Sindicato Xinergia Primera
Sindicato Xinergia Primera
Sindicato Xinergia Primera
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FECHA
Nº RUN NOMBRE
CONTRATO
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1 18607906-K ABRAHAM ROJAS ROCIO ALEJANDRA 22-06-17
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30 14258592-8 BECERRA PIÑEIRA LUCIANA MARCELA 07-07-16
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59 9611373-0 CERNA VARGAS MARISOL DEL CARMEN 13-11-15
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88 18279037-0 ESPINOZA SAN MARTIN GENESIS YESENIA 04-07-16
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117 13908706-2 GONZALEZ LARA KATHERINE ALEJANDRA 30-05-16
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146 18081840-5 LIEMPE LIEMPE GLORIA SOLEDAD 05-05-16
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175 17476630-4 MUÑOZ ZAMORA DIEGO ANDRES 13-02-13
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204 18614183-0 PIZARRO ROBLES MATIAS IGNACIO 21-01-17
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233 17280832-8 ROZAS PEROYENOWSKI PALOMA ANDREA 28-04-16
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262 12460742-6 TRINCADO VALENZUELA PAMELA ALICIA 03-01-17
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291 18051589-5 ZAPATA ROA DEYANIRA SACHA 09-05-17
La Ley 20.823 modificó el inciso segundo del Artículo 38 del Código del Trabajo,
disponiendo que en el caso de los trabajadores que realizan atención directa a público
en los establecimientos de servicios, se les debe pagar las horas ordinarias
efectivamente trabajadas en días domingo, con 30% de recargo sobre el sueldo
convenido. A su vez, el mismo cuerpo legal, creó el artículo 38 bis del Código del
Trabajo, concediendo a estos trabajadores el derecho a gozar de siete domingos
adicionales de descanso durante cada año de trabajo. Sin embargo, desde la entrada
en vigencia de dicha norma legal, la demandada principal se ha negado a dar
cumplimiento a estas normas, por lo que no ha pagado a estos asociados el recargo de
30% por las horas ordinarias trabajadas en días domingo. Así, a la fecha de
interposición de la presente demanda, adeuda a los 284 asociados que se individualizan
(cuadro que inserta), las sumas que se indican por este concepto, las que no se
encuentran prescritas, dado que corresponden a las sumas devengadas desde el mes
de noviembre de 2015 a octubre de 2017, con un total nominal de $30.888.131.-:
Tampoco ha otorgado a algunos de estos trabajadores, los siete domingos
adicionales de descanso durante cada año de trabajo, ocasionándoles un daño
irrecuperable en su vida familiar y social, cuya protección y fomento fue el objetivo del
legislador al dictar esta norma. Ello ha afectado a los 38 socios que se individualizan
(en cuadro que inserta), a los que, durante los años 2015 y 2016, no se les otorgó, en
total, la cantidad de domingos adicionales que en dicho cuadro se señalan.
Por ello, el Sindicato interpuso las siguientes denuncias, cuyas fiscalizaciones,
culminaron cursando infracciones a la demandada principal, sin que hasta la fecha haya
corregido las infracciones ni pagado las sumas adeudadas:
Informe de Fiscalización Nº 1302/2016/1830 de la Inspección Comunal del
Trabajo de Santiago Sur de fecha 29 de septiembre de 2016, e
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Informe de Fiscalización Nº 1302/2017/1650 de la Inspección Comunal del
Trabajo de Santiago Sur de fecha 29 de agosto de 2017.
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cuerpo de este libelo. Los fundamentos de hecho de esta demanda subsidiaria, son los
contenidos en los literales precedentes, los que da por expresamente reproducidos.
SEGUNDO: Contesta la demandada XINERGIA y opone indistintamente en forma
conjunta o separada las excepciones de finiquito y de transacción, ello respecto de los
demandantes y ex trabajadores de autos que se indicarán a continuación, todo ello en
base a las siguientes consideraciones:
1) ROCÍO ABRAHAM ROJAS: suscribió Finiquito con fecha 03 de Octubre de
2017 ante Notario Público, sin reserva de derechos.
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10)FRANCISCO INOSTROZA LLANQUIHUEN: suscribió Finiquito con fecha 06 de
Diciembre de 2017 ante Notario Público, sin reserva de derechos.
