V5 - Esquemas Del Derecho de Los Contratos en Colombia

ESQUEMAS DEL DERECHO
DE LOS CONTRATOS EN COLOMBIA

((Un homenaje a los maestros Valencia
Zea, Bonivento, Arrubla Paucar,
Rodriguez Azuero y otros))
JARVEY RINCóN RíOS

Doctor En Derecho Mercantil y Filosofía del Derecho
MBA, Especialista en Derecho Privado, Administrativo
e Informático
Edición en Preparación 2019
ESQUEMAS DEL DERECHO DE LOS CONTRATOS EN
COLOMBIA
(Un homenaje a los maestros Valencia Zea, Bonivento, Arrubla Paucar,
Rodríguez Azuero y otros)
JARVEY RINCÓN RÍOS

Doctor en Derecho Mercantil y Filosofía del Derecho
MBA, Especialista en Derecho Privado, Administrativo e Informático
2019
1
Fray Ernesto Londoño Orozco, OFM
RECTOR
Fray Antonio José Grisales, OFM
SECRETARIO
Andrés Pérez Flórez
VICERRECTOR ADMINISTRATIVO Y FINANCIERO
José Fernando López Quintero
VICERRECTOR ACADEMICO
Alba Liliana Silva de Roa
DECANA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Rubén Darío Acevedo Prada
DIRECTOR PROGRAMA DE DERECHO
Rincón Ríos Jarvey

Esquemas del Derecho de los contratos en Colombia / Jarvey Rincón Ríos – Cali
Editorial Bonaventuriana, 2019
ISBN:
294 p.
1. Contratos 2. Derecho civil – Obligaciones 3. Obligaciones naturales 4. Actos jurídicos 5.
Deudor y acreedor 6. Legislación – Colombia 7. Interpretación de las normas jurídicas.
Esquemas del Derecho de los contratos en Colombia
© Autor: Jarvey Rincón Ríos
Docente Facultad de Derecho y Ciencias Políticas
Universidad San Buenaventura Cali
Colombia
© Editorial Bonaventuriana, 2019
Universidad de San Buenaventura
Coordinación Editorial Cali
Calle 117 No. 11A – 62
PBX: 57 (1) 520 02 99 – 57 (2) 318 22 00 – 488 22 22
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http://editorialbonaventuriana.edu.co
Colombia, Sur América
Los autores son responsables del contenido de la presente obra. Prohibida la
reproducción total o parcial de este libro por cualquier medio, sin permiso escrito de la
Editorial Bonaventuriana.
ISBN: xxxxxxx
Tiraje xxx ejemplares
Diagramación: Diana María Quintero Rosales – [email protected]
Cumplido del depósito legal (Ley 44 de 1993, Decreto 460 de 1995 y Decreto 358 de
2000).
Impreso en Colombia – Printed in Colombia.
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Tabla de contenido
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL CONTRATO ................................................ 9

1.1. SISTEMA CONTRACTUAL ROMANO ................................................................... 9
1.2. ACCIONES EN LOS CONTRATOS EN ROMA .......................................................... 9
1.3. CONTRATOS EN EL DERECHO DE ROMA........................................................... 10
2. DEFINICIÓN DE CONTRATO .......................................................................... 12
2.1. DEFINICIÓN DE CONTRATO SEGÚN EL ARTÍCULO 1495 DEL CÓDIGO CIVIL ............... 12
2.2. DEFINICIÓN DE CONTRATO SEGÚN EL ARTÍCULO 864 DEL CÓDIGO DE COMERCIO ..... 13
2.3. PRONUNCIAMIENTO JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA -SALA DE
CASACIÓN CIVIL .................................................................................................... 19
2.4. CÓDIGO CIVIL FRANCÉS PROMULGADO POR NAPOLEÓN (1804) .......................... 24
2.5. CÓDIGO CIVIL ITALIANO (1942) ................................................................... 25
2.6. CÓDIGO CIVIL CHILENO (1885) .................................................................... 25
2.7. DEFINICIÓN DE CONTRATO EN EL DERECHO CLÁSICO .......................................... 25
2.8. CÓDIGO DE GAYO ..................................................................................... 28
2.9. CÓDIGO DE JUSTINIANO ............................................................................. 29
2.10. LEGISLACIÓN ESPAÑOLA.............................................................................. 32
2.11. CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL ARGENTINO ........................................................ 33
2.12. CÓDIGO CIVIL VENEZOLANO ........................................................................ 33
2.13. CÓDIGO CIVIL ECUATORIANO ....................................................................... 33
2.14. CÓDIGO CIVIL PERUANO ............................................................................. 34
2.15. PROYECTO DE UNIFICACIÓN PARA COLOMBIA .................................................. 34
3. CARACTERÍSTICAS DE LOS CONTRATOS ............................................................ 37
3.1. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS .......................................................... 37
3.2. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS ...................................................... 37
3.3. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES .................................................................. 38
3.4. OBLIGACIONES CONDICIONALES Y A PLAZOS ..................................................... 38
3.5. OBLIGACIONES DE GÉNERO O DE ESPECIE ........................................................ 43
3.6. OBLIGACIONES DE MEDIO O DE RESULTADO ..................................................... 43
3.7. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS O DE OBJETO SIMPLE .......................................... 44
4. ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS................................................................. 45
4.1. COSAS ESENCIALES, ACCIDENTALES Y DE LA NATURALEZA DE LOS CONTRATOS........... 45
4.2. CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LOS CONTRATOS ............................................. 45
4.3. CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS ................................................. 45
4.4. CONDICIONES ESTRUCTURALES DE NACIMIENTO DE LAS PERSONAS JURÍDICAS .......... 46
5. CONTRATOS TRADICIONALES ...................................................................... 47
3
5.1. CONTRATO DE COMPRAVENTA ..................................................................... 47
5.2. CONTRATO DE PERMUTA ............................................................................ 71
5.3. CONTRATO DE CONSIGNACIÓN O ESTIMATARIO ................................................ 76
5.4. CONTRATO DE SUMINISTRO ......................................................................... 79
5.5. CONTRATO DE OBRA .................................................................................. 86
5.6. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO .................................................................. 91
5.7. CONTRATO DE APARCERÍA ..........................................................................110
5.8. CONTRATO DE COMODATO ........................................................................116
5.9. CONTRATO DE MUTUO O PRÉSTAMO DE CONSUMO ..........................................126
5.10. CONTRATO DE TRANSACCIÓN ......................................................................133
5.11. CONTRATO DE DONACIÓN ..........................................................................135
6. CONTRATOS DE REPRESENTACIÓN Y/O MANDATO ....................................139
6.1. MANDATO .............................................................................................139
6.2. CONTRATO DE COMISIÓN ...........................................................................157
6.3. CONTRATO DE CORRETAJE ..........................................................................160
6.4. AGENCIA COMERCIAL ................................................................................165
6.5. CONTRATO DE PREPOSICIÓN .......................................................................168
6.6. CONTRATO DE UNDERWRITING....................................................................172
7. CONTRATOS DE GARANTÍA .........................................................................176
7.1. CONTRATO DE HIPOTECA ...........................................................................176
7.2. CONTRATO DE PRENDA MOBILIARIA ..............................................................181
7.3. CONTRATO DE FIANZA ...............................................................................196
7.4. CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL ..............................................................201
7.5. CONTRATO DE ANTICRESIS..........................................................................208
8. CONTRATOS ESENCIALMENTE ATÍPICOS .....................................................210
8.1. CONTRATO DE LEASING .............................................................................210
8.2. CONTRATO DE FACTORING .........................................................................225
8.3. CONTRATO DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL - JOINT VENTURE ..........................232
8.4. CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL AGRUPACIONES DE COLABORACIÓN ..235
8.5. CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL UNIÓN TRANSITORIA DE EMPRESAS...237
8.6. CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL GRUPOS DE INTERÉS ECONÓMICO.....238
8.7. CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL EL CONSORCIO.............................240
9. CONTRATOS DE APALANCAMIENTO ECONÓMICO......................................242
9.1. DEPÓSITO MERCANTIL ...............................................................................242
9.2. CONTRATO DE ANTICIPO ............................................................................247
9.3. CONTRATO DE DESCUENTO.........................................................................249
9.4. CONTRATO DE APERTURA DE CRÉDITO ...........................................................253
4
9.5. CONTRATO DE CRÉDITO DOCUMENTARIO .......................................................256
9.6. CONTRATO DE REPORTO ............................................................................261
10. OTROS CONTRATOS ................................................................................263
10.1. CONTRATO DE TRANSPORTE .......................................................................263
10.2. CONTRATO DE SEGURO .............................................................................269
10.3. CONTRATO DE EDICIÓN .............................................................................274
10.4. CONTRATO DE HOSPEDAJE .........................................................................278
10.5. CONTRATO DE RESORT ..............................................................................282
11. BIBLIOGRAFÍA .........................................................................................285
5
DEDICATORIA
A Dios a quien finalmente he encontrado.
A mi esposa Sandra, quien con la sola mirada acepta mi ocupación en estos
menesteres.
A mis hijas María Juliana y Ana Sofía, en quienes veo como construyen su futuro.
A Angélica María, a quien la vida le ha mostrado cómo se construye el futuro.
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PRESENTACIÓN
Ha sido preocupación de los profesores universitarios estructurar un material
académico que permita llegar de mejoder manera y efectivamente a los educandos,
que cada vez son más cercanos a las redes sociales y distantes del libro físico, que
engolosinaba a nuestros mayores, cuya marca nos legaron por vía de la influencia
cultural y respeto que nos enseñaron a los “superiores”.
Desde mis primeros años jurídicos, tuve influencia marcada de la escuela Germano-
Románica de derecho, primero de mis profesores en derecho civil, que en su mayoría
ostentaban la condición de magistrados de los tribunales y las altas cortes. De algunos
de ellos obtuve aprendizaje e influencia directa, tanto en los estudios de pregrado
como de postgrado. No tuve el placer de conocer a los maestros Valencia Zea y Devis
Echandía, pero gocé y gozo sus textos. De manera directa recibí la influencia de la
escuela externadista, teniendo como guía directo en un curso de postgrado al maestro
Fernando Hinestrosa; en materia de sociedades absorbí de esta escuela toda la teoría
de las sociedades comerciales, bebiendo las enseñanzas de Saúl Sotomonte. Por otro
lado, tuve la experiencia antioqueña del Colegio de Abogados de Medellín que dirigía
el posterior presidente de la Corte Suprema de Justicia Jaime Alberto Arrubla Paucar.
Retornando a la escuela bogotana tuve el placer de disfrutar en derecho financiero y
bancario a Sergio Rodríguez Azuero y a Néstor Humberto Martínez Neira, de quienes
tomé la influencia hacía el derecho económico, previa la experiencia de escuchar en
foros y seminarios a José Gabino Pinzón y a José Ignacio Narváez a quienes disfruté
y disfruto en sus textos, habiendo tenido el placer de esa fuente de derecho mercantil,
y, verme influido por la escuela italiana del Código Civil de 1942. No puedo dejar de
lado el primer texto de contratos, trabajado por maestro José Alejandro Bonivento. Sé
que estoy dejando involuntariamente en el olvido o en la omisión a otros grandes
maestros del derecho, pero sería imperdonable no mentar a los profesores Emilio
Suñé de la escuela de Complutense de Madrid y José Ricardo Altmark, de la escuela
de la Universidad de Buenos Aires, quienes me permitieron la construcción de los
trabajos doctorales en derecho informático y filosofía del derecho. Por el lado del
derecho tributario han sido mi inspiración Ignacio Sanín Bernal, a quien es ineludible
citar sus análisis de integración en el derecho societario fiscal. A todos estos
maestros, gracias.
La influencia de los grandes del derecho, y en especial del derecho privado, me ha
llevado a trabajar un manual sinóptico de los contratos, recogiendo literalmente las
expresiones, opiniones, conceptos y jurisprudencia de estos sabios. Si cometo errores
en derechos de autor, dejo claro que cuando cito un maestro es factible se reproduzca
la expresión literal de sus pensamientos y escritos. Todo con el propósito de hacerlo
más comprensible al universo estudiantil.
Gracias a la Universidad de San Buenaventura Cali.
A la decana Doctora Alba Liliana Silva de Roa, quien ha tenido la generosidad de
vincularme como profesor investigador en su planta de colaboradores.
El Autor
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Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Definición
1. Antecedentes históricos del contrato

1.1. Sistema contractual romano
En el derecho romano, el contrato aparece como una forma de acuerdo (conventio).
La convención es el consentimiento de dos a más personas que se avienen sobre una
cosa que deben dar o prestar. La consensualidad era el prototipo dominante. La
convención se divide en pacto (pactum) y contrato (contractus), siendo el pacto aquel
que no tiene nombre ni causa y el contrato aquel que lo tiene.
Los contratos se dividen en verdaderos y en cuasicontratos. Eran verdaderos los que

se basaban en consentimiento expreso de las partes y eran cuasicontratos los
basados en el consentimiento presunto. A su vez los contratos verdaderos de dividían
en nominados e innominados. Eran nominados los que tenían nombre especifico y
particular confirmado por el derecho (ejemplo: compraventa) e innominados los que
aun teniendo causa no tenían nombre. Los contratos innominados eran cuatro: doy
para que des, doy para que hagas, hago para que des y hago para que hagas. Lo
característico de los contratos innominados es que en ellos no intervenía el dinero
contado. En el derecho romano existían contratos unilaterales y bilaterales. Los
contratos unilaterales obligaban solo a una de las partes (ejemplo: el mutuo) y los
bilaterales obligaban a ambas partes (como en el caso de la compraventa) (Baudrit,
2000).
En el sistema romano, el sistema de contratos se dividió por “categorías
determinadas” (Uría, 2019, p. 46) con base en el elemento complementario para el
acuerdo legalmente válido, siendo estos los contratos verbales, literales, reales y
consensuales.
Los contratos verbales son aquellos en “cuya celebración se empleaban determinadas
palabras verbis obligatio fit, destinadas a conferir solemnidad especial y fuerza pública
coram facie civitatis a las convenciones y acuerdos llevados a término por las
personas particulares”. (Uría, 2019, p. 46)
Los contratos literales son los que “después de haber sido celebrados por las partes,
“de palabra, con arreglo a las leyes naturales y aun tal vez con las civiles, eran luego
ratificadas mediante escritura scriptura”. (Uría, 2019, p. 47).
Los contratos reales son aquellos “para cuya validez se precisaba, fuera del
consentimiento, nota esencial e insustituible la datio rei, es decir, la entrega real de la
cosa, por ejemplo, en el caso del mutuo o el comodato”. (Uría, 2019, p. 48)
Finalmente, los contratos consensuales son aquellos “que solamente se formaban por
el solo consentimiento de las partes, sin que se juzgara la entrega formal y efectiva de
la cosa, como sucede en los reales”. (Uría, 2019, p. 48)
1.2. Acciones en los contratos en Roma
La acción (Actio) era el otro elemento esencial de los contratos en derecho romano.
Las acciones relativas a los contratos son actiones in personam en las cuales el
demandante basa su pretensión en una obligación contractual o penal, las cuales
podían ser directas y contrarias.
9
Actio directa: acciones directas eran aquellas con que contaba el acreedor, frente al
deudor, desde el momento mismo de la celebración del contrato. (Baudrit, 2000).
Actio contraria: acciones por las cuales se pide siempre indemnización, o sea, nacen
después de haberse realizado el contrato (Baudrit, 2000).
Por su parte, dentro del derecho romano se encuentra la noción de convención. Ahora
bien, para “dos o más personas se ponen de acuerdo respecto a un objeto
determinado, se dice que hay una convención o pacto” (Petit, 1992, p. 317). Las partes
que hacen una convención destinada a producir un efecto jurídico pueden proponerse
crear, modificar o extinguir un derecho, de allí que se hable de contrato y de manera
subsecuente, como fuente creadora de obligaciones.
1.3. Contratos en el derecho de Roma
Contrato en virtud del cual una parte recibe objetos

Aestimatum tasados con la obligación de venderlos o devolverlos
después de cierto tiempo.
Forma de obligarse de los peregrinos, en virtud de la cual

Chirographum el deudor entregaba al acreedor un recibo.
Forma literal de obligarse los peregrinos, consistente en

Syngraphae dos copias, una en poder del acreedor y la otra en poder
del deudor.
Contrato verbis en virtud del cual la mujer al contraer

Conventioin nupcias entra a la familia del marido, ocupando
manum jurídicamente el lugar de una hija.
Depósito. Contrato que se perfecciona con la entrega de

Depositum la cosa que el depositario ha de devolver cuando el
depositante la requiera.
Depositum Depósito de dinero o bienes fungibles.

irregulare
Contrato verbis en el que el padre, un tercero o la mujer

Dictio dotis se comprometen a constituir una dote.
Contrato verbis en virtud del cual el esclavo se

Iusiurandum liberti compromete a prestar ciertos servicios al patrón. También
llamado promissio iurata liberti.
10
Arrendamiento. Una de las partes (locator) se obliga a

procurar la otra (conductor) el uso y el disfrute temporal
de una cosa o la prestación de determinado servicio
(locatio conductio operarum) o la ejecución de una obra
(locatio conductio operis), a cambio de una cantidad de
dinero llamado merces. *
Locatio conductio
Mandatum: Mandato. Contrato en virtud del cual una

persona (mandante) encarga a otra (mandatario) la
realización gratuita de determinado acto, por cuenta o
interés de aquella o tercero.
Prenda. El deudor, o un tercero, entregan al acreedor la

Pignus posesión de una cosa, en garantía de una deuda.
Contrato innominado por el cual una de las partes

concede el préstamo de una cosa a la otra parte, quien se
Precarium lo ha solicitado especialmente (preces) la que está
obligada a devolverlo a la primera solicitud. *
Sociedad. Contrato entre dos o más personas, con el fin

Societas de participar en ganancias y pérdidas.
Estipulación contrato verbal, solemne, unilateral que

Stipulatio consiste en una pregunta seguida de una respuesta
congruente.
Contrato innominado que consiste en un convenio

Transactio extrajudicial en virtud del cual las partes se hacen
concesiones para evitar los resultados del juicio posterior.
11
2. Definición de contrato
2.1. Definición de contrato según el artículo 1495 del Código Civil
“(…) DEFINICIÓN DE CONTRATO O CONVENCIÓN. Contrato o convención

es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de una o de muchas personas
(…)”.
La noción consagrada en el Código Civil es definida por Valencia Zea (1985) quien se
expresa acorde lo planteado por Pothier “(…) el contrato es una convención “por la
cual dos partes recíprocamente, o solo una de ellas, prometen y se obligan para con
la otra a darle alguna cosa, o a hacer o no hacer una cosa.” (Valencia Zea, 1985, p.
59).
Así mismo, se reconoce que el contrato y la convención son términos disimiles, tal
como lo indica Valencia Zea (1985), Pothier establece que
“(…) la convención o pacto es el consentimiento de dos o más personas, para
formar entre ellas un compromiso, o para resolver uno existente, o para
modificarlo. La especie de convención que tiene por objeto formar un
compromiso, es decir, crear obligaciones, es lo que se llama contrato (…)”.
(Pothier citado en Valencia Zea, 1985, p. 59)
Si bien es cierto el Código Civil establece dentro del artículo 1495 la expresión “(…)
Contrato o convención es un acto por el cual (…)” (Valencia Zea, 1985, p. 60) es decir
que equipara los dos términos haciendo parecer que son similares, cabe anotar que
el mismo Pothier y Valencia Zea, se ha ocupado de establecer que:
(…) todo contrato es convención, mas no toda convención es contrato. La
venta, el arrendamiento, la fianza, etc., son contratos, pues su finalidad
consiste en establecer obligaciones; el cumplimiento de las obligaciones (los
pagos, las tradiciones, las simples entregas materiales de las cosas), la
cesión de créditos, la resolución de los contratos formados, etc., son
convenciones, pero no contratos, ya que mediante esos negocios jurídicos
no se establecen obligaciones, sino que se extinguen las que existían entre
dos personas, se modifican o trasmiten (…). (Valencia Zea, 1985, p. 91)
(…) La palabra contrato es equivalente a la de negocio jurídico obligatorio;
los negocios jurídicos dispositivos, de que es ejemplo la tradición de la
propiedad, no son contratos.
En general, la expresión negocio jurídico bilateral o plurilateral es equivalente
a la de convención; pero la de negocio jurídico es más extensa aún, si se
tiene en cuenta que convención es acuerdo de voluntades de dos o más
personas, ya que no existen convenciones unilaterales; en cambio, los
términos negocio jurídico se emplean para designar tanto las declaraciones
unilaterales de voluntad como las plurilaterales. (Valencia Zea, 1985, p. 59)
El empleo de la palabra contrato debe limitarse a los convenios en virtud de
los cuales se crean obligaciones patrimoniales, y no debe extenderse para
12
indicar los convenios en virtud de los cuales se crean obligaciones

extrapatrimoniales.
El matrimonio no es contrato, aunque así lo determine el artículo 113;
tampoco la adopción y demás convenios que establezcan obligaciones no
patrimoniales.
El contrato es negocio jurídico bilateral creador de obligaciones, y por lo
tanto, supone dos partes, de las cuales una toma la calidad de deudor y la
otra de acreedor. Cada parte puede ser una persona o varias. Si A y B en su
condición de propietarios de una finca la venden a C, las partes en este con-
trato son: A y B, o sea el vendedor, y C, vale decir, el comprador (…).
(Valencia Zea, 1968, p. 61)
Ahora bien, el acto jurídico se compone de dos modalidades necesarias: en primer

lugar, que
(…) no puede constituirse en la manifestación de una sola voluntad, mediante
la cual una persona determina la producción de efectos jurídicos a cargo o
en provecho suyo y cuya principal representación está constituida por el
testamento. O puede constituir en la manifestación o el acuerdo de dos o
más voluntades que buscan la consecución de un mismo logro y se califica
como acto bilateral o plurilateral. (Rodríguez Azuero, 2009, p. 79).
En términos generales, “el contrato es una expresión de voluntad que efectúan dos o
más personas para intercambiar derechos subjetivos con el propósito de derivar
efectos que involucran a los intervinientes” (Restrepo, 2013, p. 213). En otras
palabras, el contrato es la adquisición de derechos y obligaciones en donde las partes
reciben recíprocamente una contraprestación, teniendo en cuenta que estos son
fuente de las obligaciones, pero haciendo algunas precisiones al respecto es de
indicar que en el contrato las partes intervinientes, indistinto del contrato en que nos
encontremos, tienen una calidad general como lo es la de contratante siendo este
quien adquiere un derecho en primer lugar pero a su vez una obligación como es la
de cumplir con el pago del precio acorde a lo contratado (acreedor) y el contratista
adquiere una obligación de dar, hacer o no hacer algo en favor del contratante, pero
a su vez adquiere el derecho de recibir una contraprestación ya sea en dinero o
especie como resultado del cumplimiento de la obligación adquirida (deudor).
2.2. Definición de contrato según el artículo 864 del Código de Comercio

“(…) DEFINICIÓN DE CONTRATO. El contrato es un acuerdo de dos o más
partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relación jurídica
patrimonial, y salvo estipulación en contrario, se entenderá celebrado en el
lugar de residencia del proponente y en el momento en que éste reciba la
aceptación de la propuesta.
13
Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario

pruebe la remisión de ella dentro de los términos fijados por los artículos 850
y 851 (...)”
La definición de contrato del Código de Comercio, debe hacerse en el marco de la
misma norma, por cuanto no existe una teoría elaborada, única y exclusivamente
mercantil, habida cuenta que el texto siempre remite a que los vacíos de la norma
mercantil sean llenados o suplidos por el Código Civil, tal como se puede observar a
lo largo de la normatividad mercantil y civil, iniciando en el artículo 2 de dicha
normatividad cuando expresa, “En las cuestiones comerciales que no pudieren
regularse conforme a la regla anterior, se aplicarán las disposiciones de la legislación
civil (…)”.
Criterio ratificado cuando se entra a analizar la clasificación de los actos de comercio,
dejando claro en tres artículos, tres circunstancias diferentes, que llevan a tener en
claro, que el acto comercial es un acto especializado con regulación exclusiva que
deja el derecho civil con una aplicación residual, solo en el caso que la especialidad
no la haya tocado.
La definición de acto de comercio no existe en la legislación mercantil, sino que se
construye a partir de la articulación del artículo 10 versus el artículo 25, pasando por
los artículos 515 y 516 del mismo ordenamiento. El artículo 10 define textualmente:
“Son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en alguna
de las actividades que la ley considera mercantiles.
La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil se
ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona (…)”.
El artículo 25 igualmente complementa el concepto al manifestar que “…empresa es
toda actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación,
administración. Por su parte, el artículo 515 conectando la actividad entre el sujeto
(comerciante) y el objeto (empresa) manifiesta “(…) Se entiende por establecimiento
de comercio un conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los
fines de la empresa. Una misma persona podrá tener varios establecimientos de
comercio, y, a su vez, un solo establecimiento de comercio podrá pertenecer a varias
personas, y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales (…)”.
De tal forma que, haciendo la integración, podemos entender que acto de comercio
es lo consagrado en los artículos 20, 21 y 22 del ordenamiento mercantil. Veamos:
 El artículo 20 indica cuáles son los actos mercantiles para todos los efectos
legales, dejando un concepto difuso porque en el numeral 19 del artículo
ídem, amplia el espectro: “(…) 19) Los demás actos y contratos regulados
por la ley mercantil (…)”.
 El artículo 21 amplia a la actividad realizada al sujeto igualmente como acto
mercantil: “(…) Se tendrán así mismo como mercantiles todos los actos de
los comerciantes relacionados con actividades o empresas de comercio, y
los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales (...)”.
14
De manera integralmente suprema se involucra la conexidad comercial para calificar

otros actos como mercantiles en el artículo 22 el cual indica “(…) Si el acto fuere
mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de la ley comercial
(...)”.
Con el anterior artículo se continua dejando en claro que el derecho comercial es una
disciplina especializada del ordenamiento, ratificándose lo contenido en el libro
primero mercantil al, libro cuarto se indica cómo se surte la aplicación del derecho
civil cuando está en juego con conductas mercantiles, expresado así en el artículo
822 cuando señala “(…) Los principios que gobiernan la formación de los actos y
contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretación, modo de
extinguirse, anularse o rescindirse, serán aplicables a las obligaciones y negocios
jurídicos mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa (…)” y lo mismo indica
el articulado en materia procedimental, vemos como el mismo artículo señala: “(…)
La prueba en derecho comercial se regirá por las reglas establecidas en el Código de
Procedimiento Civil, salvo las reglas especiales establecidas en la ley (…)”
(entiéndase Código General del Proceso en la actualidad).
Las normas del código de comercio hasta aquí citadas, como es lógico corresponden
al Decreto Ley 410 de 1971, con el cual se actualiza el derecho mercantil en Colombia,
dejando claro que no fue lo suficiente para reglamentar todas las situaciones jurídicas
relativas a estos temas, siendo necesario entonces recurrir a las normas de Derecho
Civil tal y como se indicó anteriormente.
Consciente el legislador de este vacío en la norma mercantil, vuelve y ratifica por
conductas parciales la necesidad de unificar el régimen civil y el mercantil en la Ley
222 de 1995, cuando deroga de manera expresa su artículo 1 el régimen de
sociedades civiles, y en sentido inverso a lo anterior, sometiendo éstas al régimen
mercantil consagrado en el artículo 100:
“(…) Se tendrán como comerciales, para todos los efectos legales las
sociedades que se formen para la ejecución de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que
no tengan esa calidad, la sociedad será comercial. Las sociedades que no
contemplen en su objeto social actos mercantiles, serán civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y
civiles estarán sujetas, para todos los efectos, a la legislación mercantil (…)”.
Quien mejor recoge lo que simboliza la definición de contrato desde la óptica mercantil
y las transformaciones del derecho en esta materia es el profesor Arrubla Paucar
(1997), quien concluye:
“He querido plantear un problema conceptual que advierto en el Código de
Comercio consistente en que se omitió tratar el tema de la autonomía privada
y por tanto, opera la remisión a la ley civil, con todos los inconvenientes que
ello plantea.
Acabamos de observar, cómo en el Código Civil existe un marco, que permite
por la vía de la interpretación llegar a unas soluciones que permitan adecuar
el fenómeno a la vida actual, pero que nos llevan a construir una teoría sobre
15
los restos de un viejo sistema, llenando de incertidumbre sobre el verdadero

alcance de las limitantes a la autonomía privada, creando inestabilidad en las
relaciones obligatorias y dejando al arbitrio de jueces e intérpretes colorear
los conceptos de orden público y buenas costumbres; el futuro de los actos
negociables y su validez por ende, no es sólido, y siempre se correrá con el
riesgo de haberse aventurado sobre caminos que pueden ser mirados con
ojos diferentes. Los particulares se mueven en un campo de la relatividad y
por falta de una delimitación clara de sus fronteras, a veces prefieren no
aventurarse al campo negocial, no producir, ni ingresar en el terreno de la
eventualidad.
Sería mejor entender que nuestro poder normativo y su consecuencia que es
el negocio jurídico tiene barreras legales que hacen ineficaces las
disposiciones tal como parece que quiso orientar la autonomía privada en el
artículo 897, cuando estableció la categoría de la ineficacia, para cuando
expresamente la ley advirtiese su imperio. Sería una carga para el legislador
señalar qué intereses regula en un momento dado, pero ello equivaldría a
una estabilidad para el negocio jurídico y una certeza para que los
particulares pudiesen ejercitar su autonomía privada sin el riesgo de la
interpretación.
Otros códigos lo han adoptado de esa manera; el Código Italiano abandona
las fronteras del orden público y las buenas costumbres, para buscar el
marco que debe regir en un estado de normas, el límite que establezca la
ley, el moderno Código Civil Peruano (artículo 1353 del Código Civil Peruano
de 1984: “las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato,
siempre que no sea contrario a norma legal del carácter imperativo”), también
se inclina por dejar de lado la relatividad que implica la operación subjetiva
de conceptos como el orden público y las buenas costumbres, señalando
como única barrera para la iniciativa privada que imponga la ley.
Sería conveniente que se aprovechara el momento de futuras enmiendas a
nuestra legislación mercantil, para establecer de una manera clara y
perentoria el límite que tienen los particulares para su iniciativa privada,
suprimiendo los conceptos de orden público y buena costumbre, por el
campo que claramente determine la ley. Solamente, el imperio de la ley como
garantía ciudadana, puede mantener una iniciativa privada imaginante y
creativa, tal como debe ocurrir en los sistemas que precisen de un tráfico
económico especulativo y de generación de riqueza.
Con la Constitución de 1991, el derecho privado deberá proceder a adelantar
todo un proceso de constitucionalización. En la órbita de las limitantes a la
iniciativa negocial, seguramente deberán producirse importantes
transformaciones. De entrada, el lazo existente entre las buenas costumbres
y la moral cristiana deberá ceder ante el pluralismo que la nueva Constitución
predica. El concepto de orden público deberá expandirse a la nueva
dimensión humanista que la Carta Política pretende”. (Paucar, 1997, p. 57 –
58)
16
Teniendo en cuenta lo expresado por Arrubla Paucar (1997), se debe indicar entonces
que el ordenamiento civil siempre será la norma modelo a seguir en todo negocio o
relación jurídica, teniendo como base la autonomía privada de la voluntad y libertad
de los contratantes, contemplado no solo en nuestro ordenamiento jurídico civil
colombiano, sino también en la legislación italiana (Europa), como la peruana e incluso
la chilena (Suramérica). Por otro lado, las líneas anteriores nos llevan a analizar la
constitucionalización del Derecho, que no solo forma parte del derecho público,
también se debe observar y garantizar el cumplimiento y articulación del ordenamiento
constitucional al momento de aplicar e interpretar las normas aplicables en cada caso
en particular. Frente a la noción de contrato contenida en el artículo 864 del Código
de Comercio, el maestro Arrubla Paucar (1997) indica:
“El Código de Comercio Colombiano modifica sustancialmente la noción de
contrato que conocíamos en el Código Civil, para admitir, dentro de ella, otras
convenciones diferentes a la tradicional de contraprestación, como es el caso
de negocio jurídico complejo o de colaboración a que antes nos referimos.
Continúa la ley mercantil confundiendo la noción de contrato con su genero
la convención misma, como en efecto la confunde el Código Civil, pero a su
vez con una mayor amplitud conceptual”. (p. 58)
Tal como se puede observar en el artículo 864 de la legislación mercantil al indicar
que contrato “(…) es un acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o
extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial (…)”. Del ejercicio adelantado por
Rodríguez Azuero (2009), es menester establecer que entre contrato y convención
existe una gran diferencia más aún si se analizan las dos definiciones tanto civil como
mercantil en donde:
“(…) el contrato y la convención se relacionan con una diferencia de especie
a género, en cuanto por contrato se entiende una forma de convención
encaminada específicamente a la creación o constitución de obligaciones,
mientras que la convención es el acuerdo de voluntades dirigido a la
producción de un efecto cualquiera, es decir, a la creación, transmisión o
extinción de derechos y obligaciones (...)”. (Rodríguez Azuero, 2009, p. 79)
Así mismo, como se confunde la definición de contrato y convención, el código de
comercio igualmente establece una confusión entre “(…) negocios jurídicos de
contraprestación y negocios jurídicos de colaboración (…)” (Arrubla Paucar, 2012, p.
89), siendo claro entonces que:
“En el negocio jurídico de contraprestación los intereses de las dos son
distintos y opuestos, las partes están una frente a la otra, como por ejemplo,
en la venta, donde el interés de una de las partes es adquirir la cosa al menor
precio posible, y el de la otra entregarla en el mayor que pueda”. (Rocco
citado por Arrubla Paucar, 1997, p. 75)
Por otra parte:
“En el negocio jurídico de colaboración se concilian esos intereses, en ese
tipo de actos las partes persiguen iguales intereses y juntas colaboran en su
realización; las partes están una al lado de la otra, como sucede en la
17
constitución de una sociedad y en las juntas generales de socio”. (Peña,

2015, p. 42)
En ese orden de ideas, “para algunos en el negocio jurídico de colaboración no se
está frente a un, contrato, sino frente a un negocio jurídico colectivo.” (Domínguez
citado en Arrubla Paucar, 1997, p. 75). En el artículo 98 del Código de Comercio
colombiano se establece claramente que “por el contrato de sociedad dos o más
personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero (…)”, definición que va de la mano con lo establecido en el
artículo 1495 del Código Civil en donde se pueden identificar dos partes contratantes
indistinto del número de intervinientes claro está que la misma legislación civil
establece “cada parte puede ser de una o de muchas personas (…)”.
En materia mercantil se puede identificar claramente como en el contrato de sociedad
se especifica sin lugar a dudas la intervención de más de dos personas dentro de
dicho negocio jurídico siempre y cuando la misma norma no establezca una limitante
un claro ejemplo podemos encontrarlo en las sociedades por acciones simplificadas.
De lo anterior claramente se puede establecer entonces como el objeto sobre el cual
recae la obligación, tanto en materia civil como en materia mercantil cuando se trata
de negocios de contraprestación, se convierte en el elemento causal de las
obligaciones generadas tanto para una parte como para la otra, situación distinta de
aquellos negocios jurídicos que no se establecen en virtud de una contraprestación,
sino que se hacen en virtud de una colaboración, acorde a lo indicado en el artículo
98 del Código de Comercio antes citado.
Teniendo en cuenta lo anteriormente señalado, es claro identificar como lo ha
expuesto Valencia Zea (1971), “(…) la nulidad que afecta a una de las partes en el
negocio jurídico de contraprestación, destruye generalmente el negocio, lo afecta y le
acarrea una sanción. La compraventa no puede existir si el comprador es incapaz.”
(p. 181), situación muy distinta en la legislación mercantil en especial cuando nos
referimos a contratos de colaboración o negocios jurídicos de colaboración en donde
se indica que la nulidad respecto de cualquiera de los contratantes, nulita solo la
actuación contractual respecto de determinada persona, sin afectar el negocio en sí,
permitiendo el desarrollo de este sin la intervención o participación de dicha parte
dentro del negocio.
Es claro afirmar entonces que cuando se tratan de negocios de contraprestación, se
identifica como la acción pertinente a impetrar es la solicitud de resolución o el
cumplimiento del contrato, contrario a la legislación mercantil donde se establece una
interdependencia entre las personas intervinientes, permitiendo la ejecución del
contrato indistinto de la nulidad que se pueda haber generado en virtud de uno de los
contratantes sin que implique la posibilidad de exigir la resolución del contrato
respecto de los demás, excepto cuando el contrato se suscriba única y exclusivamente
en virtud de ese contratante en particular. Frente a lo anterior la Corte Suprema de
Justicia (1982) recoge lo dicho por Valencia Zea:
“Mirando la misma situación desde el lente de la excepción de contrato no
cumplido, según el artículo 1609 del Código Civil, si en el negocio jurídico de
18
contraprestación uno de los contratantes incumple, el otro no es obligado a

cumplir; sin embargo, si el negocio es de colaboración, como norma general,
si uno de los contratantes incumple, los demás deben cumplir, a no ser que
el negocio se haya celebrado en consideración a ese contratante o que sin
él no pueda alcanzarse el fin propuesto. Se consagra para este tipo de
negocios una verdadera excepción de la exceptio non adimpleti contractus
que establece la ley civil para los negocios jurídicos de contraprestación.”
Por su parte, el Consejo de Estado (2001) ha mencionado que:
“(…) es una regla legal y de equidad que orienta los contratos que son fuente
de obligaciones correlativas o sinalagmáticas; está prevista así en el Código
Civil: “En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o
no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos”.
A manera de conclusión, se puede expresar entonces como el Código Civil y el Código
de Comercio dentro de sus definiciónes mantienen de manera inequívoca una
definición de contrato, al confundirla con convención generando adicionalmente una
posible intervención de negocios jurídicos plurilaterales cuando se habla de aquellos
negocios en los cuales existe una colaboración, tal como se observó anteriormente al
abordar el concepto o definición de sociedad como un contrato así como la definición
de contrato contenida en el artículo 864 del Código de Comercio previamente citado
como en el artículo 1495 del Código Civil (Arrubla Paucar, 1997).
En el mismo sentido Rodríguez Azuero (2009), conceptualiza:
“El acto jurídico reviste dos modalidades bien precisas: en primer término, no
puede consistir en la manifestación de una sola voluntad, mediante la cual
una persona determina la producción de efectos jurídicos a cargo o en
provecho suyo y cuya principal representación está constituida por el
testamento. O puede constituir en la manifestación o el acuerdo de dos o
más voluntades que buscan la consecución de un mismo logro y que se
califica como acto bilateral o plurilateral. Los dos ejemplos más destacados
del acto jurídico bilateral son el contrato y la convención.
El contrato y la convención se relacionan con una diferencia de especie a
género, en cuanto por contrato se entiende una forma de convención
encaminada específicamente a la creación o constitución de obligaciones,
mientras que la convención es el acuerdo de voluntades dirigido a la
producción de un efecto cualquiera, es decir, a la creación, transmisión o
extinción de derechos y obligaciones”. (p. 79)
2.3. Pronunciamiento jurisprudencial de la Corte Suprema de Justicia -Sala
de Casación Civil
2.3.1. Expediente 5617. Junio 20 de 2000. Corte Suprema de Justicia –

Sala de Casación Civil. Magistrado Ponente: Manuel Ardila
Velásquez
19
Es claro entender como dentro de la sentencia referenciada, se entra a definir el

contrato como una fuente principal de las obligaciones, teniendo en cuenta la
restricción de la libertad de uno cualquiera de los contratantes en cuanto se obliga a
dar hacer o no hacer algo en favor de otro, tal como se puede observar en la siguiente
cita textual:
“(…) dada la fuente romanística que inspiró al legislador colombiano, en
nuestro ordenamiento jurídico se diferencia claramente el título del modo; si
el título no es más que la actividad o situación del sujeto que lo ubica en una
cualquiera de las fuentes de las obligaciones, en ocurriendo ello, de allí no
emanan sino apenas obligaciones; meros derechos personales. Ya el
contrato. Este título no dice, sino que un sujeto se obligó; que restringió su
libertad en la medida en que hoy está sujeto a una determinada actitud, que
consiste en dar, hacer o no hacer una cosa. El que contrata, es cierto,
simplemente es un contratante; hay que suponer que de allí necesariamente
surgieron obligaciones, pues que el contrato es por antonomasia, bien
pudiera decirse, la gran fábrica de obligaciones (…)” (Corte Suprema de
Justicia, 2000A)
Por otra parte se entiende como en un contrato de compraventa por ejemplo se
encuentra implícito el título mediante el cual se adquiere un derecho real como es el
derecho de propiedad, la cual es transferida una vez se da el cumplimiento de las
obligaciones establecidas en el contrato, quedando claro entonces que el mero
contratante no por el solo hecho de contratar, adquiere la titularidad del derecho de
propiedad, pues se hace necesario la transferencia de lo contrario, tiene un justo título
más no el derecho real en sí, lo que hace necesario entonces entrar a exigir el
cumplimiento del contrato mediante acción judicial, así puede colegirse del texto
siguiente cuando se indica:
“(…) para nada se ha rozado el concepto del derecho real; porque para que
éste brote o simplemente mude, es menester que ocurra algo más que el
simple título: en términos concisos, que quien resultó obligado por ese título,
cumpla; esto es, que extinga la obligación. Así, el vendedor, el mero
contratante, no hace que el dominio se radique desde ya en cabeza del
comprador, porque hasta allí no han realizado más que el simple título. Ese
algo más, que de menos se echa, es que el vendedor cumpla la obligación
de transferir el dominio; lo que, acontecido válidamente, toma el nombre de
tradición, que es precisamente el modo que hasta entonces se echaba de
menos. Por manera que solamente cuando a la realización del título se suma
la del modo, prodúcense ahí sí consecuencias jurídicas en punto de los
derechos reales. El propietario anterior, quien entre tanto era apenas
vendedor, al realizar el modo de la tradición, deja de serlo, porque tal derecho
real de domino se ubica entonces en cabeza del adquirente, quien,
correlativamente, en el entretanto, no fue más que un mero comprador o
simple contratante (…)” (Corte Suprema de Justicia, 2000A)
20
2.3.2. Expediente 424791. Agosto 29 de 1980. Corte Suprema de Justicia

Sala de Casación Civil. Magistrado Ponente: Humberto Murcia
Ballén
En este pronunciamiento, la Corte expuso que:
“Solamente las cláusulas que por su ambigüedad u oscuridad son

susceptibles de significados diversos o sentidos antagónicos deben ser
interpretadas a favor de la parte que da su consentimiento por adhesión.
Cuando son claras, terminantes y precisas, no, aunque aparezcan ante el

juez exageradas, rigurosas y aún odiosas tales estipulaciones Errores de
hecho en la apreciación de las pruebas. Cláusulas de excepción o exclusión
del riesgo”. (Corte Suprema de Justicia, 1980A)
2.3.3. Expediente 344316. Enero 30 de 1970. Corte Suprema de Justicia.

Sala de Casación Civil. M.P.: Guillermo Ospina Fernández
Fiel a su principio históricamente civilista, el profesor Ospina Fernández (2005) en su
texto Teoría General del Contrato, hace alusión a la diferenciación entre convención
y contrato, resaltando nuevamente su inclinación plena en condición a la construcción
romana y francesa de la definición de contrato.
Ospina Fernández (2005) señala cómo la convención es la generalidad y el contrato
la particularidad, permitiendo establecer entonces que todo contrato es una
convención, pero no toda convención es un contrato, toda convención tiene por objeto
siempre crear, modificar o extinguir una obligación, en donde a través de la convención
por ejemplo se puede modificar el plazo de cumplimiento de un contrato, o se puede
convenir por ejemplo en dar por terminado el contrato de manera anticipada sin dejar
de reconocer que los contratos son una fuente principal de las obligaciones. (Corte
Suprema de Justicia, 1970A)
Por otra parte, resulta relevante indicar la importancia que reviste para Ospina
Fernández (2005), clasificar y subclasificar los contratos, teniendo en cuenta que “El
artículo 1495 del Código Civil define: “Contrato o convención es el acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, a hacer o no hacer alguna cosa”. Conservando la
postura de dicho tratadista, pertinente es indicar lo inopia que resulta siendo la
definición descrita anteriormente por cuanto se pueden observar dos posturas.
Una postura se encuentra encaminada a contemplar los contratos como un negocio
jurídico productor de obligaciones a cargo de una parte en favor de otra, sin clarificar
o considerar que las obligaciones surgidas en virtud de un contrato son recíprocas es
decir que las partes intervinientes conjuntamente adquieren derechos y obligaciones
tanto de un lado como del otro, por ejemplo en un contrato de compraventa, el
comprador tiene la obligación de entregar el dinero o contraprestación
correspondiente a fin de dar cumplimiento a lo pactado dentro del contrato, así mismo
el vendedor se encuentra obligado a entregar el bien objeto del contrato pero también
tiene todo el derecho a que se le entregue el dinero correspondiente.
Por otra parte:
21
“(…) la segunda es una especie dentro de este. En efecto, el objeto de las

convenciones es la creación, modificación o extinción de relaciones jurídicas
de cualquier naturaleza, al paso que el objeto principal y generalmente
exclusivo del contrato es la creación de obligaciones, o sea, de esos vínculos
jurídicos específicos en virtud de los cuales una persona llamada acreedor
puede exigir de otra denominada deudor la ejecución de una prestación: dar,
hacer o no hace alguna cosa (…).
a) Del acto unipersonal y la convención: Esta clasificación reviste
señalada importancia teórica y práctica. Las convenciones gozan de todas
las preferencias de parte de la doctrina y de los legisladores. En ellas los
efectos que están llamados a producir se explican, en principio, por la
intervención voluntaria de las personas que los padecen y de las que se
benefician con esos efectos. Mediante un acuerdo o concurso voluntario los
interesados determinan la regulación de sus propias relaciones y señalan, a
lo menos genéricamente, el alcance, las modalidades y las condiciones de
esta autorregulación. Por ello, la doctrina y la ley, al consagrar el postulado
de la autonomía de la voluntad privada, les reconocen a las convenciones el
más amplio campo de acción compatible con el orden público.
Por el contrario, al enmarcar los actos jurídicos unipersonales en el campo
del postulado de la autonomía privada, un sector de la doctrina tradicional,
fundado en un principio de hirsuto dogmatismo racionalista, que se enuncia
diciendo que “nadie adquiere ni pierde un derecho sin su voluntad”, ha
llegado a negarles toda eficacia obligatoria a los actos jurídicos
unipersonales. Se dice que estos, al generar derechos en favor u
obligaciones a cargo de su único agente, necesariamente llegarían a
imponerles obligaciones y derechos correlativos, respectivamente, a
personas que no han prestado su voluntad para adquirirlos.
Como lo veremos en su oportunidad, el precitado argumento apenas sí tiene
un alcance relativo. Justifica la restricción legal de la eficacia de los actos
unipersonales, pero es inepto para negársela totalmente. Además, esta
actitud radical no se compagina con la tradición del derecho occidental, como
tampoco con nuestros establecimientos legales que les reconocen fuerza
normativa a varios actos unipersonales, como la aceptación de una
asignación sucesoral, la agencia oficiosa, la oferta, etc.
En conclusión: la importancia de la clasificación de los actos jurídicos en
unipersonales y convenciones, estriba en la gran amplitud que la ley asume
al señalar el campo de acción de estas, en contraste con la actitud restrictiva
que observa respecto de aquellos.
b) De los actos unipersonales simples y complejos: Esta subclasificación
de los actos unipersonales no fue inicialmente aceptada por la doctrina que,
fundándose en las características comunes de los actos unipersonales com-
plejos o colectivos y las convenciones, principalmente en lo tocante al
perfeccionamiento de ambos mediante el concurso de las voluntades de
varias personas, generalmente consideró que aquellos apenas si constituían
22
una especie de las convenciones.

Sin embargo, debido principalmente a la multiplicación progresiva de las
personas jurídicas y a los delicados problemas que presentan su
funcionamiento y el régimen a que deben someterse los actos cumplidos por
los órganos colegiados de aquellas, se ha impuesto la necesidad teórica y
práctica de distinguir entre las convenciones y los actos unipersonales
complejos o colectivos, necesidad a que vienen atendiendo las legislaciones
mercantiles más avanzadas, mediante la elaboración de estatutos que
sustraen, en parte más o menos considerable, los actos unipersonales
complejos o colectivos del régimen común de los actos unipersonales
simples y de las convenciones.
Como ya quedó dicho, el acto unipersonal complejo o colectivo se carac-
teriza por atribuirse a una sola persona (al ente jurídico), aunque se forme
mediante la suma de las voluntades de quienes intervienen con sus votos
en órgano colegiado de aquella. Entonces, el análisis jurídico de tales actos
no ha revelado problema alguno en la valoración de los votos o
manifestaciones individuales de voluntad de los miembros del órgano
colegiado ni en la aplicación a ellos de las reglas y principios comunes a
todos los actos jurídicos. Así, las instituciones de la capacidad legal, de los
vicios del consentimiento, etc., obran normalmente en este campo. Pero
tales reglas y principios comienzan a fallar sensiblemente cuando se trata
de aplicarlos al acuerdo del órgano, es decir, al acto jurídico complejo que
se atribuye al ente jurídico. Siguiendo los ejemplos que se acaban de
proponer, la institución de la capacidad legal cobra en este terreno un
sentido propio y específico, pues ya no actúa con fundamento en el criterio
general de proteger el ejercicio de la autonomía de la voluntad de la persona
jurídica, sino con el de determinar si el órgano colegiado procede o no dentro
del objeto asignado a la persona y dentro del funcionamiento y las
atribuciones legal o estatutariamente señaladas al órgano (artículo 99 del
Código de Comercio). En el mismo orden de ideas, los vicios del
consentimiento (error, fuerza y dolo) pueden predicarse adecuadamente
respecto de la manifestación individual de voluntad de quien emite su voto
en un órgano colegiado, pero no del acuerdo de dicho órgano, porque tal
acuerdo no es un acto psíquico, sino que es el resultado de un procedimiento
estrictamente jurídico que consiste en hacer el cómputo de los votos
afirmativos y válidos emitidos para verificar si estos alcanzan al número
suficiente para que el acuerdo se considere aprobado y pueda atribuirse a
la persona jurídica como un acto suyo, etc.” (Ospina Fernández, 2005, p. 43-
44)
Con todo lo anterior, es válido entonces concluir que los contratos son en la actualidad
la manifestación más clara y utilizada de los actos jurídicos, en donde la mayoría de
las relaciones económicas requieren de la celebración de un contrato para efectos de
generar relaciones comerciales, transacciones y en general para satisfacer el sin
número de necesidades que este mundo globalizado y consumista impone a la
23
sociedad, la compraventa por ejemplo se ve reflejada diariamente como en la

compraventa que se hace en un supermercado, restaurante, almacén de cadena, en
una estación de gasolina, una tienda, la adquisición de un servicio (Transporte,
Servicios Públicos, etc.), y así un sin número de actividades que giran en torno a la
celebración de contratos formales e informales, siendo los contratos entonces la
mejor expresión de los actos jurídicos:
“De esta suerte, los contratos y las obligaciones que constituyen el objeto
específico de estos (dar, hacer o no hacer) cobran cada día mayor
importancia, hasta llegar a convertirse en el eje central del derecho privado.
Comparativamente, los actos jurídicos unipersonales y las demás
convenciones encaminadas a crear relaciones distintas de las obligaciones
propiamente dichas, o a modificar, o a extinguir relaciones preexistentes,
ocupan ante aquellos un lugar secundario”. (Ospina, 2005 Fernández, p. 44)
Además,
“De los contratos: En una etapa de gran desarrollo social y económico,
como el que registra nuestra época, sin duda alguna el contrato ocupa el
principado de los actos jurídicos.
En las sociedades poco avanzadas, de economía familiar y cerrada, el de-
recho privado se ocupa preferentemente de la apropiación y conservación
de la riqueza. Pero, a medida que la vida social evoluciona, las relaciones y
las transacciones comerciales se van multiplicando en progresión creciente.
Los bienes o la gran mayoría de ellos ya se encuentran apropiados y,
entonces, las necesidades económicas se satisfacen mediante el
intercambio de tales bienes y, además, mediante la prestación de servicios
entre los asociados.
Cabalmente, las precisadas consideraciones han influido de modo decisivo
en la tendencia de los legisladores a convertir el contrato en el soporte más
importante de la vida social y a hipertrofiar su noción, hasta el punto de
estructurar la totalidad de la teoría general de los actos jurídicos mediante
de esta noción”. (Ospina Fernández, 2005, p. 45)
2.4. Código Civil francés promulgado por Napoleón (1804)
En el libro de contratos, el legislador francés definió contrato como “Le contrat est une
convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent, envers une ou plusieurs
autres, à donner, à faire ou à ne pas faire quelque chose.” En una traducción libre,
podría entenderse como “el contrato es un convenio por el cual una o varias personas
se obligan, hacia uno o varios otros, a dar, a hacer o a no hacer algo”.
Contrastada la definición anterior, junto con el Código Civil colombiano, puede
concluirse entonces que la definición de contrato es muy similar, teniendo en cuenta
que el Código Civil es copia del Código Civil chileno de Andrés Bello, que a su vez fue
tomado del Código Civil francés de Napoleón, en donde se puede observar entonces
como incluso a nivel latinoamericano prácticamente la definición de contrato comporta
condiciones muy similares respecto de la definición de contrato.
24
Conservando la estructura de:
Código Civil Francés Código Civil Colombiano
Convenio Convención
Parte o partes Parte
Obligación de Dar, Hacer o no Hacer Obligación de Dar, Hacer o no Hacer
2.5. Código Civil italiano (1942)

En el libro de contratos, el legislador italiano definió contrato como “Il contratto è
l'accordo di due o più parti per costituire, regolare o estinguere tra loro un rapporto
giuridico patrimoniale.” Una vez analizada la definición anterior es posible identificar
como en esta se hace una breve explicación de lo que es una convención, sin abordar
en concreto la definición de contrato, distinta a la definición colombiana donde se hace
una combinación entre contrato y convención.
2.6. Código Civil chileno (1885)
En el libro de contratos, don Andrés Bello definió contrato como “artículo 1438.
Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”. En
cuanto a la definición aquí descrita no hay discrepancia alguna puesto que como se
mencionó anteriormente, tanto esta definición como la colombiana, tienen la misma
aplicación e incluso explicación jurídica, debido a la influencia napoleónica que las
precede.
2.7. Definición de contrato en el derecho clásico
2.7.1. Código de Hammurabi

“Si un hombre compra o recibe en depósito plata u oro o un esclavo o esclava
o un buey, o una oveja, o un asno, o lo que sea, de manos de un hijo de un
hombre o del esclavo de un hombre sin testigos ni contrato, ese hombre es
un ladrón; será ejecutado”. (Código de Hammurabi, 1986, p. 34)
Lo anterior implica la necesidad de llevar a cabo la celebración o materialización de

un negocio jurídico ya sea mediante documentos o testigos a fin de lograr cumplir
elementos de existencia y validez de dicho acto, de lo contrario se estaría enfrente de
un negocio ilícito, que comparado con el ordenamiento jurídico colombiano, es posible
identificar una gran similitud desde el punto de vista probatorio, pero con la diferencia
de que en el ordenamiento jurídico colombiano existe el principio de presunción de
buena fe, donde se parte del hecho de estar frente a un negocio jurídico siempre y
cuando la causa y el objeto no sean ilícitos. Entre otras, el Código de Hammurabi
comprende las siguientes reglas:
25
“Si el arrendatario, al no ver compensado su trabajo el año anterior, declara

querer seguir cultivándolo, que el dueño del campo no objete; su arrendatario
seguirá cultivando y luego, al cosechar, que se quede con la cebada según
contrato.
(…)
22.- Si un hombre da a otro hombre en depósito plata, oro o lo que sea, que
todo lo que entrega lo enseñe a testigos, que redacte un contrato y que luego
haga la entrega.
28.- Si alguien toma esposa, pero no redacta un contrato sobre ella, esa
mujer no es esposa.
48.- Si un hombre contrae una deuda y el divino Adad (dios de la tormenta)
devasta su campo y se lo lleva una riada, o por falta de agua no se produce
cebada en el campo, ese año no necesita pagar a su acreedor en grano; que
moje su tablilla y no pague renta por este año. [Tablilla mojada: papel mojado.
El contrato desaparece].
(…)
52.- Si el arrendatario no cría en el campo ni cebada ni sésamo, que no se
modifique el contrato.
(…)
72.- Si un mercader presta cebada o dinero con interés y luego se queda con
[... del] cebada o del dinero según su capital [..., que] la cebada o el dinero,
su capital y su interés [ ... y que] la tablilla [contrato] sea rota.
(…)
123.- Si efectúa la entrega sin testigos ni contrato y luego se lo niegan en el
lugar en que lo entregó, en ese caso no podrá haber reclamación judicial.
(…)
151.- Si la esposa de un hombre que vive en la casa del hombre, para evitar
que se quede con ella un acreedor de su marido, obliga por contrato a su
marido y le hace extender una tablilla, si ese hombre, antes de tomar a esa
mujer, ya se había endeudado, sus acreedores no podrán hacerse con su
mujer. Igualmente, si esa mujer, antes de entrar en casa de su marido, ya se
había endeudado, sus acreedores no podrán quedarse con su marido”.
(Código de Hammurabi, 1986)
De acuerdo con el Código de Hammurabi, es posible identificar las diversas

circunstancias en las que se puede ver involucrado un contrato, por ejemplo, se
identifica claramente que debe contar expresamente con unos elementos de Validez
y de Existencia, sin los cuales el contrato no nace a la vida jurídica.
Todo lo anterior se encuentra definido a manera de ejemplos, sin que se detallen

claramente uno a uno los requisitos del contrato o los elementos que este debe
contener, pues como se puede observar a lo largo de cada una de las circunstancias
anteriores, son un relato de una serie de situaciones que se pueden presentar en
26
cualquiera de las modalidades contractuales descritas, las cuales no se definen como

tales, pero se pueden inferir (Compraventa, Contrato de Mutuo con Interés,
Arrendamiento, e incluso el mal llamado contrato de Matrimonio).
2.7.2. Ley de las XII Tablas
Tabla VI
“TABLA VI: De la propiedad y de la posesión -de dominio et possessione-
1. Cuando alguien efectúe las solemnidades de la mancipación, sea
derecho lo que declare.
2. Disposición que establece la pena del duplo al que negara las
declaraciones hechas en el nexum o el mancipium.
3. Que la adquisición de la propiedad por la posesión sea de un bienio
para los fundos y de un año para todas las demás cosas.
14. Disposición que establece que la propiedad de una cosa vendida y
entregada no es adquirida por el comprador hasta que no ha pagado el
precio al vendedor”. (Costa, 2002, p. 52).
De acuerdo con la Ley de las Doce Tablas, puede observarse como en esta tabla no
se habla concretamente de contrato, pero permite que se infiera la existencia o
práctica del contrato de compraventa el cual implica siempre la trasferencia del
dominio.
Tabla VII
“TABLA VII: Derecho en cuanto a los edificios y las heredades - de iure
aedium et agrorum-
1. Disposiciones relativas a la obligación de dejar cierto espacio para la
circulación entre los edificios y los campos inmediatos, de dos pies y
medio y cinco pies, respectivamente.
2. Disposiciones referentes a los espacios que deben respetarse en las
construcciones o excavaciones hechas en un fundo o heredad inmediato
a otro…” (Costa, 2002, p. 53).
De los dos puntos anteriores puede observarse como no se habla expresamente de
obligaciones de hacer e incluso de “no hacer”, pero es posible inferirlo de acuerdo a
las circunstancias descritas, en su narrativa, estableciendo obligación de dejar
espacio entre un edificio y otro, pero al mismo tiempo infiriendo que no puede
construirse un edificio contiguo a otro que limite la libre circulación entre un edificio u
otro.
Es así como sin que sean expresamente señaladas, si pueden inferirse las
obligaciones de Hacer o No hacer que predica el ordenamiento jurídico colombiano,
y que en últimas forman parte de la definición de contrato contenida en el Código Civil
Colombiano.
27
2.8. Código de Gayo

Especies de contratos.
“Gayo distingue cuatro especies de contratos:
19 contratos reales, (re contrahitur obligatio).
29 contratos verbales, (verbis contrahitur obligatio).
39 contratos literales, (litteris contrahere obligationem).
49 contratos consensuales, (consensu contrahitur obligatio)”. (Betancourt, 2007,
p. 575)
En el código de Gayo puede observarse como a diferencia del código de Hammurabi
y la Ley de las XII Tablas, aquí si se hace una descripción más conceptual respecto
de los contratos y las obligaciones derivadas de los mismos, incluso a continuación
puede observarse como en cada uno de ellos se establecen una serie de obligaciones
que derivan concretamente de los contratos como el “re contrahitur obligatio, significa
que la obligación se produce por la entrega de una cosa corporal (mutuo, comodato,
depósito y prenda) (…)”. (Uría, 2019, p. 46)
Por otra parte, el contrato “verbis contrahitur obligatio, significa que estos contratos
requieren la pronunciación de ciertas palabras (stipulatio, dotis dictio, jusjurandum
liberti).” (Uría, 2019, p. 54), observándose en este tipo de contratos el cumplimiento
de algunos formalismos.
Dentro del contrato de “litteris contrahere obligationem significa celebrar un contrato
mediante ciertas inscripciones en los libros de contabilidad”. (Uría, 2019, p. 56)
En el caso del contrato “consensu contrahitur obligatio significa que la obligación se
produce mediante el mero consentimiento, sin que sea necesario hacer ninguna
entrega ni pronunciar palabras solemnes (compraventa, arrendamiento, sociedad,
mandato)” (Uría, 2019, p. 57) permite la celebración de cualquiera de los contratos
aquí descritos única y exclusivamente con la manifestación de la voluntad de las
partes de quererse obligar, basta solo con el consentimiento para hablar de la
existencia e incluso de la validez del contrato, situación muy similar a la legislación
colombiana en donde el consentimiento es un elemento fundamental para hablar de
la existencia de los contratos, obviamente con la confluencia de otros elementos que
contribuyen en la formación de la validez de los contratos.
A pesar de la similitud frente a la celebración de los contratos concretamente
hablando, vale la pena significar que “Esta clasificación es bastante precisa y nos da
el esquema clásico de los contratos. No figuran en esta lista la mancipatio, ni la in jure
cessio, ni la traditio” (Fernández de Buján, 2007, p. 530) pero claramente debe
señalarse como «Estas tres figuras jurídicas son acuerdos cuyo fin es trasladar la
propiedad u otros derechos reales, pero “no pueden clasificarse como contratos,
porque su fin no es producir obligaciones propiamente dichas”. (Fernández de Buján,
2007, p. 532)
Así mismo en el Código de Gayo es posible identificar la necesidad de:
“(…) examinar aquí una serie de denominaciones antiguas como: pacere,
pagere, pacisci, pactio, pactum, convenire, conventio, pactum conventum.
28
Estas expresiones se emplean para designar convenciones de todo género.

