Amparo
Amparo
Amparo
Señor Juez:
I.- OBJETO.
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9.- Apellido y Nombre: Arnesino, Yamila Belén.
Domicilio real: Elias Alipi Nro. 175, de la localidad de Temperley, partido de Lomas de
Zamora, provincia de Buenos Aires (CP 1834).
Documento tipo: D.N.I. 39.167.868
CUIL: 27-39167868-0.
Nacionalidad: Argentina.
Fecha de nacimiento: 15/09/1995.
Estado Civil: Soltera.
Categoría: Encargada de segunda (CCT 130/75).
Fecha de ingreso: 18/10/2019.
Campana asignada: Telecentro.
Jornada de trabajo: Lunes a viernes, 30hs semanales.
Remuneración asignada: $21.442,59.-
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10.- Apellido y Nombre: Morales, Gerardo Iván.
Domicilio real: Santiago de Liniers Nro. 659, planta baja, Depto. “2”, de la localidad de
Temperley, partido de Lomas de Zamora, provincia de Buenos Aires (CP1834).
Documento tipo: D.N.I. 36.061.539
CUIL: 20-36061539-2.
Nacionalidad: Argentina.
Fecha de nacimiento: 17/08/1991.
Estado Civil: Soltero.
Categoría: Ayudante (CCT 130/75).
Fecha de ingreso: 21/06/2019.
Campana asignada: Telecentro.
Jornada de trabajo: Lunes a viernes, 30hs. semanales.
Remuneración asignada: $21.442,59.-
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11.- Apellido y Nombre: Barrios, Carlos Alfredo.
Domicilio real: General Conesa Nro. 1416, de la localidad de Benavidez, partido de Tigre,
provincia de Buenos Aires (CP 1621).
Documento tipo: D.N.I. 33.789.571
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CUIL: 23-33789571-9.
Nacionalidad: Argentina.
Fecha de nacimiento: 1/06/1988.
Estado Civil: Soltero.
Categoría: Ayudante (CCT 130/75).
Fecha de ingreso: 1/02/2017.
Campana asignada: O.S.P.A.C.P (Obra Social de Personal de Casa Particulares)
Jornada de trabajo: Lunes a viernes, 30hs semanales.
Remuneración asignada: $21.442,59.-
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LA DEMANDADA.
La demandada ACC GROUP S.A. (en adelante ACC) es una sociedad comercial
cuya actividad principal es la de brindar servicios de call center o de centro de llamadas a
sus clientes, que en su mayoría se trata de grandes empresas o entidades con sede nacional,
entre los cuales se encuentra YPF S.A, TELECENTRO, YPF GAS S.A., LA CAJA SEGUROS,
OBRAS SOCIALES, etc.
En el caso de marras los actores fueron contratados por la empresa ACC GROUP
S.A. a fin de cumplir tareas para las empresas asignadas, que pueden consistir, según el caso,
en la atención al cliente de dichas empresas.
En la especie las empresas referidas brindas servicios a sus clientes y/o usuarios
en todo el país. Dicha actividad habitual, normal, especifica y correspondiente al giro
comercial de las empresas mencionadas, es realizada mediante la utilización de mano de
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obra que subcontrataba a través de la empresa ACC.
En relación con los actores AYMARA EDITH GARCIA MUCCIOLO, BRIAN DAVID
FRANCO y DEBORA ELIZABETH SANTUCHO, es importante mencionar que los
Art. 2.- “Durante la vigencia del “aislamiento social, preventivo y obligatorio”, las personas
deberán permanecer en sus residencias habituales o en la residencia en que se encuentren a las 00:00
horas del día 20 de marzo de 2020, momento de inicio de la medida dispuesta. Deberán abstenerse de
concurrir a sus lugares de trabajo y no podrán desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, todo ello con
el fin de prevenir la circulación y el contagio del virus COVID-19 y la consiguiente afectación a la salud
pública y los demás derechos subjetivos derivados, tales como la vida y la integridad física de las
personas”.
Luego por Decreto 355/20, se dispuso que: “Art. 1.- Prorrógase, hasta el día 26 de abril
de 2020 inclusive, la vigencia del Decreto N° 297/20, prorrogado a su vez por el Decreto N° 325/20, con las
modificaciones previstas en el artículo 2° de este último”.
Por último, tal medida fue extendida mediante el Decreto 408/20, cuyo texto
dice: “Art. 1.- Prorrógase hasta el día 10 de mayo de 2020 inclusive, la vigencia del Decreto N° 297/20,
prorrogado por los Decretos Nros. 325/20 y 355/20 y sus normativas complementarias”.
Así las cosas, con fecha 31/03/2020, a fin de reforzar la protección en forma
directa a los trabajadores, en este contexto de emergencia que conlleva una crisis
excepcional, y con el fin de que aquellos no pierdan sus puestos de trabajo, para que puedan
garantizar el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante su
trabajo, y asegurarse condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias, el P.E.N.
dicto el Decreto 329/20 cuyo texto dice: “Art 2. Prohíbense los despidos sin justa causa y por las
causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60 días contados a
partir de la fecha de publicación del presente decreto en el Boletín Oficial). Art. 3°. Prohíbense las
suspensiones por las causales de fuerza mayor o falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA
(60) días, contados a partir de la fecha publicación del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. Quedan
exceptuadas de esta prohibición las suspensiones efectuadas en los términos del artículo 223 bis de la Ley
de Contrato de Trabajo. Art. 4°. Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo
dispuesto en el artículo 2° y primer párrafo del artículo 3º del presente decreto, no producirán efecto
alguno, manteniéndose vigentes las relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales.