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21)KATHERINE SEPULVEDA ARRIAGADA: suscribió Finiquito con fecha 03 de
Octubre de 2017 ante Notario Público, sin reserva de derechos.
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Es efectivo que los demandantes de autos se desempeñan o desempeñaron
(en el caso de los ex trabajadores) prestando servicios en calidad de EJECUTIVOS
DE ATENCIÓN TELEFÓNICA O CALL CENTER.
Es efectivo que los demandantes, en el ejercicio de las funciones ya indicadas,
prestaron y/o prestan servicios en régimen de subcontratación laboral en
dependencias de ENTEL CALL CENTER S.A., esto es en el establecimiento de call
center ubicado en Avenida Vicuña Mackenna, de la comuna de San Joaquín, Región
Metropolitana.
Cabe agregar que ENTEL CALL CENTER S.A. siempre ha ejercido a nuestro
respecto correctamente sus derechos de información y de retención, lo que
comprende a los más de 600 trabajadores que le proporcionamos para dicho call
center, entre ellos a todos y cada uno de los demandantes de autos.
Es efectivo que XINERGIA LABORAL fue objeto de las Fiscalizaciones N°
1302/2016/1830 de fecha 29 de septiembre de 2016 y N° 1302/2017/1650 de fecha
29 de agosto de 2017, las que concluyeron con infracciones, pero ambas han sido
reclamadas judicialmente a la fecha de esta contestación ante el Juzgado de Letras
del Trabajo de San Miguel.-
NO es efectivo que el call center de ENTEL donde prestan o prestaron
servicios los actores sea un establecimiento de comercio abierto al público. En efecto
a dicho lugar sólo pueden ingresar los trabajadores registrados y autorizados por la
demandada solidaria, que es la dueña y/o controladora de la obra, y previa verificación
de identidad por los guardias de seguridad apostados por el único acceso ubicado por
Av. Vicuña Mackenna. Por lo mismo, NO es efectivo que el público, los transeúntes o
consumidores puedan ingresar a dicho call center.
Hace presente que en dicho call center de ENTEL no se venden planes de
telefonía ni móvil ni fija, ni tv cable ni internet, ni equipos de celular. Es sólo un call
center donde hay ejecutivos de atención telefónica.
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NO es efectivo que los demandantes de autos atiendan directamente al público
ni realicen o estén involucrados en operaciones u actos de comercio.
NO es efectivo que todos los demandantes de autos trabajen o hayan
trabajado en días festivos y domingos. Como se ha ejercido una acción de cobro de
prestaciones, es que la carga probatoria recae sobre el demandante, la que no podrá
soportar, toda vez que su demanda, en este extremo, no cumple con la carga procesal
de ser circunstanciada que le impone el efecto el artículo 446 N° 4 del Código del
Trabajo, ya que no señala la cantidad de días domingos y festivos que habría
laborado cada uno de los 292 demandantes desde octubre de 2015 a octubre de
2017, defecto procesal e incapacidad probatoria que debe conducir al rechazo de la
demanda.
Que, como consecuencia de todas las negativas precedentes, resulta no ser
efectivo que los demandantes de autos, ni ningún otro trabajador de XINERGIA que
se desempeñe en ENTEL CALL CENTER S.A., tenga derecho a los beneficios legales
de los siete domingos adicionales de descanso al año ni al pago de un recargo legal
del 30% sobre el valor hora por los días domingos servidos. En razón de lo antes
expuesto, tampoco es efectivo que XINERGIA haya incurrido en ninguna infracción
legal sobre las materias que nos convocan en autos.
NO es efectivo que los actores hayan sufrido ningún daño moral; y, al efecto,
carecen de legitimación activa, pues la ley no les concede la acción que impetraron,
de manera que mi representada nada adeuda a título de indemnización de perjuicios
por daño moral.
Luego en cuadro inserto, especifica las plataformas en que cada demandante
presta servicios. Para explicar luego que servicio se presta en cada plataforma.