Por ejemplo: pactum, significa compromiso, arreglo, pero no designa
ninguno de los contratos típicos antes mencionados. Con estas palabras se
designan todos los convenios distintos de los contratos…” (Fernández de
Buján, 2007, p. 532)
Se vislumbra entonces en el presente código, la preocupación de muchos tratadistas
que dan una mirada a las diferentes legislaciones sobre el concepto de contratos y
permite entonces aseverar que pocas son las legislaciones que, dentro de su
ordenamiento Civil o Mercantil, se ocupan de traer una definición clara de contrato y
de convención, las cuales no son más que confundidas y equiparadas al momento de
abordar la definición de contrato. Así, “en principio, los pactos no tienen valor legal.
Sin embargo, dentro de la evolución del derecho romano algunos de ellos adquirieron
valor legal y se equipararon a los contratos clásicos” (García Garrido, 1988, p. 352)
De los antecedentes expuestos debemos deducir que el derecho romano clásico
conoció solamente una serie limitada de contratos típicos. Dentro de ciertas
restricciones, las partes podían adaptar estos tipos distintos a los fines concretos que
pretendían y la estipulación sirvió para ello muy eficazmente. Las partes no podían
crear tipos contractuales nuevos. Por ejemplo: no podían substituir la estipulación por
un contrato escrito. Este sistema sufrió varias alteraciones, la primera de las cuales
fue el reconocimiento de los llamados contratos innominados. El sistema clásico
desaparece cuando se elimina la estipulación que es su piedra angular. En la Edad
Media, y bajo el influjo del derecho canónico y del derecho natural, “la estipulación
fue remplazada por el contrato no formal. Esta innovación insensata permitió que los
contratos no formales, conquistaran una posición que jamás habían logrado en el
derecho romano”. (Jaramillo Vélez, 1976, p. 72-73)
2.9. Código de Justiniano
“Título XXXVIII del Libro IV
Del contrato de compra y venta
Ley 1a. Las Ventas, aunque se hagan fuera del lugar en que se hayan constituido
las posesiones, no por eso son nulas.
Ley 2. Es evidente que el contrato de compra y venta requiere del consentimiento
de las partes, y que el furioso no tiene consentimiento alguno. Con todo es
indudable que los furiosos intermitentes, mayores de veinticinco años, pueden
verificar las ventas y cualesquiera otros contratos en momentos lúcidos (…)”
(Justiniano, 1975, p. 18)
Dentro de los dos enunciados anteriores enunciados en el Código de Justiniano, es
posible identificar claramente la similitud con la legislación colombiana en cuanto a la
necesidad del consentimiento para la existencia del contrato, pero haciendo la claridad
en cuanto a que, de la interpretación del texto, puede identificarse como en el Código
Justiniano, consentimiento y capacidad se confunden en uno mismo, siendo ambos
necesarios para la existencia y validez del contrato.
Adicionalmente es posible observar como de lo anterior se puede deducir como la
capacidad es decisiva igualmente al momento de celebrar el contrato.
29
“Ley 3. Si para hacer una donación se ha hecho una venta simulada, tal
contrato es defectuoso en su esencia. Pero si has hecho una donación y has
dado posesión de la cosa al donatario dando al contrato carácter de venta
para que después te diera alimentos, del propio modo que no puede
rescindirse una donación perfecta, deben también cumplirse las condiciones
impuestas al hacerlo (…)”. (Justiniano, 1975, p. 19)
Al revisar la ley tercera, se empieza a hablar de vicios dentro del contrato, los cuales
acorde a lo indicado anteriormente y contrastado con el Código Civil, se puede
identificar una afectación a los elementos esenciales del contrato. Por su parte, la ley
cuarta y quinta dicen:
“Ley 4. Dices que has comprado del heredero de la donante las cosas que
ésta te había dado; debías saber que el título de tu posesión no podía
duplicarse: y que una vez constituido dueño de la cosa por la donación y la
tradición, en vano compraste, como que no podemos comprar lo que es ya
nuestro. Sin embargo, te aprovecharía la compra si se probase, que por la
donación no había llegado a ser verdadero dueño. Ciertamente, suponiendo
que la donante te había dado y entregado todos sus bienes, la venta hecha
por el hijo de los efectos que constituyen la sucesión de su madre, podrá
sostenerse, aunque la donación sea perfecta, porque podía el hijo por la
queja por inoficioso testamento hacerse restituir la sucesión o herencia de
aquella
Ley 5. Así como el tutor puede comprar públicamente y sin sospecha de mala
fe los bienes del pupilo que deban venderse, con mayor razón puede
practicarlo su mujer”. (Justiniano, 1975, p. 19-20)
En los casos anteriores es importante denotar como en el Código de Justiniano no se
dan conceptos concretos o precisos, pero permiten de manera casuística identificar
las diferentes situaciones jurídicas que se presentan dentro de las relaciones que se
dan en virtud de un negocio jurídico, estableciendo inhabilidades, nulidades, y
requisitos de capacidad respecto de las personas que intervienen en el negocio, y que
se den cumplir estrictamente so pena de invalidar los actos.
En adelante puede observarse como se continúa ejemplarizando las diferentes
situaciones que se presentan en los negocios jurídicos, como por ejemplo cuando:
“Ley 6. Si Gaudencio sin fraude alguno traspasó el del esclavo a favor de tu
madre por título de compra, el haberse casado ésta con aquel y
divorciándose después, no altera en lo más mínimo los derechos, y tú podrás
usar la vindicación probando haber sucedido a tu madre”. (Justiniano, 1975,
p. 21)
En el caso siguiente a pesar de referirse a la esclavitud, es posible identificar como se
ve afectado el derecho de propiedad cuando se ven reflejados actos de simulación
cuando el Código de Justiniano (1975) expresa:
“Ley 7. Si tu madre simuló haber recibido de su segundo esposo la esclava
que realmente ella misma compró, la ficción del título no podrá aumentar ni
disminuir su dominio.
30
Ley 8. Si has vendido realmente y no dado tus viñas y no se te han pagado,

te compete acción para pedir el precio, y no para repetir las cosas que
entregaste.
Ley 9. La compra y venta sin precio es nula. Pero si el precio no ha sido
satisfecho y no ha tenido lugar tradición de la posesión de la cosa, el contrato
no se considera irrito; ni el que compró deja de poseer legítimamente si se
niega a pagar la cantidad que había convenido satisfacer. Y si tuvo lugar la
tradición de la cosa que fue vendida, pero que en realidad se te quería dar,
entonces, no existiendo acción para reclamar el precio, la donación surte
todos sus efectos.
Ley 10. Si tu madre compro su propio predio creyendo comprar otro de los
que integraban los bienes de tu padre, como no puede comprarse lo que ya
es propio, y siendo como, dices, la tal compra simulada, semejante
convención nada ha podido cambiar en la sustancia de la verdad, y no puede
perjudicar a tu madre.
Ley 11. No contiene justa causa la pretensión de que se obligue a otro a
vender o comprar una cosa contra su voluntad.
Ley 12. No es menos perfecta la venta porque el comprador no haya dado
fianza o porque no se haya extendido el documento que acredite la vacua
posesión, mientras haya obtenido esta posesión de un modo regular y con el
consentimiento del vendedor. Este puede en verdad reclamar el precio si se
acredita que no lo ha percibido, porque la venta perfeccionada por el
consentimiento no puede rescindirse por el arrepentimiento.
Ley 13. Las ventas hechas condicionalmente a voluntad del comprador o del
vendedor no producen obligación, porque no quedan los contrayentes
ligados con vínculo necesario. Así pues en tales casos no puede obligarse al
propietario a que venda la cosa contra su voluntad.
Ley 14. En otro tiempo, cuando se trataba de una compra, los que habían
dividido una cosa entre sí eran preferidos a los extraños, lo que impedía a
veces vender cosas de que su dueño que quería desprenderse; pero este
deber, bien que velado con el manto de una vana honestidad, no dejaba de
ser harto oneroso, en cuanto ponía trabas a la libre disposición de los bienes,
abolimos, pues, aquella antigua ley y permitimos el que se venda libremente
a quien se quiera, a menos que la ley impida a ciertas personas hacerlo.
Ley 15. Respecto a los contratos de venta se habían promovido grandes
dudas dentro de los antiguos jurisconsultos acerca de si era válida la
condición puesta en un contrato de compraventa: que se daría de la cosa el
precio que se estimase Ticio”. (p. 21-24)
Para decidirla, siempre que en un contrato de venta se haya intercalado esa condición,
quanti ille estimaverit, eso es, en cuanto él la estimara, que sin el nombrado en el
contrato ha determinado su precio, que la venta surta todos sus efectos por el que se
hubiese determinado, tanto si el contrato se hizo por escrito, como verbalmente.
31
Porque cuando un pacto así se ha consignado en escrito, según una de nuestras

leyes, queda completo y perfeccionado en todos sus puntos.
Si el nombrado para hacer la valoración rehúsa o no puede fijar el precio, en este caso
es nula por falta de precio. Quedan abolidas la conjeturas y con doble razón las
adivinaciones que solían emplearse para saber si los contribuyentes que tales pactos
hacían deferirían a la decisión de determinada persona o al arbitraje de un hombre de
bien; creyendo todas esas esas formalidades absolutamente imposibles, las abolimos
por parte de la presente ley. De igual manera, para Justiniano (1975) es aplicable a
los arriendos en lo que tengan de semejante a las ventas.
2.10. Legislación española
Legislación Española Antigua
Código de Indias
Recopilación de los reinos de las Indias (1680). Son un conjunto de legislaciones
promulgadas por la corona española para regular y normalizar la vida social, política
y económica de los nacientes imperios españoles de ultramar, específicamente en la
parte americana.
Código Civil español actual
La mencionada norma refiere como contrato: “artículo 1254: El contrato existe desde
que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar
alguna cosa o prestar algún servicio”.
Comparando esta definición con la definición contenida en el Código Civil Colombiano
se puede atrever uno a indicar que esta definición es precaria comparada con la
colombiana, puesto que las obligaciones que se derivan de dichos contratos solo
están encaminadas a dar o entregar y a prestar un servicio, dejando de lado la
obligación de abstenerse de ejecutar ciertas obras o actuaciones como lo es la
obligación de No Hacer.
2.10.1. Código de Comercio español actual

Por su parte, el artículo segundo de la norma mercantil española establece que “los
actos de comercio sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no
especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su
defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y, a falta
de ambas reglas, por las del Derecho común. Serán reputados actos de comercio los
comprendidos en este Código y cualesquiera otros de naturaleza análoga”.
Obsérvese la diferencia frente a la definición del Código de Comercio en el artículo
864:
“Definición de contrato. El contrato es un acuerdo de dos o más partes para
constituir, regular o extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial, y
salvo estipulación en contrario, se entenderá celebrado en el lugar de
residencia del proponente y en el momento en que éste reciba la aceptación
de la propuesta.
32
Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario

pruebe la remisión de ella dentro de los términos fijados por los artículos 850
y 851...”.
Una vez hecha la comparación entre la definición contenida en el Código de Comercio
español y el Código de Comercio colombiano, se encuentra diferencias marcadas,
teniendo en cuenta que el último se ocupa más de la definición de contrato mientras
que el español lo deja en un sentido amplio indicando además la legislación aplicable
y los actos que serán cobijados por dichas disposiciones. Posteriormente en el
articulado español es posible encontrarse con el artículo 50, el cual permite la
aplicación de otras normas del derecho que suplen los vacíos encontrados, veamos:
“Artículo 50. Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos,
modificaciones, excepciones, interpretación y extinción y a la capacidad de
los contratantes, se regirán, en todo lo que no se halle expresamente
establecido en este Código o en las Leyes especiales, por las reglas
generales del Derecho común”.
2.11. Código Civil y Comercial argentino
Ahora bien, la legislación argentina, ha definido como contrato lo siguiente:
“Artículo 957. Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o
más partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,
transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales”.
Esta definición de contrato es demasiado amplia, deja en plena libertad a las partes
para la suscripción de cualquier contrato que signifique un beneficio para ellas,
indistinto de la obligación que se adquiera, encontrando una gran relación con el
ordenamiento colombiano en donde siempre está presente su voluntad, no solo en el
chileno, francés, italiano, argentino sino a lo largo de todas las legislaciones se
conserva la autonomía de las partes en obligarse o adquirir derechos.
2.12. Código Civil venezolano
En el caso del ordenamiento civil venezolano, la norma señala que:
“Artículo 1133. El contrato es una convención entre dos o más personas para
constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vínculo
jurídico”.
Definición muy similar a lo que se ha venido desarrollando frente al concepto de
contrato en donde lo que siempre prima es la voluntad de las partes, como requisito
primordial para la existencia y validez de los actos o negocios jurídicos.
2.13. Código Civil ecuatoriano
Respecto de la norma ecuatoriana, el estatuto civil ecuatoriano establece que:
“Artículo 1454. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede
ser una o muchas personas”.
En el caso ecuatoriano se identifica una gran similitud con la legislación chilena,
colombiana y francesa, en donde se confunde contrato con convención, así como
33
igualmente se excluyen los contratos bilaterales o plurilaterales, puesto que se habla

de la adquisición de obligaciones de una (1) parte para con otra (1).
2.14. Código Civil peruano
De igual manera, el Código Civil peruano establece al definir contrato:
“Artículo 1454. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede
ser una o muchas personas”.
Frente a esta definición al igual que la anterior no hay mucha diferencia como ya se
había manifestado en el punto anterior, lo que permite manifestar una marcada
influencia del derecho francés en especial en materia civil, en donde la definición de
contrato permite identificar una armonía normativa y conceptual respecto del contrato
como una de las fuentes principales para la adquisición o creación de obligaciones.
2.15. Proyecto de Unificación para Colombia
Pretendió el maestro Valencia Zea (1989) una reforma al código civil, que se erigía
como un proyecto de derecho privado unificado, el cual se le dirigió al Ministro de
Justicia de la época que en donde:
“Este proyecto unificaba en forma total los actuales Códigos Civil y de
Comercio en un solo cuerpo. Pero la Comisión, escuchando el parecer de
eminentes juristas optó por conservar los dos Códigos, pero unificando los
contratos civiles y los mercantiles, ya que ninguna justificación tiene la
existencia de una doble reglamentación de unos mismos contratos. Al
unificarse los contratos civiles y mercantiles, no se justifica la existencia del
Libro 4o del actual Código de Comercio, ya que el libro respectivo que hoy
presentamos forma un solo cuerpo coherente de unos y otros contratos…”.
(Valencia Zea y Tamayo Jaramillo, 1989, pp. 3-4)
Teniendo en cuenta todo lo anterior entonces se identifica que dicho proyecto se
sintetizaba en 6 Libros “…Libro I Parte general (arts. Io a 155), Libro II De la propiedad
(o derechos reales) (arts. 156 a 424), Libro III De las obligaciones (arts. 425 a 621),
Libro IV De los contratos (arts. 622 a 1047), Libro v Derecho de familia (arts. 1048 a
1311), y el Libro VI Sucesión por causa de muerte (arts. 1312 a 1500)…” (Valencia
Zea y Tamayo Jaramillo, 1989, p. 4). En ese sentido, agregan:
“El proyecto de Código Civil pretende dar unidad y claridad al conjunto de las
normas civiles y revitalizar, además, ciertas doctrinas e instituciones que no
armonizan con el estado social y económico de nuestro tiempo. Se
conservan las instituciones básicas que integran la armadura de nuestro
ordenamiento jurídico. La propiedad privada, el matrimonio monógamo, las
libertades de las personas (matrimonial, contractual, testamentaria), la
responsabilidad en razón de los daños, etc., son institutos de la vieja legisla-
ción y lo serán de la nueva. Pero se tienen en cuenta las exigencias de orden
social en el ejercicio de los derechos privados como revela el art. 33 del
proyecto, y que en lo esencial reproduce el artículo 35 del proyecto de 1980;
“El ejercicio de los derechos patrimoniales no debe ser contrario a su función
34
económica y social, y el de los derechos extrapatrimoniales que desvirtúe el

normal desarrollo de la personalidad o de la familia.
Del Código Civil de 1873 se conserva lo que es digno de conservarse.
Las nuevas leyes se ensamblan sin cambios profundos, con las necesarias
modificaciones de estilo, a fin de establecer la necesaria armonía y unidad
de conjunto. Lo mismo se hace con las más importantes construcciones
jurisprudenciales.
El proyecto, separándose del plan del Código Civil, ordena en forma lógica
las diferentes instituciones civiles. Ya hemos advertido que seis Libros han
sido necesarios: Parte general, Propiedad privada, Obligaciones, Contratos,
Familia y Sucesiones. (Valencia Zea y Tamayo Jaramillo, 1989, p. 4)
En el congreso organizado por la Universidad Pontificia Bolivariana en Medellín y el
colegio de Abogados de Medellín en 1987, Arrubla Paucar, manifestó lo siguiente:
“VIII EL PROYECTO DE REFORMA
El proyecto de reforma que ahora se ventila en el país nada (…) aporta a la
solución de los problemas que hemos planteado en nuestro anterior análisis;
continúa el proyecto en el mismo esquema del actual Código, deificando al
contrato como producto de la voluntad, que seguirá siendo ley entre las
partes”.
Se podía concluir en dicho proyecto, que:
“Los contratos de adhesión a condiciones generales son el género en nuestra
sociedad y los contratos preestipulados son la excepción. Sin embargo,
nuestro sistema contractual se ocupa de los segundos y no de los primeros”.
(Soto, 2000, p. 292)
Así mismo, es posible manifestar que:
“El legislador dicta leyes para hacer efectiva la protección en todos los
niveles. La doctrina se despide de las discusiones contractualitas o
reglamentarias y de las naturalezas jurídicas, para buscar verdaderas
soluciones en el derecho de los contratos propugnando su reforma y
adecuación.
Sin embargo, nuestro país continúa a la zaga y los juristas se mesan cabellos
cuando se habla de protección al consumidor y cuando se plantea -
necesidad de adecuar el Código de Bello. Nuestra jurisprudencia no ha
tomado una definición para hacer más justo el contrato.
El proyecto de reforma que ahora se ventila en el país nada aporta a la
solución de los problemas que hemos planteado en estas meditaciones,
continúa en el mismo guion del actual Código, deificando al contrato como
producto de la voluntad, que es ley entre las partes.
Es bien cierto que el Código de Napoleón es una gran obra, él mismo lo
advirtió al final de su vida, en el confinamiento de Santa Helena: “Mi
verdadera gloria es no la de haber ganado cuarenta batallas. Waterloo borra-
rá de la memoria todas las victorias. Lo que nada podrá destruir, lo que vivirá
35
para siempre es mi Code Civil y así lleva casi doscientos años, pero la
conclusión de este trabajo tiene que ser necesariamente la de profanarlo, al
menos parcialmente, para que el derecho cumpla su función en la vida
moderna”. (Arrubla Paucar, citado en Valencia Zea y Tamayo Jaramillo,
1989, p. 351-352)
Por otro lado,
“La falta de unificación del régimen jurídico de las obligaciones y los contratos
civiles y comerciales y, en especial de la compraventa, presenta varios
inconvenientes, a saber: a) se mantiene la inseguridad jurídica entre los
operadores jurídicos, puesto que se generan tendencias jurisprudenciales
diametralmente opuestas; b) se presentan soluciones jurídicas divergentes
para los consumidores, comerciantes y empresarios en detrimento de los
derechos patrimoniales de estos; y c) se propicia el aislacionismo jurídico de
nuestro sistema contractual con respecto a las tendencias contemporáneas
del derecho mercantil y, por ende, no se propende a la modernización de
nuestro derecho privado.
Además de lo anterior, es conveniente señalar que la susodicha dicotomía
no solo ha producido interpretaciones jurisprudenciales y doctrinales
divergentes en perjuicio de la sociedad, de los empresarios y de los
consumidores, sino que además está en contravía de la tendencia a la
internacionalización del derecho mercantil y al resurgimiento de la lex
mercatoria, puesto que subsiste y predomina un derecho privado y mercantil
exclusivamente nacionalista que, en últimas, socava nuestros derechos
económicos en beneficio de los países desarrollados”. (López Guzmán y
Morgestein Sánchez, 2009, p. 86)
36
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Elementos
3. Características de los contratos

Para hablar de las características de los contratos se hace necesario hablar en primera
medida de la clasificación de las obligaciones para posteriormente adentrarse en la
clasificación de los contratos, teniendo en cuenta que estos últimos son fuente de las
obligaciones y cada contrato deberá ubicarse como fuente de cada una de las
obligaciones que se abordan a continuación:
3.1. Obligaciones positivas y negativas
Acorde a lo indicado en el artículo 1531 del Código Civil, las obligaciones son de
“condición es positiva o negativa” así mismo se indica en el mismo artículo en el inciso
segundo que la “la positiva consiste en acontecer una cosa” es decir cuando en
sentido práctico se tiene la convicción de que determinada situación va a suceder.
Por otra parte, la obligación es negativa cuando consiste en que “…que una cosa no
acontezca…”, es decir cuando el obligado debe abstenerse de efectuar acciones que
de alguna manera pueden perjudicar el derecho de otro.
Por su parte, Rodríguez Azuero (2009) indica que “…esta clasificación surge de la
definición misma de obligación y de la precisión sobre su objeto (…) es una prestación
consistente en dar, hacer o no hacer alguna cosa” (p. 58), de lo anterior el autor indica
que “será la obligación positiva en los dos primeros supuestos y negativa o de
abstención en el último”. (Rodríguez Azuero, 2009, p. 58)
Por otra parte, compartiendo la posición de Rodríguez Azuero (2009), conviene indicar
que en general puede afirmarse que tanto las obligaciones de dar como aquellas
obligaciones de hacer terminan siendo una sola “obligaciones de hacer”, entendiendo
que la primera siempre implica transferencia de dominio por lo cual para la
clasificación de obligaciones positivas depende en mayor medida del “alcance que en
materia jurídica se le da a la primera expresión” (Rodríguez Azuero, 2009, p. 58).
3.2. Obligaciones principales y accesorias
Para abordar esta característica de las obligaciones es necesario primero tener en
cuenta lo indicado en el artículo 1499 del Código Civil el cual indica textualmente “el
contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención,
y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.”
Lo anterior permite concluir entonces como para identificar las obligaciones principales
o accesorias en su generalidad, se debe abordar la definición contenida en el artículo
anterior referida específicamente a los contratos, teniendo en cuenta que estos últimos
son fuente principal de las obligaciones.
Por otro lado, Rodríguez Azuero (2009) indica “(…) que una obligación es principal
cuando subsiste autónomamente y por sí misma sin relación con otra. Es accesoria,
por el contrario, cuando precisamente depende en su existencia y extinción de una
obligación principal a la cual se refiere.” (p. 59)
Así mismo Vallejo Mejía (1992), parafraseando a Rodríguez Azuero, indica que:
37
Las primeras nacen por sí solas, independientes de otras, como en la com-

praventa, el arrendamiento, el mutuo, etc. Las accesorias requieren que exis-
tan otras obligaciones y, por lo tanto, dependen de estas para nacer a la vida
jurídica. Como ejemplo de obligaciones accesorias tenemos la prenda y la
hipoteca. (Vallejo Mejía, 1992, p. 125)
En esta última interpretación Vallejo Mejía (1992) hace la misma interpretación al
indicar dentro de su texto como ejemplo la prenda y la hipoteca, figuras que se
encuentran claramente reglamentadas en el Código Civil, no como obligaciones si no
como contratos, tal como se expresa en los artículos 2409 y en el artículo 2432
respectivamente, en donde incluso queda más claro aún al verificare que en el Título
XXXVI, se especifica la prenda como un contrato “contrato de prenda” y
posteriormente en el artículo 2432 previamente citado, se indica que la hipoteca es un
derecho de prenda, asemejándose entonces a un contrato. De todas formas, es
pertinente indicar que adicionalmente la prenda no solo es considerada un contrato
sino también una garantía mobiliaria acorde a lo indicado en el artículo 3 de la Ley
1676 de 2013:
“Artículo 3. (…) Independientemente de su forma o nomenclatura, el
concepto de garantía mobiliaria se refiere a toda operación que tenga como
efecto garantizar una obligación con los bienes muebles del garante e
incluye, entre otros, aquellos contratos, pactos o cláusulas utilizados para
garantizar obligaciones respecto de bienes muebles, entre otros la venta con
reserva de dominio, la prenda de establecimiento de comercio, las garantías
y transferencias sobre cuentas por cobrar, incluyendo compras, cesiones en
garantía, la consignación con fines de garantía y cualquier otra forma
contemplada en la legislación con anterioridad a la presente ley…”
3.3. Obligaciones puras y simples
Es posible iniciar indicando que este tipo de obligaciones son aquellas que nacen
desde el mismo instante en que se crean los actos o contratos que son fuente de las
obligaciones, así mismo Rodríguez Azuero (2009) indica “una obligación es pura y
simple cuando su nacimiento y exigibilidad surgen inmediatamente que se presenta la
causa generadora eficiente de la misma” (p. 59), entendiendo por causa generadora,
como se indicó anteriormente cualquier acto o contrato conforme a lo indicado en la
ley. En el mismo sentido Vallejo Mejía (1992) indica:
“Son aquellas cuyo nacimiento o extinción no depende del acaecimiento de
un hecho futuro, cierto o incierto. En otras palabras, las obligaciones puras y
simples nacen en el mismo momento en el que la fuente de donde provienen
alcanza entidad jurídica. Así, por ejemplo, si la fuente que las produce es un
contrato de compraventa, la obligación de pagar el precio o de entregar la
cosa existe y es exigible desde el mismo instante en el que el contrato se
perfecciona”. (Vallejo Mejía citado en Rodríguez Azuero, 2009, p. 59)
3.4. Obligaciones condicionales y a plazos
El Código Civil en el artículo 1530 establece cuando una obligación es condicional, al
indicar “Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un
38
acontecimiento futuro, que puede suceder o no” es por esto que Rodríguez Azuero
indica que:
“Existen obligaciones llamadas modales que, a diferencia de las anteriores,
sujetan su nacimiento o extinción o su exigibilidad, al acaecimiento de un
hecho futuro. Cuando este hecho futuro es cierto, nos encontramos frente a
las llamadas obligaciones a plazo y, cuando es incierto, a las llamadas
obligaciones condicionales”. (2009, p. 59)
Así mismo establece que “Una obligación es a plazo cuando existe una época o fecha
determinada para su cumplimiento”. (Rodríguez Azuero, 2009, p. 60)
En palabras de Vallejo Mejía (1992): “Son pues dos las características de la obligación
condicional: que dependa de un hecho futuro, y que exista incertidumbre en la
ocurrencia de tal hecho” (p. 141). Así mismo Vallejo Mejía (1992) indica la posibilidad
moral y la condición de que dicha condición sea física sin contravenir las leyes de la
naturaleza de la mano con la moral acorde a la ley y a las buenas costumbres además
de ser entendidas de forma clara y sencilla, a fin de lograr su cumplimiento de dichas
obligaciones dentro de lo humanamente posible y físicamente existente.
Establecer la diferencia plasmada por Vallejo Mejía entre las obligaciones
condicionales y las obligaciones a plazo, resulta de fácil comprensión teniendo en
cuenta que:
“(…) la condición es un hecho futuro e incierto, en tanto que el plazo es un
hecho futuro pero cierto; la condición suspende el nacimiento de la
obligación, mientras que el plazo suspende la exigibilidad de la obligación”.
(1992, p. 141)
3.4.1. Obligaciones condicionales

Las obligaciones de acuerdo con lo estipulado en la Ley, puede indicarse que estas
se clasifican en:
3.4.1.1. Obligaciones condicionales positivas y negativas

Tal como se vio anteriormente consisten específicamente en el acontecimiento de un
hecho o el no acontecimiento de este, acorde al artículo 1531 del Código Civil.
3.4.1.2. Obligaciones condicionales causales, potestativas y mixtas

Señaladas en el Código Civil en el artículo 1534 el cual textualmente expresa:
“Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor
o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un
acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte
de la voluntad de un tercero o de un acaso”.
3.4.1.3. Obligaciones condicionales suspensivas

Acorde a lo señalado en el Código Civil en el artículo 1536 este tipo de obligaciones
condicionales suspensivas se da “si, mientras no se cumple, suspende la adquisición
de un derecho.”.
39
3.4.1.4. Obligaciones condicionales resolutorias

Claramente señala el Código Civil cuando se identifica una obligación condicional
resolutoria, indicando textualmente que se presenta esta “cuando por su cumplimiento
se extingue un derecho”. En este sentido, Vallejo Mejía indica que:
“Las condiciones resolutorias suponen la existencia de la obligación y la de
su derecho correlativo; cuando se cumple la condición tales obligaciones se
extinguen jurídicamente. Por ejemplo, en una fiducia en administración, la
obligación del fiduciario cesa cuando se cumpla la condición del contrato,
esto es, la finalidad perseguida con la fiducia. Otro ejemplo es el pago con
títulos valores de contenido crediticio (Código de Comercio, artículo 882),
pues si el pago se efectuó con un título que no fue descargado, opera la
condición resolutoria del pago”. (Vallejo Mejía, 1992, p. 143)
3.4.1.5. Obligaciones condicionales a plazo

Indica el artículo 1551 del Código Civil colombiano el cual establece "El plazo es la
época que se fija para el cumplimiento de la obligación; puede ser expreso o tácito.
Es tácito, el indispensable para cumplirlo” resaltando que mientras no se cumpla el
plazo, el acreedor no podrá exigir el cumplimiento de la obligación al deudor.
Finalmente señala Vallejo Mejía:
“Los únicos casos en los que el acreedor puede exigir el cumplimiento de la
obligación antes del plazo, se dan cuando el deudor incurre en notoria insol-
vencia, por lo que es admitido a un proceso de liquidación obligatoria (Ley
1116 de 2006); o cuando las cauciones o garantías constituidas por el
deudor, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor (Código Civil, artículo 1553) o cuando el plazo
es en beneficio exclusivo del acreedor. Como es en el caso del depósito,
consagrado en el artículo 2251 del Código Civil”. (Vallejo Mejía, 1992, p. 143)
Extinción del plazo

El Código Civil señala en el artículo 1553 diversas circunstancias en las que el plazo
puede ser extinguido como, por ejemplo:
 “(…) el deudor se constituya en quiebra o se encuentre en notoria
insolvencia.”
 “Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.”
Dejando claro que en este caso el legislador ha consentido una excepción en dicho
artículo y un derecho al deudor, aunque más que un derecho es un beneficio,
consistente en poder “reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las
cauciones”. Nótese el artículo 1554 del Código Civil cuando dice “el deudor puede
renunciar el plazo.”, por su parte el legislador igualmente establece una limitante en el
ejercicio de este beneficio otorgado para el deudor y se encuentra limitado cuando en
el mismo artículo establece que “(…) el testador haya dispuesto o las partes estipulado
lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por
medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.”
40
En todo caso es de señalar que el plazo es un límite para el cumplimiento de las

obligaciones, por cuanto no surge obligación para el deudor antes del vencimiento del
plazo, incluso el Código Civil ha impuesto una sanción al deudor en caso de efectuar
el pago anticipado como reza el artículo 1552 “Lo que se paga antes de cumplirse el
plazo, no está sujeto a restitución”. Con la excepción que el mismo artículo indica en
cuanto a que “Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones”.
Clases de plazo
Teniendo en cuenta la fuente en la cual se origina la obligación, el plazo pude ser:
Plazo legal
Se presenta cuando por mandato legal se establece el plazo, como por ejemplo
cuando en el Código de Comercio, establece en el artículo 924 que, en el caso de la
compraventa, de no haber manifestación alguna por las partes contratantes respecto
de la entrega, se entenderá que:
“El vendedor deberá hacer la entrega de la cosa dentro del plazo estipulado.
A falta de estipulación deberá entregarla dentro de las veinticuatro horas
siguientes al perfeccionamiento del contrato, salvo que de la naturaleza del
mismo o de la forma como deba hacerse la entrega se desprenda que para
verificarla se requiere un plazo mayor...”.
Plazo voluntario
Este es voluntario cuando el mismo es pactado en virtud del consentimiento de las
partes ya sea de manera unilateral o bilateral especialmente cuando surge en virtud
de un contrato, el cual se presenta en la mayoría de los contratos en que las partes
convienen los plazos de cumplimiento de las obligaciones pactadas en ellos.
Plazo judicial
Como su nombre lo indica este se presenta cuando es el mismo Juez el que establece
el plazo para el cumplimiento de las obligaciones, como puede observarse en el caso
del contrato de mutuo mercantil, establecido en el artículo 1164 del Código de
Comercio, expresando textualmente: “(…) si no se estipula un término cierto para la
restitución, o si éste se deja a la voluntad o a las posibilidades del mutuario, se hará
su fijación por el juez competente”.
Por otra parte, desde el punto de vista de los efectos el plazo puede ser:
Plazo suspensivo
Cuando la exigencia de la obligación está sujeta al acaecimiento del mismo, lo que
permite inferir que este aplica casi como regla general en todas las obligaciones, pues
no surge incumplimiento hasta tanto no se haya vencido el plazo para el cumplimiento
de la misma, tal como se indicó en líneas anteriores.
Plazo extintivo
Es extintivo el plazo cuando llegado el plazo establecido dentro del contrato, el mismo
concluye con las obligaciones en el pactadas, como por ejemplo en un contrato de
comodato el cual, una vez llegado el plazo, da lugar a la extinción del derecho del
41
comodatario a seguir disfrutando del bien, presentándose el cese de obligaciones en

ambos sentidos.
Plazo expreso
Se encuentra determinado dentro del contrato de manera expresa es decir en el
contrato se encuentra señalada la fecha de cumplimiento del mismo, e incluso en
muchas ocasiones se puede encontrar la fecha y la hora de cumplimiento del mismo,
como por ejemplo en el contrato de promesa de compraventa en donde se establece
una fecha determinada para la suscripción de la escritura pública de compraventa, en
el artículo 1551 del Código Civil se establece que “el plazo es la época que se fija para
el cumplimiento de la obligación; puede ser expreso”. Igualmente se puede entender
como tácito cuando este es señalado por la Ley o por el juez mediante providencia
judicial.
Plazo tácito
El Código Civil establece en el artículo 1551 que “el plazo es la época que se fija para
el cumplimiento de la obligación; puede ser (…) o tácito. Es tácito, el indispensable
para cumplirlo”, lo que implica que así no quede expresamente señalado, este se
infiere debido a la necesidad de este para el cumplimiento de la obligación.
Plazo determinado
Muy similar al plazo expreso puesto que este hace referencia al que se conoce
claramente, como por ejemplo el señalado en el contrato de compraventa ya sea para
la fecha de entrega o pago, derivándose de las dos acciones una obligación de Dar.
Vale la pena indicar que incluso el plazo siendo determinado puede ser incierto, tal
como se señala en el artículo 1139 del Código Civil “es incierto pero determinado si
puede llegar o no; pero suponiendo que haya de llegar se sabe cuándo, como el día
en que una persona cumpla veinticinco años”.
Plazo indeterminado
Este es cierto, pero no se sabe cuál es su fecha de acaecimiento exactamente tal
como se señala en el artículo 1139 del Código Civil cuando establece “…Es cierto
pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cuándo, como el
día de la muerte de una persona…”.
Renuncia al plazo
Las partes podrán renunciar al plazo teniendo en cuenta siempre en favor de quien se
haya estipulado el mismo, solo este se encuentra facultado para renunciar esto en
aplicación de lo consagrado en el artículo 15 del Código Civil el cual establece
claramente “Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida la renuncia”.
Por su parte, el Código Civil en el artículo 1554, establece que “el deudor puede
renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo
contrario, o que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio
del plazo se propuso manifiestamente evitar”, permitiendo inferir entonces que el plazo
se otorga en favor del deudor, pero al mismo tiempo prevé que la renuncia por parte
42
del deudor puede acarrear perjuicios al acreedor caso en el cual el mismo artículo se
anticipa a limitar dicha renuncia aun habiéndose establecido en favor del deudor.
En el contrato de mutuo con intereses, el artículo 2229 del Código Civil, aplicable en
materia mercantil, prohíbe al mutuario pagar la suma prestada antes del vencimiento
del plazo, en razón a que tal circunstancia perjudica al acreedor, pues este deja de
percibir los intereses. Esta disposición no se aplica en materia de créditos de vivienda
a largo plazo, en donde el deudor sí puede anticipar el plazo, pagando la totalidad de
la obligación (Corte Constitucional, 1998).
Por otra parte, debe tenerse encuentra lo establecido en la Ley 1116 de 2006, puesto
que solo en estos casos “…el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación
antes del plazo, se dan cuando el deudor incurre en notoria insolvencia, por lo que es
admitido a un proceso de liquidación obligatoria…”. (Vallejo, 1992, p. 144)
3.5. Obligaciones de género o de especie
El Código Civil establece en el artículo 1565 que las “obligaciones de género son
aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o género
determinado”. En este sentido Rodríguez Azuero (2009) establece que:
“(…) una obligación es de especie o cuerpo cierto cuando el deudor se obliga
a dar o entregar una cosa determinada, individualizada precisamente como
tal. Es, por el contrario de género, cuando el deudor se obliga a entregar una
o más genéricamente designadas de manera que no existe una
individualización de las mismas”. (p. 60)
3.6. Obligaciones de medio o de resultado
3.6.1. Obligaciones de medio

Rodríguez Azuero sostiene que “una obligación se considera de medio o de medios
cuando quien la contrae se compromete a poner todo su esfuerzo en la consecución
de un determinado resultado, pero sin garantizar ni responder por la efectiva obtención
del mismo” (2009, p. 60); es decir, que el obligado realiza por completo todas las
gestiones necesarias tendientes a obtener un resultado determinado, sin que el
resultado implique el cumplimiento o incumplimiento de la obligación, lo importante en
este tipo de situaciones es precisamente que se logre demostrar por parte del
obligado, la ejecución de cada acto tendiente al cumplimiento de la misma.
En el mismo sentido se pronunció Vallejo Mejía (1992) al indicar:
“La obligación es de medio cuando el deudor debe poner el máximo de
diligencia para obtener el resultado, que no puede garantizar. Por lo que, ante
un incumplimiento, le correspondería demostrar su ausencia de culpa o que
su conducta fue prudente y diligente. Por ejemplo, en los contratos de
agencia comercial, el agente procurará por medio de su capacidad
profesional, hacer conocer y proveer los productos a él encomendados por
un empresario en una zona determinada”. (Vallejo Mejía, 1992, p. 50)
43
3.6.2. Obligaciones de resultado

Rodríguez Azuero (2009) ha determinado que una obligación “es de resultado como
su nombre lo indica, aquella obligación en la cual es preciso obtenerlo en la forma
prevista, para que ella se encuentre debidamente satisfecha” (2009, p. 61), no basta
solo con la ejecución de los actos tendientes a la consecución del resultado, pues es
necesario que dichas acciones conlleven a la materialización efectiva del resultado de
tal manera que el cumplimiento de las obligaciones u obligación pactada solo se dará
con el mismo. En ese orden de ideas, agrega:
“La obligación es de resultado cuando son determinadas, precisas y este
resultado queda incluido en el objeto de la obligación. Por lo que le
corresponde al deudor ante el incumplimiento, demostrar la fuerza mayor o
causa extraña para eximirse de responsabilidad. Por ejemplo, el contrato de
compraventa o el de transporte”. (Rodríguez Azuero, 2009, p. 61).
3.7. Obligaciones alternativas o de objeto simple
Acorde a lo indicado por Rodríguez Azuero, se encuentra que:
“Las obligaciones alternativas suelen estudiarse en contraposición con las
llamadas obligaciones de objeto simple, en las cuales el deudor solo puede
liberarse mediante la satisfacción de una prestación precisa y determinada.
Esa y no otra, constituye el objeto de su obligación. Las obligaciones
alternativas contrastan con las anteriores por cuanto el deudor debe
satisfacer una entre varias prestaciones cuya elección, generalmente le
corresponde a él”. (2009, p. 61)
Por otra parte, el Código Civil indica en el artículo 1556 que una “obligación alternativa
es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de una
de ellas exonera de la ejecución de las otras”.
44
4. Elementos de los contratos

4.1. Cosas esenciales, accidentales y de la naturaleza de los contratos
Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato
diferente; son de la naturaleza de un contrato las que, no siendo esenciales en él, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales
a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de cláusulas especiales.
Constituyen elementos estructurales de los contratos, las condiciones de existencia
(artículo 1501 del Código Civil), las condiciones de validez y en los casos en los que
surgen personas jurídicas es importante encontrar los elementos que permiten dicho
nacimiento (artículo 110 del Código de Comercio, que contiene los estatutos de las
sociedades comerciales originalmente, y en el caso de las sociedades por acciones
simplificadas (S.A.S.), lo consagrado en el artículo 5 de la Ley 1258 de 2008).
4.2. Condiciones de existencia de los contratos
Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato
diferente; son de la naturaleza de un contrato las que, no siendo esenciales en él, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a
un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de cláusulas especiales.
4.3. Condiciones de validez de los contratos
Sin mayor disquisición jurídica y por expresa disposición de la ley, un negocio vale
siempre y cuando cumpla lo consagrado en el Artículo 1502 del Código Civil:
“Artículo 1502. Requisitos para obligarse. Para que una persona se obligue
a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesario:
1) que sea legalmente capaz.
2) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.
3) que recaiga sobre un objeto lícito.
4) que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma,
sin el ministerio o la autorización de otra”.
Sin más miramientos igualmente se aplican estos principios a las negociaciones
mercantiles y contemporáneas en razón del artículo 822 del Código de Comercio, que
en su interior termina igualmente recogiendo lo consagrado en los artículos 2, 20, 21
y 22 de la misma legislación y en materia de sociedades, el artículo 1 de la Ley 222
de 1995 (reformatorio del artículo 100 del Código de Comercio).
45
4.4. Condiciones estructurales de nacimiento de las personas jurídicas

En el evento de los negocios jurídicos natural y originalmente plurilaterales se requiere
de unos elementos estructurales que le dan corpus a la personalidad jurídica,
haciendo que la abstracción y la ficción de la ley sean una realidad que obra y actúa
como cualquier persona natural, de acuerdo al Código de Comercio:
“Artículo 110. Requisitos para la constitución de una sociedad. La sociedad
comercial se constituirá por escritura pública en la cual se expresará: (…)”.
Igualmente se reitera para efectos de la sociedad por acciones simplificada:
“Artículo 5. Contenido del documento de constitución. La sociedad por
acciones simplificada se creará mediante contrato o acto unilateral que
conste en documento privado, inscrito en el Registro Mercantil de la Cámara
de Comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal,
en el cual se expresará cuando menos lo siguiente: (…)”.
Como hemos manifestado, tratándose de personas jurídicas son elementos
integrantes del contrato, las condiciones de existencia, las condiciones de validez y
los elementos estructurales que dan nacimiento a los órganos de funcionamiento de
los entes corporativos, bastando simplemente el requisito de publicidad de los actos
mercantiles, que en el caso de las sociedades del Código de Comercio, son
simplemente de anuncio de los actos, pero referente a la sociedad por acciones
simplificada el registro mercantil es un elemento adicional para su nacimiento. El
Código de Comercio establece:
“Artículo 98. Contrato de sociedad - Concepto - Persona Jurídica Distinta.
(…) La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica
distinta de los socios individualmente considerados (…)”.
Por su parte, la Ley 1258 de 2008 establece que:
Artículo 2. Personalidad jurídica. “(…) La sociedad por acciones simplificada,
una vez inscrita en el Registro Mercantil, formará una persona jurídica distinta
de sus accionistas (…)”.
46
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Compraventa
5. Contratos tradicionales
5.1. Contrato de compraventa
5.1.1. Definición compraventa. (Artículo 905 del Código de Comercio)

La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a trasmitir la
propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da
por la cosa vendida se llama precio.
Cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá
permuta si la cosa vale más que el dinero, y venta en el caso contrario.
Para los efectos de este artículo se equipararán a dinero los títulos valores de
contenido crediticio y los créditos comunes representativos de dinero. (Bonivento,
1997, p. 12)
5.1.2. Concepto de compraventa. (Artículo 1849 del Código Civil)

“La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que
el comprador da por la cosa vendida se llama precio. (Corte Suprema de Justicia,
1967A)
5.1.3. Antecedentes
En el más primitivo derecho romano se entendió por venta la obligación que el
vendedor contraía de transmitir a otro no solo la posesión de la cosa sino también
el poder jurídico que tuviera sobre ella. Debido a las conquistas del imperio romano,
las tierras de los pueblos conquistados ingresaban al ager publicus, y durante
mucho tiempo sobre ellas no podía existir la propiedad privada.
En el derecho romano existían estas reglas sobre la venta:
En todos los casos en que le vendedor es propietario de la cosa, contrae por la
venta la obligación de transferir la propiedad al comprador.
En los casos en que sobre la cosa vendida no sea posible la propiedad sino
simplemente la posesión, el vendedor contrae la obligación de entregar la cosa al
comprador y garantizarle una posesión pacífica de la misma. (Valencia Zea, 1985)
5.1.4. Naturaleza jurídica

Por la condición misma del hombre, éste necesita disponer en todo o en parte de
sus bienes, o adquirir otros, pero para ello se requiere un vínculo jurídico, el cual
es generado por la compraventa.
Pero esto no significa que haya sido el primer contrato empleado por las personas,
la compraventa adquirió importancia, desde el momento en el cual el dinero o la
moneda fueron acogidos como elemento de valor.
47
5.1.5. Características
Consensual. (Artículo 1500 del Código Civil)

“cuando se perfecciona por el solo consentimiento”.
Bilateral. (Artículo 1496 del Código Civil)

Cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.
Fuentes de derechos personales. (Artículo 1496 del Código Civil)

Es antecedente de la tradición.
Oneroso. (Artículo 1497 del Código Civil)

Las partes buscan utilidad.
Principal. (Artículo 1499 del Código Civil)

No requiere de otro contrato para surgir a la vida jurídica.
De libre discusión. (Artículo 1494 del Código Civil)

Es de Libre Discusión: Autonomía de las partes para pactar las condiciones del
contrato.
Ejecución instantánea
Empieza a ejecutarse el contrato, cuando las partes expresan su voluntad.
Nominado. (Artículo 1849 del Código Civil y artículo 905 del Código de
Comercio)
Posee regulación tanto en el Código Civil como en el Código de Comercio.
5.1.6. Requisitos
Capacidad de las partes

Son hábiles para el contrato de ventas todas las personas que la ley no declara
inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato. (Artículo 1851 del Código
Civil)
48
5.1.7. Requisitos para obligarse. (Artículo 1502 del Código Civil)

Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es
necesario:
1) que sea legalmente capaz.
2) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de
vicio.
3) que recaiga sobre un objeto lícito.
4) que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, sin
el ministerio o la autorización de otra.
5.1.8. Presunción de capacidad. (Artículo 1503 del Código Civil)

Toda persona es legalmente capaz, excepto aquéllas que la ley declara incapaces.
5.1.9. Personas habilitadas para ejercer el comercio. (Artículo 12 del

Código de Comercio)
Toda persona que según las leyes comunes tenga capacidad para contratar y
obligarse, es hábil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas
leyes sean incapaces, son inhábiles para ejecutar actos comerciales.
El menor habilitado de edad puede ejercer libremente el comercio y enajenar o
gravar, en desarrollo de este, toda clase de bienes.
Los menores no habilitados de edad que hayan cumplido 18 años y tengan peculio
profesional, pueden ejercer el comercio y obligarse en desarrollo de este hasta
concurrencia de dicho peculio.
Los menores adultos pueden, con autorización de sus representantes legales,
ocuparse en actividades mercantiles en nombre o por cuenta de otras personas y
bajo la dirección y responsabilidad de éstas.
5.1.10. Incapacidad de las partes
Concepto de capacidad. (Corte Constitucional, 2002)

“La capacidad, en sentido general, consiste en la facultad que tiene la persona
para adquirir derechos y contraer obligaciones. Pero esta capacidad, de acuerdo
con el artículo 1502 del Código Civil, puede ser de goce o de ejercicio. La primera
de ellas consiste en la aptitud general que tiene toda persona natural o jurídica
para ser sujeto de derechos y obligaciones, y es, sin duda alguna, el atributo
esencial de la personalidad jurídica. La capacidad de ejercicio o capacidad legal,
por su parte, consiste en la habilidad que la ley le reconoce a aquélla para poderse
obligar por sí misma, sin la intervención o autorización de otra. Implica, entonces,
49
el poder realizar negocios jurídicos e intervenir en el comercio jurídico, sin que

para ello requiera acudir a otro”.
Incapacidad absoluta y relativa. (Artículos 62 y 1504 del Código Civil)

Absoluta
Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y sordomudos, que no
pueden darse a entender.
Relativa
Son también incapaces los menores adultos que no han obtenido habilitación de
edad y los disipadores que se hallen bajo interdicción. Pero la incapacidad de
estas personas no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes.
5.1.11. Consentimiento exento de vicios
Vicios del consentimiento

Error. (Artículo 1508 del Código Civil)
La Corte Suprema de Justicia (1983A) ha establecido como requisitos para que se
configure el error como creador de derecho:
“1. Debe existir una situación que realmente sea contraria a la normatividad, pero
oculta, es decir, que no es fácil advertirla, la cual sea necesariamente ajena en su
etiología y desarrollo a quien eventualmente resultare perjudicado con la
apariencia de juridicidad. Es obvio que si quien pretende ser favorecido con la
aplicación de la doctrina tuvo alguna parte en los procesos que determinaron la
creación de la apariencia de derecho, mal puede invocar a su favor la apariencia
de legalidad, que en tales condiciones dejaría de serlo para ella.
2. Que esa situación de apariencia de legalidad esté respaldada en hechos,
situaciones o documentos cuyo vicio no sea posible advertir con diligencia y
cuidado propios de un buen padre de familia.
3. Que la conducta de quien resultó perjudicado con la situación de aparente
legalidad esté respaldada por una buena fe del particular no simplemente
presunta, sino probada, permanente, y no transitoria, paradigmática, sin sombra
de mácula. Es esa buena fe la que permite que se cree el derecho en donde
normalmente no existía y, correlativamente, se extinga en quien verdaderamente
era su titular.
4. Que la situación no esté regulada expresamente por una ley imperativa que
imponga soluciones diferentes a las que resultarían de la aplicación de la doctrina”.
Sobre un punto de derecho. (Artículo 1509 del Código Civil)
El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
50
De hecho sobre la especie del acto o el objeto. (Artículo 1510 del

Código Civil)
El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito
y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como
si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada,
y el comprador entendiese comprar otra.
De hecho, sobre la calidad del objeto. (Artículo 1511 del Código
Civil)
El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree;
como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algún otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
Sobre la persona. (Artículo 1512 del Código Civil)
El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar, no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal
del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado tendrá
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato.
La Corte Suprema de Justicia (1984A) ha considerado que:
1. En los negocios jurídicos puede acontecer que éstos se celebren teniendo como
postulado esencial y rector la libertad de contratación o, por el contrario, que
tengan por venero la fuerza o la violencia, o sea, con desmedro de aquel principio.
(…)
"2. Ante estas circunstancias, en la doctrina foránea, especialmente en la francesa,
empezó a abrirse paso el criterio consistente en que la fuerza o violencia tiene la
entidad de viciar el consentimiento no sólo cuando el contratante vio eliminada o
menguada su libertad por la violencia de otros seres humanos, sino también
cuando se aprovecha a la víctima del estado de necesidad en que ha sido
colocada por fuerzas extrañas o de la naturaleza”.
Fuerza. (Artículo 1513 del Código Civil)
La fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de producir una
impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo
y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una
persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial,
51
esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión
y respeto no basta para viciar el consentimiento.
Persona que ejerce la fuerza. (Artículo 1514 del Código Civil)
Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquél que
es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera
persona con el objeto de obtener el consentimiento.
5.1.12. Requisitos
Causa lícita
Causa de las obligaciones. (Artículo 1524 del Código Civil)

No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita
la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público. Así,
la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
una causa ilícita. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia (1938) ha sostenido
que:
“El artículo 1544 del Código Civil estatuye que cumplida la condición resolutoria,
deberá restituirse lo que se hubiere, recibido bajo tal condición, a menos que ésta
haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, El 1548 ibidem dispone que
si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena o lo grava, no podrá
resolverse la enajenación o gravamen sino cuando la condición constaba en el
título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública. Agrega el artículo 1933
de dicha obra que la resolución por no haberse pagado el precio no' da derecho,
al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad con los artículos
1547 y 1548.
Si al 1544 se debe dar aplicación aun en el evento de cumplirse la condición
resolutoria tácita, como en el caso de autos: si se acepta igualmente que la
permuta de un inmueble con el compromiso de cancelar un gravamen hipotecario
que pese sobre éste coloca al permutante comprador en la situación jurídica de
que el bien recibido por él lo adquirió bajo esta condición; y si además, la no
cancelación de tal crédito hipotecario por parte del demandado debe estimarse
como no pago de parte de sus obligaciones, porque es indudable que afecta la
economía del contrato y su equivalencia conmutativa, es forzoso concluir que tales
preceptos deben aplicarse corno normas obligatorias para la decisión de este
proceso, y en consecuencia, el actor Uribe M. sí puede incoar la acción
reivindicatoria contra los terceros poseedores del inmueble entregado por éste en
calidad de permuta y a que se refiere la letra b) del hecho 2 de la demanda”.
52
Objeto
Objeto de la declaración de voluntad. (Artículo 1517 del Código Civil)

Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas, que se trata
de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto
de la declaración.
Requisito de los objetos de las obligaciones. (Artículo 1518 del Código

Civil)
No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaración de voluntad,
sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean
comerciales y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga
datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es
físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible
el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público.
Objeto ilícito. (Artículo 1519 del Código Civil)

Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público de la nación.
Así, la promesa de someterse en la república a una jurisdicción no reconocida por
las leyes de ella es nula por el vicio del objeto.
Si el bien fue adquirido de manera ilícita se le aplicará la extinción de dominio. (Ley
1708 de 2014). En ese sentido, la Corte Suprema de Justicia (1976A) ha
conceptuado:
“En efecto: con arreglo al Código Civil colombiano, para que una persona se
obligue a otra por acto o contrato, se requiere que éste, a más de reunir otros
requisitos, recaiga sobre objeto lícito (ordinal 3 del artículo 1502). Si el objeto es
ilícito, el contrato generador de obligación es absolutamente nulo, como con toda
claridad lo pregonan los artículos 1740 y 1741”.
A su vez, el Consejo de Estado (2005) ha considerado que:
“El artículo 1519 del Código Civil, establece que: “Hay un objeto ilícito en todo lo
que contraviene el derecho público de la nación” y el artículo 1523 del mismo
estatuto establece que “Hay así mismo objeto ilícito en todo contrato prohibido por
las leyes.” En estas condiciones, está viciado de objeto ilícito el contrato que se
celebra contraviniendo el derecho público, como ocurre cuando un ente público se
obliga a entregar un bien de uso público a un particular para su uso y goce, con
desconocimiento del derecho constitucional y legal que le asiste a todo
administrados, de conformidad con lo previsto en los artículos 63 de la
Constitución Política, 674 del Código Civil y 5 de la ley 9 de 1989”.
53
5.1.13. Restricciones a la compraventa Código Civil
Venta entre cónyuges y entre padre e hijo. (Artículo 1852 del Código Civil)
Es nulo el contrato de venta entre el padre y el hijo de familia.
Al respecto, la Corte Suprema de Justicia (1983B) ha sostenido que:
“Desde la adopción del Código Civil y hasta hoy no ha sufrido variación el texto del
artículo 1852 en cuanto consagra que es nulo el contrato de venta entre el padre
y el hijo de familia”.
Prohibición de venta de establecimientos públicos por los administradores.

(Artículo 1853 del Código Civil)
Se prohíbe a los administradores de establecimientos públicos vender parte
alguna de los bienes que administran, y cuya enajenación no está comprendida
en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorización
de la autoridad competente.
Sobre el particular, Rocha Alvira (2009) ha conceptuado:
“Los empleados públicos tienen incapacidad para celebrar ciertos actos según los
artículos 1853 y 1854, y los mandatarios y albaceas, en el caso del artículo 1856
del Código Civil. Según el artículo 14 del Código de Comercio, los funcionarios de
entidades oficiales y semioficiales no pueden comerciar respecto de actividades
mercantiles que tengan relación con sus funciones. Actos particulares de comercio
sí pueden ejecutar (como girar un cheque), lo que les está prohibido es el ejercicio
permanente de la profesión mercantil. Cuando esos actos son ratificables, v. gr.,
los del mandatario que extralimitó sus funciones, no son nulos absolutos, sino
relativos, y el vicio de nulidad en ese caso desaparece con la ratificación del
mandante”. (p. 43)
Prohibiciones del funcionario público y judicial de comprar los bienes con

los que han tenido relación en razón del cargo. (Artículo 1854 del Código
Civil)
Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares que se
vendan por su ministerio; y a los magistrados de la Suprema Corte, jueces,
prefectos y secretarios de unos y de otros, los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga
en pública subasta.
Queda exceptuado de esta disposición el empleado con jurisdicción coactiva que,
conociendo de alguna ejecución y teniendo, por consiguiente, el doble carácter de
54
juez o de prefecto y acreedor, hiciere postura a las cosas puestas en subasta, en

su calidad de acreedor, cuya circunstancia debe expresarse con claridad.
Prohibición de compra para tutores y curadores. (Artículo 1856 del Código

Civil y artículo 92 de la Ley 1306 de 2009)
No es lícito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el título De la administración de los
tutores y curadores.
Esta última parte, debe referirse a la Ley 1306 de 2009 que derogó de manera
expresa dicho título del Código Civil.
Régimen de compra y venta para mandatarios, síndicos y albaceas.

(Artículos 1856 y 2170 del Código Civil)
Los mandatarios, los síndicos de los concursos, y los albaceas, están sujetos en
cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en
virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artículo 2170.
5.1.14. Anotaciones
Por regla general se presenta contrato, cuando existe un acuerdo de voluntades
sobre el precio y la cosa.
• La excepción a este contrato es la solemnidad, requiere escritura pública.
Excepción a la excepción
• Los frutos de un árbol.
• Las piedras y materiales adheridos al suelo.
• La madera de los árboles.
Si se pacta la escritura pública los anteriores contratos, el contrato no será válido
mientras no se desarrolle la solemnidad. (Artículos 796, 1500, 1740 y 2222 del
Código Civil)
5.1.15. Restricciones del contrato de compraventa Código de

Comercio
Compraventas prohibidas. (Artículos 1852, 1853, 1854, 1855 y 1856 del

Código Civil)
No podrán comprar directamente, ni por interpuesta persona, ni aún en pública
subasta, las siguientes personas:
1) El padre y el hijo de familia, entre sí;
55
2) Aquellos que por la ley o por acto de autoridad pública administran bienes
ajenos, como los guardadores, síndicos, secuestres, etc., respecto de los bienes
que administran;
3) Los albaceas o ejecutores testamentarios, respecto de los bienes que sean
objeto de su encargo;
4) Los representantes y mandatarios, respecto de los bienes cuya venta les haya
sido encomendada, salvo que el representado, o el mandante, haya autorizado el
contrato;
5) Los administradores de los bienes de cualquier entidad o establecimiento
público, respecto de los que les hayan sido confiados a su cuidado;
6) Los empleados públicos, respecto de los bienes que se vendan por su
ministerio, y
7) Los funcionarios que ejerzan jurisdicción y los abogados, respecto de los bienes
en cuyo litigio hayan intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio.
Las ventas hechas en los casos contemplados en los ordinales 2, 3 y 4 serán
anulables; en los demás casos la nulidad será absoluta.
Derecho de retractación
Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas
en el inciso 2o. del artículo precedente, no se repute perfecta hasta el otorgamiento
de escritura pública o privada, podrá cualquiera de las partes retractarse mientras
no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
5.1.16. Arras
“La venta con arras indica que uno de los contratantes da al otro una suma de
dinero u otra cosa, ya como parte de la obligación contraída, ya como
indemnización para el caso de desistimiento del contrato”. (Valencia Zea, 1985, p.
108)
“La diferencia fundamental entre las arras y la cláusula penal consiste en que
mientras las arras son una prestación antelada, es decir, que se entrega antes del
cumplimiento de las obligaciones contractuales o de la misma celebración del
contrato, la cláusula penal, es una promesa de dar, en el evento del incumpliendo”
(Arrubla Paucar, 1997, p. 105).
La Corte Suprema de Justicia (1978A) ha establecido que:
“Siguiendo el orden de la censura, se tiene que la institución de las arras, cuyo
origen se remonta a la época del derecho romano, mirada desde el ángulo general,
se ha entendido por tal la entrega de una cosa, generalmente de dinero, que hace
uno de los contratantes al otro, en señal de un contrato que se celebra y con
cualquiera de los tres fines siguientes:
56
a) De confirmar simplemente el contrato (arras confirmatorias);

b) De confirmar y garantizar su ejecución (arras confirmatorias penales), y
c) De poder desistir del contrato (arras de retractación)”
Arras de retractación. (Artículo 1859 del Código Civil)

Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o
ejecución del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podrá
retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndoles, y el que las ha recibido,
restituyéndolas dobladas.
Arras confirmatorias. (Artículo 1861 del Código Civil)

Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como señal de quedar
convenidos los contratantes, quedará perfecta la venta, sin perjuicio de lo
prevenido en el artículo 1857, inciso 2.
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumirá de derecho
que los contratantes se reservan la facultad de retractarse según los dos artículos
precedentes.
Oportunidad para retractarse. (Artículo 1860 del Código Civil)

Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse,
perdiendo las arras, no habrá lugar a la retractación después de los dos meses
subsiguientes a la convención, ni después de otorgada escritura pública de la
venta o de principiada la entrega.
5.1.17. Costas de la escritura

Las costas de la escritura de venta serán divisibles entre el vendedor y el
comprador, a menos que las partes contratantes estipulen otra cosa.
5.1.18. Modalidades de la compraventa

La venta puede ser pura y simple, o bajo condición suspensiva o resolutoria.
Puede hacerse a plazo para la entrega de las cosas o del precio.
Puede tener por objeto dos o más cosas alternativas.
Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo
que no fueren modificadas por las de este título.
La Corte Suprema de Justicia (1976B) ha señalado que:
“Con respaldo en el clásico principio de la soberanía contractual, las personas
gozan de la facultad para celebrar toda clase de pactos o convenciones, con tal
que en sus acuerdos no se desconozcan el conjunto de normas que toquen con
el orden público y con las buenas costumbres y, en dicho evento el ordenamiento
57
les imprime fuerza de ley, pues sobre el particular dispone el artículo 1602 del
Código Civil que todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes
contratantes y no puede ser invalidado sino por su mutuo consentimiento, o por
causas legales”.
5.1.19. Precio
El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podrá hacerse esta determinación por cualesquiera medios o indicaciones que lo
fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entenderá el del
día de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podrá hacerlo por él cualquiera otra persona en que se convinieren
los contratantes, en caso de no convenirse, no habrá venta.
No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
La principal obligación del comprador es la de pagar el precio convenido.
La Corte Suprema de Justicia (1977A) ha señalado respecto del precio como
elemento esencial de la compraventa:
“De conformidad con las disposiciones legales regulativas de la compraventa, el
objeto es uno de los elementos esenciales de este contrato: el artículo 1857 del
C.C; habla de su perfección sobre la existencia del acuerdo de las parles en la
cosa y en el precio. Por consiguiente, cuando falta alguno de dichos dos elementos
la compraventa no existe como tal, o, por lo menos, degenera en acto jurídico
distinto”.
A su vez, la Corte (1984B) ha agregado que:
“Si el objeto de la obligación del vendedor recae sobre la cosa vendida y el de la
del comprador sobre el precio (art. 1849), tiene que seguirse que la formación de
este especial contrato requiere el acuerdo de las partes sobre los citados dos
objetos. De ahí que, según lo pregona el artículo 1864 ibidem, en esta materia la
regla general es la de que "el precio de la venta debe ser determinado por los
contratantes".
No obstante, para que el precio de la venta exista no es menester que en todo
caso se fije la cuantía o el valor exacto de la cosa vendida; es suficiente que el
contrato contenga los elementos que permitan conocer con certeza su monto en
el momento de la exigibilidad: en tal supuesto se habla de precio determinable,
que está expresamente autorizado por los artículos 1864 y 1865, en concomitancia
con el 1518”.
58
Precio según el Código de Comercio
Precio. (Artículo 920 del Código de Comercio)

No habrá compraventa si los contratantes no convienen en el precio o en la
manera de determinarlo. Pero si el comprador recibe la cosa, se presumirá que las
partes aceptan el precio medio que tenga en el día y lugar de la entrega.
El precio irrisorio se tendrá por no pactado.
Precio determinable por el promedio del mercado. (Artículo 921 del

Cuando las partes para la determinación del precio se remitan al que tenga la cosa
en ferias, mercados públicos de valores y otros establecimientos análogos, o
estipulen como precio el corriente de plaza se tomará el precio medio que la cosa
tenga en la fecha y lugar de la celebración del contrato
Obligación de pagar el precio. (Artículo 947 del Código de Comercio)

El comprador deberá pagar el precio en el plazo estipulado o, en su defecto, al
momento de recibir la cosa.
Mora en el pago del precio. (Artículo 948 del Código de Comercio)

En caso de mora del comprador en el pago del precio tendrá derecho el vendedor
a la inmediata restitución de la cosa vendida, si el comprador la tuviere en su poder
y no pagare o asegurare el pago a satisfacción del vendedor.
La solicitud del vendedor se tramitará como los juicios de tenencia, pero podrá
solicitarse el embargo o secuestro preventivos de la cosa.
Cuando el vendedor obtenga que se decrete la restitución de la cosa tendrá
derecho el comprador a que previamente se le reembolse la parte pagada del
precio, deducido el valor de la indemnización o pena que se haya estipulado, o la
que en defecto de estipulación fije el juez al ordenar la restitución.
La Corte Suprema de Justicia (1977B) ha determinado que:
“Estudiados la escritura que recoge el contrato de compraventa (f. 6 a 9) y el
escrito privado que obra a folios 23 del cuaderno principal, la Corte no encuentra
que el Tribunal haya errado cuando interpretando la voluntad de los contratantes
concluyó que, en el tiempo, las obligaciones que primero debían cumplirse eran,
de parte de la vendedora, hacer la entrega material del fundo vendido, y de parte
del comprador, pagar simultáneamente la mitad del precio pactado, y que, en
seguida debía hacerse por parte de aquella la tradición. De suerte que mientras
José Alberto Cediel no le pagara a Rosa María Vargas la mitad del precio, ésta no
estaba mora de hacerle tradición, pues estas dos no eran obligaciones
simultáneas. Aquélla debía ser satisfecha primero en el tiempo”.
59
Mora en el pago de las cuotas. (Artículo 962 del Código de Comercio)

Cuando el precio de la venta bajo reserva del dominio se haya pactado para
pagarse por medio de cuotas, la falta de pago de uno o más instalamentos que no
excedan en su conjunto de la octava parte del precio total de la cosa, sólo dará
lugar al cobro de la cuota o cuotas insolutas y de los intereses moratorios,
conservando el comprador el beneficio del término con respecto a las cuotas
sucesivas, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 966.
Toda estipulación en contrario se tendrá por no escrita
Determinación del precio. (Artículo 970 del Código de Comercio)

Si las partes no señalan el precio del suministro, en el todo o para cada prestación,
o no fijan en el contrato la manera de determinarlo sin acudir a un nuevo acuerdo
de voluntades, se presumirá que aceptan el precio medio que las cosas o servicios
suministrados tengan en el lugar y el día del cumplimiento de cada prestación, o
en el domicilio del consumidor, si las partes se encuentran en lugares distintos. En
caso de mora del proveedor, se tomará el precio del día en que haya debido
cumplirse la prestación.
Si las partes señalan precio para una prestación, se presumirá que convienen igual
precio para las demás de la misma especie.
Pago del precio en el suministro de periódicos y continuos

Si el suministro es de carácter periódico, el precio correspondiente se deberá por
cada prestación y en proporción a su cuantía, y deberá pagarse en el acto, salvo
acuerdo en contrario de las partes. Si el suministro es de carácter continuo, el
precio deberá pagarse de conformidad con la costumbre, si las partes nada
acuerdan sobre el particular. El suministro diario se tendrá por continuo.
5.1.20. De la cosa vendida
Objeto de la venta. (Artículo 1866 del Código Civil)

Pueden venderse todas las cosas corporales, o incorporales, cuya enajenación no
esté prohibida por ley.
Venta de universalidades. (Artículo 1867 del Código Civil)

Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se
venda el total o una cuota; pero será válida la venta de todas las especies, géneros
y cantidades que se designen por escritura pública, aunque se extienda a cuanto
el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilícitos.
Las cosas no comprendidas en esta designación se entenderán que no lo son en
la venta; toda estipulación contraria es nula.
60
Venta de cuotas de cosa común

Si la cosa es común de dos o más personas proindiviso, entre las cuales no
intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podrá vender su cuota, aún sin
el consentimiento de las otras.
Venta de cosa futura. (Artículo 1869 del Código Civil)

La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha
bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.
Venta de cosa inexistente. (Artículo 1870 del Código Civil)

La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable
de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podrá el comprador, a su arbitrio,
desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasación.
El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no existía,
resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe.
Venta de cosa ajena. (Artículo 1871 del Código Civil)

La venta de cosa ajena vale, sin perjuicios de los derechos del dueño de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso. Al respecto, la Corte Constitucional
(2001) ha sostenido que:
“Lo anterior por cuanto, en aquellos sistemas que le confieren a la sola voluntad
de las partes -vendedor y comprador- el poder de transferir y adquirir el derecho
sobre la cosa, la titularidad del vendedor es presupuesto de validez del contrato –
nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet-; mientras que en
aquellos en los cuales el vendedor tan solo se obliga a transferir “tradere”, o a
garantizar la posesión pacifica de la cosa negociada –dare-, tal titularidad resulta
indiferente al contrato, porque el comprador asume el riesgo contractual de que la
transferencia y la entrega de la cosa vendida, se den o no se den, en tanto que el
vendedor garantiza su ejecución y, de no producirse, una, otra, o ambas, se obliga
a resarcir el daño causado –res aliena venire potest-. Es decir que en el primer
caso la compraventa es un contrato traslativo, en tanto que en el segundo este
mismo contrato es simplemente obligacional.
Ahora bien, si el contrato de compraventa solo genera obligaciones, la venta de
cosa ajena, aunque válida, no produce efectos para el titular del derecho
negociado; mientras que un contrato traslativo requiere para su validez el
consentimiento o la posterior ratificación del verdadero dueño, por ser modo de
adquirir y transmitir el derecho sobre la cosa vendida”.
61
5.1.21. Ventas prohibidas por la ley
Intransmisibilidad e irrenunciabilidad
El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni
venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse.
Intransmisibilidad de los derechos de uso y habitación

Los derechos de uso y habitación son intransmisibles a los herederos, y no pueden
cederse a ningún título, prestarse ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de
aquéllos a que se extiende el ejercicio de su derecho.
Pero bien pueden dar los frutos que les es lícito consumir en sus necesidades
personales.
Convenciones en materia sucesoral

El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas
a la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas
en el título de las asignaciones forzosas.
Enajenaciones con objeto ilícito

Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1) De las cosas que no están en el comercio.
2) De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
3) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello.
Prohibición de cesión.
El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse. La Corte Suprema
de Justicia (1940) ha establecido que:
“El pacto de retroventa no es sino una venta sujeta a una condición resolutoria
potestativa del vendedor, consistente en el cumplimiento del evento de restituir el
dinero estipulado dentro de determinado plazo, a términos que si así sucediere,
62
se recobra ipso facto el dominio de lo vendido y, en caso contrario, tiene como

virtualidad la consolidación en favor del comprador sin más formalidades”.
5.1.22. Efectos inmediatos del contrato
Preferencia en la venta de cosa a dos personas. (Artículo 1873 del Código

Civil)
Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador
que haya entrado en Posesión será preferido al otro; si ha hecho la entrega a los
dos, aquel a quien se haya hecho primeros será preferido; si no se ha entregado
a ninguno, el título más antiguo prevalecerá.
Ratificación de la venta de cosa ajena. (Artículo 1874 del Código Civil)

La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al comprador los
derechos de tal desde la fecha de la venta.
Efectos de la adquisición de la cosa ajena por el vendedor. (Artículo 1875 del

Código Civil)
Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el
dominio de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de
la tradición. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere A otra persona después
de adquirido el dominio, subsistirá el dominio de ella en el primer comprador.
Riesgos en la venta de cuerpo cierto. (Artículo 1876 del Código Civil)

La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse al contrato, aunque
no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo Condición suspensiva y
que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo totalmente la especie
mientras pende la condición, la pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecerá al comprador.
Desistimiento de venta de cosas fungibles. (Artículo 1878 del Código Civil)

Si avenidos vendedor y comprador en el precio, señalaren día para el peso, cuenta
o medida, y el uno o el otro no compareciere en él, será este obligado a resarcir al
otro los perjuicios que de su negligencia resultaren; y el vendedor o comprador
que no faltó a la cita, podrá, si le conviniere, desistir del contrato.
63
Venta a prueba. (Artículo 1879 del Código Civil)

Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la pérdida, deterioro
o mejora pertenece entretanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulación expresa se entiende hacerse a prueba la venta de
todas las cosas que se acostumbra a vender de ese modo.
5.1.23. Obligaciones del vendedor

Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradición,
y el saneamiento de la cosa vendida. (Artículo 1880 del Código Civil)
“Las obligaciones del vendedor se reducen legalmente a dos:
1. Entrega de la cosa vendida
2. Saneamiento de la cosa vendida”. (Cardona, 2001, p. 37)
Entrega o tradición de la cosa. Transferencia del dominio. En ese sentido, la Corte
Suprema de Justicia (1951) ha conceptuado:
“Hay presunción de culpa en el vendedor que no hace la entrega oportunamente.
Para exonerarse de responsabilidad debe destruir esa presunción, probando caso
fortuito sobrevenido sin su culpa antes de estar constituido en mora (artículo 1604
del C.C.). Sin esa prueba, responde por los perjuicios que el retardó en la entrega
haya causado al comprador (inciso 29 del artículo 1882). Ahora bien: respecto de
los frutos que la cosa vendida haya producido o podido producir durante el retardo,
no basta para que el vendedor no esté obligado a restituirlos o a pagar su valor-
que una fuerza mayor le haya impedido entregar la cosa en el tiempo debido, pues
la imposibilidad de entregar puede ser independiente de la percepción de los frutos
y de la posibilidad de producirlos. Sería preciso entonces que el caso fortuito,
sobrevenido antes de la mora y sin culpa del deudor, recayera también sobre los
frutos, es decir, que destruyera o hiciera imposible su producción. Sólo así podría
el vendedor liberarse de la obligación de satisfacerlos”.
• Saneamiento de la cosa. Sobre el particular, la Corte Suprema de Justicia (1999)
ha sostenido que:
“Si el vendedor entrega una cosa con vicios de naturaleza intrínseca, que además
de reunir las condiciones exigidas por los arts. 1915 del C. Civil ó 934 del C. de
Comercio, según el caso, le impiden al comprador el beneficio o uso señalado,
éste cuenta con la tutela jurídica para pretender la resolución del contrato, o la
rebaja del precio a su justo valor (acción estimatoria o quanti minoris), desde luego,
perseverando en el contrato y conservando la cosa.
Ahora, bien puede ocurrir que dada la magnitud del vicio que presenta la cosa,
ésta definitivamente quede inutilizada para servir al fin que naturalmente le
corresponde. En estas circunstancias, razonablemente debe entenderse que el
comprador no estaría interesado en conservarla en su poder con la consecuente
64
subsistencia de la relación negocial, caso en el cual quedaría descartada la

llamada acción estimatoria o quanti minoris, para dar paso a una pretensión
autónoma (compensatoria), destinada a obtener la indemnización de los
perjuicios, daño emergente y lucro cesante, sufridos como consecuencia de la
inejecución de la obligación del vendedor de entregar la cosa en el estado que
garantice el aprovechamiento y la utilidad que la naturaleza de ella indique. Pero
igualmente esa ejecución imperfecta eventualmente puede dar lugar a la
pretensión autónoma en los términos vistos, con exclusión de una principal que
tenga como objeto la resolución del contrato, cuando como tuvo oportunidad de
decirlo la Corte (Sent. de 3 de noviembre de 1977, mediante “la cual se rectificó la
doctrina que venía desde el 13 de julio de 1907), "la cosa ha perecido", o cuando
"se estipuló que la cosa sólo podía ser dada o ejecutada" dentro de cierto tiempo
y el deudor dejó pasar éste sin "daría o ejecutarla", pues "Transcurrido este tiempo,
el acreedor pierde todo interés en recibir la cosa, porque ya no le sirve y el contrato
lo autoriza expresa o implícitamente para exigir indemnización compensatoria, o
sea, se repite, "el precio de la cosa" más el valor de los perjuicios de la mora".
• Pago de la mitad del costo de la escritura.
• Cuidado de la cosa hasta su entrega. (Artículos 1880, 1882 del Código Civil y
artículos 30, 38, 71, 73 y 922 del Código de Comercio)
• Las pactadas.
Entrega o tradición de la cosa

• Inscripción en la Oficina de Instrumentos Públicos y la entrega física de la cosa.
(Artículos 785 y 922 del Código de Comercio)
• El lugar de la entrega (Artículo 915 del Código de Comercio)
• Donde se haya pactado.
• Donde se encuentre la cosa.
• En el domicilio del deudor.
• Tiempo de entrega (Artículo 1882 del Código Civil y artículo 924 del Código de
Comercio)
• Inmediatamente después del contrato.
• En la época pactada.
• El deudor debe entregar lo pactado en el contrato y los inmuebles por adhesión
o destinación. (Artículo 658, 1881 y 1882 del Código Civil)
Saneamiento de la cosa vendida. (Artículo 1893 del Código Civil)

• Debe proporcionar una posesión pacífica y útil.
Pacífica:
• No perturbar la posesión del comprador.
65
• Amparar contra perturbaciones de terceros.