“Caba, 30/03/2020. Ante pública y notoria Pandemia declarada por OMS Covid 19 así como
normas decretadas Poder Ejecutivo de la Nación de aislamiento preventivo y obligatorio con grave y severo
impacto sobre la actividad de centro de contacto procedemos en los términos del art. 221LCT ss y conc. a
proceder a su suspensión por el plazo de treinta días (30) desde la fecha y hasta el día 30/04/2020 o plazo
menor según vigencia que determine de aislamiento preventivo y obligatorio el Poder Ejecutivo de la
Nación a tal efecto se transcribe en su parte pertinente el artículo de referencia: “… las suspensión por
fuerza mayor debidamente comprobadas podrán extenderse hasta un plazo máximo de setenta y cinco
(75) días en el término de un ano, contado desde la primera suspensión cualquiera sea el motivo de esta”.
Queda Ud. notificado”.
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Ante tal circunstancia, encontrándose desconcertados y desorientados
por el accionar malicioso de su empleadora, en cuanto a la decisión de la demandada ACC de
suspender a los trabajadores de modo unilateral, arbitrario e ilegitimo y clara en violación a
las normas vigentes, los actores se asesoraron de sus derechos, y enviaron los siguientes
Telegramas, a saber:
“Buenos Aires, 7 de abril de 2020. Por medio de la presente rechazo e impugno los términos de
su carta documento CD de fecha 30/03/2020 (notificada a mí el 1/4/2020) por falaces, maliciosos e
improcedentes. Rechazo e impugno suspensión de mis tareas habituales sin goce de haberes desde el 30 de
marzo hasta el día 30 de abril del 2020 inclusive, por causas de fuerza mayor ajenas a la empresa, por
resultar inadmisibles y contraria al orden publico vigente y decreto 297/2020 (prorrogado su vigencia
conf. decreto 325/2020 y 329/2020) y por lo tanto ser nula de nulidad absoluta. En particular destaco que
son de público y notorio conocimiento las medidas adoptadas por el gobierno nacional mediante el dictado
del DNU 260/2020 art 18 que declara la pandemia en el país, y en el DNU 297 que declara la emergencia
sanitaria para evitar la propagación del COVID 19, en todo el territorio nacional mediante el aislamiento
social preventivo y obligatorio como la totalidad de las medidas de crisis adoptadas por el gobierno
nacional a fin de garantizar la intangibilidad del salario de trabajadores y el efectivo goce el mismo pese a
la dispensa del deber de trabajar o concurrir a los lugares de trabajo. Asimismo dicho decreto fue
prorrogado por el decreto 325/2020 y en particular el decreto 329/2020 en su art 3 ha prohibido las
suspensiones por las causales de fuerza mayor o falta o disminución de trabajo. Asimismo, su art 4 ha
dispuesto que los que se hubieran dispuesto no producirán efecto alguno manteniéndose vigente las
relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales. Es por ello que lo previsto en los arts. 218,221 de
LCT resulta inaplicable, inadmisible para la presente situación y su utilización por parte de Ud. constituye
un fraude a la ley con el solo efecto de evadirse del cumplimiento de la manda contenida en el art 2 y 4 del
decreto 329/2020 en cuanto obliga a mantener vigentes las relaciones laborales vigentes y sus condiciones
actuales y la contenida en el art 8 del DNU 297/2020 en cuanto impone el deber al empleador de
garantizar el goce integro de haberes a los trabajadores que se encuentren por imposición de la ley
obligados a aislarse obligatoriamente y dispensados por no ser esencial su trabajo de prestar tareas. En
consecuencia su suspensión resulta ser nula de nulidad absoluta por implicar un fraude a la ley (art 12 ley
20744, art 12 CPCCN) ya que Ud. no puede suspender un contrato de trabajo cuyos efectos ya se encuentran
suspendidos por imposición legal menos aun ampararse en una norma jurídica (art 221LCT) a fin de
pretender incumplir otra manda legal imperante en esta situación de crisis la cual por su especificidad y
particular cuenta con una preponderancia sobre la anterior (art 8 dec. 297/2020) por lo demás la
suspensión asimismo aun soslayando lo anterior resulta inadmisible e improcedente por no haber
cumplimentado Ud. los recaudos que prevé dicho instituto de excepción, como son haber probado la
imprevisibilidad, inseparabilidad permanencia y nexo de causalidad, en efecto solo ha trascurrido escasos
días de haberse decretado el aislamiento y por tanto el escaso tiempo transcurrido importa de suyo la
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ausencia de razonabilidad de la medida adoptada ya que carece de toda lógica que Ud. adopte la
medida de suspensión (instituto claramente excepcional) ante una situación tan prematura lo cual
demuestra su clara imprevisibilidad y nula capacidad de reacción frente al mínimo riesgo empresario que
le impida prestar servicios, pretendiendo dicha negligencia y riesgo ser trasladado al trabajador. Resulta
inaceptable jurídicamente, que ante el mínimo transcurso de tiempo producido por el aislamiento,
automáticamente Ud. pretenda aplicar una medida excepcional y que constituye una última opción y no
primera medida ya que implica fuertemente la afectación de la remuneración del trabajador que cuenta
con carácter alimentario y único ingreso para el sostén familiar, al tiempo que como se ha dicho importa
trasladar un riesgo empresario al trabajador, afectando severamente en el momento que más necesita de
dicho sustento, ante una clara emergencia sanitaria como la cual se transita. En concreto el estado
nacional ha adoptado medidas y ha anunciado otras que ed. podría haber utilizado y no ha hecho lo cual
demuestra asimismo el claro aspecto prematuro e inadmisible de su medida con el fin que Ud. pueda
cumplir con todas obligaciones y paliar su crisis: ejemplo 326/2020, comunicación a 693/2020 BCRA Res.