MINSAL: Salud responde es un servicio que corresponde al Ministerio de Salud y que
entrega información contenida en sistema habilitado para esto (números de teléfono
institucionales y del sector salud, Lugares y Horarios, información de procesos de
Licencias Médicas, Isapre, Superintendencia de Salud, Seremi de Salud, ISP,
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Campañas Sanitarias, Contingencias Sanitarias, etc.). Además de esto se transfiere a
otras Líneas del servicio y de forma externa, como lo es línea de Profesionales de
Salud cuando hay alguna consulta de tipo médico, también se transfiere a Fonasa,
Fono Compin y a Chile Atiende según corresponda, servicios que son externos a
Salud Responde.
Cliente Minsal modifica la entrega de información de números de teléfonos del
ministerio que se entregaban según scripts del servicio. Para este caso el cliente
Solicita que se conteste como Mesa Central del Ministerio de Salud donde una vez
identificado el departamento al cual se quiere comunicar el usuario (según listado de
anexos telefónicos que envía Cliente Minsal) se ingresa el anexo de este
departamento a softphone y se transfiere.
Ante esto agentes indican que no harán esto ya que corresponde a una carga
adicional de trabajo y en algunos casos se han negado a ser inducidos y a contestar la
modificación solicitada por el cliente.
FONASA: El servicio Fonasa es un servicio de orientaciones telefónicas para la
ciudadanía, afiliadas al sistema Fonasa, afiliadas a isapres, personas sin ningún tipo
de sistema de salud, empresas, extranjeros entre otros.
La orientación que se entrega en este servicio tiene relación con temas de Afiliación,
Valorización de Bonos, Temas de cobertura, activación y beneficios AUGE,
Programas médicos, licencias médicas, compra de bonos Caja Vecina, Prestadores
Preferentes, urgencias Vitales, certificados, cotizaciones, derechos y deberes de los
Pacientes, etc.
El servicio cuenta con supervisores que apoyan en la gestión a los ejecutivos
entregando las herramientas para que puedan realizar una buena gestión. Dentro del
servicio contamos con agentes de plataforma y también en modalidad de teletrabajo
ambos cumplen la misma función.
ABASTIBLE ATENCION CLIENTE (DESPACHO); Mantener la calidad del servicio,
lograr objetivos contractuales mediante métricas establecidas, generar valor agregado
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y mantener un ambiente productivo mediante un óptimo liderazgo manteniendo
comunicación efectiva con su equipo de trabajo.
ABASTIBLE EMERGENCIA: Generan avisos de emergencia, dan la primera
asistencia en caso de presentar una emergencia e ingresan reclamos de clientes
Abastible.
ABASTIBLE REDES SOCIALES: Ingresan pedidos y detallan información de estos
mismos referente a gas granel, envasado y distribuidores que se comuniquen a la
línea 800209000.
ABASTIBLE FUSIÓN: Mantener la calidad del servicio, lograr objetivos contractuales
mediante métricas establecidas, generar valor agregado y mantener un ambiente
productivo mediante un óptimo liderazgo manteniendo comunicación efectiva con su
equipo de trabajo.
ABASTIBLE VENTAS NACIONALES: Sectorizan pedidos y reclamos de clientes
según zona de distribuidor
REGISTRO CIVIL: Atención usuario, servicio Inbound, en donde se orienta y se
reciben consultas, sugerencias, reclamos o felicitaciones y se entrega información a
los Ciudadanos(as), sobre, los trámites y servicios que presta el Registro Civil como:
• Acuerdo de Unión civil
• Antecedentes penales
• Cambio de nombre
• Clave única
• Compras y servicios (página web de Registro Civil)
• Cedula de identidad, pasaporte
• Defunciones
• Discapacidad
• Donación de órganos
• Hoja de vida de conductor
• Inhabilidades para trabajar
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• Matrimonio
• Nacimiento
• Personas jurídicas sin fines de lucro
• Posesiones efectivas
• Vehículos y multas de transito
• Sitio web
La llamada es atendida por los ejecutivos previamente capacitados o es
derivada a los especialistas y si son de mayor complejidad son transferidas a los
abogados de este Subdepartamento.
“Somos el servicio público que hace posible a las personas demostrar su identidad,
acreditar hechos y actos significativos en sus vidas, proporcionando un servicio
confiable, oportuno y cercano a la gente”.
Realizar nuestra labor con excelencia, confidencialidad, calidad y oportunidad, a
través de la innovación permanente y liderando el uso de tecnologías de vanguardia”.