• Saneamiento por Evicción - cuando el comprador es privado de la cosa en todo
en parte por sentencia judicial. (Artículos 1894 y 1895 del Código Civil)
La Corte Suprema de Justicia (1973) ha manifestado:
“El vendedor no cumple su obligación con la sola entrega de la cosa al comprador;
es menester, además, que la entregue en condiciones tales que el comprador
pueda gozar de ella tranquila y pacíficamente, a fin de obtener la utilidad buscada
al celebrar el contrato. Después de entregada la cosa puede suceder que terceras
personas aleguen derechos que importen un despojo o menoscabo para el
comprador. O puede acaecer que la cosa adolezca de vicios o defectos que la
hagan inepta para obtener de ella la utilidad que el comprador se proponía obtener.
En cualquiera de estas circunstancias, la ley viene en auxilio del comprador, y le
da acción para obligar al vendedor a que le proporcione el goce completo, tranquilo
y útil de la cosa, o si esto no fuera posible, para que le indemnice mediante la
acción de saneamiento”.
Útil
• El servicio de la cosa, debe ser para el cual fue comprada.
• Saneamiento por vicios ocultos o redhibitorios.
• Acción Redhibitoria por Vicios ocultos de la cosa vendida - el vendedor debe
entregar la cosa al comprador, para que ésta pueda ser utilizada para la cual se
compró.
• No todo defecto ni vicio es redhibitorio.
Condiciones para que sea redhibitorio (Artículo 1914, 1915 y 1920 del Código
Civil)
• Haber existido al momento de la venta.
• Que la cosa vendida no sirva para su uso natural.
• No haberlos manifestado el vendedor.
• Los vicios redhibitorios aparte de los anteriores se pueden pactar.
5.1.24. Acciones
Resolución del contrato. (Artículo 1946 del Código Civil)
Reajuste del precio.
Hay lugar a indemnización de perjuicios en los redhibitorios Cuando el vendedor
sabía y no lo expresó.
Cuando el vendedor por su profesión u oficio debería conocer el vicio.
Si la cosa perece, no puede el comprador pedir acción resolutoria.
Acción resolutoria: Que las cosas vuelvan al estado inicial.
66
Venta conjunta de dos o más cosas. Ejemplo: 1 vaca enferma de un lote, no se

puede iniciar la acción para todas, sino para la vaca sola.
Acción redhibitoria en las ventas forzadas: no hay lugar.
Es posible la renuncia de la acción.
Prescripción para Acción Resolutoria por vicios Redhibitorios. Caducidad
(Artículos 1546, 1608, 1882, 1896 y 1897 del Código Civil)
* 6 meses muebles
* 1 año inmuebles (desde la entrega real de la cosa).
Acción resolutoria tácita. (Artículo 1546 del Código Civil)
Acción resolutoria expresa. (Artículo 1935 del Código Civil)

• Prescribe en 10 años.
• El tiempo cuenta desde que el contrato se hace exigible.
• El vendedor está facultado para pedir la resolución del contrato en un plazo
ordinario de la prescripción. Recuérdese lo dicho por la Corte Suprema de
Justicia (1986) al establecer que:
“Es presupuesto de esta acción que la obligación no se haya cumplido. Si el
demandado cumplió con sus obligaciones, aunque en forma deficiente o
imperfecta, la acción indicada no es la resolutiva, sino la indemnizatoria por los
perjuicios causados por el dolo o la culpa con que se ejecutó”.
• Prescribe en 4 años.
• El tiempo cuenta desde la celebración del contrato.
• Ejercida la acción, el comprador puede pagar el precio 24 horas después de
notificada la demanda.
5.1.25. Obligaciones del comprador

Principal: pagar el precio en el lugar y tiempo estipulados. (Artículos 1928, 1929 y
1930 del Código Civil)
• Secundarias: pagar el alquiler del lugar donde se encuentre guardada la cosa.
Acciones ante el incumplimiento del comprador:
• Resolutoria (Artículos 1546, 1608 y 1882 del Código Civil)
• De cumplimiento (Artículo 1546 del Código Civil)
• El vendedor puede renunciar a la condición resolutoria. (Artículos 1936 y 1939
del Código Civil)
5.1.26. Pacto comisorio. (Artículo 1935 del Código Civil)

• Principal: pagar el precio en el lugar y tiempo estipulados.
67
• Secundarias: pagar el alquiler del lugar donde se encuentre guardada la cosa.

• Acciones ante el incumplimiento del comprador.
• Resolutoria. (Artículos 1546, 1608 y 1882 del Código Civil)
• De cumplimiento. (Artículos 1546 del Código Civil)
La Corte Suprema de Justicia (1977C) se ha pronunciado indicando:
“La condición resolutoria que, como se ha dicho, va implícita en el contrato de
compraventa por el no pago del precio, puede sin embargo ser objeto de explicito
acuerdo entre vendedor y comprador: y si así ocurre se está entonces en
presencia de una figura jurídica llamada pacto comisorio en que, en definitiva, no
es otra cosa que la expresa estipulación de resolución del contrato por el no pago
del precio en la oportunidad debida”.
• El vendedor puede renunciar a la condición resolutoria. (Artículos 1936 y 1939
del Código Civil)
5.1.27. Pacto de retroventa. (Artículos 1939 y 1942 del Código Civil)
Facultad que se reserva el vendedor, de adquirir nuevamente el bien vendido, con

precio estipulado o con el precio de la primera venta. Para la Corte Suprema de
Justicia (1977D) “el pacto de retroventa que siempre ha de estipularse como
accesorio del contrato de compraventa y no como algo independiente de ésta,
consiste en una verdadera condición resolutoria expresa”.
• No opera sobre terceros poseedores de buena fe, excepto en los inmuebles ya
que el pacto consta por escritura pública.
• Pasos:
• Vendedor - devolver el dinero.
• Comprador- restituir el bien sin los frutos naturales.
• Restitución de prestaciones mutuas.
• El comprador debe pagar los deterioros del bien imputable al vendedor.
• El derecho de retroventa no puede cederse como acto entre vivos.
• Caducidad de la acción: 4 años. (Artículo 1943 del Código Civil).
• Aviso: - Inmuebles 6 meses
- Muebles 15 días
5.1.28. Pacto de retracto. (Artículos 1940 y 1944 del Código Civil)

• Es un pacto en el cual si un tercero en un tiempo no superior a un año hace una
oferta mejor que el comprador, el vendedor podrá enajenar a éste.
• El comprador puede:
68
1. Aceptar la nueva compra.

2. Mejorar la oferta.
• Una vez resuelto el contrato, tendrán lugar las prestaciones mutuas.
• Las disposiciones de este pacto son iguales al de retroventa en cuanto a las
prestaciones mutuas y de buena fe.
• Las partes pueden estipular cualquier cosa en el contrato, siempre y cuando no
esté en contravía de lo esencial de todo contrato de venta.
Ej.: Pacto de Preferencia
• Pactum Displicentae: Potestad de las partes de resolver el contrato.
• Pacto de recompra: Potestad del comprador de devolver el bien.
5.1.29. De la rescisión de la venta por lesión enorme. (Artículos 1291,

1405, 1946, 1947, 2231 y 2466 del Código Civil)
Lesión Enorme: La Corte Suprema de Justicia (2019) la ha definido como la

“posibilidad de impugnar la convención mediante la acción reglamentada en los
artículos 1946 a 1954 del Código Civil ante incongruencia entre el precio y el valor
justo del objeto en contrato de compraventa”.
 Comprador: compra por más del doble del justo precio.
 Vendedor: vende por menos de la mitad del justo precio.
• Justo Precio: al tiempo del contrato. Por medio de peritos.
• La acción rescisoria por lesión sólo opera para inmuebles.
• La acción rescisoria por lesión “no opera en la venta hecha por autoridad de la
justicia, o sea expropiación”. (Valencia Zea, 1985, p. 30)
5.1.30. Prescripción de la acción de rescisión por lesión enorme
5.1.31. Improcedencia de la acción por perdida o venta. (Artículo 1951

del Código Civil)
Perdida la cosa en poder del comprador, no habrá derecho por una ni por otra
parte para la rescisión del contrato.
Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya
vendido por más de lo que había pagado por ella, pues en tal caso podrá el primer
vendedor reclamar este exceso, pero sólo hasta concurrencia del justo valor de la
cosa, con deducción de una décima parte.
5.1.32. Prescripción de la acción rescisoria
69
La acción rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años, contados desde la
fecha de contrato.
De la rescisión de la venta por lesión enorme. (Artículos 1291, 1405, 1946,

1947, 2231 y 2466 del Código Civil)
5.1.33. Prueba del contrato de compraventa

“Cuando la compraventa es solemne, se prueba únicamente presentando copia
auténtica de la escritura pública. El otorgamiento de la escritura pública juega un
doble papel.” (Carmona, 2001, p. 14)
Ad substantiam actus No hay contrato sin escritura pública
Ad probationem Sólo exhibiendo la escritura pública se prueba

el contrato
En el caso de venta de bienes muebles, “se prueba el contrato con cualquier medio
probatorio idóneo. Para demostrar que el comprador es el dueño del inmueble
adquirido, debe presentar el certificado de tradición”. (Carmona, 2001, p. 15)
70
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Permuta
5.2. Contrato de permuta
5.2.1. Antecedentes
La permutación o cambio, antecede cronológicamente a la compraventa. Antes de
la aparición de la moneda, como instrumento de valoración dineraria, el acto de
adquisición y disposición de cosas se hacía “mediante el cambio recíproco,
radicando al ahí su importancia. Lógicamente, surgiendo a la vida comercial la
moneda, la permuta fue perdiendo trascendencia contractual, para abrir camino a
la compraventa”. (Bonivento 1997, p. 297).
5.2.2. Definición. (Artículos 1955, 1957 y 1958 del Código Civil y

artículo 905 del Código de Comercio)
El artículo 1955 del Código Civil define la permutación o cambio como el contrato
"en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por
otro". En verdad, esta definición no abarca la noción general del contrato por
cuanto trata de limitar los alcances del negocio a la obligación de cambiar un
cuerpo cierto o especie por otro, excluyendo otros derechos y otras cosas, como
los géneros cuando son susceptibles de permutarse todas las cosas que pueden
Dice el artículo 1957 del Código Civil: "No pueden cambiarse las cosas que no
pueden venderse". De ahí que sea más acorde con esa figura la definición que,
sobre este contrato, trae el Código Civil francés en su artículo 1702: "Es el contrato
por el cual las partes se dan recíprocamente una cosa por otra". Se comprende,
por tanto, que el trueque se puede hacer frente a cosas sin distinguir, de manera
expresa, especies o cuerpos ciertos. En otras palabras: para entender la noción
fundamental de la permuta basta con decir que es un contrato en que las partes
se obligan a entregar recíprocamente una cosa o un derecho. En la permuta se
crean obligaciones y el contrato genera un título. La transferencia se logra por
modio de la tradición, cuando el permutante es dueño de la cosa, o de la
prescripción por el solo transcurso del tiempo, cuando el permutante no tiene el
dominio de la cosa cambiada.
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia (2003A) ha sostenido que:
“La historia ofrece otro dato de sin igual trascendencia que permite comprender y
dar claridad al fenómeno objeto de análisis, cual es la naturaleza jurídica del
contrato de permuta, que hoy día no es un “contrato real” como inicialmente se
concibió predominantemente en el derecho romano, por lo cual ya no es necesario
que uno de los contratantes haya ejecutado el contrato entregando la cosa, para
que el otro resulte obligado a semejante prestación, sino que el contrato pasó a
ser consensual, es decir, que su formación supone el mero consentimiento de las
partes, constante en escritura pública si involucra inmuebles, como ocurre en el
sistema legal colombiano. Visto esto no hay óbice para que el compromiso
comporte cosas futuras, porque como ya se explicó, lo mismo que en la
71
compraventa (art. 1869 del C. Civil), el contrato se entiende celebrado “bajo la

condición” de que las cosas lleguen a existir, como en el caso examinado sucedió”.
Como principio general, pues la permuta se

Es consensual
perfecciona por el acuerdo de voluntades sobre
las cosas a cambiarse y es solemne por
excepción. (Artículo 1500 del Código Civil)
Hace nacer obligaciones o prestaciones

Es bilateral
reciprocas para las partes: entregar una cosa o
un derecho por otro. (Artículo 1496 del Código
Civil)
Ambas partes persiguen una utilidad,

Es oneroso
gravándose cada una de las partes en beneficio
de la otra.
Por cuanto las obligaciones que apareja se

Es conmutativo
miran como equivalentes conociéndose los
alcances de las prestaciones. Por excepción es
aleatorio, como en el evento del cambio de una
cosa por una cosecha, que constituye una
prestación incierta de ganancia o pérdida.
Subsiste por sí solo, sin necesidad de otra

Es principal
convención. El hecho que al contrato de
permuta se le apliquen las normas de la
compraventa, que no sean incompatibles a su
naturaleza, no altera su característica de
principal. (Artículo 1499 del Código Civil)
Perfeccionado el contrato se debe ejecutar en

Es de ejecución instantánea
las condiciones convenidas, sin que se vayan
surtiendo obligaciones sucesivas.
Tiene dentro de nuestro estatuto civil una

Es nominado
calificación y un desarrollo propios, aun cuando
se rija, en general, por las reglas de la
compraventa.
72
Las partes convienen, con plena libertad, en el

Es de libre discusión
cambio o trueque, sin mediar actos de adhesión.
5.2.4. Requisitos
“Son los mismos de todo contrato: Consentimiento, capacidad, objeto y causa

lícita. Los conceptos consignados en la compraventa son aplicables, a los
requisitos del cambio. Lo que no se puede hablar es de precio, en sentido formal,
por cuanto la valoración dineraria “no se manifiesta en este acto jurídico. No
integra, el precio, un requisito en la permutación”. (Bonivento, 1997, p. 298)
Reglas de la compraventa aplicable a la permuta. (Artículos 1502, 1503, 1517,
1518, 1864, 1865, 1956 y 1957 del Código Civil y artículos 920 y 921 del
“Según lo dispuesto en el artículo 1958 del Código Civil. Las reglas de la
compraventa se le aplican a la permuta en todo aquello que no sea contrario la
naturaleza de este contrato”. (Valencia Zea, 1985, p. 126)”.
Ese es el principio general de aplicación. De manera expresa el artículo 1957 del
Código Civil se refiere a la capacidad, con igual contenido al de la compraventa,
cuando dispone: "Ni son hábiles para el contrato de permutación las personas que
no son hábiles para el contrato de venta''. Por eso, la institución de la lesión
enorme tiene cabida en la permuta cuando una de las cosas que se cambian o
ambas son inmuebles, ya que el precio, que es el patrón para señalar el
desequilibrio de las prestaciones, se precisa con el valor de las cosas o derechos
que se truecan.
Al haber inmueble en el negocio es pertinente la aplicación de la lesión enorme de
la compraventa. Hasta 1935, la Corte Suprema de Justicia, alternaba el criterio
sobre la prosperidad e improsperidad de la acción rescisoria por lesión enorme.
Por fortuna este Alto Tribunal ha mantenido una posición uniforme de aceptación
de la lesión enorme en la permuta.
Cabe resaltar que la acción resolutoria, de que trata el artículo 1546 del Código
Civil, tiene vigencia en la permuta, considerando que el incumplimiento en la
entrega de una de las cosas o derechos permutados produce o permite el
rompimiento del vínculo jurídico mediante la resolución del contrato. Y sobre esa
misma actitud conceptual tendremos que aceptar que la institución del
desistimiento tiene acogida sustancial en la permuta (Bonivento, 1997, p. 128)”.
“Por su parte, los artículos 1887, 1888 y 1889 del Código Civil que hacen relación
a la venta por cabida, no pueden ser aplicados cuando se cambia un inmueble
rústico por otro o por una cosa o derecho, y se hace en consideración al cuerpo
cierto. Por eso ha dicho La Corte, en sentencia de Casación de 4 de abril de 1942,
Gaceta LIII, pág. 307: "Al contrato de permutación se le aplica, en caso de
incumplimiento de uno de los contratantes, lo dispuesto en el artículo 1546 del
Código Civil, pero este contrato no puede sujetarse a las disposiciones de los
73
artículos 1887 y 1888 porque ellas se oponen a la naturaleza del contrato de

permuta. En efecto, en el contrato de compraventa una de las partes se obliga a
dar una cosa y la otra a pagarla en dinero, lo que constituye el precio. Este en el
contrato de compraventa en la generalidad de los casos ha de ser todo en dinero.
El dinero como precio en el sentido pecuniario que en la compraventa le asigna el
artículo 1849 del Código Civil; es de la esencia del contrato. En la permuta no hay
propiamente precio en el sentido ya indicado. Los contratantes se obligan a dar
una especie o cuerpo cierto por otro, sin que se estipule el precio.
Si en el contrato de permuta no hay precio en la acepción que éste comporta,
entonces las disposiciones del contrato de compraventa que se refieren al precio
son extrañas y opuestas a la naturaleza de aquel contrato, de suerte que si estas
premisas tienen un valor jurídico incontrastable, como lo tiene, las disposiciones
de los arts. atrás mencionados ,que regulan en estos casos, el precio, no puede
predicarse de un contrato en que éste no existe y por lo tanto su aplicación al
contrato de permuta violenta su naturaleza, comprometiéndose los contratantes
en la estipulación sobre permutación o cambio, a dar un cuerpo cierto por otro, si
se aplicaran a ese contrato las disposiciones de los artículos 1887, 1888 y 1889
no se sabría, y seria desde todo punto de vista imposible apreciar cómo se
aumenta el precio proporcionalmente cuando la cabida real fuere mayor que la
declarada por que ya se ha visto que en el contrato de permuta no hay precio en
el sentido que esta palabra comporta en el contrato de compraventa, es decir, una
cantidad de dinero susceptible de aumentarse o disminuirse (Bonivento, 1997, p.
298-300)”.
“Tampoco se ve la manera de rebajar o aminorar la extensión superficiaria, y en
qué cantidad, de uno de los cuerpos ciertos que se permutan cuando el otro cuerpo
no ha podido ser entregado por linderos especificados en el respectivo contrato
de permuta''. (Bonivento, 1997, p. 300)
Tampoco pueden ser traídas a la permutación las reglas generales que sobre el
precio consagra la compraventa, porque como lo dice la Corte Suprema de Justicia
(1970B) "son extrañas y opuestas a la naturaleza de aquel contrato". Creemos,
eso sí, que el inciso 2 del artículo 1929, que trata del depósito judicial del precio
cuando el comprador es turbado en la posesión de la cosa, o probare que existe
contra ella una acción real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de
perfeccionarse el contrato, puede y debe ser aplicado en aquel caso en que uno
de los permutantes se coloque en las condiciones enunciadas en dicha norma, a
la manera de comprador. Podrá, así, depositar la cosa con orden de autoridad
competente”.
“Las normas relativas a los pactos accesorios de la compraventa, por tener
relación y efecto directo con el precio, no pueden ser aplicados a la permuta por
hacerse impracticables y de difícil recibo en este contrato. Quizá, cuando se dé
parte en dinero y éste quedare como saldo, podría ofrecerse el pacto comisorio y
el pacto de reserva de dominio”. (Bonivento, 1997, p.301)
74
5.2.5. Permutación comercial

“En dos artículos, solamente, trata el Código de Comercio, el contrato de
permutación en el inciso 2 del artículo 905, cuando dice: "Cuando el precio
consista; parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa
vale más que en dinero, y venta en el caso contrario", y en el artículo 910 , que
preceptúa: ``Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la
permutación en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato".
En puridad, deficiente es la reglamentación del contrato de permutación que hace
el Código de Comercio, cuando ha podido regular con más acierto este contrato.
No se puede aceptar que el inciso segundo del artículo 905 recoja una definición
precisa, porque el hecho de expresar que cuando el precio consiste parte en una
cosa y parte en dinero, si la cosa vale más que el dinero es permuta, no está
fijando la noción exacta del contrato, ya que solamente contempla un aspecto de
la permutación: el que surge de la negociación al rededor del precio representado
parte en dinero y parte en otra cosa, pretermitiendo la parte más importante del
acto jurídico, cual es la del cambio de una cosa o derecho por otro.
Entonces. Se tiene que acudir a lo dispuesto en los artículos 1955 a 1959 del
Código Civil, para entender, con relativa precisión, los alcances del contrato de
permutación mercantil, entendiéndose, rigurosamente, que debe inspirarse en el
criterio general que informa el Código de Comercio los contratos mercantiles,
especialmente la compraventa comercial”. (Bonivento, 1997, p. 301)
5.2.6. Permuta en la contratación estatal

“La Ley 80 de 1993, que no cita el contrato de permuta, tampoco lo excluye. Esto
es, la permuta estatal se celebrará en todos los casos en que las entidades
mencionadas en el artículo 2 de dicha ley cambien cosas muebles e inmuebles.
Lo expuesto en la Ley 80 de 1993, relacionado con la compraventa, es de recibo
para la permuta estatal”. (Bonivento, 1997, p. 301)
5.2.7. Obligaciones de las partes

 Transferir la propiedad de las cosas o derecho permutados.
 Entregar la cosa (posesión).
 Responder por los vicios ocultos.
 Garantizar una posición pacífica.
 Responder de la evicción.
 Pagar la parte que corresponda por Ley de los gastos de escritura y registro
(salvo pacto en contrario). Pagar los impuestos que correspondan por Ley.
75
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Consignación
5.3. Contrato de consignación o estimatario
El contrato Estimatorio llamado consignación aparece en el mundo mercantil con

el fin de llenar varias necesidades, el contrato de consignación o estimatorio
encuentra su antecedente en el Derecho Romano, en donde el deudor que ha
recibido un objeto estimado, con encargo libre de venderlo, se obliga
alternativamente a prestar la estimación convenida, conservando para si el
eventual exceso de valor, o a restituir el objeto.
En algunos ramos del comercio se adopta lo que por tradición romana se designa
con el nombre de contrato estimatorio, donde el propietario de una cosa o mueble,
fijando según su libre apreciación la suma que quiere obtener
5.3.1. Definición. (Artículo 1377 del Código de Comercio)

Por el contrato de consignación o estimatorio una persona, denominada
consignatario, contrae la obligación de vender mercancías de otra, llamada
consignante, previa la fijación de un precio que aquél debe entregar a éste.
El consignatario tendrá derecho a hacer suyo el mayor valor de la venta de las
mercancías y deberá pagar al consignante el precio de las que haya vendido o no
le haya devuelto al vencimiento del plazo convenido, o en su defecto, del que
resultare de la costumbre.
5.3.2. Partes
CONSIGNANTE: es la persona dueña de las mercancías y que las entrega al
comerciante que procurará su venta.
CONSIGNATARIO: es la persona que se encargará de procurar la vena de las
mercancías en el tiempo determinado
Consignante Consignatario
 “Entregar las mercancías  “Conservar las mercancías
en el tiempo pactado.  Obligación de vender las mercancías
 Pagar la comisión  Obligación de pagar el precio”. (Arrubla
acordada” (Arrubla Paucar, 2008, p. 429)
Paucar, 2008, p. 427)
76
5.3.4. Culpa leve

La culpa leve se encuentra estipulada en el artículo 63 del Código Civil que
expresa “Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve.
Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano”.
Artículo 1380 del Código de Comercio.

Las mercancías en consignación no forman parte del patrimonio del consignatario,
por lo que estas no podrán ser objeto de embargo, en el caso que el consignatario
entre en cesación de pagos y sea vea en la obligación de responder con su
patrimonio.

Por medio del Decreto 410 de 1971, se expidió el Código de Comercio, el
legislador buscó implementar este tipo de contrato, con el objeto de entregarle al
comerciante otros medios diferentes, al de la venta tradicional, para que pudiera
ubicar sus productos en el mercado. Al comerciante estos bienes se le entregan
a título especial de custodia.
 Es consensual: Se perfecciona con el acuerdo de las partes. (Artículo 1500
del Código Civil)
 Es Bilateral. Existen obligaciones recíprocas. (Artículo 1496 del Código Civil)
 Es Oneroso: Las partes buscan beneficios. (Artículo 1497 del Código Civil)
 Es de Tracto Sucesivo: El consignante no contrae una sola obligación sino
periódicas de entrega de las mercancías.
 Es principal: No necesita de otro contrato para surgir a la vida jurídica.
 Es Nominado: Existe una calificación en la normatividad comercial, con una
tipificación propia.
 Es real: porque se perfecciona con la entrega de la cosa material de la
consignación.
5.3.7. Requisitos
Capacidad de las partes. (Artículos 1502 y 1503 del Código Civil)
77
• Consentimiento libre de vicios tales como el error, la fuerza y el dolo. (Artículo

• Objeto Lícito: En cuanto a la consignación de los bienes, los cuales no puede
contravenir el orden público. (Artículos 1502, 1517 y 1518 del Código Civil)
• Causa Lícita: La causa debe real y lícita para que pueda haber una obligación.
5.3.8. Precisiones
a. “Los bienes objeto del contrato, deben ser muebles, o sea mercancías.
b. La consignación tiene sus aspectos específicos y difiere de la compraventa, la
comisión y el depósito.
c. El consignatario puede ser o no representante del consignante.
d. Los riesgos de las cosas dadas en consignación, recaen sobre el consignante.
e. Las mercancías entregadas en consignación no pueden ser embargadas ni
secuestradas por los acreedores del consignatario”. (Arrubla Paucar, 2008, p. 48)
5.3.9. Terminación del contrato
 “Por el vencimiento del plazo acordado por las partes.

 Por incumplimiento de una de las partes en cualquiera de las obligaciones
contractuales.
 Si no hay plazo, por la costumbre del lugar.
 Mutuo consentimiento”. (Arrubla Paucar, 2008, p.431)
78
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Suministro
5.4. Contrato de suministro

El suministro es el contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una
contraprestación, a cumplir en favor de otra, en forma independiente, prestaciones
periódicas o continuadas de cosas o servicios.
El Código Civil define el contrato de suministro como arrendamiento de servicios
inmateriales según artículos 2063, 2064, 2065, 2066, 2067, 2068 y 2069.
5.4.2. Antecedentes
El suministro encuentra su fuente en otras figuras contractuales que lo

antecedieron en tiempo. El antiguo concepto romano de la locatio, involucra a su
vez conocidos contratos como el de transporte (LOCATIO CONDUCTIO) y el de
servicios (LOCATION OPERARUM). Estas figuras son el antecedente inmediato
del suministro de servicios.
La compraventa con objeto fraccionado se presenta como antecedente del
suministro de cosas. (Arrubla Paucar, 2008)
El suministro es un contrato típico en la legislación mercantil colombiana, por ende,

tiene una naturaleza jurídica que le es propia y sus notas esenciales que lo
diferencian de los demás contratos. La doctrina lo sitúa como un contrato
normativo, en cuanto que “regula las futuras relaciones entre las partes y de
colaboración, pues acerca las empresas proveedora y consumidora y las integra
en una misma red de distribución”. (Arrubla, 2008, p. 26)
5.4.4. Reglas para establecer la cuantía del suministro

Para establecer la cuantía del suministro si las partes no lo hubieren fijado en
cantidad determinada o señalado las bases para determinarla, se aplicarán las
siguientes reglas
1) Si las partes han fijado un límite máximo y uno mínimo para el total del
suministro o para cada prestación, corresponderá al consumidor determinar,
dentro de tales límites, la cuantía del suministro;
2) Si las partes han fijado solamente un límite máximo corresponderá al
consumidor determinar la cuantía, sin exceder dicho máximo;
3) Si las partes se remiten a la capacidad de consumo o a las necesidades
ordinarias y señalan un mínimo, el consumidor podrá exigir las cantidades que su
79
capacidad de consumo u ordinarias necesidades le impongan, pero estará

obligado a recibir el mínimo fijado. Por su parte el proveedor deberá prestar dichas
cantidades o el mínimo, según el caso, y
4) Cuando la cuantía del suministro no haya sido determinada, se entenderá que
las partes han pactado aquella que corresponda al ordinario consumo o a las
normales necesidades del consumidor, salvo la existencia de costumbre en
contrario.
PARÁGRAFO. La capacidad o la necesidad ordinarias de consumo serán las

existentes en el momento de efectuarse el pedido.
5.4.5. Mercantilidad
• Con su fundamento de empresa, el contrato de suministro se fundamenta en la

independencia entre las partes contratantes.
• El suministro es un contrato mercantil cuando se celebra entre empresarios o
entre empresario y persona que no lo es.
• Con su fundamento de empresa, el contrato de suministro se fundamenta en la
independencia entre las partes contratantes.
• El suministro es un contrato mercantil cuando se celebra entre empresarios o
entre empresario y persona que no lo es.
5.4.6. Partes
1- El proveedor: Es la persona que asegura la colocación de su producción o sus

productos por un tiempo determinado.
2- El consumidor: Es la persona que asegura el abastecimiento de las materias
primas o de las partes que necesita para su actividad empresarial.
5.4.7. Objeto
En cuanto regula las relaciones entre las

Normativo
partes.
Acerca las empresas proveedora y

De colaboración
consumidora y las integra en una misma
red de distribución.
80
Implica prestaciones que deben

De ejecución periódica
cumplirse en fechas determinadas.
(Artículo 971 del Código de Comercio).
Se refiere a la ininterrumpibilidad de sus

De ejecución continuada
prestaciones. (Artículo 971 del Código de
Comercio)
Le es aplicable la teoría de la
De duración
imprevisión. (Artículo 972 del Código de
Comercio)
La ley no ha establecido la necesidad de

Consensual
cumplir con alguna formalidad para que
se perfeccione el contrato. (Artículo 1500
del Código Civil)
El consumidor lo que desea es estar

De tracto sucesivo
suministrado por un período largo de
tiempo.
Ambas partes se obligan. (Artículo 1496

Bilateral
del Código Civil)
5.4.8. Elementos
Plena de las partes. (Artículos 1502 y

Capacidad
Del proveedor y el consumidor. (Artículo

Consentimiento
Que no esté viciado. (Artículos 1502,

Objeto lícito:
1517 y 1518 del Código Civil)
El pactado. (Artículos 1864 y 1865 del

Precio:
Código Civil y artículos 920 y 921 del
81
5.4.9. Clasificación. (Artículo 968 del Código de Comercio)
Suministro de bienes muebles o

Suministro de cosas
inmuebles, corporales o incorporales
(Puede ser materias primas, agua,
energía, marcas, gas, etc.) en forma
periódica.
Suministro de la fuerza humana de

De servicio
trabajo en forma periódica o continua,
pero con independencia de quién la
suministra. Quién suministra el servicio
debe ser una empresa organizada o al
menos incipiente.
5.4.10. Cláusulas especiales
Cláusula de exclusividad. (Artículo 19 Ley 256 de 1996)

La Ley 256 de 1996 en su artículo 33 derogó los artículos 975 y 976 del Código
de Comercio, los cuales regulaban las cláusulas de exclusividad y la misma ley en
su artículo 19, expresa como desleal pactar en los contratos de suministro
cláusulas de exclusividad, cuando el fin de estas sea restringir el acceso de los
competidores al mercado, o monopolizar la distribución de productos o servicios.
Artículo 19. Condicionalmente Exequible. Se considera desleal pactar en los
contratos de suministro cláusulas de exclusividad, cuando dichas cláusulas tengan
por objeto o como efecto, restringir el acceso de los competidores al mercado, o
monopolizar la distribución de productos o servicios, excepto las industrias
licoreras mientras éstas sean de propiedad de los entes territoriales.
Sin embargo, la Corte Constitucional (1997) expresa lo siguiente: “La interdicción
de la ley no se predica de todos los pactos de exclusividad que se convengan en
los contratos de suministro. Sólo se aplica la prohibición a las cláusulas que tengan
por objeto o como efecto “restringir el acceso de los competidores al mercado, o
monopolizar la distribución de productos o servicios” (…) El legislador ha querido
reservar la licitud de este tipo de pactos a los eventos en que no produzcan
detrimento alguno a la competencia libre en los mercados. Por ello si bien la
prohibición no es absoluta, de todas formas, si lo es cuando se proyecta en una
disminución así sea mínima de la competencia.”
82
Pacto de preferencia. (Artículo 974 del Código de Comercio)

El pacto por el cual la parte que percibe el suministro se obliga a preferir al
proveedor para concluir un contrato posterior sobre el mismo objeto, se sujetará a
lo dispuesto en el artículo 862.
La preferencia puede también pactarse en favor de la parte que percibe el
suministro.
“Uno de los contratantes en el suministro se compromete a preferir al otro para la
celebración de un contrato de suministro en el futuro. En virtud de este pacto quien
otorga la preferencia no se obliga a celebrar un contrato de suministro futuro, sino,
que en evento que decida contratar, se obliga a preferir al beneficiario del pacto
para celebrar dicho contrato.
Este pacto puede estipularse en favor de cualquiera de las partes. La preferencia
se estipula en un contrato de suministro, por si es necesario celebrar un sucesivo
contrato para el mismo objeto. El pacto de preferencia confiere al beneficiario del
pacto beneficio personal, que consiste en ser preferido para la conclusión de un
eventual contrato futuro”. (Arrubla Paucar, 2008, p. 48)
Proveedor Consumidor
A) Asegurar la colocación de la A) Pagar la prestación del servicio y del

producción al consumidor. suministro de bienes. (Artículo 968 del
B) Cumplir con el suministro en el Código de Comercio)
tiempo pactado. (Artículo 972 del B) Respetar las cláusulas de
Código de Comercio) exclusividad cuando se ha pactado
C) Debe indemnizar al consumidor especialmente cuando se adquiere la
cuando se haya causado perjuicios calidad de distribuidor.
graves. (Artículo 973 del Código de C) Si se ha pactado preferencia, este
Comercio) debe comunicar si acepta la celebración
de un nuevo contrato. (Artículo 974 del
83
5.4.12. Derechos de las partes
Proveedor Consumidor
A. Cobrar al consumidor la A. Cobrar al proveedor en caso de que

prestación del servicio. el proveedor haya causado
B. Exigir del consumidor el respeto perjuicios graves.
de las cláusulas de exclusividad B. Exigir el cumplimiento del suministro
cuando se han pactado, sobre de parte del proveedor en el tiempo
todo cuando éste tiene calidad pactado
de distribuidor.
5.4.13. Relaciones y diferencias
En ambos contratos se cambian cosas

Relación con la compraventa
por dinero.
Mientras esta es un contrato instantáneo,

Diferencia con la compraventa
el suministro es tracto sucesivo de
duración.
Se diferencia el contrato de suministro de

Con el contrato de arrendamiento
servicios en la mercantilidad de este
de servicios
último cuando se trata de una empresa
mercantil.
Por la mercantilidad y cuando se

Diferencia con el contrato de
presenta en este último la nota de
trabajo
subordinación y dependencia.
Por la característica de periodicidad.

Diferencia con el contrato de
transporte
5.4.14. Causales de terminación. (Artículo 977 del Código de Comercio)

Terminación del contrato de suministro. Si no se hubiere estipulado la duración
del suministro, cualquiera de las partes podrá dar por terminado el contrato, dando
a la otra el preaviso en el término pactado o en el establecido por la costumbre o,
en su defecto, con una anticipación acorde con la naturaleza del suministro.
“Puede estar determinada en el contrato o ser indefinida.
84
• La voluntad de las partes puede poner fin al suministro, exista o no término para
la duración del mismo.
• Si no se ha pactado término para la duración, cualquiera de las partes puede
separarse de él, dando aviso en el término pactado en el contrato; si no hay
término pactado, en el que indique la costumbre con una anticipación acorde con
la naturaleza del suministro.
• Cuando la otra parte ha incumplido y tal incumplimiento le haya ocasionado
perjuicios graves o tenga cierta importancia. Debe ser incumplimiento
considerable, es decir, capaz de producir perjuicios al otro”. (Arrubla Paucar,
2008, p.49)
5.4.15. Generalidades
• El contrato de suministro no necesariamente tiene que ser un título traslativo de
dominio, pues puede serlo de mera tenencia.
• El contrato de suministro puede ser prestado por una persona o empresa
debidamente organizada y registrada.
• Cuando o lo realizan personas son labores artesanales y no se requiere que
estén registradas.
• Es un contrato donde impera el principio de la libertad en forma que se establece
en el campo mercantil.
85
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Obra
5.5. Contrato de obra
5.5.1. Definición. (Artículo 32 Ley 80 de 1993)

Son contratos de obra los que celebren las entidades estatales para la
construcción, mantenimiento, instalación y, en general, para la realización de
cualquier otro trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la
modalidad de ejecución y pago.
En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso
de licitación o concurso públicos, la interventoría deberá ser contratada con una
persona independiente de la entidad contratante y del contratista, quien
responderá por los hechos y omisiones que le fueren imputables en los términos
previstos en el artículo 53 del presente estatuto.
5.5.2. Antecedentes
En el derecho romano se inicia como figura del arrendamiento y se confundía con
la compraventa en el sentido de que se entregaba una casa a manera de venta,
posteriormente este contrato adquirió auge con los avances comerciales, se
pagaba un precio por la elaboración o ejecución de una obra determinada.

“La importancia de este contrato se extrae, por la exclusión en la aplicación de las
normas civiles a los otros contratos de arrendamiento regidos en el código civil;
así los diferentes preceptos de arrendamiento se extienden a una gran parte de
las situaciones previstas en el Código Civil para arrendamientos de servicios
materiales”. (Bonivento, 1997, p. 475)
5.5.4. Partes
Quien se obliga a realizar la obra, material determinada.

Artífice
Quien paga un precio para la realización de la obra.

Dueño de la obra
Es la obra material, sin representación alguna del

5.5.5. Objeto
empresario.
86
Artífice Dueño
1- “La realización de la obra 1- “Pagar el precio de la obra, es una

encomendada, de acuerdo con las obligación principal del dueño.
condiciones señaladas en el contrato. 2- Cooperar en la confección de la
2- La entrega de la obra en el tiempo obra: No basta con la entrega de los
estipulado. Como se trata de una materiales y el precio debe colaborar
obligación de resultado, la ejecución diciendo por ejemplo: cuál es el color
parcial determina que no se hable de deseado para pintar su casa, o
terminación sino de resolución del probarse el vestido o manifestar las
contrato, en el conjunto de cualidades finales que quiere para
incumplimiento”. (Bonivento, 1997, p. su obra.
478) 3- Recibir la obra: Debe concurrir a
recibir la obra en los términos
estipulados”. (Bonivento, 1997, p.
478)
Artífice Dueño
1- “Tiene derecho a Exigir que el dueño 1- “En caso en que el artífice no

cancele la obra. entregue la obra en el tiempo
2- Tiene derecho el artífice a exigir que el estipulado en el contrato, podrá el
dueño reciba personalmente o por medio dueño exigir el cumplimiento del
de su representante la obra en la fecha contrato o la resolución de este, en
estipulada. ambos casos con derecho a pedir
indemnización de perjuicios.
3- Tiene derecho a pedir al dueño de la
obra colaboración para el buen final de
esta 2- Puede hacer cesar
unilateralmente la obra antes del
resultado deseado. (Artículo 2056
del Código Civil)
87
Este acto jurídico se perfecciona teniendo en

Consensual
cuenta lo que importe el contrato, se perfecciona
con la aprobación de quien ordenó. (Artículo 1500
del Código Civil)
Se perfecciona con el acuerdo de las partes en la

Bilateral
obra que se encarga y el precio. (Artículo 1496 del
Código Civil)
Tanto el artífice como el dueño de la obra

Oneroso
persiguen utilidades, gravándose recíprocamente.
Ambas partes reciben beneficios, de antemano se

Conmutativo
precisan los alcances de las prestaciones. (Artículo
Se encuentra nombrado y normalizado por la ley.

Nominado
No necesita de otro contrato para nacer a la vida

Principal
jurídica. (Artículo 1499 del Código Civil)
5.5.9. Elementos
Supone de la existencia y conformación de un acto

Acto jurídico
jurídico, para producir efecto entre las partes que
se vinculan mediante un acuerdo de voluntades.
La labor a que se obliga, el artífice en una obra

La realización o
material, que lo diferencia del mandato.
ejecución de obras
materiales
Por la ejecución de la obra, persigue una

Remuneración
remuneración, que representa el precio y que se
convierte en un elemento esencial en esta clase de
actos jurídico. (Artículo 2054 del Código Civil)
88
“En este contrato no hay subordinación o

No hay subordinación ni
dependencia por parte de quien ejecuta la obra.
representación
Debe existir como requisito indispensable en este
contrato, la capacidad, consentimiento y la causa
lícita”. (Bonivento, 1997, p.476)
5.5.10. Clasificación
Contrato de obra de bienes inmuebles. (Artículo 2060 del Código Civil)
• Contrato para la confección de una obra material. (Artículo 2053 del Código Civil)
La Corte Suprema de Justicia (1997) indicó:
“Y como tal norma autoriza la aplicación, en lo fundamental, de las disposiciones
que disciplinan el contrato de confección de obra material, hay que convenir en
que hoy, dentro de los confines del derecho civil, pierde relevancia el distinguir si
la obra contratada consiste en una obra material o en una obra inmaterial, por
supuesto que el tratamiento jurídico es prácticamente el mismo; aspecto en el que
coincide el grueso de la doctrina”.
Las que convengan las partes dentro del contrato.

Las establecidas por los estatutos legales. Por ser este contrato bilateral va
envuelta la condición resolutoria, en caso de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
5.5.12. Relaciones o diferencias

Este contrato se relaciona con los contratos de arrendamientos, regidos en los
artículos 1973 a 2078 del Código Civil.
5.5.13. Aplicabilidad administrativa

El numeral 1 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 se define el contrato como “el
que celebra una entidad estatal de las citadas en el artículo 2; para la construcción,
mantenimiento, instalación y en general para la realización de cualquier otro
trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la modalidad de
ejecución y pago. Por mandato del artículo 22 de la Ley 80 de 1993, el contrato de
obra deberá inscribirse en el registro único de proponentes, en la Cámara de
Comercio de la jurisdicción del interesado.
Para la ejecución de la obra deberá contar con la correspondiente disponibilidad
presupuestal y con la aprobación de la garantía, salvo que se trate de un contrato
89
con recursos de vigencias fiscales futuras de conformidad con las provisiones de

la ley orgánica del presupuesto. (Artículo 41 de la Ley 80 de 1993)
No podrá ser interventor de un contrato de obra, celebrado por el proceso licitatorio
o de concurso con persona que sea dependiente de alguna de las partes
5.5.14. Efectos tributarios (Artículo 392 del Estatuto Tributario, artículo

18 de la Ley 44 de 1990)
Artículo 392 del E.T. Honorarios, comisiones, servicios, servicios y
arrendamientos. Se efectúa sobre los pagos o abonos en cuenta. Están sujetos a
retención en la fuente los pagos o abonos en cuenta que haga las personas
jurídicas y sociedades de hecho por concepto de honorarios, comisiones, servicios
y arrendamientos. Respecto de los conceptos de honorarios, comisiones y
arrendamientos, el gobierno determinará mediante decreto los porcentajes de
retención, de acuerdo con lo estipulado en el inciso anterior, sin que en ningún
caso sobrepasen el 20% del respectivo pago. Tratándose de servicios no
profesionales, la tarifa no podrá sobrepasar del 15% del respectivo pago o abono
en cuenta.
5.5.15. Causales de terminación

Por muerte del artífice.
• Por terminación unilateral por parte del dueño de la obra.
• Por la entrega de la obra.
• Por el no cumplimiento de la entrega de la obra, en el tiempo estipulado. (Artículo
Las simples cotizaciones no imprimen los efectos indispensables para convenir en
un contrato de obra. Se requiere básicamente, que se exprese la voluntad del
comitente y del artífice sobre la obra.
En el evento de que el dueño alegare que la obra no se ejecutó debidamente, se
nombrara por las partes a peritos que decidan sobre el reparo formulado por el
que repara la obra. Si la disconformidad prospera, esto es, que los peritos atienden
las observaciones propuestas; el artífice podrá ser obligado, a elección del
comitente, a hacerla de nuevo o a la indemnización de perjuicios.
90
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Arrendamiento
5.6. Contrato de arrendamiento
5.6.1. Antecedentes
Arrendamiento, locación, llevanza, locatio conductio, son términos que sean
conocidos el contrato de arrendamiento en la historia y la legislación. Pero no se
crea por ello que la figura nació a plenitud, autónomamente, como contrato
independiente. Al Contrario, en el antiguo Derecho Romano el arrendamiento era
confundido con la compraventa. La idea de los romanos era derivar de la
compraventa una serie de contratos que a la postre fueron adquiriendo vida propia.
En el derecho Romano el arrendamiento no se inició como figura propia. Se
confundía con la compraventa, en el sentido de que se entregaba una cosa a
manera de venta, pero por un tiempo determinado. Luego se agrupan bajo el
concepto de la locatio conductio la cesión para su goce de una cosa, la prestación
de un servicio y la de una obra mediante una remuneración o renta. (Corte
Suprema de Justicia, 1976C)
“Es el caso del arrendamiento concebido como una especie de compraventa, en
la medida que la cosa objeto del mismo se entregaba en forma de venta, con la
diferencia que se hacía por un período determinado. Al fin y al cabo la
compraventa era la madre de los contratos y los demás giraban en torno a ellos.
Esta concepción perduró por mucho tiempo, hasta ser variada por dos
circunstancias específicas; de un lado, el desarrollo comercial y las conquistas,
factores que propician otro pensamiento, otras experiencias; y de otra parte, la
necesidad de albergue, de vivienda, especialmente en aquellos sectores de bajos
recursos. Estas dos causas originan una transformación en la concepción del
contrato, las que traen como efecto que pueda erigirse una figura contractual
autónoma a través de la cual una persona entregaba una casa para que otra la
usara, obligándose a pagar una renta, en contra prestación por el servicio
prestado”. (Valencia Zea, 1985, p. 209)
Para nuestro caso importa la Locatio Conductio Rei valga decir, el arrendamiento
de una cosa a través del cual se entregaba la cosa al arrendatario y este reconocía
una renta periódica por utilización o goce de esta. En consecuencia, el
arrendamiento se despega del pensamiento de la compraventa y se constituye en
figura contractual independiente subsiguientemente. Así lo retoman los códigos
civiles estructurados durante los siglos XVIII y XIX transformados por las
codificaciones del siglo XX especialmente a partir de 1918. Con la evolución social,
con el intervencionismo estatal sobre los contratos, sobre su regulación.
Materializando lo dicho, es necesario advertir que el código civil francés adopta el
criterio romano en el arrendamiento de cosas y de obra entre sus artículos 1708
al 1799. Pero mucho más obediente a los principios del derecho romano fue el
código civil Chileno el cual acoge la triple clasificación, es decir, la del
arrendamiento de cosas, servicios y obra. La codificación colombiana es una
91
simple copia de la chilena, nuestro código civil se refiere a tal clasificación en el

artículo 1973 al definir el contrato de arrendamiento de cosas, obra y servicio.
(Corte Suprema de Justicia, 1970C)
5.6.2. Definición
El arrendamiento es un contrato en donde dos partes se obligan recíprocamente:
el ARRENDADOR y el ARRENDATARIO.
El ARRENDADOR se obliga a conceder el goce de una cosa, mientras que el
ARRENDATARIO es obligado a pagar por dicho goce. El arrendamiento y locatio
es una de las instituciones jurídicas, es uno de los contratos más difíciles de definir
por la cantidad de clases que se presentan, no obstante, cabe expresar que se
está ante un contrato en el cual una de las partes cede temporalmente algo a
cambio del pago que otra hace por eso uso.
Podríamos definir el contrato de arrendamiento de manera sencilla como aquel por
la cual una de las partes contratantes (el arrendador) se obliga el conceder el gozar
a la otra (el arrendatario) de una cosa mueble e inmueble por determinado tiempo
y mediante el pago de un precio que la última se obliga a pagar a la primera.
El contrato de arrendamiento es uno de los contratos que tiene mayor vigencia
practica y es solo superado en importancia por la compraventa; en el campo de su
aplicación tiene mayor importancia el arrendamiento de inmuebles porque una
mayor parte de la población tiene que recurrir a este tipo de relación para
procurarse a una vivienda. En este contrato encontramos la intervención del
estado por el interés social y económico que este conlleva interponiéndose a la
libre voluntad de las partes especialmente en cuanto se refiere al precio y termino
del contrato.
Durante las últimas décadas hemos presenciado su evolución, por lo que vemos
que tiene bases nuevas y distintas a las consagradas por la doctrina clásica.
5.6.3. Elementos
“Hoy día el contrato de arrendamiento constituye fina figura plenamente
identificable con elementos propios que la distinguen y diferencian de otras formas
contractuales. De su definición se extraen los siguientes elementos:
a. Que se trata de un contrato.
b. Que es un contrato traslativo del goce de una cosa mueble o inmueble.
c. Que el goce de la cosa queda supeditado a un tiempo determinado.
d. Que el contrato se hace con base en un precio determinado que el arrendatario
se obliga a pagar al arrendador como contraprestación a la obligación que asuma
aquel de hacer gozar pacíficamente de una cosa durante un tiempo determinado”.
(Bonivento, 1997, p. 335)
92
5.6.4. Diferencias con otros contratos

Las diferencias con otros contratos son bien claras:
Con el de compraventa, por cuanto hay en él traslación de la propiedad; mientras
en el de arrendamiento sólo se confiere el uso y goce de la cosa. Del comodato,
se diferencia por la gratuidad esencial de éste.
Del préstamo, en que no transfiere la propiedad el arriendo; pues el prestatario
ha de devolver no lo mismo, sino otro tanto de igual especie y calidad.
Del depósito, por la razón de que el depositario no adquiere la propiedad ni
dispone del uso; y, lejos de pagar, a veces es remunerado
De la sociedad, por la oposición de intereses en el arrendamiento, frente a la
armonía entre los socios: por no dividirse entre éstos tampoco la propiedad y el
disfrute de los bienes.
Con la aparcería, si presenta puntos de contacto, y hasta puede ser ésta una
variedad del arrendamiento.
Según el artículo 1501 del Código Civil, se distinguen en cada contrato las cosas
que son de su esencia, las de su naturaleza por las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto
alguno o degenera en otro contrato diferente. La definición que de contrato de
arrendamiento trae el artículo 1973 del Código Civil indica que son de su esencia,
dé un lado, una cosa, cuyo uso y goce concede una de las partes a la otra, y del
otro, el precio que se debe pagar por ese goce. En el primer caso, la concesión
del goce o uso de la cosa y el precio que por ella se paga, amén del consentimiento
de las partes que lo celebran, como es obvio, son elementos esenciales del
contrato de arrendamiento de cosas. Así el pago de un precio de una de las partes
a la otra, sin que quien lo hace reciba contraprestación alguna, convertiría el acto
jurídico en una donación, por ejemplo, pero en ningún caso podría configurar un
contrato bilateral, conmutativo, temporal, de ejecución sucesiva y oneroso como
es el de arrendamiento.
A su turno. La concesión del uso o goce de una cosa sin contraprestación
económica estructuraría un contrato no de arrendamiento sino un típico comodato
o préstamo de uso.
Bilateral
En el contrato de arrendamiento ambas partes se obligan recíprocamente. El
arrendador a conceder el uso de la cosa arrendada, a entregar tal cosa al
arrendatario, a mantenerla en estado de servir para el fin propuesto y a librar al
arrendatario de toda perturbación o embarazo en el goce de la cosa arrendada.
Por su parte, el arrendatario se obliga a pagar el precio fijado en el contrato como
93
contraprestación al uso y goce de la cosa arrendada, a gozar de la misma en los

términos o espíritu del contrato, a efectuarle las reformas locativas y a devolver la
cosa al momento de terminación del contrato. La Corte Suprema de Justicia (1992)
ha conceptuado que:
“Característica del contrato de arrendamiento, entre otras, es la de ser consensual
y bilateral; la primera lo exceptúa de -solemnidad alguna para su celebración, la
segunda le tutela al contratante cumplido pretensión para pedir la resolución del
contrato por incumplimiento del otro, junto con la indemnización de perjuicios”.
Oneroso
La onerosidad es una característica esencial del contrato de arrendamiento, la cual
lo distingue precisamente del comodato. En el arrendamiento ambas partes tienen
como finalidad obtener utilidades y para lograrlas deben gravarse mutuamente. En
efecto, el arrendatario por disfrutar, por usar y gozar la cosa, debe pagar un precio,
una renta, un canon. El arrendador, por su parte, para obtener un precio debe
permitir el uso o goce de la cosa.
Consensual
Es consensual porque se perfecciona por el simple consentimiento de las partes,
por el mero acuerdo sobre la cosa y el precio. Por lo consiguiente, no es un
contrato solemne y al no serlo no necesita ser probado por escrito. Su prueba, su
existencia, admite libertad probatoria, incluyendo la testimonial. Otra cosa es que
la costumbre haya hecho que el contrato se extienda por escrito, y aunque no es
una exigencia, es recomendable que así se haga, para evitar trámites posteriores
que en últimas menguan los intereses de las partes y en especial del arrendador.
Conmutativo
El contrato de arrendamiento es generalmente conmutativo, en la medida que las
partes conocen exactamente el alcance de sus prestaciones. Por excepción puede
ser aleatorio, verbigracia. En tratándose en contratos de aparcería.
Tracto sucesivo
Igualmente, el contrato de arrendamiento es de tracto o ejecución sucesiva, pues
se realiza o ejecuta periódicamente, lo cual significa que las obligaciones se
cumplen sucesivamente y perduran por todo el término de duración del contrato.
“Así, el canon es pagadero por períodos, razón por la que el arrendador permitiría
el uso y goce también sucesivamente. En consecuencia, el contrato de
arrendamiento es de los llamados de tracto sucesivo o de ejecución continuada,
los cuales se caracterizan porque el cumplimiento de las obligaciones de las partes
sólo es susceptible de realizarse mediante la reiteración o repetición de un mismo
94
acto, o, en otras palabras, por la observancia permanente en el tiempo de una

determinada conducta, única manera impuesta por la naturaleza de la prestación
debida, de poderse satisfacer el interés económico que indujo a las partes a
contratar”. (Bonivento, 1997, p. 335)
Esta perduración en el cumplimiento, propia del contrato de arrendamiento de
cosas, crea luego la posibilidad de que acontecimientos sobrevinientes a su
celebración, producidos durante su ejecución, afecten su estructura misma, con
repercusiones sobre el inicial equilibrio contractual como sería, por ejemplo, la
ocurrencia de cualquier reducido, con la consiguiente merma y disminución en el
goce del arrendatario.
Producida una alternación de esa naturaleza en la cesa objeto del contrato, es
claro que paralelamente se produce también una ruptura en la conmutatividad de
la convención, es decir, en la relación de equivalencia entre los sacrificios y
ventajas recíprocas tenidas en cuenta por cada parte en el momento de contratar;
en este momento, la renta estipulada que representa el sacrificio del arrendatario
y correlativamente el beneficio del arrendador, se mira por la ley, y se entiende
que también por las partes, como equivalente al goce de la cosa arrendada que
constituye el beneficio que el contrato reporta para el arrendatario, y
recíprocamente el sacrificio para el arrendador; pero si posteriormente, por
acontecimientos como a los que se ha hecho referencia, viene a quedar disminuido
para el arrendatario el goce de la cosa arrendada, es claro que la conmutatividad
inicial ha desaparecido, que no media ya relación de proporcionalidad, sino, por el
contrario, de desproporcionalidad, entre las prestaciones de las partes.
Y así, para hablar sólo en función del arrendatario éste va a seguir obteniendo del
contrato un beneficio inferior al sacrificio que le significa la renta que se obligó a
pagar.
La ley contempla dentro de la disciplina del arrendamiento casos concretos que
encajan dentro de la situación general y adopta para ello soluciones que el solo
postulado de la buena fe en la ejecución de los contratos ya determinaría, pero
que más inmediatamente, sin necesidad de acudir a él, encuentran respaldo en la
concepción de la causa consagrada por nuestro Código civil e identificada con los
móviles o motivos determinantes que inducen a contratar y que impera no
solamente en el momento de perfeccionarse el acto, sino también durante la etapa
posterior de la ejecución.
Principal
El contrato de arrendamiento subsiste por sí solo, autónomamente, tiene vida
propia, no requiere de otro contrato o negocio para nacer a la vida jurídica.
95
Nominado
Se encuentra calificado como contrato de arrendamiento en nuestra legislación, la
que se encarga de normalizarlo.
Prorrogable
Es decir, la posibilidad de continuar o renovar el contrato de arrendamiento por el
hecho de permanecer el arrendatario en el uso y goce de la cosa arrendada
después de vencer el término pactado del arriendo. En otros términos, opera
cuando en el contrato no se ha pactado la prórroga, ni siquiera se conviene al
vencimiento o al aproximarse; sino que se prolonga porque el arrendatario no se
va o porque el arrendador no lo desahucia, razón por la cual se deriva una implícita
conformidad de ambas partes para subsista la relación jurídica preexistente.
5.6.7. Clases de arrendamiento
En dos grandes grupos pueden ser divididos los arrendamientos:

Por la índole de las prestaciones y por la naturaleza de los bienes. Dentro del
primero se encuentran el arrendamiento de cosas, de obra y de servicios. En el
segundo hallamos el arrendamiento de predios rústicos y urbanos. Dentro de estos
últimos se encuentran los arrendamientos de vivienda y locales comerciales. Estos
son:
Por la índole de las prestaciones