AFIP Nro. 4639/2020, 4697/2020, 4687/2020, 4683/2020, 4684/2020 entre otras. Por ultimo también
corresponde destacar que Ud. no ha cumplido previamente con los requisitos previstos por los art 96, 99, y
100 de la ley 24.013 dado el carácter alimentario que el mismo reviste. En virtud de todo lo expuesto
impugno la medida por Ud. adoptada por ser absolutamente ilegitima carente de sustento factico y legal,
contraria al ordenamiento jurídico laboral vigente y principio rectores del derecho laboral. En
consecuencia intimo plazo 48hs deje sin efecto la misma y otorgue tareas efectivas notificándome al
respecto y extendiendo el respectivo certificado de circulación necesario, absteniéndose de realizar
descuento alguno sobre mis haberes, art 10 y 63 de la LCT bajo apercibimiento de denunciar dicha
circunstancia ante el MTSS e iniciar las acciones judiciales correspondientes persiguiendo que se otorgue
tareas y abstenga de realizar descuentos por los salarios caídos con mas intereses y costas. Queda Ud. legal
y debidamente notificado”.
“Buenos Aires, 8 de abril de 2020. RECHAZO su CD fechada el 30/03/2020 por falsa, maliciosa
e improcedente. RECHAZO suspensión por el plazo de 30 días desde la fecha y hasta el día 30/04/2020 o
plazo menor según vigencia que determine el PEN, en los términos arts. 221LCT por Ud. dispuesta por
IMPROCEDENTE. RATIFICO que este trabajador gozo de licencia médica desde el 17/02/20 al 3/04/20,
conforme fuera acreditado y justificado con el certificado médico que obra en su poder, por lo tanto la
suspensión del contrato de trabajo durante el periodo de licencia médica previsto por el art. 208LCT
deviene improcedente. No obstante ello, DENUNCIO –sin perjuicio de ser de público y notorio conocimiento-
que en virtud de la Pandemia declarada por la ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD (OMS) en relación
con el coronavirus COVID-19, fue ampliada la emergencia pública en materia sanitaria establecida por Ley
N° 27.541 (conf. Decreto 260/20), y raíz de ello del agravamiento de la situación epidemiológica y ante una
potencial crisis sanitaria y social, el P.E.N. ha tomado las medidas de aislamiento y distanciamiento social
obligatorio que revisten un rol de vital importancia para hacer frente a la situación epidemiológica y
mitigar el impacto sanitario del COVID-19, con el objetivo de proteger la salud pública, estableciéndose
además para todas las personas que habitan en el país o se encuentren en él, la obligación de permanecer
en sus residencias habituales o en el lugar en que se encuentren y abstenerse de concurrir a sus lugares de
trabajo y asimismo la prohibición de desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, desde el 20 hasta el 31
de marzo inclusive del corriente año, y que fuera prorrogada con fecha 30/03/2020, hasta el día 12 de
abril del corriente inclusive por Decreto 325/2020, conforme Decreto 297/2020, el cual (dentro de las
medidas sancionadas) dispone en su art. 8 que: “Durante la vigencia del “aislamiento social, preventivo y
obligatorio”, los trabajadores y trabajadoras del sector privado tendrán derecho al goce íntegro de sus
ingresos habituales, en los términos que establecerá la reglamentación del MINISTERIO DE TRABAJO,
EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL”, en concordancia con la resolución del MTSS Nro. 219/2020 que en su art. 1
dispone que: “Los trabajadores y trabajadoras alcanzados por el “aislamiento social preventivo y
obligatorio” quedarán dispensados del deber de asistencia al lugar de trabajo…”, siendo que este
trabajador no se encuentra dentro de las excepciones ni esta exceptuada por sus tareas y/o actividad de
carácter esencial, la suspensión en los términos que Ud. pretende sostener no es acorde a la normativa
específica y general dictada por el P.E.N., toda vez que viola el derecho de no concurrir al lugar de trabajo
13
ni prestar tareas y gozar de sus ingresos habituales durante los plazos indicados, debiendo Ud.
ajustar su conducta a la buena fe y a lo que es propio de un buen empleador, principios estos que rigen las
relaciones laborales y evitar cualquier acto que perjudique los derechos de este trabajador. DENUNCIO que
este trabajador se encuentra disponible para prestar tareas con la modalidad de teletrabajo, por lo que
solicito a vuestra empresa arbitre los medios a fin de otorgarme las tareas habituales mediante la
provisión de los elementos tecnológicos necesarios. Finalmente, resulta improcedente la suspensión por Ud.
pretendida toda vez que es violatoria de lo establecido en el Decreto 329/2020 que en su texto dispone:
“ARTÍCULO 2°.- Prohíbense los despidos sin justa causa y por las causales de falta o disminución de trabajo
y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60) días contados a partir de la fecha de publicación del presente
decreto en el Boletín Oficial. ARTÍCULO 3°.- Prohíbense las suspensiones por las causales de fuerza mayor o
falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA (60) días, contados a partir de la fecha publicación
del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. ARTÍCULO 4°.- Los despidos y las suspensiones que se
dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo 2° y primer párrafo del artículo 3º del presente
decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las relaciones laborales existentes y sus
condiciones actuales”, por lo que INTIMO a Ud. DEJE SIN EFECTO la misma mediante comunicación
fehaciente dentro del plazo de 48hs, bajo apercibimiento de considerar su accionar una injuria gravísima
en perjuicio de este trabajador. RESERVO derecho de reclamar salarios caídos. QUEDA UD. DEBIDAMENTE
NOTIFICADO”.