Fusión 1: Agente realiza el soporte de Banco Security (Bloqueo de tarjetas) lo
mismo ocurre con Scotiabank y por último se encuentra Marsol, el cual consiste en
la mantención de maquinarias de refrigerio en distintos establecimientos donde se
vende comida. María José Venegas es con quien interactúa
PUNTOS CENCOSUD: Atención de Clientes, Inbound. El Servicio tiene como
objetivo entregar información al cliente respecto al funcionamiento del programa
Puntos Cencosud (Jumbo, Easy, Paris, Santa Isabel, etc.), de manera clara y
asegurando su comprensión. Entre la información que se entrega está el movimiento
de la cuenta, canjes de puntos y coordinación de despachos a domicilio de algunos
productos.
PREVIRED: Atención de Clientes, Inbound. El Servicio tiene como objetivo asesorar y
guiar a los usuarios sobre el pago de cotizaciones de empleador casa particular,
trabajador independiente, empleado común, entidad pagadora de subsidio, empresa
VIP en la web de Previred.
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COMPIN: (no trabajan los fines de semana): El Servicio de COMPIN tiene como
objetivo entregar información general del estado de licencias médicas a los
beneficiarios de Fonasa, consultas de información general y reclamos.
INACAP El Servicio Inacap Atención Clientes tiene como objetivo responder dudas y
consultas relacionadas con todos sus procesos de admisión, a través de medios tales
como: Responder llamadas al número asignado, atender consultas, reclamos y
solicitudes de estudiantes, postulantes y empresas, contestar correos electrónicos.
MUTUALIDAD DEL EJÉRCITO Y LA AVIACIÓN: Servicio de Orientación para el
Personal (Asegurados) cuyo producto como organismo auxiliar de previsión social,
proporciona diversos servicios y prestaciones para beneficio y protección de sus
asegurados y sus correspondientes familias. Dentro de estos se encuentra la opción
de Préstamos, Seguro de Vida con Protección Oncológica - Dotales (Con suma
asegurada, entre otros.
La Mutualidad es una entidad de derecho privado sin fines de lucro, cuyo objeto es
emitir los seguros de vida obligatorios y otros para el personal del Ejército y de la
Fuerza Aérea de Chile, así como de aquellos en condiciones de retiro, pensionadas y
montepiadas de estas instituciones.
Contamos con una dotación de ejecutivos Inbound como también de Outbound, estos
últimos tienen la tarea de comunicarse con los Asegurados de la Mutualidad para
informar sobre Campañas, Productos, Eventos, Saldos, Prestamos Aprobados y
Liquidación de Seguros, entre otros.
SANTO TOMAS: Servicio de Orientación a Usuarios y Prospectos (Posibles Futuros
Alumnos) que se divide bajo sus tres instituciones de Educación Superior.
Universidad (UST), el Instituto Profesional (IP) y Centro de Formación Técnica (CFT).
Nuestros ejecutivos tienen la misión de proporcionar información y Orientación
principalmente en el Área de Admisión, Estudiantil y Finanzas.
En el Área de Admisión, contamos con información sobre Carreras, Costo de
Matriculas como Aranceles, en el Campo Estudiantil, Toma de Ramos,
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Tarjeta TNE (Transporte) intranet entre otros, y en el área de Finanzas, Formas y
Lugares de Pago.
La dotación consta solamente de ejecutivos Inbound y sólo ante la solicitud por parte
del Cliente de alguna Campaña de difusión o Fidelización, se requiere de ejecutivos
Outbound.
PETROBRAS: Servicio de Orientación para el consumidor, coordinar ruta para la
distribución de GAS.-
De lo expuesto, se concluye que ninguna de las plataformas o servicios a los que
están adscritos los actores consistan o den lugar a participación en actos de
comercio.- Indica luego las plataformas que trabajan los domingos.
Hace presente el derecho y doctrina de la Dirección del trabajo.
En cuanto al daño moral carecen de legitimación activa, pues la ley no les
concede la acción que impetraron, de manera que opone la excepción de falta
legitimación activa a su respecto y de consiguiente falta de legitimación pasiva a
nuestro respecto, y, con su mérito, rechazar la demanda en este extremo, con costas.