1. Arrendamiento de cosas
Regulado por el Código Civil entre los artículos 1974 a 2027. Debe someterse a
las siguientes reglas:
Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales que
pueden usarse sin consumirse, excepto aquellas que la ley prohíbe arrendar, y los
derechos estrictamente personales, como los de habitación y uso. Puede
arrendarse aún la cosa ajena y el arrendatario de buena fe tiene acción de
saneamiento contra el arrendador, en caso de evicción.
El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada;
y en este segundo caso puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de
los frutos de cada cosecha. Se llama renta cuando se paga periódicamente. El
precio puede determinarse de los mismos modos que en contrato de venta.
c. En el arrendamiento de cosas, la parte que da el goce de ellas se llama
arrendador, y la parte que da el precio arrendatario. Sobre la expiración del
contrato de arrendamiento de las cosas, la Corte Suprema de Justicia (1955) ha
indicado que “expira por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas
contenidas en el capítulo 49 del título 26 del libro 4 del Código Civil”.
96
d. La entrega de la cosa que se da en arriendo puede hacerse bajo cualquiera de

las formas de tradición reconocidas por la ley. Si se ha arrendado separadamente
una misma cosa a dos personas, el arrendatario a quien se haya entregado la cosa
es preferido; si se ha entregado a los dos la entrega posterior no vale; si a ninguno,
el titulo anterior prevalece.
e. El arrendador es obligado:
1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada;
2. A mantenerla en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada
3. A librar al arrendatario de toda perturbación o embarazo en el goce de la cosa
arrendada.
f. Si el arrendador, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, se
ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tiene derecho
para desistir del contrato, con indemnización de perjuicios. Hay lugar a esta
indemnización aun cuando el arrendador haya creído erróneamente y de buena fe
que podía arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del
arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito. Si el arrendador, por
hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, es constituido en mora de
entregar, tiene derecho el arrendatario a indemnización de perjuicios. Si por el
retardo se disminuye notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea
por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo
motivaron, puede el arrendatario desistir del contrato, quedándole a salvo la
indemnización de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor
o caso fortuito. Téngase en cuenta lo dicho por la Corte Suprema de Justicia
(1952):
“De acuerdo con el artículo 2005 del C.C., especial para el contrato de
arrendamiento, pesa sobre el arrendatario la presunción de culpabilidad. Le toca
a él destruir esa presunción, probando que la pérdida no sobrevino por su culpa,
ni por la de sus huéspedes o dependientes, es decir, acreditar que empleó la
diligencia o cuidado ordinario o mediano en la conservación de la cosa, pues esa
clase de diligencia, que es la opuesta al descuido ligero y que corresponde a un
buen padre de familia (artículos 63, incisos 30 y 49, C. C.), es la que, según el
artículo 1997 ibidem, debe emplear el arrendatario”.
g. La obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer,

durante el arriendo, todas las reparaciones necesarias, a excepción de las
locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario. Pero es obligado
el arrendador aun a las reparaciones locativas si los deterioros que las han hecho
necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad de la
cosa arrendada. El arrendador en virtud de la obligación de librar al arrendatario
de toda turbación o embarazo no puede, sin el consentimiento del arrendatario,
mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos
que puedan turbarlo o embarazarle el goce de ella.
97
Con todo, si se trata de reparaciones que no pueden sin grave inconveniente

diferirse está el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando lo priven del goce de
una parte de la cosa arrendada, pero tiene derecho a que se le rebaje entre tanto
el precio o renta, a proporción de la parte que fuere. Y si estas reparaciones recaen
sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto
con que se tomó en arriendo, puede el arrendatario dar por terminado el
arrendamiento. El arrendatario tiene, además derecho para que se le abonen los
perjuicios si las reparaciones procedieron de causa que existía ya al tiempo del
contrato y no era entonces conocida por el arrendatario, pero lo era por el
arrendador, o era tal que el arrendador tuviese antecedentes para tomarla o
debiese por su profesión conocerla. Lo mismo es cuando las reparaciones hayan
de embarazar el goce de la cosa demasiado tiempo, de manera que no pueda
subsistir el arrendamiento sin grave molestia o perjuicio del arrendatario.
h. Si el arrendatario es turbado en su goce por vías de hecho de terceros, que no
pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre debe
perseguir la reparación del daño. Y si es turbado o molestado en su goce por
terceros que justifiquen algún derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este
derecho ha sido anterior al contrato, puede el arrendatario exigir una disminución
proporcionada en el precio o renta del arriendo para el tiempo restante. Y si el
arrendatario por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se
halla privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin
esa parte no había contratado, puede exigir que cese el arrendamiento. Además,
puede exigir indemnización de todo perjuicio, si la causa del derecho justificado
por el tercero fue o debió ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero
no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de éste, intervino estipulación
especial de saneamiento con respecto a ella. Pero si la causa del referido derecho
no era ni debía ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no es obligado
el arrendador a abonar el lucro cesante.
La acción de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada se dirige contra
el arrendador. El arrendatario es solo obligado a notificarle la turbación o molestia
que reciba de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan, y si
lo omite o dilata culpablemente, debe abonar los perjuicios que de ello se sigan al
arrendador.
arrendatario tiene derecho a la terminación del arrendamiento y aun a la rescisión
del contrato, según los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le impide hacer
de ella el uso para el cual ha sido arrendada, sea que el arrendador conociese o
no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato; y aún en el caso de
haber empezado a existir el vicio de la cosa después del contrato, pero sin culpa
del arrendatario. Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial, o si la cosa
se destruye en parte, el juez debe decidir, según las circunstancias, si debe tener
lugar la terminación del arrendamiento o concederse una rebaja del precio o renta
tiene además derecho el arrendatario, para que se le indemnice el daño
emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato.
98
j. El arrendador es obligado a rembolsar al arrendatario el costo de las

reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario haga en la cosa
arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa,
y que haya dado noticia al arrendador lo más pronto para que las hiciese por su
cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trató de hacer
oportunamente las reparaciones, se abona al arrendatario su costo razonable,
probada la necesidad. si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato
o si era tal que el arrendador debiera por los antecedentes preverlo, o por su
profesión conocerlo, se incluirá en la indemnización el lucro cesante. El
arrendatario no tiene derecho a la indemnización de perjuicios si contrató a
sabiendas del vicio y no se obligó el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que
no pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo; si renunció expresamente a
la acción de saneamiento por el mismo vicio, designándolo.
En todos los casos en que se debe indemnización al arrendatario, no puede ser
éste expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se haga el
pago, o se le aseguré el importe por el arrendador. Pero no se extiende esta regla
al caso de extinción involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa
arrendada.
El arrendatario se obliga a usar de la cosa según los términos o espíritu del
contrato; y no puede, en consecuencia, hacerla servir a otros objetos que los
convenidos, o a falta de convención expresa, a aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del
contrato o de la costumbre del país. Si el arrendatario contraviene a esta regla
puede el arrendador reclamar la terminación del arriendo con indemnización de
perjuicios, o limitarse a esta indemnización, dejando subsistir el arriendo.
El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se entiende por
reparaciones locativas las que según la costumbre del país son de cargo de los
arrendatarios, y en general, las de aquellas especies de deterioro que
ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes,
como descalabros de paredes, o cercas, albañales y acequias, rotura de cristales,
etc. El arrendatario es responsable no-solo de su propia culpa sino de las de su
familia, huéspedes y dependientes.
n. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Puede el arrendador, para
seguridad de este pago y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener
todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el
arrendatario la haya amueblado, guarnecido o provisto, y que le pertenezcan; y se
entiende que le pertenece, a menos que medie prueba contraria.
Ahora si entregada la cosa al arrendatario hay disputa acerca del precio o renta, y
por una o por otra parte, no se produce prueba legal de lo estipulado a este
respecto, se está al justiprecio de peritos y los costos de esta operación se dividen
entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales.
ñ. El pago del precio o renta se hace en los períodos estipulados o a falta
de estipulación, conforme a la costumbre del país y no habiendo estipulación ni
99
costumbre fija, según las siguientes reglas: la renta de predios urbanos se paga
por meses, la de predios rústicos por años. Si una cosa, mueble o semoviente se
arrienda por cierto número de años, meses días, cada una de las pensiones
periódicas se debe inmediatamente después de la expiración del respectivo año,
mes o día. Si se arrienda por una sola suma, se debe ésta luego que termine el
arrendamiento. Cuando por culpa del arrendatario se pone en término al
arrendamiento, es el arrendatario, obligado a la indemnización de perjuicios, y
especialmente al pago de la renta por el tiempo que falta hasta el día en que
desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera
terminado sin desahucio. Puede, con todo, eximirse de este pago proponiendo,
bajo su responsabilidad, persona idónea que la sustituya por el tiempo que falte,
y prestando, al efecto, fianza u otra seguridad competente.
El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos
que se le haya expresamente concedido; pero en este caso no puede el cesionario
o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros términos que los estipulados
con el arrendatario directo.
p. El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento. Debe
restituirla en el estado en que le fue entregada, tomándose en consideración el
deterioro ocasionado por el uso y goce legítimos. Si no consta el estado en que le
fue entregada, se entiende haberla recibido en regular estado de servicio, a menos
que pruebe lo contrario. En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidas durante
su goce, debe probar que no sobrevinieron por su culpa ni por culpa de sus
huéspedes, dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba será
responsable.
q. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos,
y especialmente: Por la destrucción total de la cosa arrendada;
1. Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
2. Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más adelante
se expresarán;
3. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
2. Arrendamiento de obra. (Artículo 2053 a 2062 del Código Civil)
El Código Civil, bajo el nombre de contratos para la confección de una obra
material, regula este contrato entre los artículos 2053 a 2062. En consecuencia,
se somete a las siguientes reglas:
a. Si el artífice suministra la materia para la confección de una obra material el
contrato es de venta; pero no se perfecciona sino por la aprobación del que ordenó
la obra. Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que ordenó la obra
sino desde su aprobación, salvo que se haya constituido en mora de declarar si a
aprueba o no. Pero si la materia es suministrada por la persona que encargo la
obra, el contrato es de arrendamiento. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia
(1959) ha sostenido que:
100
“En todo caso, es evidente que el arrendamiento de obra y el de servicios se

distinguen del mandato, "ya que la misión del mandatario consiste esencialmente
en que celebra por el mandante actos jurídicos, mientras que el arrendamiento de
obra o de servicios tiene por objeto un trabajo cualquiera" (Planiol y Ripert, citado
por la Corte Suprema de Justicia, 1959, p.289)
Si la materia principal es suministrada por el que no ha ordenado la obra, poniendo
el artífice lo demás, el contrato es de arrendamiento; en el caso contrario, de venta:
El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de
arrendamiento, sin perjuicio de las especiales que sigue.
b. Si no se ha fijado precio, se presume que las partes han convenido en el que
ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de este, por dique
se estime equitativo a juicio de peritos. Si se ha convenido en dar a un tercero la
facultad de fijar el precio, y muriese éste antes de procederse la ejecución de la
obra, es nulo el contrato; si después de haberse procedido a ejecutar la obra, se
fija el precio por peritos.
c. Hay lugar a reclamación de perjuicios, según las reglas generales de los
contratos, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo convenido,
o se haya retardado su ejecución. Por consiguiente, el que encargó la obra, aun
en el caso de haberse estipulado un precio único y total por ella, puede hacerla
cesar, reembolsando al artífice todos los costos, y dándole lo que valga el trabajo
hecho, y lo que haya podido ganar en la obra.
d. La pérdida de la materia recae sobre su dueño. Por consiguiente, la pérdida de
la materia suministrada por el que ordenó la obra, pertenece a éste; y no es
responsable el artífice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de
las personas que le sirven. Aunque la materia no perezca por su culpa, ni por la
de dichas personas, no puede el artífice reclamar el precio o salario si no es en
los casos siguientes:
1. Si la obra ha sido reconocida y aprobada;
2. Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encargó la obra;
3. Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encargó la obra,
salvo que el vicio sea de aquellos que el artífice, por su oficio, haya debido
conocer, o que conociéndolo, no haya dado aviso oportuno. El reconocimiento
puede hacerse parcialmente cuando se ha convenido en que la obra se apruebe
por partes.
e. Si el que encargó la obra alega no haberse ejecutado debidamente, se
nombrarán por las dos partes peritos que decidan. Siendo fundada la alegación
del que encargó la obra, el artífice puede ser obligado, a elección del que encargó
la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnización de perjuicios. La restitución de
los materiales puede hacerse con otros de igual calidad o en dinero.
f. Los contratos para construcción de edificios, celebrados con un empresario, que
se encarga de toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan, además, a
las reglas siguientes:
101
El empresario no puede pedir aumento de precio, con el pretexto de haberse

encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o
modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya ajustado a un precio
particular por dichas agregaciones o modificaciones;
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionan
costos que no pudieron preverse, debe el empresario hacerse autorizar para ellos
por el dueño; y si éste rehúsa, puede recurrir al juez para que decida si ha debido
o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razón
corresponda;
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los diez años
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construcción o por vicio del suelo que
el empresario o las personas empleadas por él hayan debido conocer en razón de
su oficio, o por vicio de los materiales, es responsable el empresario; si los
materiales han sido suministrados por el dueño, no hay lugar a la responsabilidad
del empresario sino en conformidad al artículo 2040 inciso final;
4 El recibo otorgado por el dueño, después de concluida la obra, solo significa
que el dueño la aprueba, como exteriormente ajustado plan y a las reglas del arte,
y no exime al empresario de la responsabilidad impuesta anteriormente;
5 Si los artífices u obreros empleados en la construcción del edificio han
contratado con el dueño directamente por sus respectivas pagas, se miran como
contratistas independientes, y tienen acción directa contra el dueño, pero si han
contratado con el empresario, no tienen acción contra el dueño sino
subsidiariamente y hasta concurrencia de los que éste debía al empresario.
g. Todos los contratos para la construcción de una obra se resuelven por la muerte
del artífice o del empresario; y si hay trabajos o materiales preparados, que puedan
ser útiles para la obra de que se trata, el que la encargó es obligado a recibirlos y
a pagar su valor; lo que corresponda en razón de los trabajos hechos se calcula
proporcionalmente, tomando en consideración el precio estipulado para toda la
obra. Por la muerte del que encargó la obra no se resuelve el contrato.
3. Arrendamiento de servicios
Entre los artículos 2063 a 2069 y entre el 2070 al 2078, el Código Civil, trae a
estudio el arrendamiento de servicios inmateriales y el arrendamiento de
transporte diremos que la primera modalidad se sujeta, unas veces, al contrato de
confección de obra, y, en otras, al contrato de trabajo, laboralmente hablando.
Respecto del arrendamiento de transporte, su funcionamiento y regulación es hoy
día catalogada como mercantil dentro del contrato de transporte, precisamente. La
Corte Suprema de Justicia (1941) ha establecido que:
“Pudiendo ser el mandato remunerado según el artículo 2143 del C.C. la
circunstancia de coincidir este contrato con el de arrendamiento de servicios en la
modalidad de obligarse REMUNERADAMENTE una persona a hacer una cosa
para otra, cosa común a todos los contratos que tienen por objeto un hecho da
lugar a que frecuentemente se confundan estas dos convenciones o aparezcan
102
combinadas en forma que opone dificultades para su acertada clasificación

jurídica. Teóricamente es fácil, sin embargo. su distinción haciendo resaltar los
elementos esenciales que entran en la constitución de estos contratos y que los
diferencian profundamente. En la locación de servicios el objeto lo constituyen
hechos de orden material que corresponden a los trabajadores, quienes los
ejecutan por cuenta y en interés del patrono y en situación de dependencia, en
función de su oficio aunque todo el resultado de su labor se traduzca en exclusivo
beneficio del arrendador, en tanto que en el mandato el objeto propio e insustituible
del contrato lo constituyen actos jurídicos cuyo incumplimiento lleva implícita la
representación ya que el mandatario se hace cargo de la gestión por cuenta y
riesgo del mandante, como lo dice la definición legal. El mandatario actúa
jurídicamente, esto es, interviene con su voluntad para el perfeccionamiento del
negocio, presta su consentimiento y de esta manera crea vínculos obligatorios
para su representado con prescindencia de su interés personal. como mero
intermediario. - 2. La jurisprudencia tiene establecida y autorizada la aplicación
analógica del artículo 2046 del C. C. para los casos de arrendamiento no celebrado
por escrito y referente a servicios que se prestan mediante el pago de salario que
se determina por estipulación de las partes o por la costumbre del país”.
Por la naturaleza de los bienes

Inicialmente dijimos que por esta especie los arrendamientos pueden ser sobre
predios rústicos y urbanos.
1. Sobre bienes urbanos
Entendemos por tales el arrendamiento de casas, almacenes y edificios; en otras
palabras, arrendamiento de inmuebles para vivienda o locales comerciales.
Reglas generales
El Código Civil, entre los artículos 2028 a 2035 consagra las reglas generales en
esta materia, veamos:
1. Participan de estas reglas las normas correspondientes referidas a bienes
inmuebles, traídos en el arrendamiento de cosas, ya expuestas, entre los artículos
1974 a 2027 del Código Civil.
2. Las reparaciones llamadas locativas a que es obligado el inquilino o arrendatario
de casa, se reducen a mantener el edificio en el estado que lo recibió; pero no es
responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legítimo, o de fuerza
mayor, o de caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por la
naturaleza del suelo, o por defectos de construcción.
3. Es obligado especialmente el inquilino:
a. A conservar la integridad interior de las paredes, techos, pavimentos y cañerías,
reponiendo las piedras, ladrillos y tejas que durante el arrendamiento se quiebren
o se desencajen;
b. A reponer los cristales quebrados en las ventanas, puertas y tabiques;
103
c. Mantener en estado de servicio las puertas, ventanas y cerraduras. Se entiende

que ha recibido el edificio en buen estado, bajo todos estos respectos, a menos
que se pruebe lo contrario.
El inquilino es, además, obligado a mantener las paredes, pavimentos y demás
partes interiores del edificio medianamente aseadas; a mantener limpios los
pozos, acequias y cañerías, y a deshollinar las chimeneas. La negligencia grave
bajo cualquiera de estos respectos da derecho al arrendador para indemnización
de perjuicios, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo en casos graves.
4. El arrendador tiene derecho para expeler al inquilino que emplee la casa o
edificio en un objeto ilícito, o que teniendo facultad de subarrendar, subarriende a
personas de notoria mala conducta, que, en este caso, pueden ser igualmente
expelidas.
5. Si se arrienda una casa o aposento amueblado, se entiende que el arriendo de
los muebles por el mismo tiempo que el del edificio, a menos la estipulación
contraria.
6. El que da en arriendo un almacén o tienda, no es responsable de la pérdida de
las mercaderías que allí se introduzcan, sino en cuanto la pérdida haya sido por
su culpa. Es especialmente responsable del mal estado del edificio, salvo que haya
sido manifiesto o conocido del arrendatario.
7. La mora de un periodo entero en el pago de la renta, da derecho al arrendador,
después de des reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro días,
para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad
competente de que se verificará el pago entero de un plazo razonable, que no
pasará de treinta días.
5.6.8. Reglas sobre la vivienda urbana
En la actualidad, el arrendamiento de vivienda urbana está regulada por la Ley

820 de 2003, que es el Régimen de Arrendamiento de Vivienda Urbana, y a su
vez deroga la Ley 56 de 1985 que era la Ley que regulaba lo concerniente a este
tipo de contratos, y las demás normas contrarias a ella.
Sin embargo, se debe aclarar, que la Ley 820 de 2003, regula los contratos de
arrendamiento celebrados a partir del 10 de julio de 2003, es decir que los
contratos de arrendamiento de vivienda urbana celebrados con anterioridad de
esta Ley, se regularan con la Ley 56 de 1985.
En la Ley 820 de 2003 está el objeto, la clasificación, las clases, las obligaciones
y derechos de las partes, la duración del contrato, su exigibilidad, las reglas para
el servicio público domiciliario, la matrícula de los arrendadores, el derecho de
retención, y a su vez los procesos de restitución, y demás disposiciones en el
contrato de arrendamiento de vivienda urbana.
104
5.6.9. Definición
El contrato de Arrendamiento de Vivienda Urbana es aquel por el cual dos partes
se obligan recíprocamente, la una a conceder el goce de un inmueble urbano
destinado a vivienda, total o parcialmente, y la otra a pagar por este goce un precio
determinado.
El contrato de Arrendamiento de Vivienda Urbana debe contener lo siguiente:
Fecha de iniciación del contrato
Nombre del arrendador
Nombre del arrendatario
Identificación del inmueble objeto del arrendamiento
Canon de arrendamiento y forma de pago
Relación de servicios, cosas o usos conexos y adicionales
Término de duración del contrato que acuerden las partes o un (1) año si no se
estipula.
Designación de la parte a cuyo cargo estará el pago de los servicios públicos.
 Este contrato es prorrogable.
 Para fijar el canon de arrendamiento se debe tener en cuenta que este será
máximo el uno por ciento (1%) del valor comercial del inmueble.
 Cada doce (12) meses de ejecución del contrato bajo un mismo precio, el
arrendador podrá incrementar el canon según la meta de inflación.
 El arrendador o la persona autorizada para recibir el pago está obligado a
expedir recibo en el que conste la fecha, valor y periodo al que corresponde,
de esa forma, se puede comprobar el pago efectuado.
 Tenga presente que no se puede exigir la firma de letras de cambio o pagarés
como respaldo del pago del canon de arrendamiento. Si eso se hace, los
documentos no surten efecto.
 El arrendatario no puede subarrendar o ceder el contrato a menos que medie
autorización expresa del arrendador, si lo hace sin autorización, se dará por
terminado el contrato.
 Un contrato de arrendamiento de vivienda urbana puede terminar por mutuo
acuerdo de las partes en cualquier tiempo
5.6.10. Causales del arrendador para terminar el contrato

 Actuaciones del arrendatario que afecten la tranquilidad ciudadana de los
vecinos o la destinación del inmueble para actos delictivos o que impliquen
contravención debidamente comprobados ante la autoridad policiva.
5.6.13. Clases de arrendamiento
105
 La realización de mejoras, cambios o ampliaciones del inmueble sin expresa

autorización de arrendador.
 La violación por el arrendatario a las normas del respectivo reglamento interno
o de propiedad horizontal cuando se trate de viviendas sometidas a ese
régimen.
 Unilateralmente podrá darlo por terminado durante las prórrogas mediante
preaviso dado con tres (3) meses de anticipación a la fecha señalada para la
terminación del contrato y el pago de una indemnización equivalente al precio
de tres (3) meses de arrendamiento.
5.6.11. Causales del arrendatario para terminar el contrato

 Suspensión de la prestación de servicios públicos al inmueble por acción
predeterminada del arrendador o porque incurra en mora en pagos que
estuvieren a su cargo. En estos casos el arrendatario podrá optar por asumir
el costo del restablecimiento del servicio y descontarlo de los pagos que le
corresponda hacer como arrendatario.
 El desconocimiento por parte del arrendador de derechos reconocidos al
arrendatario por la ley o contractualmente.
 Unilateralmente el arrendatario podrá darlo por terminado dentro del término
inicial o el de sus prórrogas previo aviso escrito al arrendador con un plazo no
menor de tres (3) meses a la fecha señalada para la terminación del contrato
y el pago de una indemnización equivalente al precio de tres (3) meses de
arrendamiento.
5.6.12. Reglas sobre el arrendamiento de locales comerciales

Se conservan algunas normas de carácter general, además de las especiales que
se relacionan a continuación:
1. El empresario que a título de arrendamiento haya ocupado no menos de dos
años consecutivos un inmueble con un mismo establecimiento de comercio tiene
derecho a la renovación del contrato al vencimiento del mismo, salvo en los
siguientes casos:
a. Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato;
b. Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia habitación o para
un establecimiento suyo destinado a una empresa sustancialmente distinta de la
que tenga el arrendatario, y
c. Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras necesarias
que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupación o demolido por el estado
de ruina o para la construcción de una nueva obra.
2. En los casos previstos en los ordinales b y c anteriores, el propietario debe
desahuciar al arrendatario con no menos de seis meses de anticipación a la fecha
106
de terminación del contrato, so pena de que éste se considere renovado o

prorrogado en las mismas condiciones y por el mismo término del contrato inicial.
Se exceptúan los casos en que el inmueble sea ocupado o demolido por orden de
autoridad competente.
3. Las diferencias que ocurran entre las partes en el momento de la renovación
del contrato de arrendamiento se deciden por el procedimiento verbal, con
intervención de peritos.
4. El arrendatario tiene derecho a que se le prefiera, en igualdad de circunstancias,
a cualquier otra persona, en el arrendamiento de los locales reparados,
reconstruidos o de nueva edificación, sin obligación de pagar primas o valores
especiales, distintos del canon de arrendamiento, que se fija por peritos en caso
de desacuerdo. Para estos efectos, el propietario debe informar al comerciante por
lo menos con sesenta días de anticipación la fecha en que pueda entregar los
locales, y éste debe dar aviso a aquel, con no menos de treinta días de anterioridad
a dicha fecha, si ejercita o no el derecho de preferencia para el arrendamiento. Si
los locales reconstruidos o de la nueva edificación son en número menor que los
anteriores, los arrendatarios más antiguos que ejerciten el derecho de preferencia
excluyen a los demás en orden de antigüedad. Ahora, si el propietario no da a los
locales el destino indicado o no da principio a las obras dentro de los tres meses
siguientes a la fecha de la entrega, está obligado a indemnizar al arrendatario los
perjuicios causados, según estimación de peritos. Igual indemnización debe
pagarle si en esos mismos casos arrienda los locales, o los utiliza para
establecimientos de comercio en que se desarrollen actividades similares a las
que tenía el arrendatario. En la estimación de los perjuicios se incluyen, además
del lucro cesante sufrido por el comerciante, los gastos indispensables para la
nueva instalación, las indemnizaciones de los trabajadores despedidos con
ocasión de la clausura o traslado del establecimiento y el valor actual de las
mejoras necesarias y útiles que haya hecho en los locales entregados. El inmueble
respectivo queda especialmente afecto al pago de la indemnización, y la
correspondiente demanda deberá ser inscrita como se previene para las que
versan sobre el dominio de inmuebles.
5. El arrendatario no puede, sin la autorización expresa o tácita del arrendador,
subarrendar totalmente los locales o inmuebles, ni darles, en forma que lesione
los derechos del arrendador, una destinación distinta a la prevista en el contrato.
El arrendatario puede subarrendar hasta la mitad los inmuebles con la misma
limitación. La cesión del contrato es válida cuando la autorice el arrendador o sea
consecuencia de la enajenación del respectivo establecimiento de comercio.
Sobre predios rústicos

Por predio rustico se entiende el predio rural, el destinado a la vivienda y el cultivo,
predominando este último. Sobre el arrendamiento de predios rústicos caben las
siguientes reglas particulares.
107
1. El arrendador es obligado a entregar el predio rústico en los términos

estipulados. Si la cabida es diferente de la estipulada, hay lugar al aumento o
disminución del precio o renta, o a la rescisión del contrato, según lo dispuesto
para la compraventa.
2. El colono o arrendatario rústico es obligado a gozar del fundo
responsablemente y si así no lo hace, tiene derecho el arrendador para atajar
el mal uso de la deterioración del fundo, exigiendo al efecto fianza u otra
seguridad competente y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo, en
casos graves. El colono es particularmente obligado a la conservación de los
árboles y bosques limitando el goce de ellos a los términos estipulados. No
habiendo estipulación. Se limita el colono a usar del bosque en los objetos que
conciernan al cultivo y beneficio del mismo fundo; pero no puede cortarlo para
la venta de madera, leña o carbón.
3. La facultad que tenga el colono para sembrar o plantar no incluye la de derribar
los árboles para aprovecharse del lugar ocupado por ellas; salvo que así se
haya expresado en el contrato. De todos modos, el colono debe cuidar el que
no se usurpe ninguna parte del terreno arrendado, y es responsable de su
omisión en avisar al arrendador, siempre que le hayan sido conocidos la
extensión y linderos de la heredad.
4. El colono no tiene derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos
fortuitos extraordinarios que han deteriorado o destruido la cosecha. Se
exceptúan al colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que
media entre el arrendador y él, toca al primero una parte proporcional de la
pérdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o después de
percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono
aparcero en contribuir con su cuota de frutos.
5. Siempre que se arriende un predio con ganados y no haya acerca de ellos
estipulación especial contraria, pertenecen al arrendatario todas las utilidades
de dichos ganados, y los ganados mismos, con la obligación de dejar en el
predio, al fin del arriendo, igual número de cabezas de las mismas edades y
calidades. Si al final del arriendo no hay en el predio suficientes animales de
las edades y calidades dichas para efectuar la restitución, debe pagar la
diferencia en dinero. El arrendador no está obligado a recibir animales que no
están aquerenciados al predio.
6. No habiendo tiempo fijo para la duración del arriendo, debe darse el desahucio
con anticipación de un año, para hacerlo cesar. El año se entiende del modo
siguiente: El día del año en que empelo la entrega de fundo al colono, se mira
como el día inicial de todos los años sucesivos, y el año de anticipación se
cuenta desde este día inicial, aunque el desahucio se haya dado algún tiempo
antes. Las partes tienden acordar otra regla, si lo encontraren conveniente.
7. Si nada se ha estipulado sobre el tiempo de pago de observa la costumbre del
lugar.
108
5.6.14. Requisitos
El contrato de arrendamiento requiere de las exigencias de cualquier contrato: que
los contratantes sean personas capaces, que exista consentimiento, o sea,
acuerdo entre la cosa y el precio, que recaiga sobre un objeto lícito e igualmente
tenga una causa lícita. Así mismo del contrato de arrendamiento “es esencial el
precio, renta o canon, pues como lo observamos precedentemente la ausencia de
este requisito puede dar origen a un contrato de comodato, haciendo desaparecer
los elementos característicos del contrato de arrendamiento”. (Arrubla Paucar,
1997, 515)
5.6.15. Prueba del contrato

Quedó dicho que el arrendamiento es un contrato consensual, con lo cual se ha
querido afirmar su perfeccionamiento mediante el simple acuerdo de voluntades,
a través del convenio entre la cosa objeto del contrato y el precio a pagarse en
contraprestación al uso y goce, es decir, al disfrute del bien. Desde este punto de
vista la ley no exige solemnidad alguna para su configuración.
En otras palabras, el contrato de arrendamiento puede ser verbal o escrito.
En consecuencia, “no exigirse solemnidades la ley admite libertad probatoria para
demostrar la existencia del contrato. Tendremos, por lo tanto, que acudir a los
diversos medios probatorios traídos por el Código de Procedimiento Civil (hoy
Código General del Proceso). Incluso, podrá probarse la existencia del contrato de
arrendamiento mediante la exhibición del recibo de pago de los cánones de
arrendamiento, en la medida que el pago es una forma de extinguir las
obligaciones y en consecuencia, solo se puede extinguir una obligación existente,
y por lo tanto, si se prueba el hecho del pago se presume la existencia de la
obligación que dio origen al pago”. (Bonivento, 1997, p. 537)
109
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Aparcería
5.7. Contrato de aparcería
5.7.1. Definición
Forma de explotar un fundo rural o una porción de éste, con el fin de repartir los
frutos o utilidades que resultan de esta explotación entre el propietario del fundo y
el aparcero.
5.7.2. Definición (Ley 6 de 1975)

La aparcería es un contrato mediante el cual una parte que se denomina propietario
acuerda con otra que se llama aparcero, explotar en mutua colaboración un fundo
rural o una porción de éste con el fin de repartirse entre sí los frutos o utilidades
que resulten de la explotación. Estos contratos quedaron sometidos a las siguientes
normas.
5.7.3. Obligaciones del propietario

a) Aportar, en forma oportuna, las sumas que sean necesarias para atender los
gastos que demande la explotación tales como compra de semillas, siembra y
renovación de plantaciones, abonos, insecticidas, fungicidas, herramientas,
utensilios de labranzas, beneficios y transporte de los productos y contratación de
mano de obra de terceros cuando ella sea indispensable a juicio de las partes. b)
Suministrar al aparcero en calidad de anticipo, imputable a la parte que a este le
corresponda en el reparto de utilidades, sumas no inferiores al salario mínimo legal,
por cada día de trabaja empleados en cumplimiento del respectivo contrato. En
ningún caso este anticipo configurará salario para los efectos contemplados en el
Código Sustantivo del Trabajo. Es entendido, además que si no se producen
utilidades por causas no imputables al cultivador el anticipo que este reciba no
estará sujeto a devolución. c) Suministrar al aparcero para su uso y
aprovechamiento exclusivo, una porción de tierra equivalente al 5% del área objeto
del contrato de participación, en el lugar que determine, preferencialmente en el
sitio próximo a la vivienda que se le haya destinado al aparcero, con libertad para
establecer en ella cultivos de pronto rendimiento básicos para su alimentación. Esta
obligación solo existirá cuando se trate de la explotación de parcelas de extensión
menor de veinte (20) hectáreas en los suelos de las clases V, VI, VII y VIII o de diez
(10) hectáreas en suelos, de las clases I, II, o IV; de acuerdo con la clasificación
del Instituto Geográfico Agustín Codazzi. El aparcero deberá restituir el lote a la
terminación del contrato, pero tendrá derecho a un plazo adicional para el solo
efecto de recolectar los frutos pendientes. d) Remunerar al aparcero, con sujeción
a las normas sobre el salario mínimo legal, los servicios personales, que este preste
a quien suministra la parcela, diferente a los que correspondan a la ejecución del
contrato a que se refiere el presente Decreto.
110
5.7.4. Obligaciones del aparcero

a) Adelantar personalmente, salvo cuando las circunstancias exijan la contratación
de mano de obra adicional las labores de cultivo del fundo, conservación y manejo
de las plantaciones y productos, y asumir personalmente la dirección y
administración de la explotación. La contratación de la mano de obra adicional
deberá ser acordada entre el propietario y el cultivador, teniendo en cuenta de tipo
de cultivo. Para la contratación de trabajadores permanentes, se requerirá la previa
autorización escrita del propietario la cual deberá permanecer en poder del
cultivador. La contratación, sin dicha autorización, constituyente incumplimiento del
contrato, y libertad de la responsabilidad laboral al propietario. b) Observando en la
explotación las normas y prácticas sobre conservación de los recursos naturales
renovables. c) Permitir y acabar la supervigilancia por parte del propietario y permitir
la periódica de las parcelas y los cultivos. d) Participar cuando a ello haya, en los
términos del artículo segundo de la ley que se reglamenta, en los gastos que
demande la explotación. e) Restituir el predio al vencimiento del término pactado,
en el contrato o de las prórrogas a que haya lugar.
5.7.5. Formalidades. (Artículo 3 del Decreto 2815 de 1975, compilado

en artículo capítulo 2.14.5.2 del Decreto Único Reglamentario
1071 de 2015)
Los contratos a que se refiere el artículo 1 deberán constar por escrito y
autenticarse ante un juez del respectivo municipio o ante el alcalde de ubicación
del inmueble. Cuando no sé de cumplimiento a cualquiera de estas formalidades,
el contrato se regirá por lo dispuesto en la ley que se reglamenta en el presente
Decreto, sin perjuicio de que se pruebe la existencia de otras cláusulas que mejoren
la situación de quien explota el predio en calidad de aparcero, o que de acuerdo
con la Ley que se reglamenta y el presente Decreto, pueden ser libremente
estipuladas por las partes.
5.7.6. Duración (Artículo 5 de la Ley 6 de 1975)

La duración del contrato de aparcería no podrá ser inferior a tres (3) años. En los
cultivos permanentes y semipermanentes, este plazo se contará a partir de la fecha
en que entren en producción.
5.7.7. Causales de terminación del contrato. (Artículo 14 de la Ley 6

de 1975)
A. Por vencimiento del plazo pactado para su duración o de las prórrogas.
B. Por mutuo acuerdo.
C. Por muerte del aparcero, a menos que se acuerde en el contrato
continuarlo con sus herederos.
D. Por incapacidad, permanente total o gran invalidez de los aparceros
definidos por el artículo 204 del código sustantivo de trabajo, a no ser que
el propietario acuerde con los familiares de aquél continuar con el contrato.
111
E. Por incumplimiento de las obligaciones de cualquiera de las partes.
5.7.8. Prórroga (Artículo 6 del Decreto 2815 de 1975, compilado en

artículo capítulo 2.14.5.2 del Decreto Único Reglamentario 1071
de 2015)
Cuando por escrito las partes así lo acuerden, caso en el cual no podrá pactarse
una prologa inferior a un año (1). b) Cuando no sé de noticia anticipada por ninguna
de las partes de su intención de determinarlo, caso en el cual se entenderá
prorrogado por él término de un (1) año, así sucesivamente. La noticia que se alude
en el presente literal, deberá contar por escrito y se dará con una antelación no
inferior a tres (3) meses de la fecha de vencimiento del contrato o de su prorroga.
La noticia anticipada se podrá darse también mediante aviso que se publique por
quince (15) días en lugar visible de la secretaria de la Alcaldía y de la Inspección
de Policía respectivas. El aviso contendrá nombre, linderos, ubicación del predio y
de la parcela, iniciación de las partes y objeto de la misma. Copia del aviso deberá
remitirse a la residencia de la contra parte. c) Expirado del término del contrato o
de la prorroga se entenderá sin embargo, prorroga el tiempo necesario para el solo
efecto de la recolección y beneficio de los frutos pendientes.
5.7.9. Partes
Propietario Aparcero
Es el terrateniente, el poseedor inscrito Es quien labora, quien labra la tierra, el

o titular de la tierra, aporta sumas de que cultiva el fundo ajeno, además
dinero para atender los gastos que administra, conserva y maneja las
demande la explotación de la tierra plantaciones y productos
(Insumos, abonos, utensilios de
labranza, etc.).
5.7.10. Objeto debe tener

Los frutos y las utilidades que surgen de
Causa lícita
la explotación del fundo.
Explotación del fundo rural, el trabajo de

Objeto lícito
la tierra.
Está indicado en la legislación.
Nominado típico
Sus obligaciones se cumplen

De tracto sucesivo
sucesivamente.
112
Es un contrato. Intuito personae.

Personal o individual
Requiere del consentimiento de las

Consensual
partes.
Las partes discuten libremente y se

De libre discusión
pactan.
Requiere de 2 partes.
Bilateral
Las partes se gravan, una en beneficio

Oneroso
de otra.
No requiere de otro contrato para

Principal
subsistir.
Sus cláusulas son ley para las partes.

Contrato ley
• Artículo 2041 del Código Civil. • Ley 6 de 1975.

• Ley 200 de 1936. Esta Ley Reglamenta la aparcería como
• Ley 100 de 1944. contrato autónomo y no como contrato
de arrendamiento.
5.7.12. Elementos
Esenciales
Consentimiento -Precio- Cosa. O no produce efecto alguno o degenera en otro
diferente.
Naturales
Se entiende que pertenece sin necesidad de una cláusula especial.
Accidentales
Se agregan al contrato por medio de una cláusula especial. Ej.: En caso de muerte
del aparcero.
Aparcería Común o Alícuota

Se presenta cuando se pacta una cantidad determinada y cierta fija en frutos sin
consideración alguna al monto de los frutos, recolectados o cuando el pago es en
dinero efectivo.
113
Aparcería Especial o Alícuota

Puede ser la mitad una tercera o cuarta parte de los frutos recolectados, quedando
liberado el aparcero de hacer el pago de la retribución si no hay frutos o aumento
de cabezas de ganado o del precio de lo recibido por riesgo.
5.7.14. Causales de lanzamiento
• Mora en el pago de las obligaciones.

• Haber incurrido en mala conducta conforme a lo establecido en el código
sustantivo del trabajo.
• Por haberse celebrado el contrato en condiciones de anormalidad, en regiones en
donde el orden público sufrió graves alteraciones.
5.7.15. Causales de terminación. (Ley 6 de 1975)

Artículo 10. El aparcero no podrá ceder el contrato sin autorización escrita del
propietario, si esto sucede el propietario dará por terminado el contrato y exigirá la
restitución del inmueble.
Artículo 14. El contrato de aparcería termina cuando:
• Por mutuo acuerdo.
• Por vencimiento del plazo pactado.
• Por muerte del aparcero.
• Por incapacidad permanente total o invalidez del aparcero.
• Por incumplimiento de las obligaciones.
Cláusulas especiales
Legales
Contenidas en la Ley 6 de 1975.
Convencionales
Las que pacten las partes en caso de muerte, incapacidad total o invalidez del
aparcero y reparto de utilidades.
Se obliga a suministrar los dineros Adelantar personalmente la

necesarios para atender los gastos que contratación de mano de obra cuando
demande la explotación de su terreno, las circunstancias lo exijan.
tales como: Abonos, fertilizantes, • Conservar los recursos naturales.
semillas, insecticidas, siembras y
• Permitir la vigilancia del propietario.
114
renovación de plantaciones utensilios • Asumir personalmente la explotación

de labranza, etc. del fundo.
• Restituir el predio según se pacte.
-Recibir el predio al momento de la -Limitación al uso normal de los

restitución pactada por las partes. recursos naturales que se encuentren
-Derecho de vigilar la labor, en el predio.
administración, desempeño del - Puede disponer del ganado que allí se
aparcero. encuentre, siempre y cuando que al
terminar el arriendo lo restituya en la
misma calidad que lo encontró.
• La duración de este contrato no puede ser menor de 3 años.
• Si hay incumplimiento del contrato la autoridad competente para dirimir estos
conflictos es: Procurador agrario, Inspector de trabajo, Juez Municipal, Juez del
Circuito.
• El aparcero no tendrá derecho a pedir rebaja del precio o renta alegando casos
fortuitos extraordinarios que han deteriorado o destruido la cosecha. (Valencia Zea,
1985).
115
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Comodato
5.8. Contrato de comodato
5.8.1. Antecedentes
Desde el Derecho Romano es conocida la figura del préstamo de uso. Surgía
cuando entre amigos o vecinos se entregaba una cosa no consumible para que
usaran de ella, a título gratuito, con la obligación de restituirla. Revestía el carácter
"intuitu personae“ (Bonivento, 1997).
5.8.2. Definición. (Artículo 2200 del Código Civil)
El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega

a la otra gratuitamente una especie mueble o raíz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie después de terminar el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa. (Consejo de
Estado, 2003A)
Real
No se perfecciona sino con la entrega de la cosa. El inciso segundo del artículo
2200 del Código Civil dice que: "este contrato no se perfecciona sino por la
tradición de la cosa", hay que entender el vocablo tradición como sinónimo de
entrega, por cuanto el prestador o comodante en ningún momento se desprende
o separa del dominio o posesión que pueda tener sobre la cosa. Permite, tan sólo,
la tenencia.
Si no hay entrega no puede hablarse de comodato, la naturaleza o carácter real
de este acto jurídico, impone el criterio que, solamente, la entrega bajo cualquiera
de las formas de tradición establecidas en los artículos 754 y 756 del Código Civil
perfecciona el comodato. Por eso, si se pacta por escrito este contrato, el acuerdo
de voluntades, en sí mismo, no sirve para producir los efectos propios de este
negocio jurídico. Se requiere la entrega, como supuesto indispensable para su
conformación. Si se lleva a un escrito y no tiene ocurrencia este hecho, puede
degenerar esa expresión de voluntad en una promesa de contrato de comodato o
"pactum de commodando" como decían, los romanos, y deberá, en consonancia,
someterse a las reglas de las promesas, pudiendo, el prometiente comodatario
demandar la entrega.
116
Unilateral. (Artículo 1496 del Código Civil)

Perfeccionado el contrato surgen obligaciones para el comodatario de
conservación, de uso y de restitución principalmente. El comodante permitirá goce
de la cosa, pero, en principio, no contrae obligación. Claro está, que es posible
que se deriven obligaciones para el comodante, como la de indemnización y pago
de las mejoras, ex post facto, sin que quiera significar que el comodato es bilateral.
Cuando ello aparece se convierte en un contrato sinalagmático imperfecto.
Gratuito. (Artículo 1497 del Código Civil)

El uso y goce que se proporciona es sin contraprestación. Hay una intención liberal
por parte del comodante, que es la parte que se grava. Por eso, la definición de
comodato recoge con exactitud esta característica. Si el comodatario por el uso se
obliga a alguna contraprestación desaparece el contrato o se convierte en otro
negocio jurídico, de acuerdo con el querer o intención de las partes. No obstante,
puede suceder que el uso, en sí, vaya acompañado con una promesa de contrato
de compraventa, que a veces impone ciertas obligaciones de dar, como por
ejemplo, pagar periódicas cuotas de amortización para, luego, exigir el
perfeccionamiento de la venta. En, este caso se debe distinguir entre la entrega
de la cosa, que conforma el comodato, con la obligación que emana de la
promesa. (Bonivento, 1997)
En ningún momento la promesa implica obligación de dar una cosa. El uso es, en
cierta manera, independiente, de la promesa. Reviste esta modalidad contractual
un carácter mixto, pero prevalece, en cuanto hace al uso, el comodato. El pago de
las cuotas es aplicable a la promesa exclusivamente y como tal, produce los
efectos indicados al vencimiento del plazo acordado.
No necesita de otro acto jurídico para existir.

Principal. (Artículo 1499
Mantiene existencia propia de acuerdo con los
del Código Civil)
principios señalados en los artículos 2200 a 2220
del Código Civil.
Está plenamente calificado, desarrollado e

Nominado. (Artículo
identificado en el código.
5.8.4. Actos del comodatario

El comodatario al recibir la cosa se obliga a conservarla. El comodante mantiene
sobre el objeto prestado todos los derechos que tenía antes, pero no su ejercicio,
en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al comodatario No hay, pues,
acto de disposición. Se constituye el comodatario en un simple tenedor, que
reconoce dominio ajeno. (Bonivento, 1993, p. 541)
117
5.8.5. Requisitos
Como todos los actos, generadores de obligaciones, el comodato requiere de:
Capacidad. (Artículo 2206, inciso 2 del Código Civil)

En principio, tanto comodante como comodatario deben ser capaces, por correr la
suerte, este negocio de todos los actos que producen obligaciones Sin embargo,
encontramos una atenuación o excepción cuando el préstamo de uso es dado por
un incapaz con permiso de su representante: Produce plenos efectos y el
comodatario no podrá negarse a su restitución al incapaz.
Consentimiento. (Artículos 1502. 1503, 1517, 1518, 1864, 1865 y 2201 del
Código Civil)
Aunque el comodato es de carácter real; se hace indispensable que se consienta
en dicho acto y no adolezca, esa expresión de voluntad, de vicios, de conformidad
con las reglas generales de los artículos 1502 y 1508 del Código Civil.
Objeto lícito
Todo lo que este en el comercio puede ser objeto de comodato, y aun las cosas
secuestradas por no contener un acto de disposición. Tanto los inmuebles como
los muebles, que no se puedan consumir con su uso, se pueden prestar o pedir
su disfrute. Inclusive se pueden dar en comodato cosas consumibles, pero no para
su uso natural, sino que el empleo que se le dé no permita su consumo, como por
ejemplo, prestar unas botellas de vino, de especial renombre, para ser mostradas
o exhibidas. Tampoco pueden ser materia de comodato, créditos, por no estar
incluidos dentro de la noción de este contrato.
La causa debe ser real y licita para que pueda haber

Causa lícita
alguna obligación.
5.8.6. Obligaciones del comodatario

A tres se limitan, legalmente, las obligaciones del comodatario:
a) De conservación de la cosa. (Artículo 2203 del Código Civil)
b) De uso de acuerdo con los términos convenidos o de conformidad con el
uso ordinario. (Artículo 2202 del Código Civil)
c) De restitución. Es decir, todas las obligaciones del comodatario giran alrededor
de la cosa. Claro está, que el comodante puede, convencionalmente, imponer
cualquier clase de obligación al comodatario, y que, obviamente, sea compatible
con este negocio jurídico. (Artículo 2205 del Código Civil)
118
5.8.7. Obligación de conservación de la cosa

El comodatario, según el artículo 2203 del Código Civil, es obligado a emplear el
mayor cuidado en la conservación, de la cosa, y responde hasta de la culpa
levísima. No es otra cosa, que la aplicación del principio general, consagrado en
los artículos 1604 y 63 del Código Civil, de que la responsabilidad se extiende a la
culpa levísima cuando en el contrato el deudor es el único que reporta beneficios.
Siendo el comodatario deudor de la cosa, y constituyéndose el contrato en su
provecho se hace responsable de esta clase de culpa. Es, por tanto, responsable
de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso legítimo de la cosa;
pudiendo, inclusive, el comodante exigir el precio anterior de la cosa,
abandonando su propiedad al comodatario, cuando el deterioro es tal que la cosa
no pueda emplearse en su uso ordinario.
Algo más: responde del caso fortuito cuando expresamente se ha hecho
responsable de tal evento; o cuando emplea la cosa en un uso indebido o demora
la restitución o cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque
levísima; o cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o
la suya, ha preferido deliberadamente la suya. Como se puede comprender, es
rigurosa la responsabilidad del comodatario en la conservación de la cosa
prestada.
Sin embargo, cuando el comodato es en beneficio o en pro, como advierte el
artículo 2204 del Código Civil de ambas partes, no se extenderá la responsabilidad
del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en beneficio o en pro del comodante
solo hasta la culpa grave o lata.
5.8.8. Obligación de uso de acuerdo con los términos convenidos o

por el uso ordinario
El prestatario recibe la cosa para darle el uso que han acordado voluntariamente
o a falta de convención en el uso ordinario de las de su clase. Por eso no se debe
rebasar ese límite convencional u ordinario, porque se ubica en una situación de
incumplimiento de esta obligación, permitiendo al comodante que pueda exigir la
restitución inmediata de la cosa y la reparación de los perjuicios. (Artículo 2202 del
Código Civil)
5.8.9. Obligación de restitución

Cuando las partes han acordado el tiempo de restitución, se impone
convencionalmente la obligación de devolución y a falta de convención, después
del uso para que ha sido prestada. No puede haber comodato indefinido. Sea cual
fuere la modalidad contractual, el uso queda determinado en el tiempo.
Aun antes del término estipulado, podrá el comodante exigir la devolución de la
cosa (artículo 2205 del Código Civil), en los siguientes casos:
119
1. Por la muerte del comodatario, a menos que haya sido prestada para un servicio
especial, que no pueda suspenderse.
5.8.10. Obligaciones del comodatario
1. Por sobrevenir al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa.

2. Por haber terminado o no tener lugar el servicio para el cual se ha prestado.
Además, por el uso indebido que haga el comodatario de la cosa prestada.
(Artículo 2202, inciso 2 del Código Civil)
La devolución debe hacerse en el estado en que se encuentra en poder del
comodatario suponiendo los actos de conservación, hay que entender que la
restitución de la cosa debe hacerla el prestatario en el estado en que la recibió,
salvo el deterioro que provenga de la natura o del uso legítimo; o con el
incremento. En el evento que la cosa haya percibido aumento.
La restitución encierra, también, la de los frutos de la cosa, si es fructífera, porque
como lo hemos dicho el comodatario no es sino tenedor de la cosa y, por
consiguiente, los frutos pertenecen a dueño; claro está que se puede convenir que
los frutos sean a favor del comodatario, en cuyo caso hay un verdadero acto de
disposición, sin modificar la forma general del contrato de comodato sobre el
objeto principal.
La restitución debe hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho a
recibirla, según las reglas generales (artículo 2206 del Código Civil). Y si la cosa
fue prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante
legal será válida su restitución al incapaz. No puede alegar el comodatario la
condición de incapacidad en el comodante para negarse a la restitución.
Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables
(artículo 2214 del Código Civil). En todo caso, puede reclamarse de quien la tiene
(artículo 1583-2 del Código Civil). La solidaridad se debe reparar en, relación con
los perjuicios.
5.8.11. Suspensión de la restitución

El comodatario es obligado a suspender la restitución de toda especie de armas
ofensivas y toda otra cosa de que sepa se trate de hacer uso criminal pero deberá
ponerlas a disposición del juez. Si esto no se hace podrá ser tipificado por el
Código Penal. (Artículo 2209 del Código Civil)
Cesa, igualmente, la obligación de restituir desde que el comodatario descubre
que es el verdadero dueño de la cosa prestada, siempre y cuando el comodante
no le dispute el dominio, a no ser que pueda.
Acreditar breve y simultáneamente que la cosa prestada le pertenece (artículo
2210 del Código Civil). Claro está que la cesación de la obligación de restitución
hay que entenderla en la medida en que la propiedad y el usufructo no estén
120
separados, por cuanto de ocurrir lo contrario al comodante no le será suficiente

aducir la calidad de dueño.
Dentro del concepto de la continuidad patrimonial de los herederos, encontramos
el fundamento del artículo 2211 del Código Civil que dice: "Las obligaciones y
derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos de ambos contrayentes.
Y sobre el criterio "intuito personae" surge la segunda parte de esta norma pero
los herederos del comodatario no tendrán derecho a continuar en el uso de la cosa
prestada", salvo que haya sido prestada para un servicio particular que no pueda
ser diferido.
De esa manera los herederos del comodatario deben restituir la cosa prestada
como si lo hiciera el comodatario. No pueden disponer, por tanto, del bien recibido
a título de préstamo. (Bonivento, 1997, p. 541)
En el evento de que los herederos dispongan de la cosa prestada, se debe

distinguir:
1) Cuando la enajenación la hacen sin el consentimiento de la calidad o relación
contractual existente y
2) Cuando dispone de la cosa con conocimiento del préstamo.
Para la primera situación podrá el comodante no pudiendo o no queriendo hacer
uso de la acción de reivindicación o siendo esta ineficaz, exigir a los herederos
que le paguen el justo precio de la cosa prestada, o que le excedan las acciones
que en virtud de la enajenación les compete, según viere conveniente. (Artículo
2212 inciso 1 del Código Civil)
Para la segunda situación deberán, además, resarcir todo perjuicio que con la
enajenación le provenga al comodante quedando a salvo la acción penal que
corresponda por la disposición de una cosa recibida a título no traslaticio de
dominio. (Artículo 2212 inciso 2 del Código Civil)
La muerte del comodante no extingue el comodato (artículo 2215 del Código Civil).
Los herederos de aquél deberán entenderse con el comodatario, en todo lo
relacionado con el comodato.
5.8.12. Comodatos de cosa ajena

Es válido el comodato de cosa ajena y produce todos los efectos regulados por el
estatuto civil. Inclusive, por la naturaleza gratuita de ese acto jurídico, no confiere
acción de perjuicios contra el comodante a no ser que haya sabido que la cosa
era ajena y no lo hubiere advertido al comodatario, porque en este caso se protege
la buena fe con que hayan actuado comodante y comodatario alrededor de la cosa
ajena. (Artículo 2213 del Código Civil)
121
5.8.13. Riesgos de la cosa ajena

En tratándose del comodato se aplica el principio "res perit domino". Es decir: la
cosa perece para su dueño. Salvo que la cosa pereciere en poder del prestatario
cuando éste se encuentre en mora, en cuyo caso será responsable de la pérdida
hasta por fuerza mayor. De la misma manera, el incremento de la cosa será a
favor del dueño. (Artículo 2203 del Código Civil)
5.8.14. Obligaciones del comodante

Dijimos que el contrato de comodato es unilateral, que solo genera obligaciones
para el prestatario. Con todo, después de que el contrato se ha perfeccionado,
pueden surgir obligaciones a cargo del comodante, a saber:
a) De pago de las expensas y
b) De indemnización por la mala calidad o condición de la cosa prestada.
5.8.15. Pago de las expensas

Cuando el comodante expresamente ha autorizado expensas para la
conservación o incorporación sobre la cosa prestada surge lo obligación de
satisfacerlas, porque se desprende de su propia voluntad. Y cuando han sido
hechas sin previa noticia, el comodante también estará obligado, bajo las
siguientes condiciones: (Artículo 2216 del Código Civil)
1) Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservación;

2) Si han sido necesarios y urgentes, de manera que no haya sido posible
consultar al comodante y se presuma fundadamente que teniendo éste la cosa en
su poder no hubiere dejado de hacerlas. (Artículo 2216 del Código Civil)
b) De indemnización por la mala calidad o condición de la cosa prestada.
Cuando al comodatario le causan perjuicios por la mala calidad o condición del
objeto prestado urge para el comodante la obligación de indemnizar esos
perjuicios siempre que se reúnan estas tres circunstancias:
1) Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los
perjuicios.
2) Que haya sido conocida y no declarada por el comodante.
3) Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado, conocerla o precaver
los perjuicios.
En síntesis: la reparación de los perjuicios no se produce con la simple aparición
de la mala calidad o condición en el prestado. Se requiere que, en verdad, se le
ocasionen al comodatario serios perjuicios y sin que medie, de su parte un
122
conocimiento de la calidad o condición de la cosa y en cambio, sí fuere conocida,

la situación real de la cosa, por el comodante. (Artículo 2217 del Código Civil)
5.8.16. Derecho de retención

El artículo 2218 del Código Civil confiere al comodatario el derecho de retención
sobre la prestada hasta tanto el comodante no cubra el valor de la indemnización
por las expensas o por la mala calidad en la cosa o caucione el pago de la cantidad
en que se le condenare. Este derecho hace relación directa de la cosa con el
crédito debido. De allí su aplicación y manifestación legal.
Por eso parece innecesario, tal como está reglamentado el derecho de retención
en Colombia, lo preceptuado en el artículo 2207 del Código Civil que dice: "El
comodatario no podrá excusase de restituir la cosa reteniéndola para seguridad
de lo que le deba el comodante". No toda clase de obligación a cargo de
comodante frente a la persona del prestatario otorga el derecho de retención.
Solamente las que resultan del uso de la cosa, como las expensas o la
indemnización por la mala calidad o condición del objeto. Otra obligación que se
aparte de esos dos eventos no permite la retención.
Para ejercer el derecho de retención corresponde al comodatario la prueba de las
expensas y de la indemnización. No basta, por eso, alegarla. Debe acreditar todas
las circunstancias y condiciones establecidas en los artículos 2216 y 2217 del
Código Civil.
5.8.17. Comodato precario
Noción
Los artículos 2219 y 2220 del Código Civil registran el fenómeno del comodato
precario. Consagra el primero: "El comodato toma el título de precario si el
comodante se reserva la facultad de pedir la cosa prestada en cualquier tiempo"
Y el segundo dice "se entiende precario cuando no se presta la cosa para un
servicio particular, ni se fija el tiempo para su restitución... Constituye también
precaria la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueño".
La precariedad en el comodato se desprende de la facultad de pedir la cosa en
cualquier momento. Porque no se ha fijado tiempo para su restitución ni se ha
prestado para un servicio especial o particular.
Pero esta forma precaria tiene un alcance mayor: es la que se desprende del inciso
2 del artículo 2220 del Código Civil, o sea, cuando se tiene el uso de una cosa
ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño. Es decir,
cuando una persona alega la simple tenencia de uno cosa, reconociendo que es
ajena. Y el dueño por ignorancia o por mera tolerancia conviene en ese hecho,
123
puede ponerle fin en cualquier momento al uso mediante los requerimientos de

ley, y se tramitara el proceso bajo las formas rituales establecidas en el artículo
385 del Código General del Proceso. Todo se deriva del carácter precario del uso.
En verdad no existe vínculo jurídico sino una simple cuestión de hecho, al que la
ley, su tenencia, califica de precaria y se requiere:
a) Que el que dice ser comodante sea dueño de la cosa;
b) Que la persona que reclama la restitución sea simple tenedora;
c) Que la tenencia sea por mera tolerancia o ignorancia del dueño.
Y en este caso también es importante resaltar, se puede acreditar el hecho de la
tenencia por cualquiera de los medios probatorios idóneos para tal efecto. Sin
embargo, si el dueño reclama la restitución le bastará probar su calidad de tal y
alegar la tenencia de quien demanda y su tolerancia e ignorancia, y le
corresponderá al demandado exhibir un título o un hecho que justifique su relación
con la cosa.
5.8.18. Aspecto probatorio del comodato

Se debe distinguir, necesariamente, entre la prueba de la entrega y el contrato
mismo. La entrega, por ser un hecho, puede acreditarse libremente, sin restricción
o limitación probatoria. En cambio, el contrato, en sí, tiene que ajustarse a los
supuestos probatorios generales que rigen en nuestro ordenamiento de derecho.
Antes de la vigencia del nuevo Código de Procedimiento Civil se sostenía que el
contrato de comodato, cuando la cosa prestada valía más de quinientos pesos no
podía probarse por medio de testigos. Servía de argumento que el artículo 2175
del Código Civil chileno, permite la prueba del contrato por testigos cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada. En cambio, nuestro legislador excluyó
conscientemente esta regla del Código Civil, pensando quizás someter el
comodato a los principios probatorios ordinarios. Ahora, con el nuevo régimen
probatorio pierde un poco de vigencia esa apreciación porque la limitación de la
prueba testimonial queda amparada bajo los términos del artículo 225 del Código
General del Proceso, en concordancia del artículo 165 ibidem. Claro está que las
circunstancias exigidas por el artículo 225 del Código General del Proceso deben
ser apreciadas con el máximo de elasticidad y reflexión por el juzgador, atendiendo
el carácter gratuito del comodato. La discreta autonomía del fallador tendrá que
entenderse con un amplio y ponderado criterio.
Se debe mantener una clara distinción entre la entrega de la cosa y el contrato de
Comodato a pesar de que se pueden confundir. La entrega es el supuesto
indispensable para la conformación del acto, y no necesariamente el acto en sí. El
contrato debe estar revestido de otras consideraciones sustanciales como la
gratuidad, el uso, la naturaleza de las cosas. La entrega, por si sola, no registra la
noción exacta del contrato. No basta, en suerte, probar la entrega, además se
requiere acreditar los otros aspectos o elementos constitutivos del comodato.
(Bonivento, 1997, pp. 546-547)
124
125
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Mutuo
5.9. Contrato de mutuo o préstamo de consumo
5.9.1. Antecedentes
El derecho Romano consideró el contrato de mutuo o préstamo de consumo
cuando se entregaban cosas fungibles y consumibles por una persona a otra, con
la obligación de devolver igual cantidad y especie de las prestadas. Inclusive, se
conoció, con la aparición de las XII tablas, el mutuo bajo la forma de préstamo de
dinero con interés.
También, al igual que el comodato, el mutuo siguió la trayectoria del Derecho
Romano, pasando por el derecho francés, ubicándose en el Código Civil Chileno
para llegar, con similar contenido, a nuestro estatuto civil tal como lo definió don
Andrés Bello (Bonivento, 1997, p. 549).
5.9.2. Definición
Dice el artículo 221 del Código Civil: "El mutuo o préstamo de consumo es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad". (Artículo
1163 del Código de Comercio)
En el mutuo participan dos partes: el que entrega la cosa, que se llama mutuante,
prestador o dador, y el que la recibe, que se denomina mutuario, prestario o
receptor. (Corte Suprema de Justicia, 2000)
El mutuo tiene las siguientes características
Real
Se perfecciona mediante la entrega de la cosa prestada. Por eso, establece el
artículo 222 del Código Civil que "no se perfecciona el contrato de mutuo sino por
la tradición, y la tradición transfiere el dominio". Por su parte, el artículo 1500 del
Código Civil establece que la expresión de voluntad de las partes debe estar
revestida de todas las exigencias generales para cualquier acto o negocio. Si se
declara la voluntad en el sentido de prestar, esa manifestación no produce otro
efecto que el de generar obligaciones personales, producto de la promesa de
contrato de mutuo que se estructura, y ante lo cual el mutuario o prestador podrá
demandar su cumplimiento.
Unilateral
Perfeccionado el contrato, con la entrega, surge la obligación para el receptor de
devolver otras tantas del mismo género y calidad, y de pagar, en el evento de que
126
se hubiere pactado, intereses. No se desprende, en principio, obligaciones para el

mutuante. Este se muestra en una actitud completamente pasiva, en espera del
cumplimiento de la prestación a cargo del mutuario. (Artículo 1496 del Código Civil)
Gratuito
Por su naturaleza, es el mutuario el que recibe utilidad del acto jurídico. El
mutuante, por su parte, sufre el gravamen. Cuando esto ocurre se ofrece el mutuo
como gratuito. Empero, este carácter no es de la esencia, ya que se puede
imponer al mutuario la obligación de pagar intereses. (Artículo 1497 del Código
Civil)
En este evento se convierte en ONEROSO y CONMUTATIVO. Con idéntico

criterio se presenta cuando el mutuante participa, a manera de utilidad, en el
rendimiento del capital mutuado.
ES PRINCIPAL: El mutuo subsiste por sí solo, sin requerir de otra convención. Por
el contrario, otros negocios acceden al mutuo, para servirle de garantía, como la
hipoteca, la prenda, etc. (Artículo 1499 del Código Civil)
ES NOMINADO: Su calificación y desarrollo emanan de la misma calificación y
organización sustancial del Código Civil. (Artículos 2221 a 2235 del Código Civil)
5.9.4. Actos de disposición en el mutuo
Cuando el prestador entrega la cosa, habiendo la capacidad de tradir, se transmite

el dominio. Hay un desprendimiento de la propiedad. Hay disposición plena. El
prestario se hace dueño de la cosa. Su obligación es devolver igual género y
calidad. Algo más: puede ser la misma cosa prestada, pero bajo la consideración
de una obligación restitutoria. Los riesgos de la cosa prestada los asume el
mutuario, por ser dueño de ella. O sea, la aplicación de principio "res perit domino".
(Bonivento, 1997, p. 550).
5.9.5. Requisitos
El mutuo, como cualquier acto jurídico productor de obligaciones, requiere de:

La CAPACIDAD PLENA de los contratantes, en atención que el mutuante se
desprende del dominio de la cosa prestada, y por tanto ejerce actos de disposición,
y el mutuario, por su parte a tener que devolver igual género y calidad también
extrae, con posterioridad, bienes de su patrimonio para el cumplimiento de su
obligación restitutoria. (Artículos 1502, 1503 y 1957 del Código Civil)
Se exige, pues, la capacidad suficiente para enajenar, es decir, la plena.
127
Del CONSENTIMIENTO: Como expresión previa para la conformación del

contrato según las reglas generales establecidas en los artículos 1502 a 1508 del
Código Civil.
El OBJETO se confunde con el bien prestado, que como ha quedado dicho, debe
recaer sobre las cosas fungibles lícitas.
5.9.6. Obligaciones del mutuario
Devolución de una cosa del mismo género y calidad

El mutuario debe devolver igual cantidad de cosas del mismo género y calidad de
la recibida, sea cual fuere su precio al momento de su devolución, cuando se trata
de préstamo de cosas fungibles diferentes al dinero. En caso de que no sea
posible o no lo exigiere el mutuante, podrá el mutuario pagar lo que valgan en el
tiempo y lugar en que se debe hacer el pago. Pero el valor determinante para su
devolución no es el que tuvieren al momento de la entrega sino al de la restitución.
Si vale más o menos, la contingencia la corre el mutuario. (Artículo 2223 del
Código Civil)
Si se ha prestado dinero sólo se debe devolver la suma numérica enunciada en el
contrato. No se puede tener en cuenta la fluctuación en el poder adquisitivo de la
moneda, salvo estipulación en contrario. ¿Qué ocurre si las partes convienen en
reajustar el monto de la suma prestada de acuerdo con el poder real de compra
de la moneda? ¿Será una cláusula válida? Sí se puede establecer esta modalidad
de restitución por contener propósitos y fines privados, que consultan, de
antemano, una realidad negocial. Es un remedio contractual que tiene su razón de
ser en la fluctuación de la moneda, a consecuencia de un fenómeno inflacionario
(Bonivento, 1997, pp. 551-552).
Preceptúa el artículo 2224 del Código Civil: "Podrá darse una clase de moneda
por otra, aun a pesar del mutuante, siempre que las dos sumas se ajusten a la
relación establecida por la ley entre las dos clases de moneda". Lo que quiere
decir, de manera general, que prestándole en moneda extranjera, de circulación
en nuestro país, puede pagarse en moneda colombiana, mediante la relación entre
las dos clases de moneda y con sujeción a las reglas que fije la junta directiva del
Banco de la República, que se traduce ahora a la conversión que acordaren las
partes, y a falta de estipulación al valor de la divisa extranjera al momento de
contraerse la obligación.
5.9.7. Momento de la devolución

a) La restitución debe hacerse en el término fijado por las partes. Esta es la manera
ordinaria de señalar en tiempo de devolución. Mutuante y mutuario expresan su
voluntad en tal sentido. El prestatario podrá pagar toda la suma debida aún antes
del término convenido salvo que se hayan pactado intereses todo esto teniéndose
en cuenta el carácter gratuito del contrato de mutuo. De suerte que el mutuario
128
puede atender su obligación restitutoria en cualquier momento, sin que pueda

oponerse el mutuante a que el pago se haga con prescindencia y sin consideración,
claro está que anticipadamente, del término estipulado (Bonivento, 1997, p. 553).
Precisamente, el C.C. presenta reglas generales sobre el particular, a través del
artículo 1554 del Código Civil que dice: "El deudor puede renunciar al plazo, a
menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la
anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se
propuso manifiestamente evitar". Y el inciso final consagra: "En el contrato con
interés se observará lo dispuesto en el artículo 2229 del Código Civil.
El recorte, pues, para la satisfacción anticipada de la suma mutuada es evidente,
cuando el préstamo es con interés. El mutuante, por tanto, no estará obligado a
recibir antes del término estipulado, lo prestado, por perseguir, inmediatamente,
exprésese o no en el contrato, un beneficio. Es decir el pago anticipado, en
principio, acarrea al acreedor un perjuicio.
b) A falta de estipulación expresa, el artículo 2225 del Código Civil suple el vacío
contractual diciendo: "Si no se hubiere fijado el término para el pago no habrá
derecho a exigirlo, dentro de los 10 días subsiguientes a la entrega". Es el plazo
mínimo establecido por la ley. Antes de los diez días contados a partir de la entrega,
el mutuario no se constituye en mora de devolver la cantidad y género prestados.
c) Cuando se deja al mutuario en libertad de cumplir o pagar en el momento que le
sea posible. Si se pacta que el mutuario pague cuando le sea posible, el mutuante
podrá exigir al juez, por medio de un requerimiento que fije el término de devolución,
que en ningún caso podrá ser inferior a los diez días señalados en el artículo 2225
del Código Civil.
5.9.8. Lugar de la devolución

La restitución debe hacerse en el lugar que convengan las partes. A falta de esta
convención expresa debe hacerse en el domicilio del deudor. Esto acogiéndonos a
los principios generales que rigen los contratos.
5.9.9. Préstamo con intereses

Las partes pueden acordar, y aquí surge una obligación convencional, intereses
por un simple préstamo, ya sea en dinero o en cosas fungibles. Este pacto de
intereses modifica el carácter gratuito del mutuo, para convertirlo en oneroso. Pero
hay que advertirlo expresamente. (Artículos 2230 a 2234 del Código Civil)
El interés convencional, y este es un recorte al principio de la autonomía en los
contratos, no puede exceder de una mitad al que probare haber sido Interés
corriente al momento de la convención.
El artículo 180 del Código General del Proceso dice que "todos los indicadores
económicos nacionales se consideran hechos notorios”. Esto implica que en
armonía con el artículo 325 del Decreto 663 de 1993, el interés corriente será el
que determine la Superintendencia Financiera quien lo fijará anualmente dentro de
129
los dos primeros meses, con base en la información financiera y contable que le
sea suministrada por los establecimientos bancarios
Cuando ocurra la convención lesiva en los intereses será reducido por el juez el
interés corriente, si lo solicita el deudor. Al juez no le está permitido directamente
hacer la reducción de que trata el artículo 2231 del Código Civil.
Si las partes acuerdan el pago de intereses sin expresar la cuota se entenderán
fijados los intereses legales, o sea, el 6% anual. De pagarse intereses, aunque no
estén estipulados, no podrán repetirse ni imputarse al capital porque se entiende
que ese pago se deriva de una obligación moral o natural, al creer el mutuario deber
intereses por la cosa prestada. No es un pago indebido. Es válido y produce plenos
efectos a favor del mutuante.
Carta de pago
Al estipularse intereses, y el mutuante da un paz y salvo o carta de pago por el
capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirán pagados; como es
una presunción legal admite prueba en contrario. La carga de la prueba se invierte.
Debe el mutuante acreditar que, a pesar de haber dado la carta de pago por los
intereses, no fueron cubiertos por el mutuario.
Anatocismo
Es la acumulación de intereses con la suma principal para formar un capital superior
que a la vez va a producir intereses, está prohibido por el artículo 2235 del Código
Civil.
5.9.10. Obligaciones del mutuante

Después de perfeccionado el contrato de mutuo, pueden aparecer obligaciones
para el mutuante, particularmente cuando se trata de cosas fungibles distintas al
dinero. El artículo 2228 del Código Civil dispone: "El mutuante es responsable de
los perjuicios que experimenta el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos
de la cosa prestada, según el artículo 2217 que si los vicios ocultos eran tales que
conocidos no se hubiera probablemente celebrado el contrato, podrá el mutuario
pedir que se rescinda". Ahí radica la obligación a cargo del mutuante.
Tal como lo hace el artículo 1167 del Código Civil, establece los alcances de las
obligaciones del mutuante que se desprenden, básicamente, de la indemnización
por los daños que por los vicios ocultos o a mala calidad de la cosa mutuada sufra
el mutuario, si éste los ha ignorado o podido ignorar sin su culpa. Pero, cuando se
estipula sin intereses, el mutuante sólo estará obligado a la indemnización
mencionada si, teniendo conocimiento, de la mala calidad o vicios de naturaleza
intrínseca, no haya advertido de ellos al mutuario.
5.9.11. Mutuo comercial

El Código de Comercio no define este contrato, solamente resalta el carácter
oneroso de este negocio mercantil y hace obligatoria la remisión a las reglas civiles.
(Artículos 20, 1163 a 1169 del Código de Comercio)
130
5.9.12. Obligaciones del mutuario
Obligación de restitución. (Artículo 1165 del Código de Comercio)

El mutuario estará obligado a restituir lo prestado de acuerdo con lo convenido. Si
las partes otorgantes no lo estipularen, o si la restitución se deja a la voluntad o
posibilidad del mutuario, se hará su fijación por el juez competente, tomando en
consideración las estipulaciones del contrato; la naturaleza de la operación a que
se haya destinado el préstamo y las circunstancias especiales del mutuante y del
mutuario (Bonivento, 1997, p. 556).
El mutuario estará obligado a restituir otras tantas del mismo género y calidad de
la entregada por el mutuante. Sin embargo, cuando ello no fuere posible o
notoriamente difícil, por causas no imputables al mutuario este deberá pagar el
valor correspondiente a tales cosas en la época y lugar en que debe hacerse la
devolución.
Si la restitución debe hacerse por instalamentos o cuotas periódicas no podrá exigir
el mutuante la devolución total, cuando el mutuario se coloque en mora en el pago
de una de las cuotas. Solamente podrá demandar el pago de las cuotas vencidas.
Con todo, si en el contrato se estipula que el mutuante podrá declarar de plazo
vencido la totalidad de la obligación, la obligación de restitución es total, por
constituir, ese acuerdo, una expresión de voluntad vinculante. Es, en síntesis un
pacto válido, que no contraria ni la moral ni la ley, ni el orden público. (Bonivento,
1997, p. 556)
5.9.13. Obligación de pagar intereses

El solo hecho de entregarse una cosa en préstamo de consumo implica para el
mutuario la obligación de cubrir intereses, que a falta de estipulación será el legal,
que en materia comercial corresponde al bancario corriente (Corte Suprema de
Justicia, 2001A).
El interés moratorio en ningún caso podrá ser superior al doble del interés corriente,
porque se considera que es lesivo para el mutuario. Si se llegare a pactar un interés
desproporcionado, la sanción que impone la Ley 45 de 1990, es la pérdida de los
intereses cobrados en exceso, aumentado en un monto igual. El deudor podrá
solicitar la inmediata devolución de las sumas que haya cancelado por concepto de
los intereses, más una suma igual al exceso, a título de sanción. Todo esto está
previsto en el artículo 72 de la precitada ley.
El artículo 1168 del Código de Comercio prohíbe los pactos que conlleven la
simulación de los intereses legalmente admitidos.
5.9.14. Promesa en el mutuo comercial

Si se promete dar una cosa, a título de préstamo de consumo, el promitente
mutuante deberá cumplir lo prometido. Puede abstenerse si las condiciones
patrimoniales del otro contratante se han alterado en tal forma que hagan
131
notoriamente difícil la restitución, a menos que el prometiente mutuario le ofrezca

garantía suficiente. (Artículo 1169 del Código de Comercio)
132
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Transacción
5.10. Contrato de transacción
5.10.1. Definición. (Artículo 2469 del Código Civil)

Es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual, mediante recíprocos beneficios. Concesiones.
Judicial: Cuando se celebra para terminar un litigio, deberá dirigirse al juez un
escrito en el cual conste el arreglo.
Extrajudicial: Cuando se precave un litigio o para producir efectos fuera del litigio.
Una vez analizado el escrito por el juez, éste procederá a declarar terminado el
proceso.
La transacción tiene carácter declarativo, constitutivo o dispositivo en cuanto sirve
para crear, modificar o extinguir relaciones propias de los contratos. (Artículo 2469
a 2487 del Código Civil)
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia (1978B) ha sostenido que:
“Para que haya transacción es preciso que los contratantes acuerden la
terminación de la controversia o eviten el litigio que está por nacer, mediante el
abandono recíproco de una parte de sus pretensiones o la promesa que una de
ellas hace a la otra alguna cosa para hacer un derecho claro y preciso”.