El actor Franco Javier COSTA, rechazo la suspensión (de la cual fuera notificada
mediante carta documento recepcionada por el actor con fecha 1/04/2020) mediante
el Telegrama Nro. 995764425 dirigido a ACC, en los siguientes términos:
“Buenos Aires, 8 de abril de 2020. RECHAZO su CD fechada el 30/03/2020 que fuera notificada
a esta parte el día 1/04/2020 mediante la entrega de la copia previa firma de la misma en mi lugar de
trabajo, por falsa, maliciosa e improcedente. RECHAZO suspensión por el plazo de 30 días desde la fecha y
hasta el día 30/04/2020 o plazo menor según vigencia que determine el PEN, en los términos arts. 221LCT
por Ud. dispuesta por IMPROCEDENTE. DENUNCIO –sin perjuicio de ser de público y notorio conocimiento-
que en virtud de la Pandemia declarada por la ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD (OMS) en relación
con el coronavirus COVID-19, fue ampliada la emergencia pública en materia sanitaria establecida por Ley
N° 27.541 (conf. Decreto 260/20), y raíz de ello del agravamiento de la situación epidemiológica y ante una
potencial crisis sanitaria y social, el P.E.N. ha tomado las medidas de aislamiento y distanciamiento social
obligatorio que revisten un rol de vital importancia para hacer frente a la situación epidemiológica y
mitigar el impacto sanitario del COVID-19, con el objetivo de proteger la salud pública, estableciéndose
además para todas las personas que habitan en el país o se encuentren en él, la obligación de permanecer
en sus residencias habituales o en el lugar en que se encuentren y abstenerse de concurrir a sus lugares de
15
trabajo y asimismo la prohibición de desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, desde el 20
hasta el 31 de marzo inclusive del corriente año, y que fuera prorrogada con fecha 30/03/2020, hasta el
día 12 de abril del corriente inclusive por Decreto 325/2020, conforme Decreto 297/2020, el cual (dentro
de las medidas sancionadas) dispone en su art. 8 que: “Durante la vigencia del “aislamiento social,
preventivo y obligatorio”, los trabajadores y trabajadoras del sector privado tendrán derecho al goce
íntegro de sus ingresos habituales, en los términos que establecerá la reglamentación del MINISTERIO DE
TRABAJO, EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL”, en concordancia con la resolución del MTSS Nro. 219/2020 que
en su art. 1 dispone que: “Los trabajadores y trabajadoras alcanzados por el “aislamiento social preventivo
y obligatorio” quedarán dispensados del deber de asistencia al lugar de trabajo…”, siendo que este
trabajador no se encuentra dentro de las excepciones ni esta exceptuado por sus tareas y/o actividad de
carácter esencial, la suspensión en los términos que Ud. pretende sostener no es acorde a la normativa
específica y general dictada por el P.E.N., toda vez que viola el derecho de no concurrir al lugar de trabajo
ni prestar tareas y gozar de sus ingresos habituales durante los plazos indicados, debiendo Ud. ajustar su
conducta a la buena fe y a lo que es propio de un buen empleador, principios estos que rigen las relaciones
laborales y evitar cualquier acto que perjudique los derechos de este trabajador. Finalmente, resulta
improcedente la suspensión por Ud. pretendida toda vez que es violatoria de lo establecido en el Decreto
329/2020 que en su texto dispone: “ARTÍCULO 2°.- Prohíbense los despidos sin justa causa y por las
causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60) días contados a
partir de la fecha de publicación del presente decreto en el Boletín Oficial. ARTÍCULO 3°.- Prohíbense las
suspensiones por las causales de fuerza mayor o falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA
(60) días, contados a partir de la fecha publicación del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. ARTÍCULO
4°.- Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo 2° y primer
párrafo del artículo 3º del presente decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las
relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales”, por lo que INTIMO a Ud. DEJE SIN EFECTO la
misma mediante comunicación fehaciente dentro del plazo de 48hs, bajo apercibimiento de considerar su
accionar una injuria gravísima en perjuicio de este trabajador. RESERVO derecho de reclamar salarios
caídos. QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO”.
La actora Betiana Maria Ines AGUIRRE, rechazo la suspensión (de la cual fuera
notificada mediante carta documento recepcionada por la actora con fecha 3/04/2020)
mediante el Telegrama Nro CD024345726 dirigido a ACC, en los siguientes términos:
“Buenos Aires, 6 de abril de 2020. RECHAZO su CD fechada el 30/03/2020 por falsa, maliciosa
e improcedente. RECHAZO suspensión por el plazo de 30 días desde la fecha y hasta el día 30/04/2020 o
plazo menor según vigencia que determine el PEN, en los términos arts. 221LCT por Ud. dispuesta por
IMPROCEDENTE. DENUNCIO –sin perjuicio de ser de público y notorio conocimiento- que en virtud de la
Pandemia declarada por la ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD (OMS) en relación con el coronavirus
COVID-19, fue ampliada la emergencia pública en materia sanitaria establecida por Ley N° 27.541 (conf.