En subsidio de las excepciones precedentes, entonces cabe igualmente pedir el
rechazo de la demanda toda vez que nada adeuda a título de indemnización de
perjuicios por daño moral, pues no ha incumplido ninguna obligación respecto a los
actores y, aun cuando ocurriere eso, resulta que no hay perjuicio alguno, y sólo habría
una mera deuda pecuniaria por remuneraciones que se extingue pagando, y no
indemnizando, lo que pide así declarar y rechazar la demanda en este extremo, con
costas, por ser evidentemente temeraria.-
Contesta ENTEL CALL CENTER S.A y seña la que la parte no es legitimada
pasiva en el presente juicio, ya que la parte ha controlado las obligaciones laborales y
previsionales de la contratista conforme lo dispone el artículo 183 C, en el ejercicio de
ese derecho solo puede comprobar el estado de pago de las remuneraciones y
cotizaciones previsionales pero no puede controlar la efectividad de que los actores
estén en el supuesto del artículo 38 del CT ni se le otorguen los 7 domingos al año,
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por lo que se debe acoger la excepción opuesta. Opone prescripción referente a las
sumas que correspondan pues fue notificada el 20 de noviembre de 2017.
Contesta el fondo y controvierte los hechos y su responsabilidad es subsidiaria.
TERCERO: En preparatoria excepción de finiquito se allana, de legitimación
pasiva para definitiva. Prescripción se rechaza. Conciliación no se produce. A probar:
1) Efectividad de encontrarse los socios del sindicato demandante en la hipótesis del
artículo 38 inciso 2° del Código del Trabajo. En la afirmativa, efectividad de adeudar
las prestaciones que se demandan por ese concepto.
2) Efectividad de encontrarse los 35 demandantes en la hipótesis del artículo 38 bis.
En la afirmativa, efectividad de adeudar los domingos que se indican en la demanda.
3) Efectividad de haber sufrido un daño los demandantes del numeral anterior. En la
afirmativa, monto y entidad del mismo.
4) Si los socios demandantes, han prestado servicios para la demandada Entel Call
Center S.A. En la afirmativa, periodos, y si se ha hecho efectivo su derecho a
información y/o retención en su caso.
CUARTO: En juicio se incorpora:
Demandante-documental
1. Informe de Fiscalización Nº 1302/2016/1830 de fecha 27 de septiembre de 2016,
constatando que a 15 trabajadores individualizados de XINERGIA LABORAL
SERVICIOS GENERALES LTDA no se les ha otorgado los domingos adicionales que
estableció la Ley 20.823 ni se les ha pagado las horas ordinarias trabajadas en días
domingo con 30% de recargo.
2. Resolución de Multa Nº 4576/16/25 de fecha 27 de septiembre de 2016 por hechos
constatados en Informe de Fiscalización anterior.
3. Informe de Fiscalización Nº 1302/2017/1650 de fecha 29 de agosto de 2016,
constatando que a 15 trabajadores individualizados de XINERGIA no se les ha
otorgado las prestaciones que estableció la Ley 20.823.
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Confesional del representante legal de la demandada XINERGIA cuya declaración
consta en el registro de audio. El otro absolvente no comparece apercibimiento que
queda para definitiva.
Testimonial de Luis Bruna, Javier Salazar, Marcela Espina y de Claudio Landa
quienes legalmente juramentados prestaron declaración conforme consta en el
registro de audio.
Oficio respuesta Inspección del Trabajo.
Exhibición de documentos
1) Liquidaciones de remuneraciones de todos los trabajadores individualizados en la
demanda desde el mes de noviembre de 2015 al mes de diciembre de 2017.
2) Registro de asistencia de todos los trabajadores individualizados en la demanda
desde el 1 de noviembre de 2015 al 31 de diciembre de 2017.
3) Registro de conexión de todos los trabajadores individualizados en la demanda
desde el 1 de noviembre de 2015 al 31 de diciembre de 2017.
Todo cumplido
Se tenga a la vista 1) Causa RIT I-29-2016 del Juzgado de Letras del Trabajo de San
Miguel, caratulada XINERGIA LABORAL SERVICIOS GENERALES LTDA con
INSPECCIÓN COMUNAL DEL TRABAJO SANTIAGO SUR
2) Causa RIT I-31-2017 del Juzgado de Letras del Trabajo de San Miguel, también
entre las mismas partes.
