciones es monopolio del Estado, el

29 MORENO CATENA, V., y otros Derecho Procesal…Ob. Cit. pp. 876-877.

1. Jurisdicción y competencia. 2. El orden jurisdiccional penal. 2.1

por razones de concurrencia o conexitud entre la jurisdicción especial y la

en absoluto de deducir su controversia ante el orden jurisdiccional o ante el

enjuiciamiento de aquellos comportamientos o conductas tipificadas como

2. La Convención americana sobre derechos humanos y el debido proceso

f) El Tribunal Supremo de Justicia (salas penales), es competente para