Decreto 260/20), y raíz de ello del agravamiento de la situación epidemiológica y ante una potencial crisis
sanitaria y social, el P.E.N. ha tomado las medidas de aislamiento y distanciamiento social obligatorio que
revisten un rol de vital importancia para hacer frente a la situación epidemiológica y mitigar el impacto
sanitario del COVID-19, con el objetivo de proteger la salud pública, estableciéndose además para todas las
personas que habitan en el país o se encuentren en él, la obligación de permanecer en sus residencias
habituales o en el lugar en que se encuentren y abstenerse de concurrir a sus lugares de trabajo y
16
asimismo la prohibición de desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, desde el 20 hasta el
31 de marzo inclusive del corriente año, y que fuera prorrogada con fecha 30/03/2020, hasta el día 12 de
abril del corriente inclusive por Decreto 325/2020, conforme Decreto 297/2020, el cual (dentro de las
medidas sancionadas) dispone en su art. 8 que: “Durante la vigencia del “aislamiento social, preventivo y
obligatorio”, los trabajadores y trabajadoras del sector privado tendrán derecho al goce íntegro de sus
ingresos habituales, en los términos que establecerá la reglamentación del MINISTERIO DE TRABAJO,
EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL”, en concordancia con la resolución del MTSS Nro. 219/2020 que en su art. 1
dispone que: “Los trabajadores y trabajadoras alcanzados por el “aislamiento social preventivo y
obligatorio” quedarán dispensados del deber de asistencia al lugar de trabajo…”, siendo que esta
trabajadora no se encuentra dentro de las excepciones ni esta exceptuada por sus tareas y/o actividad de
carácter esencial, la suspensión en los términos que Ud. pretende sostener no es acorde a la normativa
específica y general dictada por el P.E.N., toda vez que viola el derecho de no concurrir al lugar de trabajo
ni prestar tareas y gozar de sus ingresos habituales durante los plazos indicados, debiendo Ud. ajustar su
conducta a la buena fe y a lo que es propio de un buen empleador, principios estos que rigen las relaciones
laborales y evitar cualquier acto que perjudique los derechos de esta trabajadora. Finalmente, resulta
improcedente la suspensión por Ud. pretendida toda vez que es violatoria de lo establecido en el Decreto
329/2020 que en su texto dispone: “ARTÍCULO 2°.- Prohíbense los despidos sin justa causa y por las
causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60) días contados a
partir de la fecha de publicación del presente decreto en el Boletín Oficial. ARTÍCULO 3°.- Prohíbense las
suspensiones por las causales de fuerza mayor o falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA
(60) días, contados a partir de la fecha publicación del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. ARTÍCULO
4°.- Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo 2° y primer
párrafo del artículo 3º del presente decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las
relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales”, por lo que INTIMO a Ud. DEJE SIN EFECTO la
misma mediante comunicación fehaciente dentro del plazo de 48hs, bajo apercibimiento de considerar su
accionar una injuria gravísima en perjuicio de esta trabajadora. RESERVO derecho de reclamar salarios
caídos. QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO”.
“Buenos Aires, 3 de abril de 2020. RECHAZO su CD fechada el 30/03/2020 por falsa, maliciosa
e improcedente. RECHAZO suspensión por el plazo de 30 días desde la fecha y hasta el día 30/04/2020 o
plazo menor según vigencia que determine el PEN, en los términos arts. 221LCT por Ud. dispuesta por
IMPROCEDENTE. Sin perjuicio de ello, RATIFICO licencia médica psiquiátrica vigente del 6/03/20 al
6/04/2020, que es de su total conocimiento, conforme fuera acreditada y justificada debidamente con los
certificados médicos que obran en su poder, por lo que suspender el contrato de trabajo durante el periodo
de licencia previsto por el art. 208LCT es improcedente e ilegitimo. Ahora bien, DENUNCIO –sin perjuicio de
ser de público y notorio conocimiento- que en virtud de la Pandemia declarada por la ORGANIZACIÓN
MUNDIAL DE LA SALUD (OMS) en relación con el coronavirus COVID-19, fue ampliada la emergencia
pública en materia sanitaria establecida por Ley N° 27.541 (conf. Decreto 260/20), y raíz de ello del
agravamiento de la situación epidemiológica y ante una potencial crisis sanitaria y social, el P.E.N. ha
tomado las medidas de aislamiento y distanciamiento social obligatorio que revisten un rol de vital
18
importancia para hacer frente a la situación epidemiológica y mitigar el impacto sanitario del
COVID-19, con el objetivo de proteger la salud pública, estableciéndose además para todas las personas
que habitan en el país o se encuentren en él, la obligación de permanecer en sus residencias habituales o en
el lugar en que se encuentren y abstenerse de concurrir a sus lugares de trabajo y asimismo la prohibición
de desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, desde el 20 hasta el 31 de marzo inclusive del corriente
año, y que fuera prorrogada con fecha 30/03/2020, hasta el día 12 de abril del corriente inclusive por
Decreto 325/2020, conforme Decreto 297/2020, el cual (dentro de las medidas sancionadas) dispone en su
art. 8 que: “Durante la vigencia del “aislamiento social, preventivo y obligatorio”, los trabajadores y
trabajadoras del sector privado tendrán derecho al goce íntegro de sus ingresos habituales, en los
términos que establecerá la reglamentación del MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL”,
en concordancia con la resolución del MTSS Nro. 219/2020 que en su art. 1 dispone que: “Los trabajadores
y trabajadoras alcanzados por el “aislamiento social preventivo y obligatorio” quedarán dispensados del
deber de asistencia al lugar de trabajo…”, siendo que esta trabajadora no se encuentra dentro de las
excepciones ni esta exceptuada por sus tareas y/o actividad de carácter esencial, la suspensión en los
términos que Ud. pretende sostener no es acorde a la normativa específica y general dictada por el P.E.N.,
toda vez que viola el derecho de no concurrir al lugar de trabajo ni prestar tareas y gozar de sus ingresos
habituales durante los plazos indicados, debiendo Ud. ajustar su conducta a la buena fe y a lo que es propio
de un buen empleador, principios estos que rigen las relaciones laborales y evitar cualquier acto que
perjudique los derechos de esta trabajadora. Finalmente, resulta improcedente la suspensión por Ud.