Demandada XINERGIA-documental
1) Contrato de prestación de servicios entre Entel Call Center S.A. y XINERGIA
LABORAL SERVICIOS GENERALES LTDA., de fecha 1° de julio de 2004.
2) Anexo titulado “condiciones económicas” de fecha 1° de febrero de 2004.
3) Contrato de prestación de servicios entre Entel Call Center S.A. y XINERGIA
LABORAL SERVICIOS GENERALES LTDA. de fecha 1° de diciembre de 2006.
4) Set de 17 facturas electrónicas de emitidas por XINERGIA LABORAL a Entel Call
Center desde septiembre de 2016 al mes de abril de 2017.
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5) Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad de Xinergia Laboral.
6) Descripción de Cargo de “Agente Telefónico” suscrito por Xinergia Laboral, de
fecha 24 de mayo de 2017.
7) Planilla Excel, con timbre y firma de sub-gerente de compensaciones y relaciones
laborales de Xinergia Laboral Sr. Álvaro Martínez Conde, en donde se individualiza
con nombre y Rut cada trabajador involucrado en la demanda con indicación de la
plataforma o servicio de call center a la que pertenece.
8) Ordinario N° 2091/49, de fecha 17 de mayo de 2017, pronunciado por el Director
del Trabajo don Chrstian Melis Valencia, que complementa doctrina sobre alcances de
los beneficios legales que se discuten en autos conforme al artículo 38 inciso 2° y 38
bis del Código del Trabajo.
9) Set de documentos: Contrato individuales de trabajo, liquidaciones de
remuneraciones y registros de asistencia, respecto de todos los demandantes de
autos, individualizados en el libelo pretensor y que corresponden a un total de 268, a
consideración de la excepción de finiquito, con la fecha de celebración de los
contratos, y por el periodo que se indica respecto a las liquidaciones y registro de
asistencia que se indica en la minuta de prueba, (detalle en el acta)
Confesional los citados no comparecen apercibimiento para definitiva.
Testimonial de Juan Morales Agurto, Scarlett Galvez Pérez y de María Verónica
Nuñez Fuentes quienes legalmente juramentados prestaron declaración conforme
consta en el registro de audio.
Otros medios de prueba Una muestra aleatoria de 59 audios, correspondientes a
grabaciones de conversaciones telefónicas, llevadas a cabo por los demandantes en
ejercicio de sus funciones contratadas por Xinergia Laboral y ejecutadas en
dependencias de Entel Call Center, con clientes o usuarios finales de las siguientes
plataformas MINSAL, FONASA, ABASTIBLE, REGISTRO CIVIL, FUSION 1, PUNTOS
CENCOSUD, PREVIRED, COMPIN, INACAP, MUTUALIDAD DEL EJERCITO,
SANTO TOMAS Y PETROBRAS.
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Se tenga a la vista 1. RIT I -31 – 2017, caratulada “XINERGIA LABORAL
SERVICIOS GENERALES LTDA. con INSPECCIÓN COMUNAL DEL TRABAJO
SANTIAGO SUR”, seguidos ante el Juzgado de Letras del Trabajo de San Miguel.
2. RIT I -39 -2017, mismo caratulado y Tribunal.
3. Ordinario 2091/049 pronunciado por la Dirección del Trabajo con fecha 17 de mayo
de 2017.
Demandada ENTEL-documental
1) Certificados de cumplimiento de obligaciones laborales y previsionales desde enero
de 2015 hasta agosto de 2017.
Testimonial de Miguel Echeverría y de Marcelo Carrasco quienes legalmente
juramentados prestaron declaración conforme consta en el registro de audio.
QUINTO: En cuanto al primer hecho a probar.
Al tenor de la prueba testimonial se encuentra acreditado que los demandantes
prestan servicios de atención telefónica para diversos clientes en régimen de
subcontratación para ENTEL. Este servicio telefónico se presta en las instalaciones de
Vicuña Mackenna, que según lo dicho por los testigos son instalaciones de ENTEL.
Se ha acreditado también con la declaración de los testigos que conforme
plataforma que se atienda son los requerimientos que deben satisfacer los agentes
por teléfono que va desde dar información respecto de admisión y postulación en el
caso de INACAP, dar información acerca de las campañas de vacunaciones si se trata
del MINSAL, licencias médicas o trámites en el caso del COMPIN o cuanto sale y
donde comprar un bono en el caso de FONASA. Lo que viene a corroborar el detalle
de los servicios prestados por los demandantes en la contestación de la demanda.