Se remontan sus antecedentes al Derecho Romano, en esa época la convicción
recaía en que los conflictos podían resolverse sin esperar la decisión judicial. Pero
lograr una solución de un conflicto por esta vía, en la legislación actual no implica
un renunciamiento a derechos, como sí en el Derecho Romano.
• Es Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades. (Artículo 1502 del
Código Civil)
• Es Bilateral: Ambas partes contraen obligaciones. (Artículo 1496 del Código Civil)
• Es Oneroso: Las partes se gravan en beneficio de la otra. (Artículo 1497 del
Código Civil)
• Es Conmutativo: Las partes conocen los alcances de las prestaciones. (Artículo
• Puede ser Aleatorio: Si las partes no conocen los alcances de las prestaciones
EJ: Renta Vitalicia.
• Es Principal: No requiere de otro negocio jurídico para existir. (Artículo 1499 del
Código Civil)
• Es Nominado: Está tipificado en el Código Civil.
133
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Transacción
5.10.4. Requisitos. (Artículos 1502, 1503, 1517, 1518 y 2470 del Código
Civil) (Artículo 920 y 921 del Código de Comercio)
Capacidad de las partes, consentimiento, objeto lícito, causa lícita.
Capacidad
 Ya que es un acto de disposición se requiere la plena capacidad de las partes.
 No se puede transigir sobre los derechos del pupilo y sobre bienes raíces sin
previa autorización judicial.
Consentimiento
• Es un acto intuite personae.
• Debe ser exento de vicios (error, fuerza, dolo).
• El error respecto del objeto anula la transacción.
• El error de cálculo o numérico no anula la transacción, pero da derechos a la
corrección.
• El Dolo genera la nulidad absoluta.
• El consentimiento se puede expresar a través de mandatario.
Objeto
• De la transacción: Es el propósito de terminar un litigio o precaverlo, creando,
modificando o extinguiendo obligaciones recíprocas.
• Prohibiciones: El estado civil de las personas.
Los alimentos que por ley se deban a las personas.
Los derechos ajenos o inexistentes.
• Efectos: Cosa Juzgada en última instancia, sólo se permite impetrarse la
declaratoria de nulidad o la rescisión.
• Lesión Enorme: Si con la regulación de la transacción existe una
desproporcionalidad en las prestaciones derivadas, el perjudicado tiene derecho
a la acción rescisoria por lesión Enorme. (Valencia Zea, 1985)
134
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Donación
5.11. Contrato de donación
5.11.1. Concepto general

Es un regalo, don, obsequio, dádiva, liberalidad
5.11.2. Definición
Es un acto por medio del cual una persona (denominada donante) transfiere,
gratuita e irrevocablemente, una parte de sus bienes a otra persona (denominada
Donatario) que la acepta.
La Corte Suprema de Justicia (2003B) ha dicho: "La donación entre vivos es
contrato, porque exige el concurso de las voluntades de donante y donatario, pues
sin la aceptación de éste, la sola voluntad liberal del primero constituye únicamente
una oferta y no-convenio de gratuidad. Además, como en el sistema colombiano
los contratos no son modo de adquirir el dominio de las cosas, sino simple título
para el mismo efecto, es claro que por el mero contrato de donación no transfiere
el donante la propiedad de lo que regala, por lo cual para que el donatario adquiera
el dominio del bien es menester que se cumpla con el modo respectivo, que, en
tratándose de donación irrevocable, es la tradición". (Artículo 1443 del Código
Civil)
Sobre las donaciones entre vivos, refiere: "...estará sometido a determinados
requisitos como escritura pública, cuando recae sobre bienes raíces...". (Corte
Suprema de Justicia, 1975)
Es real, se perfecciona con la entrega de la cosa. (Artículo 1500 del Código Civil)
Es unilateral, el donante es el que se obliga a entregar la cosa. (Artículo 1496 del
Código Civil)
Es principal, por que subsiste por sí solo, sin necesidad de otra convención.
Es nominado, lo encontramos dentro de nuestro estatuto civil.
Es de ejecución instantánea, se ejecuta en las condiciones establecidas, sin que
se vayan surtiendo obligaciones sucesivas.
Es gratuito, el uso y goce de la cosa que se dona es sin contraprestación. (Artículo
El contrato de donación es solemne, cuando se trata de bien inmueble, la
solemnidad propia, en virtud de su naturaleza, que será la escritura pública.
135
Si lo que se dona vale más de cincuenta salarios mínimos mensuales, sea bien
raíz o mueble, menester será cumplir la solemnidad consistente en la obtención
de autorización judicial; faltando ésta, el contrato, en todo caso, será nulo en
cuanto exceda de cincuenta salarios mínimos mensuales y a pesar de que se haya
celebrado por medio de escritura pública" (Valencia Zea, 1985).
5.11.4. Elementos
1. Capacidad para donar y recibir. (Artículos 1444 y 1445 del Código Civil)
• Es capaz de donar entre vivos toda persona que la ley no ha declarado inhábil.
De igual manera quienes no tienen la libre administración de bienes; salvo en los
casos y con los requisitos que las leyes prescriben.
• Son capaces de recibir las personas que la ley no ha declarado incapaces.
• No puede hacerse una donación entre vivos a una persona que no existe en el
momento de la donación.
• Si se dona bajo condición suspensiva, será también necesario existir al tiempo
de cumplirse la condición.
• La donación hecha al curador es nula, antes que éste haya exhibido las cuentas
de la curaduría, y pagado el saldo, si lo hubiere, en su contra. (Artículos 1446,
1502 y 1503 del Código Civil)
2. Consentimiento libre de vicios: sin dolo, fuerza o error. (Artículo 1502 del
Código Civil)
3. Objeto lícito: constituye el objeto dado en donación. (Artículo 1502 del Código
Civil)
4. Causa lícita: la causa debe ser real y lícita para que pueda haber una
obligación.
5.11.5. Presunción legal de donadores

La donación entre vivos no se presume sino en los casos expresamente previstos
por la ley. (Artículo 1450 del Código Civil)
5.11.6. Donación de inmuebles

No valdrá la donación entre vivos, de cualquier bien raíz, si no es otorgado
mediante escritura pública e inscrita en el registro de instrumentos públicos.
5.11.7. Insinuación de donación ante notario
136
Cuando la donación exceda los cincuenta salarios mínimos mensuales, el notario

la autorizará mediante escritura pública, siempre que donante y donatario sean
plenamente capaces, lo soliciten de común acuerdo y no contravenga ninguna
disposición legal.
Las donaciones cuyo valor sea igual o inferior a cincuenta salarios mínimos
mensuales, no requieren de insinuación.
La solicitud deberá ser presentada personal y conjuntamente por el donante y el
donatario o sus apoderados, ante el notario del domicilio del donante. Si el donante
tuviere varios domicilios, la solicitud se presentará ante el notario del círculo que
corresponda al asiento principal de sus negocios. Si en el lugar hubiere más de un
notario, la solicitud podrá presentarse ante cualquiera de ellos.
La escritura pública correspondiente, además de los requisitos propios exigidos
por la ley, deberá contener la prueba fehaciente del valor comercial del bien, de la
calidad de propietario del donante y de que éste conserva lo necesario para su
congrua subsistencia.
Cuando se trate de bienes que según la ley requieren de escritura pública, el
mismo instrumento podrá contener la insinuación y la respectiva donación.
5.11.8. Rescisión de donación

Se da la rescisión cuando el exceso de la donación no solo absorba la parte de
los bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, si no que menoscabe
las legítimas rigurosas, o la cuarta de mejoras, tendrán derecho los legitimarios
para la restitución de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios,
principiando por las más recientes donaciones. (Artículo 1482 del Código Civil)
5.11.9. Prescripción de la donación

La acción rescisoria prescribirá en cuatro años contados a partir del día en que el
donatario haya sido constituido en mora, bien sea porque no cumplió lo que en la
donación se le impuso o para que rescinda la obligación. (Artículo 1484 del Código
Civil)
5.11.10. Titulares de la acción revocatoria

Cuando el donante, por haber perdido el juicio, o por otro impedimento, estuviere
imposibilitado para intentar la acción de revocación por ingratitud, podrán hacerla
a su nombre mientras viva y dentro del plazo señalado de cuatro años, contados
desde que el donante tuvo conocimiento del hecho ofensivo, no-solo su guardador,
sino cualquiera de sus descendientes o ascendientes legítimos o su cónyuge.
Se extingue esta acción por causa de muerte del donante a menos que haya sido
intentada judicialmente durante su vida, o que el hecho ofensivo haya producido
137
su muerte o ejecutándose después de ella. En estos casos la revocatoria se

extenderá a los herederos. (Valencia Zea, 1985, pp. 122-133).
5.11.11. Límite a la responsabilidad del donatorio

La responsabilidad del donatario respecto de los acreedores del donante, no se
extenderá en ningún caso sino hasta concurrencia de lo que al tiempo de la
donación hayan valido las cosas donadas, constando este valor por inventario
solemne o por otro instrumento auténtico.
Lo mismo se extiende a la responsabilidad del donatario por los otros gravámenes
que en la donación se le hayan impuesto.
El donatario de donación gratuita no tiene acción de saneamiento, aun cuando la
donación haya principiado por una promesa. (Artículo 1478 del Código Civil)
5.11.12. Obligación de dar alimentos

De conformidad con el artículo 1411 del Código Civil, el donatario debe alimentos
al donante cuando éste le haya hecho una donación cuantiosa, si no hubiere sido
rescindida o revocada.
138
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Mandato
6. Contratos de representación y/o mandato
6.1. Mandato
6.1.1. Antecedentes
Lo frecuente, dentro del común desarrollo de las actividades humanas, es que
quien haga la declaración de voluntad sea la misma persona que se obliga. De ahí
resulta que los actos jurídicos, ordinariamente, sean perfeccionados, por quien
tenga interés en el negocio. Pero, desde los romanos, no siempre la declaración
de voluntad era expresada por quien quería los efectos jurídicos del negocio como
cuando un amigo, "officium" prestaba un servicio a otro, por cuenta y riesgo de
éste.
El Código Civil, en su artículo 1505, habla de la representación, en los siguientes
términos: "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiere contratado el mismo". (Artículos 1262 y 2142 del Código
Civil) (Corte Suprema de Justicia, 1971)
Es este el aspecto general de la representación, que luego adquiere relevancia en
el contrato de mandato, en lo que se refiere a la facultad que le confiere una
persona a otra para que en su nombre gestione uno o varios negocios.
De acuerdo con el contenido del artículo 1505 del Código Civil se desprende que
la representación puede ser:
LEGAL, o sea la que confiere la ley y se aprecia en los casos de los guardadores
frente al pupilo, o el padre frente al hijo no emancipado.
VOLUNTARIA O CONVENCIONAL, la que nace de la voluntad de los particulares,
como ocurre en el mandato.
6.1.2. Definición
El mandato es un contrato en virtud del cual una parte llamada mandante, encarga
a otra, llamada mandatario, la gestión de uno o más negocios, por cuenta y riesgo
de la primera. El mandante también es conocido con el nombre de comitente o
poderdante, y el mandatario, con el nombre de procurador o apoderado.
Los negocios de que trata la definición son eminentemente jurídicos, o sea, actos
jurídicos que sirven para crear, modificar, o extinguir obligaciones; en manera
alguna recae sobre actos materiales, los cuales se rigen por normas especiales,
como el contrato de trabajo, el contrato de obra, etc. Los actos jurídicos determinan
el objeto del mandato; así que en la gestión en donde prevalezca la realización de
un acto jurídico sobre uno material, nos situamos frente al mandato. (Bonivento,
1997, p. 489).
139
Por excepción, hay actos jurídicos que no se pueden confiar a otra persona:
EL TESTAMENTO, que al decir del artículo 1060 del Código Civil, es indelegable,
esto es, que no se puede confiar a otra persona su realización, por ser una
manifestación de voluntad personal del testador.
LA ABSOLUCIÓN DE POSICIONES O INTERROGATORIO DE PARTE, El
interrogatorio de parte debe ser absuelto personalmente por quien va a vincularse
con los efectos de su declaración, la confesión por apoderado solamente es
pertinente cuando es judicial, que se presume para la demanda, las excepciones
y las correspondientes contestaciones. (Artículo 193 del Código General del
Proceso)
6.1.3. Representación en el mandato concepto y origen

El concurso de los Intermediarios que obran en nombre del verdadero interesado
y el mecanismo jurídico de la representación se justifican por necesidades
prácticas de la vida cotidiana.
Así, al incapaz se le da un representante legal, porque de lo contrario quedaría
privado del ejercicio de sus derechos y de la defensa de sus intereses; al
demandado que se le oculta o cuyo paradero se ignora, se le designa un
representante para el juicio, un curador ad liten, a fin de no condenarlo sin darle la
posibilidad de defensa ni dejar de juzgarlo privando al demandante de la
administración de justicia; a quien pide una decisión judicial, sea como
demandante o como demandado, se le exige que lo haga por intermedio de un
abogado, para que sus intereses queden más técnica y hábilmente defendidos, a
quien se halla en un lugar y debe celebrar un negocio en otro, se le permite
designar por su propia voluntad el intermediario que actúe en su nombre, para no
forzarlo a efectuar un desplazamiento imposible o difícil; y a quien prefiere valerse
de otra persona, porque ésta es más experta en la celebración de un negocio
delicado o por cualquiera otro motivo, se le ofrece igualmente la oportunidad de
otorgarle poder.
En los casos mencionados siempre la actuación del intermediario o representante
produce sus efectos en forma directa sobre el interesado como si este la hubiera
realizado personalmente. (Bonivento, 1997, pp. 490-492)
6.1.4. Requisitos
Para que se cumpla la representación deben darse tres requisitos:
1. Intervención de la voluntad propia del representante cuando emite o recibe la
manifestación, pues es él quien la emite o recibe, no el representado.
Esta característica distingue el representante de otros colaboradores simples
auxiliares, que ejercen meras actividades materiales en la celebración de los
140
negocios como el anuncio o mensajero y el intérprete que se limitan a transmitir la

manifestación emanada de otro; el escribiente el que firma a ruego.
La intervención de la voluntad propia del representante tiene como consecuencias
prácticas en el enfoque de los vicios de la voluntad: dado que de ordinario la
voluntad del representado no interviene en la conclusión del negocio celebrado
por el representante en principio solo afecta la validez de las manifestaciones los
vicios que padezca el representante, no los que sufra el representado.
2. Actuación del intermediario en nombre del interesado.
Con esta se revela la intención de que los efectos se produzcan directamente en
cabeza de este. Es la llamada contemplatio domini, exigencia tan esencial que a
falta de ella tales efectos recaen únicamente sobre el intermediario.
3. Actuación del intermediario con poder.
Es decir con la facultad de obrar en nombre del interesado. Si utiliza el nombre de
este pero sin poder o excediendo los límites del poder, la gestión resulta inoponible
al interesado.
6.1.5. El poder
Es simplemente la facultad conferida a un intermediario de actuar en nombre de
la persona interesada en la celebración de algún negocio y de manera general en
la emisión o recepción de alguna manifestación de voluntad; es decir, el poder es
la facultad de representación.
El poder por sí solo no obliga al apoderado a actuar, apenas autoriza a representar
al interesado. Dicha facultad puede emanar de ley o de la voluntad del propio
interesado. (Bonivento, 1997, pp. 494-495)
1. Es consensual: por regla general el mandato es consensual. Basta el acuerdo
expreso o tácito sobre la gestión que se encarga, entre el mandante y el
mandatario, para que se perfeccione. Desde el derecho romano, el mandato
figuraba entre los contratos eminentemente consensuales; cuando un amigo
prestaba a otro un servicio, se entendía, por ese solo hecho, que había mandato.
(Artículos 1500 y 2149 del Código Civil) (Corte Suprema de Justicia, 1992C)
El poder, como facultad expresa de representación, requiere en casos
excepcionales de determinada solemnidad:
A. Cuando el contrayente ausente constituye apoderado especial ante
notario público para la celebración del matrimonio. Debe hacerlo mediante
poder escrito y revocable
B. El mandato general, o sea, aquél que encierra el encargo de todos los
negocios del mandante, requiere que se constituya por escritura pública,
en atención a la magnitud del poder que se confiere, en donde no sólo hay
facultades administrativas, sino también dispositivas.
141
C) el que se otorga a un abogado para la representación judicial. En este caso

requiere de un memorial dirigido al juez donde se ventile el proceso con
autenticación de la firma del poderdante mediante comparecencia ante el secretario
de cualquier despacho judicial o ante notario de cualquier círculo (Bonivento, 1996,
pp. 498-499).
2. Es unilateral: cuando en el mandato no hay remuneración a favor del
mandatario, o sea que adquiere carácter gratuito, se convierte el contrato, por ese
mismo efecto, en unilateral, ya que no genera obligaciones sino para el mandatario,
quien se encarga de la gestión sin que surjan obligaciones, al celebrarse el
contrato, para el mandante, quien tan solo, como consecuencia posterior del
mandato, estará obligado, de acuerdo con lo establecido en el artículo 2184 del
Código Civil, proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato,
a pagarle los gastos razonables causados por la ejecución de la gestión, y a
indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa y por causa del
mandato. (Artículos 1496 y 2143 del Código Civil)
3. Es bilateral: si el mandato es remunerado se entiende que es bilateral, ya que
al momento de surgir válidamente el acto jurídico, nace una obligación también
esencial y concomitante para el mandante: de pagar la prestación pactada.
4. Cuando el mandato es remunerado por regla general es conmutativo por cuanto
el mandatario conoce al celebrarlo, cual es el valor de su remuneración o sea que
de antemano sabe qué utilidad o pérdida va a tener en la realización del mandato.
Pero puede darse el caso de que el contrato sea aleatorio como cuando un
abogado se compromete a realizar una gestión judicial o extrajudicial, recibiendo
como posibles honorarios una parte de las utilidades, llamado comúnmente "cuota
litis", entendiéndose, que si no es posible ningún resultado favorable perderá todos
los actos ejecutados en cuanto hace a su interés de recibir remuneración por su
gestión profesional. (Artículos 1497, 1498, 2143, 2164 y 2165 del Código Civil)
5. Es principal: no requiere de otro contrato para existir. Tiene vigencia propia.
6. Es nominado: tiene su calificación, denominación y desarrollo en el Código Civil.
6.1.7. Elementos necesarios en la formación del mandato

Los elementos del mandato son los comunes a todos los contratos: a)
Consentimiento, que no es otra cosa que las declaraciones recíprocas de la
voluntad de los contratantes; b) Capacidad; c) Objeto, o sea el contenido de las
declaraciones de voluntad, lícitamente expresadas; d) Causa lícita. (Artículos
1502, 1503, 1517, 1518 y 2154 del Código Civil)
142
Consentimiento
Consentimiento del mandante: El mandante puede expresar su voluntad en forma
expresa o tácita, porque así lo preceptúa el artículo 2149 del Código Civil cuando
permite que la declaración del mandante pueda ser recogida bien en escritura
pública o privada, por cartas, verbalmente... o por cualquier otro medio de
comunicación, que en síntesis, constituya un consentimiento expreso, el cual
contrapone al tácito, que no encierra una declaración directa del mandante,
sino que supone al aceptar una gestión de un tercero en su nombre y con su
consentimiento pero sin desconocerlo o desautorizarlo. (Artículo 1502 del Código
Civil)
Consentimiento del mandatario: El consentimiento del mandatario está revestido
bajo la forma de aceptación, expresa o tácita. La aceptación expresa consiste en
la voluntad exteriorizada de manera inequívoca de realizar la gestión que le
encarga el mandante. La aceptación tácita se aprecia cuando "hay acto en
ejecución del mandato". (artículo 2150 del Código Civil). Sin embargo, exigiendo
el artículo 2150 una aceptación, expresa o tácita, el código civil consagra una
excepción, establecida en el artículo 2151, cuando el silencio del mandatario se
mira como una aceptación.
Como aspecto principal, la aceptación por parte del mandatario ya sea expresa o
tácita, o por medio del silencio, vincula a las partes contractualmente, por cuanto
se entiende que el mandato se reputa perfecto (Bonivento, 1997, pp. 500-501)
Aspecto probatorio del consentimiento

El mandato, en sí mismo, puede ser acreditado por cualquier medio probatorio
idóneo, bajo la noción fundamental de que es eminentemente consensual. Sin
embargo, cuando el poder como facultad de representación, requiere ser
extendido en escritura pública o en otro documento, no se debe separar la suerte
probatoria del mandato a la del poder.
En otras palabras: conferida la representación, mediante la solemnidad exigida por
la ley, y se quiere acreditar el contrato de mandato, o sea el acuerdo de las partes
para la gestión de uno o varios negocios, debe acompañarse, también, la prueba
del poder, porque resultaría incompleta la probanza sobre el particular. Alegar el
mandato, sin acreditar el poder es romper la armonía probatoria sobre el particular.
Capacidad
El artículo 1502 del Código Civil consagra la capacidad como requisito para que
la declaración de la voluntad sea válida. Entonces en el mandato se exige, del
mismo modo, la capacidad como requisito de este contrato pero bajo los efectos
diferentes, como lo veremos más adelante, del mandante y del mandatario.
Capacidad del mandante
143
Por constituir el mandato gestión o gestiones que van a comprometer la órbita

patrimonial del mandante, es obvio que se requiera la capacidad legal y plena de
éste. Al encargar una gestión o varias gestiones está comprometiendo su
patrimonio, su interés, su responsabilidad, como si fuera un acto celebrado
directamente por él, ya que el mandatario no hace otra cosa que emitir declaración
de voluntad por su cuenta, aunque ante tercero obre en su propio nombre. Si todo
esto es así, es fácil entender que se requiera de la capacidad absoluta del
mandante, según las reglas que informan este requisito para todo negocio jurídico
o convención. (Bonivento, 1997, 504-505)
Capacidad del mandatario
No opera el mismo criterio frente a la capacidad del mandatario. Este no hace otra
cosa que contratar para otro; luego, no se puede decir lo mismo en cuanto hace a
la capacidad del mandatario. Claro está, que en principio, el mandatario debe ser
capaz, porque él también emite una declaración de voluntad al celebrar el contrato
con el mandante. Pero el Código Civil ofrece un aspecto contrario, ya que el
artículo 2154, conviene en la constitución de un mandatario incapaz, tratándose
de un menor de edad. Sin embargo, la Ley 27 de 1977 derogó la figura de la
habilitación de edad.
Por eso, es importante estudiar este aspecto de la condición del menor frente a
dos situaciones que se pueden presentar:
Frente a terceros: Cuando el menor contrata con un tercero a nombre del
mandante, los actos son válidos, y en consecuencia, producen plenos efectos
entre el mandante y el tercero, esto es actúa el menor mandatario a nombre del
mandante dentro de los límites del mandato. (Artículo 2154 del Código Civil)
Frente al mandante y al mandatario: El contrato celebrado entre el mandatario
menor y el mandante, produce plenos efectos. Como secuela de ello, la relación
jurídica es válida y compromete el interés del mandante. Si el mandatario menor
se extralimita en el ejercicio del mandato, la responsabilidad general del contrato
sufre una variante: el mandatario menor no responde frente al mandante, sino
hasta concurrencia del beneficio obtenido, de acuerdo con el artículo 1747 del
Código Civil, y si el menor obra en su propio nombre se vincula directamente frente
al tercero.
6.1.8. Objeto concepto

El contenido de la declaración de voluntad, el propósito de la gestión constituye el
objeto del mandato. Por eso, resulta importante precisar que el contenido
declaración de voluntad tiene que versar sobre la ejecución de actos jurídicos y no
sobre actos materiales.
De esta manera, no constituye mandato:
a. Los actos materiales: los cuales se regulan por normas especiales, bien del
arrendamiento de servicios, bien del contrato de trabajo.
144
b. El negocio que sólo interesa al mandatario, se tiene como mero consejo que no
produce los efectos propios del mandato.
c. La simple recomendación de negocios ajenos. Aquí corresponde al juez decidir
si las circunstancias tienen un contenido de mandato.
d. La ejecución de un mandato nulo, pero de buena fe, cuando se ha conferido
mandato a dos personas para que obren conjuntamente y una sola procede.
(Bonivento, 1997, p. 507).
De acuerdo con el artículo 2148, el mandatario que se excede de los límites del
mandato por una necesidad imperiosa se convierte en un agente oficioso. La misma
calidad adquiere cuando el mandatario ejecuta de buena fe un mandato nulo.
INTERÉS EN EL OBJETO DEL MANDATO
El negocio que constituye el objeto del mandato puede reflejar distintos intereses.
1) Que interese al mandato y al mandatario, conjuntamente
2) Que interese sólo al mandante.
3) Que interese al mandante y a un tercero.
4) Que interese al mandatario y a un tercero.
5) Que interese al mandante, al mandatario y a un tercero.
6) Que interese solamente a un tercero.
Si el mandante obra sin el consentimiento del tercero se producirá entre estos dos
un cuasicontrato de agencia oficiosa. (Artículo 2146 del Código Civil)
6.1.9. Clases de mandato

El mandato se puede clasificar en dos grandes grupos, según sea el número de
personas que intervienen:
Mandato individual
Cuando una persona es el mandante y una persona es el mandatario.
Mandato plural o colectivo

Se presenta cuando son dos o más los mandantes o los mandatarios (Artículo
En tratándose de pluralidad de mandantes, no ofrece ninguna complicación, por
cuanto se entiende que el encargo no es conferido por una persona, sino por
varias, simplemente opera un fenómeno de gestión a nombre de dos o más
personas.
Sin embargo, no tiene la misma sencillez al tratar de pluralidad de mandatarios;
ya que ahí nos encontramos con diferentes situaciones, a saber;
145
Mandato conjunto
Cuando se le confiere poder a dos o más personas, y se les prohíbe actuar, en
relación con la gestión encomendada, separadamente (Artículo 2153 del Código
Civil)
Mandato solidario
Cuando se le confiere poder a dos o más personas, y éstas pueden actuar
separadamente, pero en cumplimiento de la gestión total.
Mandato divisible
Cuando al constituirse dos o más mandatarios, pueden dividir entre si la gestión
bien por auto autorización o por el silencio al conferirse el mandato. (Artículo 2153
del Código Civil)
Mandato sustitutivo
Cuando al conferirse el mandato a varios mandatarios, se señala el orden o la
forma en que deberá actuar a falta de cualquiera de los principalmente señalados
(Bonivento, 1997, p. 508).
Mandato especial
De acuerdo con la
Cuando se confiere bien a una o más personas, por una
gestión que se
o más personas para uno o varios negocios
encargue.
determinados.
(Artículo 2156 del
Código Civil) Mandato general
Cuando se confiere a uno o más mandatarios por uno o
más mandantes, para todos los negocios, salvo las
excepciones ya conocidas y enunciadas.
6.1.10. Responsabilidad del mandatario

El artículo 2155 del Código Civil fija la responsabilidad del mandatario cuando se
estipula: "el mandatario responde bastado la culpa leve, el cumplimiento de su
encargo. Esta responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario
remunerado".
El articulo 2155 del Código Civil incorpora tres grados de culpa; la leve simple, es
decir la responsabilidad que se deriva cuando se trata de un contrato gratuito; la
leve estricta, cuando el mandato es remunerado, y la leve menos estricta, cuando
el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo y se ha visto en cierto modo
forzado a aceptarle, cediendo a las instancias del mandante. Estos tres grados de
responsabilidad no deberían de existir por cuanto los contratos deben regirse por
los principios generales. (Artículos 63, 1604 y 2155 del Código Civil)
146
6.1.11. Responsabilidad especial del mandatario

El mandatario puede, por un pacto especial tomar bajo su responsabilidad la
solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro,
constituyese entonces, en principal deudor para con el mandante y son de su
cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor. (Artículo 2178 del Código Civil)
6.1.12. Administración del mandato

Para lograr un acoplamiento en el estudio de este contrato lo dividiremos en cuatro
grandes aspectos:
a) La ejecución del mandato. (Artículos 2157 y 2176 del Código Civil) (Artículos
1263 y 1266 del Código de Comercio)
b) Actos a que está obligado y puede ejecutar el mandatario
c) Prohibiciones al mandatario.
d) Delegación del mandato.
6.1.13. Ejecución del mandato

Al producirse la manifestación de voluntad del mandante y del mandatario, surge
para éste la primera y principal obligación; cumplir la gestión encomendada
ciñéndose rigurosamente a los términos del mandato. De allí que si el mandatario
se coloca en la imposibilidad de obrar con arreglo a las instrucciones del
mandante, deberá tomar todas las medidas conservativas que las circunstancias
exijan, y si necesariamente debe actuar de algún modo deberá hacerlo
consultando lo más posible las instrucciones del mandante y que más convengan
a los intereses de éste, tal como lo regula el artículo 2176 del Código Civil.
Cuando al mandatario se le imposibilita llevar acabo las órdenes del mandante por
fuerza mayor o caso fortuito le corresponde probar dichas causales de
exoneración de responsabilidad por existir una presunción de cumplimiento desde
el momento mismo que se celebra el contrato. Quien alega fuerza mayor o caso
fortuito, debe probarlo. (Bonivento, 1997, pp. 508-510)
6.1.14. Efectos de incumplimiento en la ejecución del mandato

Si el mandatario a los términos del mandato, se coloca, necesariamente, en caso
de incumplimiento de un contrato; si de ese incumplimiento sobrevienen perjuicios
al mandante, puede éste demandar al mandatario para que le resarzan dichos
perjuicios.
En esta forma la responsabilidad del mandatario opera doble dos aspectos;
a. Cuando se excede en los límites del mandato, pero obrando como mandatario
o sea en nombre del mandante. Aquí se presenta el fenómeno de la
147
responsabilidad entre las partes que dan vida a la relación jurídica de mandatario
a mandante;
b. Cuando el mandatario no pone en conocimiento suficiente al tercero de su
calidad de tal u obra personalmente. La responsabilidad que pueda presentarse
por los perjuicios al tercero, se ventilan directamente entre el mandatario y tercero.
El mandante no queda obligado frente al tercero se puede convertir en simple
agente oficioso, con los efectos de esta figura.
La ejecución parcial del mandato cuando no esta debido atenderse de esta
manera, por convenirlo así las partes o derivarse de ese modo por la naturaleza
del negocio, no obliga al mandante si no en cuanto le aprovechare. (Bonivento,
1997, pp. 511-512)
6.1.15. Ejecución en beneficio del mandante

El mandatario debe actuar en cumplimiento del mandato, bajo la consigna de
favorecer al mandante en sus intereses, porque de no hacerlo de esa manera, sino
por el contrario, con menos beneficio o más gravamen que los designados en el
mandato, le será imputable la diferencia. (Artículos 2157 y 2173 del Código Civil)
El mandatario debe abstenerse, de cumplir el mandato cuya ejecución sería
manifiestamente perniciosa al mandante, como cuando se encomienda la compra
de un vehículo determinado y el mandatario conoce de antemano su procedencia
ilícita, o porque adolece de vicios redhibitorios.
6.1.16. Riesgos de las especies metálicas

Los dineros y en general las especies metálicas perecen para el mandatario aún
por fuerza mayor o caso fortuito salvo que estén contenidas en cajas o sacos
sellados o cerrados en los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros
medios inequívocos pueda probarse incontestablemente la identidad. (Artículos
6.1.17. Formas de contratar el mandatario

El mandatario, en cumplimiento de la gestión, puede celebrar el contrato frente al
tercero de dos maneras:
1. En nombre del mandante o sea poniendo en conocimiento del tercero la
calidad con que actúa, esto es, en representación del mandante.
2. En su principio nombre, es decir, omitiendo frente al tercero su calidad de
mandatario, o no dando a conocer los poderes suficientes con que actúa.
Es decir, el tercero al contratar con el mandatario lo hace en consideración
a la persona misma del mandatario no a su condición de tal. (Bonivento,
1997, pp. 512-513)
Frente a esa doble forma de contratar, los efectos que se derivan de la ejecución y
del cumplimiento son diferentes.
148
1) Si obra en nombre del mandante. Este es el típico caso que conlleva

representación. El mandatario no hace otra cosa que transmitir la voluntad del
mandante, por lo cual el tercero al celebrar el contrato respectivo conoce la calidad
real del mandatario y de la persona que se obliga, que es el mandante, quedando
comprometida frente a ese tercero su órbita patrimonial, ya que los resultados
jurídicos y económicos se entienden para el mandante, tanto en sus aspectos activo
como pasivo. El patrimonio del mandatario queda libre de cualquier pretensión del
tercero. La responsabilidad se radica en el mandante, exclusivamente, para el
cumplimiento posterior del contrato.
2) Cuando el mandatario contrata en su propio nombre, los efectos que produce su
gestión tienen que enfocarse de distinta manera; a) Frente a los terceros, y b)
Frente al mandante.
a) Frente a terceros: si al obrar el mandatario oculta su condición frente a los
terceros contratantes, y éste desconoce esa calidad, la responsabilidad de aquél
queda plenamente comprometido, esto es, en su propia órbita jurídica se fijan los
efectos por el acto realizado.
b) Frente al mandante: si el mandatario procede en cumplimiento del encargo
conferido, el mandante puede obligar al mandatario a la trasferencia de los efectos
del contrato celebrado por éste. Al mandante en consecuencia, le asiste el derecho
de obtener del mandatario el cumplimiento de su gestión a pesar de que hubiera
obrado en su propio nombre frente al tercero, ya que no es necesario para efectos
internos del mandato, la consideración de que el mandatario actúe frente al tercero
en nombre del mandante, sino que haya cumplido con el encargo encomendado y
como quiera que el interés del mandante se satisface por la gestión del mandatario,
obviamente, debe procurar dar cumplimiento al mandato. De no hacerlo, correrá
con los perjuicios consiguientes. (Corte Suprema de Justicia, 1987)
6.1.18. Actos del mandatario

Es sabido que los actos que hacen relación al patrimonio de una persona pueden
clasificarse así
a) De conservación, o sea aquellos que tienden a evitar que los derechos que se
tienen desaparezcan o se destruyan, es decir asegurar el cumplimiento de esos
derechos.
b) De administración, o sea los que sirven no sólo para asegurar el caudal
patrimonial sino también, para obtener una producción, por lo menos normal de
dicho patrimonio y
c) Actos de disposición, o sea los que persiguen una enajenación patrimonial.
(Bonivento, 1997, pp. 513-515)
149
6.1.19. Aceptación del mandatario de lo que se le debe al mandante

Entre los actos que puede realizar el mandatario, cuando media una obligación,
se cuenta el de dar el paz y salvo correspondiente o finiquito, que produce plenos
efectos cuando la cosa que se entrega ha sido designada en el contrato y
responde a lo que el mandatario ha recibido. De no ser así, la aceptación expresa
del mandatario de lo que se le debe al mandante no se mirará como aceptado por
éste. (Artículo 2166 del Código Civil)
6.1.20. Mandatos especiales

La naturaleza especial de ciertos mandatos; exigen poder especial:
a. La transacción, por encerrar facultades de disposición, requiere de encargo
especial. La transacción consiste en un contrato por medio del cual las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual y el
compromiso es el acuerdo de las partes de renunciar a llevar una pretensión a la
justicia ordinaria, para someterla a la decisión de árbitros. (Artículos 2158, 2167,
2469 y 2471 del Código Civil) (Corte Suprema de Justicia, 1968)
b. La venta es el típico caso de disposición y como tal requiere de poder especial,
el acreedor debe conceder poder especial a una persona para demandar en juicio
al deudor, para que aquel a su vez pueda recibir el pago de la deuda. (Artículos
2158 y 2168 del Código Civil) (Artículo 1273 del Código de Comercio)
c. Para hipotecar, por parte del mandatario, se requiere encargo especial, por
cuanto la hipoteca contiene un gravamen y por ello afecta directamente el
patrimonio del mandante. Pero si se confiere poder para hipotecar no por eso se
faculta para vender, ya que son, esencialmente, dos contratos diferentes.
d. Para que el mandatario pueda comprar las cosas que el mandante le haya
entregado o vender de lo suyo al mandante, requiere la aprobación expresa del
mandante o la facultad especial en tal sentido.
e. Para que el mandatario pueda colocar a interés dineros del mandante requiere
encargo especial o autorización expresa; tampoco podrá tomar prestado el dinero
que le haya dado el mandante sin facultades especiales. (Corte Suprema de
Justicia, 1935)
6.1.21. Rendición de cuentas del mandatario

Dentro de los actos a que está obligado el mandatario encontramos el de dar
cuentas de su administración al mandante, es decir, el de presentarle una relación
pormenorizada, con las partidas correspondientes del ingreso y egreso obtenido y
realizado con motivo de la gestión. Es la presentación de las pruebas en que se
asienten las diferentes partidas, salvo que se trate de gastos pequeños que no
requieren ser acreditados por el mandatario como los gastos de un taxi, propinas,
150
etc. Esas cuentas pueden ser periódicas y producen plenos efectos, al tenor de la
exigencia del artículo 2181 del Código Civil. (Artículos 1268, 1269 y 1270 del
Código Civil) (Corte Suprema de Justicia, 1971)
6.1.22. Prohibiciones al mandatario

1. Al mandatario le está prohibido aprovecharse de las causas que el mandante
le entrega o de las que recibe de la gestión, en beneficio personal. En caso
de que se trate de dineros deberá los intereses corrientes, cuando haya
utilizado los dineros en utilidad propia. (Artículo 2173 del Código Civil)
2. Auto contratación. El Código Civil en sus artículos 1856, 2170 y 2172, como
lo expresado por la Corte Suprema de Justicia (1935), prohíbe la auto
contratación, o sea que en cabeza del mandatario se da, además, la calidad
de parte contratante. A manera de tercero, como puede suceder cuando el
mandante le confiere el encargo para que venda una cosa de su propiedad, y
el mandatario la compra.
C) Al mandatario le está prohibido, salvo mandato especial, colocar dineros del
mandante a interés (artículo 2171 del Código Civil y artículo 1271 del Código de
Comercio) y hacer donaciones de bienes del mandante. (Bonivento, 1997, pp. 516-
517)
6.1.23. Delegación del mandato

Consiste en el acto por medio del cual el mandatario encarga a otra persona de la
ejecución parcial o total de la facultad de gestión recibida del mandante.
La delegación implica un cambio en la persona que ejecuta el mandato, de tal
suerte que el mandante, al conferir el encargo a determinada persona, puede
colocarse frente al evento de que el acto, por el querido, sea realizado por otra,
siempre y cuando que expresamente no haya prohibido la delegación, en cuyo caso
el mandatario deberá abstenerse del mandato. (Corte Suprema de Justicia, 1999A)
Con relación a la delegación se pueden presentar diferentes situaciones con
efectos propios:
Que la delegación haya sido prohibida expresamente por el mandante. En este
caso se están obligando el mandatario y el delegado, pero no el mandante. Como
consecuencia, el mandatario responde de los perjuicios que sobrevengan de la
delegación y de los actos del delegado. Pero si el mandante ratifica la gestión del
delegado, se entiende vinculado al acto del tercero delegado. (Artículo 2174 del
Código Civil) (Artículo 1267 del Código de Comercio)
2) Si la delegación no ha sido prohibida ni autorizada por el mandante. Esto significa
que cuando no se ha prohibido ni expresamente autorizado, puede el mandatario
delegar en un tercero la ejecución del mandato, sin que entre el mandante y el
tercero delegado surja relación alguna y mucho menos mandato; no se traba
ninguna responsabilidad entre el mandante y el tercero delegado. Todo efecto se
produce entre el mandatario y el delegado por nacer un verdadero mandato entre
151
ellos. (Artículos 2174, 2177 y 2186 del Código Civil) (Artículo 1267 del Código de
Comercio) (Corte Suprema de Justicia, 1991)
3) Autorización del mandante para delegar, pero sin designación del delegado. Se
presenta aquí una proyección del mandato inicial por cuanto el mandatario ha
consentido, de antemano la delegación. El mandatario al separarse de la gestión
mediante una delegación a un tercero, queda liberado frente al mandante y sin
responsabilidad por los actos del delegado, salvo: 1) Cuando delega a persona
incapaz y resulta perjudicado el mandante. 2) Cuando delega en persona
insolvente. (Artículo 2186 del Código Civil)
4) Autorización del mandante para delegar con designación de la persona
delegada. En este caso el delegado es un nuevo mandatario del mandante, por lo
tanto, al encomendarse o realizarse la delegación, el mandatario queda sin
excepción o salvedades, libre de toda responsabilidad frente al mandante, aun en
la circunstancia de que el delegado sea persona incapaz o insolvente, por cuanto
el mandante mismo escogió el delegado. Los efectos se producen directamente
entre el mandante y el delegado—mandatario. (Bonivento, 1997, pp. 517-518)
6.1.24. Acciones del mandante frente al delegado

Las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo: Esto es cuando el
mandatario tiene acciones frente al delegado, se confiere una acción oblicua al
mandante: pedir al delegado todo cuanto pueda hacer el mandatario por el encargo
conferido.
6.1.25. Obligaciones del mandante

El artículo 2184 del Código Civil establece las obligaciones a cargo del mandante:
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato.
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecución del mandato.
3. A pagarle la remuneración estipulada o usual.
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.
5. A indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa, por causa del
mandato.
De acuerdo con esas obligaciones podemos precisar: (Artículo 1286 del Código de
Comercio)
La primera, de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del encargo,
surge del interés mismo del mandato. Como el mandatario va a procurar una
gestión por cuenta del mandante, le corresponde a este suministrar los elementos
indispensables para la realización oportuna y conveniente de la misma.
De no hacerlo se coloca en una situación de incumplimiento que permite al
mandatario abstenerse de cumplir el encargo; y no puede el mandante al
mandatario obligarlo a ejecutar la gestión.
Tanto los gastos razonables causados por la ejecución del mandato como el pago
de las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes se desprenden del
152
desarrollo mismo del mandato: si el mandatario hace gastos e invierte dinero para
el cumplimiento del encargo, el mandante debe satisfacerlos plenamente. Sobre
los gastos no podrá exigir, en cambio, el reconocimiento y pago de ese
rendimiento del capital, por cuanto la norma no lo regula.
El numeral 3 del artículo 2184 del Código Civil, consagra la obligación del mandante
de pagar una remuneración que bien puede ser la convenida, cuando hay pacto
expreso sobre el particular, o la usual, al ocurrir un silencio de los contratantes en
esta materia, porque, insistimos, moderadamente, el contrato es remunerado, salvo
expreso acuerdo sobre su gratuidad.
Al igual si al mandatario le sobreviven perjuicios, el mandante, está obligado a
indemnizarlos siempre y cuando estos se causen por motivo de la gestión y sin
culpa de aquél, porque éstos son los dos supuestos que enuncia el numeral 5 del
artículo 2184. Es de anotar que dicho numeral presenta estos dos eventos o
condiciones cuando se sabe que la indemnización se hace obligatoria cuando las
pérdidas ocurren sin culpa del mandatario, como primera condición, o por causa
del mandato, como una segunda posición. (Bonivento, 1997, p. 519)
6.1.26. Efectos del incumplimiento de las obligaciones del mandante

El mandante que no cumple con aquello a que ésta obligado, autoriza al mandatario
para desistir de su encargo, según lo preceptúa el artículo 2185 del Código Civil
que particularmente, tiene vigencia esta norma en la obligación legal de proveer
de lo necesario para la ejecución del mandato, porque ese desistimiento opera
de plano, sin intervención judicial alguna, y su aplicación se enmarca desde el
momento en que el mandante incumple esa obligación. Esto mismo se puede
sostener cuando el mandante, convencionalmente, se obliga al incumplimiento de
ciertos hechos y a los cuales no da el tratamiento impuesto por el acuerdo de
voluntades.
No se puede confundir el desistimiento con la terminación del mandato por

renuncia del mandatario. El desistimiento se origina en el incumplimiento de las
obligaciones a cargo del mandante; la renuncia, en cambio, es un acto unilateral
que proviene del mandatario. El desistimiento es, por tanto, el resultado de una
conducta contra-contrato, que disuelve el vínculo entre el mandante y mandatario
y terceros, por las causales expresas de ley de no-cumplimiento (Bonivento, 1997,
p. 520)
153
6.1.27. Derecho de retención del mandatario

El artículo 2188 del Código Civil incorpora el derecho de retención a favor del
mandatario diciendo: "Podrá el mandatario retener los efectos que se le hayan
entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que
éste fuere obligado por su parte". Al tener el mandatario efectos del mandante
puede ejercer el derecho de retención para el pago tanto de la remuneración, como
de los reembolsos, anticipaciones e indemnizaciones a cargo del mandante.
Empero, no se puede extender esa garantía sobre todas las cosas del mandante:
Solamente puede y debe producir efecto sobre los elementos entregados por el
mandante para el cumplimiento del encargo. Si el mandatario tiene en su poder
bienes del mandante, que no guardan relación con el encargo, sino que tienen un
origen contractual diferente, no puede ejercer la retención, por no existir el nexo
entre lo que se retiene y lo que se cobra o pide. (Artículos 2188 y 2417 del Código
Civil) (Artículo 1277 del Código de Comercio)
6.1.28. Efectos del mandatario frente a terceros

Desde el instante en que el mandante expresa su voluntad por medio de su
representante, el mandatario, se obliga frente al tercero contratante, como sentido
directo de su querer. El mandante, dice el artículo 2186 del Código Civil que
cumplirá todas las obligaciones que a su nombre ha contraído el mandatario dentro
de los límites del mandato.
El mandante cuando contrata por medio de un representante, que se acoge a los
términos del mandato, lo hace como si hubiera negociado él mismo. Se convierte,
por tanto, en acreedor o deudor del tercero según el caso. La expresión frente a
terceros produce plenos efectos cuando el mandatario ha cumplido el encargo
dentro de los límites del mandato y así es conocido por el tercero.
Todo acto que se separa del mandato no obliga al mandante en relación con
terceros, salvo que el mandante ratifique expresa o tácitamente cualquier
obligación contraída a su nombre.
6.1.29. Terminación del mandato

Las causales de terminación del mandato están consagradas en el artículo 2189
del Código Civil y lo preceptuado por la Corte Suprema de Justicia (1970D), son
las siguientes:
1. Por el desempeño del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la
terminación del mandato.
3. Por la revocación del mandante; (Artículos 2190 y 2191 del Código Civil)
(Artículos 1279, 1280, 1281 y 1282 del Código de Comercio)
154
4. Por la renuncia del mandatario; (Artículos 2187 y 2193 del Código Civil) (Artículo
1283 del Código de Comercio)
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la la apertura de trámite de liquidación obligatoria o insolvencia del uno o
del otro;
7. Por la interdicción del uno o del otro;
8. Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado
en ejercicio de ellas. (Artículo 2198 del Código Civil)
Con relación al mandatario la apertura de trámite de liquidación obligatoria,
insolvencia o cuando ha sido declarado por interdicción, que le sobre vengan
supone la pérdida o ruina de la confianza requerida, si este se le declara en trámite
de liquidación obligatoria con base a la mala administración de sus negocios; no
es admisible que pueda ejecutar actos por cuenta de otra persona.
Estas causales las podemos concretar:
a) Por el desempeño del negocio y cesación de las funciones y expiración del
término o el evento de la condición señalada;
b) Por acto unilateral de los contratantes;
c) Por la muerte del mandante o del mandatario;
d) Por la apertura de trámite de liquidación obligatoria o insolvencia del mandante
o mandatario y por la interdicción del mandante o del mandatario.
A) el desempeño del negocio como forma de terminación del mandato
Si expira el evento de la condición, cuando se ha contratado bajo los efectos del
cumplimiento de una condición suspensiva o resolutoria.
Al cesar las funciones del mandante y la gestión es dada en ejercicios de ella, es
decir, el encargo guarda directa relación con las funciones principales del
mandante. (Bonivento, 1997, p. 512)
6.1.30. Terminación del mandato
Por acto unilateral de los contratantes

Son actos libres y voluntarios de los otorgantes, la revocación que del encargo hace
el mandante, o la renuncia a hacer o continuar haciendo el encargo por parte del
mandatario, pacto de irrevocabilidad del mandato y pacto de irrenunciabilidad del
mandato.
Por la muerte del mandante o del mandatario

Por ser un acto donde se vinculan las voluntades de los contratantes mediante un
sentido de confianza recíproco, si es el mandante quien muere este hecho debe
ser conocido por el mandatario para poder que se aplique esta causal; los
herederos lo suceden en sus derechos y obligaciones. Pero si es el mandatario
quien muere sus herederos deberán avisar al mandante dicho suceso y harán todo
155
lo conducente a favor de este. La omisión sobre dicho aspecto los hará

responsables. (Artículos 2194 y 2196 del Código Civil) (Artículos 1284 y 1285 del
Por la apertura de trámite de liquidación obligatoria o insolvencia del mandante o

mandatario y por la interdicción del mandante o del mandatario se entiende que, si
el mandante está en apertura de trámite de liquidación obligatoria o cuando ha sido
declarado por interdicción, sus bienes entran a ser administrados por un tercero,
quien en ejercicio de sus funciones tiene el control patrimonial del quebrado. El
tercero, por tanto, va a constituirse en un administrador. (Corte Suprema de
Justicia, 1992A)
Con relación al mandatario la apertura de trámite de liquidación obligatoria,
insolvencia o cuando ha sido declarado por interdicción, que le sobrevengan
supone la pérdida o ruina de la confianza requerida, si este es declarado en
apertura de trámite de liquidación obligatoria con base a la mala administración de
sus negocios; no es admisible que pueda ejecutar actos por cuenta de otra persona.
156
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas Del Derecho De Los Contratos En Colombia | Comisión
6.2. Contrato de comisión

COMISIÓN: Es una especie de mandato por el cual se encomienda a una persona
que se dedica profesionalmente a ello, la ejecución de uno o varios negocios, en
nombre propio, pero por cuenta ajena.
6.2.2. Antecedentes
Los antecedentes históricos del contrato de comisión aparecen en la edad Media,
durante los siglos XII y XIV, épocas en las cuales el comercio comenzó a
trasladase de las plazas y de las fronteras territoriales para buscar mercados en
otros países. Un antecedente importante de la comenda era la utilización de la
commenda en la Edad Media, por la cual un comerciante (commendator), confiaba
dinero o mercancías a una persona. (Arrubla Paucar, 1997)

La relación jurídica que se trataba entre comitente y comisionista es una relación
de simple mandato, pero con la peculiaridad de que el comisionista debe actuar
siempre en su propio nombre y nunca a nombre del comitente. Si el comisionista
actúa a nombre el comitente, se desvirtúa la comisión, se omite el cumplimiento
de un requisito que califica esta modalidad del mandato que se considera en su
esencia.
• Por ser la comisión un mandato sin representación, el comitente puede actuar en
el comercio, sin que los terceros conozcan de que se trata. Ello representa una
ventaja para el comitente que va a negociar en una plaza que no conoce y en la
que no lo conocen, actuar a través del comisionista.
• Los terceros contratan con una persona conocida, de confianza (El comisionista).
• El comitente se beneficia del buen nombre y crédito que tenga el comisionista en
la plaza.
• La profesionalidad del comisionista es garantía para los terceros y para el
comercio en general.
Se denominará comisión mercantil el mandato cuando tenga por objeto un acto u
operación de comercio.
157
6.2.5. Partes
1- Comisionista: Quien cumple con el encargo que ha encomendado el
comitente, lo desarrolla de manera personal y diligente.
2- Comitente: Quien encarga al comisionista le represente en el negocio particular
y provee de dineros al mismo para el cumplimiento de la comisión.
Comisionista Comitente
1- Cumplir con el encargo que le ha sido 1- Obligación de proveer los dineros,

encomendado. presupuesto para que el comisionista
2- Concretar y ejecutar el negocio cumpla con el encargo encomendado.
gestorio. 2- Pagar la remuneración al
3- Poner toda su diligencia y cuidado en comisionista por la actividad que éste
concretar y ejecutar el encargo despliega.
encomendado. 3- Reconocer al comisionista los
4- Desempeño personal del encargo. Es gastos que haya efectuado, para el
indelegable. cumplimiento de la comisión,
justificadamente y con el interés
5- Conservar las cosas que tenga en su
corriente. (Artículo 1290, 1291, 1295,
poder en razón de la comisión.
1298, 1300 y 1309 del Código de
6- Sumisión a las condiciones del Comercio)
comitente. (Arrubla Paucar, 1997)
Comisionista Comitente
1- Puede vender a plazos de uso 1- Exigir al comisionista que obre con

general solamente a personas diligencia y cuidado respecto del
solventes. encargo encomendado, más no del
2- Garantía sobre las cosas resultado de la comisión.
consignadas o su producto, para que se 2- Colocar condiciones al comisionista
haga efectivo el pago de sus gastos o su para el desarrollo del encargo
comisión. encomendado.
3- Derecho de retención mientras no sea
reembolsado en los gastos que sufragó
con ocasión de la comisión y le sea
158
pagado el importe de la misma. (Arrubla

Paucar, 1997)

1- Normalmente: Se extingue por la realización del negocio jurídico encomendado
y cuando se han conferido al comitente sus efectos.
2- Muerte o inhabilidad del comisionista.
3- Revocación de los herederos: Del comitente ante su muerte, el solo hecho de
ella no lo da por terminado.
4- Revocación del comitente.
5- Renuncia del comisionista.
6- Interdicción: Por apertura de trámite de liquidación obligatoria o insolvencia del
comitente. (Artículos 1290, 1294, 1297, 1302, 1308 y 2189 del Código de
Comercio)
En Colombia, la comisión puede ser para comprar o vender, y también comisión
de transporte, y de bolsa y en general para la ejecución de todos los negocios
específicos. De ninguna manera los terceros pueden exigir cumplimiento al
comitente de aquellas prestaciones incumplidas por el comisionista, ni siquiera en
forma subsidiaria. El comitente es un tercero extraño en las relaciones jurídicas
que haya efectuado el comisionista en cumplimiento de la comisión. (Corte
Suprema de Justicia, 2005C)
159
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Corretaje
6.3. Contrato de corretaje
6.3.1. Definición
Contrato en el cual un comerciante profesional, que a cambio de una
remuneración, pone todo su esfuerzo para concretar la oferta y la demanda y
promover la conclusión de contratos mercantiles.
6.3.2. Antecedentes
España: 1271 - "Las ordenanzas de lonja y oreja" reglamentaban los corredores
de oreja, conocidos con este nombre por el secreto que debían guardar.
(Reconocidos por la corona y las ordenanzas de Bilbao).
Alemania: Edad Media. Comienza esta figura con la necesidad de negociar entre
un nativo y un extranjero, el intermediario servía además de intérprete.
Código Civil chileno (1865)
Código Civil colombiano (1887). Utilizando términos de corredores y agentes de
cambio.

No siempre y no toda la doctrina acepta el corretaje como un contrato, sino como
un acto jurídico de mediación, en el que intervienen tres partes.
En la legislación Colombiana el contrato de mediación admite que las partes
pueden estipular, remuneración para el corretaje, aunque no se concluya el
negocio encargado es decir el contrato de mediación es independiente de este.
(Arrubla Paucar, 1997, p 455)
6.3.4. Teorías
Tumedei y Pozzi: El corretaje no es un contrato sino una promesa unilateral de
LOCATIO CONDUCTIO OPERIS, la cual es revocable en cualquier momento por
parte del oferente.
Cesare Vivante: Se confunde la condición a que está subordinada la eficacia del
contrato de corretaje, con su conclusión.
Ferri: La obligación de remunerar al mediador no nace de un contrato, sino de la
ley (4)
El corretaje es una figura importante, pues se convierte en el medio idóneo para
las personas que no tienen conocimiento del mercado acudir a ciertos
160
profesionales que se dedican a la actividad de contactar personas que deseen

contratar.
Esos sujetos llamados mediadores o corredores tienen conocimiento sobre los
pormenores de la oferta y la demanda, por tanto pueden colocarse en la tarea de
contactar a las partes interesadas en negociar.
6.3.6. Partes
1- Corredor: Persona que por su especial conocimiento de los mercados se ocupa
como agente intermediario en la tarea de poner en relación a dos o más personas
con el fin de que celebren un negocio comercial.
2- Quien hace el encargo: La persona o las personas que confían en el corredor
la mediación en determinado negocio. (Arrubla Paucar, 1997)
1- Principal: No requiere de la existencia de otro contrato para nacer a la vida
jurídica. Art. 1499 C.C.
2- De colaboración: Las partes persiguen un interés común.
3- Oneroso: Porque el corredor tiene derecho a remuneración, pero solamente
cuando efectivamente se concluya el negocio jurídico que promovió. Art. 1497
C.C.
4- Típico: Se encuentra estipulado y regulado en la ley.
5- Consensual: Requiere del acuerdo de voluntad de las partes. Art. 1500 C.C.
6- Bilateral o plurilateral: Pueden intervenir 2 o más personas. Art. 1496 C.C.
6.3.8. Elementos
Capacidad: legal de las partes. Art. 1502, 1503, 1957 C.C.
Consentimiento: de las partes que en el corretaje intervienen del corredor y de
quien(es) le encarga(n). Arts. 1502, 1956 C.C.
Objeto lícito: que el negocio en que medie el corredor carezca de vicios. Arts. 1502,
1517, 1518, 1957 C.C.
Causa lícita: conforme a lo señalado en la Ley. Art. 1524 C.C.
1- Corredores en general: persona que puede ser natural o jurídica, que por su
conocimiento en el mercado se ocupa como intermediario en la tarea de poner en
relación a 2 o más personas con el fin de celebrar un negocio comercial. Art.1340
-1346 C.Cio.
161
2- Corredores de seguros: empresas constituidas o que se constituyan como

sociedades comerciales, colectivas o de responsabilidad limitada, cuyo objeto
social sea exclusivamente ofrecer seguros, promover su celebración, obtener su
renovación a título de intermediario entre asegurado y asegurador.
Art. 1347-1353 C.Cio.

Comunicación: obligación del corredor con las partes, en cuyo negocio intente
mediar por seguridad del negocio. Art. 1344 C.Cio.
Obediencia: de las instrucciones que observe el comitente al corredor.
Indelegabilidad: el mediador no podrá delegar el encargo que ha recibido sin la
autorización expresa de su cliente.
Imparcialidad: interés del mediador de defender los intereses de quién le
encargó. Y si es doble debe defender de manera imparcial los intereses de ambas
partes.
Corredor Encargante
Arts. 1344, 1345 (1) , 1345 (2) C.Cio. Arts. 1342 C. Cio.
1- Poner todo su empeño y diligencia 1- Retribuir al corredor por la función

en facilitar el negocio jurídico que le encomendada.
ha sido encomendado, más no se 2- Permitir que el corredor
responsabiliza por el resultado.
desempeñe la función
2- Deber de información para quien o
encomendada sin intervenir
quienes le hayan confiado la
mediación. activamente en la mediación.
3- Debe atender las instrucciones del 3- Abonar al corredor las
comitente. expensas que haya hecho por la causa
4- Guardar el secreto en todo lo de la gestión
concerniente a las operaciones y encomendada aunque el negocio no se
personal. haya celebrado (Arrubla Paucar, 1997)
Corredor Encargante
Arts. 1341, 1342 , 1343 C.Cio. Arts. 1346, C.Cio.
162
1- Tiene derecho a la retribución, pero 1- Exigir diligencia de parte del corredor

sólo se concreta cuando se celebre el en la realización de la mediación.
negocio en el cual interviene sin 2- Exigir información al corredor que se
importar su resultado. le ha confiado la mediación.
2- Si las partes lo han acordado, tiene 3- Dar las instrucciones que se
derecho a una retribución adicional consideren pertinentes al corredor para
teniendo en cuenta la favorabilidad en la mediación.
la realización del negocio.
3- A falta de estipulación usual en la
remuneración, será la que fijen los
peritos. (Corte Suprema de Justicia,
1981)
6.3.13. Relación o diferencias

Relación: por ser un contrato de colaboración se confunde con el mandato y la
agencia, pues en todos se gestionan intereses ajenos.
Diferencias:
a) Corretaje y mandato: el corretaje implica un encargo para la realización de
actividades materiales, consistentes en la promoción del negocio jurídico o
acercamiento de 2 partes para que contraten manteniéndose el mediador alejado
del negocio al momento de realizarlo; el mandato implica encargo para realizar el
negocio jurídico en que interviene el mandatario con o sin representación por
cuenta ajena.
b) Corretaje y Agencia: el corredor no establece relación duradera entre el
mediador y quien hace el encargo, en cambio, la agencia es un contrato
caracterizado por la duración que implica su función económica.

1- Por haber cumplido la finalidad económica, es la manera normal de extinguirse
el corretaje.
2- Puede estar sujeto a plazo o condición, en estos casos se terminará por el
advenimiento del plazo o la condición.
3- Renuncia de parte del corredor si éste ha avisado en un término prudente.
4- Por decisión unilateral de quien confirió el encargo excepto si se hace con la
finalidad fraudulenta de no pagar su retribución al corredor.
5- Por muerte del corredor o del encargante, los herederos deben ser consultados
o pueden revocar el mandato en cualquier evento. (Arrubla Paucar, 1997, p. 474)
163
- Debe existir identidad entre el contrato mediado y el celebrado, de lo contrario
no habrá derecho para que el corredor reclame su remuneración.
- Debe subsistir jurídicamente el negocio celebrado, la nulidad del negocio haría
perder todo beneficio económico al cliente del corredor y por tal motivo el mediador
perdería su contraprestación. Esto sólo ocurre si el corredor hubiese conocido de
la nulidad; o si el mediador sabía de la causal de invalidez. En caso contrario la
ley mercantil colombiana mantiene la remuneración del corredor no obstante la
nulidad del contrato. (Corte Suprema de Justicia, 2000)
164
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Agencia
Comercial
6.4. Agencia comercial
6.4.1. Definición. Art 1317 C. Cio

AGENCIA COMERCIAL: Por medio del contrato de Agencia, un comerciante
asume en forma independiente y de manera estable el encargo de promover o
explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefija en el
territorio nacional, como representante o agente de un empresario nacional o
extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos de este.