pretendida toda vez que es violatoria de lo establecido en el Decreto 329/2020 que en su texto dispone:
“ARTÍCULO 2°.- Prohíbense los despidos sin justa causa y por las causales de falta o disminución de trabajo
y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60) días contados a partir de la fecha de publicación del presente
decreto en el Boletín Oficial. ARTÍCULO 3°.- Prohíbense las suspensiones por las causales de fuerza mayor o
falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA (60) días, contados a partir de la fecha publicación
del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. ARTÍCULO 4°.- Los despidos y las suspensiones que se
dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo 2° y primer párrafo del artículo 3º del presente
decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las relaciones laborales existentes y sus
condiciones actuales”, por lo que INTIMO a Ud. DEJE SIN EFECTO la misma mediante comunicación
fehaciente dentro del plazo de 48hs, bajo apercibimiento de considerar su accionar una injuria gravísima
en perjuicio de esta trabajadora. RESERVO derecho de reclamar salarios caídos. QUEDA UD. DEBIDAMENTE
NOTIFICADO”.
“Buenos Aires, 6 de abril de 2020. RECHAZO su CD fechada el 30/03/2020 por falsa, maliciosa
e improcedente. RECHAZO suspensión por el plazo de 30 días desde la fecha y hasta el día 30/04/2020 o
plazo menor según vigencia que determine el PEN, en los términos arts. 221LCT por Ud. dispuesta por
IMPROCEDENTE. DENUNCIO –sin perjuicio de ser de público y notorio conocimiento- que en virtud de la
Pandemia declarada por la ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD (OMS) en relación con el coronavirus
COVID-19, fue ampliada la emergencia pública en materia sanitaria establecida por Ley N° 27.541 (conf.
Decreto 260/20), y raíz de ello del agravamiento de la situación epidemiológica y ante una potencial crisis
sanitaria y social, el P.E.N. ha tomado las medidas de aislamiento y distanciamiento social obligatorio que
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revisten un rol de vital importancia para hacer frente a la situación epidemiológica y mitigar el
impacto sanitario del COVID-19, con el objetivo de proteger la salud pública, estableciéndose además para
todas las personas que habitan en el país o se encuentren en él, la obligación de permanecer en sus
residencias habituales o en el lugar en que se encuentren y abstenerse de concurrir a sus lugares de
trabajo y asimismo la prohibición de desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, desde el 20 hasta el 31
de marzo inclusive del corriente año, y que fuera prorrogada con fecha 30/03/2020, hasta el día 12 de
abril del corriente inclusive por Decreto 325/2020, conforme Decreto 297/2020, el cual (dentro de las
medidas sancionadas) dispone en su art. 8 que: “Durante la vigencia del “aislamiento social, preventivo y
obligatorio”, los trabajadores y trabajadoras del sector privado tendrán derecho al goce íntegro de sus
ingresos habituales, en los términos que establecerá la reglamentación del MINISTERIO DE TRABAJO,
EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL”, en concordancia con la resolución del MTSS Nro. 219/2020 que en su art. 1
dispone que: “Los trabajadores y trabajadoras alcanzados por el “aislamiento social preventivo y
obligatorio” quedarán dispensados del deber de asistencia al lugar de trabajo…”, siendo que esta
trabajadora no se encuentra dentro de las excepciones ni esta exceptuada por sus tareas y/o actividad de
carácter esencial, la suspensión en los términos que Ud. pretende sostener no es acorde a la normativa
específica y general dictada por el P.E.N., toda vez que viola el derecho de no concurrir al lugar de trabajo
ni prestar tareas y gozar de sus ingresos habituales durante los plazos indicados, debiendo Ud. ajustar su
conducta a la buena fe y a lo que es propio de un buen empleador, principios estos que rigen las relaciones
laborales y evitar cualquier acto que perjudique los derechos de esta trabajadora. Finalmente, resulta
improcedente la suspensión por Ud. pretendida toda vez que es violatoria de lo establecido en el Decreto
329/2020 que en su texto dispone: “ARTÍCULO 2°.- Prohíbense los despidos sin justa causa y por las
causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60) días contados a
partir de la fecha de publicación del presente decreto en el Boletín Oficial. ARTÍCULO 3°.- Prohíbense las
suspensiones por las causales de fuerza mayor o falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA
(60) días, contados a partir de la fecha publicación del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. ARTÍCULO
4°.- Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo 2° y primer
párrafo del artículo 3º del presente decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las
relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales”, por lo que INTIMO a Ud. DEJE SIN EFECTO la
misma mediante comunicación fehaciente dentro del plazo de 48hs, bajo apercibimiento de considerar su
accionar una injuria gravísima en perjuicio de esta trabajadora. RESERVO derecho de reclamar salarios
caídos. QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO”.