Al tenor de los contratos de trabajo de los demandantes, algunos prestan
servicios en jornada de 20 horas, otros de 45 horas, algunos solo los sábados y
domingos, otros a través de la modalidad de Teletrabajo, el gran porcentaje de los
demandantes son agentes telefónicos y un cantidad menor ostentan el cargo de
supervisor y todos tienen estipulado en su contrato de trabajo la hipótesis del artículo
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38 N°2 del Código del Trabajo a objeto de exceptuarlos del descanso dominical y
festivos.
No obstante lo anterior, también se encuentran exceptuados del descanso
dominical los que se encuentran en la hipótesis del artículo 38 N°7 del CT esto es los
trabajadores que se desempeñen “en los establecimientos de comercio y de servicios
que atiendan directamente al público, respecto de los trabajadores que realicen dicha
atención y según las modalidades del establecimiento respectivo”.
En la especie los demandantes se desempeñan en un establecimiento, de
ENTEL, en régimen de subcontratación, que presta servicios de otros
establecimientos de servicios (MINSAL; FONASA; etc) como agentes telefónicos. Esta
labor consiste en aclarar dudas o entregar información conforme plataforma al público
o cliente o más genéricamente a seres humanos, lo que implica una atención directa
(se recibe la llamada y el operador contesta) al público (cliente o ser humano) vía
telefónica o en línea, prestando los servicios de manera externalizada.
La presencia física del cliente no es un requerimiento de la norma, disposición
cuya amplitud perfectamente permite que se subsuman atenciones directas conforme
va tecnologizándose el mundo moderno, tal como el teléfono que por lo demás es la
modalidad acordada con el establecimiento de servicios respectivo o a lo menos
ENTEL así lo tiene pactado con la contratista, lo más probable a requerimiento de los
distintos clientes.
Todas las demás argumentaciones hechas valer por la demandada no se
comparten, al igual que la interpretación de la Dirección del Trabajo, pues la hipótesis
legal es simple y clara y la situación de hecho en la que trabajan los demandantes, se
subsume en la norma sin mayor esfuerzo, al contemplar la norma el conector “y”
implica que se trata de trabajadores que se desempeñan en establecimiento de
comercio Y de servicios, por lo que la discusión si los demandantes ejecutan actos de
comercio es irrelevante para destruir lo concluido.
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Es más, la demandada ha exceptuado a todos sus trabajadores del descanso
dominical invocando una hipótesis legal que no fue argumentada ni defendida en la
contestación ni en la prueba, de manera que estando contestes las partes que los
trabajadores se encuentran exceptuados del descanso dominical lo dispuesto en el
artículo 38 N°7 conforme labores desempeñadas es lo acorde, más si tampoco se ha
invocado la figura residual contemplada en el referido artículo incisos finales.
Lo anterior se corrobora con la circunstancia que los demandantes que
demandan las prestaciones conforme el artículo 38 inciso 2, prestaron servicios a lo
menos un domingo con excepción de Cancino Rocha Carolina (48); Connell
Echeverría Sandra (61); Contreras Henríquez Rodrigo (63); Díaz Jaque Francisco
(73); González Ibarra María Carolina (11); Lefimil Lefimil Pamela (139); Lepe Schmidt
Lilian (140); Salinas Tognola Gina (234); Trincado Valenzuela Pamela (255) y Villegas
Caviedes Jimena (280), por lo que salvo los nombrados se dará lugar a las sumas
solicitadas y por los montos indicados al no haber entregado la demandada un monto
distinto a fin de controvertir los cálculos demandados. En este contexto irrelevante
para la discusión es en la plataforma en que se desempeñan o si dicha plataforma
presta servicios los domingos, pues en los hechos sí se prestaron.
En cuanto al segundo hecho a probar. Los demandantes que solicitan los
domingos compensatorios tienen derecho a aquellos por encontrarse en la hipótesis
del artículo 38 bis del Código del Trabajo lo que se corrobora con los contratos de
trabajo tenidos a la vista con excepción de la demandante Hernández Colet Maite
quien tiene una jornada de 20 horas semanales los sábados y domingos por lo que se
encuentra en la hipótesis del inciso final de la disposición referida. Se dará lugar a los
domingos solicitados por no haberse controvertido el número de aquellos.