Su naturaleza es eminentemente comercial, surge como una necesidad de la
industria y el comercio al inicio del siglo XIX es decir con el desarrollo industrial y
económico que represento el desarrollo de las urbes.
En expresión de Arrubla Paucar, tomo de los comisionistas su carácter autónomo,
de los mediadores la actividad mediadora y de los auxiliares de comercio su
permanencia y estabilidad.
No hay que olvidar que su desplazamiento por todos los sitios de la geografía lo
muestra igualmente como un agente viajero que depende de alguien principal.
(Corte Suprema de Justicia, 1980, 2006B)
El Agente que es quien recibe el

6.4.3. Elementos. Sujetos
encargo
Art 1317 c.
Cio El empresario que entrega su
representación al agente
Promover o explotar negocios en un

Objeto
determinado ramo y en una zona
del territorio nacional. Art. 1317
C.Cio.
Es eminentemente comercial: se celebra exclusivamente entre comerciantes.
Es permanente o de duración: Va encaminado a que la promoción de los productos
se haga en todo momento eso lo hace diferente a los otros mandatos especiales.
Es autónomo porque a pesar que se promocionan productos de otro, se hace a
nombre propio.
Es un contrato de promoción o explotación de negocios.
Es un mandato especial sin representación.
Es especializado porque el agente debe ser conocedor del mercado.
165
Comercial
Agente Empresario
El agente cumplirá el encargo que se le El empresario no podrá servirse de

ha confiado al tenor de las instrucciones varios agentes en una misma zona y
recibidas, y rendirá al empresario las para el mismo ramo de actividades o
informaciones relativas a las productos.
condiciones del mercado en la zona
asignada, y las demás que sean útiles a
dicho empresario para valorar la
conveniencia de cada negocio.1
Agente Empresario
El agente tendrá derecho a su Podrá pactarse la prohibición para el

remuneración aunque el negocio no se agente de promover o explotar, en la
lleve a efecto por causas imputables al misma zona y en el mismo ramo, los
empresario o cuando este lo efectué negocios de dos o más empresarios
directamente y deba ejecutarse en el competidores.
territorio asignado al agente, o cuando El empresario no estará obligado a
dicho empresario se ponga de acuerdo reembolsar al agente los gastos de
con la otra para no concluir el negocio. agencia; pero éstos serán deducibles
(Corte Suprema de Justicia, 1992A, como expensas generales del
2005) negocio, cuando la remuneración del
agente sea un tanto por ciento de las
utilidades del mismo.

• El contrato de agencia contendrá la especificación de los poderes o facultades
del agente, el ramo sobre el que versa sus actividades, el tiempo de duración de
estas y el territorio en que se desarrolla y será inscrito en el registro mercantil.
El no cumplimiento de alguno de estos requisitos lo hará inoponible a terceros de
buena fe exenta de culpa.
• Todo contrato de agencia comercial queda sujeto a la ley colombiana.
1
Código de Comercio (Art. 1319, 1321, 1322 , 1318, 1323 )
166
Comercial
• Toda acción judicial de este contrato prescribe en 5 años

• Si se configura agencia de hecho se aplica los principios de la ley colombiana en
esta materia. CSJ. Sent. Septiembre 2 de 2004
En esencia el agente debe conquistar un mercado, razón por la cual se le respeta

el territorio, el término de duración y la actividad o explotación que representa.
No es un mandato simple porque requiere conocimiento del mercado.
No es corretaje porque no es un simple aproximador de partes contratantes, si no
que se involucra como parte en el negocio.
No es un comisionista porque asume el cargo en forma independiente y estable
con el deber de explotar el negocio de su representado en un determinado ramo
y en una zona prefijada y esto lo hace como fabricante o distribuidor de los
productos del empresario que lo encarga. En la mayoría de los casos un agente
va más allá de la mera publicidad de los productos, llegando a cerrar incluso el
negocio a nombre propio pero por cuenta del empresario. (Corte Suprema de
Justicia, 1995B, 2001B)

1. Las mismas del mandato
2. El empresario podrá darlo por terminado en los siguientes casos:
a) El incumplimiento grave del agente en sus obligaciones estipuladas en el
contrato o la ley.
b) Cualquiera acción u omisión del agente que afecte gravemente los intereses del
empresario.
c) Apertura de trámite de liquidación obligatoria o insolvencia del agente
d) La liquidación o terminación de actividades.
3. El agente podrá darlo por terminado en los siguientes casos:
a) El incumplimiento del Empresario en sus obligaciones contractuales o legales.
b) Cualquiera acción u omisión del empresario que afecte gravemente los
intereses del agente.
c) Apertura de trámite de liquidación obligatoria o insolvencia del agente
d) La liquidación o terminación de actividades. (Arrubla Paucar, 1997; Corte
Suprema de Justicia, 1995B, 2001)
167
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Preposición
6.5. Contrato de preposición
La legislación colombiana regula en el Art. 1332 del Código de Comercio el

contrato de preposición como una especie de mandato, que además de esta
aparece una relación laboral porque el factor actúa subordinadamente.
6.5.1. Antecedentes
El derecho romano conoció una institución similar a la del factor, que se conocía
con el nombre de INSTITOR y se definía como el que se pone en la tienda o en el
lugar donde se vende o se compra y el que es puesto para el mismo fin sin lugar
determinado. (Arrubla 1997)

La preposición es una especie de mandato, cuyo objeto es la administración de
un establecimiento de Comercio. Debido a la amplitud de su ámbito se trata de un
mandato general.
Implica para el factor la facultad de representar al proponente, por ello se dice que
el factor administra el establecimiento de comercio a nombre y por cuenta del
principal. (Arrubla 1997).
6.5.3. Definición preposición. Art. 1332 art. C. Cio

La preposición es una forma de mandato que tiene por objeto la administración de
un establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad de este. En
este caso, al mandatario se llamará factor.
6.5.4. Inscripción de la preposición en el registro mercantil. Art 1333

C.C.
La preposición deberá inscribirse en el registro mercantil; no obstante, los terceros
podrán acreditar su existencia por todos los medios de prueba. La revocación
deberá también inscribirse en el registro mercantil, para que sea oponible a
terceros.
6.5.5. De quienes pueden ser factores. Art 1334

El cargo de factor podrá ser desempeñado por menores que hayan cumplido la
edad de diez y ocho años. También podrán ser factores los quebrados no
sancionados penalmente, aún antes de obtenida su rehabilitación judicial.
168
6.5.6. Facultades de los factores. Art 1335 C.C

Los factores podrán celebrar o ejecutar todos los actos relacionados con el giro
ordinario de los negocios del establecimiento que administren, incluyendo las
enajenaciones y gravámenes de los elementos del establecimiento que estén
comprendidos dentro de dicho giro, en cuanto el proponente no les limite
expresamente dichas facultades; la limitación deberá inscribirse en el registro
mercantil, para que sea oponible a terceros.
6.5.7. Deberes del factor para que obliguen al preponente. Art 1336
C.C
Los factores deberán obrar siempre en nombre de sus mandantes y expresar en
los documentos que suscriban que lo hacen "por poder". Obrando en esta forma y
dentro de los límites de sus facultades, obligarán directamente al proponente,
aunque violen las instrucciones recibidas, se apropien del resultado de las
negociaciones o incurran en abuso de confianza.
6.5.8. Actuaciones de los factores en el nombre propio y que obligan

a los preponentes. Art. 1337 C. Cio
Aunque los factores obren en su propio nombre obligarán al proponente en los
casos siguientes:
1) Cuando el acto o contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento
administrado y sea notoria la calidad del factor de la persona que obra, y
2) Cuando el resultado del negocio redunde en provecho del proponente, aunque
no se reúnan las condiciones previstas en el ordinal anterior.
PARAGRAFO. En cualquiera de estos casos, los terceros que contraten con el
factor podrán ejercitar sus acciones contra éste o contra el proponente, mas no
contra ambos.
6.5.9. Cumplimiento de leyes fiscales a cargo de los factores. Art.

1338 C. Cio
Los factores tendrán a su cargo el cumplimiento de las leyes fiscales y reglamentos
administrativos relativos a la empresa o actividad a que se dedica el
establecimiento administrado, lo mismo que las concernientes a la contabilidad de
tales negocios, so pena de indemnizar al preponente los perjuicios que se sigan
por el incumplimiento de tales obligaciones.
169
6.5.10. Prohibiciones a los factores. Art. 1339 C. Co

Los factores no podrán, sin autorización del preponente, negociar por su cuenta o
tomar interés en su nombre o el de otra persona, en negociaciones del mismo
género de las que se desarrollan en el establecimiento administrado.
6.5.11. Partes Proponente o principal

Persona que concede la administración. (3)
Factor o propósito
Quien recibe el encargo por cuenta y a nombre ajeno,
con la facultad de representación. (3)
6.5.12. Obligación de las partes

Proponente
• La entrega de la administración del establecimiento de comercio.
• Queda obligado por todo lo que realice el factor dentro del giro ordinario del
establecimiento de comercio
Factor
• Negociar y contratar a nombre del principal. Art. 1335 C. Cio. , Art. 1337 C. Cio.
• Está obligado a llevar la contabilidad, cumplir con las leyes fiscales y los
reglamentos administrativos del establecimiento. Art. 1338 C. Cio.
• Tiene el deber de fidelidad.
• Rendir cuentas de su gestión. Art. 1339 C. Cio.
• Está obligado a responder por la gestión de los sustitutos en quienes hubiera
delegado sin la autorización del proponente. (4)
6.5.13. Objeto
La administración de un establecimiento de comercio por cuenta y nombre ajeno.
El factor se obliga a administrar el establecimiento de comercio o una rama o
actividad del mismo y en ejercicio de su cargo podrá celebrar o ejecutar todos los
actos relacionados con el giro ordinario de los negocios del establecimiento que
administre. (Arrubla Paucar, p. 447)
1- Nominado típico: en el Art. 1332 Código de Comercio.
2- Bilateral: entre el proponente y el factor. Art. 1496 C. C.
170
3- Individual o personal: libertad de contratar.

4- Consensual: requiere el consentimiento de las partes. Art. 1500 C. C.
5- Libre discusión: las partes contratan según lo pacten.
6- Oneroso: las partes se gravan mutuamente. Art. 1497 C. C.
7- De tracto sucesivo: el contrato se va desarrollando sucesivamente.
6.5.15. Remuneración al factor

Esta remuneración puede ser mixta; una comisión sobre el volumen de las facturas
o créditos transferidos, como base, y una tasa de interés adicional por la
financiación concedida.

Entre las principales tenemos:
• El mutuo consentimiento.
• El vencimiento del plazo.
• La extinción de cualquiera de las personas jurídicas intervinientes, o sus
situaciones de apertura de trámite de liquidación obligatoria, insolvencia. etc.
(Arrubla Paucar, 1997)
• El factor puede ser cualquier persona natural o jurídica nacional o extranjera.
• El hecho de ser factor no lo hace comerciante.
• Puede ser factor quien no es comerciante. Se permite a los que están en tramite
de liquidación obligatoria que no estén sancionados penalmente, ejercer en cargo
de factor, puesto que actúa como factor no ejerce el comercio por cuenta propia.
• Para que la preposición sea oponible a terceros, deberá inscribirse este contrato
en el registro mercantil y sólo para esta oposición. No se trata de una exigencia
para la formación del contrato porque éste también como el mandato se
perfecciona con el mero consentimiento de las partes.
• El registro es importante, porque establece la órbita de acción del factor, sus
facultades y limitaciones en el contrato y con la mera inscripción. Tanto el factor
como el proponente pueden oponer la preposición a los terceros para cualquier
efecto
171
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Underwriting
6.6. Contrato de underwriting
En la medida en que las empresas crecen, las necesidades de financiación serán

mayores, inicialmente se pueden autofinanciar con aportes de nuevos socios o
accionistas o préstamos en el sector financiero, pero cuando estas fórmulas no son
suficientes, se recurre al contrato de Underwriting por medio del mercado de
capitales.
Mercado de Capitales:
- Ahorro público
- Mercado de Valores
El Underwriting es un mecanismo al que puede recurrir una sociedad para negociar
sus acciones y otros títulos valores, emitidos en el mercado bursátil.
6.6.1. Concepto
En lengua castellana no existe una traducción adecuada, en sentido amplio se
refiere a la compra de una emisión de títulos valores a un precio fijo garantizado
con el propósito de vender esta emisión entre el público.
El profesor Arrubla Paucar lo define así: "El contrato de Underwriting es el
celebrado entre una entidad financiera con una sociedad comercial por medio del
cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no títulos valores emitidos por la
segunda, para su posterior colocación entre el público". (Arrubla Paucar, 1998, p.
191)
6.6.2. Descripción de la operación

• Una empresa comercial emite bonos o acciones para capitalizarse, y contratar
otra empresa comercial, con un especial conocimiento en el mercado de valores,
para que ubique esos bonos o acciones en el público.
• La empresa profesional en el mercado de valores puede asumir o no el riesgo en
la colocación de la emisión.

• Es un contrato atípico e innominado
• Es de naturaleza mixta por tener características de otros contratos, tales como la
compraventa, mandato, comisión y corretaje
• El contrato es una operación compleja, que comprende servicios de
asesoramiento
• Es un contrato principal
• Es un contrato oneroso
• Es un contrato consensual
• De acuerdo a su modalidad, puede ser de tracto sucesivo o de ejecución
instantánea
172
• Es bilateral
• Es innominado
• Es un convenio de colaboración, donde las partes intervinientes buscan un
beneficio recíproco.
6.6.4. Partes intervinientes
La entidad encargante El underwriting
Es la empresa necesitada de • Es la corporación financiera o sociedad

financiación que emite para obtenerla, anónima comisionista de bolsa que se
acciones bonos u otros papeles compromete a adquirir y colocar los
comerciales bonos o acciones, o a colocarlos
Entidades que pueden ser emisoras: simplemente.
• La Sociedad anónima: • Corporaciones Financieras: Están

autorizadas para colocar mediante
- Pueden emitir acciones destinadas
Comisión, obligaciones emitidas por
a su colocación en el público
terceros.
- Los bonos solo pueden ser
• Sociedades comisionistas de bolsa:
emitidos por sociedades anónimas
Deben tener la forma societaria de las
sometidas a la vigilancia de la
anónimas, están autorizadas para realizar
superintendencia de sociedades
operaciones de Underwriting, adquiriendo
• La Sociedad Encomandita por valores por cuenta propia.
acciones:
En Colombia pueden ser Underwriters:
- Son emisoras de títulos valores Las Corporaciones financieras, el IFI
cuando se encuentran sometidas a la (Instituto de Fomento Industrial), FEN
vigilancia de la superintendencia de (Fondo Energético Nacional), las
sociedades Compañías de Financiamiento
• Otras Entidades Emisoras de Comercial, y las Sociedades
Valores: Comisionistas de Bolsa.
- Las entidades estatales o La Sindicación: Si la cuantía del
paraestatales pueden emitir bonos y Underwriting es pequeña en relación, con
títulos representativos de empréstitos el capital del Underwriter, éste puede
colectivos públicos decidir tomar el riesgo total de colocación
de la emisión.
Los Underwrinters se obligan mancomunadamente y no solidariamente respecto a

la compra de la emisión, osea que solo es responsable de su cuota en la emisión.
Los Suscriptores: Son los adquirientes de los bonos o acciones ofrecidas como
consecuencia de una operación de Underwriting, y puede ser cualquier persona
natural o jurídica.
Algunos suscriptores pueden ser inversionistas institucionales como es el caso de
las corporaciones financieras, las compañías de seguros y de reaseguros, las
173
sociedades de capitalización y los fondos mutuos de inversión. (Arrubla Paucar,

1998, p. 195)
6.6.5. Clases de underwriting

• Underwriting en Firme: El Underwriter adquiere la totalidad o parte de una emisión
de acciones para colocarlo entre el público inversionista, durante un determinado
plazo.
• El Underwriter asume el riesgo.
• Colocación con base en mayores esfuerzos: Existe por parte del Underwriter un
compromiso a realizar sus mayores esfuerzos al momento de la colocación de la
emisión, a un precio fijo y en un plazo estipulado.
• Underwriting todo o nada: La entidad emisora vende la emisión, solo si el
Underwriter logra su colocación total en el plazo convenido.
6.6.6. Etapa precontractual

Al momento de realizar la negociación se analizan los siguientes aspectos:
• El precio.
• Comisiones cobradas por el Underwriter.
• El apoyo o solidez que represente el Underwriter en la operación.
6.6.7. Funciones del underwriting

• Análisis de la capacidad de crédito de la sociedad emisora.
• Presentación de Posibilidades financieras a la sociedad emisora.
• Proposición de precio para la emisión.
• Conformación de sindicato o consorcio de Underwriters, en caso necesario.
• Elaboración del contrato de Underwriting.
• Presentar a la sociedad emisora un proyecto de colocación.
• Informar de las condiciones de la oferta y los mecanismos de colocación.
• Remitir a la comisión nacional de valores una copia auténtica del contrato de
Underwriting.
• Adquirir la totalidad de la emisión, si se trata de un Underwriting en firme.
• Promocionar la emisión.
• Tramitar el pago y la entrega de valores.
• Responder hasta por la culpa leve. (Arrubla Paucar, 1998, pp. 203-204)
174
6.6.8. Obligaciones de la entidad encargante

• Dar a conocer al Underwriter los pormenores de la emisión
• Cubrir los gastos de timbre e imprenta de la emisión
• Negociar solamente con el Underwriter elegido, a menos que exista estipulación
en contrario
• No enajenar acciones o bonos adicionales durante el periodo de la operación
• El pago de la comisión pactada
• Indemnizar a los Underwriters en caso de suministrarles información falsa o por
haber omitido informar aspectos importantes para la operación.
6.6.9. Títulos valores objetos del underwriting

Bonos
• Títulos emitidos por sociedades anónimas con las siguientes características:
- Emisión a mediano y largo plazo
- Rendimiento fijo a través del tiempo
- Liquidez secundaria en las bolsas de valores
Bonos convertibles en acciones - Características:
• Dotación de Recursos de mediano y largo plazo
• Garantizar la capitalización de las sociedades
• Garantizar rentabilidad
Acciones
• Principal medio de capitalización para sociedades anónimas. (Arrubla Paucar,
1998)
175
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Hipoteca
7. Contratos de garantía
7.1. Contrato de hipoteca
7.1.1. Definición
Es un contrato, en el cual puede o no mediar el acuerdo de voluntades, en virtud
del cual se garantiza el cumplimiento de una obligación, constituyéndose un
derecho real sobre un inmueble, que permanece en poder del deudor, pudiendo el
acreedor perseguir el bien en manos de quien se encuentre y pagarse con el
producto de la venta judicial.
Cuando no existe el acuerdo de voluntades en la HIPOTECA, es debido a que ésta
se constituye para garantizar el perjuicio por el incumplimiento de especiales
deberes. Ejemplo: el propietario para solicitar la restitución del inmueble arrendado.
El Código de Comercio trata la HIPOTECA pero hacia las naves y las aeronaves.
Art. 2432 C.C. , Art. 1570 C.Cio.

Podemos afirmar que el CONTRATO DE HIPOTECA es SOLEMNE, debido a la
formalidad requerida para su perfeccionamiento, como lo es la escritura pública, y
además deberá ser inscrita en la oficina de instrumentos públicos.
El contrato sin inscripción existe, simplemente no produce efectos jurídicos ya que
no habrá publicidad sin este requisito. (Cardona, 2011, p. 269)
Es solemne, requiere Escritura pública e inscripción en la oficina de instrumentos
públicos. Arts. 1500, 2434 C.C., CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 29/02, Exp 6258
Es unilateral, sólo el acreedor se obliga a cancelar, la obligación de hacer, la
hipoteca. Art. 1496 C.C.
Es accesorio, necesita de una obligación principal - Mutuo o Préstamo. Art. 1497
C.C. 2
Es nominado, posee una de nominación legal en civil y comercial.
Indivisibilidad de la Hipoteca
• Las cosas hipotecadas a una deuda son destinadas al pago de toda la deuda
• Solo será divisible si se ha convenido en ello. Art. 2433 C.C.
Enajenación de la Hipoteca
• El acreedor puede disponer del bien hipotecado por medio de la acción Judicial
para la venta en subasta pública.
2
Código Civil (artículos 2432 a 2457)
176
Capacidad
• Toda persona es capaz de dar y recibir hipoteca, salvo que la ley le declare
incapaz o limite el ejercicio de sus derechos. (Corte Suprema de Justicia, 1995A)
7.1.4. Requisitos
Capacidad
Consentimiento sin vicio de las partes
Objeto lícito
Causa ilícita
CONSENTIMIENTO
• Concurso de voluntades sin vicios:
• Error
• Fuerza
• Dolor
• Si alguno de estos aspectos se da, generaría la NULIDAD RELATIVA
• El consentimiento debe estipularse por medio de escritura pública.3
7.1.5. Objeto
El objeto es el bien que se grava y puede ser:
- Los bienes raíces que se posean en propiedad o usufructo
- Las naves
- Las aeronaves
- Las minas, previo permiso del Ministro de Minas4
• Hipoteca sobre bienes raíces - Únicamente opera para los inmuebles, naves y
aeronaves
• Extensión de la Hipoteca - La hipoteca constituida sobre bienes raíces afecta los
muebles que por accesión a ello se reputan inmuebles
• Hipoteca de cuotas - Un comunero puede hipotecar antes de la división su cuota,
pero no sobre una parte determinada del inmueble
• Hipoteca en la Propiedad Horizontal o por Pisos - El propietario de un piso o
departamento puede hipotecarlo sin necesidad del consentimiento de los demás
copropietarios
• Hipoteca de Cosa Embargada - Las cosas embargadas no se pueden hipotecar,
pues el acto estaría viciado de nulidad absoluta, por tener objeto ilícito, debido a
que un bien embargado cumple la función de asegurar el pago de una obligación,
3
4
Código de Comercio (artículos 1570,1577 y 1904 a 1909)
177
además el registrador de la oficina de instrumentos públicos no podrá realizar la

respectiva anotación. Sent. C-664 nov. 12 de 1998
• Hipoteca de cosa ajena: aunque no existe unidad de criterios entre los
doctrinantes al respecto, consideramos que no es posible esta figura debido a: -
Sólo puede hipotecar el dueño del bien - Que lo pueda enajenar - Se requiere la
inscripción de la hipoteca en el registro y esto no se puede dar, ya que no hay
identidad entre el propietario y quien hipoteca. - La hipoteca sólo puede recaer
sobre bienes a los cuales se les se les posea la propiedad o el usufructo
• Hipoteca bajo condición o plazo: se puede otorgar bajo cualquier condición
Ratificación de Hipoteca: Si al Constituirse la hipoteca esta adolece de nulidad
relativa, y se ratifica por el paso del tiempo, la fecha de la hipoteca será la de la
inscripción. (Corte Suprema de Justicia, 1995, 2004)
7.1.6. Efectos de la hipoteca
Frente al constituyente:
• Los acreedores en el orden de la inscripción de las hipotecas, tienen derecho a
que se les pague con los bienes hipotecados.
• La cláusula en la cual se pacte la no enajenación, no producirá efectos.
• Facultad de tenencia y posesión del bien hipotecado.
Frente al acreedor:
• Tiene derecho frente a la cosa hipotecada de venderla, para pagarse con el
producto el valor del crédito.
• En caso de pública subasta, si existe un acreedor de primer grado, se le permite
que la base de liquidación de su crédito pueda hacer la postura, si hay acreedores
de segundo o más grados requerirán la autorización del primer acreedor.
• Si la licitación es declarada desierta, el acreedor dentro de los 5 días siguientes,
podrá solicitar se le adjudique el bien para el pago del crédito.
• Conservación del derecho de prenda general para perseguir otros bienes del
deudor, adquiridos a cualquier título.
• El acreedor tiene derecho para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas el
mismo derecho que el acreedor prendario sobre la hipoteca - Derecho de
Preferencia.
Extinción de la Hipoteca CSJ, Sent. Oct. 24 de 1994:
• Vía principal o directa: Cuando se extingue el derecho del constituyente sobre la
cosa, ya sea por el cumplimiento de la Condición Resolutoria, o por la cancelación
que el acreedor acordare por escritura pública.
178
• Vía Consensual o Indirecta: La hipoteca se extingue junto con la obligación

principal, y ésta última se finiquita de acuerdo a las formas establecidas en el art.
1625 del C.C. 5
Si quien paga es un tercero, la hipoteca no se extingue, sino que los derechos se
trasladan a la cabeza de un tercero.
• Por Expropiación
• Por Purga: Cuando se trata de venta judicial forzada del bien
Cuando se deba hacer la notificación personal al acreedor dentro de un proceso
ejecutivo.
El remate debe ocurrir después de cumplirse el término para la comparecencia del
acreedor al proceso ejecutivo o para intentar, por separado, el proceso ejecutivo
con garantía real. (Corte Suprema de Justicia, 1968, 1976A, 1995A).6
7.1.7. Hipoteca en materia comercial
Naves
• Embarcaciones mayores.
• Embarcaciones menores dedicadas a la pesca, investigación científica o a recreo.
De las Naves:
Debe otorgarse por escritura pública y contener:
• Nombre, nacionalidad y domicilio del acreedor y deudor.
• El importe del crédito que garantiza el gravamen.
• Fecha de vencimiento para el pago.
• Nombre, tipo, tonelaje, señas y descripción de la nave y número de matrícula.
• Valor de la nave al momento de la escritura.
• Indicaciones sobre seguros, gravámenes y los accesorios que se excluyan de la
garantía.
• La escritura pública debe registrarse en la capitanía de puertos en la que esté la
matrícula de la nave.
• Inscripción: Si es en Colombia, 30 días siguientes a la escritura; si es en el
Extranjero, 90 días siguientes a la escritura.
• La hipoteca de las naves goza del derecho de preferencia a favor del acreedor
hipotecario.
• La hipoteca se extiende a los accesorios de la nave.
• Prescripción: Dos (2) años desde la fecha del vencimiento de la obligación.
5
6
Código de Comercio (artículos 1570 ,1577 y 1904 a 1909)
179
De las aeronaves:
• Las matriculadas en Colombia pueden gravarse con hipoteca.
• La hipoteca de aeronaves requiere de escritura pública registrada en la
aeronáutica civil.
• La hipoteca se extiende a todas las piezas destinadas al servicio de la aeronave,
así como los seguros e indemnizaciones que reemplacen la cosa gravada
• El acreedor hipotecario tiene el derecho de preferencia.
Mientras subsista la hipoteca, el deudor no podrá modificar las características de
construcción o funcionamiento de la aeronave hipotecada, sino con permiso del
acreedor. (Bonivento, 1997)
180
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Prenda
7.2. Contrato de prenda
7.2.1. Definición
ART. 2409 Código Civil
Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito. La cosa entregada se llama prenda.
7.2.2. Antecedentes
En Roma no se diferenciaba la prenda de la hipoteca. La diferencia aparece en el
Derecho Francés

La prenda en un contrato por el cual se entrega al acreedor una cosa mueble para
la seguridad de su crédito, dándole la facultad de pedir su venta y de pagarse
preferentemente con el producto si el deudor no cumple la obligación. (Alessandri,
Somarriva y Vodanovic, 1998)
Es real, se perfecciona con la entrega de la cosa empeñada.
Es unilateral, el acreedor prendario se obliga a guardar y conservar la prenda.
Es accesorio, requiere de una obligación principal.
Es nominado, se rige bajo la normatividad del C.C. arts. 2409 a 2431 y por el C.
de Comercio, arts. 1200 a 1220
• El acreedor recibe el bien a título de tenedor, y se asimila a un depositario.
• Para que el bien sea restituido a su propietario, es necesario que esta haya
cancelado la totalidad de la obligación, entendiendo el capital y los intereses, por
tanto podemos afirmar que la prenda es indivisible.
7.2.5. Elementos
1. Capacidad de las partes: solo puede dar en prenda quien pueda enajenar.
2. Consentimiento libre de vicios: sin Dolo, Fuerza o Error.
3. Objeto licito: constituye el objeto dado en prenda.
4. Causa licita; La causa debe ser real y lícita para que pueda haber una
obligación.
181
7.2.6. La prenda de cosa ajena

El deudor puede entregar la cosa sin ser dueño, claro está que los derechos del
dueño deben dejarse a salvo.
El dueño de la cosa o bien dado en prenda, puede hacer retornar a su esfera el
bien, mediante la ACCIÓN REIVINDICATORIA, y por su parte el acreedor tiene la
facultad de solicitar:
a. Que se le dé otra prenda de valor igual o mayor.
b. Que se le entregue otra caución.
c. En caso de incumplimiento de las anteriores condiciones, el cumplimiento
automático de la obligación principal.
Es un acto viciado de objeto ilícito, la prenda de cosa embargada, lo cual genera
una nulidad absoluta. (Carmona, 2001)
7.2.7. La prenda y sus efectos
Derechos del acreedor prendario

DERECHO DE RETENCIÓN: comienza desde el momento en que recibe el bien
al deudor y termina cuando sea satisfecho la obligación. CSJ, Sent. Mayo 17 de
1995
DERECHO DE PERSECUCIÓN: Por tratarse de un derecho real, se aplica la
reivindicación hecha por el acreedor sobre el bien dado en prenda.
DERECHO DE VENTA Y PREFERENCIA: En subasta pública, para pagarse con
su producido la obligación satisfecha por parte del deudor.
Derechos del deudor

RESTITUCIÓN: De la cosa, una vez haya cumplido o pagado la obligación al
acreedor prendario.
ACCIÓN REIVINDICATORIA DE DOMINIO: Frente a terceros que le disputen su
derecho y tengan posesión de la cosa.
INDEMNIZACIÓN: generada por los daños o deterioros ocasionados a la cosa,
imputables a la culpa del acreedor.
VENTA: De La cosa empeñada.
REEMPLAZO: De la cosa empeñada, siempre y cuando no afecte al acreedor.
Obligaciones del acreedor prendario

DE CONSERVACIÓN
• De la cosa hasta su restitución.
• Solo puede servirse del bien, con el consentimiento del deudor.
DE RESTITUCIÓN
182
• Una vez cancelada la obligación, con los aumentos que haya recibido de la
naturaleza o del tiempo.
• Puede apoderarse de los frutos para importarlos al pago.
DE INDEMNIZACIÓN
• En caso de deterioro de la cosa por culpa suya.
Obligaciones del deudor

PAGO DE EXPENSAS Y PERJUICIOS
• Si las expensas se causan por la tenencia de la cosa, el deudor debe indemnizar
al acreedor por los gastos ocasionados. (Corte Suprema de Justicia, 1993, 2005A,
2005B)7
7.2.8. Extinción de la prenda

• Cuando se satisface la obligación, se extingue la prenda.
• Por destrucción completa.
• Por confusión.
Por la resolución del derecho del constituyente que pierde.
7.2.9. Prenda mercantil

Permite la prenda de bienes muebles sin la tenencia del acreedor, llamada también
VENAL o SIN DESAPODERAMIENTO.
Bienes en prenda
• Toda clase de bienes muebles, para el pago de un crédito comercial, con la
facultad de enajenarlos en pública subasta.
• Es posible la prenda sin desapoderamiento de un establecimiento de comercio,
se entenderán incorporados a la prenda todos los elementos del establecimiento,
excepto los activos circulantes, este tipo de prenda debe constar por escritura
pública o documento privado ante funcionario competente.
• Las naves no pueden ser hipotecadas, son susceptibles de prenda.
También los títulos valores pueden darse en prenda, por tratarse de bienes
mercantiles.
• Un accionista de una sociedad anónima y el socio de una de responsabilidad
limitada, pueden dar sus derechos en prenda.
7
Código de Comercio (Arts. 2409 C.C., 532 C.Cio)
183
Prenda de la cosa ajena

No podrá empeñarse cosa ajena sin autorización del dueño, aunque no es nula,
este hecho le genera al acreedor el derecho de exigir otra caución o el
cumplimiento inmediato de la obligación, aunque el plazo no se haya vencido.
Prenda con tenencia del acreedor

Los principios que regulan la prenda con tenencia en el Código Civil son los
mismos que la disciplinan en el Código de Comercio.
Podemos afirmar que este tipo de prenda es consensual y se perfecciona por el
acuerdo de las partes.
Grados de la prenda
Si un bien ya ha sido dado en prenda, este no puede ser pignorado mientras
subsista el primer gravamen. (Corte Suprema de Justicia, 1924)8
7.2.10. Derechos del acreedor con tenencia o del tercero tenedor

• De retención
• De persecución
• De venta y preferencia
• A los pagos realizados para la conservación de la cosa empeñada
• A las indemnizaciones por los daños ocasionados al bien por culpa del deudor
7.2.11. Prescripción de la acción real

Para el acreedor la PRESCRIPCIÓN derivada de la prenda con tenencia son
cuatro años, desde el momento en que la obligación sea exigible. Una vez
prescrita la acción prendaria, el acreedor puede iniciar una acción personal
derivada del crédito. (Bonivento, 1997)
7.2.12. Prenda sin tenencia del acreedor

Es solo aplicable en materia comercial.
7.2.13. Bienes gravables

Todos los empleados o necesarios para la explotación económica
Muebles indicados en el art. 1207 del C. de Comercio
• Establecimientos de comercio
8
Código de Comercio (Arts.2409 C.C. 532 C.Cio).
184
• Muebles singularizables e identificables y no fungibles. (Corte Suprema de

Justicia, 1993, 2005A, 2005B)
185
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Prenda mobiliaria
7.3. Contrato de prenda mobiliaria (Ley 1676 de 2013)
7.3.1. Concepto de contrato de garantía mobiliaria
Artículo 3. Concepto de garantía mobiliaria y ámbito de aplicación. Las

garantías mobiliarias a que se refiere esta ley se constituirán a través de
contratos que tienen el carácter de principales o por disposición de la ley
sobre uno o varios bienes en garantía específicos, sobre activos circulantes,
o sobre la totalidad de los bienes en garantía del garante, ya sean estos
presentes o futuros, corporales o incorporales, o sobre los bienes derivados
o atribuibles de los bienes en garantía susceptibles de valoración pecuniaria
al momento de la constitución o posteriormente, con el fin de garantizar una
o varias obligaciones propias o ajenas, sean de dar, hacer o no hacer,
presentes o futuras sin importar la forma de la operación o quien sea el
titular de los bienes en garantía.
Independientemente de su forma o nomenclatura, el concepto de garantía

mobiliaria se refiere a toda operación que tenga como efecto garantizar una
obligación con los bienes muebles del garante e incluye, entre otros,
aquellos contratos, pactos o cláusulas utilizados para garantizar
obligaciones respecto de bienes muebles, entre otros la venta con reserva
de dominio, la prenda de establecimiento de comercio, las garantías y
transferencias sobre cuentas por cobrar, incluyendo compras, cesiones en
garantía, la consignación con fines de garantía y cualquier otra forma
contemplada en la legislación con anterioridad a la presente ley.
Cuando en otras disposiciones legales se haga referencia a las normas

sobre prenda, prenda civil o comercial, con tenencia o sin tenencia, prenda
de establecimiento de comercio, prenda de acciones, anticresis, bonos de
prenda, prenda agraria, prenda minera, prenda del derecho a explorar y
explotar, volumen aprovechable o vuelo forestal, prenda de un crédito,
prenda de marcas, patentes u otros derechos de análoga naturaleza,
derecho de retención, y a otras similares, dichas figuras se considerarán
garantías mobiliarias y se aplicará lo previsto por la presente ley.
Parágrafo. Al contrato de fiducia en garantía se aplicará lo dispuesto en la

presente ley en lo referente al registro, la oponibilidad y la restitución de la
tenencia del bien objeto de comodato precario. El registro establecido en
esta ley tendrá para el contrato de Fiducia Mercantil con fines de garantía
los efectos previstos en el parágrafo del artículo 55 de la Ley 1116 de 2006.
7.3.2. Necesidad de creación de la ley

Con la aprobación de la ley, se tiene como objetivos:
“• Ampliar el universo de bienes muebles que pueden darse en garantía y

aumentar así las típicas posibilidades de bienes sobre los que se
constituyen garantías usualmente a través del contrato de prenda.
• Modernizar las normas sobre garantías mobiliarias que tenían más de 40
años.
186
• Simplificar el régimen de garantías mobiliarias.

• Agilizar la ejecución de la garantía mobiliaria para reducir tiempos y
hacerla más atractiva como fuente de obtención de crédito.
• Mejorar los mecanismos de publicidad y transparencia de las garantías
mobiliarias que se constituyan”. (Ministerio de Comercio, Industria y
Turismo, 2013, p.4)
7.3.3. Beneficiarios
“Principalmente, todos aquellos que deseen garantizar una obligación con
bienes muebles. Igualmente, los acreedores, que tendrán reglas claras
para dar crédito. Pero se resalta: esta claridad en últimas beneficia al que
busca crédito, que contará con una mayor oferta que antes no tenía”.
(Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, 2013, p. 10)
7.3.4. Bienes en garantía

Artículo 6. Bienes en garantía. Para garantizar obligaciones presentes y
futuras, propias o ajenas, el garante podrá, además de los casos
contemplados en la ley, constituir garantías mobiliarias a favor del acreedor
garantizado sobre:
1. Derechos sobre bienes existentes y futuros sobre los que el garante

adquiera derechos con posterioridad a la constitución de la garantía
mobiliaria.
2. Derechos patrimoniales derivados de la propiedad intelectual.
3. Derecho al pago de depósitos de dinero.
4. Acciones, cuotas y partes de interés representativas del capital de

sociedades civiles y comerciales, siempre que no estén representadas por
anotaciones en cuenta.
5. Derechos a reclamar el cumplimiento de un contrato que no sea

personalísimo por el obligado o por un tercero designado por las partes
como cumplidor sustituto.
6. En general todo otro bien mueble, incluidos los fungibles, corporales e

incorporales, derechos, contratos o acciones a los que las partes atribuyan
valor económico.
7.3.5. Obligaciones que pueden garantizarse mediante bienes

muebles
Artículo 7. Obligaciones garantizadas. Entre otros podrán garantizarse:
1. El capital, los intereses corrientes y moratorios que genere la suma

principal de la obligación garantizada.
2. Las comisiones que deban ser pagadas al acreedor garantizado.
187
3. Los gastos en que incurra el acreedor garantizado para la guarda y

custodia de los bienes en garantía, pactados previamente en el contrato.
4. Los gastos en que incurra el acreedor garantizado con motivo de los

actos necesarios para llevar a cabo la ejecución de la garantía.
5. Los daños y perjuicios ocasionados por el incumplimiento de la obligación

garantizada, que sean cuantificados judicialmente, o en virtud de un laudo
arbitral o mediante un contrato de transacción.
6. La liquidación convencional de daños y perjuicios cuando hubiere sido

pactada.
7. Las diferencias de tasas de interés o de cambio, cuando hubiere sido

pactado.
7.3.6. Requisitos
1. Celebrar un contrato de garantía con el cumplimiento de requisitos mínimos,
según el artículo 14 de la Ley.
Artículo 14. Contenido del contrato de garantía mobiliaria. El contrato

de garantía debe otorgarse por escrito y debe contener cuando menos:
1. Nombres, identificación y firmas de los contratantes.
2. El monto máximo cubierto por la garantía mobiliaria.
3. La descripción genérica o específica de los bienes dados en garantía.
4. Una descripción de las obligaciones garantizadas, sean presentes o

futuras o de los conceptos, clases, cuantías o reglas para su determinación.
Parágrafo. La suscripción del contrato y sus modificaciones, o de algún

documento firmado por el garante en este sentido, serán suficientes para
autorizar la inscripción de la garantía mobiliaria en el registro y sus
modificaciones posteriores, sin perjuicio de lo establecido en el artículo
referido a la prelación entre garantías constituidas sobre el mismo bien en
garantía.
2. Registrar, salvo por las excepciones legales, la garantía en el registro de

garantías mobiliarias, lo cual podrá hacerse electrónicamente.
Se debe tener en cuenta que el registro de garantías mobiliarias lo lleva

Confecámaras.
7.3.7. Derechos y obligaciones del garante

Artículo 18. Derechos y obligaciones del garante. Salvo pacto en
contrario, cuando la garantía mobiliaria es sin tenencia del acreedor
188
garantizado, el garante tendrá el derecho de usar, transformar y vender,

permutar constituir otras garantías mobiliarias o alquilar los bienes en
garantía en el giro ordinario de sus negocios.
De la misma manera y salvo pacto en contrario, el garante podrá ceder o

vender los créditos o cuentas por cobrar derivados de la venta, permuta o
arrendamiento de los bienes en garantía. Su cesionario o comprador podrá
efectuar los cobros correspondientes a esos créditos o cuentas siempre y
cuando fueren atribuibles a los bienes en garantía en el giro ordinario de los
negocios del garante y de su cesionario o comprador.
Salvo pacto en contrario, el garante deberá:
1. Suspender el ejercicio de los derechos de cobro cuando la entidad

autorizada de que trata el artículo 64 de esta ley o el acreedor garantizado
le notifique al garante su intención de proceder a la ejecución de la garantía
mobiliaria sobre los bienes en garantía bajo los términos de la presente ley.
El derecho de uso no se suspenderá pero el garante será responsable por
perjuicios causados al acreedor garantizado derivados del uso del bien
dado en garantía.
2. Evitar pérdidas y deterioro de los bienes en garantía y hacer todo lo

necesario para dicho propósito.
3. Permitir que el acreedor garantizado inspeccione los bienes en garantía

para verificar su cantidad, calidad y estado de conservación.
4. Asumir los riesgos de destrucción, pérdida o daño de los bienes dados

en garantía, salvo en aquellos casos en que se hubiere contratado un
seguro a favor del acreedor garantizado, y
5. Pagar todos los gastos e impuestos relacionados con los bienes en

garantía.
Parágrafo. El acreedor podrá escoger en caso de venta o cesión de los

bienes gravados, que estos se subroguen por el precio de la cesión o venta
o por los dineros que se reciban, o mantener bienes por la misma cuantía,
o perseguir los bienes objeto de la garantía en poder de quien los haya
adquirido.
7.3.8. Derechos y obligaciones del acreedor garantizado

Artículo 19. Derechos y obligaciones del acreedor garantizado.
Corresponde al acreedor garantizado:
1. Ejercer cuidado razonable en la custodia y preservación de los bienes en

garantía que se encuentren en su tenencia. Salvo pacto en contrario, el
cuidado razonable implica la obligación de tomar las medidas necesarias
para preservar el valor de los bienes en garantía y los derechos derivados
de los mismos.
189
2. Mantener los bienes en garantía que se encuentren en su tenencia de

manera que permanezcan identificables, pero en el caso de que estos sean
fungibles debe mantener la misma cantidad y calidad.
3. El uso de los bienes en garantía que se encuentren en su tenencia solo

dentro del alcance contemplado en el contrato de garantía.
4. Cobrar al garante los gastos de mantenimiento; cuando los bienes en

garantía se encuentren en su tenencia y se haya pactado previamente, y
5. Cuando todas las obligaciones del garante a favor del acreedor

garantizado estén completamente satisfechas, el garante tendrá el derecho
de solicitar que el acreedor garantizado:
a) Devuelva los bienes en garantía, dentro del alcance contemplado en el

contrato de garantía;
b) Cancele el control sobre cuentas bancarias;
c) Notifique al deudor del crédito cedido sobre el cumplimiento de la

totalidad de la obligación, liberándolo de toda obligación para con el
acreedor garantizado;
d) Presente el formulario registral de cancelación de la garantía mobiliaria,

y
6. Salvo pacto en contrario, cuando algunas obligaciones del garante a favor

del acreedor garantizado estén parcialmente satisfechas, presentar el
formulario registral de modificación que elimina algunos bienes sobre la
garantía mobiliaria o rebaja el monto máximo de la obligación garantizada.
7.3.9. Oponibilidad
Artículo 21. Mecanismos para la oponibilidad de la garantía mobiliaria.
Una garantía mobiliaria será oponible frente a terceros por la inscripción en
el registro o por la entrega de la tenencia o por el control de los bienes en
garantía al acreedor garantizado o a un tercero designado por este de
acuerdo con lo dispuesto en el presente título, razón por la cual no se
admitirá oposición ni derecho de retención frente a la ejecución de la
garantía, a la entrega, a la subasta o a cualquier acto de ejecución de la
misma en los términos establecidos en esta ley.
Parágrafo. A partir de la vigencia de la presente ley, los efectos de las

garantías mobiliarias frente a terceros se producirán con la inscripción en el
registro, sin que se requiera de inscripción adicional en el Registro
Mercantil.
Artículo 24. Oponibilidad de las garantías sobre créditos y cesiones de

créditos y cuentas por cobrar. Una garantía sobre créditos incluyendo
alguna cesión de créditos en garantía tendrá efectos entre el garante y el
190
acreedor garantizado a partir del acuerdo de constitución de la garantía o

cesión.
Será válida la garantía sobre créditos o cesión de varios créditos en

garantía, créditos futuros, una parte de un crédito o un derecho indiviso
sobre tal crédito, siempre y cuando estén descritos como créditos objeto de
la garantía o de la cesión en garantía o sean identificables.
En el caso de créditos futuros, la identificación deberá realizarse en el

momento de celebrarse el acuerdo en garantía o cesión en garantía.
Salvo acuerdo en contrario, la garantía sobre créditos o cesión en garantía

de uno o más créditos futuros surtirá efecto sin que se requiera un nuevo
acuerdo para cada crédito.
7.3.10. Registro Único de Garantías Mobiliarias

“Es un sistema de archivo, de acceso público, de carácter nacional, que
tiene por finalidad dar publicidad a través de internet, de los formularios de
inscripción inicial, modificación, prórroga, cancelación, transferencia y
ejecución de la garantía mobiliaria. Esto permitirá tener un conocimiento
más completo de la situación jurídica de los bienes sometidos a garantía”.
(Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, 2013, p. 19)
Artículo 38. El registro. El registro es un sistema de archivo, de acceso

público a la información de carácter nacional, que tiene por objeto dar
publicidad a través de Internet, en los términos de la presente ley, a los
formularios de la inscripción inicial, de la modificación, prórroga,
cancelación, transferencia y ejecución de garantías mobiliarias.
Los archivos electrónicos del registro deberán ser accesibles a través de

Internet y las certificaciones que se extiendan sobre los datos que en él
consten, ya sean en papel o en forma de mensajes de datos, se
considerarán documentos públicos y sirven de plena prueba.
La administración del registro estará regulada en el reglamento del registro

que al efecto emita el Gobierno Nacional.
Ir al inicio
Artículo 39. Características del registro. El registro tiene las siguientes

características:
1. Opera por medio de la inscripción de formularios de registro diligenciados

a través de internet.
2. Se organiza como un registro de naturaleza personal, en función de la

identificación de la persona natural o jurídica garante. A cada garante le
corresponderá un folio electrónico, en el que se inscribirán
cronológicamente los datos contenidos en los formularios.
191
3. Será un registro único con una base de datos nacional que se llevará por
la Confederación Colombiana de Cámaras de Comercio (Confecámaras) de
manera centralizada.
En la inscripción, solo se verificará que cada uno de los campos obligatorios

de los formularios de inscripción tenga algún contenido y que los
documentos que según el reglamento del registro deban adjuntarse a los
formularios de inscripción para efecto de la ejecución o restitución de la
garantía mobiliaria por parte del garante, estén adjuntos.
Los documentos que se adjunten no estarán sujetos a calificación registral

alguna y no serán parte de la inscripción de la garantía mobiliaria. El registro
mantendrá los documentos que se adjunten en su archivo electrónico y
deberá proveer copias y/o certificaciones de los mismos, de conformidad
con las disposiciones del reglamento del registro.
7.3.11. Prelación entre garantías sobre un mismo bien

Artículo 48. Prelación entre garantías constituidas sobre el mismo bien
en garantía. La prelación de una garantía mobiliaria sin tenencia,
incluyendo la de sus bienes derivados o atribuibles, constituida de
conformidad con esta ley, así como los gravámenes surgidos por ministerio
de la ley, judiciales y tributarios, se determina por el momento de su
inscripción en el registro, la cual puede preceder al otorgamiento del
contrato de garantía.
Una garantía mobiliaria que sea oponible mediante su inscripción en el

registro tendrá prelación sobre aquella garantía que no hubiere sido inscrita.
Respecto de garantías cuya oponibilidad frente a terceros de conformidad

con lo previsto en esta ley, ocurre por la tenencia del bien o por el control
sobre la cuenta de depósito bancario, la prelación se determinará por el
orden temporal de su oponibilidad a terceros.
Si la garantía mobiliaria no se inscribió en el registro, su prelación contra

otros acreedores garantizados con garantías mobiliarias no registradas será
determinada por la fecha de celebración del contrato de garantía.
Entre una garantía mobiliaria oponible a terceros mediante su inscripción

en el registro y una garantía mobiliaria oponible a terceros por cualquier otra
forma prevista en esta ley, la prelación será determinada, cualquiera que
sea la fecha de constitución por el orden temporal de su inscripción o por la
fecha de su oponibilidad a terceros, de ser esta anterior.
7.3.12. Garantía en proceso de reorganización empresarial

Artículo 50. Las garantías reales en los procesos de reorganización. A
partir de la fecha de inicio del proceso de reorganización no podrá admitirse
ni continuarse demanda de ejecución o cualquier otro proceso de cobro en
contra del deudor sobre bienes muebles o inmuebles necesarios para el
desarrollo de la actividad económica del deudor y que hayan sido
192
reportados por el deudor como tales dentro de la información presentada

con la solicitud de inicio del proceso; con base en esta información se dará
cumplimiento al numeral 9 del artículo 19 de la Ley 1116 de 2006.
Los demás procesos de ejecución de la garantía real sobre bienes no

necesarios para la actividad económica del deudor, podrán continuar o
iniciarse por decisión del acreedor garantizado. El juez del concurso podrá
autorizar la ejecución de garantías reales sobre cualquiera de los bienes del
deudor, en los términos del artículo 17 de la Ley 1116, cuando estime, a
solicitud del acreedor garantizado, que los citados bienes no son necesarios
para la continuación de la actividad económica del deudor. También
procederá la ejecución de los bienes dados en garantía cuando el juez del
concurso estime que los bienes corren riesgo de deterioro o pérdida.
Los bienes en garantía reportados por el deudor al inicio del proceso de

reorganización de que trata el inciso 1o de este artículo, deberán ser
presentados en un estado de inventario debidamente valorado a la fecha
de presentación de los estados financieros allegados con la solicitud.
En caso de que los bienes objeto de garantía estén sujetos a depreciación,

el acreedor podrá solicitar al promotor y, en su caso, al juez del concurso,
que se adopten medidas para proteger su posición de acreedor con garantía
real, tales como la sustitución del bien objeto de la garantía por un bien
equivalente, la dotación de reservas, o la realización de pagos periódicos
para compensar al acreedor por la pérdida de valor del bien.
El promotor con base en esta información y demás documentos de prueba

que aporte el acreedor garantizado, al presentar el proyecto de calificación
y graduación y determinación de derechos de voto, reconocerá al acreedor
garantizado el valor de la obligación como garantizada con los intereses
inicialmente pactados hasta la fecha de la celebración del acuerdo de
reorganización y hasta el tope del valor del bien dado en garantía.
Confirmado el acuerdo de reorganización, el acreedor garantizado tendrá

derecho a que se pague su obligación con preferencia a los demás
acreedores que hacen parte del acuerdo. Si el acreedor garantizado tuviere
una obligación pactada a plazo, el pago se realizará en el plazo
originalmente pactado y siempre y cuando se pague el monto vencido con
anterioridad a la apertura del proceso de reorganización. Igual tratamiento
tendrá el acreedor garantizado que accede a que se venda el bien dado en
garantía como parte del acuerdo de reorganización.
Si el acreedor garantizado vota afirmativamente el acuerdo de

reorganización y acepta que se pague su crédito en el marco del acuerdo
de reorganización con una prelación distinta a la establecida en el inciso
anterior, podrá solicitar que la obligación que no sea garantizada se
reconozca como crédito garantizado hasta el tope del valor del bien dado
en garantía.
En caso de incumplimiento del acuerdo de reorganización, el liquidador en

el proyecto de calificación y graduación de créditos reconocerá como
obligación garantizada, el valor de la obligación hasta el tope del valor del
193
bien reportado a la fecha de la solicitud de apertura del proceso de

reorganización si este es mayor.
En caso de no presentarse el acuerdo de reorganización o de su no

confirmación, a la liquidación por adjudicación se aplicará lo dispuesto en el
presente artículo para la liquidación judicial.
Parágrafo. Las facilidades de pago de que trata el artículo 10 de la Ley

1116 de 2006, solo podrán referirse a las obligaciones por retenciones de
carácter obligatorio a favor de las autoridades fiscales de conformidad con
lo establecido en el artículo 32 de la Ley 1429 de 2010.
7.3.13. Garantías en proceso de liquidación judicial

Artículo 52. Las garantías reales en los procesos de liquidación
judicial. Los bienes en garantía de propiedad del deudor en liquidación
judicial podrán excluirse de la masa de la liquidación en provecho de los
acreedores garantizados o beneficiarios de la garantía siempre y cuando la
garantía esté inscrita en el registro de garantías mobiliarias o en el registro
que, de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes, se
hubiere hecho conforme a la ley.
Si el valor del bien dado en garantía no supera o es inferior al valor de la

obligación garantizada este bien podrá ser directamente adjudicado por el
juez del concurso al acreedor garantizado.
Si el valor del bien supera el valor de la obligación garantizada, el producto

de la enajenación se adjudicará en primera medida al acreedor garantizado
y el remanente se aplicará a los demás acreedores en el orden de prelación
legal correspondiente. El acreedor garantizado podrá optar por quedarse
con el bien en garantía y pagar el saldo al liquidador para que lo aplique al
pago de los demás acreedores.
De operar el pago por adjudicación, al acreedor garantizado se le adjudicará

el bien hasta concurrencia del valor de la obligación garantizada y el
remanente será adjudicado a los demás acreedores en el orden de
prelación legal.
En todo caso, lo establecido en el presente artículo no aplicará en

detrimento de derechos pensionales.
7.3.14. Ejecución de la garantía mobiliaria

Artículo 57. Competencia. Para los efectos de esta ley, la autoridad
jurisdiccional será el Juez Civil competente y la Superintendencia de
Sociedades.
La Superintendencia de Sociedades, en uso de facultades jurisdiccionales,

de conformidad con lo dispuesto en el inciso 3o del artículo 116 de la
Constitución Política, tendrá competencia a prevención y solo en el evento
en que el garante sea una sociedad sometida a su vigilancia.
194
Ir al inicio
Artículo 58. Mecanismos de ejecución. En el evento de presentarse

incumplimiento del deudor, se puede ejecutar la garantía mobiliaria por el
mecanismo de adjudicación o realización especial de la garantía real
regulado en los artículos 467 y 468 del Código General de Proceso o de
ejecución especial de la garantía, en los casos y en la forma prevista en la
presente ley.
Parágrafo. El acreedor a quien se le haya incumplido cualquiera de las

obligaciones garantizadas, podrá hacer requerimiento escrito al deudor,
para que dentro del término de diez (10) días acuerde con él la procedencia
de la ejecución especial de la garantía mobiliaria. De no hacerlo operará el
mecanismo de ejecución judicial. De la misma manera se procederá cuando
el bien objeto de la garantía tenga un valor inferior a veinte (20) salarios
mínimos legales mensuales.
195
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Fianza
7.4. Contrato de fianza
7.4.1. Definición. Art. 2361 C.C.

La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas
responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
• Es consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades entre el Acreedor
y el fiador.
• Es unilateral: Solo se obliga el fiador.
• Es gratuito: La utilidad es a favor del acreedor.
• Es accesorio: Existe una obligación principal.
• Es transmisible: Los derechos y obligaciones del fiador pasan a sus herederos.
7.4.3. Requisitos
• Capacidad de las partes
• Consentimiento
• Objeto Ilícito
• Causa lícita
REQUISITO ESPECIAL: La existencia de una obligación principal
Capacidad
Toda persona es capaz de dar fianza, salvo que la ley le declare incapaz o limite
el ejercicio de sus derechos.
Consentimiento
Debe ser expreso sin vicios error, fuerza, dolo.
Objeto
• La obligación del fiador es pagar una suma de dinero
• Es necesario la existencia de una obligación principal
• La fianza puede otorgarse hasta o desde cierto día, o bajo condición suspensiva
o resolutoria.
• Las modificaciones introducidas al contrato principal, no pueden obligar al fiador,
si este no ha intervenido en el acto.
196
• Nadie está obligado a servir de fiador si expresamente no lo acepta
7.4.4. Obligaciones a prestar fianza

• El deudor que lo ha estipulado
• El deudor cuyas capacidades económicas disminuyan y pongan en peligro el
cumplimiento de la obligación
• El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio a fin de
radicarse en otra parte, mientras no deje suficientes bienes para la seguridad de
la obligación
Cuando existe un fiador, pero éste se encuentra en insolvencia, se deberá prestar
una nueva fianza. (Valencia Zea, 1985, pp. 439-380)
7.4.5. Responsabilidad del fiador

Responde hasta por la culpa leve.
Clasificación
• Convencional, legal o judicial
• Personal, hipotecaria y prendaría
• Limitada e ilimitada
• Simple y solidaria
• Convencional, Legal o Judicial:
* Se contraen por la obligación del deudor principal de prestarla
* Todas las fianzas se rigen por las mismas reglas, salvo cuando la ley exige la
legal o judicial
• Personal, hipotecaria y prendaría:
* Es personal cuando el fiador compromete todos sus bienes
* Es Hipotecaria o Prendaría cuando, además de la garantía patrimonial se
constituye una prenda o una hipoteca, sobre determinados bienes, el acreedor
goza de los derechos de preferencia y persecución.
• Fianza limitada e ilimitada:
* Es limitada cuando se obliga a garantizar determinada cantidad
* Es Ilimitada cuando no se expresa el máximo de responsabilidad adquirida por
el fiador.
• Fianza Simple y Solidaria:
* Es Simple cuando el fiador garantiza la obligación principal sin responder por
los demás derivados del contrato.
197
* Es solidaria cuando el fiador se obliga con el deudor y con los demás fiadores,
renunciando a los beneficios de la excusión y la división, se le puede exigir una o
la totalidad de las cuotas de la fianza.
7.4.6. Efectos de la fianza

• Entre el acreedor y el deudor
• Entre el fiador y el deudor
• Anteriores al pago entre el fiador y el deudor
• Posteriores al pago entre el fiador y el deudor
7.4.7. Efectos entre el acreedor y el deudor

• Pago de la obligación principal
* El fiador puede realizar el pago de la deuda, aun cuando no se haya hecho
exigible, y esperar a ese momento para repetir contra el deudor.
* El acreedor tiene la facultad de demandar al fiador desde que la obligación se
haga exigible.
• Defensas del fiador
* Las excepciones reales propias de la obligación Dolo, Violencia,
Cosa Juzgada
* Excepción de Subrogación:
- El fiador que paga, adquiere por ley los derechos del acreedor, por tanto esta
medida va dirigida a que se le rebaje el monto de la obligación o a que quede
liberado de toda responsabilidad patrimonial.
* Beneficio de Excusión:
- Es un derecho potestativo del fiador. El acreedor antes de demandar al fiador
debe perseguir al deudor. (Valencia Zea, 1985, p. 381)
7.4.8. Condiciones para su procedencia

• Que no se haya renunciado expresamente
• Que el fiador no se haya obligado como deudor solidario
• Que la obligación principal produzca acción
• Que la fianza no haya sido ordenada por el juez
• Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador
• Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal
• Solo puede proponerse una vez
* Costo de la Excusión:
198
El fiador, al proponer la excusión, debe satisfacer los gastos que se demanden

para la efectividad de ese derecho.
* Beneficios de la División:
- Supone la pluralidad de fiadores, respecto de una deuda, la cual está dividida
entre varios fiadores.
Si se ha pactado la solidaridad, no opera la división.
7.4.9. Efectos entre el fiador y el deudor

Cuando el fiador paga una obligación en nombre del deudor, la ley le otorga una
acción en contra del deudor, para que éste le reembolse la cantidad pagada.
7.4.10. Efectos anteriores al pago entre fiador y deudor

Derechos del fiador
Obtener el relevo del deudor principal
Consignación de los medios de pago
Caucionamiento de los resultados de la fianza
Estos derechos se dan bajo las siguientes circunstancias:
• Cuando el deudor principal disipa sus bienes
• Cuando el deudor principal se obligó a obtener el relevo de la fianza
• Cuando se ha hecho exigible la obligación principal
• Si han transcurrido 10 años desde el otorgamiento de la fianza
• Si hay temor de que el deudor principal se fugue
• Estos derechos son reconocidos judicialmente por un juez
• Si se trata del relevo de la fianza, se deberá contar con la aceptación del
acreedor.
* Aviso del Pago:
• Si el deudor paga debe avisar al fiador
• Si el fiador paga la obligación principal debe avisar al deudor. (Valencia Zea,
1985, p. 383)
7.4.11. Efectos posteriores al pago entre fiador y deudor

Acción de reembolso y de perjuicios:
• Es consecuencia del contrato de fianza
• Es contra el deudor principal para el reembolso de lo pagado por el fiador, más
los intereses y gastos, más la indemnización de perjuicios.
* Imposibilidad de la Acción de Reembolso:
199
• Cuando la obligación principal es natural y no se ha validado por la ratificación o

la prescripción
• Cuando el fiador se obligó contra la voluntad del deudor principal
• Cuando el pago del fiador no es válido y no ha quedado extinguida la obligación
* Condiciones de la Acción de reembolso:
• Que el fiador la pueda ejercer
• Que el fiador haya pagado la obligación principal
• Que el fiador entable la Acción en tiempo oportuno
7.4.12. Acción subrogatoria

• Es aquella por la cual el fiador goza de las ventajas y derechos del acreedor, esta
subrogación debe darse por mandamiento legal y aún contra la voluntad del
acreedor.
• El subrogatorio no puede exigir el pago de los intereses ni gastos ni perjuicios.
* Imposibilidad de la Acción Subrogatoria:
• Cuando la obligación es natural
• Cuando pague el fiador sin avisar al deudor
** La acción puede dirigirla el fiador contra el deudor principal, los codeudores
solidarios y los cofiadores
7.4.13. Extinción de la fianza

• Cuando se ha cancelado la obligación principal
• Dación en pago
• La confusión
• Los demás medios de extinguir las obligaciones (art. 1625 C.C.)
• La fuerza mayor
• La declaración de nulidad
• La condición resolutoria
200
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Fiducia Mercantil
7.5. Contrato de fiducia mercantil
7.5.1. Definición. Art. 1226 C.Cio.

La fiducia mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona, llamada
fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o más bienes especificados a otra,
llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una
finalidad determinada por el constituyente, en provecho de éste o de un tercero
llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo
fiduciante y beneficiario.
Solo los establecimientos de crédito y las sociedades fiduciarias, especialmente
autorizados por la Superintendencia Bancaria, podrán tener la calidad de
fiduciarios.
7.5.2. Antecedentes
Aunque la historia de la fiducia en Colombia se remonta a varias décadas atrás, su
nueva y verdadera etapa de desarrollo comenzó con la reforma financiera de 1990.
(Ley 45 de 1990), que ordenó a bancos y corporaciones desmontar sus secciones
fiduciarias y fijó las normas y capitales para la creación de las nuevas sociedades
fiduciarias.
En corto tiempo se crearon estas sociedades, en su mayoría como filiales de otras
entidades financieras, principalmente bancos, corporaciones. Hoy ya funcionan
más de medio centenar.

En el derecho civil: la propiedad fiduciaria, es simple y llanamente una limitación
del derecho de propiedad, propiedad limitada recibida generalmente de una
persona de confianza, por testamento o acto entre vivos.
En derecho comercial: se sale de la esfera testamentaria, más no de la confianza
y se establece como un negocio jurídico entre vivos y que busca unos fines
determinados.
En el derecho administrativo: fiducia Pública - Implementación de esta figura en
la contratación estatal en la que no se puede pactar remuneración antes de ser
aprobada por el Estado.
En esta figura no se permite que se le transfieran bienes o dineros públicos.
Ni siquiera se les permite que ellos escojan el contratista que va a realizar la obra,
pues esta es función indelegable de la entidad fideicomitente, luego lo que hace la
fiduciaria es recibir unos dineros, ponerlos a producir unos rendimientos mientras
llega el momento de proceder a cancelar los dineros al contratista.
(Superintendencia Bancaría, 1986) 9
9
Resolución 3914 de 1986. Superintendencia Bancaria.
201
7.5.4. Mercantibilidad
En el mundo de hoy se considera como uno de los contratos más prósperos en el
campo mercantil por la confianza y rentabilidad que produce, constituyendo así:
 Una alternativa de ahorro.
 Nueva fuente de financiación.
 Diversidad de productos.
 La titularización, como novedad financiera.
Las sociedades fiduciarias son los inversionistas institucionales de mayor auge en
Colombia y como tales se convierten en los principales protagonistas de incipiente,
pero decisivo mercado de capitales.
7.5.5. Partes
El fideicomitente: cliente de la fiduciaria, también llamado fiduciante o
constituyente. Es la persona natural o jurídica, de naturaleza pública o privada,
que encomienda a la fiduciaria una gestión determinada para el cumplimiento de
una finalidad, pudiendo para ello, entregarle uno o más bienes.
El fiduciario: son las sociedades fiduciarias autorizadas por la Superintendencia
Bancaria, constituidas como sociedades anónimas. Reciben mandatos de
confianza, los cuales desarrollan para cumplir una finalidad específica, siendo
también asesoras de sus clientes.
El beneficiario: también denominado fideicomisario, puede ser el mismo
fideicomitente (Cliente) o la persona o personas que éste designe. De acuerdo con
lo estipulado en el contrato, puede ser sustituido por otros bajo ciertas
circunstancias.
7.5.6. Objeto
El bien dado en administración, cualquiera sea el tipo de fiducia en que se haya
contratado, y el provecho o rendimiento que en futuro se llegare a obtener.
1- Bilateral o plurilateral: intervienen 2 o más partes.
2- Real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
3- Oneroso: las partes se gravan mutuamente.
4- De tracto sucesivo: las obligaciones se cumplen sucesivamente.
5- Nominado: se encuentra reglado y especificado en la ley Colombiana.
6- Principal: no necesita de la existencia de otro.
7- Consensual: se perfecciona con el acuerdo de las partes.
202
7.5.8. Elementos
1- Capacidad: de las partes que se involucren en la fiducia, del fideicomitente, del
fiduciario y el beneficiario, bien sea el mismo o la persona que él designe.
2- Consentimiento: exento de vicios.
3- Objeto lícito: sobre el cual verse el contrato de fiducia.
4- Causa lícita: que ésta no vulnere los postulados legales existentes al respecto.
1- Fiducia de inversión: una persona natural o jurídica entrega una suma de
dinero a una sociedad fiduciaria, con el objetivo que ésta la invierta en títulos y
otros valores que se ofrecen en el mercado con atractivas tasas de rentabilidad.
2- Fiducia inmobiliaria: entregan a una fiduciaria un bien inmueble con el fin de
que ésta lo administre, desarrolle un proyecto de construcción y transfiera las
unidades construidas (Casas-Apartamentos-Oficinas-Bodegas) a los
beneficiarios. Puede ser:
- Al costo (De acuerdo al costo final del proyecto).
- A precio fijo (Un promotor que asume riesgos por el incremento de precios o se
beneficia con su incremento).
3- Fiducia en administración: entrega a la fiduciaria un bien diferente de dinero,
con el fin de que ésta lo administre en la forma prevista en el respectivo contrato.
Puede ser:
- Fiducia en garantía: garantiza el cumplimiento de obligaciones.
- Fiducia pública o estatal: en el desarrollo de obras públicas.