“Buenos Aires, 3 de abril de 2020. RECHAZO su CD fechada el 30/03/2020 por falsa, maliciosa
e improcedente. RECHAZO suspensión por el plazo de 30 días desde la fecha y hasta el día 30/04/2020 o
plazo menor según vigencia que determine el PEN, en los términos arts. 221LCT por Ud. dispuesta por
IMPROCEDENTE. DENUNCIO –sin perjuicio de ser de público y notorio conocimiento- que en virtud de la
Pandemia declarada por la ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD (OMS) en relación con el coronavirus
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COVID-19, fue ampliada la emergencia pública en materia sanitaria establecida por Ley
N° 27.541 (conf. Decreto 260/20), y raíz de ello del agravamiento de la situación epidemiológica y ante una
potencial crisis sanitaria y social, el P.E.N. ha tomado las medidas de aislamiento y distanciamiento social
obligatorio que revisten un rol de vital importancia para hacer frente a la situación epidemiológica y
mitigar el impacto sanitario del COVID-19, con el objetivo de proteger la salud pública, estableciéndose
además para todas las personas que habitan en el país o se encuentren en él, la obligación de permanecer
en sus residencias habituales o en el lugar en que se encuentren y abstenerse de concurrir a sus lugares de
trabajo y asimismo la prohibición de desplazarse por rutas, vías y espacios públicos, desde el 20 hasta el 31
de marzo inclusive del corriente año, y que fuera prorrogada con fecha 30/03/2020, hasta el día 12 de
abril del corriente inclusive por Decreto 325/2020, conforme Decreto 297/2020, el cual (dentro de las
medidas sancionadas) dispone en su art. 8 que: “Durante la vigencia del “aislamiento social, preventivo y
obligatorio”, los trabajadores y trabajadoras del sector privado tendrán derecho al goce íntegro de sus
ingresos habituales, en los términos que establecerá la reglamentación del MINISTERIO DE TRABAJO,
EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL”, en concordancia con la resolución del MTSS Nro. 219/2020 que en su art. 1
dispone que: “Los trabajadores y trabajadoras alcanzados por el “aislamiento social preventivo y
obligatorio” quedarán dispensados del deber de asistencia al lugar de trabajo…”, siendo que este
trabajador no se encuentra dentro de las excepciones ni esta exceptuado por sus tareas y/o actividad de
carácter esencial, la suspensión en los términos que Ud. pretende sostener no es acorde a la normativa
específica y general dictada por el P.E.N., toda vez que viola el derecho de no concurrir al lugar de trabajo
ni prestar tareas y gozar de sus ingresos habituales durante los plazos indicados, debiendo Ud. ajustar su
conducta a la buena fe y a lo que es propio de un buen empleador, principios estos que rigen las relaciones
laborales y evitar cualquier acto que perjudique los derechos de este trabajador. Finalmente, resulta
improcedente la suspensión por Ud. pretendida toda vez que es violatoria de lo establecido en el Decreto
329/2020 que en su texto dispone: “ARTÍCULO 2°.- Prohíbense los despidos sin justa causa y por las
causales de falta o disminución de trabajo y fuerza mayor por el plazo de SESENTA (60) días contados a
partir de la fecha de publicación del presente decreto en el Boletín Oficial. ARTÍCULO 3°.- Prohíbense las
suspensiones por las causales de fuerza mayor o falta o disminución de trabajo por el plazo de SESENTA
(60) días, contados a partir de la fecha publicación del presente decreto en el BOLETÍN OFICIAL. ARTÍCULO
4°.- Los despidos y las suspensiones que se dispongan en violación de lo dispuesto en el artículo 2° y primer
párrafo del artículo 3º del presente decreto, no producirán efecto alguno, manteniéndose vigentes las
relaciones laborales existentes y sus condiciones actuales”, por lo que INTIMO a Ud. DEJE SIN EFECTO la
misma mediante comunicación fehaciente dentro del plazo de 48hs, bajo apercibimiento de considerar su
accionar una injuria gravísima en perjuicio de este trabajador. RESERVO derecho de reclamar salarios
caídos. QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO”.
La demandada ACC guardo silencio ante los legítimos reclamos efectuados por
los actores, relativos al cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo,
accionar que constituye una presunción en su contra en os términos del art 57LCT.
V.S. podrá evaluar que las suspensiones en los términos del art. 221LCT
dispuestas por la demandada ACC resultan violatorias de los Decretos del Poder
Ejecutivo de la Nación y asimismo, en el caso de los actores delegados, contrarias a la
tutela sindical, por lo que corresponde dejar tal medida sin efecto, por resultar
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improcedentes, carecer de validez legal, ni producir efecto alguno por estar
afectadas por el germen de la nulidad.
Así quedaron fijadas las posiciones de las partes, finalmente, luego del
intercambio epistolar más arriba transcripto, y ante el silencio guardado por la demandada
ACC, los actores se vieron obligados a iniciar esta acción en procura del reconocimiento de
sus derechos conculcados por la accionada.
Notara V.S. que las suspensiones adoptadas por la demandada ACC GROUP
tampoco se ajustan a aquellas medidas exceptuadas por el Decreto 329/2020 que en
su art. 3 dispone que: “Quedan exceptuadas de esta prohibición las suspensiones efectuadas en
los términos del artículo 223 bis de la Ley de Contrato de Trabajo”.
El art. 47 de la ley 23.551 concede una acción expedita a "todo trabajador que se
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viere impedido u obstaculizado en el ejercicio regular de los derechos de la libertad
sindical garantizados por la presente ley". Es decir, que para ejercer esta acción se encuentran
legitimados todos los trabajadores y todas las asociaciones sindicales, aunque no posean
personería gremial.