En cuanto al tercer hecho a probar, nada se ha acreditado respecto del daño
moral reclamado por lo que se desestima. Conforme lo resuelto las excepciones
opuestas no se analizan por inoficioso.
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En cuanto al último hecho a probar. Se encuentra acreditado el régimen de
subcontratación, por lo que la petición de una responsabilidad directa se desestima.
No se dará lugar a la excepción de falta de legitimación pasiva por cuanto en la
presente causa se cobran prestaciones de manera que es necesario determinar la
responsabilidad que a ENTEL le cabe en esta causa.
En este punto y compartiendo lo argumentado por el abogado de la parte en
las observaciones a la prueba, esta discusión se ha generado a propósito de este
juicio, mal podría la mandante informarse respecto de una materia que se ventila en
tribunales, por lo que su responsabilidad es subsidiaria, sin perjuicio de haber
acreditado haber hecho efectivo su derecho de información por lo que por ley está
llamada a ejercer el control.
SEXTO: De manera que las prestaciones quedan como sigue utilizando los
cuadros de la demandante y especificando los finiquitados y los que no tienen
derecho:
Artículo 38 inciso 2 del CT:
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13 12265718-3 ANDRADES HIDALGO CARLA REGINA $ 57.245
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42 10077117-9 CABROLIER FUENTES ANNE MARIE GISELLE $ 252.585
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71 15202035-K DARTWIG DARTWIG LUIS ALEJANDRO FINIQUITO
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100 10874959-8 GALLARDO FUENTES JESSICA DE LOURDES $ 6.609
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129 16799034-7 JARA ZUÑIGA FABIOLA KESIA $ 107.087
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158 17546516-2 MENDOZA SILVA YASMIN NICOLE $ 2.839
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187 19752984-9 PASTEN GUERRERO CLAUDIA ANGELICA $ 9.462
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216 19203195-8 RIVERA ALVARADO FRANCO IVAN $ 74.691
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245 19032149-5 SEPULVEDA IBARRA DANIELA YASMIN $ 52.431
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274 18977222-K VELIZ CID FELIPE RAMON ALEXANDER $ 53.303
TOTAL DOMINGOS
Nº RUN NOMBRE
ADEUDADOS
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14 17730494-8 FLORES FLORES FERNANDA JAVIERA 1
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argumentación para establecer su responsabilidad. La confesional de los
demandantes en nada altera su incomparecencia lo concluido pues se trata de la
interpretación de una norma, bastando el contenido de los hechos con las
testimoniales.
Y teniendo presente lo dispuesto en el artículo 38, 38 bis, 183 A, 453 y siguientes del
Código del trabajo se resuelve:
I.- Que se hace lugar a la demanda interpuesta por el Sindicato de Empresa
XINERGIA Laboral Servicios generales Limitada en contra de XINERGIA Laboral
Servicios Generales Limitada y se declara:
1.- Que los demandantes se encuentran en la hipótesis del artículo 38 N°7 del Código
del Trabajo.
2.- Que la demandada adeuda, conforme lo previsto en el artículo 38 inciso segundo
del Código del Trabajo, las sumas que se indican en el primer cuadro del
considerando sexto de la presente sentencia, con los reajustes e intereses
contemplados en el artículo 63 del Código del trabajo.
3.- Que la demandada adeuda, conforme lo dispone el artículo 38 bis del Código del
Trabajo, los domingos que se especifican en el cuadro segundo del considerando
sexto de la presente sentencia.
II.- Se rechaza en lo demás la demanda.
III.- Que la demandada ENTEL CALL CANTER AS.A es subsidiariamente
responsable de las prestaciones indicadas en el numeral I.
IV.- Cada parte pagará sus costas.
V.- Ejecutoriada la presente sentencia dese cumplimiento a ella dentro de
quinto día, en caso contrario certifíquese dicha circunstancia y pasen los antecedentes
al Juzgado de Cobranza para su ejecución.
Regístrese y archívese en su oportunidad
RIT O-7051-2017
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Dictado por Yelica Marianella Montenegro Galli Jueza Titular de este Segundo
Juzgado del trabajo de Santiago.