• Se prohíbe en fiducia los siguientes negocios:
- Negocios fiduciarios secretos.
- Fideicomisos o fiducias sucesivas.
- Fiducias superiores a veinte años.
• Deben fijarse desde el inicio del contrato los fines de la fiducia, los mecanismos
para su cumplimiento y alternativas de desarrollo.
• Señalar el término de duración de la fiducia desde que ésta comienza.
• Señalar cláusulas de cumplimiento y sanciones pertinentes por violarlas. (Corte
Suprema de Justicia, 2006A)
203
7.5.11. Aplicaciones administrativas

La ley 80 de 1993 en su artículo 32 numeral quinto reglamenta los contratos
estatales denominados encargos fiduciarios y fiducia pública.
Esta ley autoriza que se pueda celebrar contratos de fiducia con sociedades
fiduciarias por parte de las entidades estatales, al parecer, tal como lo reglamenta
el Código de Comercio, pues autoriza celebrar tales contratos sólo con las
entidades que tengan autorización de la Superintendencia Financiera
(Establecimientos de crédito y sociedades fiduciarias). Pero exige unas
condiciones especiales, las cuales son:
1- Sólo podrán celebrar este contrato de fiducia cuando previamente la entidad
estatal haya sido debidamente autorizada por la ley, la Asamblea Departamental
o el Concejo Municipal, ya sea que la entidad sea Nacional, Departamental o
Municipal.
2- Tales contratos sólo podrán celebrarse para que las fiduciarias administren o
manejen los recursos de las entidades estatales destinados a contratos que tales
entidades vayan a celebrar.
Lo anterior quiere decir que no se puede entregar en administración los dineros
del presupuesto en general, sino sólo los que vayan a utilizarse en contratos, por
la entidad.
Los ingresos certificados por la fiduciaria (y las pérdidas), serán declarados por los
beneficiarios en el mismo período en que se causaron para el patrimonio
autónomo. Excepto cuando: Los bienes se transfieran a terceros (declara el
constituyente); no se identifica a los beneficiarios (declara la sociedad fiduciaria);
el beneficiario recibe los bienes a título gratuito.
Las sociedades fiduciarias responden por las obligaciones formales que le
corresponden a cada uno de los patrimonios autónomos que administra: retención
en la fuente; IVA, Impuesto de Renta y Complementarios e Impuesto de Timbre
Nacional, para esto utilizará su razón social o NIT.
204
Fideicomitente Fiduciario Beneficiario
• Remunerar al fiduciario • Realizar diligente- • Pagar las

cuando el encargo es mente los actos compensaciones
insuficiente para que el necesarios. estipuladas en favor del
fideicomiso le pague. • Responder hasta por fiduciario porque el
• Reembolsar los gastos la culpa leve. fiduciante no pagó o
incurridos por el porque así se dispuso.
• Mantener los bienes
fiduciario que haya objeto de la fiducia • Respetar la labor del
pagado de su propio separados de cualquier fiduciario y cumplir su
patrimonio. otro bien. propia carga de
• Sanear por escisión colaboración según la
• Invertir los bienes
por cuanto ha naturaleza del fideicomiso.
provenientes de la
transferido en dominio fiducia según los
de los bienes al requisitos establecidos
fiduciario.
• Proteger y defender
los bienes
fideicomitivos.
Fideicomitente Fiduciario Beneficiario
• Exigir diligencia del • Cobrar los gastos • En su provecho se

fiduciario en los actos a incurridos por él, desarrolla la fiducia y se
que se ha cuando provienen de cumple la finalidad
comprometido. su patrimonio. establecida.
• Disfrutar el producto de • Ser remunerado • Derecho a ser sustituido
la fiducia cuando se es cuando el encargo es por otro bajo ciertas
beneficiario al mismo insuficiente para que el circunstancias.
tiempo. fideicomiso le pague.
• Ser remunerado en
caso estipulado por la
ley.
205
7.5.14. Efectos tributarios

Según el art. 102 del Estatuto Tributario y el Art. 19 de la Ley 223 de 1995 los
ingresos que provienen de la fiducia mercantil con renta bruta especial, la que se
caracteriza principalmente, por lo siguiente:
1- En el contrato de fiducia mercantil existe un fideicomitente, un fiduciario y un
beneficiario (con funciones señaladas).
2- La fiducia mercantil es una, sólo que existen clases de fiducia dependiendo de
la finalidad del patrimonio autónomo.
3- La sociedad fiduciaria por cada período fiscal liquidará teóricamente el
patrimonio autónomo, si existe un incremento, éste tendrá que declararse como
ingreso por dicho período. Si el fideicomitente cede sus derechos fiduciarios
durante el período, incrementándose su patrimonio como consecuencia de la
cesión, este mayor valor será ingreso del cedente.

• No realización de los fines de la fiducia.
• Imposibilidad absoluta de realizar los fines de la fiducia.
• Expiración del plazo acordado o el vencimiento del término legal de veinte años.
• Realización de la condición resolutoria acordada.
• Imposibilidad de cumplir dentro del término señalado la condición suspensiva de
cuya realización depende la existencia de la fiducia.
• Muerte del fiduciante o del beneficiario, cuando tal suceso haya sido señalado
en el acto constitutivo como causa de extinción de la fiducia.
• La disolución de la entidad fiduciaria.
• Acciones de los acreedores anteriores a la fiducia. (Rodríguez Azuero, 2009)
Clases de fideicomisos:
1- Inversión (productos):
- Fondos comunes
- Fondos país
- Fondos de pensiones
- Encargos fiduciarios específicos
2- Inmobiliario (Productos):
- Titularización de inmuebles o de proyectos de construcción.
- Fiducia inmobiliaria.
206
3- Administración (Producto):
- Fiducia en garantía.
- Fiducia de administración y pagos (Fiducia Pública).
- Titularización sobre bienes inmuebles. (Franco Gutiérrez, 1996)
207
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Anticresis
7.6. Contrato de anticresis
7.6.1. Definición. Art. 2458 C.C.

La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una finca raíz para
que se pague con sus frutos
7.6.2. Definición. Art. 1221 C. Cio

La anticresis puede recaer sobre toda clase de bienes. El contrato se perfecciona
con la entrega de la cosa. El usufructuario puede dar en anticresis su derecho de
usufructo
7.6.3. Antecedentes
Antiguamente, en el derecho romano se le Llamaba prenda muerta, porque apenas
Compensaba los intereses con los frutos sin redimir la obligación, pero cuando se
le denominó prenda viva, la anticresis paso a ser una forma de pago, puesto que
se celebra para pagar una obligación anterior, mas no los intereses que era lo que
antiguamente cubría.

Este tipo de contrato se presenta descrito en la normatividad civil y comercial
colombiana, usualmente se pacta acompañado del contrato de hipoteca,
excepcionalmente lo encontramos independiente, ya que es empleado como
garantía para respaldar la acreencia, en la manera como se puede satisfacer la
misma con los frutos.
La anticresis se encuentra regulada en el Código de Comercio en los artículos
1221 a 1225, esta anticresis recae sobre bienes muebles, cosa diferente sucede
en materia civil que solo recae sobre cosas inmuebles, de igual manera la anticresis
puede recaer sobre establecimientos de comercio.
7.6.6. Partes
Deudor: Quien entrega el bien inmueble para que con los frutos que éste produzca
se pague una obligación.
Acreedor: Quien recibe el bien haciéndose beneficiario de los frutos que produce
el bien, como dación en pago tiene derecho a retenerlo hasta que se cumpla la
obligación.
7.6.7. Objeto
Es la amortización de una deuda u obligación para lo cual se entrega un bien
inmueble o finca raíz, concediéndose el derecho de retención del cual se
beneficiará el acreedor anticrético hasta hacer efectiva la obligación, son pues
objeto de anticresis los inmuebles fructíferos, con frutos civiles o naturales.
208
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Anticresis
7.6.8. Actos del acreedor

Usar la cosa.
Ejercer actos de administración.
Percibir los frutos de la cosa y disponer de ellos.
Responder hasta por la culpa leve.
En cuanto al bien, este es entregado al acreedor a título de simple tenencia.
• Para que la anticresis se perfeccione no se requiere la escritura pública, pero si
se hace, el acreedor puede imponer su derecho
real, frente a los propios adquirentes del dominio y de cualquier otro, como el
usufructuario.
• El acreedor tiene derecho de retención, pero no de preferencia, no puede adquirir
el bien, por el no pago. (Valencia Zea, 1985, o. 265)
7.6.9. Anticresis de cosa ajena y limitaciones

Se puede entregar cosas ajenas con anticresis, siempre que medie el
consentimiento del dueño.
7.6.10. Derechos del acreedor

Los mismos del arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y gastos.
Si el crédito produce intereses, tiene derecho para que los frutos cubran primero
los intereses y posteriormente el crédito.
Se da el derecho de retención hasta que no se satisfaga la obligación
7.6.11. Obligaciones del acreedor

Responder por la culpa leve en el uso y explotación de la cosa.
No realizar mejoras útiles o voluptuarias sin permiso del propietario.
Entregar la cosa al momento del pago del crédito.
7.6.12. Indivisibilidad de la anticresis

El deudor no podrá pedir la restitución de la cosa dada en anticresis, sino después
de la extinción total de la deuda.
7.6.13. Requisitos
• Capacidad de las partes.
• Consentimiento.
• Objeto lícito.
• Causa Lícita.
209
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Leasing
8. Contratos esencialmente atípicos
8.1. Contrato de leasing
8.1.1. Antecedentes jurídicos

"Algunos observan los orígenes del Leasing en ciertas prácticas del pueblo
sumerio (5000 antes de Cristo), cuando los propietarios de las tierras cedían por
este sistema el uso de ellas, debido a la imposibilidad que tenían para cultivarlas.
Otros antecedentes se observan en el código de Hammurabi, sobre los
arrendamientos de tierras".
Sin embargo, la modalidad del Leasing, como lo conocemos hoy es de una
práctica moderna y constituye una importante actividad para el crecimiento
industrial.
Fue Estados Unidos de América a finales del siglo XIX cuando surge la figura que
hoy conocemos como Leasing.
Posteriormente este contrato se extiende a otros países. En Europa, Inglaterra fue
el primer país en practicar el Leasing, luego Francia. Hoy en día existen compañías
de Leasing en todos los países industrializados.
8.1.2. Definición. Art. 2 Decreto 913 de 1993

Entiéndase por operación de arrendamiento financiero la entrega a título de
arrendamiento de bienes adquiridos para el efecto financiando su uso y goce a
cambio del pago de cánones que recibirá durante un plazo determinado,
pactándose para el arrendatario la facultad de ejercer al final del período una
opción de compra.
En consecuencia el bien deberá ser de propiedad de la compañía arrendadora
derecho de dominio que conservará hasta tanto el arrendatario ejerza la opción de
compra. Así mismo debe entenderse que el costo del activo dado en
arrendamiento se amortizará durante el término de duración del contrato,
generando la respectiva utilidad. 10

Se discute en la doctrina si la operación Leasing encaja en alguno de los tipos
contractuales tradicionales, o si por el contrario, tiene la suficiente entidad como
para precisar de una figura Autónoma, con características propias. (Arrubla
Paucar, 1998)
10
ART. 127-1.-Adicionado. L. 223/95, Art. 88. Estatuto Tributario, ART. 02, 03, 05, D. 913/93
C.E. –Sec. Cuarta – Sent. Dic. 14/88. Exp. 1661. M.P. José Ignacio Narváez García
210
Quien concede el uso de un

8.1.4. Partes Sociedad
bien.
leasing
Quien paga un precio por ese

Tomador
uso, o goce de ese bien.
No se encuentra reglamentado por la ley comercial,

Atípico
pero como veremos más adelante, varias
modalidades de leasing están tipificadas en nuestra
legislación.
Por ser un contrato atípico se perfecciona por el

Consensual
mero consentimiento de las partes. Art. 1500 C.C.
Es importante que se haga por escrito detallando en
sus cláusulas lo acordado por las partes.
No necesita de otro convenio para su subsistencia.

Principal
Art. 1499 C.C.
Surgen obligaciones para las partes intervinientes.

Bilateral
Art. 1496 C.C.
Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,

Oneroso
gravándose cada uno a beneficio del otro. Art. 1497
C.C.
Conmutativo: A lo que se obliga cada parte se mira

Conmutativo
como equivalente a lo que debe hacer la otra. Art.
1498 C.C.
Es un contrato de duración, las partes permanecen

Tracto sucesivo
vinculadas por un período largo de tiempo.
Las compañías Leasing mantienen formas

De adhesión
elaboradas del contrato Leasing.
Es también un contrato de colaboración (Arrubla
Pauca, 1998, p. 120)
211
8.1.6. Clases de leasing
Leasing financiero
Por medio del cual una compañía Leasing adquiere bienes para sí, por pedido
expreso del usuario. Una vez adquiere los bienes deseados, cede el uso de este
al empresario necesitado, a título de arrendamiento y por un plazo determinado.
Una vez se cumpla el plazo, tendrá el arrendatario la opción de continuar en el
arriendo o de adquirir los bienes por un valor residual.
Leasing operativo
Esta modalidad es practicada por los propios fabricantes para la colocación de sus
productos. Más que una modalidad financiera se trata de una alternativa que
ofrece a sus clientes al lado de la venta. ART. 1º , D.R. 618/2004. Consejo de
Estado Sent. Sep. 25 de 2006
Leasing de intermediación
Es aquí la sociedad Leasing mediadora entre proveedores y usuarios. La sociedad
Leasing se margina de la contratación percibiendo por sus servicios una
retribución, invierte toda su experiencia y conocimiento del mercado pero no
aporta capital.
Leasing back o retroleasing

Por medio del cual la compañía Leasing compra al empresario sus equipos o parte
de ellos y de inmediato celebra con el mismo un contrato de Leasing y cede el uso
de ellos.
Leasing en sindicación
Varias sociedades Leasing se unen para la adquisición conjunta, en común y
proindiviso de la propiedad de uno o más grupos, que serían arrendados con
opción de compra a uno o más arrendatarios para llevar a cabo un proyecto
determinado. (Se utiliza para llevar a cabo grandes proyectos industriales).
Leasing mobiliario
Las características de esta modalidad de leasing son de acuerdo a la duración de
los bienes, a su vida útil, en este leasing el uso, tiene más ventaja que la propiedad,
en esta clase de leasing, el usuario casi siempre tendrá la opción de adquisición.
212
Leasing inmobiliario
Consiste en ceder a una sociedad de leasing un inmueble en usufructo a efectos
de permitirle construir en el terreno cedido un edificio destinado a industria o
fábrica, el cual a su vez es cedido por la sociedad de leasing al propietario del
terreno a la conclusión de la obra edilicia, para su utilización mediante el pago de
un canon y por un lapso idéntico al de la duración del usufructo. Vencido el plazo
del contrato de leasing el propietario recuperará la disponibilidad del terreno
cedido y se le transferirá conjuntamente la propiedad de las construcciones
realizadas por él. La vida de un inmueble es bastante prolongada por eso la
duración de este contrato es mucho mayor a la del leasing mobiliario debido a que
los inmuebles con el pasar del tiempo se van revalorizando, razón por la cual, la
opción de adquisición es casi inminente, por eso no se da, o no vale la pena el
cambio del inmueble. Esta modalidad de leasing nació en los Estados Unidos,
varios doctrinantes arguyen el caso del Empire State Building en Nueva York, que
por razones de carácter fiscal, se pone en venta cada diez años.
En la actualidad esta figura se utiliza con el acompañamiento del derecho de
superficie, este es el derecho que tiene una persona por haber adelantado
construcciones en un suelo ajeno. (Arrubla Paucar, 1998, pp. 121-122)
8.1.7. Objeto del contrato

Los bienes sobre los que puede recaer el objeto del contrato Leasing son todos
aquellos medios materiales de producción que integran el equipamiento de las
empresas, es decir los bienes de equipo, material industrial o utilaje e inmuebles
de uso personal. Se requiere que sean bienes determinados o determinables
pudiendo referirse a bienes futuros todavía no elaborados, siempre que estén
suficientemente específicos. Los bienes objeto del Leasing deben ser no fungibles
es decir que no pueden ser reemplazados con otros en el cumplimiento de la
obligación.
La contraprestación
8.1.8. Elementos El precio
propia del arrendatario por
Arts. 1864, 1865 C.C. la utilización del bien, es
920, 921 este un
C.Cio. elemento esencial del
contrato de Leasing,
aunque este no sea un
contrato
típico, de lo contrario
degeneraría en otro
contrato.
213
Capacidad plena
Arts.1502, 1503, 1957
Debe ser libre

Consentimiento
Arts. 1502, 1956 C.C.
Deben de ser objeto del

Causa licita
contrato Leasing todas
Arts. 1502, 1517, 1518, aquellas cosas que no se
1957 , 1524 C.C encuentran prohibidas por
la ley.

Este contrato como convenio atípico, no tiene establecida en la ley ninguna forma
contractual y por tanto se aplica el principio general que impera para la negociación
mercantil, que es la consensualidad, sus cláusulas pueden ser convencionales y
especiales, estipuladas por las partes y de obligatorio cumplimiento para ellas.
8.1.10. Obligaciones de la dadora leasing

1. Adquirir el bien del proveedor. Una vez celebrado el contrato la sociedad Leasing
deberá adquirir la propiedad del bien entregado en arrendamiento al usuario, del
proveedor escogido.
2. Entregar los bienes. El usuario Leasing debe recibir los bienes objeto del
contrato.
3. Garantizar el goce del bien al arrendatario durante la duración del contrato
Leasing.
4. Obligación de consejo y asesoría en la etapa precontractual a la parte tomadora.
(Arrubla Paucar, 1998, p. 139)
8.1.11. Obligaciones del usuario leasing
1. Pagar la renta o precio del Leasing, su incumplimiento en esta obligación da

lugar a algunos problemas sobre la relevancia que tenga o no dicho
incumplimiento para dar por terminado el contrato.
2. Dar a los bienes el uso adecuado y velar por la conservación de estos.
3. Obligación de efectuar reparaciones locativas, es decir aquella que corrigen los
deterioros que experimenta la cosa por el uso normal que se hace de ella.
4. Asumir las obligaciones y derechos.
214
Desplazables: son los derechos y obligaciones de la sociedad Leasing frente al

proveedor, estas se desplazan al usuario, quien se encuentra obligado a asumir
estos derechos y obligaciones que se radican en su cabeza.
5. Obligación de restituir los bienes en Leasing al finalizar el contrato.
A. Por extinción normal:

a. Por el vencimiento del término.
b. Por las opciones para el tomador: la de comprar el equipo, la de
continuar con el Leasing, y la de restituir los bienes de la sociedad
dadora.
c. Devolución del material al término del contrato.
B. Por extinción anormal:
a. Por la destrucción de la cosa.
b. Declaración judicial que ordena la terminación del contrato.
c. Insolvencia de las partes contratantes.
d. La apertura de trámite de liquidación obligatoria del cliente tomador.
8.1.13. Leasing o arrendamiento financiero
Definición
Es un contrato poco reglamentado por la legislación en América Latina. Los
bancos sólo pueden realizarlos por vía excepcional.
De otra parte el LEASING es un contrato que se celebra a plazo largo o mediano,
lo cual es un impedimento para los bancos de depósito, pues la mayoría de sus
operaciones son a corto plazo. El contrato de LEASING presenta una nueva
modalidad en las relaciones entre el ahorro y la producción.
Constituye un contrato en el cual el dueño de los recursos no se vincula como
socio, ni como tenedor de bonos, sino que destina la adquisición de los bienes
para darlos en arrendamiento al industrial. Es una fórmula alternativa de
financiación flexible y rápida, que tiene la ventaja de no implicar una inversión
inicial por parte del usuario
Concepto y definición
Es aquel en el cual se presume la presencia de un industrial, necesitado de bienes
de capital, maquinaria y equipos o de inmuebles y un proveedor, para
posteriormente entrar en contacto una sociedad especializada, la cual procede en
215
desarrollo del contrato a adquirir el bien del proveedor y arrendárselo al industrial

por un mediano o largo plazo. (Corte Suprema de Justicia, 2002)
Acepciones
1. En Ingles: LEASING "to Léase" = Tomar o dar en arrendo.
2. En Francia: LEASING "Crédit-bail" = Crédito- arrendo.
3. En América Latina: LEASING = Arrendamiento financiero
Conclusiones
El contrato de LEASING es aquel por el cual una sociedad especializada adquiere
a petición de su cliente, determinados bienes, que le entrega a título de alquiler,
mediante el pago de una remuneración y con la opción, al vencimiento del plazo,
de continuar el contrato.
Momentos de su ejecución
ETAPA I - El cliente identifica las necesidades y los bienes que necesita, y obtiene
soporte financiero de la sociedad especializada.
ETAPA II - Corresponde a la celebración y ejecución del contrato, convirtiéndose
Inmodificable por el arrendatario.
ETAPA III - Si al vencimiento del contrato el arrendatario no devuelve los bienes
recibidos, se puede prorrogar el arrendamiento o adquirir los bienes por un valor
favorable.
Particularidades
Aspectos contables: la operación no se registra de ordinario y específico en el
balance, los materiales recibidos no hacen parte del activo, ni la deuda está
registrada como pasivo.
Aspectos fiscales: es más ventajosos el arrendamiento financiero que el pago de
los intereses por la obtención de créditos, en algunos países
Aspectos financieros: a través del contrato de leasing el arrendatario puede
hacerse a los bienes y utilizarlos plenamente, sin tener que aportar suma alguna,
por cuanto la operación le es financiada el cien por cien.
Riesgos: en cuanto a la sociedad de leasing:
• El incumplimiento del cliente.
• Enajenación de los bienes por el cliente.
216
Naturaleza jurídica
El LEASING implica la celebración de un contrato de arrendamiento con promesa
unilateral de venta, que confiere al usuario la opción de adquirir los bienes al
vencimiento del plazo inicialmente pactado.
Caracteres jurídicos
1.Contrato Principal.
2.Contrato Atípico en la mayoría de los países., en Colombia se encuentra
regulado por el Decreto 913 de 1993, es decir que en nuestro país es típico.
3.Contrato Consensual
4.Contrato Oneroso.
5.Contrato Conmutativo.
6.Contrato Bilateral.
8.1.14. Leasing o arrendamiento financiero
Partes que intervienen

- Arrendatario o Usuario: es el industrial, es cliente de la sociedad de leasing.
- Sociedades de Leasing: asegura el soporte financiero, tiene la posibilidad de
adoptar recursos para adquirir los bienes objeto de la operación.
- Proveedor: Se obliga en lugar del arrendador a entregar el bien, garantizar su
funcionamiento, etc.
Objeto bienes de equipo

También llamados de capital, usualmente son bienes muebles, y que utiliza el
industrial como instrumento fundamental para la producción de los bienes
resultantes de un proceso industrial.
*Pueden ser objetos de amortización fiscal.
*Son de utilización profesional y rentables.
Inmuebles
El contrato de leasing sobre inmuebles es más complejo que el de bienes de
equipo, ya que aparece una sociedad propietaria de un terreno y recibe en
arrendamiento las construcciones que en él se levantan.
8.1.15. Clases
1. Leasing operativo: se refiere a bienes que son muy comerciables, tanto que
pueden ser arrendados y con facilidad, se le da la potestad al arrendatario de pedir
la terminación del contrato.
217
2. Leasing financiero: la sociedad adquiere del proveedor determinados bienes

o equipos para dárselos en arrendamiento mediante el pago de una remuneración,
con la opción a favor del arrendatario de prorrogar el contrato o adquirir el bien.
3. Leasing back: es una modalidad de leasing, en la cual el cliente hace papel de
proveedor. el industrial propietario de bienes y equipos que requiere capital de
trabajo procede a vendérselos a la sociedad, la cual se los arrienda.
4. Renting: presupone la existencia de materiales en poder de la sociedad, y
elimina la colaboración entre las partes para la adquisición de bienes, se asemeja
al leasing operativo.
5. Leasing nacional e internacional: "cross border leasing" contrato por medio
del cual la sociedad de leasing y el arrendatario se encuentran bajo la jurisdicción
de legislaciones nacionales diferentes.
8.1.16. Obligaciones del arrendatario
* Escoger el material * Asumir las obligaciones desplazables:

* Pagar el precio o el canon Concepto
- Determinación del precio. Clases
- Garantías. Contratar seguros
Devolver el bien
Escoger el material
Se refiere a la colaboración existente entre las dos partes, que se traduce en la
escogencia técnica del material por parte del arrendatario y la adecuada
financiación del mismo por parte de la sociedad de leasing.
Pagar el precio o canon

Determinación del precio: Resulta del establecimiento de la cuota de amortización
fiscal, de los intereses que se originaron, y de los beneficios que espera obtener la
sociedad arrendadora luego de atender sus gastos generales.
Garantías: Para asegurar el pago oportuno del precio convenido la sociedad de
leasing puede acompañarse de seguros.
El incumplimiento en el pago puede dar lugar a la demanda de resolución o de
cumplimiento con indemnización de perjuicios por parte de la sociedad.
Asumir las obligaciones desplazadas
Concepto: la finalidad consiste en obtener la financiación para la adquisición de un

bien por parte del arrendatario.
218
Clases:
Entrega de la cosa arrendada.
· Prestar la garantía.
· Disfrutar de los bienes en forma pacífica y tranquila.
· Mantener la cosa en buen estado.
Contratar Seguros: está dirigida a responder por la conservación de los bienes
que ha recibido contra toda clase de riesgos, en especial contra daños que puedan
sufrir aun cuando provengan de fuerza mayor o caso fortuito.
Devolver el bien: esta situación se da, cuando no hay compra por parte del
empresario de los bienes, o cuando no se prorroga el contrato
8.1.17. Obligaciones de la sociedad arrendadora

• Comprar los bienes al proveedor.
• Entregar los bienes
• Garantizar el disfrute del bien y sus condiciones intrínsecas.
Comprar los bienes al proveedor

Esta Actuación debe darse una vez el empresario haya suministrado a la sociedad
una información completa, para así evaluar la naturaleza de la compra y conocer
las condiciones de los equipos.
Entregar los bienes

Siendo la sociedad de leasing acreedora del proveedor, facultada para solicitarse
la entrega y estando a su vez obligada para con el arrendatario a realizar la entrega.
Garantizar el disfrute del bien y sus condiciones intrínsecas:

Es una ventaja a favor del arrendatario y en especial las condiciones de los
materiales.
8.1.18. Facultades del arrendatario
Continuar el arrendamiento:
La prórroga del plazo del arrendamiento se caracteriza porque las condiciones
económicas deben variar sustancialmente, al desaparecer la cuota de
amortización, las circunstancias del contrato varían favorablemente hacia el
arrendatario.
Comprar los bienes al arrendador

Esta condición se puede estipular en el contrato de leasing, pactando el valor.
219
Participar en su precio de venta

En algunas legislaciones se establece la posibilidad de que en caso de venta de
los bienes a un tercero, el arrendatario tenga el derecho a participar en una parte
de ese precio.
8.1.19. Duración y terminación del contrato
Especial importancia del plazo:

Su determinación consulta y obedece al interés de ambas partes.
Para el arrendador supone la existencia de un lapso mínimo indispensable para la
amortización de los equipos y materiales.
Para el arrendatario el tiempo necesario para aprovechar en forma adecuada los
bienes en sus explotaciones industriales.
Doble plazo:
Literalmente no existe, pero la opción del arrendatario de poder prorrogar el
contrato con nuevas condiciones se traduce en la existencia de dos momentos
temporales definidos.
Terminación anticipada:
a) Causales sólo imputables al arrendatario: se refiere al comportamiento del
arrendatario y no al de la sociedad de arrendamiento financiero.
c) Obsolencia del material: Reservada para algunas formas de leasing, en
concreto al operativo y en las operaciones de renting.
Es un riesgo que el arrendatario asume desde el momento en que escoge los
bienes y equipos. (Corte Suprema de Justicia, 2002)
8.1.20. Leasing habitacional
Definición
Se entiende por operación de leasing habitacional destinado a la adquisición de
vivienda familiar, el contrato de leasing financiero mediante el cual una entidad
autorizada entrega a un locatario la tenencia de un inmueble para destinarlo
exclusivamente al uso habitacional y goce de su núcleo familiar, a cambio del pago
de un canon periódico; durante un plazo convenido, a cuyo vencimiento el bien
se restituye a su propietario o se transfiere al locatario, si este último decide ejercer
220
una opción de adquisición pactada a su favor y paga a su valor…” Art. 2, Decreto

1787 de 2004
Naturaleza jurídica
El leasing habitacional es una forma de financiación de vivienda, tiende a disminuir
los serios problemas de vivienda familiar, que se da por medio de construcciones
de edificios en barrios destinados a vivienda.
Características
 Aunque la doctrina no comparte este criterio, el leasing es un contrato típico
que se encuentra regulado en el decreto 913 de 1993, que es el estatuto
regulador de leasing financiero en Colombia.
 Es un contrato bilateral, porque genera obligaciones entre ambas partes.
 Es un contrato principal, porque no requiere de otro contrato para nacer a la
vida jurídica.
 Es un contrato conmutativo, porque las prestaciones se miran como
equivalentes.
 Es un contrato consensual, porque se perfecciona con el acuerdo de las
partes, este tipo de contratos de leasing habitacional no requiere elevarse a
escritura pública, solo se formalizará de tal manera cuando se efectúe la
transferencia del dominio a título de leasing habitacional, una vez que se
ejerza la opción de adquisición y se pague su valor.
 Es un contrato oneroso, toda vez que ambas partes se gravan y obtienen una
utilidad.
 Es un contrato de tracto sucesivo porque las obligaciones se van cumpliendo
periódicamente, ya que es a través del tiempo que se materializa el contrato.
 Es un contrato traslativo de dominio, en el sentido en que la empresa de
leasing se obliga a transferir el dominio al momento de que la otra parte acepta
la opción de adquirir el dominio.
 El contrato de leasing es un contrato de adhesión, porque el usuario debe
someterse a las reglas, condiciones y cláusulas que la compañía de leasing
determine, sin poder el usuario objetarlas.
Partes
Entidades autorizadas: son los establecimientos bancarios, y compañías de
financiamiento comercial, que son las entidades autorizadas para la realización de
operaciones de leasing habitacional.
221
Locatario: es la persona con la cual la entidad autorizada celebra el contrato de

leasing habitacional, con opción de adquisición.
Requisitos
Capacidad: las partes deben ser capaces para contratar.
Consentimiento: las partes deben consentir en lo que contratan.
Objeto Lícito: el inmueble entregado en leasing habitacional es de propiedad de
la compañía de leasing durante el término del contrato, y se trasladará su dominio
cuando el locatario ejerza su opción de adquisición, pague su valor y cumpla con
las normas relativas a la tradición.
Causa Lícita: la causa debe ser real y lícita.
Precio: El precio de la opción de adquisición: es el precio pactado en el
contrato de leasing habitacional que paga el titular de la opción o locatario para
tener el derecho de adquirir un inmueble en un plazo determinado. Y el valor de
ejercicio de la opción de adquisición: es el precio pactado en el contrato de
leasing habitacional por el cual el inmueble puede ser adquirido por el titular de la
opción o locatario.
Modalidades del leasing habitacional

Leasing habitacional destinado a la adquisición de vivienda familiar: Esta
modalidad de leasing habitacional, está dirigido para la adquisición de vivienda
familiar.
Leasing habitacional destinado a la adquisición de vivienda no familiar: Esta
modalidad de leasing habitacional no está destinado a vivienda familiar.
Forma de pago del leasing habitacional

La forma de pago deberá sujetarse a las condiciones que establezcan la
Superintendencia Bancaria dentro de sus facultades legales.
Los cánones extraordinarios se manifestarán en el contrato de leasing habitacional
a elección del locatario, ya sea un menor valor de los cánones, una reducción del
plazo del contrato, y un menor valor de la opción de adquisición.
En cualquier momento durante la ejecución del contrato podrá realizar estos
pagos.
222
Terminación del contrato de leasing habitacional
En caso que el locatario no ejerza la opción pactada en su favor.

Si antes del plazo pactado para que el locatario ejerza la opción pactada, y si este
incumple, deberá devolver el canon inicial y los saldos amortizados al precio de la
opción de adquisición del inmueble.
Cuando las partes decidan dar por terminado el contrato de leasing habitacional
por mutuo acuerdo. El valor que resultante de la liquidación del contrato, será
devuelto al locatario dentro de los 30 días siguientes al perfeccionamiento del
contrato de compraventa del inmueble o del nuevo contrato de leasing.
Si se llegare a liquidar una entidad autorizada para llevar operaciones de leasing
habitacional, no formarán parte de la masa de la liquidación los bienes dados en
leasing habitacional, en caso que el locatario no ejerza la opción de adquisición,
el contrato y bien serán cedidos a otra entidad facultada para desarrollar
operaciones de leasing habitacional.
8.1.21. Evolución normativa en Colombia del contrato de leasing en

general
Decreto 148 de 1979: Se autoriza a las corporaciones financieras para adquirir y

mantener acciones en compañía de leasing o arrendamiento financiero.
Decreto 2059 de 1981: Le encargo la vigilancia a la Superintendencia de
Sociedades de todas las sociedades comerciales en cuya actividad principal sea
la realización de operaciones de arrendamiento financiero o leasing.
Decreto 2920 de 1982: Prohíbe a las compañías de arrendamiento financiero o
leasing la realización de actividades de captación masiva y habitual de recursos
públicos.
Ley 74 de 1989: Reglamentó lo relativo a la inversión extranjera en el sector
financiero, dispuso que las sociedades de financiación comercial dedicadas a la
actividad de leasing debían organizarse y funcionar conforme al estatuto bancario
y las demás disposiciones complementarias, y someterse a la vigilancia y control
de la Superintendencia Bancaria (hoy Superintendencia Financiera).
Decreto Reglamentario 3039 de 1989: Se constituyeron cimientos
fundamentales para la actividad del leasing, uno de esos, es que las sociedades
de leasing deben contar con un certificado de autorización de la Superintendencia
Bancaria, porque es requisito indispensable para realizar válidamente todas las
actividades de su objeto social y las sociedades deben tener un objeto social
exclusivo.
F) Ley 35 de 1993: Esta ley regula lo concerniente a la actividad financiera,
bursátil, aseguradora y cualquiera otra relacionada con el manejo,
aprovechamiento e inversión de los dineros captados del público, son interés
223
público y solo pueden ser ejercidas previa autorización del estado, conforme a la
ley, la cual regulará la forma de intervención del gobierno en estas materias.
G) Decreto 913 y 914 de 1993: Estos decretos desarrollan las disposiciones
contenidas en la Ley 35 de 1993, en el decreto 913 se tipificó el leasing financiero,
donde se establecen los requisitos básicos para la celebración de este tipo de
negocios.
H) Ley 510 de 1999: Esta introdujo las diferencias entre compañías de
financiamiento comercial especializadas en leasing y compañías de
financiamiento comercial tradicionales.
I) Ley 795 de 2003: Impulsa la construcción y financiamiento de vivienda, por esto
amplió la capacidad jurídica de los bancos y los autoriza para realizar operaciones
de leasing habitacional, que tenga por objeto bienes inmuebles destinados a
vivienda, y que en desarrollo de esas operaciones les den prioridad a los deudores
de créditos de vivienda que hayan entregado en dación el respectivo inmueble.
J) Decreto Reglamentario 777 de 2004: Está derogado parcialmente por el
decreto 1787 de 2004, conserva su vigencia en cuanto a la obligación de darle
prioridad a los deudores del crédito de vivienda que hubiere dado en dación en
pago el respectivo inmueble.
K) Decreto Reglamentario 779 de 2003: Las operaciones de leasing habitacional
se consideran como un leasing operativo, y regula varias disposiciones de la ley
795 de 2003.
L) Decreto Reglamentario 1787 de 2004: Este decreto consagra dos
modalidades de leasing habitacional, uno es el leasing habitacional destinado a la
adquisición de vivienda familiar y el otro el leasing habitacional destinado a la
adquisición de vivienda no familiar. (Baena, 2003)
224
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Factoring
8.2. Contrato de factoring
8.2.1. Antecedentes
El Factoring se originó durante el siglo XVIII en las colonias británicas de
Norteamérica. Allí el factor representaba a los vendedores de la metrópoli,
informándoles sobre los mercados locales y la solvencia de los compradores. Sus
funciones se extendieron al cobro de deudas, al otorgamiento de anticipos y a la
garantía de la ejecución de las obligaciones de los deudores.
Vocablo factor en inglés = Agentes o comerciantes comprando.
Vocablo Factoring (gerundio) = Agenciado.
8.2.2. Definición
Por el contrato de Factoring un banco o un establecimiento constituido
especialmente para ese fin, denominado el facto, se compromete ante un
comerciante proveedor, o adherente a gestionar para éste, en contrapartida de
una comisión, el cobro de sus créditos que resulten de sus ventas o prestaciones
de servicios, pagando al adherente los créditos en el momento de celebrar el
contrato, o al vencimiento del crédito y asumiendo los riesgos del incumplimiento
de los terceros deudores.
También se le denomina a este contrato COMPRA DE CARTERA, por su medio,
una sociedad de Factoring adquiere todos los créditos (CARTERA) de su cliente,
originados en la venta de mercancías, durante un tiempo definido, por un precio
determinado, corriendo los riesgos de la cobranza, salvo estipulación en contrario.
• Es otorgar anticipos sobre créditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir
sus riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia técnica y administrativa.
• También sea dicho que consiste en un sistema en donde se combina la existencia
crediticia con la administración y cobranza de las facturas resultantes de venta de
bienes o servicios.
8.2.3. El factoring como un conjunto de servicios
1- Servicios Administrativos: En torno a la gestión de créditos del cliente:

• Investigación de la clientela-Compradores-Crédito-Garantía.
• Contabilidad de Venta - Ventas-Créditos-gestión-cobro.
• Cobro y eventual reclamación judicial-Cobro de créditos y judicial.
2- Servicio de Garantía: Del buen fin de los créditos cedidos, asume la solvencia
de los deudores. Garantía de cobro.
225
3- Servicio de Financiación: Se busca movilización de los créditos mediante su

pago anticipado por el facto. La financiación es optativa para el cliente, es un
servicio más. (Arrubla Paucar, 1998, p. 167)

El contrato de Factoring es un título traslaticio que genera la obligación de ceder
créditos, siendo esta la manera de hacer tradición de los mismos.
8.2.5. Teorías
1- Teoría de la apertura de créditos: en el contrato de Factoring existe una
apertura de crédito hecha por el factor, que sería utilizable contra la presentación
de las facturas o cuentas de cobro correspondientes. Existe la obligación del
acreditado de reembolsar las sumas que el banco desembolso. No así en el
Factoring.
2- Teoría del descuento: el descuento es análogo al Factoring. Puede tratarse
sobre un anticipo de créditos no vencidos, donde la remuneración a favor del factor
es el resultado de la aplicación de una tasa de interés por el lapso existente entre
la celebración del Factoring y el vencimiento de la obligación. Se distingue el
descuento del Factoring en los casos en que éste no implica desembolso
inmediato contra la transmisión de la factura, sino que el factor paga al vencimiento
de esa factura.
3- Teoría de la compraventa del crédito: el factor adquiere por compraventa un
derecho garantizado por el adherente. Pero si el adherente garantiza la existencia
del crédito no garantiza la solvencia del deudor. Por eso no hay acción de regreso.
(Rodríguez Azuero, 2002, pp. 661-662)
Según el tipo de sociedad

• Factoring tradicional (old line Factoring): consiste en la adquisición de los
créditos sin recursos contra su cliente, con la eventual prestación de servicios
anexos, pero de secundaria importancia.
• Nuevo estilo de Factoring (New Style Factoring): aquí además de los servicios
fundamentales, se ofrecen un conjunto de servicios complementarios, no existe
pues una diferencia esencial con el anterior; tan sólo en el segundo caso se
ofrecen servicios mucho más amplios y completos que cubren buena parte de
aspectos financieros y que hacen del factor un verdadero intermediario crediticio.
226
Según la forma de ejecución

• Factoring con notificación: es aquella en la cual el cliente se obliga con el factor
a notificar todos sus compradores de la existencia del contrato, no sólo por vía
general a manera de aviso comercial, sino mediante la inclusión de una cláusula
en cada una de las facturas en donde se deje constancia que el crédito
correspondiente sólo podrá ser pagado al factor.
• Factoring sin notificación: los deudores ignoran tal operación o sea que se
mantiene en reserva la misma, por lo que cancelarán directamente a su acreedor
quien deberá remitir al "factor" el valor en cuanto sean abonadas.
Según la financiación
• Factoring al vencimiento: aquí el factor se obliga para con su cliente a pagar
las facturas al vencimiento de cada una de ellas o a cierto plazo promedio de sus
vencimientos, previamente convenido entre las partes.
• Factoring a la vista: aquí el factor abona de inmediato a la cuenta de su cliente
el monto de los créditos que le son presentados, pero al implicar ello un costo
financiero a más de la remuneración general por el servicio liquida una adicional
calculada sobre el monto del crédito.
Según el ámbito territorial:
• Factoring doméstico: se refiere al supuesto de que la sociedad adherente y los
compradores de sus productos se encuentren en el mismo país.
• Factoring internacional: a diferencia del anterior, una de las partes se
encuentra fuera del territorio de operación de la sociedad de Factoring. (Rodríguez
Azuero, 2002)
Sin lugar a duda la venta a plazos es un instrumento indispensable en el tráfico
económico que exige la vida moderna. El crédito es una institución en la que se
fundamenta actualmente el comercio. Elemento indispensable para la
comercialización de bienes y servicios en el mercado del consumidor. En principio
tenemos que el Factoring interesa a la pequeña y mediana empresa, sin embargo
para algunas actividades como la de exportación, también encuentra especial
interés la gran empresa. La empresa que se decide por la utilización del Factoring
se beneficia en: Otorgamiento de crédito, garantiza buen fin en los créditos
otorgados etc.
227
8.2.8. Partes
1- El cliente o factorado: persona que celebra con la entidad de facturación el
contrato de Factoring, con el propósito de liquidar de contado su cartera, además
de otros servicios y para tal efecto informa a ésta sobre sus clientes, actividades,
mercado, contabilidad.
2- La compañía Factoring: empresa financiera, legalmente autorizada para
prestar el conjunto de servicios que comprende la operación.
3- Los deudores: juegan un papel fundamental en el desarrollo del contrato. Su
consideración es determinante para la celebración del acuerdo porque si el objeto
físico son las facturas y el jurídico los créditos, los que al final cuentan para el
factor es la capacidad económica de los deudores, o sea la solvencia con que
estarán en condiciones de satisfacer las obligaciones a su cargo.
8.2.9. Objeto
Todos los documentos susceptibles de crédito y cobro por parte del factor. Las
facturas que el cedente da al factor de todos los acreedores existentes.
1- Definitivo: el cliente cedente transmite mediante el mecanismo de la cesión,
sus créditos frente a terceros en favor del factor.
2- Atípico: no se encuentra regulado en nuestra legislación.
3- De colaboración: (Entre empresas). la sociedad Factoring presta una serie de
servicios a la factorada, atendiendo el conjunto de servicios que se pueden prestar
en virtud del contrato.
4- Consensual: por el acuerdo total de voluntades de las partes.
5- De tracto sucesivo: la nota de duración es la característica esencial del
contrato, por ello se aplica la teoría de la imprevisión y el fenómeno de terminación
por incumplimiento.
6- Adhesión: la Empresa Factoring prepara en formas preimpresas tanto los
documentos de la etapa precontractual como el mismo contrato de Factoring.
8.2.11. Elementos
1- Capacidad exenta de vicios: de ambas partes que intervienen en el contrato
de Factoring. Capacidad legal tanto del factor como del adherente.
2- Causa lícita: licitud de la razón de las deudas.
3- Objeto lícito: en cuanto a las facturas que cobrará el factor a los acreedores
del adherente.
228
4- Consentimiento: de ambas partes intervinientes en el Factoring sin vicio

alguno.
1. Según su contenido: Puede conllevar o no financiación.
• Factoring de financiación: (Old line Factoring). El cliente puede obtener del
factor el pago inmediato de los créditos, oportunamente cedidos, incluso,
pendiente el plazo para poder hacer efectivas las facturas.
• Factoring sin financiación: El interés de la operación no es la financiación del
factor, sino los servicios de asistencia técnica, contable y administrativa. Los
pagos son en la fecha prevista.
2. Según su ejecución:
• Conocimiento del factor por los deudores: El cliente hace mención en todas las
facturas quien es el factor y las facultades que tiene para cobrar y recibir el valor
de sus créditos.
• Desconocimiento del factor por los deudores: El facultado mantiene la reserva
sobre la persona del factor frente a los clientes de éste.
3. New Style Factoring: Completa gama de servicios financieros, aproximándose
el factor a un banquero. Usado en U.S.A.
4. Undiclose Factoring: El factor adquiere las mercancías de su cliente, al cual
nombra su agente de ventas.
5. Drop Shipment Factoring: El factor se compromete a garantizar a su cliente
la financiación de su actividad.

Para la celebración de contratos de Factoring, las empresas o personas
interesadas deben tener en cuenta que:
• Disminuye el riesgo inherente al otorgamiento de crédito a sus clientes.
• Reduce el procesado de cobranza, su costo, el cual viene a ser mayor en la
medida que su cartera se encuentre más dispersa.
• Recibe un apoyo en su contabilidad. Aumenta su liquidez, al poder aumentar la
rotación de su cartera.
Disminuye el contacto comercial con los clientes; implica asumir el costo de la
comisión que paga el factor por cobrar las facturas y asumir el riesgo y de los
intereses cuando recibe créditos sobre facturas entregadas y no canceladas al
factor.
229
8.2.14. Partes
Factor Adherente
Pago de las facturas: Las establecidas por 1. Informar al factor sobre la

el adherente sobre sus deudores. El factor totalidad de los pedidos de sus
aprueba o desaprueba estas facturas, si deudores, pues es necesario que
las aprueba hay 3 operaciones: éste conozca el riesgo que asume.
• El pago efectivo de las facturas a su 2. Enviar la totalidad de las facturas
presentación. al factor con base en el principio de
• La transferencia por subrogación de la universalidad (Entrega de todas
créditos al factor. las facturas) y las facturas a un solo
factor.
• La notificación de la subrogación al
deudor. 3. Garantizar la existencia de los
créditos.
Asunción del riesgo de insolvencia o de no
pago: Asume el riesgo al renunciar a los 4. Notificar a los deudores del
recursos que tendría contra el adherente. contrato de Factoring salvo que se
trate de contrato sin notificación.
Remunerar al factor con comisión.
Factor Adherente
1- Remuneración y garantías del factor: 1- Derecho a pago por el factor de

Puede deducir comisión y tasa de los créditos al celebrarse el contrato
intereses al pagar el precio de las facturas de Factoring o el vencimiento de los
al adherente. créditos y dentro de un plazo
2- Recuperación del crédito con arreglo a acordado.
determinadas normas: Derecho a cobrar a 2- Derecho a que el factor cobre y
los acreedores del adherente, pacto con el administre los créditos.
adherente. 3- Derecho a los demás servicios
3- Calificación del deudor: Tiene derecho acordados.
a determinar la solvencia de los deudores
y aprobar o no sus facturas.

1- Con el descuento bancario: el descuento es un contrato bancario que implica
una operación de crédito activa, las compañías Factoring no son necesariamente
230
bancos. En el banco la compañía Factoring asume el riesgo de la insolvencia del

tercero deudor, no así en el descuento bancario.
2- Con la compra de cartera: esta es una operación única y no de un conjunto
de servicios como lo es el Factoring. En la compra de cartera el cedente cede su
crédito a bajo precio y el cesionario persigue lucrarse, en el Factoring, los créditos
nunca se ceden a bajo precio, sino en su valor nominal y tasas de interés.
3- Con el arrendamiento de servicios: el conjunto de servicios que implica el
Factoring, supera el tradicional esquema del arrendamiento de servicios que
regula el derecho civil.
231
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Joint Venture
8.3. Contrato de colaboración empresarial - Joint Venture
8.3.1. Definición
Es un tipo de contrato de colaboración empresarial, el cual tiene arraigo en la
legislación Estadounidense.
Su origen se remonta a la colonización Británica, en la cual grupos de personas
se asociaban con el fin de aventurarse a la mar, haciendo un aparte, con el fin de
repartir ganancias obtenidas en la travesía.
8.3.2. Concepto
Según los lineamientos de jurisprudencia Norteamericana, podemos definir el
JOINT VENTURE como: "Una asociación de personas físicas o jurídicas que
acuerdan participar en un proyecto común, combinando sus respectivos recursos,
sin formar o crear una corporación o el status de un partnership, con el fin de
obtener utilidades” (Arrubla Paucar, 1997)

1- La terminación normal del contrato:
• A término definido: Su terminación la produce el advenimiento de dicho término.
Se suele pactar cláusula de renovación o prologa.
• Si no hay plazo: Desahucio unilateral con antelación para evitarle perjuicio a la
otra parte.
2- Terminación anormal del contrato: Antes de la llegada del plazo previsto:
• El incumplimiento de una de las partes en cualquiera de sus obligaciones
contractuales.
• La apertura de trámite de liquidación obligatoria de una de las partes.
• La disolución de la sociedad parte del contrato.
• Terminación por mutuo acuerdo

Es un contrato atípico, que tiene lineamientos en el derecho comparado comercial.
Este tipo de contrato es empleado en toda clase de proyectos, tales como pesca,
navegación, explotación petrolera y minera.
También reporta utilidades en cuanto a la capacidad técnica ya que existe la unión
de tecnologías.
Es de anotar que se ven disminuidas los riesgos, las cargas financieras y los
costos.
232
Además no requiere de modelos societarios para realizar la colaboración

empresarial.
Existe fusión de capitales nacionales y extranjeros. (Rodríguez Azuero, 2002)
8.3.4. Clases de joint venture

• INCORPORATED JOINT VENTURE: Cuando de la colaboración empresarial se
crea una sociedad, la cual se convierte en subsidiaria de las partes.
• NON INCORPORATED JOINT VENTURE: Existe una forma contractual, sin
constitución de una sociedad.
• JOINT VENTURES INTERNACIONALES: Cuando las participantes en el
contrato poseen o son de distintas nacionalidades. (Corte Constitucional, 2001)
Es un Contrato de Colaboración empresarial.
• Las contribuciones de las partes pueden ser en bienes, derechos, dinero o
industria.
• Es consensual.
• Es un contrato de duración.
• Es un contrato oneroso.
8.3.6. Obligación de las partes

• Cada uno de los JOINT VENTURE puede obligar a los otros y hacerlos participes
de la responsabilidad frente a terceros, en asuntos propios del contrato.
• Los JOINT VENTURES deben entregar su contribución en el tiempo convenido.
• Derecho al control de la empresa
• Observar la buena fe
• Debe existir lealtad respecto del negocio que esté realizando por medio de JOINT
VENTURE, pero puede darse la competencia en líneas que no se encuentren
dentro del JOINT VENTURE. (Arrubla Paucar, 1998)
8.3.7. Responsabilidad
Interna: Radica en cabeza de los socios y participantes del JOINT VENTURE,
respecto de sus obligaciones.
Frente a Terceros: Cada participante es responsable de sus propios actos, pero
obligando a los demás a terceros.
233
8.3.8. Terminación
Por realización del proyecto específico.
• Por la terminación del plazo convenido.
• Por muerte de uno de los participantes, siempre y cuando no se haya estipulado
pacto de continuidad.
234
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Contrato de
Colaboración Empresarial Unión Transitoria
8.4. Contratos de colaboración empresarial agrupaciones de

colaboración
8.4.1. Definición
Cumple una función económica, ya que el objeto pretendido por este tipo de
colaboración es promover la producción y el mejoramiento de los productos en
cuanto a su calidad, para conquistar más mercados, por medio de una utilización
en común de varios empresarios de una maquinaria o conseguir tecnología11 de
punta, cuando se presenten problemas financieros. (Arrubla Paucar, 1998)
8.4.2. Concepto
Las sociedades constituidas en la República y los empresarios individuales
domiciliados en ella pueden mediante un contrato de agrupación, establecer una
organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases
de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el
resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de
derecho
Es un contrato típico en Argentina, atípico en Colombia.
• Es un contrato de colaboración.
• Facilitar el desarrollo de actividades empresariales.
• Con la celebración del contrato no se forma persona jurídica.
• No persigue fines lucrativos, sino que busca el mejoramiento de las estructuras
empresariales.
• Para participar en el contrato se requiere la calidad de comerciante, el cual puede
ser individual o colectivo.
• Plurilateral
• Es oneroso
• De tracto sucesivo.

Es una organización común de base contractual, en la que las prestaciones de las
partes son destinadas a un fondo común operativo.
11
En este caso, también puede hablarse de contrato de transferencia de tecnología. Véase a
Bustamante D. M. El derecho a la transferencia de tecnología. Editorial Bonaventuriana. Cali.
2009. Pág. 28.
235

Realizar Las prestaciones de dar, hacer o no hacer pactados en el contrato.
• Efectuar las contribuciones al fondo común estipulado en el contrato.
• Financiar los proyectos de las actividades comunes.
• Cumplir los compromisos pactados.
• Aprobar o improbar los estados de cuentas
• Responder de manera subsidiaria ante terceros, por las obligaciones de la
agrupación. (Consejo de Estado, 2003B)
8.4.6. Terminación del contrato

Por el vencimiento del plazo previsto para su duración.
• Por incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que
haya sido pactada la continuidad.
236
8.5. Contratos de colaboración empresarial unión transitoria de

empresas
8.5.1. Definición
En la legislación Argentina, se toman como la legalización o adopción de los JOINT
VENTURES del derecho Norteamericano. Tiene su asentamiento en economías
desarrolladas o en vía de desarrollo, posibilitando la integración de empresas para
agrupar recursos para ejecutar obras de gran trascendencia.
8.5.2. Concepto
La legislación Argentina la define como: "Las sociedades constituidas en la
República y los empresarios individuales domiciliados en ella podrán, mediante un
contrato de unión transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecución de una obra,
servicios complementarios y accesorios al objeto principal. No constituyen
sociedades ni son sujetos de derecho".
• Busca el desarrollo de una obra, servicio o suministro dentro o fuera del país.
• No genera la creación de una nueva empresa.
• El representante de los miembros ante el cliente y terceros actúa como un
mandatario.
• No hay solidaridad de sus miembros, a menos que ésta sea pactada.
• Puede existir el lucro como fin.
• Es una organización intuito personae. (Arrubla Paucar, 1998, pp. 241-242)
237
Colaboración Empresarial de Grupos de Interés Económico
8.6. Contratos de colaboración empresarial grupos de interés

económico
8.6.1. Definición
Es una institución del derecho Francés, originada por la integración del mercado
Europeo. Las empresas debían enfrentar el reto de la supresión de las fronteras,
con este fenómeno debían acudir a mercados nuevos o fortalecerse en las cuales
ya existiera un intercambio comercial.
El objetivo de una agrupación de empresas como sucede con los grupos de interés
económico es lograr mayor producción y una distribución en masa, lo cual genera
una disminución de costos. 12
8.6.2. Concepto
Es aquel que se constituye entre dos o varias personas físicas o morales, por una
duración determinada, con miras a poner en funcionamiento todos los medios
propios para facilitar o para desarrollar la actividad económica de sus miembros,
a mejorar o acrecentar los resultados de esa actividad.
• • Existe la solidaridad de los miembros, respecto de las obligaciones adquiridas
por el grupo, pero el acreedor no podrá perseguir un miembro, una vez haya
constituido en mora al grupo extrajudicialmente sin resultado alguno.
• El estado no tiene influencia en el grupo, no controla sus actividades.
• Se crea una persona jurídica, una vez se haya inscrito el grupo en el registro de
comercio.
• Según el objeto del grupo, así será su comerciabilidad.
• El patrimonio del grupo está separado del capital de los miembros. (Corte
Constitucional, 1994)

Se encuentran tipificadas en la legislación francesa, con una naturaleza
contractual.
Existe similitud con el contrato de sociedad, ya que se presentan aspectos en
ambas figuras tales como la personalidad moral y la capacidad plena, el patrimonio
propio separado del de sus miembros.
12
Ley 80 de 1993 (Art. 7 ), Ley 223 de 1995 ( Art 61 )
238
Colaboración Empresarial de Grupos de Interés Económico
Es un contrato de tracto sucesivo, de colaboración de empresa, es plurilateral y

oneroso. (Arrubla Paucar, 1998)
239
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Consorcio
8.7. Contratos de colaboración empresarial el consorcio
8.7.1. Definición
Tiene sus antecedentes históricos en Argentina o finales de la década de los años
veinte.
En Brasil ya fue adoptado por su legislación en el año de 1976, para legalizar el
fenómeno presentado especialmente, en la ejecución de obras públicas y los
grandes proyectos de inversión.
En Colombia no existe una regulación de los consorcios, aunque el estatuto de
contratación Administrativa se refiere a ellos.
8.7.2. Concepto
Es un contrato de colaboración entre dos o más empresarios con la finalidad de
unir esfuerzos para lograr un determinado objetivo, generalmente la construcción
de una obra, la prestación de un servicio o la ejecución de una empresa
determinada, sin que se establezca sociedad entre ellos.
El consorcio es aplicable en el campo privado y en el público. (Arrubla Paucar,
1998)
• En Brasil el consorcio no tiene personería jurídica.
• Es consensual, ya que se perfecciona con el acuerdo de voluntades.
• Debe ser constituido mediante contrato.
• No hay solidaridad de sus miembros, aunque esta se puede pactar.
• El objeto principal es la construcción de una obra, la prestación de un servicio o
la ejecución de una empresa.

El consorcio es un contrato típico en Italia y Brasil, es atípico en Colombia, genera
una colaboración entre empresarios, que poseen afinidad en sus actividades
empresariales y con el objeto de ejecutar una obra, prestar un servicio o ejecutar
una empresa.
8.7.5. Terminación
• Por la realización de la obra o servicio.
• Por el vencimiento del plazo pactado para su duración
240
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Consorcio
Por las causas especiales de terminación pactados por los socios en el contrato.
(Consejo de Estado, 2003B)
241
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Depósito Mercantil
9. Contratos de apalancamiento económico
9.1. Depósito mercantil
9.1.1. Definición
Es un contrato por el cual una parte confía una cosa corporal a otra encargada de
guardarla a cambio de una remuneración obligándose a restituirla salvo
disposición en contrario.
El Código de Comercio reglamenta el depósito en general y el depósito de
almacenes generales. El que concierne al depósito de almacenes es diferente y
es el resultado del auge de los grandes establecimientos de depósito que se han
construido para guardar mercancías y productos, bien en tránsito para otro lugar,
para su conservación por razones técnicas, hasta el extremo que el depositario
será responsable de cualquier alteración o descomposición, salvo las mismas
naturales.
Depósito clásico, simple o regular: La razón de ser del contrato estriba en
obtener la custodia y conservación de unos bienes, contando con las seguridades
que la seriedad del banco y sus sistemas de precaución y vigilancia brindan al
depositante, por lo tanto la remuneración se paga a favor del depositario, pues el
primer beneficiado con la operación es el depositante.
Depósito irregular: La remuneración es a favor del depositante, pues es a el a
quien se le transmite la propiedad de los bienes del depositario, este puede gozar
de ellos, al igual y disponer sin ninguna restricción. (Corte Suprema de Justicia,
1992B, 2005)
Oneroso: reporta beneficio para las partes. Art.1497 C.C.
Conmutativo: obliga equitativamente a las partes. Art.1498 C.C.
Nominado: se encuentra regulado en la Ley.
Accesorio: sirve de garantía de una obligación sin la cual no podrá existir.
Art.1499 C.C.
Real: se perfecciona con la entrega de la cosa. Art.1500 C.C. 13
Bilateral: acuerdo de voluntades entre depositante y depositario = Obligaciones

recíprocas.
13
Código de Comercio (Arts. 1170 a 1179, Arts. 1180 a 1191, Arts. 757 a 759.)
242
Solemne: mediante títulos - Valores - Certificados de Depósito - Bonos de Prenda.

(Bonivento 1997)

En 1921 fueron acogidos los almacenes generales de depósito, por el legislador
para facilitar el depósito de mercancías y productos y obtener créditos, Dcto.
356/57 se incorpora al sistema financiero nacional e internacional C. Cio. Libro IV
Título VII Capítulo I y II. (Superbancaria, 1996)
9.1.5. Elementos
Esenciales: (Art. 1501 C.C. )
Naturales: custodia y conservación de la cosa.
Accidentales: las que se pacten como accesorias y se encuentran contenidas en
cada una de las cláusulas del contrato.14
Depósito provisional: entrada parcialmente de mercancías hasta con lo
enunciado.
Depósito simple: servicio de bodegaje. Art.2236 C.C.
Simple con obligación prendaria: deja la mercancía en garantía de crédito.
Retención a favor de terceros: no se puede entregar sin autorización de terceros.
Art. 1176 C.Cio.
Depósito con certificado y bono de prenda: permite al poseedor vender las
mercancías. Art.1183 C.Cio.
Depósito en dinero Art.1173 C.Cio; 2246 C.C., CSJ-Cas. Civil-Sent. Feb. 16/95,
Exp. Nº 4460.
Depósito de títulos
Depósito de bienes muebles Art. 1180, 1181 C. Cio.
Valores en administración - en garantía. Art. 2239 C.C.
Su calificación como Mercantil permite tener características excepcionales. Se
diferencian a su vez por el país de origen pero en general tiene que ver con la
condición de una de las partes, como cuando se constituye en manos de un
depositario comerciante como los almacenes generales de depósito o los
establecimientos bancarios; o con el objeto mismo del depósito, cuando las cosas
14
Código Civil (Arts. 2236, 2237)
243
depositadas son objeto de comercio, el depósito resulta de una operación

mercantil. Luego, las legislaciones utilizan uno o varios criterios al mismo tiempo
y pueden agregar otras distintas.
Depositante: quien confía la cosa en el depósito

9.1.8. Partes
Depositario: quien guarda la cosa dejada en

depósito
9.1.9. Objetivo
El contrato constituye la cosa que se da en depósito. Pero por lo demás, por lo
que se dice con el objeto mismo del depósito y por cuanto respecto a cada grupo
se presentan diferencias significativas, suelen distinguirse los depósitos regulares
entre depósitos de dinero y depósitos de títulos valores.
Depósitos de dinero = Regular = Principalmente dicho depósito irregular.
Legales: se encuentran contempladas en la ley. Art. 1170 a 119 c. Cio.

Convencionales: las que pactan las partes.
Depositante: quien confía la cosa en el depósito

9.1.11. Partes
Depositario: quien guarda la cosa dejada en depósito
Depositante Depositario
A. Entregar la cosa. 2237 C.C A. De custodia y conservación de la

B. Pagar una remuneración al cosa, entendiéndose que no
depositario. Art.1170 C.Cio. podrá servirse de ella, ni darla a
otra en depósito sin el
Pagar la remuneración estipulada,
consentimiento del depositante.
subsidio conforme la costumbre y a falta
Art. 2248 C.C.
de una u otra situación por la fijación de
B. De restitución, en el plazo fijado
peritos. Esta es, en suma la obligación
por las partes o cuando el
legal. Sin embargo como consecuencia
depositante lo reclame a falta de
de expensas por el depositario para la
estipulación con la restitución de
conservación de la cosa depositada, se
desprende otra obligación en el evento
244
que ocurra a cargo del depositante de la cosa se supone la de sus frutos

abonarlas. y accesorios. Art. 2247 C.C.
Depositante Depositario
En el caso de los Depósitos bancarios la Deberes y Responsabilidades

remuneración suele ser una comisión • Recibir la mercancía.
consistente en un tanto por ciento u
• Conservar los bienes o mercancías
tanto por mil sobre el valor declarado de
(1171 C. Cio.) Exige un poco más,
los bienes recibidos y pagadera según el
requiere que el depositario despliegue
tiempo de duración del depósito.
una actitud de protección real sobre
Facultades del Banco los bienes recibidos.
Retener: Los bienes objeto del contrato • Abstenerse del uso para sí de la
para garantizar el pago de las sumas y cosa dada en depósito.
se le deban, ya como remuneración por
• Abstenerse de dar el bien
sus servicios, o como consecuencia de
depositado en subdepósito.
haber incurrido en gastos.
Responder patrimonialmente ante el
depositante por la pérdida merma o
deterioro del bien.
No obstante que el Art. 2244 del C. C. establece que el "Depósito propiamente

dicho es gratuito", la gratuidad no es ciertamente elemento de su esencia, y el que
sea remunerado no trastoca la naturaleza de esta, en nada distinto de la
responsabilidad, desde luego que el Art. 2247 la extiende hasta la culpa leve para
el depositario cuando "se le conceda remuneración". La diligencia del obligado a
la custodia y restitución de la cosa, varía según que el depósito sea o no
remunerado. En el primer caso, será la misma que pone en el cuidado de sus
cosas propias y en el segundo, la correspondiente al tipo abstracto de un buen
padre de familia, como también cuando tiene interés en el depósito o se le permite
usar la cosa, o se ha ofrecido espontáneamente o si ha pretendido que le prefiera
a otra persona para el contrato. Esto no obstante, los contratantes pueden
estipular que el depositario responda toda especie de culpa. (Bonivento, 1997;
Rodríguez Azuero, 2002)
245

- Por pago de la obligación.
- Por justa causa del depositario.
- Por reclamación del depositante.
- Por vencimiento del plazo.
- Por decisión del depositante.
- Por decisión del depositario.15
15
Codigo Civil (Art.2189)
246
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Anticipo
9.2. Contrato de anticipo
9.2.1. Definición
Podía definirse el anticipo como el préstamo otorgado por un establecimiento
BANCARIO como garantía prendaria por parte del deudor.
El anticipo es un instrumento del cual gozan los comerciantes o los deudores
potenciales de un establecimiento de crédito para movilizar parte de sus activos,
con el fin de satisfacer necesidades, pues permite utilizar diversos activos como
soporte.
9.2.2. Objeto
El objeto por lo anterior es muy amplio puesto que todo bien mueble, que no se
encuentre fuera del comercio, es susceptible de darse en prenda. Además, son
aplicables las garantías en general.
Ejemplos: Mercancías, Títulos, Cartera en operaciones interbancarias.
9.2.3. Diferencia con el descuento

Mientras que en el descuento el objeto será siempre un crédito no vencido, el
anticipo consiste en cualquier bien susceptible de ser dado en garantía prendaria,
es decir todos los bienes que sean comerciales.
En el descuento el descontador se hace dueño del crédito, en tanto que el
ANTICIPO el banco sólo es acreedor prendario respecto al título, las mercancías o
los bienes que reciba en garantía.
9.2.4. Diferencia con el mutuo

El mutuo es un contrato real que supone la entrega de una suma de dinero,
mientras que la apertura implica la constitución de una disponibilidad a favor del
anticipado, quién podrá utilizarla según le convenga y dentro del plazo que
disponga para ello. (Consejo de Estado, 2004)
9.2.5. Diferencia con el reporto

En el anticipo la preponderancia de la función de garantía lleva a que la suma
anticipada sea inferior al valor de los bienes recibidos, mientras que en el
REPORTO los títulos suelen REPORTARSE por su valor comercial en los demás.
Mientras el objeto del REPORTO está constituido de ordinario por títulos de crédito,
el anticipo supone la recepción de una GARANTÍA, pero con diversas posibilidades
en relación con el objeto.
En el anticipo la entrega de los bienes en garantía es consecuencial a la realización

del contrato, mientras en el REPORTO se trata de una entrega esencial, sin la cual
el contrato no puede concebirse.
247
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Anticipo

Puesto que se trata de un contrato accesorio dependerá de la figura más general
dentro de la cual se subsuma. Lo anterior porque existen otras figuras o contratos
que celebran las entidades bancarias que no son precisamente ANTICIPO pero
tienden a asemejarse notoriamente. (Corte Suprema de Justicia, 1981, 2005)
Acreditante: establecimiento crediticio

9.2.7. Partes
que permite el préstamo (Acreedor
Prendario).
Acreditado: deudor del crédito.
Puede recaer sobre títulos valores, mercancías depositadas en almacenes, etc. El
anticipo que conceden los bancos sólo se realiza por una parte del valor de los
bienes dados en garantía, parte de la doctrina y algunas legislaciones consideran
el contrato como una forma de apertura de crédito, en donde la garantía antes de
constituirse por la entrega del dinero para sustentar una disponibilidad, creada por
el banco y a favor del cliente acreditado. (Rodríguez Azuero, 2002)
Legales: que aunque no se pacten se

encuentran incorporadas al contrato.
Convencionales: acordadas entre las

partes.
Prohibitivas: aquellas que la ley y la

Superbancaria prohíben que se pacten.