Sin embargo y a fin de que no existan dudas y evitar que por razones de aplicación
del principio constitucional de la defensa en juicio y para garantizar el pleno ejercicio del
derecho de defensa de las partes es que optamos por la vía ordinaria sin perjuicio de la
medida cautelar que se solicita más abajo.
El art. 1 del Convenio núm. 98, O.I.T. dispone que "Los trabajadores deberán gozar de
adecuada protección contra todo acto de discriminación tendiente a menoscabar la libertad
sindical en relación con su empleo" (apartado 1); y agrega que: "dicha protección deberá ejercerse
especialmente contra todo acto que tenga por objeto: (...) despedir a un trabajador o perjudicarlo
en cualquier otra forma a causa de su afiliación sindical o de su participación en actividades
sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimiento del empleador, durante las horas
de trabajo" (apartado 2, inciso "b"). El art. 2 del mismo Convenio estipula que "Las
organizaciones de trabajadores... deberán gozar de adecuada protección contra todo acto de
injerencia de unas respecto de las otras, ya se realice directamente o por medio de sus agentes o
miembros...".
Por ello es que solicitamos a V.S. declare la nulidad del acto discriminatorio
efectuado por la empresa- esto es, las suspensiones discriminatorias -volviendo las
cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto anulado, en los términos del art.
1050 del Código Civil.
“En este sentido, el acto discriminatorio esta prohibido por la Constitución Nacional ( art.
14bis y 16) por diversas cláusulas de tratados internacionales con jerarquía constitucional y por
la ley 23.592, razón por la cual, además de ser nulo ( art. 1044 CC) produce los efectos de un acto
ilícito (art. 1056 C.C.) motivo por el cual es obvio que el perjuicio debe ser reparado, reponiendo
las cosas al estado anterior al del acto lesivo (art. 1083 C.C.) “ (sentencia citada).
Tal como ya se ha señalado, el art. 1°, párr. 1º, de la ley 23.592, permite a V.S.
"obligar" a la empresa a "cesar en su realización" de los actos de violación o
menoscabo del derecho fundamental de nuestro mandante y su organización.
No existe otra medida precautoria que defienda los derechos de los actores
frente a la situación de virtual desprotección creada por el empleador. Nuestra
pretensión se funda en la legislación procesal vigente y en la doctrina
jurisprudencial que ha sostenido que: "Entre los requisitos de admisibilidad de la
prohibición de innovar se exige que la cautela no pudiera obtenerse por medio de otra medida
precautoria". (CNCiv., Sala C, Agosto 5-1981. Giménez, Luis A. c/Consolo, Nicolás).
Aspectos analizados:
A. La situación derivada de la irrupción del COVID-19 en un marco de una economía recesiva desde hace unos
años, la extensión de las medidas de aislamiento social preventivo y obligatorio que se han adoptado en
nuestro país con el objetivo proteger la salud pública, y su impacto en una mayor retracción de la actividad
económica,
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B. Los serios problemas en materia de sostenibilidad financiera que enfrentan los empleadores,
principalmente aquellos vinculados a actividades económicas no exceptuadas de las medidas de
aislamiento, muchas de las cuales son intensivas en trabajo, así como a aquellos que pese a estar
comprendidos en el concepto de esenciales registran un nivel de actividad inferior a su promedio normal de
ventas,
C. El gran número de trabajadores y empleadores alcanzados por las medidas de aislamiento social preventivo
y obligatorio dispuesto por el DNU 297/2020,
D. La necesidad de contar con herramientas acordes para atravesar esta crisis sanitaria, social, productiva y
económica, que permitan sostener el empleo y garantizar la sostenibilidad de las empresas privadas,
E. La necesidad de determinar los ingresos de los trabajadores alcanzados por las medidas de aislamiento y
profundizar e incrementar el Salario Complementario dispuesto en el DNU 376/20,
F. La dimensión de la crisis económica derivada de la pandemia que obliga no sólo al Estado a requerir a los
actores sociales su compromiso para mantener las fuentes de trabajo y los empleos, sino también a mitigar
los efectos vinculados a la falta de producción y la retracción de la actividad industrial y económica,
G. Que en el marco descripto, con efectos a partir del 1 de abril de 2020, es necesario el dictado de una norma
que garantice previsibilidad del ingreso que deben recibir los trabajadores y aporte seguridad a las
empresas para continuar con sus actividades;
VIII.- DERECHO.
Fundamos el derecho que nos asiste en los arts. 47, 48,49, 52 y concs. de la ley 23.551; art.
1º de la ley 23.592; arts. 14 bis, 16, 43 y 75 inc. 22, de la Constitución Nacional; Convenios núm. 87 y
32
98 de la OIT; art. 8.3 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales;
art. 22.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; Decreto 260/20, Decreto 297/2020,
Decreto 329/20 y sus complementarios, la legislación, jurisprudencia y doctrina citadas.
IX.- PRUEBA.
Que en legal tiempo y forma, vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias
que hacen al derecho de mi mandante, sin perjuicio de la ampliación en la etapa procesal
oportuna, en los términos del art. 71, segundo párrafo, L.O., a saber:
1.- CONFESIONAL.
2.- DOCUMENTAL.
c.-) Al Sindicato de Comercio, a fin de que informen si los Sres. AYMARA EDITH GARCIA
MUCCIOLO, BRIAN DAVID FRANCO y DEBORA ELISABETH SANTUCHO se encuentran
afiliados al sindicato, desde que fecha, numero de afiliado y mandato vigente en el cargo de
delegados en la empresa ACC GROUP S.A.