El banco, en su condición de ACREEDOR PRENDARIO, tiene entre otras el
derecho a retener el bien hasta cuando reciba el pago de la obligación principal,
utilizar los mecanismos previstos por la ley para rematar o pedir que se le adjudique
y ser acreedor privilegiado en relación con ese bien o su producto, frente a otros
acreedores.

• Vencimiento del plazo.
• Incumplimiento del contrato.
• Los demás consagrados y comunes a los contratos bancarios
248
Descuento
9.3. Contrato de descuento
9.3.1. Definición
Este contrato consiste en (...) la entrega de una suma de dinero por parte del banco
a su cliente, mediante la transferencia como contraprestación de un crédito no
vencido a cargo de tercero. El monto de la entrega realizada por el banco está
determinado por el valor del crédito transferido menos el interés equivalente al
plazo pendiente entre la fecha del descuento y la del vencimiento del título.
De la anterior definición resulta que el banco concede un préstamo cobrando
anticipadamente los intereses y que el deudor le transfiere un crédito a cargo de
tercero que habilita al banco descontante para recuperar directamente la suma
entregada, siempre bajo la garantía del deudor en el
sentido de que devolverá la suma recibida, de no ser oportunamente pagada por el
deudor del crédito cedido (...)" 16 17
9.3.2. Partes
Descontante o descontador: Descontatario o comerciante o
industrial:
Establecimiento bancario que descuenta del Quien recibe de inmediato el

valor nominal del título el precio de la importe del documento, menos
operación. una pequeña parte de su valor, en
lugar de tener que esperar a su
vencimiento para cobrarlo.

El descuento es una de las formas más antigua de las operaciones bancarias.
Tanto es así, que expresamente la ley la adoptó por ser costumbre y la
institucionalizó mediante disposiciones legales.
"Todo establecimiento bancario organizado de conformidad con esta ley, tendrá las
siguientes facultades, con sujeción a las restricciones y limitaciones impuestas por
las leyes.
1. Descontar y negociar pagarés, giros, letras de cambio y otros títulos deuda".
Estando así debidamente autorizada la operación de descuento, es obvio que todo
banco pueda ejecutarla. Sin embargo, en nuestro ordenamiento mercantil que
consagra las operaciones y contratos bancarios, no se halla tipificado el descuento.
Varias teorías explican la naturaleza jurídica del contrato de descuento. (Corte
Suprema de Justicia, 1981, 1982, 2005)
16
Codigo de comercio (Art. 1407 659)
17
Ley 57 de 1931 (Art. 10.)
249
Descuento
9.3.4. Teorías
Teoría de la cesión: Se ha sostenido por algunos que se trata exclusivamente de
una cesión de crédito, y que como consecuencia, el banco se limita a pagar el
precio del crédito adquirido por este medio.
2. Teoría de la compraventa: Para algunos el descuento implica la celebración de
un contrato de compraventa, en donde el banco se limita a pagar el precio del
crédito, tesis que en el fondo es igual a la anterior.
3. Teoría mutuo mercantil o con interés: Se sostiene que el descuento es un
contrato de crédito de segundo grado, a diferencia de mutuo, propiamente que es
de primer grado.
4. Teoría de la apertura de crédito: Conforme a esta teoría la Cesión del crédito
hecha por el cliente no implica la entrega inmediata de una suma de dinero que
corresponde al descuento, si no su puesta a disposición del cliente. (Consejo de
Estado, 2004)
9.3.5. Objeto
Se puede considerar que es doble: para el cliente la recepción de la suma de dinero
y para el banco su colocación contra el recibo de crédito que se le transfiere.
Unilateral. Art. 1466 C. C.
Cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna.
Oneroso. Art. 1497 C.C:
Cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a
beneficio del otro.
Conmutativo. Art. 1498
Cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.
Principal. Art. 1499
Cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención.
Real. Art. 1500
Cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se
refiere18
9.3.7. Elementos
Capacidad. Art. 1503 C.C.
Toda persona es legalmente capaz, excepto aquéllas que la ley declara incapaces.
18
Codigo Civil (Arts. 1502, 1503, 1517, 1518, 1956, 1957)
250
Descuento
Consentimiento
Objeto lícito
Causa lícita

Legales
Que aunque no se pacten se encuentran incorporados al contrato.
Convencionales
Acordados por banco y cliente.
Prohibitivas
La ley y sobre todo Superfinanciera la prohíben19
Cliente
Transferir los créditos.
• Reembolsar la suma recibida.
• Pagar la remuneración.
Banco
• Entregar la suma de dinero.
• Presentar los documentos al cobro.
• Tomar las medidas conservatorias para el debido ejercicio de las acciones.
* Presentación para la aceptación o para el pago.
* Protesto.
* Aviso de rechazo.

Los generales de extinguir la obligación.
En especial cuando se extingue la especial obligación que es la del cliente.
• Vencimiento del plazo.
• Incumplimiento del contrato.
• Los demás comunes a los contratos bancarios.
19
Código de comercio (Art. 1407)
251
Descuento
9.3.11. Forma de descuento

Hoy día dado que en el sistema financiero existen muchas entidades que realizan
operaciones "para-bancarias", algunas formas de descuento han sido acaparadas
por éstas.
Descuento cambiario: Es aquel descuento realizado sobre la "letra de cambio"
que por sus características especiales como título-valor y las Facilidades que la ley
confiere al acreedor, ofrece la mayor garantía.
252
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Apertura de
Crédito
9.4. Contrato de apertura de crédito
9.4.1. Definición apertura de crédito y descuento. Art. 1400. C. Cio

Se entiende por contrato de apertura de crédito al acuerdo según el cual el banco
(Acreditante) se compromete con su cliente (Acreditado) a concederle crédito de
dinero o de firma, directamente a él o a un tercero que le indique, dentro de ciertos
límites cuantitativos y mediante el pago por el acreditado de una remuneración.

Teoría del mutuo: se dijo por algunos autores que se trataba de un mutuo
consensual, perfeccionable por el simple acuerdo de voluntades y no por la
entrega de la cosa.
Aunque es obvio que, en los sistemas que los regulan como real la teoría no
constituye nada distinto de una desnaturalización del mutuo.
Teoría del contrato preliminar: de mayor aceptación por que en ella se sostiene
que el contrato definitivo que se lleve a cabo es un simple desarrollo estructural y
corresponde en un todo a la naturaleza del primero.
Teoría del contrato definitivo: puede afirmarse que la teoría que mayor
aceptación en la actualidad encierra y que es aquella según la cual se trata de un
contrato definitivo que se perfecciona por el simple acuerdo de las partes, del cual
surge una disponibilidad a favor del acreditado y que se traduce eventualmente en
una serie de actos solutorios, surgidos de la decisión unilateral de este último y
que corresponden a la obligación contraída por el acreditante.
Banco: entidad acreditante que concede el crédito.

9.4.3. Partes
Cliente: sujetos o comerciantes que soliciten un

préstamo.
9.4.4. Objetivo
De la definición acotada podemos concluir que el objeto propio del contrato, su
razón de ser para ambas partes, pero en forma específica para el cliente, es contar
con una disponibilidad, es decir la posibilidad de obtener dineros o de firma dentro
de cierto tiempo.
253
Crédito
Principal: es autónomo y produce plenos efectos. Art. 1499 C.C.
Oneroso: utilidad para ambas partes. Art.1497 C.C.
Conmutativo: reciprocidad de obligaciones. Art.1498 C.C.
Ejecución sucesiva: potencialmente pues las obligaciones de las partes están
concebidas para que se cumplan durante un período de tiempo más o menos
largo.
Bilateral: surgen obligaciones a cargo de ambas partes. Art. 1496 C.C.
BANCO - conceder el Crédito de dinero o firma con cargo a la disponibilidad.
CLIENTE - remunerar por el servicio.
Consensual: no se requiere la entrega de cosa alguna para su perfeccionamiento.
Art.1500 C.C.
9.4.6. Elementos
Cuantía: máxima hasta la cual el banco esté dispuesto a obligarse.
Plazo: término de duración del convenio. Art.1400 C.Cio.
Forma de utilización: en que forma puede ser utilizada la línea de crédito, ya sea
directamente o por medio de terceros.
Remuneración: forma de pago del cliente.
Garantía: para responder por el contrato y debe dejarse constancia de ello en el
mismo. Art.659 C. Cio.
Causales de terminación unilateral: a falta de ley, el contrato los pactará.
Por el objeto: De dinero firma-simple: cuando la utilización de fondos puestos a
disposición para el acreditado. Su Dinero y firma satisfacen en consecuencia la
obligación del banco.
Rotatoria (en cuenta corriente): confiere al acreditado a hacer reembolso durante
la vigencia del contrato, reponiendo con ellos el saldo o sumas disponibles a su
favor. Art.1401 C.Cio.

Legales: Por lo general la ley esboza este tipo de contrato.
Convencionales: los que pacten las partes y queden estipulados taxativamente en
el contrato.
254
Crédito
Banco Cliente
1. Disponibilidad: Posibilidad económica que Pagar comisión o comisiones y

se traduce en la el interés.
obligación general que asume el banco de Reembolsar las sumas
conceder el crédito al cliente. utilizadas.
1.1. Por entrega de dinero.
1.2. Por abono en cuenta corriente bancaria.
1.3. Por sobregiro o descubiertos.
1.4. Por aceptaciones.
1.5. Por garantías.
2. Embargos a terceros: Derecho: objeto de
orden de
embargo judicial.

El mutuo es un contrato real, mientras que la apertura de crédito es consensual,
en aquél la suma de dinero constituye un requisito esencial para el nacimiento del
contrato, mientras en el mutuo nace a la luz jurídica por el simple acuerdo de
voluntades.

El contrato puede ser a término fijo a término indefinido.
Si se trata de término fijo: El contrato finalizará por el vencimiento del plazo, del
plazo que es obviamente fijo.
Si se trata de término indefinido: El contrato tendrá su fin por expresa voluntad
unilateral con o sin preaviso según lo establezca el contrato en una de sus
cláusulas o la legislación. Art.1406 C.Cio.
9.4.12. Algunas formas de terminación

1. Por haberse utilizado el crédito.
2. Por decisiones unilaterales en contratos a término fijo.
3. Por hallarse cualquiera de las partes en estado de apertura de tramite de
liquidación administrativa o judicial, o concurso de acreedores.
4. Por la muerte del acreditado o la disolución de la sociedad respectiva.
(Rodríguez Azuero, 2002)
255
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Reporto
9.5. Contrato de crédito documentario
9.5.1. Definición
Todo convenio cualquiera que sea su documentación o designación por medio del
cual un banco, (banco emisor), obrando por solicitud y de conformidad con las
instrucciones de un cliente (el ordenante de crédito), debe hacer un pago a un
tercero (el beneficiario) o a su orden, o pagar, o aceptar letras de cambio giradas
por el beneficiario, o autoriza a otro banco para que efectúe el pago o para que
pague, acepte o negocie dichas letras de cambio, contra la entrega de los
documentos exigidos siempre y cuando se cumplan los términos y las condiciones
del crédito. Art. 1408 C.Cio., CSJ-Cas. Civil- Sent. jun. 13/91. M.P. Pedro La
Font Pianetta
Carta de crédito: Es un contrato mercantil por el cual una entidad bancaria a
solicitud de su cliente o tomador y con cargo a éste, mediante un estipendio, acepta
a modo de mandato efectuar un pago, aceptar o negociar letras de cambio giradas
por el beneficiario, o en su lugar transferir ese mismo mandato a un corresponsal,
para que en plaza distante se produzca ello contra la prestación de determinados
documentos por parte del beneficiario, con los cuales acredite fehacientemente
haber realizado el hecho, que debe ser cierto y real, expresamente previsto en el
documento constitutivo y dentro del plazo establecido en el mismo.
9.5.2. Antecedentes
Bien que el crédito documentario pueda concebirse como contrato para realizar
operaciones dentro de un país, empleando las llamadas cartas de crédito del
interior, su enorme desarrollo y su gran importancia contemporánea se vinculan a
la realización y perfeccionamiento de operaciones de comercio exterior, y en
particular, de compra ventas internacionales. Abandonados por la negativa
experiencia los sistemas de pago anticipado, altamente riesgoso para el
comprador, y pago contra recibo, peligroso a su turno, para el vendedor, el
comercio internacional encontró por muchos años, en especial con el desarrollo del
intercambio comercial en el presente siglo, un instrumento ágil, relativamente
seguro y muy socorrido por los particulares y las entidades financieras, consistente
en el crédito de aceptación o de negociación. En ambos casos, créditos que operan
sobre la base de letras documentadas, esto es, de títulos valores acompañados de
documentos representativos de las mercancías cuya entrega sólo se realiza contra
la aceptación o el pago de tales instrumentos.
9.5.3. Normas
Según el Art. 1408 Código de Comercio.: Se entiende por crédito documentario
el acuerdo mediante el cual, a petición y de conformidad con las instrucciones del
cliente, el banco se compromete directamente o por intermedio de un banco
corresponsal a pagar a un beneficiario hasta una suma determinada de dinero, o a
pagar, aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario contra la
256
presentación de documentos estipulados y de conformidad con los términos y

condiciones establecidos.

Teoría de mandato: han sostenido algunos autores que las variadas
consecuencias derivadas de este contrato, incluidas las que tocan con la relación
entre ordenante y emisor, pueden explicarse a través de la celebración de un
contrato de mandato, en donde el banco recibirá el encargo de proceder a pagar
una suma de dinero a favor de terceros mediante el cumplimiento de ciertos
requisitos y provisionando para ello por el cliente, en el supuesto de haberle
entregado los recursos o con la obligación a cargo del ordenante de
reembolsárselos más tarde, como debe hacerlo el mandante cuando el mandatario
ha tenido que incurrir en gastos para cumplir el encargo.
Teoría de la cesión de crédito: el contrato según estudiosos de la materia se
explica por una cesión de crédito hecha por el ordenante a favor del beneficiario.
Teoría de la estipulación a favor de un tercero: la presente teoría se encuadra
mejor a la estructura comercial propia del contrato de apertura de crédito, pues en
éste como en aquella del acuerdo de dos partes surgen obligaciones para una de
ellas a favor de un tercero, el beneficiario en nuestro caso.
Teoría de la delegación imperfecta o acumulativa pasiva: la delegación puede
definirse como sustitución o agregación de acreedores, o de deudores, pasiva, que
es la que nos preocupa.
En el caso se concibe una relación tripartita en donde el deudor (delegante,
ordenante) señala a un tercero (delegado, banco) para hacerle el pago a su
acreedor (delegatario, beneficiario).
Teoría del título valor: en estudio de derecho comparado se ha sostenido que se
trata de un negocio formal y abstracto que, como todos los de su género, facilita la
circulación de bienes y servicios, mostrando grandes similitudes con la función
económica del dinero, como sucede, en general, con los títulos valores de
contenido crediticio cuando se habla de CRÉDITO DOCUMENTARIO.
Teoría del negocio jurídico complejo: dicha teoría manifiesta la imposibilidad de
enmarcar el contrato de crédito documentario dentro de ninguna de las teorías
mencionadas y considera, en cambio que se trata de un negocio jurídico complejo
en el que se presentan contratos diversos unidos entre sí por una finalidad
económica.
9.5.5. Partes
Ordenante: quien demanda la apertura del crédito.
Banco emisor: es la institución bancaria que procede de conformidad y según las
instrucciones de su cliente a abrir el crédito asumiendo un compromiso directo
frente al beneficiario, al cual deberá darle aviso oportunamente, por sí mismo a
través de un banco corresponsal.
257
Beneficiario: quien de conformidad con el crédito tiene derecho a exigir el pago,

mediante el cumplimiento de las obligaciones previstas en el mismo.
Banco pagador: es el banco que paga por haberse llenado el total de los requisitos
y tiene el crédito.
Banco negociador: cuando descuenta una letra girada a cargo de otro banco,
emisor o confirmante, o cuando, contra los documentos previstos en la carta de
crédito, procede a pagar sin que haya designado en forma específica para cumplir
tal encargo.
Banco de reembolso: la forma mediante la cual el banco emisor se compromete
a reembolsar al pagador la suma que este ha desembolsado en su nombre y para
la atención del crédito. CSJ-Cas. Civil- Sent. feb. 25/2002, Exp. 5925. M.P. José
Fernando Ramírez Gómez
9.5.6. Objeto
es la entrega de determinados bienes cuya mención es preciso hacer en el crédito
para constatar, frente a las facturas, el cumplimiento de dicha obligación.
Principal Art. 1499 C.C.
Oneroso
Conmutativo Art.1498 C.C.
Ejecución sucesiva: en cuando a las obligaciones surgidas a cargo del banco
pueden no satisfacerse en un solo momento sino proyectarse en el tiempo.
Bilateral: la contraprestación económica que surge a cargo del ordenante es el
pago de una comisión en donde puede constatarse la similitud incluso donde el
punto de vista técnico con la apertura de crédito. art. 1496 c.c.
Consensual: se perfecciona con el simple acuerdo de las partes. Art.1500 C.C.
1. Nacionales e internacionales
2. Revocables e irrevocables: será revocable, salvo que expresamente se
estipule en la carta lo contrario:
Revocable: cuando el tomador debe colocar a disposición del emitente el importe
de la carta de crédito para lo cual fue señalado un término que comúnmente corre
entre la fecha de expedición y el momento de su ejecución o pago al beneficiario.
De manera que el banco emitente se reserva el Derecho de pagarla si en el entre
tanto no se ha producido el depósito aludido.
Irrevocable: cuando el banco, una vez expedida no puede abstenerse de cumplir
el pago, siempre que, claro está el beneficiario presente los documentos
determinados en la misma carta de crédito.
258
Revocable: cuando ni el ordenante, ni el banco emisor adquieren un compromiso

en firme de sostener su oferta, de manera que la promesa de pago puede ser
retirada en cualquier momento.
Irrevocable: constituye un compromiso en firme por parte del banco emisor de
pagar, de aceptar giros o de negociar los giros librados a su cargo, o a cargo del
ordenante o de cualquier otra persona designada en el crédito. Art. 1410 C.Cio.
3. Transferible e intransferible: se presenta cuando hay la posibilidad de que el
beneficiario pueda traspasar a cualquier persona el crédito abierto a su nombre. En
este caso, ese paso sólo puede efectuarse mediante CESIÓN. La regla ordinaria
es que toda carta de crédito es intransferible, la transferibilidad es la excepción. "La
carta de crédito será transferible cuando así se haga constar expresamente en ella,
o de no prohibirse expresamente, el crédito podrá transferirse por fracciones hasta
concurrencia de su monto". Art. 1413 Código de Comercio.; D.R. 2756/76
4. Divisible e indivisible: es divisible cuando se estipula en ella que el banco
pagará, en un solo acto o contado, al momento de la entrega de los documentos
por el beneficiario. "A su vez sólo podrá utilizarse parcialmente cuando se autorice
expresamente en la carta de crédito" Art. 1413 Código de Comercio
5. Crédito derivado (Back to back): se impone al beneficiario de una carta de
crédito que a su vez constituya una garantía de otro crédito ordenado por el
beneficiario y a favor de un tercero. O sea, una misma persona es beneficiaria de
un crédito y ordenante o tomador en otro.
6. Crédito rotativo: aunque no se encuentra previsto por nuestro ordenamiento
mercantil, se utiliza para compraventas que se realizan por medio de entregas
sucesivas y periódicas. El emitente, a medida que se presentan los despachos, va
cancelando la mercancía con vista en la pertinente documentación.
7. Crédito con cláusula roja y verde: se trata de aquellas cartas de crédito en
donde hay anticipos que el banco emitente hace al beneficiario.
Rojo: no se ha realizado la entrega de la mercancía, cuando se realiza el anticipo
sin tener garantizado el crédito.
Verde: cuando se hace el anticipo, pero con certificados de Depósito de la
mercancía emitidos por un almacén general de depósito.

Legales: que aunque no se presentan se encuentran implícitas en el contrato.
Convencionales: facultades para su realización y cumplimiento por las partes.
Banco emisor Del ordenante
1. Establecer la carta de crédito. 1. Pagar la comisión.
259
2. Verificar el cumplimiento de las 2. Hacer provisión oportuna o

obligaciones del beneficiario. reembolsar la suma pagada.
2.1. Normal 2.2 Las garantías.
2.2. Rechazo de los Documentos por el banco 3. Pagar los intereses pactados.
que los estudia.
2.2.1 Documentos irregulares
2.2.2 Documentos demorados
2.3. Rechazo de los documentos por el banco
emisor:
- Calificación al recibirlas.
- Devolución de los documentos.
- Indebida calificación de documentos.
3. Pagar:
- Suma de dinero.
- Títulos Valores (Aceptación bancaria).
- Directamente o a través de un corresponsal.
- No pago por razones ajenas al crédito.
4. Enviar documentos al ordenante.
5. Transferir el crédito.
6. Reembolsar al pagador. (Rodríguez
Azuero, 2002)
9.5.11. Obligaciones del beneficiario

1. Presentar los documentos:
- Dentro del plazo del crédito.
- Dentro de un plazo preciso después del embarque.
1. Hacer despachos parciales.

9.5.12. Facultades del beneficiario
2. Transferir la carta = Cesión de
la obligación.
3. Ceder los derechos derivados
del crédito.
260
9.6. Contrato de reporto
9.6.1. Definición
Contrato por medio del cual el Reportador, ordinariamente el banco adquiere de
un tercero (Reportado) títulos valores mediante el pago de un precio con la
obligación de transferirle los mismos u otros de idéntica especie, contra el
reconocimiento de un precio aumentado o del mismo precio, más una prima,
comisión o interés.

La asimilación más frecuente se ha hecho con el contrato de préstamo y con el de
compraventa, con distintas modalidades.
9.6.3. Teorías Teoría del préstamo

El contrato de reporto no pasa de ser un contrato de
anticipo, o sea, un préstamo con garantía prendaria.
Teoría de compraventa
Se ha sostenido por algunos que se trata de un contrato
de compraventa con la simultánea obligación de
revender o acompañado de una promesa de venta, o
simplemente de una doble compraventa separada en el
tiempo, pero ligada por el mismo contrato.
Teoría de contrato autónomo

Parece tratarse de un contrato sui-generis no
identificable con ninguna de las estructuras
contractuales que acabamos de acotar, caracterizado
por ser un negocio de crédito con la nota peculiar de que
existen una simultánea transmisión en sentido contrario
entre las partes contratantes, con obligación a cargo de
ambas de retransmitirse los objetos propios de su inicial
entrega. (Consejo de Estado, 2004)
9.6.4. Objeto
El contrato debe recaer sobre títulos valores o títulos de crédito. El contrato se
utiliza para realizar operaciones de bolsa a plazo, o para complementarlas y, en
general en las bolsas de valores los documentos que se negocian son en su
mayoría las que se acaban de mencionar. (Rodríguez Azuero, 2002)
9.6.5. Elementos
Capacidad: plena o de ejercicio por parte de los contratantes.
261
Consentimiento: de ambas partes intervinientes.

Licitud: en la causa y objetos propios del contrato.
Real: se perfecciona con la entrega de los títulos.
Solemne: debe ser escrito.
Principal
Bilateral: obligaciones que surgen de el, son para ambas partes.
Conmutativo: los dos conocen "ab initio" los resultados económicos o la existencia
de contraprestaciones equivalentes.
Aleatorio: excepcionalmente resiste esta calidad

Legales: las propias de la legislación comercial colombiana.
Convencionales: las que lo sujetan intervinientes a su bien tengan
9.6.8. Partes
Reportador: (Banco) quien adquiere títulos valores de un tercero.
Reportado: quien transfiere los títulos correspondientes.
Reportador (Banco)
Reportado
1. Conservar los Títulos. 1. Readquirir los títulos.

2. Ejercitar los Documentos derivados de los 2. Pagar la prima: por concesión
títulos. del dinero que recibe y por la
3. Retransmitir los títulos: es de la esencia del conservación de los títulos y su
contrato. posterior devolución.
3. Hacer provisión y reembolsar
los gastos.
9.6.10. Plazo y terminación del contrato

• Vencimiento del plazo pactado.
• Incumplimiento de las obligaciones de cualquiera de las obligaciones propias del
ACUERDO. (Consejo de Estado, 2004)
262
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Transporte
10. Otros contratos
10.1. Contrato de transporte
10.1.1. Definición
Convenio por el cual, una persona llamada transportador o transportista se obliga
a cambio de un precio, que se determina flete o parte, a conducir de un lugar a
otro, personas o cosas. (Corte Suprema de Justicia, 1998, 2001)
El contrato de transporte se perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se
prueba conforme a las reglas legales.

Artículo subrogado por el artículo 1 del Decreto extraordinario 01 de 1990. El
nuevo texto es el siguiente:> El transporte es un contrato por medio del cual una
de las partes se obliga para con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un
lugar a otro, por determinado medio y en el plazo fijado, personas o cosas y
entregar éstas al destinatario.
El contrato de transporte se perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se
prueba conforme a las reglas legales.
En el evento en que el contrato o alguna de sus cláusulas sea ineficaz y se hayan
ejecutado prestaciones, se podrá solicitar la intervención del juez a fin de que
impida que una parte se enriquezca a expensas de la otra.
10.1.3. Antecedentes
La regulación de la actividad de transporte ha evolucionado con la historia. En un
principio el derecho romano lo situó en uno de los conceptos de arrendamiento:
"Locatio conductio".
El Código Civil Colombiano en su artículo 2070 sigue de cerca ese concepto y
dice: "El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se
compromete mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una
persona o cosa de un paraje a otro".
En la actualidad, por su evolución se ha regulado automáticamente, debido al auge
y desarrollo de la actividad.

Como contrato comercial el transporte tiene naturaleza jurídica propia y autónoma.
Goza de una individualidad acusada en el Código de Comercio que lo distingue
de las demás figuras contractuales. (Arrubla Paucar, 2008) Se concibe como un
contrato de resultado y ese resultado consiste en el traslado incólume de personas
o cosas de un lugar a otro. Por esta razón, el riesgo de la actividad, pesa sobre el
263
transportista o porteador; riesgo que consiste en que no lleguen las personas o

cosas a su lugar o destino, o que lleguen tardíamente.
La actividad transportista puede resultar como consecuencia de un acto de
comercio, de un acto civil o de un acto aislado y es necesario identificar su origen,
pues del mismo depende el régimen jurídico que deberá aplicarse en la relación
contractual.
Es mercantil para todos los efectos legales, el transporte de personas o cosas,
cuando tal actividad es ejecutada por una empresa de transporte.
No necesariamente debe originarse en un acto de comercio. Para el legislador
mercantil, el acto aislado de transporte puede ser comercial y por tanto se aplica
el régimen mercantil. (Corte Suprema de Justicia, 1979, 1982, 1998, 2001)
10.1.6. Partes
A- En el transporte de cosas:
Remitente: persona que entrega los efectos al transportador, para que los
traslade de un lugar a otro, quien realiza el encargo y puede actuar en cuenta
propia o ajena.
Transportador: casi siempre una empresa de transporte, quien se encarga
profesionalmente de transportar cosas.
Destinatario: puede ser una tercera persona o el mismo remitente, aquel que se
le deben entregar las cosas.
B- En el transporte de personas:
Transportador: empresa que asume profesionalmente una obligación de
trasladar al pasajero a un lugar previamente determinado a cambio de un precio
acordado.
Pasajero: persona que contrata el servicio de transporte para ser trasladado de
un lugar a otro.
10.1.7. Objetivo
Su objeto principal es el traslado de cosas o de personas de un lugar a otro y de
no cumplirse el objeto del contrato, el transportador debe indemnizar a quien
realice el encargo, o quien contrate directamente el servicio.
264
1- Consensual: se perfecciona con el acuerdo de voluntades de las partes. No es
solemne ni real.
2- Bilateral: al perfeccionarse surgen obligaciones para las partes contratantes.
También puede ser plurilateral.
3- Oneroso: una parte se obliga a cambio de un precio. Cada parte se grava en
beneficio de la otra y reporta utilidad para ambos. El transporte benévolo o gratuito
no se considera mercantil.
4- De tracto sucesivo: ejecución o duración continuada. No es instantáneo
porque las partes no pueden despedirse en el momento en que se celebra, sus
prestaciones siguen surgiendo mientras el transporte se lleva a término.
5- Nominado y típico: individualidad y nombre jurídico distintivo.
6- Principal: no necesita de la existencia de otro.
10.1.9. Elementos
1- Sujetos:
En el transporte de cosas:
Remitente: cargador o porteador. Quien realiza el encargo.
Transportador: porteador o acarreador. Quien traslada las cosas.
Destinatario: tercera persona o el mismo remitente.
En el transporte de personas:
Transportador: empresa que asume la obligación.
Pasajero: quien contrata el servicio.
2- Capacidad: de los contratantes, quien sean capaces según la ley. En el caso
de los menores sus padres deben contratar el servicio o de incapaces.
3- consentimiento: exento de vicios.
4- el precio o flete: prestación que se paga por el servicio. (Corte Suprema de
Justicia, 1993, 2000)
1- De acuerdo al camino utilizado:
1.1 Terrestre: camino terrestre para efectuar el transporte.
1.2 Marítimo: trayecto por aguas (barcos, buques, navíos...).
1.3 Aéreo: trayecto por aire (aviones, avionetas...).
2- Atendiendo a lo que debe transportar:
2.1 De personas: una o varias.
265
2.2 De cosas: una o varias.

2.3 Mixto: el pasajero con su equipaje.
3- De acuerdo a los transportadores que intervienen:
3.1 Individual: interviene un solo transportador.
3.2 Pluripersonal: varios transportadores, hay responsabilidad para todos los
transportadores que intervienen.
4- Considerando el ámbito geográfico en que se desarrolle:
4.1 Nacional: se ejecuta entre lugares del territorio nacional.
4.2 Internacional: se conducen personas o cosas de un país a otro país.

El contrato de transporte y la relación de transporte:
No se deben confundir, porque el contrato de transporte es un acto principal por
el cual se obliga al transportador a trasladar personas o cosas, y la relación de
transporte, es un acto jurídico accesorio a otro principal.
En el contrato de transporte el objeto principal es la obligación de trasladar
personas o cosas de un lugar a otro; en la relación de trabajo, la obligación de
trasladar personas o cosas. Es accesoria a otro contrato, como por ejemplo: la
compraventa en la cual se obliga al vendedor a entregar la cosa en el domicilio del
comprador o el contrato de trabajo cuando el patrón se obliga a conducir al
trabajador al lugar de trabajo. (Corte Suprema de Justicia, 1993, 2000)

1. Remitente: (En el transporte de cosas)
• Poner las cosas objeto de transporte a disposición del transportador.
• Deber de información indicando nombre, dirección, lugar de entrega.
• Suministrar informes y documentos legales de las cosas.
• Efectuar el embalaje y rotulación de las mercancías.
• Pago de fletes y precio del transporte.
2. Transportador (En el transporte de cosas y personas)
• Recibir mercancías o personas en lugar y tiempo convenidos.
• Conservar y custodiar las cosas o personas hasta su destino.
• Atender indicaciones del remitente o pasajero.
• Brindar condiciones de seguridad y protección al pasajero.
3. Destinatario (En el transporte de cosas)
• Recibo de la carga.
• Pago del flete si le corresponde.
266
4. Pasajero (En el transporte de personas)

• Conservar comportamiento adecuado mientras dure el transporte y se de por
culminado el contrato.
• Pagar el precio convenido por la prestación del servicio.
• Responder por los daños que ocasione al transportador.
10.1.13. Clases de transporte

A. Transporte terrestre, marítimo y aéreo
Este depende del medio en que se confecciona. En síntesis, si se realiza por
medio de vehículo automotores en tierra, el transporte será terrestre, si se utilizan
buques, o cualquier sistema de propulsión, el transporte será marítimo, y si se
emplea aviones, helicópteros o cualquier aparato de maniobre en viento, que se
puede desplazar en el espacio susceptible de transportar personas o cosas, será
transporte aéreo
B. Transporte de cosas y personas
Esta clasificación es de acuerdo al objeto del transporte, es cosa cuando el
transporte recaiga en mercancías, y de personas cuando su objeto sea trasladar
personas de un lugar a otro
C. Transporte individual y pluripersonal
Es de acuerdo al número de transportadores que participan
D. Transporte único y multimodal
Será único cuando se emplea una sola vía o medio, y multimodal cuando se
utilizan varias vías o medios de transportes.
E. Transporte nacional e internacional
10.1.14. Derecho de las partes

1. Remitente: (En el transporte de cosas)
• Derecho de Rescisión, disponer de la mercancía, retirándola del sitio de partida,
destino o trayecto pagando lo que genere.
• Derecho a cambio de ruta o de destinatario.
2. Transportador (En el transporte de cosas y personas)
• Pago de los fletes del transporte.
• Cancelación de todos los gastos realizados en el transporte.
• Derecho de retención en caso de adeudarle el precio.
• Disponer de las cosas y personas que transporta si es para su beneficio.
3. Destinatario (En el transporte de cosas)
• Retiro de la mercancía del lugar de retiro.
267
• Derecho a exigir el cumplimiento del contrato y entrega.

4. Pasajero (En el transporte de personas)
• Derecho a exigir un buen servicio de transporte.
• Derecho a ser llevado al lugar pactado al contratar el servicio.
• Indemnización en el evento de accidente o percance por culpa del transportador.
268
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Seguro
10.2. Contrato de seguro
10.2.1. Definición
El contrato de seguro es por el cual una parte llamada asegurado se hace prometer
mediante una remuneración o prima para el o para un tercero, que otra parte
llamado asegurador tome a su cargo un conjunto de riesgos y los compense
conforme a la ley.

CONTRATO DE SEGURO<Artículo subrogado por el artículo 1o. de la Ley 389 de
1997. El nuevo texto es el siguiente:> El seguro es un contrato consensual,
bilateral, oneroso, aleatorio y de ejecución sucesiva.
El gran desarrollo comercial de los pueblos de la antigüedad, el temor a perder y
ver disminuido su patrimonio fue lo que llevó a los comerciantes a buscar fórmulas
mediante las cuales el pudiera librarse de la posibilidad de asumir la pérdida total
o parcial de sus bienes y es así como en Roma se da la institución de la venta
viajera de colegia funeraria y en Grecia la institución de la gruesa ventura.
10.2.4. Partes
Asegurador: la persona jurídica que asume los riesgos; debidamente autorizada
para, conforme a las leyes y reglamentos.
Tomador: es la persona que obrando por cuenta propia y ajena, traslada los
riesgos.
Beneficiario: es la persona que a cuenta de tomador recibe la prestación
asegurada.
10.2.5. Objeto
Prevenir riesgos futuros o eventuales que al realizarse ocasionen daño o perjuicio
a quien lo sufra.
Solemne: es por escrito. Se cumple cuando se suscribe la póliza.
Bilateral: las partes se gravan recíprocamente existiendo obligaciones tanto para
el asegurado como para el asegurador.
Aleatorio: depende de una contingencia de ganancia o pérdida, que es la
ocurrencia del siniestro.
269
Adhesión: el asegurador es quien elabora el contrato de seguro y el tomador debe

someterse a lo estipulado en él.
Oneroso: se grava cada contratante en beneficio del otro.
Buena fe: asegurador se encomienda a la lealtad del asegurado.
Principal: subsiste por sí mismo, no necesita de otro contrato para nacer a la vida
jurídica.
10.2.7. Elementos
Son elementos esenciales del contrato de seguro:
1- El interés asegurable.
2- El riesgo asegurable.
3- La prima o precio del seguro.
4- La obligación condicional del asegurador si llegare a faltar cualquiera de estos
elementos, el contrato de seguro no producirá efecto alguno.
Seguros de daño: Se presentan los siguientes elementos:
• Interés asegurable
• Suma asegurada
• Seguros conjunto de bienes
• Sobre seguro
• Coaseguro
• Exclusión de vicio propio de la cosa
• Exclusión de riesgos catastróficos
• Seguro de incendio
• Seguro de transporte
Seguros de personas:
• Seguro de vida. (Corte Suprema de Justicia, 1978, 1980, 2002)

Las cláusulas son estipuladas dependiendo de los riesgos y el tipo de la póliza.
Existen como en todos los contratos las cláusulas legales que son las
reglamentadas por la ley e igualmente las prohibitivas que son las no consentidas
por la ley.
270
Asegurado Asegurador
Antes del contrato Antes del contrato

1- Declarar sinceramente los hechos 1- El asegurador se hará cargo dentro
inherentes al riesgo, manifestando de las normas que regulan que el
espontáneamente las consecuencias y importe de la indemnización de los
circunstancias que configuren el riesgo. gastos razonables en que incurran el
2- Dar noticia al asegurador de la asegurado en cumplimiento de tales
ocurrencia del siniestro dentro de los obligaciones.
tres días siguientes que lo haya 2- Estará obligado a efectuar el pago
conocido. del siniestro del mes siguiente a la
3- Estará obligado a obrar de buena fe fecha en que el asegurado o
al igual que el beneficiario en la beneficiario acredite.
reclamación o comprobación de 3- Vencido el plazo de un mes, el
derecho al pago determinado siniestro. asegurador pagará al asegurado o
Durante el contrato beneficiario además de la obligación a
su cargo y sobre el importe de ella, la
1- Mantener el estado del riesgo durante
tasa máxima de interés moratoria
la vigencia del seguro.
vigente, en el momento que efectúe el
2- Cumplir con la garantía que consta en pago.
los documentos o en la póliza, en cuanto
4- Estará obligado a demostrar los
al estado del riesgo.
hechos o circunstancias excluyentes
3- Pagar la prima, a más tardar dentro de su responsabilidad.
del mes siguiente de la entrega de la
póliza.
4- El asegurado deberá informar por
escrito al asegurador los seguros de
igual naturaleza que contrató sobre el
mismo interés, dentro del término de 10
días a partir de su celebración. (Corte
Suprema de Justicia, 2005A, 2005B)
271
Asegurado Asegurador
1- El asegurado no podrá renunciar en 1- La mora en el pago de la prima de

ningún momento a sus derechos contra la póliza o de los certificados o anexos
terceros responsables del siniestro. que se expidan con fundamento en
2- Tiene derecho el tomador o ella, producirá la terminación
asegurado en cualquier tiempo a exigir automática del contrato y dará
que a su costa, el asegurado le dé copia derecho al asegurado para exigir el
debidamente autorizada de la solicitud y pago de la prima devengada y de los
de sus anexos, así como de los gastos causados con ocasión de la
documentos que den fe de la inspección expedición del contrato.
del riesgo. 2- Tiene derecho que el asegurado o
3- Tiene derecho a que el asegurador beneficiario lo enteren de la
responda por el valor asegurado. ocurrencia del siniestro a los tres días
que lo hayan conocido.
3- El asegurador tiene derecho a
exigir al asegurado, el pago oportuno
de la póliza. (Corte Suprema de
Justicia, 2005)
10.2.12. Aplicabilidad administrativa

La ley 80 de 1993 faculta a las entidades estatales, para contratar con los
particulares, personas naturales y jurídicas, por ende se encuentra autorizada para
contratar con las Agencias de Seguros legalmente establecidas, cumpliendo con
los fines estatales.
Las obligaciones del Asegurado se presentan en tres momentos:
Precontrato: declaratorio del estado de bienes o personas.
Contrato: mantener el estado de riesgo, notificar si el riesgo se aumentó,
correspondiéndole esta función al tomador y no al beneficiario.
La notificación: se da después del siniestro y se denomina entonces el post
siniestro. (Corte Suprema de Justicia, 1978, 1980, 2000, 2001, 2002)
272

1- La transferencia por acto entre vivos del interés asegurado o de la cosa a que
está vinculado el seguro, producirá automáticamente la extinción del contrato, a
menos que subsista un interés asegurable en cabeza del asegurado.
2- Por muerte del asegurado o beneficiario.
3- La mora en el pago de la prima.
4- Por voluntad de los contratantes art. 1071 Código de Comercio.
5- Por falta de notificación de que trata el artículo 1060 Código de Comercio.
273
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Edición
10.3. Contrato de edición
Es el contrato por medio del cual el titular del derecho

de autor de una obra literaria, artística o científica se
10.3.1. Definición obliga a entregarla a un editor que se compromete a
publicarla mediante edición, impresión gráfica o
propaganda o distribuirla por cuenta o cargo.
Este contrato ha hecho su aparición y cobrado importancia, en la época actual,
carece de antecedentes mayores en el antiguo derecho por dos razones
principales:
• La inexistencia de medios mecánicos de producción múltiple de una obra y la
tendencia a considerar el ejercicio de las profesiones liberales como algo gratuito,
especialmente en Roma el oficio del escritor no era remunerado, ahora incluido en
la constitución, en el código civil, siendo en el código de 1972 dentro de su trasegar
el que diera una forma frente a sus naturales, luego la ley 23 de 1982.

Su naturaleza fue muy discutida, pues sabemos que este se basó en el desarrollo
de la propiedad intelectual donde se miró con perfiles mercantiles, pues no era
claro ubicarlo como tal, designado así incluso en la constitución actual artículo 61
y en el código civil art. 671 que Su naturaleza fue muy discutida, pues sabemos
que este se basó en el desarrollo de la propiedad intelectual donde se miró con
perfiles mercantiles, pues no era claro ubicarlo como tal, designado así incluso en
la constitución actual artículo 61 y en el código civil art. 671 que habla de propiedad
sobre la autoría, pero indudablemente es el código de 1972 el que le dio una
reglamentación más o menos completa en los artículos 1354 a 1376 del Código
de Comercio., haciendo indiscutible su naturaleza mercantil, ya que encierra por
naturaleza principal un contenido netamente negocial. 2021
10.3.4. Prohibiciones
La ley 23 de 1982 y el Código de Comercio, consagra las siguientes prohibiciones
al editor que no conducen necesariamente a la nulidad del contrato, sus efectos
impositivos son pecuniarios.
20
Código Civil (Art. 671)
21
Constitución Nacional (Art. 61)
274
• No podrá hacer una nueva edición que el autor no la autorice, pues esta debe
reformarse y corregirse.
• El editor no puede alterar los originales sin autorización expresa del autor.
• No podrá ser objeto del contrato de edición la producción intelectual futura.
• El autor no tiene derecho a editar conjuntamente una o varias obras del mismo
autor cuando se le ha conferido para hacerlo en forma separada. 22
Es un contrato netamente mercantil, pues su naturaleza jurídica implica la
negociación entre dos partes, las cuales permiten la reproducción de un material
literario, que genera mercantilidad. Es como en la producción el editor sujeto
encargado de la publicación es quien según las circunstancias decide el número
de ejemplares para llevar al mercado, contrato este que ha surtido efectos
positivos por su naturaleza y necesidad social-intelectual. 23
10.3.6. Partes
Autor: es quien contrata, siendo titular del derecho y que se obliga a entregar a
otra parte llamada editor un borrador de una obra literaria.
Editor: recibe el borrador de la obra literaria para imprimirlo, este puede ser
persona natural o jurídica. 24
10.3.7. Objeto
Edición de la obra literaria, para ser distribuida y publicada.
Bilateral: ambas partes se obligan.
Consensual: se perfecciona con el acuerdo de voluntades.
Oneroso: ambas partes se benefician recíprocamente.
Principal: es autónomo, no necesita de otro contrato para nacer a la vida jurídica.
Ejecución sucesiva: las obligaciones de las partes y el ejercicio de los derechos
se dan dentro de un tiempo indefinido.
Conmutativo: ambas partes se gravan recíprocamente.
Nominado: el código civil lo estipula legalmente, no hay transferencia de derechos
de autor.
22
Ley 23 de 1982
23
Constitución Nacional (Art. 61)
24
Código Civil (Art. 671)
275
10.3.9. Elementos
Capacidad plena de los contratantes
Objeto lícito
Causa lícita
Consentimiento libre de vicio.
• Contrato de obra o empresa
• Contrato de representación
• Contrato de obra
• Contrato de delegación.

Legales: contempladas en el Código de Comercio y la ley 23 de 1982.
Convencionales: las que acuerden las partes, nacen del consentimiento.

Tiene relación con los denominados derechos inmateriales, ya que es un factor
intelectual o derechos de propiedad, consiste esencialmente en la convención
celebrada entre el autor de una obra literaria y un editor.
Se relaciona con los contratos de obra, con los de representación, delegación y
empresa.

1- Incumplimiento por parte del autor en cuanto a la obra.
2- Pérdida del borrador u original.
3- Venta de los originales antes de terminar el contrato.
4- Por la apertura de trámite de liquidación obligatoria o concurso de acreedores
por parte del editor.
5- Si en 5 años no se ha vendido la obra en un 30%.
6- Muerte del autor.
• Es un contrato netamente mercantil, por su carácter negocial.
• Este contrato lleva implícita la publicidad.
276
• El ánimo separa la parte comercial, pasando al ámbito cultural.

• Este contrato está sujeto al registro tanto, el derecho de autor como el contrato
de edición.
• Requiere como todo contrato de la consensualidad.
• Requisito primordial, en este contrato es el derecho patrimonial que tiene el autor
o titular de la obra, denominado estipendio, regalía y honorario.
Autor Editor
• Entregar la obra literaria en el tiempo • Pagar en el término convenido.

establecido. • Publicar y pagar la obra.
• Dar conocimiento sobre la • Indicaciones en lugar visible sobre
publicación. notas del autor.
• Actualización de la obra por nuevos • Pagar indemnización ley 23 de 1982.
titulares.
• Dar publicidad de la obra.
• Anunciar los derechos reservados del
autor.
• Avisar sobre el inicio de la nueva
edición que hubiere sido autorizada en
el contrato.
Autor Editor
A falta de estipulación corresponderá • Tiene derecho a imprimir el 5%

como porcentaje de la venta el 20%. adicional de cada pliego de la cantidad
• Derecho a indemnización cuando autorizada, para cubrir, riesgo, daño o
haya retraso en la edición. pérdida en el proceso de impresión o
encuadernación.
• Derecho a efectuar las correcciones,
adiciones o mejoras que estime • Durante la vigencia del contrato de
convenientes, antes de que la obra edición, el editor tendrá derecho a exigir
entre en prensa. judicialmente el retiro de la circulación
de los ejemplares de la misma obra
editados fraudulentamente. (Bonivento,
1997)
277
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Hospedaje
10.4. Contrato de hospedaje
10.4.1. Definición
Ley 300 de 1996, art. 79.
Del Contrato de Hospedaje. Es un contrato de arrendamiento, de carácter
comercial y de adhesión, que una empresa dedicada a esta actividad celebra con
el propósito principal de prestar alojamiento a otra persona denominada Huésped,
mediante el pago del precio respectivo día a día por un plazo inferior a 30 días.

El contrato de hospedaje será mercantil cuando el alojamiento y servicios
accesorios se presten por empresas dedicadas a esa actividad.
Este contrato que se propaga por Norte América, se cree que tiene sus inicios en
la antigüedad cuando se brindaba, se daba o se pagaba en los tranviarios por
quedarse a descansar en las noches, en Estados Unidos se dio como un contrato
accesorio, dependía directamente del arrendamiento, pues perdió este carácter
por sus características pues no es necesariamente de tracto sucesivo ni la
solemnidad juega un papel importante.

Estriba su naturaleza en que se trata de un contrato de interés universal. Pues es
constante, se dan garantías de atención y prestación del servicio, su creación es
netamente comercial, es un contrato donde las solemnidades carecen de
importancia puesto que se caracteriza por ser en la mayoría de las veces limitado
el tiempo.
La mercantilidad está representada frente al aspecto comercial, que es evidente
pues el hospedaje genera utilidades ya que está al servicio del huésped, que en
la parte mercantil se conoce como cliente, este contrato de carácter universal
representa una actividad macro económica a nivel nacional está regulado por la
corporación nacional de turismo, genera fuentes de ingresos para la economía
nacional, la característica primordial para que sea el contrato de hospedaje
mercantil es que el alojamiento y servicio accesorio se preste por empresas
278
10.4.6. Partes
Hotelero: persona natural o jurídica que se compromete a suministrar alojamiento
y ciertos servicios complementarios o accesorios a otros en un establecimiento.
Huésped: recibe el servicio y además se obliga a pagar en dinero la suma
correspondiente por ellos.
10.4.7. Objeto
Suministrar Alojamiento y ciertos servicios complementarios y accesorios en un
establecimiento sujeto a su administración.
El objeto debe recaer sobre los servicios efectivamente prestados y que se hacen
posible recayendo sobre el bien, convirtiéndose el contrato de hospedaje en
mercantil.
Bilateral: cuando son dos partes las que se obligan recíprocamente.
Oneroso: por objeto genera utilidad de ambas partes, generándose la utilidad se
convierte en oneroso.
Conmutativo: cada una de las partes se obliga a dar, hacer una cosa, se mira
como equivalente a lo que la otra parte debe dar.
Principal: por sí mismo subsiste, no necesita de otro para nacer a la vida jurídica.
Solemne: requiere de formalidades.
10.4.9. Elementos
Objeto lícito libre de vicios.
Causa lícita.
Consentimiento: Que no debe estar viciado exento de vicios ocultos.
Capacidad plena de los contratantes.
• Hoteles de paso o Moteles.
• Hoteles turísticos, Restaurante habitación
• Hoteles residenciales
• Hoteles mixtos

Legales: reguladas y establecidas por la ley, estas son las del acuerdo 5to.
279
Convencionales: la convención es esencial en esta clase de contratos.

Especiales: las únicamente aceptadas por la naturaleza contractual.
10.4.12. Relación o diferencia

Se diferencia del contrato de arrendamiento frente al tiempo, como característica
siempre el arrendamiento es de tracto sucesivo y el hospedaje no está sometido
al tiempo necesariamente prolongado.
Se da analogía en cuanto son bilaterales.
Se dan los vicios redhibitorios para ambos.
Se asemejan en que ambos por el goce son onerosos.

• Por vencimiento del plazo.
• Por falta de pago.
• A falta de plazo, por medio de aviso dado por una de las partes a la otra con doce
horas de anticipación.
• Por infracción al reglamento oficial.
• Por demás causales expresamente pactadas.
• El hospedaje es un contrato eminentemente comercial.
• Es un contrato bilateral.
• Es un contrato de prestación de un servicio específico, que contiene unos
accesorios.
• Este contrato no está supeditado a rituales jurídicos tan especiales, si se llegare
a celebrar.
Hotelero Huésped
• Tener a disposición del huésped • Usar la habitación para el destino

todas las habitaciones, servicios convenido.
ofrecidos por el establecimiento. • Informar cualquier deterioro o
• Tener a disposición del huésped el sustracción de objetos dejados en el
libro oficial de reclamos, derechos y hotel.
obligaciones del hotelero, serán todas
280
las necesarias que debe cumplir el • Inscribirse en la tarjeta de registro, para

establecimiento para el cumplimiento lo cual debe presentarse documento de
del servicio. identidad.
Hotelero Huésped
• Si es dueño, los derechos que tiene • Derecho de uso sobre la habitación.

como propietario junto a ellos recibir el • El derecho de uso debe contener las
valor por hospedaje. óptimas condiciones.
• Derecho a terminar con el servicio, • Por el hecho de inscribirse en la tarjeta,
cuando se presenten irregularidades. se tiene derecho a todo lo ofrecido por el
• Derecho de disposición. establecimiento.
• Derecho a que se pague por pérdidas,
cuando es por culpa del hotelero.
281
Jarvey Rincón Ríos - Esquemas del Derecho de los Contratos en Colombia | Resort
10.5. Contrato de resort
10.5.1. Definición
Es un contrato de tiempo compartido entre dos partes, una denominada vendedor
y la otra comprador, el vendedor se encarga de entregar a título de enajenación el
derecho de propiedad que se promete en venta que recae sobre la villa, bajo el
régimen especial de tiempo compartido y el comprador se compromete a pagar un
precio determinado por este servicio.

El contrato de Resort, también es conocido en otros países, como Multipropiedad,
en este caso, en nuestro país, se encuentra reglamentada parcialmente la
multipropiedad en el numeral 11 del artículo 2 del Decreto 1076 de 1996, el cual
establece “Modalidad del derecho real de dominio, según la cual su titular adquiere
la propiedad sobre una parte alícuota e indivisa de un inmueble determinado y el
derecho exclusivo a su utilización y disfrute durante un período de tiempo
determinado”
10.5.3. Partes
Vendedor: es quien se obliga a vender.
Comprador: quien se obliga a comprar.
10.5.4. Objeto
Vendedor: el precio que se traduce en dinero.
Comprador: el derecho pleno de propiedad

Convencionales: las pactadas exclusivamente por el vendedor y el comprador.
Accidentales: son cláusulas que deben ser necesariamente pactadas de manera
expresa en el contrato, de lo contrario se entenderá como no pactadas.
Pacto comisorio: acogiéndose al Art. 1935 del Código Civil, se estipulará esta
cláusula; de no pagarse el precio al tiempo convenido se resolverá el contrato de
venta.
10.5.6. Elementos
Consentimiento: debe ser exento de vicio.
Capacidad
Causa lícita
Precio: debe ser serio y cierto.
Cosa: la unidad de alojamiento o villa.
282
• Bilateral: se celebra entre dos personas.
• Oneroso: utilidad que perciben las partes.
• Principal: no necesita de otro contrato para poder subsistir.
• Consensual: basta con el acuerdo lícito de los contratantes.
• Innominado: no se encuentra reglamentado por la ley.
• Solemne: requiere de solemnidades, como la escritura pública.
• Real: se perfecciona, con la entrega material y la tradición.
• Ejecución instantánea: las obligaciones se cumplen inmediatamente se
celebra el contrato.
• Conmutativo: la utilidad y el gravamen son equivalentes.
Vendedor Comprador
• Entregar una cuota equivalente al • Pago del precio de la cuota total por el
número de semanas del derecho de derecho de propiedad del bien inmueble
propiedad. de características específicas.
• Realizar la respectiva tradición. • Someterse al reglamento de la villa.
• Responder por vicios ocultos de la • Pagar las cuotas de
cosa. mantenimiento de la villa.
• Entregar el bien libre de hipotecas,
embargo judicial, pleitos pendientes o
alguna otra limitación al dominio.
Vendedor Comprador
• Derecho a exigir el pago total o parcial • Derecho a gozar y disfrutar de la villa,

según lo convenido. sin perturbación alguna.
• Derecho a que le haga la tradición legal
del bien adquirido, libre de limitaciones
al dominio.

1- Incumplimiento de las obligaciones que tienen las partes dentro del contrato que
se celebra.
2- Por devolución en caso de incumplimiento de prometiente vendedor; en el evento
de que el proyecto turístico inmobiliario no se lleve a cabo el contrato, se resolverá
283
de Ipso Facto, sin necesidad de declaración judicial alguna, teniendo el vendedor,

la obligación de devolver las sumas de dinero que hasta entonces hubiere recibido
de ellos, así como los rendimientos que haya generado este capital.
3- Por la entrega y el pago de las cuotas partes convenidas para ejercer el derecho
pleno sobre el bien inmueble, constituido por una villa.
Este contrato es exclusivo para propiedades inmuebles que deben regirse bajo el
reglamento de copropiedad y las disposiciones sobre propiedad horizontal.
10.5.12. Sistema de tiempo compartido turístico

En Colombia, se encuentra regulado por el decreto 1076 de 1997, y por el artículo
95 de la ley 300 de 1996.
Este decreto trae en el numeral 1 del artículo 2, la definición, de este tipo de
contratos, definiéndolo como “el sistema mediante el cual una persona natural o
jurídica adquiere, a través de diversas modalidades, el derecho de utilizar, disfrutar
y disponer, a perpetuidad o temporalmente, de una unidad inmobiliaria turística o
recreacional por un período de tiempo en cada año. Igualmente se considera como
de tiempo compartido la modalidad denominada sistema de puntos para la
utilización de períodos vacacionales de tiempo compartido y cualquiera otra clase
de oferta para fines turísticos que tenga esa misma naturaleza.
284
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medio de la cual se crea la sociedad por acciones simplificada. Diario Oficial
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Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344189. (mayo 6 de 1968). [M.P.
Flavio Cabrera Dussan].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344316. (enero 30 de 1970A).
[M.P. Guillermo Ospina Fernández].

1970B). [M.P. Germán Giraldo Zuluaga].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344336. (abril 30 de 1970C).
[M.P. César Gómez Estrada].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 428134. (noviembre 17 de

1970D). [M.P. José María Esguerra Samper].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 484721. (febrero 4 de 1971).
[M.P. Germán Giraldo Zuluaga].
290
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344437. (diciembre 15 de 1973).
[M.P. Ernesto Escallón Vargas].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 461357. (junio 16 de 1975).
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344518. (diciembre 14 de

1976A). [M.P. Ricardo Uribe Holguín].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp.344509. (octubre 7 de 1976B).

[M.P. Alberto Ospina Botero].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344470. (febrero 25 de 1976C).
[M.P. José María Esguerra Samper].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344548. (octubre 4 de 1977A).
[M.P. Humberto Murcia Ballén].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 424916. (mayo 6 de 1977B).
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344533. (mayo 10 de 1977C).
[M.P. Humberto Murcia Ballén].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 424929. (octubre 11 de 1977D).
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344592. (diciembre 11 de 1978-
A). [M.P. Alberto Ospina Botero].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 422575. (octubre 24 de 1978-
B). [M.P. José María Esguerra Samper].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 424791. (agosto 29 de 1980-A).
[Humberto Murcia Ballén].
[M.P. Jorge Salcedo Segura].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344716. (agosto 3 de 1983-A).
[Jorge Salcedo Segura].

1983-). [Germán Giraldo Zuluaga].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 344745. (mayo 3 de 1984-A).
[Alberto Ospina Botero].
291
1984B). [M.P. Humberto Murcia Ballén].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. S-279. (noviembre 26 de 1986).
[M.P. Héctor Gómez Uribe].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. S-255. (julio 3 de 1987). [M.P.
José Alejandro Bonivento Fernández].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Auto 463689. (octubre 11 de 1991). [M.P. Carlos
Esteban Jaramillo Schloss].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 773321. (febrero 11 de 1992-
A). [M.P. Eduardo García Sarmiento].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. S.N.R. (febrero 18 de 1992-B).
[M.P. Rafael Romero Sierra].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 15813. (septiembre 14 de 1992-
C). [M.P. Eduardo García Sarmiento].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 3990. (noviembre 22 de 1993).
[M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 4219. (septiembre 1 de 1995A).
[M.P. Héctor Marín Naranjo].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 4701. (octubre 31 de 1995B).
[M.P. Pedro Lafont Pianetta].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 4912. (noviembre 5 de 1997).
[M.P. Rafael Romero Sierra].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Auto 7773. (25 de Octubre de 1999A). [M.P.
Manuel Isidro Ardila Velásquez].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 5103. (noviembre 18 de 1999B).
[M.P. José Fernando Ramírez Gómez].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 5617. (junio 20 de 2000). [M.P.
Manuel Ardila Velásquez].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 5817. (octubre 22 de 2001-A).
[M.P. José Antonio Castillo Rúgeles].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 5876. (septiembre 24 de 2001-
B). [M.P. José Fernando Ramírez Gómez].
292
[M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 6995. (julio 21 de 2003-A). [M.P.
José Fernando Ramírez Gómez].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 6585. (mayo 20 de 2003-B).
[M.P. Jorge Antonio Castillo Rugeles].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 7504. (febrero 28 de 2005A).
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 20302. (julio 29 de 2005B). [M.P.
Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. C-1100131100211999-09882-

01. (julio 13 de 2005C). [M.P. Jaime Alberto Arrubla Paucar].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 3203. (febrero 14 de 2006A).
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. 09211. (diciembre 15 de

2006B). [M.P. Pedro Octavio Munar Cadena].
Corte Suprema de Justicia. Sala Civil. Sentencia Exp. SC1681. (mayo 15 de 2019).
[M.P. Luis Alonso Rico Puerta].
293
JARVEY RINCóN RíOS
Abogado de la Universidad Santiago de Cali. Doctor en Derecho
Mercantil Universidad de Buenos Aires - Argentina Trabajo titulado
Fraude en la Contratación Electrónica Internacional, M.B.A.,
Administración de Empresas Universidad del Valle. Diplomado en
Estudios Avanzados (DEA, 2010) Doctor en Derecho Universidad
Complutense de Madrid, proyecto "El Delito en la Cibersociedad y la
Justicia Penal Internacional", Especialista en Derecho Privado
Universidad Pontificia Bolivariana de Medellín, Especialista en Derecho
Financiero Colegio Mayor Nuestra Señora del Rosario, Especialista en
Comercio Exterior y Economía Internacional Universidad de Barcelona
- España, Especialista en Derecho Informático y Nuevas Tecnologías
Universidad Externado de Colombia y Universidad Complutense de
Madrid, Especialista en Derecho Administrativo Universidad Santiago
de Cali, Certificado por la O.E.A. para la Formulación de Estrategias en
Gobierno Electrónico. Últimos libros publicados: Proceso Disciplinario
(con otros autores), Fraude en la Contratación Electrónica
Internacional, Biblioteca de Tesis Doctorales 13, Grupo Editorial Ibáñez
2013; Delito Informático, Electrónico, de las telecomunicaciones y de
los Derechos de Autor, en Coautoría, Grupo Jurídico Ibáñez,
Sociedades Comerciales, 6ta edición, Biblioteca Jurídica Dike. Cargos
desempeñados: Magistrado del Consejo Seccional de la Judicatura
Valle del Cauca, Sala Disciplinaria de Descongestión (2013); profesor
de dedicación exclusiva de la facultad de Derecho de la Universidad
Santiago de Cali, Vicerrector de Bienestar Universitario, Decano de
Administración y Contaduría (1992) Director de los Posgrados en
Derecho y Ciencias Económicas y Empresariales de la misma
Universidad. Conjuez Consejo Superior de la Judicatura. Profesor de la
Universidad del Cauca. Contratos y Obligaciones, públicos y privados.
Docente tiempo completo Universidad de San Buenaventura Cali 2017,
hasta la fecha. Profesor de Derecho Informático en Maestría y
Especialización Universidad Externado de Colombia.

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ESQUEMAS DEL DERECHO

DE LOS CONTRATOS EN COLOMBIA

JARVEY RINCóN RíOS

JARVEY RINCÓN RÍOS

Rincón Ríos Jarvey

1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL CONTRATO ................................................ 9

1. Antecedentes históricos del contrato

Los contratos se dividen en verdaderos y en cuasicontratos. Eran verdaderos los que

Contrato en virtud del cual una parte recibe objetos

Forma de obligarse de los peregrinos, en virtud de la cual

Forma literal de obligarse los peregrinos, consistente en

Contrato verbis en virtud del cual la mujer al contraer

Depósito. Contrato que se perfecciona con la entrega de

Depositum Depósito de dinero o bienes fungibles.

Contrato verbis en el que el padre, un tercero o la mujer

Contrato verbis en virtud del cual el esclavo se

Arrendamiento. Una de las partes (locator) se obliga a

Mandatum: Mandato. Contrato en virtud del cual una

Prenda. El deudor, o un tercero, entregan al acreedor la

Contrato innominado por el cual una de las partes

Sociedad. Contrato entre dos o más personas, con el fin

Estipulación contrato verbal, solemne, unilateral que

Contrato innominado que consiste en un convenio

“(…) DEFINICIÓN DE CONTRATO O CONVENCIÓN. Contrato o convención

indicar los convenios en virtud de los cuales se crean obligaciones

Ahora bien, el acto jurídico se compone de dos modalidades necesarias: en primer

2.2. Definición de contrato según el artículo 864 del Código de Comercio

Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario

De manera integralmente suprema se involucra la conexidad comercial para calificar

los restos de un viejo sistema, llenando de incertidumbre sobre el verdadero

constitución de una sociedad y en las juntas generales de socio”. (Peña,

contraprestación uno de los contratantes incumple, el otro no es obligado a

2.3.1. Expediente 5617. Junio 20 de 2000. Corte Suprema de Justicia –

Es claro entender como dentro de la sentencia referenciada, se entra a definir el

2.3.2. Expediente 424791. Agosto 29 de 1980. Corte Suprema de Justicia

“Solamente las cláusulas que por su ambigüedad u oscuridad son

Cuando son claras, terminantes y precisas, no, aunque aparezcan ante el

2.3.3. Expediente 344316. Enero 30 de 1970. Corte Suprema de Justicia.

“(…) la segunda es una especie dentro de este. En efecto, el objeto de las

una especie de las convenciones.

sociedad, la compraventa por ejemplo se ve reflejada diariamente como en la

Conservando la estructura de:

Código Civil Francés Código Civil Colombiano

Parte o partes Parte

Obligación de Dar, Hacer o no Hacer Obligación de Dar, Hacer o no Hacer

2.5. Código Civil italiano (1942)

2.7.1. Código de Hammurabi

Lo anterior implica la necesidad de llevar a cabo la celebración o materialización de

“Si el arrendatario, al no ver compensado su trabajo el año anterior, declara

De acuerdo con el Código de Hammurabi, es posible identificar las diversas

Todo lo anterior se encuentra definido a manera de ejemplos, sin que se detallen

cualquiera de las modalidades contractuales descritas, las cuales no se definen como

2.7.2. Ley de las XII Tablas

2.8. Código de Gayo

Estas expresiones se emplean para designar convenciones de todo género.

Ley 8. Si has vendido realmente y no dado tus viñas y no se te han pagado,

Porque cuando un pacto así se ha consignado en escrito, según una de nuestras

2.10.1. Código de Comercio español actual

Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario